TICA NA ADMINISTRAO PBLICA: NEPOTISMO, Uma conduta tica?

Conceitua-se Nepotismo e, atravs dos conceitos de tica e Moral, e ainda, norteando-se por princpios constitucionais, analisa-se a sua nocividade Administrao Pblica brasileira.
Texto enviado ao JurisWay em 11/11/2010.

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1 INTRODUO indiscutvel que h a necessidade, em todos os segmentos sociais, quer na poltica, quer na administrao pblica, no judicirio, e, principalmente, nas relaes interpessoais dirias, de um cdigo de condutas que possa nortear e selar a organizao e o equilbrio social. Um conjunto de princpios, valores, direitos e deveres que possam tornar ntido o liame subjetivo de onde termina um direito pessoal e onde comea o direito do prximo. Desde Scrates, com o surgimento da tica Socrtica, e talvez muito antes disso, iniciou-se a solidificao dos valores ticos em si, vrios foram os intelectuais que defenderam a existncia de um Cdigo de tica e de Moral. Com a codificao das leis e o surgimento do Direito positivo, tornou-se imprescindvel a fuso entre valor e norma, de modo que a letra da lei no se transformasse em letra morta, obsoleta, e, sim, pudesse refletir os valores e anseios da sociedade, de modo a manter o equilbrio das relaes sociais. Com a evoluo da poltica, direito e sociologia, e com a solidificao da figura do Estado, fez-se necessrio a manuteno de tais valores, com o intuito de proteger os direitos e garantias sociais e de frear a corrupo nos Trs Poderes, fator forte e presente, que nocivo para o bom funcionamento de uma sociedade. O Nepotismo, termo utilizado para designar o favorecimento de parentes em detrimento de pessoas mais qualificadas, principalmente no que diz respeito nomeao para cargos pblicos, considerado uma forma de quebra do Cdigo tico e Moral, e, no mbito da Administrao Pblica fere nitidamente o Princpio da Moralidade. No presente artigo, pretende-se estudar a evoluo do conceito de tica, para que se possa, oportunamente, analisar a nocividade do Nepotismo na Administrao Pblica, e de como a prtica desta conduta vai de encontro com valores ticos e morais. 2 HISTRICO DA TICA: Scrates, Aristteles, Maquiavel, Hobbes, Rousseau, Kant e Marx. A respeito de Scrates e de sua contribuio filosfica muito j se discutiu, visto que tal filsofo no deixou nada escrito, e as fontes mais importantes de informaes sobre ele vm dos escritos de Plato. Sua vivncia foi sua obra, e seu testemunho foi de grande contribuio para a tica e a filosofia. Scrates estudava a natureza humana e suas implicaes tico-sociais. Sua dedicao causa da educao das almas objetivava o bem da cidade. Para este

pensador as leis deveriam ser obedecidas pois tal obedincia era, para ele, o limite entre a civilizao e a barbrie, e nela que residem as idas de ordem e coeso que garantem a existncia e a manuteno do corpo social. Seu conceito de tica:
[...] residia no conhecimento e na felicidade, ou seja, em primeiro lugar a tica significava conhecimento, necessrio para julgar acerca do bem o do mal. Em segundo lugar a felicidade, que pouco tem a ver com posse de bens materiais, e sim com a semelhana com o que valorizado pelos deuses. Ou seja, a tica socrtica reune bem como orespeito s nosrmas vigentes,a busca da verdade, o engajamento do cidado nos interesses da sociedade.[1]

Ironicamente foi durante o governo de restaurao democrtica, perodo em que deveria primar pela liberdade e justia, que Scrates foi condenado morte sob a acusao de negar as divindades da cidade e criar outras, alm de corromper a juventude com seus ensinamentos. Mas foi justamente nesse momento que se solidificou os valores ticos e morais por ele disceminados, pois, apesar de ter a possibilidade de fugir para no morrer, Scrates decidiu enfrentar seus julgadores e se submeter aplicao da lei, confirmando o valor desta como elemento de ordem do todo (pois vislumbrava nas leis um conjunto de preceitos de obedincia incontornvel, no obstante posssam estas serem justas ou injustas),em proteo ao Bem Comum. E, tal condenao s veio a demonstrar a relatividade de todo julgamento no pautado no verdadeiro senso de justia. Sobre o valor e a eficcia da lei sustentado por Scrates ensina Bittar e Almeida[2]:
O ato de descumprimento da sentena imposta pela cidade representava para Scrates a derrogao de um princpio bsico do governo das leis: a eficcia. A eficcia das leis comprometida, a desordem social haveria de reinar como princpio, uma vez que cada qual cumpriria ou descumpriria as regras sociais de acordo com suas convices prpias; mas, para Scrates, o dbito social incontornvel. Assim, a inderrogabilidade do valor das leis ganhou fora de princpio dogmtico, coercitivo e vinculativo para todo aquele que se pudesse considerar um bom cidado. A justia poltica,que se fazia viva por meio das leis positivas, representou entre os gregos, a orientao da vida do prprio indivduo. Scrates serviu-se de sua prpria experincia para fazer com que a verdade acerca do justo e do injusto viesse tona. A lei interna que encontra guarida no interior de cada ser, lei moral por excelncia, poderia julgar acerca da justia ou da injustia de uma lei positiiva, e a respeito disso opinar,mas esse juzo no poderia ultrapassar os limites da crtica, a ponto de lesar a legislao poltica pelo descumprimento. Ou seja, para Scrates, com base num juzo moral no se pode derrogar leis positivas. O foro interior e individual deveria submeter-se ao exterior e geral em benefcio da coletividade.

