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TEMA VII

Lasfuentes del Derecho. Concepto. Clasificacin de las fuentes: Formales, materiales, histricas, subsidiarias y auxiliares.

99

TEMA VII

l. lAS FUENTES DEL DERECHO. CONCEPTOS. 11-ClASIFICACION DE lAS FUENTES ATENDIENDO A lOS DIVERSOS CRITERIOS. 1- PRIMER CRITERIO: FUENTES DIRECTAS E INDIRECTAS. 2- SEGUNQO CRITERIO: FUENTES FORMALES Y MATERIALES. 3- TERCER CRITERIO: FUENTES HISTORICAS y VIGENTES. 4- CUARTO CRITERIO: FUENTES PRINCIPAlES,SUBSIDIARIAS y AUXILIARES.

101

1- LAS FUENTES DEL DERECHO

- CONCEPTOS

La palabra fuente alude, en su ms correcta acepcin, a manantial. En sentido figurado equivale a principio de algo. Es sinnima de nacimiento, brote u origen de algo. As, las fuentes del Derecho estn referidas al nacimiento, brote u origen del Derecho Positivo de un pas. Es decir, tanto a las fuerzas sociales como a' las autoridades de las cuales dimanan las normas. Incluso, puede llamarse de tal manera a los documentos que marcan la evolucin y desarrollo del hombre en su intento por regular la vida social. Nosotros, en el Tema 1,pusimos' especial nfasis al afirmar, que el Derecho, junto con las ideologas y las instituciones que les corresponden, forman la supraestructura de la sC'ciedad y que sta corresponde, siguiendo a un sector doctrinal, a una dett::rminada base econmica, pues bien, de acuerdo con este criterio, tambin la economa induce la creacin de normas positivas, y por ello debe ser considerada; en un sentido, fuente jurdica. En Venezuela, fuentes histricas, seran, por ejemplo, las Leyes de India; el Cdigo del Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Cdigo Adjetivo Civil, etc. Urgando ms en el tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho Romano, el Cdigo Napolenico, etc. Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional, norma de las normas y fundamento de todas las dems; la legislacin, actividad encomendada al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; yel Poder RegJamentario, re~ervado al Ejecutivo Nacional; para que 'elabore total o parcialmente los reglamentos de cada ley "sin alterar su espritu, propsito y razn". Igualmente, son fuentes: Los concejos municipales, que elaboran 'Ias ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc. En el plano internacional, la concertacin de los pases de .Ia comunidad mundial y los organismos internacionales, elaboran lostratados, acuerdos, protocolos y patronatos, que, de acuerdo a la ~ormativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho enezolano. 11- CLASIFICACION DE LAS FUENTES (ATENDIENDO A LOS DIVERSOS CRITERIOS) b. .rectas e indirectas. c. F?rmales y materiales. d. H.~tricas y vigentes.
PrenCipales, subsidiarias y auxiliares.

a. D.

103

1- PRIMER CRITERIO: FUENTES DIRECTAS E INDIRECTAS Se refiere a las fuentes jurdicas segn que stas contengan la norma en s mismas. Sern directas las que la contienen, Verbi Gratia: La constitucin, la ley, los reglamentos, las ordenanzas, etc. Sern indirectas la8 que en s mismas no contienen la norma, sino qUe ms bien coadyuvan a su explicacin y sirven para su conocimiento. Tales, por ejemplo: La jurisprudencia y la analoga. 2- SEGUNDO CRITERIO: FUENTES FORMALES Y MATERIALES
Las fuentes formales son las mismas directas ya explicadas. Pero se les d esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos: ' a- A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo. b- A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo; La ley. Para algunos tratadistas solamente la leyes fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho Civil, Personas, 4ta. Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello). Para otros, las fuentesformales,son nicamente: La ley y la costumbre, Este sector doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la definicin, seran tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es la obra de los estudiosos, yla segunda, que es el producto del trabajo diario en los tribunales.

3- TERCER CRITERIO: FUENTES HISTORICAS y VIGENTES Se refiere a las fuentes jurdicas segun su aplicacin en el tiempo. Se-rnvigentes las fuentes positivas actuales que no han sido derogadas. Por ejemplo, la ley que no ha sido derogada por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro. Sern histrica.s las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del Corpus luris Civile, compilacin justinianea de la cual arrancan importantes instituciones jurdicas que han tomado desarrollo.a travs de los siglos. 4- CUARTO CRITERIO: FUENTES PRINCIPALES, SUBSIDIARIAS Y AUXILIARES Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. FuenJB
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principal, de acuerdo a su acepcin, ser aquella que es m

considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho debemos ~S81 la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser princIp8 104

aquella que sirve de fundamento. 'aadems. Ejftmp'o: Laconatltucin) la ley. Ser subsidiaria, segn &In sector doctrinal-aceptado, aquellas que en un momento dado sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analog.. O aquellas a las cuales ~ puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por ejemplo: Los principios generales del Derecho. Otros tratadlstas dicen que son fuentes subsidiarias "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes principales. Sera el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms generalizada llama auxiliares aquella~ fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por ejemplo, el Derecho comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas aplicables al Derecho en algunos aspectos.
5LA CONSTITUCION COMO FUENTE DIRECTA DEL DERECHO VENEZOLANO

Antes debemos precisar los siguientes conceptos: a) PODER CONSTITUYENTE: Segn la conGepcin moderna, "Es la mxima o suprema capacidad del pueblo para darse una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico". En este -sentido, el poder constituyente es la aptitud para la creacin del Estado y de la Constitucin. En la doctrina se habla de lh' Constituyente Originario que es quien crea inicialmente la Constitucin; y de un constituyente derivado o instituido que sera aquel, "que en el ejercicio de la facultad constituyente, lo ejerce por delegacin una autoridad investida por el pueblo". Para el abate Sieyes de la Convencin Constituyente Francesa: "Una Constitucin supone ante todo un poder constituyente". Segn los tratadistas,'el poder constituyente a lo largo de las pocas ha tenido varios titulares: En la poca de los Absolutistas, et monarca. En la poca moderna, el pueblo. Para Juan Jacobo Rousseau es el pueblo el titular, quien debe ejercerlo de un modo directo, reunido en Asamblea. Esta misma opinin la comparten Luis Recasens Siches y Prez Serrano. b. LA CONSTITUCION: Podemos definirla como una "super ley" o como la 'ley fundament;\1 del Estado. Otros prefieren definirla como "el centro normativo sobre el cual se apoyan todas las dems leyes". Para Toms Hobbes,en su famoso "Leviathan": La ley fundamental es aquella.cuya abolicin traera consigo la ruina del cuerpo social y provocara la anarqua c",mpleta. 105

r
Para Rousseau, "lo que importa es encontrar un medio que permita al hombr~ civilizado el goce de sus derechos naturales: libertad e Igualdad, elaborando la Constitucin poltica a tenor de la norma de stos". Anteriormente Pufendorf (Sajonia 1632) opinaba que: "La Organizacin po1tica ha sido constituida merced a un pacto". "No existe un contrato social nico, toda constitucin poltica,ha sido precedida de un contrato correspondiente, por lo cual son legtimos todos los gobiernos e instituciones". c) ESTRUCTURADE LACONSTITUCION: Constitcin Nacional Venezolana de 1.961, en el Artlc_ 21. _ fijan las atribuciones de la Corte Suprema de Justicia; entre ellas, en el 'Ordina~ 3.: "Declarar la nulidad total o parcial de la~ leye.s y dems actos de los cuerpos legislativos que colidan con esta Constitucin". Y en el Ordinal 6: "Delarar la nulidad de los Reglamentos y dems actos del Ejecutivo Nacional cuando sean violatoriosde esta Constitucin. staes la llamadagaranUaproceial E para preservar la estabilidad de la Constitucin.
f) LA GARANTIA PENAL:

'Consta de tres partes:

y 3) Prembulo.
1.- PARTE' DOGMATICA:

1) Parte dogma a; 2) Parte orgnica

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En la cual se definen y enumeran los derechos y garantas de los ciudadanos (Derechos Humanos): Individuales, sociales polticos y econmicos. 2.- PARTEORGANICA: En la cual se fijan las bases para la organizacin del Estado y 'se determinan: La estructura, competencia y atribuciones d91 poder pblico. 3.- PREAMBULO: Es el prefacio o introduccin, a la normativa constitucional, en el cual se ,hace una declaracin de principios y se dice el propsito que persigue el constituyente. Este prembulo no es una parte integrante de esta "super ley". d) PRINCIPIO DE LA SUPER LEGALIDADDE LA CONSTITUCION: La basamos en la construccin Kelseniana, en razn de la cual, la constitucin' es la norma fundamental que ocupa el vrtice de la pirmide, y por tal, es la razn de valide1 de todas las normas inf'3riores. Estas normas inferiores constituven siempre aplicacin y desarrollo de la fundamental. Como consecuencia de este princirio, tenemos: a) NO puede habe.r ninguna norma por encima de la Constitucin, aunque s por debajo, ti) La Constitucin es el fundamento de validez de todo el ordenamiento de inferior jerarqua. e) LA INCONSTITUCIONALlDAD: Es un vicio normativo, que consiste en que una norma de rangO in'srior a la Constitucin, se coloca por encima de ella, colidiendo con sus disposiciones o lneas maestras. Ocurre cuando se sJb',ierte el orden de la pirmide de Kelsen en su vrtice. En 18 106

El Cdigo Penal Venezolano en ,su IibiOsegundo, Ttulo 1,se refiere a los delitos contra la independencia y seguridad de la Nacin. Entre ellos, en el Captulo 1: "De los delitos contra los pOderes nacionales y de los stados". Por su parte, en slI-Utulo 11,trata de los delitos contra la libertad. Entre ellos: Capitulo 1: "De los delitos contra las libertdes polticas". Captulo 11:"De los delitos contra la libertad de cultos"; Captulo 11I: "De los delitos contra la libertad individual"; Captulo IV: "De los delitos contra la inviol,abilidad del domicilio"; Captulo V: "De los delitos contra la inviolabilidad del secreto"; Captulo VI: "De los delitos contra la libertad de trabajo"; etc. etc. Esta garanta, pues, existe para preservar la estabilidad constitucional contra los transgresores de su normativa, y muy particularmente, I.os derechos y garantas que la misma acuerda a los ciudadar.os del Estado.

107

TEMA VIII Las fuentes formales. Concepto. La legislacin y la costumbre consideradas como fuentes formales.

109

TEMA VIII

LAS FUENTES FORMALES. CONCEPTO. 11-LA LEGISLACION y LA COSTUMBRE CONSIDERADAS COMO FUENTES FORMALES. 1- La ley - Acepciones y definiciones. 2- Caracteres de la ley. 3- Concepto de ley segn la Constitucin Nacional. 4- Sistema venezolano de entrada en vigor de la ley. 5- Clases de leyes. 6- La ilegalidad. 7- La codificaCin. 8- El Derecho legislado. 9- El Derecho consuetudinario. 10- Cuadro. esquemtico de las diferencias ms importantes entre la costumbre y la ley, segn la tendencia doctrinaria generalmente aceptada.. 11- La costumbre - Acepciones y definiciones. 12- La costumbre como fuente del Derecho Ci~il. 13- La costumbre como fuente del Derecho del Trabajo. 14- La costumbre como fuente del Derecho Mercantil. ~5- Elementos de la costumbre. 16- Clases de costumbre.

111 J

1- LAS FUENTES FORMALES.

CONCEPTO

Hemos dicho, en el tema anterior, que las fuentes formales son las
mismas directas que contienen la norma en s mismas, pero que se 'eS da esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos: a- A la Fuerza o poder creador; y b- A la forma misma de creacin de ese poder. En estos sentidos, seran formales, como explicamos, la Ley, la Costumbre, la Jurisprudencia y la Doctrina. Pero, de acuerdo con el criterio del Dr. Aguilar Gorrondona, slo la leyes fuente formal del Derecho Venezolano. Esta opinin la comparte la Ctedra, en razn de que nuestro ordenamiento es de Derecho Legislado y como tal, cuando admite un tipo de costumbre es por mandato expreso de la misma ley. La jurisprudencia, por su parte, como veremos en el Tema IX, no es vinculante, sino que tiene un valor puramente moral de acuerdo con la jerarqua del tribunal que la produce. En cuanto a la doctrina, que tampoco es vinculante, slo ayuda a la interpretacin de la ley. 11- LA LEGISLACION y LA COSTUMBRE CONSIDERADAS COMO FUENTES FORMALES 1- LA LEY - ACEPCIONES Y DEFINICIONES A) PARA LOS ROMANOS: Ley, aluda al Derecho escrito, por oposicin al Derecho no escrito. Se entenda por tal, "La declaracin normativa fundada en un acuerdo". Si el acuerdo era de todo el pueblo romano, la leyera pblica; si se fundaba en una relacin entre particulares, la leyera privada. La Ley Pblica Romana consta de las siguientes partes: a) La Praescriptio, que contena, entre otros datos, el nombre del magistrado proponente y su fecha; b) La Rogatio, que era la parte dispositiva de la ley;- y c) La Sanctio, que fija los medios para asegurar su observancia. B) LEY FISICA: Para Montesquieu: "Leyes en slJ significacin ms amplia son las relaciones que se derivan de la naturaleza de las cosas y en este sentido todos los seres de la naturaleza tienen sus leyes". PARA O. YAJOT: "La leyes la relacin entre las cosas y los fenmenos, una relacin no originada por circunstancias casuales, externas, transitorias, sino por la naturaleza interna de los fenmenos concatenados. La ley no refleja todos los nexos o relaciones, sino slo los fundamentales, los decisivos". (p. 88) "La ley expresa la relacin universal, necesaria, objetiva y relativamente constante entre los fenmenos y objetos del mundo existente." (p.90) 113

PARA ARAMBURU: Leyes existencia de los seres.

la norma que rige las operaciones

C) LEY JURIDICA: PRIMER SENTIDO: Se refiere tanto al Derecho Natural como al Derecho Positivo. "Es una regla abstracta de aplicacin general". SEGUNDO SENTIDO: Se refiere nicamente al Derecho Positivo. "Es la norma jurdica estatal, escrita y solemne". O como dice Castan: "Es la regla de Derecho dictada reflexivamente y en forma solemne por la autoridad legtima del Estado". TERCER SENTIDO, O SENTIDO ESTRICTO: "Es la norma estatal y escrita de cierta importancia y rango que se diferencia de las dems normas estatales escritas por su origen y cierto~ requisitos e.n su formacin". CUARTO SENTIDO: LEY FORMAL: Son los actos que sanciona el Poder Legislativo y que resultan luego de cumplirse el Procedimiento Constitucional AD HOC. Es decir, la norma que se produce por el cumplimiento estricto de ciertas formalidades, entre ellas: La discusin que es la deliberacin,que ocurre en las Cmaras del Congreso de la Repblica; sobre el proyecto de ley, rechazndolo o aprobndolo; la sancin, que es la aprobacin del proyecto de ley; la promulgacin, mediante la cual el Presidente de la Repblica pone el "Ejectese" a dicho proyecto y ordena su publicacin, y por ltimo, la publicacin, hecha en la Gaceta Oficial, que le d su vigencia a la Ley, o indica una fecha posterior para que inicie su vigencia. En todo caso, la publicacin es una formalidad necesaria para dar a conocer el texto legislativo sancionado y promulgado. QUINTO SENTIDO: LEY MATERIAL: Es aquella normativa que tiene los mismos caracteres de la ley formal en cuanto a su generalidad, obligatoriedad y-r:~cionalidad. Es decir, su misma fuerza. Pero que se diferencia de ella en cuanto a que carece. de los caracteres externos de discusin, sancin, promulgacin y publicacin. El ejemplo tpico, es el Reglamento, que pudiere definirse como una normativa con la fuerza de la ley formal producida por el Poder Ejecutivo. Esto ltimo, la autoridad, o el poder que le da vida, le quita el sentido de "Formal" y la hace una ley en sentido material.

la Constitucin Nacional siguiente: a) Iniciativa: Art. 165 b) Discusin: Art. 166 c) Sancin: Art. 167, 168, 169, 170, 171, 172 d) Promulgacin: Art. 173, 176 d) Publicacin: Art. 174, 175

6)

CONCEPTO DE LEY SEGUN LA CONSTlTUCION

NACIONAL

Son, de acuerdo con el Artculo 162, "Los actos que sancionen las Cmaras como cuerpos colegisladores". 4- SISTEMA VENEZOLANO DE ENTRADA EN VIGOR DE LA LEY
En nuestro pas hay dos sistemas: a) INSTANTANEO: Cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica; y b) VACATIO LEGIS: Que equivale a la "vacacin de la ley", tiempo que media desde su publicacin en la Gaceta Oficial hasta la fecha, la cual ella misma indica, que entrar en vigencia. Estos dos sistemas estn preceptuados en el ttulo preliminar del Cdigo Civil, Artculo 1.: "La leyes obligatoria qesde su publicacin en la Gaceta Oficial o desde la fecha posterior que ella misma indique"

5- CLASES DE LEYES a) Ley Orgnica

b) Ley Especial c) Ley Ordinaria d D ecr eto-J..e y e R eg , amer.t os

En sentido formal

En sentido material

,/'

