La Representacion Resumen

LA REPRESENTACIN
PREMISA El acto jurdico puede ser celebrado por el propio sujeto Interesado o por medio de otro, dando lugar a la figura jurdica de la representacin. El Cdigo Civil ha llevado el tratamiento legislativo de la representacin al Libro II, que es el dedicado al acto jurdico. Ha pretendido legislar sobre la representacin considerndola como una figura tpica y autnoma en el intento de plasmar un tratamiento unitario, en nuestra opinin no logrado, pues no la ha desligado del contrato de mandato, en lo que a la representacin voluntarla se refiere, y no ha evitado las reiteraciones, en lo que a la representacin legal respecta. Bajo esta premisa, vamos a desarrollar el estudio de la representacin atendiendo al tratamiento legislativo que le dispensa el Cdigo Civil e intentando hacerlo de manera Integral y en relacin con los principios que la sustentan y la doctrina que la informa. ;
127.PLANTEAMIENTO PRELIMINAR
Puede pensarse que, abordar el estudio de la representacin no presenta dificultades porque es una institucin jurdica sin complejidades. Sin embargo, tenemos que advertir, como lo hace Diez-Picazo0', que "el fenmeno jurdico que se conoce dentro de la sistemtica moderna del Derecho Privado con el nombre de representacin y cuyo estudio suele ocupar una gran extensin en la Parte general de los Tratados y de los Manuales de Derecho Civil, es una figura muy difcil de sujetar a un esquema conceptual que cumpla al mismo
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tiempo ios requisitos de ser satisfactorio y de estar exento de criticas". Consideramos, por lo que queda expuesto, que es conveniente iniciar su estudio estableciendo comq base la utilidad prctica de la representacin, que
Fernando Vidal Ramirez
radica en la facilitacin de la concertacin de actos jurdicos,(pues permite celebrarlos entre personas nusentes o que por cualquier otra situacin de hecho o de derecho les est impedido celebrarlos por s y directamente. Adems, mediante ella puede suplirsfj la falla de capacidad de ejercicio en las personas humanas. As, pues, la grap utilidad prctica de la representacin sirve para que se constituya en el nqp medio como en algunas circunstancias, y an en situaciones de derecho, laq personas pueden celebrar actos jurdicos. Como expresa Garca Amigo'21, la funcin econmico-social que cumple la representacin es de una importancia vital en el trfico jurdico moderno. Y :fue por esta misma funcin y por su utilidad prctica que la representacin termin por imponerse en el Derecho Romano, como lo sostienen la generalidad de los romanistas. /
129. ORIGEN Y EVOLUCIN La representacin, tal como se le entiende en el Derecho moderno, no ha sido una elaboracin del Derecho Romano que solo la admiti excepcionalmente, no obstante lo cual los orgenes de la representacin estn en Roma, donde se desarroll de manera incipiente. Como ha escrito Hupka, citado por
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Snchez Urite
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: "Si el Derecho Romano hubiera prestado reconocimiento a
la representacin en general,'la mano maestra de los jurisconsultos romanos nos hubiera transmitido con toda seguridad una teora de la representacin
tan cuidadosa como finamente elaborada". Como veremos ms adelante, existe una representacin nacida del imperativo de la ley, y por eso llamada legal o necesaria (Infra N134) y, otra,
La Representacin
nacida de un acto jurdico, y por eso llamada voluntaria (Infra N 143). La legal o necesaria fue la que primero apareci en el Derecho Romano. Como se sabe, en Roma, las personas, en el mbito familiar y en la organizacin social, eran suiiuris o alieniiuris. Las primeras, las suiiuris, eran las personas libres y dependientes de ellas mismas, pues eran los paterfamilias, cuyo estatus, adems de implicar el derecho al patrimonio familiar, implicaba, adclonalmente, la patria potestad, el manus maritals y la autoridad sobre todos los miembros de la familia, Incluidos los esclavos. Alieni iuris eran las personas sometidas al paterfamilias, que ejerca los poderes anteriormente mencionados, porque los sometidos no podan ejercerlos. . El sometimiento de los aeafiurs por razGn de parentesco es el origen de la patria potestad, de la tutela y de la cratela, que como instituciones de amparo familiar conllevan la representacin por imperativo de la ley de los menores y de los interdictos, asi como el origen remoto de la representacin de la sociedad conyugal, que la codificacin civil recept. Los sui iurs podan hacer valer sus derechos por si mismos y estaban obligados as hacerlo, por s y directamente. Como explica Petit111, no podan adquirir ni obligarse ms que por s mismos y, si en uso de sus facultades
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encargaban a otro la concertacin de sus negocios, configurndose el contrato de mandato, pues el suiiuris deba ser siempre un mandante al que quedaba sometido el mandatario. Sin embargo y pese a la relacin jurdica entre mandante y mandatario, que determinaba que este actuara por aquel, los terceros