Para Scrates a moralidade e a legalidade caminham juntas para a realizao do bem social. E, tica seria a busca da verdade, felicidade, e o respeito s leis, consequentemente coletividade ( que est acima da tica do indivduo), devendo respeitar o princpio da anulao de um mal pelo seu contrrio, assim da injustia com um ato de justia. Logo, a lio da tica socrtica uma lio de justia. Em Aristteles (livro Ethica Nichomachea), a Justia o ponto principal de suas anlises, logo, cabe tica investigar e definir o que justo e o que injusto. Ou seja, dentro da filosofia aristotlica a investigao tica no se destina especulao ou produo, mas prtica, perquirio em torno do fim da ao humana, onde o

conhecimento tico, ou seja, o conhecimento do justo e do injusto, do bom e do mau , o ponto de partida para que uma ao converta-se em ao justa (de acordo com o que justo) ou boa (de acordo com o que melhor)[3]. A poltica, por ser, para ele, a mais importante das cincias prticas, deve ser orientada pela tica, que tem a funo de traar as normas adequadas e suficientes para a realizao do Bem Comum. Neste sentido pode-se afirmar que:
[...]os conceitos ticos e polticos aparecem condicionados um pelo outro, pois, o Bem que a todos alcana afeta o bem de cada indivduo, assim como o bem de cada indivduo acaba convertendo-se no Bem de toda a sociedade. Logo, ao contrrio do que defendia Scrates, em Aristteles, uma vez que o bem do todo coincidente com o bem das partes, o indivduo no se encontra inteiramente absorvido pelo Estado a ponto de sacrificar a sua esfera particular em prol da esfera pblica[4].

Ao final da Idade Mdia europia, com o choque inevitvel de civilizaes que, at ento viviam isoladas umas das outras, surge uma nova era histrica, mundando valores religiosos e ticos, cujas caractersticas essenciais representam a negao do velho mundo. Nicolau Maquiavel manifestou a primeira grande ruptura no sistema tico tradicional, que englobava num todo harmnico, religio, moral e direito. Tal atitude deve-se ao fato do descontentamento de Maquiavel com a ganncia do clero e dos nobres, os quais pautavam-se no individualismo e na utilizao do poder pblico como forma de asceno e manuteno do poder. A completa dilapidao da tica tradicional, que foi efeito da destruio das antigas estruturas de poder, influenciou no ceticismo de Maquiavel quanto bondade natural dos homens e sua capacidade de viver espontaneamente em paz com os seus semelhantes. Inovou ao sustentar, sem eufemismos que, a tica que rege a vida pblica especial, cujos valores supremos so a estabilidade interna e a independncia externa da sociedade poltica. Logo, deve o Direito servir a essa finalidade maior, e o cumprimento dos preceitos de moral individual e dos ensinamentos religiosos devem ser submetidos s exigncia de respeito ordem e manuteno da segurana[5]. Por prender-se ao que , e no ao que deve ser, ou seja, por ser realista, Maquiavel defende que s h lugar para juzos de fato, nunca para juzos de valor. Logo, a conscincia tica dos cidados, e o seu comportamente efetivo, baseados nos padres de dever-ser estabelecidos na vida social, no so fatos reais que influenciem decisivamente no jogo do poder[6]. Percebe-se ento que a tica em Maquiavel est focada nas atitudes a serem tomadas pelo prncipe para manuteno do Poder e harmonia do Estado, bem diferente da tica conceituada no Mundo Antigo por Scrates e Plato, que visavam o Bem Comum, coletivo. medida em que a organizao social se torna mais complexa com a evoluo da poltica, economia e do Direito, os conceitos de tica e Moral vo sofrendo alteraes, de modo a refletir os novos anseios sociais. Em pleno sculo XVII, JeanJacques Rousseau surge com um discurso oponente ao de Thomas Hobbes, pois, enquanto para Hobbes o centro da referncia de tica sempre o indivduo e este, assim como Maquiavel, acredita na maldade intrnseca da natureza humana, para Rousseau o centro de referncia da tica a comunidade e sustenta a bondade natural do homem.[7] Para Hobbes a legitimao da poltica est sempre acima do povo, situando-se no rgo que concentra todos os poderes, objetivando a garantia individual.