(hablemos ahora de cada una de ellas)

2- CARACTERES DE LA LEY Son de dos tipos: Internos (los mismos de la norma jurdica) Y xternos (discusin, sancin, promulgacin y publicacin). e recomienda a los alumnos ver, en este punto, el articulado de 114

a) LEYES ORGANICAS: El Artculo 163 de la Constitucin Nacional las define de la siguiente manera: "Son leyes orgnicas las que as denomine esJa Constitucin y las que sean investidas en tal carcter POrla mayora de los miembros de cada Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley". Para dar una definicin de ellas, nos basamos en ambos aspectos: 1) Cuando la Constitucin le d tal denominacin; y 2) Cuando sea investida con ese carcter, por la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara al iniciarse en ellas el re&pectivo proyecto de ley. 115

Los estudiosos coinciden al afirmar que estas leyes orgnicas deben

situarse exactamente

debajo de la Constitucin

Nacional, en la

construccin Ctedra se

piramidal del Ordenamiento Jurdico Venezolano. La inclina por considerarlas leyes especiales, que, an cuando tienen este calificativo de Orgnicas, rigen con preferencia
sobre las leyes

Ordinarias y por tanto ocupan el orden sub-Constitucional

de primer J)4dicial y p5) LEYES que rigen

grado en la pirmide. Ejemplo: La Ley Orgnica del Poder la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia. ESPECIALES: Se llama de esta manera a aquellas leyes con preferencia, en el campo de su especialidad, sobre
Por ejemplO:

las leyes Ordinarias.

de diversas

El Cdigo Civil es un compendio

y las

instituciones
As, este

de Derecho, entre otras, los contratos

garantas.

trata de venta con Reserva de Dominio rige con preferencia la Ley Especial que existe sobre el particular. Otro ejemplo: El Cdigo Civil en su normativa ordinaria dice que hay un derecho real de garanta sobre inmuebles que es la hipoteca, y uno sobre muebles que es .Ia prenda. No obsta,nte, LA LEY DE HIPOTECA MOBILlARIA Y DE PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE LA POSESION. que e~ Ley Especial. desarrolla la materia al punto de que permite constituir hipoteca sobre cosas muebles y hacer prendas sobre cosas que no pasarn a manos del acreedor, sino que seguirn en las del deudor. Otro ejemplo ms: La Ley del Trabajo (Ley Ordinaria) habla de los accidentes y enfermedades profesionales. Pero, por existir en este campo una ley especial denominada Ley del Seguro Social, sta rige con preferencia en cuanto a esos aspectos. Hay un tipo de leyes especiales que debemos destacar: Los Tratados Internacionales. TRATADOS INTERNACIONALES: Son compromisos que los Estados adquieren como miembros de la Comunidad Internacional, bajo el nombre de tratados, convenciones, declaraciones, actas, protocolos, acuerdos, modus vivendi o concordato. Dichos tratados pueden ser bilaterales o multilaterales, de acuerdo con el nmero de partes (Estados) celebrantes. Por la materia, pueden referirse a asuntos polticos. econmicos, militares, culturales, etc. Segn el Artculo 128 de la Costitucin, Nacional, "Los tratados o convenios internacionales,que celebre el Ejecutivo Nacional debern ser aprobados mediante ley especial para que tengan validez". Por ello se dice que los tratados los celebra el Presidente de la Repblica "AD REFERENDUM" del Congreso (Art. 190 ord. 5 de la Constitucin Nacional). Estos tratados internacionales cuando han pasado por las etapas de la ley formal (discusin, sancin, promulgacin y publicacin) 116
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ordenamiento es Ley Ordinaria; pero, cuando se

rigen en el campo de su especialidad, sobre las leyes ordinarias nacionales. ~ e) LEYES ORDINARIAS: Las definimos ya, cuando dijimos que son los Actos sancionados por ls Cmaras como cuerpos colegisladores. Ocupan el tercer escano en importancia dentro de la construccin piramidal del Derecho. t/ d) DECRETO - LEY: Son Acto.scon'fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, en uso de las facultades y atribuciones que le acuerda la Constitucin Nacional. E;s interesante senalar que de acuerdo con el Artculo 190 Ordinal 8. el Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros puede, previa ley formal habilitante, dictar medidas extraordinarias en materia econmica aAinanciera. Por tanto, su materia es la misma de la ley formal. / e) REGLAMENTOS: Son Actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional. La Constitucin Nacional en su Artculo 1-90 Ordinal 10, precepta entre las atribucio'nes del Presidente de la Repblica, el reglamentar total o parcialmente las leyes, sin alterar su espritu, propsito y razn. Esta atribucin se denomina .en la doctrina, "La potestad

reglamentaria".

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OPINION DE CESAR TINOCO RICHTER: "Existen algunas materias, por su extraordinaria importancia, y trascendencia, que constituyen verdaderas reservas legales, es decir, que deben ser reguladas primero por leyes y posteriormente desenvueltas por la potestad reglamentaria. Tales son los casos de las disposiciones penales, las garantas constitucionales y toda la regulacin tributaria en cuanto a la Creacin' d~ Derechos, tasas e impuestos. En c'ambio, por mandato expreso del constituyente o por silencio del mismo, existen materias que pueden ser reguladas por el Ejecutivo mediante reglamentos, sin la condicin legal previa""') OPINION D ELOY LARES MARTINEZ: "Dado el<:ontenido de todos los reglamentos, les son aplicables las disposiciones insertas en el ttulo Preliminar del Cdigo Civil sobre las leyes y sus efectos y las Reglas generales para su aplicacin. En consecuencia, los reg1amentos son Obligatorios desde su publicacin, o desde la fecha posterior que ellos Inismos indiquen; la ignorancia de los Reglamentos no excusa de su CUmplimiento; y sus disposiciones no tienen efecto retroactivo"(2)

Tinoco Richter, Csar: ''Teorfa de la Administracin y del Derecho Administrativo;', (~ racas 1970, p.67. 1~ Lares Martfnez, Eloy. "Manual de Derecllo Administrativo", 3a. Edicin. Caracas,

117

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6- LA ILEGALIDAD Es un vicionormativoque consiste en que una norma de rango inferior a la ley formal, se coloca por encima de ella, colidiendo con sus disposiciones o lneas maestras. Por ejemplo: Cuando un reglamento altera el espritu, propsito y razn de la ley, est afectado de nulidad por ilegalidad. 7- LA COQIFICAC10N Se define habitualmente como el proceso de sistematizacin del Derech.o, hecha guardando un orden lgico y estructurado POr .institucines especficas y materias determinadas pertenecientes a una de las tantas clasificaciones del Derecho Positivo. Ejemplo: El Cdigo Civil que sistematiza todas las normas ordinarias pertenecientes a este campo del Derecho Privado Interno. 8- EL DERECHO LEGISLADO Es, por definicin, el Derecho Positivo Escrito. Est basado en la ley. 9- EL DERECHO CONSUETUDINARIO Es, por definicin, el Derecho no escrito. Est basado en la costumbre jurdica.

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10. CUADRO ESaUEMATICO DE LAS DIFERENCIAS MAS IMPORTANTES ENTRE LA COSTUMBRE Y LA LEY SEGUN LA TENDENCIA DOCTRINARIA GENERALMENTE ACEPTADA
COSTUMBRE

PARA RUGGIERO: "Es la observancia constante y uniforme cWuna

d) reglade conducta por los miembrosde una comunidad social, COI!

LEY

la conviccinde que responde a una necesidad jurdica.

12.- LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO CIVIL (Opinin de J. L. Agullar G.)

A) POR SU ORIGEN

Procede de la conciencia popular. Tiene origen expontneo.

Procede de la actividad del Poder Pblico, Su origen es reflexivo.

"la costumbre, en nuestro Derecho Civil,slo ha de tomarse en cuentacuando la propia ley se remite a ella (Por ejemplo: Cuando el
Artculo 1812 CoC.dispone que se estar a la costumbre del lugar

respecto de las ,reparaciones menores o 'ocati\)as que hayan de ser

a cargo del inquilino de una casa)".11) "De modo pues que, en nuestra opinin, la leyes la .nica fuente formal directa de nuestro Derecho Civilvigente,,(2) Slo puede ser clasificada de fuente formal indirecta"(3)O "
13- LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO DEL TRABAJO (Opinin de Rafael Alfonzo Guzmn)

B) POR LA FORMA

Es tcita, porque se manifiesta por actos (usos).

Es expresa, porque se manifiesta por escrito en forma oficial.

"La costumbre, en Derecho del Trabajo, como en el Derecho Positivo

Venezolano en general, tiene valor de fuente de Derecho cuando ella

constituye una prctica conforme a la ley (costumbre secundum legem). Entales casos, la norma consuetudinaria adquiere eficacia porque la ley recurre a ella, admitiendo con ese reconocimiento la ~pti.ud de tales reglasno escritas para regir determinadas relaCiones. Puede concluirse, entonces, que la costumbre tiene valor de fuente autnoma y concurrente,aunque subsidiaria, del Derecho escrito,,:I") 14- LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO MERCANTIL Artculo 9. del Cdigo de Comercio Venezolano: "Las costumbres rnercantiles.suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las ~On~tituyenson uniformes, pblicos, gener.almente ejecutados en la epublicao determinada localidad y reiterados I eSPaciode en una que apreciarn' 'prudencialmente lospor un largo I tiempo jueces del
I comercio".

C) POR LA P.REFERENCIA Tiene adaptabilidad al medio social.

Tiene seguridad Y adaptabilidad.

11.- LA COSTUMBRE - ACEPCIONES Y DEFINICIONES

a)

b)

I
11 11

c)

PARA FRANCOIS GENY: "Es un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento jurdico de los individuos qUe componen dicho grupo". PARA DUSI: "Es la manifestacin de la norma jurdica, hecha tcitamente por el pueblo, mediante un uso uniforme y constante, k;(2) (3) Aguilar Gorrondona. Jos Luis. "Derecho Civil". Personas - 4-, Edic.. p, 35. Y observado como regla necesaria y obligatoria~ (6 ~IfOI\ZOuzmn, Rafael. "DIdctica del Derecho del Trabajo". Caracas 1976, p. 21. G PARA CABANELI-AS: "Una de las fuentes del Derecho. No e,~ ) .~ ~'1:rl\4ndez-8reton. Armando. "Cdigo de Comercio Venezolano". Edlt. La Torre. otra cosa que normas jurdicas no escritas, impuestas por el uso' .13-. Edicin. 121 120
I

D Eneste sentido, refirindose a la costumbre como fuente directa del' la er~ho Mercantil, dice Hernndez Bretn: "Hay que tener en cuenta lu diferencia con el Derecho Civil en el cual la costumbre slo tiene erzaobligatoria cuando la ley remite a ella".151

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15- ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE a~ La Inveterata Consuetudo: Es la costumbre ancestral que se fUe repitiendo expontneamente de padres a hijos y de generacin e" generacin. La prctica reiterada ~e un acto. b- La opinio juris seu necessitatis: La opinin popular de que t&/ costumbre obedece a una necesidad jurdica. 16- CLASES DE COSTUMBRE (Atendiendo al criterio de su posicin frente a la ley) a- Secundum legem. (Segn la Ley): Es tambin llamada la costumbre interpretativa de la ley. Es fuente indirecta del Derecho Civil.

I
I

b- Praeter Legem. (Fuera de la ley): Es tambin llamada costumbre supletoria de la ley; es fuente directa del Derecho Mercantil. c. Contra Legem (Contra la ley): Es la que introduce normas Con.\ trarias a la ley. No se admite en Venezuela.

El fundamentode la prohibicin de la costumbrecontra Legemlo

el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y

encontramos en el Artculo 7 del Cdigo Civil: "Las leyes NO pueden \

derogarseSlinq porotrasleyes;y NOvalealegarcontra su observancia) universalesQuesean". TEMA IX

(

EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL: El Artculo 1. del Cdigo I Las fuentes subsidiaria. y auxlllare8. La jurl8prudencla, Penal precepta: "Nadie podr ser castigado por un hecho que no la analogfa, 108 prlnclpl08 generale8 del Derecho y la doct11na. estuviese expresamente previsto como punible por la ley, ni con \ penas que ella no hubiere establecido previamente". El Artculo 6. del Cdigo de Justicia Militar, por su parte, dice:

"Nadie puede ser enjuiciado militarmente sino por los hechos(

calificados y penados por este Cdigo etc." De los artculos anotados, se comprende, como dice Jimnez de

Asa,que: "La leyes la nica fuente proliuctora de nuestra normat

punitiva".(1)

(1) Jimnez de Asa. Luis. "La ley y el delito". Edit. Sudamericana. 60. Edic., p. 85. 122

---L

123

TEMA IX 1- LAS FUENTES SUBSIDIARIAS Y AUXILIARES. 1- BASE LEGAL.

11- LA JURISPRUDENCIA.

125456-

DEFINICION DE LA CATEDRA EN SENTIDO AMPLIO. DEFINICION DE LA CATEDRA EN SENTIDO ESTRICTO. LA COSA JUZGADA. LA SENTENCIA JUDICIAL. LAS PARTES DE UNA SENTENCIA JUDICIAL. EL VALOR DE LA JURISPRUDENCIA. A B C D E EN LOS PAISES ANGLOSAJONES. EN VENEZUELA. POR QUE LA JURISPRUDENCIA NO ES VINCULANTE? CONCLUSION. OPINION DEL DOCTOR CUENCA.

11I-LA ANALOGIA. 1- DEFINIGION ACEPTADA POR LA CATEDRA. 2- PARA CABANELLAS. 3- DEFINICION LOGICA DE ANALOGIA. 4- BASE LEGAL. 5- REQUISITOS DE PROCEDENCIA PARA LA UTILIZACION DE LA ANALOGIA. 6. CLASES DE ANALOGIA. 7- ANALOGIA DE LA LEY. 8- ANALOGIA DEL DERECHO. 9- LA NO NE~ESIDAD DE PERMITIR EXPRESAMENTE LA ANALOGIA. IV- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. V- LA DOCTRINA. 1 SEGUN HUMBERTO CUENCA.

125

LAS FUENTES SUBSIDIARIAS

Y AUXILIARES

Se debe entender por fuentes subsidiarias, aquellas que en un momento dado sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la Ley. O tambin, aquellas a las cuales se puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin pl.anteada. Como dijimos en el Tema VII, otros tratadistas definen las fuentes subsidiarias como "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes principales. La doctrina llama auxiliares a aquellas fuentes de ayuda o auxitio al jurista.

1- BASELEGAL
Parte in fine del Artculo 4. del cdigo Civil: "Cuando no hubiere disposicin precisa de la ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y si hubiere todava dudas, se -aplicarn los principios generales del Derecho". 11- LA JURISPRUDENCIA 1- DEFINICION DE LA CATEDRA EN SENTIDO AMPLIO Son las decisiones o sentencias de los rganos jurisdiccionales (Tribunales). PARA CABANELLAS: "Es la interpretacin del Derecho hecha por los jueces. La prctica judicial constante." DEFINICION DE LOS ROMANOS: Los romanos entendieron por tal a la Ciencia del Derecho. Es decir, le dieron una acepcin distinta a la que utilizamos en esta ctedra. Decan-"Iurisprudentta est divinarum atque humanarum rerun notitia, iusti atque iniusti sciencia". (Jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y humanas, Ciencia de lo justo y de lo injusto). DEFINICION EN SENTIDO ESTRICTO: "La jurisprudencia no es ms que la doctrina sentada por el supremo tribunal de casacin en sentencias nUmerosas y contestes".11I

2- - DEFINICION

DE LA CATEDRA EN SENTIDO ESTRICTO

---

Son las decisiones o sentencias de los rganos jurisprudenciales qUe hacen cosa juzgada.
(1)> J1mnez de Aaua, Luis.

Obra citada. p. 87.

127

3- LACOSA JUZGADA Para el autOt Chiovenda (Instituciones), cosa juzgada es "La inataca.. bilidad de la sentencia". Nosotros diremos que cosa juzgada es aquella sentencia contra la cual no queda recurso alguno y .se ha hecho defiftitivarnente firme, o bien porque no se ejercieron los recusos qu permite la ley procesal, o porque habindolos ejercido, se han agotado todas las instancias posibles. En la opinin de la atedra hemos sostenido que slo la sentencia que hace cosa Juzgada debe ser considerada jurisprudencia. 4.- LASENTENCIAJUDIGIAL. Para el ilustre procesalista patrio, Humberto Bello Lozano, "La sentenc::ia es el ms importante de los actos del rgano jurisdiccional, porque en el mismo en virtud de la apreciacin de lo alegado y probado en el juicio, el magistrado administra justicia, mediante la aplicacin del Derecho involucrado por las partes".(1)

Norteamrica, hay dos formas de manifestacin del Derecho objetivo: 1) Written Law. 2) Common Law. WRITTEN LAW: Es Derecho Escrito Dromulgado por los organismos que al efecto existen (Parlamento,etc.). Se puede decir que es Derecho

Legislado. COMMON LAW: Es Derecho Consuetudinario producto de las decisiones judiciales, por ende, basado en la jurisprudencia. Tambin se dice que es un Derecho "hecho por jueces". . En el Common Law, los jueces no pueden apartarse de las decisiones anteriores que constituyen el "Precedente" judicial, sino, slo y en el caso, de que no exista tal precedente y se encuentre en presencia de una laguna (Gaps).
B- EN VENEZUELA

5- LAS PARTES DE UNA SENTENCIA JUDICIAL

a- La parte narrativa: En la cual el juez o sentenciador explana los.

hechos en los cuales se bas la demanda y la conte$tacin demandado. del

Nuestro pas, como lo hemos dicho, es de raz romanstica, por lo tanto, es nuestro sistema, de Derecho Escrito y la jurisprudencia como fuente subsidiaria del Derecho tiene una importancia relativa. La gran mayora de los estudiosos del Derecho Venezolano, opinin que comparte la ctedra, coinciden al afirmar que la jurisprudencia tiene un valor "puramente moral", que depende de la jerarqua del Tribunal que pronuncia la sentencia de que se trata. Es decir, cuando la jurisprudencia emana de la cspide del Poder~ Judicial, represel1tada por la Corte Suprema de Justicia, su valor es" muy alto, aunque jams es vinculante.
C- POR QUE LA JURISPRUDENCIA NO ES VINCULANTE? A est.a pregunta responde EloyLrez Martnez de la siguiente manera:

b- La parte motiva: Donde el sentenciador hace la motivacin de' fallo, y los fundamentos juridicos y normas que deben aplicarse. c- La parte disp'ositiva: Que es la aplicacin de la justicia, condenando o

absolviendo; en nombre de la repblica y por autoridad de la ley~

6EL VALOR DE LA JURISPRUDENCIA

"Po~que los jueces no estn en el deber de acoger en sus decisiones los principios contenidos en faltos dictados por ellos mismos o por otros

tribunales en procesos anteriores".(1)

A- EN LOS PAISES ANGLOSAJONES Por su parte, el Dr. Bello Lozano dice: "En nuestro Derecho Positivo, puede tomarse como referencia en especial la de la Corte Suprema de Justicia, la de nuestros tribunales de instancia, que en ms de las veces es citada como apoyo.a las pretensiones de los interesados, pero su acogimiento no es obligatorio por el sentenciador".(21

En paises de este sistema, tales como Inglaterra, Irlanda;Australia, Nueva Zelanda, Canad y en la mayoria de los estados d''

12~

f'~

(1) Lrez Martnez, Eloy. Obra citada. (2) Bello lozano, Humberto. Obra citada, p. 22. 129

(1) Bello Lozano,Humberto: "Sfnte8i8de Derecho Procesat ~r,~ Eatrado8,pago200.

1, Ed8L

D- CONCLUSION En los pases de sistema jurdico. anglosajn, la jurisprudencia es vinculante y tiene un valor absoluto. En nuestro pas, y en general, en los que impera el Derecho Estatuido, la jurisprudencia no es obligante sino slo moralmente. E- OPINION DEL DOCTOR CUENCA "La Corte Suprema de Justicia, a travs de sus Salas, tiene la misin fundamental de mantener la unidad legislativa y la uniformidad de la jurisprudencia, para evitar la interpretacin anrqui~a derivada de sentencias contradictorias sobre una misma cuestin jurdica. La Casacin garantiza el principio de igualdad ante la Ley, procurando que sta sea interpretada de manera uniforme, pues a menudo ocurre que el significado de una norma depende de diversos modos subjetivos de entenderla y entonces surgen tnt~s interpretaciones como tribunales existen. Adems, Casacin ejerce un control para mantener a los jueces en el lmite de sus atribuciones y evitar los abusos de poder, la invasin de jurisdicciones. De all que la torte Suprema de Justicia tenga. un cQntrol de legitimidad y de jurisdiccin sobre las sentencias y sobre los jueces. Finalmente, debemos insistir en que entre nosotros la jurisprudencia slo vincula a las partes en el proceso en que ha sido pronunciada y slo tiene valor moral para otros casos donde se promueva la misma cuestin jurdica.' La antigua. Corte Federal y de Casacin dijo que -La interpretacin doctrinal o judicial no constituye ley-"(1) UI- LA ANALOGIA 1- DEFINICION ACEPTADA POR LA CATEDRA Es la aplicacin de una norma jurdica a un hecho concreto no regulado por ella, ni en su t~xto ni en su espritu, pero que es semejante al comprendido por ella por tener una identidad de fundamento. Constituye la investigacin integradora d~1 Derecho y se utiliza con frecuencia para llenar las llamadas "Lagunas" de la ley. 2- PARA CABANELLAS "Semejanza entre cosas o ideas distintas, cuya aplicacin se admite en Derecho para regular, mediante un caso previsto en la ley, otro que,
(1) Cuenca, Humberto. Obra citada, p. 63. 130

siendo semejante, se ha omitido considerar de la analoga se llama tambin -A Simili-".

en aquella.

El drgumento

3-

DEFINICION LOGICA DE ANALOGIA

"El razonamiento analgico es el ms frecuente y el ms simple de los raciocinios. Es el que va de lo. particular a lo particular. Consiste, como dice Stanley Jevons, "En esperar que si se dan circunstancia~ semejantes a otras que antes se dieron, 'Ias cosas continen sucediendo del modo que antes han sucedido en semejantes circunstancias" .(2) En cuanto a sto, Fatone trae un ejemplo que ha sido superado por la experiencia cientfica, pero que nos d una muestra de cmo es peligroso aplicar la analoga al~gremente: "Si digo, ante la comprobacin de que Marte ofrece ciertas caractersticas semejantes a las que han hecho posible la vida en la tierra, que probablemente en Marte haya vida, tengo un ejemplo de razonamiento por analoga".(3)

4-

BASE LEGAL

La encontramos en el Artculo 4. del Cdigo Civil que precepta: "A la ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador Cuando no hubiere disposicin precisa de la ley, se tendr en consideracin las disposiciones' que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los principios generales del Derecho". 5REQUISITOS DE PROCEDENCIA PARA LA UTILlZACION DE LA ANALOGIA

a." Que el caso no se encuentre previsto en la ley, ni en su texto, ni en su espritu. b.- Que el caso no previsto en la ley sea semejante al previsto por ella. C.- Qu~ exista una Ratio luris. Es decir, el elemento de identidad fundamental entre el caso previsto por la norma y el caso no previsto. d.- Que no exista una disposicin Jegal que prohiba utilizar la analoga.

Fingernlann,Gregorio. "Lgica y Teora del Conocimiento". Edit.Ateneo, p.90. (3) Fatone, Vicente. "Lgica y Teora del Conocimiento", Edit.Kapelusz, p. 59. 131
(2)

I
IIII

6- CLASES DE ANALOGIA
Segn lt doctrina generalmente Analoga Legis y la Analoga luris. la Analoga del Derecho. 7aceptada, hay dos clases: La Es decir la Analoga de la Ley y

IV- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

/ dll

ANALOGIA DE LA LEY

Es aquella que parte de una disposicin legal para aplicarla a casos semejantes. Es decir, que debe haber una norma que regule un caso que guarde identidad (semejanza fundamental) con el cas'o problema que ella no regula. 8- ANALOGIADEL DERECHO Es aquella analoga que procede cuando se aplican los principios de una institucin jurdica regulada por la ley, a materias anlogas no reguladas.
9LA NO NECESIDAD DE PERMITIR EXPRESAMENTE LA ANALOGIA

Estos constituyen una fuente del Derecho cuya definicin resulta difcil de determinar. Una opinin generalizada sostiene que constituyen la parte invariable e incontingente del Derecho Natural. Para la ctedra, un ejemplo claro de estos principios son los basamentos del Derecho Romano llamados: "Tria iuris precepta" (Los tres preceptos del Derecho de Ulpiano). Ellos son: 1) Honeste viverc~(vivirhonestamente). 2) Alterum no laedere (no daar a otros). 3) Suum cuique tribuendi (dar a cada uno lo suyo), Es decir, los principios jurdicos son las bases sobre las cuales se apoya todo Derecho, Las formulacior:les lc5giGasque desarrollarn posteriormente los ordenamientos jurdicos, frmulas que son abstractas cuando se despoja al Derecho de su caracterizacin como forma de la supraestructura social (Ver Tema 1). Por cierto, estos principios en abstracto muestran una raz moral profunda, por lo que algn autor ha dicho que los principios generales constituyen el primigenio enraizamiento entre la moral y el Derecho. Algunos estudiosos se niegan a aceptar la existencia de principios generales, incluso hay quien opina que hacer tal csa es actuar contra la positividad del Derecho, pero' nosotros entendemos que por ms que se quieran negar, forman ellos la ltima realidad y hasta la justificacin de los ordel')amientos. Por ejemplo, si no existiera la lealtad como prinCipio general del Derecho 'Procesal, en caso de lgunas de la ley y dudas, no sera posible que el juez actuase equitativamente administrando justicia.
V- LA DOCTRINA

Hemos dicho que uno de los requIsitos de procedencia para la utilizacin de la analoga es que '''No exista una disposicin legal que prohiba utilizar la analoga". Por ejemplo, en el Derecho Penal tenemos e', principio de legalidad que recoge el Artculo Primero-de nuestro Cdigo Substantivo: "Nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamnte previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente". Es decir, el Cdigo Penal prqhibe usar la analoga para integrar las posibles lagunas que se den en el mismo, ya que si no est en la ley no hay delito ni falta. Por ello, un sector doctrinal, cuyo criterio comparte la ctedra, afirma que si la voluntad del legislador es prohibir el uso de este procedimieto lgico, lo har expresamente. Si no lo hace, debemos entender que la analoga est permitida.

No es otra cosa que Jas opiniones, estudios y tratados de lOS jurisprudentes o juriscons'ultos. No es en ningun caso vinculante puesto que se basa en la especulacin y tiene una base de sustentacin bastante subjetiva: El prestigio del doctrinario. 1- SEGUN HUMBERTOCUENCA

132

"En la antigedad romana, las respuestas de algunos jurisconsultos tenian fuerza obligatoria, pero slo aquellos a los cuales el prncipe' acordaba ellus Respondendi. Todavaen la Edad Media las opiniones de algunos jurisconsultos tenan valor vinculante, Pero en la poca 1ctual,las teoras yexposiciones de losjuristas que exptiCanel0ef'8Cb0 133

e interpretan la ley slo tienen valor moral y su efecto en el nimo de los jueces depende de la fuerza persuasiva y de la autoridad cientifica."11I

TEMA X

Interpretacin de las normas jurfdicas. Concepto. Su determinacin en cuanto a la legitimidad, vigencia y validez. Objeto, elementos, teorfas y clases de interpretacin de las normas jurdicas.

(1) Cuenca. Humberto. Obra citada, p. 52. 134

135

--TEMA X
...

t.2" 34-

INTERPRETACfON LAS NORMASJURIDICAS. CONCEPTO. DE

PARA'CABANELLAS. PARA 'KELSEN. CONCEPTO ADOPTADO POR LA CATEDRA. BASE LEGAL.

. U- SU DETERMINACION EN CUANTO A LA LEGITIMIDAD, VIGENCIA . Y VALIDEZ. IIJ- OBJETO.

IV- ELEMENTOS.

1- LA "RATIO LEGIS" y LA "OCCASIO LEGIS".

V- TEORIAS. 1- TEORIA OBJETIVA. 2- TEORIA SUBJETIVA. 3- POSICION ADECUADA DEL INTERPRETE. 4- REGLA "Ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus". VI. CLASES DE INTERPRETACION. 1- CUADRO ESQUEMATlCO. 2- INTERPR~TACION PUBLICA

TRA TIVA.

DOCTRINAL

ADMINIS-

3- INTERPRETACION PUBLICA AUTENTICA O-LEGAL. 4- INTERPRETACION PUBLICA USUAL O JUDICIAL.

5- LA INTEHPRETACION GRAMATICAL.
678910111213-

LA INTERPRETACION LOGICA. LA INTERPREiACION HISTORICA. LA INTERPRETACION SISTEMATICA. LA INTERPRETACION DOCUMENTAL. INTERPRETACION DECLARATIVA. LA INTERPRETACION RESTRICTIVA. LA INTERPRETACION EXTENSIVA. OPINION DE LA CATEDRA SOBRE EL RESULTADO DE LA INTERPRETACION. 14- LA INTERPRETACION DE ORIGEN PRIVADO. 15- EL METODO DE LA INTERPRETACION. 137

1_ INTERPRETACION

DE LAS NORMAS 1-

JURIDICAS.

CONCEPTO

PARA CABANELLAS

Es "La declaracin, explicacin o aclaracin del sentido de una cosa O de un texto incompleto, obscuro o dudoso". 2- PARA KELSEN "Se entiende por interpretacin la determinacin del sentido de las normas por aplicar".(1) 3- CONCEPTO ADOPTADO POR LA CATEDRA "Interpretar es indagar el sentido de la norma". Es decir, establecer el alcance del texto legal, as como la intencin que tuvo el legislador al producir la norma. Por ello se dice que la interpretacin es una operacin investigativa tanto del texto como del espritu del Derecho Positivo. 4BASE LEGAL

Artculo 4. del Cdigo Civil: "A la ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segun la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador".
11- SU DETERMINACION EN CUANTO A LA LEGITIMIDAD, VIGENCIA Y VALIDEZ

En Derecho cuando se habla de legitimidad se quiere significar la proveniencia de una fuente legal, o en todo caso, como dice Cabanellas, "Su legalidad o conformidad con la ley". Por lo tanto, la legitimidad de la interpretacin debemos entendei"la de que es, en nuestro caso el Cdigo Civil, en su Artculo 4. el que d la pauta Paradesentraftar el sentido y alcance de la interpretacin. . En cuanto a la vigencia, hemos dicho en temas anteriores, es la aplicacin de una norma en un tiempo determinado. Se habla de Derecho vigente por oposicin a Drecho derogado o histrico. En ~~tesentido, conviene indicar que el Artlculo 10. del Cdigo Civil dice: as leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar
(1) 1< eleen, Hans. "Teora Pura del Derecho", p. 166.. 139

....

contra

su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica e/1 contrario, por antiguos y universales que sean". En cuanto a la validez de la ley, debemos hacer referencia a la llamada aplicacin de las normas jurdicas en el tiempo y el espacio y en general a su "campo de aplicacin", que incluye a las personas' sujetos activos y pasivos, de la relacin jurdica. Sobre este problem~ tendremos que hablar con profusin en el Tema XI.
111- OBJETO

La interpretacin, como lo hemos sostenido, es la indagacin del sentido de la norma. Por lo tanto. su objeto tiene que ser la norma jurdica a la cual debe captrsele su significado, su estructura lgica y gramatical y la intencin del legislador. IV-' ELEMENTOS 1- LA "RATIO LEGIS" y LA "OCCASIO LEGIS" Por considerarlas bastante adecuadas, tran$cribimos las siguientes opiniones del Dr. Guillermo Urbina Cabello: "El conocimiento de la "Ratio Legis" (La razn de la ley) y de la "Occasio Legis" (La ocasin u oportunidad de la ley) juega un papel importante en la interpretacin de la ley, sobre todo el de la primera. La Ratio Legis debe entenderse en un doble sentido o significado: El motivo de la ley y la razn que la justifica (Lo.que constituye el por qu de la ley) y la necesidad humana que la ley protege y el fin que persigue (Lo que constituye el para qu de la ley): Motivo y fin que por estar indisoluble mente unidos se corresponden entre s. La "OC9asiOLegis" es la circunstancia histrica, el motivo transitorio que en un momento dado ha determinado la creacin de la ley y cuyo estudio tiene poca y a veces ninguna importancia. para la interpretacin, por tratarse, precisamente, de un motivo pasajero".'1) p. 59 En conclusin, entendemos por Ratio Legis, de acuerdo a la tesis formulada, el por qu y el para qu de la ley. Y por Occasio Legis, la circunstancia histrica o el motivo temporal que produjo o que oblig a producir la ley. En lo que si diferimos del Dr. Urblna es en cuanto a la importancia de la Occaslo Legls, porque .muchas veces una circunstancia ya

superada hace mucho tiempo, que priv en un momento dado en el nimo del legislador, es responsable de que tengamos una disposicin legislativa. Veamo~ el asunto con un ejemplo: El Artculo 41 de la ley del"Seguro Social dice que "El asegurado que contraiga matrimonio", etc. tendr "Derecho a una asignacin" por nupcias cuyo monto ha sido fijado en 750 bolvares. La ley del Seguro Social es ley especial en materia laboral y su campo especfico es el de los riesgos profesionales a los que se expone el trabajador con ocasin del trabajo. Luego, la ley del Seguro se justifica por la existencia de riesgos como la incapacidad, la invalidez, la vejez y la muerte. No es posible, hacer extensivo el concepto riesgo a las nupcias, sin embargo, esta normativa otorga la asignacin al trabajador que se casa. Cul es la razn de ello? Indudablemente que la "Occassio Legis" porque en el ano 1967, cuando el Congreso discuti el ante proyecto, priv en el nimo de los legisladores el conocimiento' de que en Venezuela la mayora de los hogares estn basados en el concubinato y que haca falta estimular el matrimonio dando una especie de regala (asignacin) a los que viviendo en ese estado de hecho, legalizaran su unin. Esa fue la Ratio Legis, basada en la Occasio Legis. Pero, ya hoy, seria ilusorio creer que alguien se pude sentir estimulado a contraer matrimonio para cobrar la suma de 750 boivares que le regala el Estado por medio del Seguro. Es decir, sigue vigente la norma legal, pero ha quedado en el pasado la "Occasio Legis", aunque se mantiene la "Ratio Legis". V- TEORIAS La doctrina ms aceptada plantea dos teoras: Subjetiva. 1- TEORIA OBJETIVA El sentido de la ley, no hay que buscarlo en la intencin del ~giSladOr, sino en lo que dice la ley. Es decir, para interpretar slo ace falta el texto legal. 2- TEORIA SUBJETIVA 1'1 sentido de la ley consiste en lo que quiso decir el legislador, El eo en lo que dice el texto mismo. Es decir, para interpretar hace falta O/1OCer espritu de la ley. el
141