J em Rousseau, a legitimao da ordem poltica est no prprio povo soberano, afim de proteger a liberdade de todos (acreditava na restaurao dos valores da ordem tradicional, dos antigos costumes, devastados pela modernidade). Kant, admirador de Rousseau, convergia em vrios aspectos com a linha depensamento deste:
Partindo do postulado da existncia de uma vontade livre como atributo essencial do ser humano, Rousseau e Kant procuraram fugir do relativismo moral difundido na Europa aps o desaparecimento da civilizao medieva. Era preciso encontrar um fundamento absoluto para a tica; e esse fundamento foi apresentado por Rousseaus e Kant como uma lei superior: a vontade geral e o imperativo categrico. Outro trao comum a recusa de fundar a tica no mtodo emprico. Para Rousseau era necessrio afastar todos os fatos para a construo da tica. E Kant, partindo do pressuposto da separao radical entre o mundo do ser e do dever-ser, rejeita categoricamente o mtodo de se procurar justificar a lei moral pelos costumes, ou pelo exemplo das boas aes.[8]

Mas na linha de construo do conceito de tica dos dois filsofos tambm havia divergncias. Para Rousseau, a apreenso da verdade moral feita antes pelos sentimentos do que pela razo, acreditando que o maior erro dos moralistar era tomar o homem como um ser essencialmente racional, desprovido de emoes. Kant, ao contrrio, sustentou que somente a razo pura, isto , livre de qualquer influncia emotiva ou sentimental, capaz de encontrar as grandes leis da tica. Em Rousseau, a sociedade moderna corrompeu os costumes antigos, e para ele, o homem nasce bom, mas o progresso desenvolve na sociedade um fomento da corrupo. Defendia a moral existente outrora em Roma e Esparta e, condenava a moral mercantil de favorecimento dos hbitos de luxos, uma tica voltada para a legitimao dos interesses burgueses e individuais, e que suprimia a pureza da tica baseada nos costumes, no patriotismo[9]. Ainda em Kant, o objetivo de suas reflexes ticas consiste em descbrir os princpios trancendentais, puros, do comportamente moral, que independem da experincia (empirismo), mas sim a condiciona. Afirma que s a virtude, ou seja, a vontade moralmente boa, nos torna dignos de ser felizes. Logo, o homem pode alcanar a felicidade por vrios caminhos, mas o moralmente digno o caminho das virtudes. Segundo COMPARATO:
Foi imerso em um cenrio que predominava a fora econmica, a luta de classes como o mvel da sociedade, a opresso do frgil proletariado pela burguesia e a servilizao do homem pelo trabalho, que Marx, no seu conceito de tica, despertou para um forte crtica social. A tica marxista leva em considerao a totalidade do ser, do existir do homem como ser histrico. Tal crtica tem uma dimenso propositiva, como possibilidade e necessidade histrica de "superar o estado atual de coisas" no processo de construo da "emancipao humana universal". Logo, a tica crtica marxista, de base histrica, de perspectiva transformadora est ligada educao da classe trabalhadora, como produo de homens conscientes e livres, capazes de conhecer, intervir e apropriar-se do processo de produo material e espiritual ao longo do movimento histrico da humanidade [10].

3. TICA: conceito, fundamentos e princpios.

Depois da construo do histrico das variaes tico-morais ao longo da histria, torna-se perceptvel que o conceito de tica varia de acordo com o meio social, poltico, seja para quebrar com o modelo poltico-social vigente, seja para mant-lo. Em pleno sculo XXI, a tica, apesar das mudanas sociais, polticas, econmicas e religiosas, a cincia do comportamento moral do homem em sociedade[11]. Miguel Reale apud Nalini explica brilhantemente porque a tica uma cincia, e faz a distino entre tica e moral:
cincia pois tem objeto prprio, leis prrpias e mtodo prprio [...]. O objeto da tica amoral. A moral um dos aspectos do comportamento humano. A expresso moral deriva da palavra mores, com o sentido de costumes, conjunto de normas adquiridas pelo hbito reiterado de sua prtica. Com exatido, o objeto da tica a moralidade positiva, ou seja, o conjunto de regras de comportamente e formas de vida atravs das quais tende o homem a realizar o valor do bem. A distino conceitual no elimina o uso sinnimo das duas expresses. A origem etimolgica de tica o vocbulo grego ethos, a significar morada. Mas tamb quer dizer modo de ser, carter. Esse modo de ser a aquisio de caractersticas resultantes da nossa forma de vida. A reiterao de certo hbitos nos faz virtuosos ou viciados. A moral deriva da palavra romana mores, com sentido decostumes[12].

Destarte, apesar de etimologicamente, ambas significarem costumes, suas conceituaes so diferentes, pois a tica seria uma teoria, cincia dos costumes. J a moral no cincia, e sim objeto da cincia (tica). E, como cincia que , a tica objetiva extrair dos fatos morais, os princpios derais a ele aplicveis. A tica doutrina do valor do bem e da conduta humana que tem por objetivo realizar esse valor, e tem por princpios a busca da verdade, da justia e do amor[13]. Logo, o complexo de normas ticas est baseada em valores, estes desginados de valores do bom. 3.1. tica e o Estado O Estado como pessoa uma fico formulada pelos homens com o objeivo de organizar a sociedade e disciplinar o poder, afim de que todos possam se realizar em plenitude, atingindo seus objetivos particulares. Para que tal objetivo se consolide, o Estado mantm e difunde a moral, alm de possuir seu valor tico, afim de realizar o mnimo tico da convivncia humana. Este mnimo tico garantido pela instituio de uma ordem jurdica, atravs de suas normas positivadas. Para Nalini:
H uma justificao moral para o exerccio do instrumento de poder de que dispe e h umcarter moral em seu uso. Pois ele pe um dique ao predomnio dos elementos menos menos humanos da natureza do homem em benefcio da verdadeira humanidade. O Estado , pois, a autodefesa di esprito humano ao assegurar a existnciaverdadeiramente humana dentro da vida coletiva. O Estado no a idia tica universal, mas instrumento para se atingir o objetivo tico da criatura humana[14].