La objetiva y la

(1) Urblna Cabello, Gulllermo. "La Interpret8cl6nde la Ley" Edil. La Torre,p. 59. 140

2-

INTERPRETACION PUBLICA DOCTRINAL O ADMINISTRATIVA

3- POSICION ADECUADA DEL INTERPRETE El sentido de la ley hay que buscarlo tanto en el texto de la ley como en su espritu. 4- REGLA"UBI LEXNON DISTINGUITNEC NOS DISTINGUERE DEBEMUS" Segn esta regla, generalmente aceptada, donde la ley no deja margen a la interpretacin no cabe hacer la interpretacin. O dicho de otra manera, "Donde la ley no distingue, nosotros no debemos disti nguir". La ...plicacin prctica de esta regla -estriba en que cuando el texto de la leyes suficientemente claro e indudable, se hace inoficioso tratar de encontrarle un sentido diferente. Por ello, el ya tantas veces comentado Artrculo 4. del Cdigo Civil expresa que "A la ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador". Por argumento en contrario, cuando el sentido de la ley no aparece evidente de acuerdo a la gramtica y a la lgica, es cuando entra en juego la. investigacin interpretativa. Esta regla la denominamos como: "Regla de procedencia interpretativa" . VI- CLASES DE INTERPRETACIONDE LAS NORMASJURIDICAS tA- POR SU ORIGEN

Es aquella que hacen los organismos oficiales. El ejemplo tpico de sta, lo tenemos en los llamados "Dictmenes" que elaboran las consultoras jurdicas de los diferentes despachos del Poder Administrador (Ejecutivo). En general, podemos definirla como la interpretacin que hace de la ley un funcionario pblico. Equivale a doctrina administrativa, y su valor es puramente referencial y en ningn caso vinculante. 3- INTERPRETACIONPUBLICAAUTENTICA LEGAL O Algunos tratadistas la definen como "Aquella interpretacin que hace el mismo legislador mediante una ley interpretativa". No- obstante, como quiera que en nuestro pas no es concebible una ley interpretativa de otra, este concepto queda reservado a los artculos que trae la ley en los cuales el propio legislador hace conceptuaciones. Por ejemplo, en nuestro Cdigo Civil encontramos los siguientes' artculos: Artculo 27: "El domicilio de una persona se halla en el lugar donde tiene el asiento principal de sus negocios e intereses", etc. .Aqu como se entiende, el legislador hace su autntica interpretacin, la cual no deja duda alguna ni d margen a otra clase de indagacin del sentido de la norma. 4- INTERPRETACIONPUBLICAUSUALO JUDICIAL Esta equivale a la jurisprudencia. Es decir, la efectuada por los organismos jurisdiccionales mediante sentencias. La sentencia debe contener, como dice el Cdigo de Procedimiento Civil (Art. 162), "Decisin expresa, positiva y precisa, con arreglo a las acciones deducidas y a las excepciones o defensas propuestas, condenando o absolviendo, en todo o en parte, etc". Esta decisin, no es otra cosa que la opinin o interpretacin que hace el juez, sacando sus propias conclusiones de los hechos planteados en el litigio. Como lo hemos sealado, la jurisprudencia no tiene valor vinculante, sino puramente moral de acuerdo con la importancia del tribunal que la dicte. 5- LA INTERPRETACIONGRAMATICAL Es la indagacin del sentido de la ley por medio de: La Fontica, la ,Fonologa, la Lexicografa y la Sintaxis. Igualmente mediante la MOrfologade las palabras y la Ortografa. 143

CUADROESQUEMATICO

1-Pblica -,

a- Doctrinal o Administrativa

2- Privada

L +

b- Autntica o Legal c- Usual o Judicial

B- POR LOS MEDIOS EMPLEADOS

1- Gramatica: 2- Lgica 3- Histrica 4- Sistemtica 5- Documental

e- POR LOS RESULTADOS

- Declaratlva
142

2- Restrictiva 3- Extensiva

6Es la indagacin lgicos.

LA INTERPRETACION

LOGICA

12-

LA INTERPRET-ACION

EXTENSIVA

del sentido de la ley con el auxilio de los principios

7- LA INTERPRETACION HISTORICA Es la indagacin del sentido de la ley, estudiando la tradicin legal que la precede. Inclu~o, estudiando las leyes derogadas por la que es objeto de nuestra interpretacin. 8- LA INTERPRETACION SISTEMATICA
Es la indagacin del sentido de la ley, estudindola dentro de la clasificacin general del Derecho Positivo. Es decir, no como una normativa aislada, sino por el contrario, estrechamente vinculada a otras. As, es preciso tener en cuenta que la vinculacin esencial de normas forman una institucin jurdica, y la vinculacin de varias instituciones constituyen una rama del Derecho.

Segn la doctrina generalmente aceptada, es aquella que supone diSconformidad entre el texto (que dice mucho menos) y el espritu (que dice mucho ms), por lo que la tarea del intrprete consiste el'"' lOgrar la adecuacin de ambos. 13OPINION DE LA CATEDRA SOBRE EL RESULTADO LA INTERPRETACION DE

En nuestro concepto, toda interpretacin debe tener por objeto la declaratoria del sentido de la ley. Por lo tanto, siempre la tarea del intrprete tiene que consistir en lograr la conformidad entre el texto y la intencin del legislador. 14LA INTERPRETACION DE ORIGEN PRIVADO

Esta equivale a la doctrina, y es la que hacen los tratadistas del D.erecho. Como lo explicamos en su oportunidad, en ningn caso puede tenerse como vinculante, aunque de acuerdo a la condicin intelectual del tratadista puede ser objeto de valoracin y estima. 15- EL METODO DE LA INTERPRETACION Este problema est referido a la pregunta de Cmo indagar el sentido de la ley? A ella damos las siguientes respuestas: a) Debe en primer lugar verificarse el grado de claridad o de obscuridad del texto. b) Si el texto es absolutamente claro debemos suponer que est conforme con la intencin del legislador. e) Si el texto presenta obscuridad, debe procederse segn el caso a la interpretacin gramatical, lgica, histrica, sistemtica y documental.

9- LA INTERPRETACION DOCUMENTAL
Damos esta denominacin, a la indagacin del sentido de la norma hecha por medio de los diarios de debates del Congreso, de las exposiciones parlamentarias; de las expos!ciones de motivo, etc. Algunos autores, incluyen esta interpretacin dentro de la investigacin histrica, pero nosotros pensamos que tal proceder no es adecuado en razn de que los motivos de una ley forman parte del presente de ella y nunca de su historia. 10INTERPRETACION DECLARATIVA

Segn la doctrina generalmente aceptada, es aquella que supone conformidad entre el texto y el espritu de la ley.

11-

LA INTERPRETACION

RESTRICTIVA

i "lil

Segn la doctrina generalmente aceptada, es aquella que supone disconformidad entre el texto (que dice mucho ms) y el espritu (que dice mucho menos), por lo que la tarea del intrprete consiste en lograr la adecuacin de ambos.
144

145

TEMA XI

Aplicacin de la norma jurdica. Concepto. Lmites de aplicacin de las normas jurrdicas en retacin a las personas, al tiempo y al espacio. Derecho Transitorio y Derecho Internacional Privado.

147

TEMA XI 1- APlICACION DE LA NORMA JURIDICA. CONCEPTO. 1- PARA URBINA CABELLO. 2- PARA OTROS AUTORES. 3- PARA LA CATEDRA. 4- ESCUELAS y DOCTRIAS SOBRE LA APlICACION DEL DERECHO. A- ESCUELA CLASICA. B- ESCUELAS MODERNAS. 5- LA INVESTIGACION DE LA EXISTENCIA DE LA NORMA JURIDICA. 6- LA INVESTIGACION DEL SENTIDO DE LA NORMA. 7- LA INVESTIGACION CORRECTORA DEL DERECHO. 8- LA INVESTIGACION INTEGRADORA DEL DERECHO. 11-LIMITES DE APlICACION DE LAS NORMAS JURIDICAS EN RELACION A LAS PERSONAS, AL TIEMPO Y AL ESPACIO. 111- PlICACION RESPECTO A LAS PERSONAS. A IV- APlICACION RESPECTO AL TIEMPO. 1- CESACION DE LA EFICACIA DE LA LEY. 2- APlICACION DE LA LEY FUERA DE SU VIGENCIA. 3- DIVERSAS TEORIAS. V- APlICACION RESPECTO AL ESPACIO. 1- PRIN'CIPIO DE LA TERRITORIALIDAD DE LA LEY. 2- PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD DE LA LEY. 3- APlICACION ECLECTICA DE AMBOS PRINCIPIOS. 4- BASE LEGAL. 5- LA TEORIA DE LOS ESTATUTOS. 6- TEORIA TERRITORIAlISTA ANGLOSAJONA. 7- TEORIA DE SAVIGNY. VI- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. VII- EL DERECHO TRANSITORIO.

-149

...

I
1- APLlCACION

DE LA NORMA JURIDICA. 1PARA URBINA CABELLO

CONCEPTO

"La aplicacin de la ley viene a ser la adaptacin hombre de la norma abstracta a un caso concreto".(1)

que hace el

2- PARA OTROS AUTORES

Significa "Indiv'idualizacin pliega a un hecho concreto". de lo general", "La regla abstracta que se

3- PARA LA CATEDRA
La apJicacin de la norma jl,Jrdica consiste en su utilizacion prctica. Es decir, el empleo de la norma general para la regulacin de un hecho concreto de la vida como es la regulacin de la conducta humana. 4ESCUELAS Y DOCTRINAS SOBRE LA APLlCACION AESCU ELA CLASICA DEL DERECHO

Para este sector doctrinal la aplicacin del Derecho se basa en la TEORIA DE LA SUBSUNCIOI~,.Ia cual y~ hemos explicado.

s-

ESCUELAS MODERNAS

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Para este sector doctrinal la aplicacin del Derecho se basa en cuatro operaciones: 1.) La investigacin de la existencia de la norma jurdica. 2.) La interpretacin o investigacin del sentido de la norma jurdica. 3.) La investigacin correctora del Derecho. 4.) La investigacin infegradora del Derecho. TEORIA DE LA SUBSUNCION: Como lo expusimos en el tema corres. Pondi~nte, la norma jurdica tiene una estructura lgica compuesta por un Supuesto de hecho, llamado tambin hiptesis, que plantea un precepto determinado que cuando alguien lo cumple se hace acreedor a una tesis o consecuencia, que bien puede ser la sancin. Pues bien, el cumplimiento de la hiptesis normativa equivale a una subsuncin que hace la conducta del hombre en el precepto o supuesto de hecho.

(1) Urbina Cabello. Guillermo. Obra citada. p. 2. 151

Por ello, la subsuncin no es otra cosa que una operacin lgicq que va de lo general a lo particular, es decir, es el mtodo deductivo aplicado al estudio der Derecho. Los partidarios de las escuelas modernas han alegado contra Iq escuela clsica, que un hecho de conducta pudiese eventualmente subsumirse en ms de una norma jurdica, y por tanto esta teora resultara cuando menos jnsuficiente ya que la subsuncin no dara la verdadera pauta para la aplicacin jurdica. Ello obliga, a que el juez

por ejemplo,tenga que acudir a otras investigaciones.

5.

LA INVESTIGACION DE LA EXISTENCIA DE LA NORMA JURIDICA

original, el juez tampoco le debe dar fuerza obligatoria a ese silencio de publicacin a pesar de que llena los requisitos ~n la formacin de las leyes por cuanto stas slo son obligatorias desde su publicacin y aqu no se ha c~mplido con e~t~ formalidad. Esta comparacin entre el texto publicado y su onglnal no es muy frecuente entre nosotros porque aqu Sf"admite que en caso de discrepancia entre el original Yla impresin de la ley, se vuelve a publicarl~ corregida"fl) p. 15. Sintetizando, diremos que el examen formal de la lev Quede darnos loS sigUientes resultados: a) Errores. tipogrficQs o de redaccin. b) Errores substanciales, que por afectar ~Isentido de la norma sern objeto de la interpretacin Ner tema anterior al respecto).
6LA INVESTIGACION DEL SENTIDO DE LA NORMA

Comprende dos anlisis: a- El examen formal de la ley; y b- El examen substancial o control jurisdiccional de la ley (examen de su constitucionalidad). EXAMENFORMALDE LALEY: Como su nombre lo indica es un anlisis .de la forma de la ley, por tanto, debe acudirse en primer lugar al estudio de la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela, en la cual apareci publicado el texto correspondiente. De esta manera, podemos determinar no slo la vigencia del mismo, sino tambin los errores de copia o tipogrficos que pudieren contener las distintas ediciones que se encuentran frecuentemente en las libreras. Esto adems, nos obliga a recomendarle a los estudiantes que una buena prctica consiste en coleccionar la Gaceta Oficial y los textos originales de las diversas leyes formales y materiales que en ella adquierel1 valor Erga Omnes. Es interesante anotar aqu la opinin del estudioso Doctor Urbina Cabello: "An dentro del Derecho actual la comprobacin de la ley puede presentar alguna dificultad cuando entre el texto publicado Y el original aprobado por el poder competente ocurre una divergencia. Este es el caso de error de publicacin que no debe confundirse cQn el error de redaccin por cuanto este ltimo cae dentro del campo de la interpretacin. El juez debe comprobar la exactitud del texto publicado y para etlo hasta puede comDarar y cotejar dicho texto con su original. Si se ha publicado algo. Que no dice o que no est en el original, el juez no le debe dar fuerza obligatoria a esa pUblicacin por carecer de los elementos constitucionales esenciales (diSCU~i~ y sancin del 'Poder Legislativo y.promulgacin del Poder EjecutivO en la formacin de las leyes y, adems, en atencin al principio de que no puede imperar el texto publicado por encima de la verdader~ ley sancionada, que es la que tiene fuerza de crear DerechO si, por I~ contrario, no se ha publicado algo que dice o est en e 152

Hemos dicho, que "Interpretar es indagar el sentido de la norma". Es decir, establecer el alcance del texto legal., as como la intE:ncin que tuvo el legislador al producir la norma. Por ello se dice que la interpretacin es una operacin investigativa tanto del texto como del espritu del Derecho positivo. Sobre este punto, debemos dar por reproducido lo expu~sto en el Tema X. 7- LA INVESTIGACION CORRECTORADEL DERECHO Esta investigacin comprende dos conceptos: a) La equidad, a la cual ya nos referimos en el Tema 11de este trabajo, bajo el ttulo: "La justicia considerada como equidad", y cuyos conceptos damos integralmente por reproducidos en este Tema; y b) La concurrencia de normas. CONCURRENCIA NORMAS: Para un sector doctrinario de mucha DE importancia en la "actualidad, hay dos casos de concurrencia: Cuando presentan' dos normas una contradiccin total (irreducti6Ie) ycuando la contradiccin no es total (reductible). CASODECONTRADICCION TOTALENTRENORMAS:Los doctrinarios Plantean aqu la "INTERPRETATIOABROGANS". Es decir, cuando estemos en presencia de dos normas contradictoriamente irreductibles, debemos considerar anuladas ambas disposiciones y entender que existe una laguna de la ley.

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(1) Urbina Cabello. Guillermo.