Destarte, o Estado, atravs de seu cdigo de tica objetiva a possibilidade de perssecusso dos interesses individuais, de modo a proteger o bem coletivo. 3.2. A tica e o Direito

Relembrando o que fora dito anteriormente, a tica seno a cincia do comportamento moral do homem na sociedade. E, o Direito serve, tambm, como instrumento para garantir o mnimo tico. Logo, o comportamento que ultrapassar os limites morais, sofrer sanes do Direito. O Direito no deve ser somente entendido como sano, mas tambm como conjunto de normas de dever-ser e, portanto, instrumento de organizao social que traz em seu bojo normas constitucionais e civis, que fixam direitos e deveres do Estado (lato sensu) e dos cidados, e normas administrativas, com o objetivo de organizar a administrao pblica. Com relao ao Direito Positivo, perceptvel a quantidade de normas ticas inseridas em vrias reas do Direito bem como em suas normas jurdicas postivas, como no Direito Constitucional, no Direito Penal, Direito Civil, Direito Administrativo. 4.0. NEPOTISMO E A TICA NA ADMINISTRAO PBLICA A palavra Nepotismo vem do latim nepos, que significa neto ou descendente[15]. Mas, seu significado moderno utilizado para designar o favorecimento de parentes em detrimento de outras pessoas, principalmente no que diz respeito nomeao e elevao a cargos pblicos. De acordo com o Dicionrio Jurdico[16] o verbete significa favoritismo, patronato. Nepotismo ocorre quando, por exemplo, um funcionrio promovido por ter relaes de parentesco com aquele que o promove, havendo pessoas mais qualificadas e mais merecedoras da promoo. 4.1. Princpios Constitucionais da Administrao Pblica A administrao Pblica, tanto em sentido subjectivo quando no sentido objectivo, est sobre o manto dos Princpios Constitucionais, que so a base de todo o ordenamento jurdico, de modo a garantir o bom funcionamento da administrao e proteger as garantias e direitos fundamentais dos administrados. De acordo com o artigo 37 da Carta Magna de 1988
Art.37. A Administrao Pblica directa ou indirecta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, e tambm ao seguinte: [...]

De acordo com o Princpio do Impessoalidade, todos os administrados devem ser tratados sem discriminao, sejam elas benficas ou detrimentosas. Deve-se ressaltar que, a execuo a esse princpio ser possvel quando houver necessidade de manter o Princpio da supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, ou seja, quando houver necessidade de garantir os interesses colectivos. Celso Antnio Bandeira de Mello sustenta que o princpio em causa, no seno o prprio princpio da igualdade e da isonomia[17]. De acordo com o Princpio da Moralidade Administrativa, tambm afetado pela prtica de Nepotismo, a administrao e seus agentes tm que atuar em conformidade com os princpios ticos, e, viol-los implica na prpria violao do Direito, logo, o ato imoral configura-se ilcito, tornando a conduta viciada, invlida. Tal princpio compreende em seu mbito, os chamados Princpios da lealdade e da boa-f. Jess Gonzles Peres citado por Celso Antnio Bandeira de Mello leciona:
Segundo os cnones da lealdade e da boa-f, a Administrao haver de proceder em relao aos administrados com sinceridade e lhaneza, sendo-lhe interdito qualquer comportamento astucioso, eivado de malcia, produzido

de maneira a confundir, dificultar ou minimizar o exerccio de direitos por parte dos cidados.[18]

Os instrimentos capazes de combater os atos imorais so a Ao Popular, que pode ser impetrada por qualquer cidado capaz, e a Ao Civil Pblica, impetrada pelo Ministrio Pblico. Reconhecida a imoralidade dos atos administrativos so sanes a perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, declarao de indisponibilidade dos bens e obrigao de ressarcir o errio. O Princpio da eficincia, de fcil entendimento em virtude do seu prprio nome, objetiva algo mais do que desejvel, a eficincia no funcionamento da Administrao Pblica. Vale ressaltar, que a consolidao deste princpio s possvel se estiver em consonncia com o princpioo da Legalidade e com os demais princpios, como exemplo o da Publicidade, Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, da Razoabilidade, Proporcionalidade. 4.1. Controle do Nepotismo na Administrao Pblica Ao se verificar a realidade atual de nosso pas, constatamos que a conduta antitica e imoral tem corrodo a credibilidade da Administrao Pblica. Mas o amadurecimento democrtico brasileiro permitiu que tal problema pudesse ser discutido sob o prisma do interesse pblico e visando atender aos reclames ticos da sociedade para que se possa expurgar prticas prejudiciais nao. O combate ao Nepotismo no deveria ter sido travado se existisse moral. Mas como o bom costume caiu em desuso, os imorais necessitam que a moral seja projetada pela norma legal, para que sob o princpio da legalidade estrita, sejam tipificados, e s assim, seguidos. Mesmo que a CF/88 no seu art. 37 disponha, como j dito oportunamente, que entre outros princpios gerais, a Administrao baseie sua atividade obedecendo a moralidade e a impessoalidade, mesmo assim, necessita-se da bilateralidade do Direito para que se elimine os cnceres administrativos. Quanto s argumentaes favorveis ao Nepotismo percebe-se uma confuso preconcebida entre confiana e parentesco. Muitos argem que a questo do parentesco traz a credibilidade e que, pelo fato de no haver previso legal contra o Nepotismo na Administrao Pblica, esta conduta seria lcita. Em voto proferido acerca do Agravo de Instrumento n. 4930-2008, o Desembargador Marcelo Carvalho, do TJ-MA, posicionou-se brilhantemente:
Se, por um lado certa a inviabilidade de aplicao da Res. 07/2005, do CNJ, no mbito dos Poderes Executivo e Legislativo, no menos correto afirmar que o nepotismo vai de encontro aos ideais de justia e ao sentimento de repulsa do povo brasileiro frente aos privilgios aos quais est associada a sua prtica. Em verdade, os que defendem ser possvel o nepotismo nas esferas do Executivo e Legislativo embasam-se na ausncia de qualquer vedao legal nesse sentido. Afirmam que, ao contrrio do que ocorre em relao ao Judicirio, inexiste, nos demais Poderes, ato normativo que proba a nomeao de parentes para o exerccio de cargos comissionados. Alegam que o constituinte originrio, ao prever os cargos em comisso, deixou de contemplar qualquer ressalva quanto aos possveis ocupantes, no cabendo assim, ao intrprete da norma faz-lo. Abraam-se estrita legalidade. Ocorre, contudo, que referidas teses, ao traduzirem apego exarcebado ao formalismo legal, conduzem segundo plano dogma norteador do direito, qual seja, a realidade e vontade social. Necessrio se faz, neste ponto, o afastamento da mera formalidade tecnicista. As regras no podem ser visualizadas como um fim em si mesmas. Devem, sim, servir ao homem, na busca de suas aspiraes. No se pode admitir a utilizao da norma para preservao de iniqidades e benesse em favor de grupos ou

classes. [...] Princpio o comeo de tudo. o alicerce. [...]quando desprezado d ensejo ao completo esboroamento da construo intelectual. Os princpios atuam como vetores para solues interpretativas. [...] O princpio da legalidade adquiriu nova dimenso com a ascenso do Princpio da Moralidade ao status constitucional. H necessidade dos atos administrativos estarem de acordo com os princpios ticos e morais norteadores da Administrao Pblica. [...] a nomeao para o exerccio de cargos comissionados de parentes da autoridade nomeante vai de encontro aos preceitos da lealdade, honestidade, probidade e boa-f. Isto se d porque difcil crer que esta exigir de seu filho, sobrinho, pai ou me o mesmo desempenho ou produtividade que imporia a quem com ele no mantivesse estreita relao. A eficincia do servio pblico seria prejudicada [...].

Diante da quantidade de demandas impetradas no judicirio contra o nepotismo na Administrao Pblica, o STF editou a Smula Vinculante n. 13. O ministro Ricardo Lewandowski, relator do RE 579.951-4 que deu origem smula, assim se manifestou a respeito da falta de lei que regulamente o nepotismo:
"(...) o Plenrio desta Corte j se manifestou a respeito da proibio ao nepotismo, antes mesmo do advento da Resoluo 7/2005 do CNJ, conforme se depreende da ementa do julgamento do MS 23.780/MA, em que foi Relator o Ministro Joaquim Barbosa, verbis: 'MANDADO DE SEGURANA. NEPOTISMO. CARGO EM COMISSO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA. A proibio do preenchimento de cargos em comisso por cnjuges e parentes de servidores pblicos medida que homenageia e concretiza o princpio da moralidade administrativa, o qual deve nortear toda a Administrao Pblica, em qualquer esfera do poder. Mandado de segurana denegado' (grifei). De fato, embora existam diversos atos normativos no plano federal que vedam o nepotismo, inclusive no mbito desta Corte, tal no significa que apenas leis em sentido formal ou outros diplomas regulamentares sejam aptos a coibir a nefasta e anti-republicana prtica do nepotismo. que os princpios constitucionais, longe de configurarem meras recomendaes de carter moral ou tico, consubstanciam regras jurdicas de carter prescritivo, hierarquicamente superiores s demais e 'positivamente vinculantes', como ensina Gomes Canotilho. (...). Por oportuna, relembro aqui a conhecida e sempre atual lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, segundo a qual '(...) violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio mas a todo sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra. Isto porque, com ofend-lo, abatem-se as vigas que o sustm e alui-se toda estrutura nelas esforada'. Ora, tendo em conta a expressiva densidade axiolgica e a elevada carga normativa que encerram os princpios abrigados no caput do art. 37 da Constituio, no h como deixar de concluir que a proibio do nepotismo independe de norma secundria que obste formalmente essa reprovvel conduta[19]

A Smula n. 13 foi elaborada nos seguintes termos:

"A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos

municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal".