Obra citada. p. 15. 153

CASO DE CONTRADICCION NO TOTAL ENTRE NORMAS: Los doctri. narios plantean en este supuesto a la "CONCILlACION SISTEMATICA". Es decir, se le debe asignar a cada una de las normas su objeto especial para fijar los lmites propios de su aplicacin. Es decir, se tomar de cada norma lo Que "conviene" para aplicarla al caso concreto. OPINION DE LA CATEDRA: Ambas posibilidades planteadas por la doctrina, en cuanto a la concurrencia de normas, deben ser aplicadas con sumo cuidado, por cuanto la funcin del juez es la de aplicar el Derecho, pero nunca la de legislar. Al menos esto debe ser aS en los pases cuyo Derecho es estatudo. Considera la ctedra que no es posible, en el primer caso, considerar anuladas ambas normas. Simplemente habr que realizar la interpretacin adecuada para aplicarlas. En cuanto a la conciliacin sistemtica, es un procdimiento que siempre dejar dudas en razn de su subjetivismo. 8- LA INVESTIGACION INTEGRADORA DEL DERECHO
Esta investigacin plantea el problema de las lagunas. Sobre l expresamos nuestra opinin en el Tema VI, en el sentido de que: "S existen lagunas del Derecho, sobre todo donde la leyes fuente directa del Derecho positivo". Sin embargo, como lo expresamos tambin en su oportunidad, para otros autores, el Derecho es un orden pleno e.n el cual no se posibilita la existencia de vacos o lagunas. Por ltimo un sector doctrinal, ha dicho que, no hay lagunas del Derecho, pero s de la ley. Ahora bien, cualquiera Que sea la posicin Que asumamos respecto a este problema, es peciso tomar en cuenta que las diferentes escuelas filosfico-jurdicas dan diversas soluciones integracionistas. Entre ellas: LA ESCUELA DEL DERECHO NATURAL, d esta virtud al METOOO IUSNATURALlSTA, basado en la "Razn Natural" para -aplicar a laS lagunas los llamados "Principios generales del Derecho". LA ESCUELA HISTORICA, por su parte, piensa que el mtodo adecuado es el ANALOGICO; y por ltimo, LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE O DE LA LIBRE JURISPRUDENCIA, habla de un "METODO DISCRECIONAL", por medio del cual es posible la libre investigacin y creacin del Derecho. Por supuesto, la opinin de la ctedra se inclina por la utilizacin del mtodo analgico, y subsidiariamente el lus Naturalista. Sustentamos este criterio en la base legal del Art(culo 4. del CdigO Civil Venezolano. 154

11- LIMITES DE APLlCACION DE LAS NORMAS JURIDICAS EN RELACION A lAS PERSONAS, AL TIEMPO Y AL ESPACIO

En ver~ad;, cuando se habla del "Campo de Aplicacin" de una "orrnativa po~itiva, se hace referencia a tres aspectos: s) Acules personas se les aplica? b} Cul ~s la norma vigente que deba aplicarse al acto jurdico? O) Hastalqu sitio O lugar es aplicable la norma?
11I- APLlCACION RESPECTO A LAS PERSONAS

Toda refacin jurdica enlaza sujetos, unos activos y otros pasIvos. Sin embargo, no necesariamente el sujeto tiene que asimilarse a una persona de la especie humana (persona natural) sino que tambin puede recibir este nombre una persona colectiva, como por ejemplo una sociedad civil o mercantil. En el Derecho del trabajo, Verbi Gratia, la ley del trabajo con relacin las personas se aplica a patronos y trabajadores (empleados y obreros). Ellos son los sujetos de la relacin jurdica, pero tambin los sindicatos patronales y de trabajadores pueden serio. En materia mercantil, las compaas de comercio siempre son sujetos de la relacin jurdica, pero tambin el comerciante individual. En cuanto a algunas leyes como el Cdigo de Justicia Militar, su campo de aplicacin se circunscribe a los militares, o a quienes incurran en deJits de tipo militar. IV APLlCACION RESPECTO AL TILMPO Como dice el Artculo 1. del Cdigo Civil: "1 a leyes obligatoria desde su publicacin en .la Gaceta Oficial o des e la fecha posterior qUeeHa misma indique". Sin embargo, se plantean algunC"\s problemas por lo que se ha dado -enllamar la "Cesacin de la Eficac.a". 1- CESACION DE I_AEFICACIA DE LA LEY Pl.ede ocurrir tanto por causas temporales (suspensin), como por cau~as definitivas (extincin).

~UfIPENSION: En Venezuela, la Constitucin Nacional en su Artculo 9J. dice cules S(\'I las atribuciones del Presidente de la Repblica,
lIf'la de las cuales (Ord. 6.) es la suspensin de garantas de conformidad con lo preceptuado en el Artculo 241 del mismo texto (Ver). 155

EXTINCION: Puede ocurrir tanto por causas mtrlnsecas (Caducidad) como por causas extrnsecas (Derogacin). LACADUCIDAD:Se dara este supuesto en el caso de que se cumpliera el plazo. para el cual fue fijada una IAY, bien, por cumplirse el fin o que es perseguido. Como ejemplo de ella tenemos la ley habilitante promulgada en 1974, mediante la cual se le di al Presidente det la Repblica la facultad de dictar decretos leyes en .materia econmica y financiera. Dicha ley concedi esta facultad por el plazo de un ao. LA DEROGACION: El Artculo 7. del. Cdigo Civil Venezolano dice: "Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales que sean". Es decir, que la derogacin es la extincin de la ley por una causa extrnseca a ella, como es la promulgacin de una nueva ley. Sin embargo, debemos hacer referencia a dos clases de derogacin: a) Expresa; y b) Tcita. DEROGACIONEXPRESA: Estamos en su presencia cuando una nueva ley trae un artculo que expresa que deroga a la ley'anterior. Dicha clusula derogatoria generalmente tiene dos formas: 1) CLAUSULACONCRETA: En la cual se dice que se deroga a la ley de tal fecha. Por ejemplo, la ley orgnica del Poder Judicial vigente'(1874) en sI,.! rtculo 14S dice: "Se deroga la ley orgnica A del Poder Judicial de 5 de noviembre de 1974". 2) CLAUSULAGENERAL,en la cual se dice que quedan derogadas todas las leyes que se opongan a la presente. Ejemplo, la ley de Reforma Parcial del Cdigo Civil (1982) dice en su artculo 82: "Se derogan todas las disposiciones legales contrarias a la presente ley". DEROGACION TACITA:Estamos en presencia de ella cuando una nueva leyes incompatible con una ley anterior. Ello puede ocurrir porque hay contradiccin entre la nueva y la vieja ley, o porque la nueva ley absorvi toda la materia regulada por dispociones anteriores. 2- APLlCACIONDE LALEYFUERADE SU VIGENCIA Aqu debemos hablar de los problemas de la retroactividad y de la irretroactividad de la ley. En este sentido, el Artculo 44 de la Constituci!1 Nacional seala: "Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo, excepto cuando imponga menor pena. Las leyes de procedtmiento se aplica" rn desde el momento mismo de entrar en vigencia, an en los procesos que se hallaren en curso; pero en los procesos penales las pruebas ya evacuadas se estimarn,en cuanto beneficien al reo, conforme a la leY vigente para la fecha en que se promovieron". 156

por su p'arte, el Artculo 3. del Cdigo Civil Venezolano dice: "loaley no tiene efecto retroactivo". En conclusin: En Venezuela la ley no tiene efecto retroactivo, al'o'ola ley penal cuando sta favorece al reo. s El Dr. Cuenta, comentando este Artculo 44 de la Constitucin anota: "Este precepto se escinde en tres reglas fundamentales: a) Las leyes r:nateriales no actan sobre los actos ejecutados bajo leyes antenores. b) Las leyes procesales, en materia penal, tienen ~fectos sobre hechos pasados cuando imponen menor pena. e) En cuanto a las leyes procesales en general se aplicarn desde el momento mismo de entrar en- vigencia, an en los procesQs en curso".(1) 3- DIVERSASTEORIAS TF.ORIA SAVJGNY:Distingue dos tipos de leyes: DE 1.) Las que se refieren a la adquisicin de Derechos para los cuales se aplica l principio de irretroactividad. 2) Las que se refieren a la existencia o n de instituciones jurdicas, para las cuales se aplica el principio de retroactividad. TEORIADE GABBA: Este autor hace la definicin de los "Derechos adquiridos" y trata de establecer una diferenciacin con las "expectativas.de Derecho". Para Gabba, "Derecho adquirido es aquel que es consecuencia de un hecho idneo para producirlo en virtud de la ley del tiempo en que ocurri el hecho, y que ha entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de un~ persona, aunque, la ocasin para hacerJo valer se presente en una ley posterior". En cambio, las expectativas de Derecho son meras posibilidades de que un derecho se concrete o se haga real. Las expectativas jurdicas son simples esperanzas. Por ejemplo, alguien tiene una eXpectativa hereditaria. Ello, puede ser o no ser. TEORIADE FERRARA: Llamada tambin teora del hecho cumplido, e~ razn de que hay que aplicar la ley del tiempo en que se efectu d~chohecho y se cumplieron sus consecuencias. Por ello Ferrara dice: "Tempus regit factum". Es decir, el tiempo rige el hecho ~~mprendiendo sus consecuencias en el pasado, el presente y futuro.

----(1) Cuenca, Humberto. Obra citada, p. 286. 157'

TEo.RIA DE Ro.UBIER: Para este autor la retroactividad

de la ley Se manifiesta cuando la ley posterior (o nueva), regula hechos pasados y efectos jurdicos pasados. Por el contrario, slo habr actividad de la ley, cuando la ley nueva regula efectos futuros de hechos pasados.

ARTICULO 10.: "los bienes muebles o inmuebles, situados en venezuela, se regirn por las leyes venezolanas, aunque sot>re ellos tengan o pretendan derechos personas extranjeras". ARTICULO. 11.: "La forma y solemnidades de los actos jurdicos que se otorguen en el extranjero, an los esenciales a su existencia, para que stos surtan efectos en Venezuela, se igen por las leyes del lug~r donde se hacen. Si la ley venezolana exige instrumento pblico O. Cuando el acto se otorga ante el funcIonario competente Repblica, deber someterse a las leyes venezolanas". 5- LA TEo.RIA DE Lo.S ESTATUTOS Esta teora es una conciliacin de los princ!pios de la territorialidad y de la personalidad de las leyes. Para el autor Laine: "Son un conjunto de reglas formuladas por los autores de la Europa antigua para dar solucin, en primer lugar, a los conflictos entre leyes lOCales, y, en segundo lugar, a conflictos entre leyes de Estados diferentes". LA IDEA FUNDAMENTAL de la doctrina estatutaria consiste en que la soberana de un Estado es ejercida sobre las personas, las cosas y los actos que estn dentro de su esfera de accin. Debido a ello, "Las personas se rigen por la ley de su pas" sin importar donde se encuentren. Los bienes se rigen por la ley del pas donde se hallen y los actos jurdicos por la normativa jurdica del pas donde se celebren u otorguen.
CLASI FICAClo.N DE Lo.S ESTA TUTo.S:

v-

APLlCAClo.N RESPECTO.AL ESPACIO.

De acuerdo con el Artculo 8. del Cdigo Civil Venezola~o: "La autoridad de la ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras que se encuentran en la Repblica". De manera pues, que la ley venez01ana es esencialmente territorialista. Sin embargo, debemoS.referirnos a la eficacia de las normas en cuanto al espacio, la cual se basa en dos principios: a- El principio de la territorialidad de la ley. b- El principio de la personalidad de la lev. 1- PRINCIPIO. DE LA TERRITo.RIALlDAD DE LA LEY Fuera del terri.torio no tiene validez la ley del Estado. Por tanto, "Cada Estado es absolutamente omnipotente en su territorio", pero tambin es "Absolutamente impotente" fuera de l. 2- PRINCIPIO. DE LA PERSo.NALlDAD DE LA LEY Las leyes de un Estado siempre, como la sombra, acompaar'" a sus nacionales no importa el lugar donde se encuentren. 3- APlICAClo.N ECLECTICA DE AMBo.S PRINCIPlo.S De aplicarse uno u otro principio en forma absoluta, no tendra razn de ser el Derecho internacional, ni tendran explicacin ni justificacin los negocios jurdicos internacionales. La posicin adecuada al respecto es la conciliacin entre los dos, la cual es la que tiene vigencia en nuestras leyes. 4- BASE LEGAL La encontramos en los artculos 9, 10 y 11 del Cdigo Civil Venezolano. ARTICULO.90.: "Las leyes concernientes al Estado y capacidad de las personas obligan a los venezolanos, aunque residan o tengan SU domicilio en pas extranjero".
158

privadopara su prueba,tal requisito deber ~um~lirse.

de la

1) 2) 3) 4)

Estatutos personales: Que se refieren al estado civil de las personas. Estatutos reales: Que se refieren a las cosas y a la relacin entre persona y cosa. Estatutos mixtos: Se refiere tanto a las personas como a las cosas. Estatuto de la forma de los actos jurdicos: De acuerdo a la regla "Locus regit actum", la validez de un acto jurdico depende de qu,e se haya otorgado de acuerdo a la ley del lugar, con todas sus formalidades o solemnidades.

Esta doctrina estatutaria, sin duda alguna, estableci los primeros POstulados del Derecho internacional privado al admitir la aplicacin de la ley extranjera dentro del .territorio de otro E3tado, por supuesto ello ocurri principalmente por necesidades de tipo comercial. 159

6- TEORIA TERRITORIALlSTA ANGLO-SAJONA

Las leyes tienen un carcter absolutamente territorialista, cuya nica excepcin posible de admitir en cuanto a la aplicacin dentro del estado de una ley extranjera, es por razn de la cortesa internacional (C0mitas Gentium). Esta Comitas Gentium, segn un autor, no reposa en asuntos morales, sino que ms bien es un product del ser civilizado, ms bien una manifestacin. En definitiva, para esta tesis Anglo-Sajona la ley extranjera es admisible por una razn de caridad internacional. 7- TEORIADE SAVIGNY Para este autor,siempre hay que tener presente el concepto de "Sede" de la relacin jurdica. Por ello, contrario a la Comitas Gentium, proclama la idea de la comunidad de Derecho que existe entre las naciones, y la razn de justicia que la mantiene. Por tanto, el Derecho aplicable, en cuanto al espacio, es el del Estado sede de la relacin jurdica.
VI- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En efecto, 'el Artculo 85 de la nueva ley se lee:' "En los casos en que, bajo la vigencia de la ley anterior, haya quedado disuelto el vnculo matrimonial por sentencia definitivamente firme y ejecutoriada qu decrete el divorcio, o cuando ha sido declarada la nulidad del mat"'imoni~, el progenitor a quien no se haya atribuido el ejercicio de la pa,trtl~ potestad, lo reasumir conjuntamente con el otro progenitor, siempre y cuando haya dado cumplimiento a sus obligaciones de alimentacin y educacin para con su hijo". Si esta disposicin del Derecho transitorio faltase, se creara'una cierta inseguridad jurdica para aquellos excnyuges que por haber dado lugar al divorcio o a la nulidad del matrimonio, bajo' la vigencia del Cdigo del 42, no les fue atribuido el ejercicio de la patria potestad. Existiran entonces dos clases de padres divorciados. Los actuales con el ejercicio compartido de la patria potestad; y los separados anteriormente en una condicin diferente. Discriminacin, que por inconstitucional, no podra permitirla una ley de avanzada social como la que comentamos.

Para el autor Bonfils,el Derecho internacional "Es el conjunto de reglas que determinan los Derechos y los Deberes respectivos de los Estados en sus mutuas relaciones". El Derecho internacional se clasifica en pblico y privado. El Derecho internacional pblico tiene por sujetos a los Estados, y por objeto a la comunidad de las naciones. El Derecho internacional privado por su parte, tiene por sujeto al hombre, y por fundamento, la resolucin de los conflictos entre leyes aplicables a ese sujeto.
VII- EL DERECHO TRANSITORIO

Est referido este concepto a la aplicacin de las leyes con relacin al tiempo. Hemos dicho que la ley slo puede ser derogada por otra ley, pero cuando esto ocurre, de no existir normas o disposiciones transitorias, lgicamente el cambio de la ley anterior (Derogada) a la nueva (Vigente) sera brusco y podra causar graves complicaciones en la vida social. Un ejemplo reciente lo tenemos en la ley de Reforma Parcial del Cdigo Civil promulgada el 6 de julio de 1982, la cual derog variaS disposiciones del Cdigo Civilde Venezuela de fecha 13 de juliode 1942.
160

161

TEMA XII

Los sujetos de Derecho.

Concepto y clases.

163

TEMA XII

1- LOS SUJETOS DE DERECHO. CONCEPTO. 11-CLASES DE SUJETOS DE DERECHO. 1- EL SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL: EL ESTADO. 2- LAS PERSONAS JURIDICAS. A- LS PERSONAS NATURALES. B- EL FETO EN EL DERECHO VENEZOLANO. C- LAS PERSONAS COLECTIVAS. D- CLASIFICACION DE LAS PERSONAS COLECTIVAS. E- LA NACION. =- CONSIDERACION SOBRE LA DUALIDAD DE LA PERSONALIDAD DEL ESTADO. G. LAS IGLESIAS. H- LAS UNIVERSIDADES. 1- LA ADMIN!STRACION PUBLICA DESCENTRAL IZADA. J- PERSONAS COLECTIVAS DE TIPO FUNDACIONAL. FUNDACIONES. K- PERSONAS COLECTIVAS DE TIPO ASOCIATIVO. 1- CORPORACIONES. 2- ASOCIACIONES. 3- SOCIEDADES. L- NATURALEZA JURIDICA DE LAB PERSONAS COLECTIVAS. M- TEORIAS QUE NIEGAN LA PERSONALIDAD COLECTIVA. 1- TEORIA DE SAVIGNY O DE LA FICCION LEGAL. 2- TESIS DEWINCHEID: 3- TESIS DE BRING. 4- TESIS DE IHERING. 5- TESIS DE BERTHElEMY. N- TEORIAS QUE AFIRMAN LA PERSONALIDAD COLECTIVA. 1- TEORIA BIOLOGICA. 2- TEORIA PSICOLOGICA. - CRITERIO SUSTENTADO POR LA CATEDRA. 0- CRITERIO JURISPRUDENCIAL VIGENTE EN VENEZUELA. P- SUPUESTOS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA (SEGUN AGUILAR GORRONDONA).

'165

1- lo.S SUJETo.S DE DERECHO.. Co.NCEPTo.

.

sujeto de Derecho es todo ente capaz de ser titular de Deberes

y Derechos. Debe entenderse este con~epto en relacin a la capacidad jurdiCa que es la medida de la aptitad que tiene el sujeto para ser titular de obligaciones y derechos. Igualmente, debe comprenderse que el sujeto es un titular con respecto a los .objetos de. Derecho (Las ~osas y los bienes). 11- ClASESDESUJETo.S DE DERECHO.

Una clasifiacin adecuada a la ctedra J:lantea que hay dos tipos importantes: a). Con relacin al Derecho :Internacional: los Estados. b) Con relacin al Derecho Nacional: las personas jurdicas.
1- .El SUJETO. DE DERECHO. INTERNACIONAL: El ESTADO(1)

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El Estado es por antonomasia un ente responsable moral y materialmente ante los dems Estados que conforman la comunidad internacional. La nocin del Estado est tipificada por dos clases de elementos: Loselementos esenciales que son el territorio, la poblacin y el Gobierno; y aquellos elementos que como la Historia, el Idioma, etc., lo condicionan y lo diferencian de los otros. los estudiosos del Derecho Internacional Pblico han dicho que la capacidad del Estado puede ser activa y pasiva. Ser activa cuando obliga a los dems entes y pasiva cuando contrae obligaciones. Debe advertirse que en la doctrina hay opiniones que consideran que, adems del Estado, otros entes internacionales son sujetos de Derecho, Comoes el caso de los Organismos Mundiafes, el Papado o Iglesia, las Internacionales Polticas, etc. pero, la opinin de la ctedra coincide con la doctrina clsica al afirmar que slo el Estado es el sujeto de Derecho en razn de que slo a l pue,de considerrsele la medida de la aptitud para ser titular de Deberes y Derechos Internacionales. En materia Internacional no es dable confundir al sujeto de Derecho con el ente. Sujeto, como lo hemos dicho, implica capacidad jurdica. Ente de Derecho, en cambio, son por ejemplo las organizaciones que se
(1) Para el Derecho Romano. es el ente colectivo con capacidad jurdica que tiene D&trimonio propio y que tiene como carcter distintivo sobre las dems personas la Soberana. 167

han creado con finalidade5 concretas, como la Orqanl.lJCIn dI'; la~ Naciones Unidas, la Organi.lacin de los E~tado$ Amf:rI';anos, et,. tienen una existencia real, reconocida y verdaderJ, pfHO carecen ,Je capacidad. 2- LAS PERSONAS JURIDICAS

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Como hemos dicho, persona es todo ente capaz de ser titular de Deberes y Derechos. En este sentido, las personas jurdicas san individuales y colectivas. LAS INDIVIDUALES O NATURALES, COrno lo expresa el Cdigo Civil en su Artculo 16. son "Todos los individuos de la especie humana", Mientras que LAS COLECTIVAS, son entidades que persiguen ciertos fines, y a las cuales el Derecho Objetivo. previo el cumplimiento de ciertos requ.isitos, les otorga capacidad jurdica.

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A- LAS PERSONAS NATURALES

decir, para que se produzca el aborto es necesao el embarazo, portanto, 13''Vida'' del feto tiene trascendencia en materia penal. CLAS PERSONAS COLECTIVAS

Para los romanos, la consideracin de personas estaba reservada a los hombres libres, de manera que los esclavos, a pesar de su naturaleza humana, no eran ms que objetos de Derecho. En efecto, este concepto ha variado notablemente desde el DereCho Romano hasta nuestros das. Antes, se requera que se hubiese producido el nacimiento, es decir, slo el Natus, y no el Concebido (Nasciturus) poda tener capacidad jurdica. An ms, era preciso que la criatura estuviese completamente separada de la madre y qUe su figura fuera perfectamente humana, sin deformaciones o apndices impropias. Y todava as, para que tuviese la mxima capacidad jurdica era requerimiento que tuviese una situacin de primer orden en cada uno de los status: Deba ser, por el Estatus Libertatis: Hombre libre; por el Status Civitatis: Ciudadano romano; y por el Status Familiar: Sui luris (Libre de toda potestad sobre su cabeza). En el Derecho actual, slo es necesario que se tenga la naturaleza humana, y que haya ocurrido el nacimiento, hecho jurdico que produce la personalidad. Sin embargo, el Artculo 17 del Cdigo Civilprecepta que "El feto se tendr como nacido cuando se trata de su bien; y para que sea reputado como persona, basta que haya nacido vivo".
B- EL FETO EN EL DERECHO VEN EZOLANO

Los romanos no definip,ron en general a las personas colectivas, ni las clasificaron como hace el Derecho Moderno. El Artculo 19 del Cdigo Civil Venezolano dice: "Son personas jurdiCas,Ypor tanto, capaces de obligaciones y Derechos: 10. La nacin y las entidades polticas que la componen. 20. Las iglesias de cualquier credo que sean, las universidades y, en general, todos los seres o cuerpos morales de carcter pblico. 30. Las asociaciones, corporaciones y fundaciones lcitas de carcter privado. La personalidad la adquirirn con la protocolizacin del Acta Constitutiva, etc. etc.".
D- CLASIFICACION DE LAS PERSONAS COLECTIVAS

(Vercuadros sinpticos):

En primer trmino, jurdicamente hablando debe considerarse feto al producto de la concepcin, desde que es un embrin hasta el ltimo instante de permanencia en el vientre materno. La ley venezolana considera al feto no como un sujeto de Derecho. pero s como a un ente que posee la espectativa jurdica de ser una persona. Por tanto, en diversas disposiciones se interpreta la intencin del Legislador de tutelar al producto de la concepcin. La Constitucin Nacional, en su Artculo 74, expresa: "La maternidad ser protegida, sea cual fuere el Estado Civilde la madre. Se dictarn las medidas necesarias para asegurar a todo nio, sin discriminacin alguna, proteccin integral. DESDE SU CONCEPCION hasta SU completo desarrollo, para que ste se realice en condiciones materialeS y morales favorables". Por su parte, tanto la Ley del Trabajo como la Ley del Seguro Social consideran especialmente una proteccin a la mujer embarazada denominada perodo pre-natal, tanto en interS de la futura madre, como en inters de la futura persona por nacer. En otro sentido, la Ley Penal en el Captulo IX del respectivo CdigO, Artculos 432 al 436, tipifica al aborto como delito autnomo. vale 170

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La palabra nacin, ms bien alude al conjunto de personas con un origen comn, un mismo idioma y cierta identidad cultural e histrica. El Artculo 19 del Cdigo Civil cuando dice que son personas jurdicas: "1 e la Nacin y las Entidades Polticas que la componen". auiere significar que el Estado es por definicin la persona de Derecho Pblico. Es decir, usa mal el vocablo Nacin. por su parte, cuando alude a las entidades polticas que la componen, debemos entender de acuerdo con el Artculo 90..de la Constitucin Nacional que "El Territorio Nacional se divide, para los fines de la Organizacin Poltica de la Repblica, en el de los Estados, el Distrito Federal, los Territorios Federales y las Dependencias Federales". En cuanto a los municipios dice la Constitucin en su Artculo 25 que: "Los' municipios constituyen la unidad poltica primaria y autnoma dentro de la Organizacin NacionaL Son personas jurdicas y su representacin la ejercern los rganos que determine la Ley".
F- CONSIDERACION SOBRE LA DUALIDAD DE LA PERSONALIDAD DEL ESTADO

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En el Derecho Romano siempre el Estado actuaba c.omo soberano, es decir, investido de imperium, de manera que an en sus relaciones con los particulares se mantena en un plano de soberana que en absoluto lo equiparaba con otra persona. En el Derecho Moderno, el Estado acta unas veces con imperio y otras veces .despojado de l. Por eso los tratadistas del Derecho Administrativo plantean las nociones del Estado-Poder y del Estado-Persona. Sin embargo, ello no debe lIevarnos a pensar que el Estado tiene una doble personalidad jurdica. La Personalidad Jurdica Pblica Estatal es unitaria, y an Cuando no acte como Poder es una capacidad privilegiada con prerrogativas especiales. G- LAS IGLESIAS En el Cdigo Civil se dice "Las iglesias de cualquier credo", pero solamente la iglesia catlica tiene tal categora debido al tratado celebrado entre la Santa Sede y la Repblica. Para los dems credos hace falta que el Estado les d su reconocimiento. Como dice Aguilar: "Antes de lo cual, en nuestro concepto, no gozan de personalidad
jurdica".(1)

Cf)W W J (( m ([...J wO W W :J a.. e ea a..

172

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-(') AguilarGorrondona, Jos Luis,Obra citada, p. 51. 173

H- LAS UNIVEHSIOADI S deoe entendrse

A pesar de Que el Cdigo Civil se refiere en plural a las Unlvt!rsldadt!;. Que se refIere a las Universidades Nlciol1ales y tn Ilingn caso a las asociaciones privadas o fundaciones Que se dedican a la educacin superior y Que son reconocidas como urllversldades privadas.
1- LA ADMINIStRACION

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PUBLICADEStENTRAlIZADA

Est constituda pblico, por los entes morales de carcter generalmente institutos autnomos, creados por una ley especial, Con patrimonio propio e independiente del Fisco Nacional ya las empresas de servicio en las cuales el Estado es principal accionista (empresas del Estado).

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PERSONAS COLECTIVAS DE TIPO FUNDACIONAL. FUNDACIONES

Llamadas por lOS romanos "Universitates Bonorum" o "Universitates Rerum", eran un patrimonio destinado a una finalidad, debidamente reconocida su personalidad por el Estado. No obstante, el Derecho Justinianeo no estableci totalmente la personalidad jurdica de estos . entes, aunque algunas cualidades a ellos atribuidas hacan vislumbrar tal capacidad. Entre otras: La capacidad para heredar, para reclamar crditos y para accionar. En el Derecho Romano, las figuras que ms se parecen a una fundacin en el sentido moderno son el Fisco y la Herencia Yacente. El primero, que lleg a convertirse en el nico patrimonio del Estado Romano y la segunda, que es el patrimonio hereditario desde que muere el causante, hasta que recibe la aceptacin del heredero. . . Hoy podemos decir, que SON INSTITUCIONES CON UN SUBSTRATO FORMADO POR BIENES, CON UNA FINALIDAD DETERMINADA Y HACIA AFUERA (DE UTILIDAD GENERAL), BAJO LA SUPERV.IGILANCIA DEL ESTADO. En este sentido, el Artculo 20 del Cdigo Civil establece: "Las fundaciones slo pueden crearse con un objetivo de utilidad general: Artstico, cientfico, literario, benfico o social". Por otra parte,' de acuerdo al Artculo 21 del mismo Cdigo: "Las fundaciones quedarn sometidas a la supervigilancia del Estado, quien la jercer por intermedio de los respectivos jueces de Primera Instancia, ante los cuales rendirn cuenta los administradores". KPERSONAS COLECTIVAS DE TIPO ASOCIATIVO 1CORPORACIONES

L.os romanos llamaban SOCII a .sus miembros y se estableca que deban cumplir tres requisitos necesarios: 8) La reunin de por lo menos tres miembros. b) Un estatuto. c) Un fin lcito. En general, podemos decir que son personas jurdicas que persiguen un fin lcito determinado y que tienen un substrato personal. Como ejemplo: Los clubes sociales y deportivos. 3- SOCIEDADES Las hay de dos clases; Sociedades Civiles (sin fines de lucro) y Sociedades Mercantiles (con fines de lucro). Estas ltimas son con propiedad las ~mpresas privadas. Diremos. en,este curso introductorio que las Sociedades Mercantiles se clasifican. en sociedades de personas (Sociedad en Nombre Colectivo Y en Comandita Simple) y Sociedades de Capital (Comandita por' Acciones, Compana Annima y Sociedad de Responsabilidad Limitada). L- NATURAL~ZA JURIDICA DE LAS PERSONAS COLECTIVAS Los autores estn divididos en cuanto a la negacin o afirmacin de la existencia de la personalidad jurdica colectiva. Veamos: M- TEORIAS QUE NIEGAN LA PERSONALIDAD COLECTIVA 1- TEORIA DE SAVIGNY O DE LA FICCION LEGAL

El ejemplo ms clsico de una corporacin es el de un colegio profesional. Estos son crear10s por una ley (Ley de Colegiacin). Par~ los romanos, eran corporaciones: Los colegios de los empleados asalariados del Estado, las sociedades para el cobro de impuestos, las llamadas "Collegia Funeratitia" que atendan los funerales de sus miembros y los colegi~s de cultores de divinidades.

Slo el hombre es persona, por cuanto es el nico ente capaz de ser titular de Deberes y DeFechos. NO obstante, el legislador por una' ficcin, le otorga capacidad jurdica a ciertas agrupaciones de varias personas naturales, para que en forma corporea puedan eXpresarse. As pues, slo el hombre es persona,. las dems son creaciones de la Ley por razones utilitaristas. 2- TESIS DE WINCHEID

2- ASOCIACIONES
Las define Aguilar diciendo que "Son las personas de tipo asociativo que no tienen por objeto un fin de lucro para sus miembros,,(1)

(1) Aguilar Gorrondona, Jos Luis. Obra citada, p. 407.

176

D Las llamadas personas colectivas no son otra cosa que hiptesis de f erechos sin sujetos. La crtica que siempre Sd le ha hecho a esta ~rmUlacin se basa en la imposibilidad jurdica de que exista un erecho independiente del sujeto: 177

3- TESIS DE BRING
Las llamadas personas colectivas son solamente patrimonios afectados a un fin determinado. Estos patrimonios, son distintos a los patrimonios de cada persona natural. Se le critica que no toma en consideracin, que hay personas jurdicas colectivas que existen sin pat, Imono y no requieren de l. 4TESIS DE IHERING

~-

CalTERIO SUSTENTADO POR LA CATEDRA

L.aP8t$onalidad jurdicacoJectiva realmente existe por cuanto as JOha querido el legislador, quien ha tomado en cuenta para ello el ;nters'social Y las necesidades del trfico jurdico. No obstante, no puede soslayarse que esta nueva persona colectiva que sustituye la personalidad natural de sus. integrantes, por no tener otra vida Que la animacin que ellos le dan, representa toda la suma de \foruntades, intereses y finalidades que unitariamente la. conforman.

8egn esta doctrina los sujetos de las personas colectivas son los destinatarios. Se le critica que confunde el goce de los Derechos con la titularidad de los mismos. 5TESIS DE BERTHELEMY

0- CRITERIO JURISPRUDENCIAL VIGENTEEN VENEZUELA

CORTESUPREMADE JUSTICIA4 DE MAYODE 1960 "Cuan'do las sociedades o compaas litigan a travs de las Ot;trsonas naturales que le sirven de rganos, no se trata de una persona que representa propiamente a otra; sino que es la misma persona la que acta en juicio y se presenta por s: slo que, como entes incorpreos que son, estn imposibilitados de presentarse o manifestarse en la vida real de otro modo que no sea por medio de esas personas naturales.,,/1)
Como se observa, la Corte Suprema de Justicia, tiene el criterio de que las personas jurdicas colectivas son rganos que existen realmente, distintos e independientes de las personas naturales que las
ntegran. P.ero, por ser stas

Las llamadas personas colectivas no son otra cosa que una forma de propiedad colectiva prodivisa. Se le critica a esta teora que no toma en ouenta la finalidad para la cual se crea la persona colectiva. NTEORIAS QUE AFIRMAN LA PERSONALIDAD COLECTIVA

Se les conocen tambin como tesis o doctrinas realistas, por cuanto afirman la existencia real de estas personas. Ellas son: 1TEORIA BIOLOGICA

incorporales, deben

representarse
tendr

por medio de. un titular o representante que ser'una persona natural. la comparte integ'ralmente.
P-

legal, quien siempre

Considera que hay una relacin analgica entre un ser vivo y una persona jurdica colectiva. Es decir, cada miembro o socio ser como una clula; el capital o patrimonio ser \=i sangre y su junta directiva constituir su cerebro. Esta teora es inaceptable bajo la luz del anlisis cientfico tanto biolgico como jurdico.

Esta doctriAa vigente es llamada Teora Orgnica.

SUPl:JESTDS DE LA PERSONALIDAD (Segn Aguilar Gorrondona)

La ctedra

JURIDICA

2- TEORIA PSICOLOGICA
Considera que la persona jurdica colectiva manifiesta una autntica voluntad unitaria. Es decir, la persona colectiva tiene una voluntad distinta a la de cada uno de sus integrantes, la cual tiende al logro de un fin determinado. Se le critica que en todo caso, la expresin de voluntad de una persona colectiva, no es sino la mayoritaria voluntad de sus componentes, nunca una voluntad propia. 178

1. "La personalid'adjurdica PRESUPONE UN SUBSTRATO de ella que puede ser personal o real. Substrato personal es un conjunto de personas; substrato real, un conjunto de bienes".