A referida smula vinculou seu efeito a toda Administrao Pblica, que, a partir da data de sua publicao, deve rever os seus quadros de cargos em comisso ou de confiana, e adequ-los conforme o entendimento firmado pelo STF. A respeito do Nepotismo cruzado, que se caracteriza pelo emprego de familiares entre dois agentes pblicos, como troca de favor, podemos, a fim de expurglo, aplicar os mesmos argumentos utilizados para defenestrar o Nepotismo, pois nesta forma cruzada, caracteriza-se tambm, em virtude do favorecimento individual atravs da m-fe, afronta aos princpios da moralidade, impessoalidade, lealdade e boa-f. Destarte, pacfico que o Nepotismo viola a tica e a moral, bem como os princpios constitucionais aqui citados. 5 CONCLUSO Foi primordial, durante este artigo, vislumbrar o histrico e a evoluo do conceito de tica, pois tica, como se pde perceber, varia de acordo com o contexto social, econmico e poltico de uma determinada sociedade. Mister ainda, foi diferenciar a tica da moral, e estudar sua incidncia no mundo contemporneo e seus reflexos na sociedade, na poltica, e, principalmente no Direito. S ento, foi possvel proceder analise da possvel tica e moralidade na prtica do Nepotismo na Administrao Pblica. Destarte, restou claro que s agentes pblicos devem visar o interesse pblico, no a satisfao de seus interesses pessoais ou familiares. A prtica do nepotismo injustificvel em nossa realidade, imoral e fere a tica institucional que deve reger os Poderes de Estado, e por ferir o senso de razoabilidade da comunidade ao utilizar de cargos pblicos para o favorecimento familiar. Deve-se consagrar a supremacia da Constituio e de seus princpios, afastando qualquer possibilidade de nomeao de parentes da autoridade nomeante, pois afrontaria a tica, ignorando os valores morais dos indivduos, o que acarretaria na perda de legitimidade daqueles que tm a misso de gerir os interesses do Estado. Logo, a defesa da moralidade administrativa est intimamente ligada idia de proteo probidade na administrao pblica. preciso tambm que se tenha a integral observncia dos preceitos morais e ticos de razoabilidade e justia, pois a moralidade constitui pressuposto de validade de todo ato do poder pblico. Logo, a inobservncia dos princpios insculpidos no art.37 da Constituio, transformaria a norma em letra morta e mais ainda, a imoralidade estaria armada, pois o nepotismo seno, um plido reflexo da falta de moral e tica, que est profundamente entranhado na mquina pblica.

[1] BITTAR, Eduardo C. B., e Guilherme Assis de Almeida. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. Editora Atlas, 2006. p. 64 70. [2] BITTAR, Eduardo C. B., e Guilherme Assis de Almeida. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. p.73. [3] BITTAR, Eduardo C. B., e Guilherme Assis de Almeida. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. p.92. [4] BITTAR, Eduardo C. B., e Guilherme Assis de Almeida. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. p.93.

[5] COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. Companhia das Letras Editora. So Paul-SP, 2006. p.155-165. [6] COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. p.155-165 [7] COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. p.229. [8] idem. p.230. [9] idem. p.240. [10] COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. p.332.

[11] VZQUEZ, Adolfo Snchez apud JOS RENATO NALINI. tica Geral e Profissional. Editora RT, 6 edio, 2008, So Paulo-SP. P.28. [12] REALE, Miguel apud JOS RENATO NALINI. tica Geral e Profissional. p.28-29. [13] COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. p.520. [14] NALINI, Jos Renato. tica Geral e Profissional. p.237-238. [15] Nepotismo. Disponvel em: http://64.233.169.104/search?q=cache:L7Znvy4u3bAJ:pt.wikipedia.org/wiki/Nepotismo+nepotismo &hl=pt-BR&ct=clnk&cd=4&gl=br.
[16]HILDEBRAND, Antonio Roberto. Dicionrio Jurdico. JH Mizuno Editora, So Paulo-SP, 2005. p. 208.

[17] MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros. So Paulo-SP, 15 edio, 2003. pg. 104. [18]PERES, Jess Gonzles apud Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros. So Paulo-SP, 15 edio, 2003. pg. 109.
[19] Disponvel em http://www.stf.gov.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/RE579951.pdf. Acesso em outubro 2008.

REFERNCIAS BITTAR, Eduardo C. B., e Guilherme Assis de Almeida. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. Editora Atlas, 2006. COMPARATO, Fbio Konder. tica, Moral e Religio no mundo moderno. Companhia das Letras Editora. So Paul-SP, 2006. HILDEBRAND, Antonio Roberto. Dicionrio Jurdico. JH Mizuno Editora: So Paulo, 2005. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 15 Ed. Editora Malheiros: So Paulo, 2003 NALINI, Jos Renato. tica Geral e Profissional. 6 Ed. Editora RT: So Paulo, 2008 Nepotismo. Disponvel em: http://64.233.169.104/search?q=cache:L7Znvy4u3bAJ:pt.wikipedia.org/wiki/Nepot ismo+nepotismo&hl=pt-BR&ct=clnk&cd=4&gl=br.

A PROIBIO DO NEPOTISMO NA ADMINISTRAO PBLICA

A nomeao de parentes para ocupar cargos na Administrao Pblica, prtica conhecida como nepotismo, sempre esteve presente na poltica nacional. Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, esta conduta revela-se incompatvel com o ordenamento jurdico ptrio, pois, atravs dos princpios da impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia, evitam que o funcionalismo pblico seja tomado por aqueles que possuem parentesco com o governante, em detrimento de pessoas com melhor capacidade tcnica para o desempenho das atividades. Alm da fora normativa dos princpios constitucionais, temos a previso do Estatuto dos Servidores da Unio, Lei n. 8.112/90, que em seu art. 117, inciso VIII, probe o servidor de manter sob sua chefia imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge, companheiro ou parente at o segundo grau civil. No Poder Executivo Federal, dispe sobre a vedao do nepotismo o Decreto n 7.203, de 04/06/2010. No mbito do Poder Judicirio, foram editadas pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ) a Resoluo n7 (18/10/2005), alterada pelas Resolues n9 (06/12/2005) e n 21 (29/08/2006). Tambm para o Ministrio Pblico, o Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP) publicou as Resolues de n 1 (04/11/2005), n 7 (14/04/2006) e n 21 (19/06/2007). Conforme as lies de Fernanda Marinela, Esses diplomas probem a presena de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive dos respectivos membros ou juzes vinculados ao tribunal, assim como de qualquer servidor ocupante de cargo de direo ou assessoramento, para exercer cargo em comisso ou funo de confiana, para as contrataes temporrias e para as contrataes diretas com dispensa ou inexigibilidade de licitao em que o parentesco exista entre os scios, gerentes ou diretores da pessoa jurdica. (Curso de Direito Administrativo, 5 ed., pg. 65.) Mesmo com todos estes dispositivos, a perniciosa prtica persistia. Em agosto de 2008, o Supremo Tribunal Federal (STF) editou a Smula Vinculante n 13, na tentativa de impedir o nepotismo em todos os rgos do Estado, incluindo as estruturas do Poder Executivo e Legislativo, bem como as pessoas jurdicas da Administrao Pblica indireta (autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Estabelece a referida Smula: A nomeao de cnjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por afinidade, at o 3 grau inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta ou indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante

designaes recprocas, viola a Constituio Federal. Considerando o enunciado, temos: Parente em linha reta 1 grau 2 grau 3 grau Pai, me e filho(a). Av, av e neto(a). Bisav, bisav bisneto(a). Irmos. e Tio(a) sobrinho(a). e Parente colateral Parente por afinidade (familiares do cnjuge). Padrasto, madrasta, enteado(a), sogro(a), genro e nora. Cunhado(a), av e av do cnjuge. Concunhado(a).

Importante ressaltar que no trecho final (...) compreendido o ajuste mediante designaes recprocas (...), a smula tambm vetou o chamado nepotismo cruzado, quando um poltico ou servidor indica um parente seu para assumir um cargo em outro rgo, sob superviso de outro poltico ou servidor, enquanto este ltimo indica um parente seu para trabalhar junto ao primeiro. H uma troca de indicaes, objetivando burlar as restries impostas. Contudo, ficam ressalvadas as nomeaes realizadas para os cargos polticos de Ministro do Estado, Secretrio Estadual e Municipal, conforme deciso proferida pelo STF no Agravo Regimental em Medida Cautelar em Reclamao n 6650/PR: AGRAVO REGIMENTAL EM MEDIDA CAUTELAR EM RECLAMAO. NOMEAO DE IRMO DE GOVERNADOR DE ESTADO. CARGO DE SECRETRIO DE ESTADO. NEPOTISMO. SMULA VINCULANTE N 13. INAPLICABILIDADE AO CASO. CARGO DE NATUREZA POLTICA. AGENTE POLTICO. ENTENDIMENTO FIRMADO NO JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO 579.951/RN. OCORRNCIA DA FUMAA DO BOM DIREITO. 1. Impossibilidade de submisso do reclamante, Secretrio Estadual de Transporte, agente poltico, s hipteses expressamente elencadas na Smula Vinculante n 13, por se tratar de cargo de natureza poltica. 2. Existncia de precedente do Plenrio do Tribunal: RE 579.951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.2008. 3. Ocorrncia da fumaa do bom direito. 4. Ausncia de sentido em relao s alegaes externadas pelo agravante quanto conduta do prolator da deciso ora agravada. 5. Existncia de equvoco lamentvel, ante a impossibilidade lgica de uma deciso devidamente assinada por Ministro desta Casa ter sido enviada, por fac-smile, ao advogado do reclamante, em data anterior sua prpria assinatura. 6. Agravo regimental improvido. Tanto a Resoluo n 7 do CNJ como a Smula Vinculante n 13, foram objeto de inmeras crticas. Primeiramente, alegou-se que para vedar a prtica do nepotismo na esfera do Executivo e do Legislativo, seria necessria a existncia de lei formal neste sentido. Entretanto, no julgamento do Recurso Extraordinrio n 579.951, a Suprema Corte declarou que a proibio decorre diretamente dos princpios expressos no art. 37, caput, da Constituio da Repblica. Veja a ementa: EMENTA: ADMINISTRAO PBLICA. VEDAO NEPOTISMO. NECESSIDADE DE LEI FORMAL. INEXIGIBILIDADE. PROIBIO QUE DECORRE DO ART. 37, CAPUT, DA CF. RE PROVIDO EM PARTE. I - Embora restrita ao mbito do Judicirio, a Resoluo 7/2005 do Conselho Nacional da Justia, a prtica do nepotismo nos demais Poderes ilcita. II - A vedao do nepotismo no exige a edio de lei formal para coibir a prtica. III - Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio Federal.