2. "La personalidad

jurdica

PRESUPONE

TAMBIEN

-(1)

LIDAD,

sealada por la Leyo por el acto constitutivo

"Doctrina Civil de Casacin".
179 Edit. Estrados.

UNA FINAde la persona

Acedo

Toro. Carlos.

1966. p. 14 Y 15.

juridica. Esa finalidad debe ser posible, determinada o determinable

y lcita."(21 30. "La personalidad un ordenamiento jurdica debe estar atribuida jurdico".(3) o reconocida POr

r
TEMAXIII
Los hechos jurdicos. Concepto y clases.

NOTA: Como este Tema se trata en la materia "Derecho Civil 1" la ctedra recomienda ampliamente para su profundizacin la obr~ del Doctor Aguilar, la cual nombramos en la Bibliografa.

(2) Y (3) Aguilar Gorrondona. Jos Luis.

Obra citada, p.393. 180

181 I

rTEMA XIII 1- lOS HECHOS JURIDICOS. CONCEPTO: 1- CONCEPTO DE HECHO. 2- CONCEPTO DE HECHO JURIDICO. 3- El EFECTO JURIDICO. 4- DEFINICION DE CASTAN. 5- DEFINICION DE lARES MARTINEZ. 6- El ACTO JURIDICO. A- DEFINICION DE GASTON JEZE. 11-ClASIFICACION DE lOS HECHOS JURIDICOS. 1- CUADRO SINOPTICO DE lA ClASIFICACION ACOGIDA POR lA CATEDRA. 2-- HECHOS JURIDICOSOBJETIVOS. 3- HECHOS JURIDICOS SUBJETIVOS. 4- lA LICITUD DEL HECHO JURIDICO SUBJETIVO. 5- lA ILlCITUD DEL HECHO JURIDICO SUBJETIVO. 6- lOS NEGOCIOS JURIDICOS. 7- lAS DECLARACIONES DE VOLUNTAD. 8- ClASIFICACION DE lOS NEGOCIOS JURIDICOS. A- CUADRO SINOPTICO ADOPTADO POR lA CATEDRA. B- NEGOCIOS JURIDICOS UNilATERALES. C- NEGOCIOS JURIDICOS BilATERALES. 9- lOS CONTRATOS. 10CLASIFICACION DE lOS CONTRATOS. A- CONTRATO UNilATERAL. B- CONTRATO BilATERAL. C- CONTRATO GRATUITO. D- CONTRATO ONEROSO. E- CONTRATO ALEATORIO.

11- lOS ELEMENTOS DEL CONTRATO. A- ELEMENTOS ESENCIALES. B- ELEMENTOS NATURALES. C- ELEMENTOS ACCIDENTALES. 12- CONSIDERACION DE lA OMISION O lA COMO ACTO JURIDICO.

ABSTENCION

183

1- LOS HECHOS JURIDICOS. 1-

CONCEPTO

CONCEPTO DE HECHO

Es todo acontecimiento que ocurre en la realidad y la modifica de alguna manera. 2- CONCEPTO DE HECHO JURIDICO Es todo'acontecimiento que ocurre en la realidad jurdica y la modifica produciendo efectos jurdicos. 3- EL EFECTO JURIDICO Consiste en la alteracin de la realidad jurdica que ocurre como consecuencia de un hecho jurdico. Estas consecuencias se manifiestan por el nacimiento, la modificacin o extincin de un Derecho Subjetivo. 4DEFINICION DE CASTAN

"Hecho jurdico es todo suceso al que el ordenamiento atribuye la virtud de producir por s o en unin de otros, un efecto jurdico, es decir, la adquisicin. la prdida o la rr difi,cacin de tln Derecho",

5- DEFINICIONDE LARESMARTINEZ
"Entre los sucesos advertidos por los seres humanos, uno~ tienen valor para el Derecho, otros no. Los primeros son llamados. "Hechos

jurdicamente significativos", 5>t los segundos, "Hechos jtJrfdicamente

irrelevantes". "Son irrelevantes ciertos fenmenos naturales como los movimientos de los astros, la germinacin de las plantas, y los actos que realizan los seres humanos para la conservacin de la salud y de su destreza corporal. Hechos jurdicos son los acontecimientos a los cuales las leyes atribuyen consecuencias jurdicas,' tales como el nacimiento, el matrimonio y la muerte".

se $ubdividen
a) b)

"Los hechos Jurldlcos, o sea, los hechos Juridlcam'nte as:

~vant.,

Hechos jurdicos objetivos, debidos a causas naturales. Hechos Jurdicos subjetivos, o dependientes de la actividad humana. 185

Entre los hechos jurdicos subjetivos pueden distinguirse categoras:' La de los actos jurdicos y la de los actos lcitos"(1)
6- EL ACTO JURIDICO ~s todo hecho humano, producido por la manifestacin de voluntad del sujeto o de los sujetos, que acarrea consecuencias relevantes para el Derecho. A- DEFINICION DE GASTON JEZE
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Todo acto jurdico- es una manifestacin exteriorizada de la voluntad del sujeto. "Los actos jurdicos son manifestaciones de voluntad de los individuos -gobernantes, agentes pblicos, simples particularesen ejerCicio de un poder legat y con la finalidad de producir un efecto jurdico. "Este efecto consiste en crear una situacin jurdica, investir a un ir.qividuo" de una situacin, o legalizar una situacin jurdica preexistente".(2) p. 119.

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(1) Lares Martnez, Eloy. Obra citada, p. 118. (2) Lares Martnez, Eloy. Obra citada, p. 119, cita de Gastn Jeze. 186

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187

2- HECHOS JURIDICOS OBJETIVOS Son aquellos que son debidos a causas no dependientes de la voluntad humana:' Acausas naturales. los ms importantes son el nacimiento y la muerte. Del nacimiento, como lo explicamos en el tema anterior, se inicia la personalidad jurdica. De la muerte, se produce la extincin de ...~ personalidad y se abre la sucesin (Mortis Causa). 3- HECHOS JURIDICOS SUBJETIVOS

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7-

LAS DECLARACIONESDE VOLUNTAD

son aquellos actos jurdicos cuyo efecto se produce por

ser querido. 8- CLASIFICACIONDE LOS NEGOCIOS JURIDICOS A- CUADROSINOPTICO ADOPTADOPOR LACATEDRA

1';1

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I

Son aquellos que dependen de la voluntad humana, o en todo caso de la actividad del hombre. 4- LALICITUDDEL HECHO JURIDICO SUBJETIVO Se dice que un hecho jurdico es lcito cuando es conforme con el Derecho Objetivo, y puede depender de la Ley o de Ja autnoma de la vpluntad de los sujetos de Derecho.
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CONTRATOS

5- LAILlCITUDDEL HECHO JURIDICO SUBJETIVO

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Aquellos hechos jurdicos subjetivos cuya consecuencia implica un liao a los bienes o a las personas y sus efectos son manifiestamente antijurdicos~son llamados ilcitos. Los hechos ilcitos son los llamados "Cuasidelitos" civiles y son fuente de las obligaciones en nuestro Derecho. El Artcul 1.185 del Cdigo Civil dice: "El que con intencin, o por negligen"cia,o por imprudencia, ha causado un dao a otro, est obligado a repararlo". Son por tanto, el dolo (intencin), como la culpa (negligencia o imprudencia), las posibles productoras del dao y por tanto de la consumacin del resultado antijurdico. Decimos que el hecho iUcito es fuente de obligaciones, porque de l nace la obligacin de reparacin del dao moral o material causado (daos y perjuicios). 6- LOS NEGOCIO$ JURIDICOS Son, por defincin, los actos jurdicos subjetivos lcitos y voluntarios. Por ello se dice que el negocio jurdico es un acto jurdico contentivo de una o ms declaraciones de voluntad.
188

B- NEGOCIOS JURIDICOS UNILATERALES

Es aquel negocio jurdico en el cual slo hay una declaracin de voluntad. Ejemplo: El testamento. C- NEGOCIOS JURIDICOS BILATERALES Esaquel negocio jurdico en el cual hay dos dec~ciones unade cada parte. Ejemplo: Los contratos. r 9- LOS CONTRATOS
b'IDice Enneccerus que los contratos son los negocios jurdicos laterales.

de voluntad,

11 ElCdigo Civilen su Artculo1.133 precepta que: "Elcontrato es t~a Convencin entre dos o ms personas para constituir,-reglar, rtsl1Jitir, modificaro extinguirentre ellas un vinculojurfdico". 189

,1 jl~

10-

CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS A- CONTRATO UNILATERAL

incapaces para contratar en los ~asos expresados por la Ley: Los ;menores, los entredichos y los inhabilitados.
B- ELEMENTOS NATURALES

En el cual hay dos partes pero slo una de ellas se obligq

(Art. 1 .134 C.C.)'

B- CONTRATO BILATERAL En el cual hay dos partes y ambas recprocamente se obligan.

Son los que acompaan al contrato. Por ejemplo, el precio en la compra-venta; la pensin mensual en el arrendamiento, etc. dependen de la naturaleza del negocio. C- ELEMENTOSACCIDENTALES
I

c-

CONTRATOGRATUITO

En el cual una de las partes trata de procurar ~na ventaja a la otra sin equivalente (Art.1.135 C.C.).
I

Son elementos que no son de la naturaleza del contrato o del negocio jurdico, pero que son facultativos de las partes y pueden serie agregados. Por ejemplo: Trmino, condicin y modo o cargo.
12CONSIDERACION DE LA OMISION O LA ABSTENCION COMO ACTO JURIDICO

D- CONTRATO ONEROSO

En el cual cada una de las partes trata de procurarse una ventaja mediante un equivalente (Art.1.135 c.c).
E- CONTRATO ALEATORIO

En el cual la ventaja para ambos contratantes o para uno de ellos, depende de un hecho casual (Art. 1.136 C.C.).
11LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO

En la doctrina se ha planteado la discusin sobre la consideracin de las omisiones. Abstenerse significa no hacer voluntariamente En este sentido, por existir una manifestacin de voluntad hecha en forma negativa que acarrea consecuencias jurdicas, debe tenrsele como actos jurdicos

Se clasifican en elementos esenciales, naturales y accidentales.

A- ELEMENTOS ESENCIALES

~I

Son aquellos cuya falta acarrea la nulidad. Ellos son: El consen" timiento, el objeto, la causa y la capacidad. Por ello se llama tambin a estos elementos, condiciones requeridas para la existencia del contrato. El consentimiento que es la declaracin de voluntad que nunca debe estar viciada por error, dolo o violencia. El objeto que debe ser determinado y qu~ pueda ser materia del contrato; y la causa que debe ser lcita. La capacidad, como sabemos, es la medida de la aptitud para ser titular de Deberes y Derechos. En principio, debe afirmarse que la capa' cidad contractual es la regla y la incapacidad es la excepcin. Son I 190

191

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I

TEMA XIV Relacin Jurfdica. Relacin Humana y la Relacin Jurdica. Teorfa Jurdico. y Deberacerca de la relacin entre Sujeto y Cosa. Derecho SUbjetivo

193

TEMA XIV 1- RELACION JURIDICA. 1- RELACION ENTRE PERSONA Y PERSONA. A- LAS OBLIGACIONES: B- ELEMENTOS DE LA OBLlGACION. 2- LA RELACION ENTRE PERSONA Y COSA.

A- DERECHOS REALES.
34-

B- ELEMENTOS DE LOS DERECHOS REALES. LA RELACION ENTRE DOS COSAS. LA EFICACIA ERGA OMNES DE LA RELACION JURIDICA.

11-RELACION HUMANA y RELACION JURIDICA. 1- CONCEPTO DE ENNECCERUS. 2- CONCEPTO DE SAVIGNY. 3- OPINION DE LA CATEDRA. 111- EORIA ACERCA DE LA RELACION ENTRE SUJETO Y COSA. T IV- DERECHO SUBJETIVO Y DEBER JURIDICO.

195

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11

1- RELACION JURIDICA

Podemos definir la relacin jurdica como un vnculo jurlolco que existe, o bien entre persona y persona, o bien entre persona y cosa, Sin embargo, debe advertirse que algunos autores vislumbran la posibilidad de existencia de una relacin jurdica entre dos cosas disttnta$. 1- RELACIONENTRE PERSONA Y PERSONA

Constituyen los llamados Derechos Personales, de crdito u obligaciones.

A- LAS OBLIGACIONES

DE;FINICIONDE JUSTINIANO: "Obligatio est iuris vinculum quo necessitate adtringimur alicuos solvendae rei secundum nostre civitatis iura" (Obligacin es el vnculo jurdico que nos constrie en la necesidad a pagar algun~ cosa, segn el Derecho de nuestra ciudad). . .. .. DEFINICION DEL DIGESTO: "Obligatiomum substantiae no in eo consistit ut aliquod corpus nostrum out servitutem nostrum faciat, sed, ut alius norbis obsringat ad dandum aliquia, velfaciendo, vel prestandum" (La substancia de la obligacin, no consiste en hacer nuestro ningn cuerpo o alguna servidumbre, sino en constreimos a dar, hacer o prestar algo).
.

B- ELEMENTOS DE LA OBLlGACION

SUJETOS: Uno activo (El Acreedor) y el otro pasivo (El Deudor). OBJETO: Es la prestacin un no hacer o un hacer. que puede consistir en un dar algo,

EL VINCULO: Que es la relacin que ata al Acreedor y al Deudor. 2- LA RELACIONENTREPERSONA Y COSA Constituye los llamados Derechos Reales.
A- DERECHOS REALES

Son una clasificacin de los Derechos Absolutos que consisten fen el poder de una persona sobre una cosa. 197

B- ELEMENTOS DE LOS DERECHOS REALES

SUJETO: Uno activo individualmente determinado Y como sujeto pas'ivo toda Ja colectividad. OBJETO: Es una cosa corporal especficamente determinada. 3- LA RELACIONENTRE DOS COSAS Cuando estudiemos el Tema de los Objetos de Derecho, veremos que hay cosas principales y cosas accesorias; partes integrantes Y perEsta verdad objetiva la interpretan algunos tratadistas

Sin embargo, rlc es posible entender a la relacin jurdica en abstracto, es decir, independiente de la persona o de las personas, ya que el Derecho es un sistema de normas obligatorias para regir la vida del hombre en sociedad. Luego, si no es imaginable el Derecho que desconsidere al hombre como sujeto, tampoco es factible pensar en una relacin jurdica que margine a la relacin humana. En general podemos decir que la relacin jurdica es una de las tantas formas que revisten las relaciones humanas.
11I- TEORIA ACERCA DE LA RELACION ENTRE SUJETO Y COSA

tenencias.

como una relacin jurdica. opi:1in que no comparte la ctedra,

en virtud de que pensamos que entre una cosa y la otra. hay ms

bien una .relacin fsica' o qunica, y. en todo caso utilitaria o econmica. pero nunca de ndole jurdica, aunque s de consecuencias para la vida del Derecho. 4- LA EFICACIAERGAOMNES DE LA RELACIONJURIDICA Como hemos visto. en los Derechos Personales la relacin se plantea entre un sujeto llamado Acreedor que vincula a otro llamado Deudor. Aqu no existe una eficacia del crdito contra todo el mundo. sino slo contra el Deudor u Obligado. Pero en los Derechos Absolutos, entre ellos. los reales, el sujeto activo que se relaciona a la cosa

Se explica, como dijimos al inicio del T~ma, por qu los Derechos Reales plantean el vnculo jurdico entre una persona y una cosa con valor Erga Oomes. Por ejemplo, la propiedad de un inmueble, es la 'elacin que tutela el Derecho Objetivo entre el propietario y la cosa que posee como propia. El propietario tie.ne el Derecho real de usar, gozar y disponer de su cosa hasta donde la razn jurdica lo permita, sin otra limitacin que el inters social. Sin embargo, debe tomarse en cuenta que en el Derecho Moderno las cosas inmateriales tienen tanta relevancia jurdica como los bienes corporales, y aquellos como stos son susceptibles de ser objeto de un Derecho Subjetivo cualquiera. Por lo que el concepto de relacin jurdica sujeto-cosa existe independientemente del nombre que se le d a la relacin o de la cosa de la cual se trate. IV- DERECHO SUBJETIVO Y DEBERJURIDICO Hemos dicho en los primeros temas de este trabajo que la palabra Derecho posee diversas acepciones. Se habla, por ejemplo, de Facultad de Derecho; de Ciencia y Filosofa Jurdica y por ltimo del Derecho en un doble sentido: Como Derecho Objetivo que equivale a norma Positiva y como Derecho Subjetivo que es el poder o facultad que la norma le confiere a la persona para actuar en su favor la tutela legal Pero, la norma de acuerdo con un sector doctrinal que compartimos, es imperativo-atributiva, porque confiere tanto Derechos como Deberes. Luego todo Derecho tiene por contrapartida un deber. y de ideal es que no existan Deberes sin Derechos ni alguien disfrute de Derechos sin cumplir Deberes; La diferencia esencial existente entre la norma jurdica y los otros tipos de normas estriba en la coercibilidad que, como dijimos, es la Posibilidad jurdica de la coaccin. De manera, que el Deber Jurdico exiate protegido por esa coercibilidad. 199

(Objeto) posee un Derecho eficaz contra toda la colectividad, por

lo cual se le denomina Erga Omnes. Ello significa que la colectividad en general tiene un deber de respeto frente a esa relacin cosa-persona. 11_ RELACIONHUMANAy RELACIONJURIDICA 1- CONCEPTO DE ENNECCERUS Es "La direccin jurdica y eficaz de una persona personas o hacia ciertos objetos". 2- CONCEPTO DE SAVIGNY La relacin jurdica slo es posible entre personas. 3- OPINION DE LACATEDRA La relacin jurdica es la vinculacin entre una persona Y otra o entre una persona y una cosa.
198

hacia otras

,.