IV - Precedentes. V - RE conhecido e parcialmente provido para anular a nomeao do servidor, aparentado com agente poltico, ocupante, de cargo em comisso. Outra crtica feita diz respeito redao da Smula Vinculante n 13, que, na tentativa de alcanar o maior nmero de situaes possveis, acabou por criar um texto de difcil compreenso, sem apontar os meios para sua correta aplicao e fiscalizao. Tamanha a rigidez do texto que as nomeaes ocorridas numa mesma pessoa jurdica, e no s no mesmo rgo, tambm se submetem a regra. Em maio deste ano, foi amplamente noticiado pela imprensa o caso do Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG), Elpdio Donizetti Nunes, acusado de nomear sua ex-esposa, Leila Donizetti Freitas Santos Nunes, para o cargo comissionado de assessora do Tribunal. A denncia foi feita ao CNJ pelo Sindicato dos Servidores da Justia de 2 Instncia de Minas Gerais (SINJUS/MG). Durante a apurao, o CNJ encontrou nos autos do processo de separao do casal, um acordo em que Elpdio Donizetti ficaria desobrigado de pagar penso alimentcia Leila Nunes enquanto esta ocupasse o cargo de assessora. Em sua defesa, o desembargador alegou que a nomeao somente ocorreu devido s qualificaes tcnicas de sua ex-esposa, e que na poca j no havia mais vinculo conjugal entre eles. Aps a repercusso do caso, o TJMG divulgou em nota que, assim que fosse comunicado da deciso do CNJ, adotaria as medidas necessrias para sua fiel execuo. O combate ao nepotismo revela-se como um importante meio para a preservao da moralidade administrativa, contribuindo na construo de uma Administrao Pblica eficiente e democrtica, na medida em que prestigia a aptido tcnica do servidor e assegura a todos o acesso aos cargos, empregos e funes pblicas, desde que preenchidas as condies legalmente exigidas.

Escrito por: Leiner Marchetti Pereira, advogado, scio da MP&T Advogados Associados Consultoria e Assessoria em gesto pblica, especialista em Administrao Pblica, mestre em direito, professor universitrio e de ps-graduao, coordenador do NPJ do Curso de Direito da Faculdade Trs Pontas FATEPS, coordenador da Ps Graduao em Administrao Pblica SENAC/MG, Renata Tardioli Pereira, advogada, especialista em Administrao Pblica, scia da MP&T Advogados Associados Consultoria e Assessoria em gesto pblica; Giselle Tardioli Pereira, Bacharel em Direito, ps-graduanda em Direito Pblico com nfase em Direito Municipal na Faculdade Trs Pontas FATEPS; Dimitri Andrade Barbosa, graduando em Direito pela Faculdade Trs Pontas - FATEPS e estagirio da MP&T Advogados Associados Consultoria e Assessoria em Gesto Pblica.

Exclusivo: Nepotismo cruzado em Batalha

O vocbulo "nepotismo" (do latim nepos, neto ou descendente) utilizado para designar o favorecimento de parentes em detrimento de pessoas mais qualificadas, especialmente no que diz respeito nomeao ou elevao de cargos pblicos.

O nepotismo ocorre, por exemplo, quando um agente pblico promovido por ter relaes de parentesco com aquele que o promove, havendo pessoas mais qualificadas e mais merecedoras da promoo. Destaque-se que no h problemas se o parente for concursado, ou seja, veda-se apenas a contratao direta.

Tambm se probe o "nepotismo cruzado", isto , a troca de parentes entre agentes pblicos para que tais parentes sejam contratados diretamente, sem concurso.

O STF, na Medida Cautelar em sede de ADC (Ao Direta de Constitucionalidade) 12, firmou-se no sentido de que o nepotismo denota ofensa aos princpios da impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia.

Aqui em Batalha, acontece o nepotismo cruzado entre o Presidente da cmara de vereadores, Elvis Machado (Opa), com o prefeito Amaro Melo. Pois de acordo com a edio MDL XXIII publicado no site do Dirio Oficial dos Municpios datada de 23 de abril de 2010, o prefeito de Batalha nomeou atravs da portaria de n03/10 o senhor Marcial Machado para compor a Comisso de Licitao do municpio, sendo que o nomeado irmo do presidente da Cmara de vereadores de Batalha, o que