TEMA XV

El objeto del Derecho Subjetivo. Concepto y clases de objeto. El patrimonio. La persona humana considerada como bien jurdico.

201

TEMA XV

1- EL OBJETO DEL DERECHO SUBJETIVO. CONCEPTO Y CLASES DE OBJETO. 1- LAS COSAS. (CONCEPTO. A- SENTIDO VULGAR: B- SENTIDO CIENTIFI~O. C- SENTIDO FILOSOFICO. D- SENTIDO JURIDICO. E- CONCEPTO JURIDICO EN SENTIDO AMPLIO. 'F- CONCEPTO JURIDICO EN SENTIDO ESTRICTO. G- DEFINICION ECLECTICA DE CASTAN. H- REQUISITOS DE LA COSA PARA CASTAN. 1- CONCEPTO DE COSA PARA LA CATEDRA. 2- CLASES DE COSAS PARA EL DERECHO ROMANO. 3- CLASES DE COSAS PARA EL DERECHO MODERNO, DE 'AtUERDO A SU NATURALEZA Y RELACION JURIDICA. 4- LAS COSAS MUEBLES E INMUEBLES. 5- CONSIDERACION SOBRE LAS COSAS O BIENES INMATERIALES. 6- CONSIDERACION SOBRE LA ENERGIA COMO OBJETO DE DERECHO. 7- CONSIDERACION SOBRE LA EXISTENCIA DE LAS COSAS INCON$UMIBLES. 8- CLASES DE COSAS PARA EL DERECHO MODERNO, DE ACUERDO A SUS RELACIONES DE CONEXION. 9- LAS PRESTACIONES. CONCEPTO. 10- CLASES DE PRESTACIONES. A- PRESTACIONES DE DAR. B- PRESTACIONES DE HACER. C- PRESTACIONES DE NO HACER. D- PRESTACIONES POSITIVAS. E- PRESTACIONES NEGATIVAS. 11-EL PATRIMONIO. 111- A PERSONA HUMANA CONSIDERADA COMO BIEN JURIDICO. L
----

203

1- EL OBJETO DEL DERECHO SUBJETIVO. CONC~PTO y CLASES DE OBJETO

Se entiende por objeto del Derepho Subjetivo, la parte de la realidad sobre la cual recae el poder o facultad que la norma jurdica le otorga a una persona natural o colectiva. Los objetos de los Derechos Reales son las cosas, Y de los Derechos de Crdito u Obligaciones son las prestaciones.

1- LAS COSAS. CONCEPTO A- SENTIDOVULGAR Es todo lo que existe en la r~alidad objetiva, independiente del hombre. Todos los objetos de la naturaleza exterior. B- SENTIDO CIENTIFICO Son todas las parcels del universo que pueden ser objeto de conocimiento, y las cuales siguen leyes inmutables. C- SENTIDO FILOSOFICO Son todos los entes reales y ficticios; presentes, pasados y futuros. Son los objetos de la ontologa. Incluso los de la regin del ser no sensible: Los ideales y los valores.
D- SENTIDO JURIDICO

Son los objetos de Derecho Subjetivo. E- CONCEPTO JURIDICO EN SENTIDO AMPLIO Compr.ende tanto las cosas como las prestaciones. 205

F- CONCEPTO JURIDICO EN SENTIDO ESTRICTO Comprende slo las cosas exteriores al hombre. DEFINICIONDE ENNECCERUS (En sentido estricto): "Son las partes de la naturaleza no libre y dominabJe. que tienen una substantividad propia, una denominacin especial y un valor en la vida del trfico jurdico. siendo en consecuencia, reconocidas como objetos de Derecho independiente". G- DEFINICIONECLECTICADE CASTAN
-1

2- CLASES DE COSAS PARAEL DERECHO ROMANO CLASIFICACION

1- RES IN PATRIMONIUM
11- RES EXTRA PATRIMONIUM

CRITERIO
Las que forman parte del patrimonio de una persona. Las que no estn en ningn patrimonio (Res nullius y res derelictae). Las que son suceptibles negocios (Comercio). Las que no son suceptibles negocios. Cosas del Derecho Divino. de. de

Es ''Toda entidad, material o Inmaterial, que tenga una existencia autnoma Y pueda ser sometida al poder de las personas como medio para satisfacerles una utilidad. generalmente econmica".
H- REQUISITOS DE LA COSA PARA CASTAN

111- RES IN COMERCIUM

IV- RES EXTRA COMERCIUM V- RES DIVINIIURIS

12311::1 ,.1,

Que tenga una existencia autnoma (independiente del hombre). Que pueda ser sometida al poder de las personas (apropiabilidad). Que satisfaga una necesidad. generalmente econmica.
1_ CONCEPTO DE COSA PARA LA CATEDRA

Debe entenderse por tal a todas las partes que integran la realidad objetiva natural. Es decir, tanto en materia como en energa. incluso a los productos de la inteligencia Y la creacin del hombre. excepto los otros hombres. el Estado Y las personas jurdicas. que son los sujetos de Derecho, ni los objetos que por indeterminables o imposibles no pOdrn ser jams suceptibles de un poder otorgada por la norma jurdica.

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VI-

A- RES SACRAE B- RES RElIGIOSAE C- RES SANCTAE ABCDRES RES RES RES COMMUNE PUBlICAE UNIVERSITATIS SINGULORUM

RES HUMMANIIURIS

Cosas profanas que no son del Derecho Divino, sino del humano.

{
. VII-

RES MANCIPI

~III- RES NEC MANCIPI

11

Se aplica esta clasificacin a las

cosas comunes y singulares,

segn se adquieran o no por la venta solemne (Mancipatio).

IX- RES MOBILES x- RES INMOBILES

11

Cosas que pueden moverse de un lugar a otro sin deteriorarlas. Cosas que no pueden moverse, porque estn adheridas al suelo en forma permanente. 207

11

206

3- CLASES DE COSAS PARA EL DERECHO MODERNO DE ACUERDO A SU NATURALEZA Y RELACION JURIDICA

CLASIFICACION 1- COSAS CORPORALES. 11- COSAS INCORPORALES. CRITERIO

T
XI- COSAS INDIVISIBLES. Las que no pueden ser fraccionadas, en razn de que se> desnaturalizaran. XII- COSAS MUEBLES. XII/- COSAS INMUEBLES. Clasificacin ms importante. (yer en puntos siguientes).

Las perceptibles por los sentidos

Son aquellas imperceptibles por los sentidos. Se incluye aqu a las cosas inmateriales. Son aquellas que se determinan por sus caracteres individuales. Son aque:las que se determinan por los caracteres comunes a su gnero. Son aquellas que usadas una sola vez, de acuerdo a su uso especfico, quedan destruidas. Son aquellas que pueden usarse mltiples veces, de acuerdo con su uso especfic;;o sin que se destruyan. Las que se van consumiendo paulatinamente en la medida de su uso. Son aquellas cosas muebles, determinadas por su nmero, peso o medida, que pueden ser sustituidas por otras. (Ver Art. 1735 C.C.) Son aquellas que no son sustituibles por otras, en razn de su propia individualidad. Las que pueden ser divididas, conservando cada parte la misma funcin del todo, y su misma naturaleza. (Ver Art. 769 C.C.)
208

111- COSAS

ESPECIFICAS.

IV- COSAS GENERICAS.

4- LAS COSAS MUEBLES E INMUEBLES Son (Art. 525 C.C). privada.aquellas cosas que pueden se objeto de propiedad pblica o A- BIENES INMUEBLES
Se clasifican en: a) Inmuebles por su naturaleza. b) Inmuebles por su destinacin. c) Inmuebles Civil). del Cdigo por el objeto a que se refieren. (Ver Artculos 527 al 530

V- COSAS CONSUMIBLES.

VI- COSAS INCONSUMIBLES.

VII- COSAS DETERIORABLES.

B- BIENES MUEBLES
Se clasifican en: a) Muebles por su naturaleza. b) Por el objeto a que se refieren. c} Por determinarlo Civil). as la Ley. (Ver Artculos 531 al 536 del Cdigo

VIII- COSAS FUNGIBLES.

IX- COSAS NO FUNGIBLES.

X- COSAS DIVISIBLES.

Ya dijimos que en el Derecha Romano, se llamaba Mueble a aquellas Cosas que pOdan moverse de un lugar a otro sin deteriorarse., Mientras que se les di el nombre de inmuebles a las cosas inmovilizadas debi.do a su adherencia al suelo en una forma permanente o perpetua. Sin embargo, en este concepto romanstico de Mueble estaban comprendidas las cosas semovientes, entre las cuales se consideraban a los animales y a los esclavos. El Derecho Moderno, por el contrario, clasifica a los animales destinados a la labranza ya los viveros de animales, como Inmuebles por su destinacin. Por su parte, los hatos, rebaos, piaras y cualquier otro conjunto de animales de cra, mansos o bravos, mientras no sean 209

--

separados de sus pastos o criaderos, se comprenden entre los Inmuebles por su naturaleza. El Artculo 535 del Cdigo Civil concepta lo que es MUEBLAJE: "Comprende los muebles destinados al uso y adorno de las habitaciones, como tapices, camas, sillas, espejos, relojes, mesas, porcelanas y dems objetos semejantes. Comprende tambin los cuadros Ylas estatuas que forman parte de los muebles de una habitacin, pero no las colecciones de cuadros, estatuas, porcelanas, ni las que ocupan galeras o cuartos particulares". Estas colecciones son llamadas por la doctrina "Universalidades de Muebles".
5- CONSIDERACION SOBRE LAS COSAS O BIENES INMATERIALES

En cuanto al ltimo requisito, el de la factibilidad de apropiacin para satisfacer intereses humanos, hay divergencia en la doctri.na. Algunos doctrinarios manifiestan que la cosa tiene que servir desde el punto de vista econmico, otros dicen que lo importante es que sirva de alguna manera al hombre. Como quiera que sea, la energa cumple con las tres condiciones. 7- CONSIDERACIONSOBRE LA EXISTENCIADE LAS COSAS INCONSUMIBLES Algunos doctrinarios expresan que no existen, tcnicamente hablando, las cosas inconsumibles, sino en todo caso,cosasconsumibles de mximo, medio o mnimo rango. Se apoya este criterio en la Fsica yen la Qumica. Todo, en la medida del tiempo, va perdiendo sus propiedades y deteriorando su consistencia. No obstante lo dicho, desde el punto de vista jurdico tiene importancia la distincin. Por ejemplo: La prenda tradicional es una garanta. Es decir, un contrato accesorio a una obligacin que asume un Deudor frente a un Acreedor. El Deudor d como garanta (prenda) una cosa mueble al Acreedor, el cual, al serie cancelada totalmente la obligacin principal est obligado a restituir en perfecto estado. Como se ve, la cosa dada en prenda tiene que ser inconsumible para que pueda ser devuelta al extinguirse la obliga'cin. Otro ejemplo interesante es el del dinero. La moneda es pm definicin una cosa' consumible en razn de que cuando se usa de acuerdo a su destino, "se destruye". Aqu hay que entende.r destruccin en el sentido de que sale del patrimonio de su titular. Ahora, en cuanto a objeto fsico, por supuesto que tiene un desgaste pr0gresivo y no inmediato. Por ello, la consumibilidad y la inconsumibildad debe concebirse jurdicamente.

Debemos entender por Bienes Inmateriales las creaciones espirituales. Entre ellas: Las lit'erarias, artsticas, etc. n general, son las producciones de"la inteligencia humana Ypor cuanto son perceptibles intelectivamente, forman entre las cosas incorporales. Este concepto ha trado como consecuencia lgica que se considere a estas cosas como objeto de los Derechos Subjetivos, Ypor ello se hable del Derecho de autor o de la propiedad intelectual e industrial.
6- CONSIDERACION SOBRE LA ENERGIA COMO OBJETO DE DERECHO

111:

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'I', 1,

Ruggiero es uno de los tratadistas que afirman que la electricidad, por ejemp!o, forma energtica dominada por el hombre Yque sirve a sus intereses, debe ser considerada como una cosa corporal. Este criterio lo comparte la ctedra, aunque diferimos en algo de l. En efecto, la energa debe ser considerada cosa corporal dado que existe en el espacio y puede ser percibida por los sentidos, an cuando no est dominada por el hombre ni le sirva en lo inn.ediato para satisfacer alguna necesidad. Ya en un tema anterior hemos recordado aquello de que "La energa es materia ultra diluda", as como la materia es energa ultra condensada. De acuerdo con este criterio, toda forma energtica (Atmica, calrica, elctrica, etc.) puede ser objeto de un Derecho Subjetivo. De hecho, siguiendo el patrn que nos hemos impuesto, cumple con los tres requisitos que debe reunir una cosa: 1) Tiene utilidad. 2) Tiene existencia objetrva Yautnoma. 3) Puede ser apropiada.
210

211

i 1..

8- CLASES DE COSAS PARA EL DERECHO MODERNO DE ACU~tiOO CON SUS RELACIONES DE CONEXION CLASIFI"CACI.ON CRITERIO

9- LAS PRESTACIONES.CONCEPTO
Las Prestaciones son el objeto de los Derechos personales, de crdito u obligaciones. Consisten en un acto o conducta que el Deudor tiene que cumplir frente al Acreedor. 1- CLASES DE PRESTACIONES

1- COSAS SIMPLES

Son aquellas que constituyen una unidad y por lo tanto no se vislumbran sus elementos componentes. Ejemplo: Una roca. Son aquellas que estn constituidas por la unin de varias cosas simples, las cuales pueden separarse, y que an cuando forman el todo son identificables. Ejemplo: Un carro.

Se clasifican de acuerdo a un criterio en': Prestaciones de dar, de hacer y de no hacer. De acuerdo a otro criterio en: Prestaciones positivas y negativas. A- PRESTACIONES DE DAR

11- COSAS

COMPUESTAS

"Son aquellas que tienen por objeto la transmisin de la propiedad u otro Derecho Real".(1) B- PRESTACIONES DE HACER "Son todas aquellas actuaciones del Deudor que no consisten en la transmisin de la propiedad u otro Derecho Real".(2)

".

111- COSAS O PARTES INTEGRANTES

Son las cosas simples que unidas forman la cosa compuesta. Por ejemplo: las ruedas de un vehculo.

C- PRESTACIONES DE.NO HACER "Son aquellas que consisten en una abstencin por parte del Deudor, en una actuacin negativa. En ellas el Deudor se compromete precisamente a no efectuar ninguna conducta o actividad determinada".(3) D- PRESTACIONES POSITIVAS Son las prestaciones de dar y hacer.

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IV- LAS PERTENENCIAS

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Son las partes complementarias de una cosa compuesta. Por ejemplo: El radio de un vehculo.

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lit:ll. V- COSA PRINCIPAL. VI- GOSA ACCESORIA

Es aquella cosa que no est subordinada a otra. Es aquella cosa subordinada a la cosa principal, por voluntad de su dueo. Se dice que este "Vnculo subjetivo" es lo que la diferencia de las pertenencias. Por ejemplo: Un sello en la solapa.
212

E- PRESTACIONES NEGATIVAS Son las prestaciones de no hacer.

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(1), (2) Y (3) Maduro luyando, Eloy. "Curso de Obligaciones", 3ra. Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello, p. 27. 213

J.I

1I

/1- EL PATRIMONIO

CONCEPTO DE EGAA: "Patrimonio es el conjunto de los Derechos aptos para la satisfaccin de necesidades econmicas, de los cuales es titular una persona. Es decir, patrimonio es el conjunto de los Deberes y Derechos de contenidq patrimonial".(1) CONCEPTO PARA LA CATEDRA: El patrimonio, jurdicamente considerado, es un continente cuyo contenido est integrado por bienes, Derechos y obligaciones. Dicho continente generalmente tiene un titular, pero por excepcin puede estar separado de la persona. Debe advertirse que con este tema del patrimonio se inicia la materia "Bienes y Derechos Reales" que se ver en Segundo Aiio de Derecho.
111- LA PERSONA HUMANA CONSIDERADA COMO BIEN JURIDICO

Para el estudio de este punto remitimos al Tema /1,"La Problemtica de

lOs Derechos Humanos".

(1) Egaa, Manuel Simn. "Bienes y Derechos 214 Reales", Edil. Criterio. 1974, p. 14.