con los que se celebraba el acto jurdico solo quedaban vinculados al mandatario, pues el contrato de mandato no generaba representacin. El contrato de mandato, tal como se le concibi en Roma, era un encargo
del mandante que requera de la aceptacin del mandatario para la celebracin de uno o ms actos jurdicos. El mandatario conclua el negocio con el tercero, pero era l quien adquira los derechos y contraa las obligaciones, necesitando de un acto jurdico posterior para transmitir dichos derechos u obligaciones al mandans, quien a su vez lo desligaba de responsabilidad frente a los terceros con los cuales haba celebrado los actos o negocios jurdicos. El contrato de mandato no generaba, pues, una representacin en virtud de la cual el mandans quedaba vinculado al tercero por los actos de su mandatario. De ah, que la utilidad prctica de la representacin la fuera imponiendo. Segn Arauz Castex y Llambas15', en el Derecho Romano, en un primer momento, para llenar la necesidad que vino a satisfacer la representacin se recurri a un doble acto: el primero serva para poner los derechos en cabeza de la persona que obraba en inters de la otra, y, el segundo, para trasladarlos del adquirente aparente al verdadero interesado, que asuma su titularidad. Pero era un procedimiento desventajoso, porque al exigir dos operaciones sucesivas, que podan estar separadas por largo tiempo, como necesariamente ocurra si se trataba de menores de edad a la espera de que estos llegaran a la mayora, someta al peligro de que pudiese sobrevenir la insolvencia del representante con el perjuicio consiguiente para el representado. Por eso, ante
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lo imperfecto de este procedimiento, sus deficiencias fueron siendo eliminadas paulatinamente. Len Hurtado'61 considera tambin que fue la utilidad prctica de la repre-
sentacin la que la impuso en el Derecho Romano. Al doble acto al que estaban
La Representacin
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sometidos los tutores y tambin los mandatarios, y los riesgos e Inconvonlnn tes de todo orden que proceda el ulterior traslado de los efectos, hlclnron qun el Derecho Romano aceptara la representacin en la adquisicin do don reales primero y ms tardq en materia
Femando Vidal Ramrez
contractual.
La aceptacin de la representacin por el Derecho Romano no nlfinlflt i', pues, la formulacin de unp teora o sistema, que recin fueron plfintoiMlm, mi el Derecho Moderno. Segqn Ospina y Ospina'71, la admisin do la roprowinl.i cin se hizo con base a uqa organizacin compleja y defectuoso: ni Intmnm diario quedaba obligado por el contrato, o sea, era el que adquira lo don x :Ik m y contraa las obligaciones, sin que el mandans, que era ol raprasonUlu, im quedara vinculado directa flente con el tercero contratante, sino ado prnvhio de una accin contra su intermediario para reclamarle el bonofldo lofinulii, i no cumpla con trasladrselo; y an en los ltimos tiempos del Doroclx>1 no, cuando ya se reconocieron acciones al representado contra ol ton mu, . viceversa, no se lleg a pregdndlr de la Idea tradicional de quo Ion ndnn |iu ! 11 < tenan que producir sus efectos sobre el representante, por sor n.itn <>l nuim material de dichos actos l haber manifestado su voluntad do colnhi mi. Pero adems de explicar los orgenes de la representacin 011 di iti.itnini.. los romanistas sealan qu$ en el Derecho Romano so conoci l.i H UIIIM <lni nuncio, nuntius, que venia a ser un mensajero o portavoz, quo no *pmn ii> i su propia voluntad, sino I3 de la persona que lo enviaba y, por 2
6 6 pilo, oonm n.n > la Argello10', los efectos del negocio se fijaban en el sujeto
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quo un t.mvin iini nuntius. La manifestacin'de la voluntad por intermedio do
un nuncio Minint tambin muy distante de la figura de la representacin, como s) litig .1 unlmi der en el Derecho moderno, pues, en l, es el representante), con nu pinpln voluntad y no con la del representado, la que lleva a la esfera Jurlcllc.i il" nnin
I.ii Representacin :
ltimo los efectos del acto
celebrado con el tercero contratanto. Existe consenso en la doctrina en cuanto a que es a los canonlr.t. r. nulii i vales a quienes se les debe el concepto moderno de la representacin, ennu: (erizada: a) por la voluntad del representante y no la del reprecnnlmlo mi 11 celebracin del acto jurdico; y, b) por la desviacin de los efecton <lnl m tu hacia la esfera jurdica del representado. Segn Snchez Urlte<">, In Inllunm ln : del Derecho cannico se di al permitir que se pudiera celebrar mnlrluxmln | .1 medio de representante. | Fueron los juristas de los siglos XVII y XVIII los que estructuraron ln tn< u 11 de la representacin a expensas de las reglas particulares riel controlo Hn mandato, dando lugar a confusiones entre dicho contrato y la reprosontni Imi. y, pese a ser instituciones jurdicas conexas, pero distintas entre si, se le dio, al mandato, una finalidad esencialmente representativa. Fueron con estos antecedentes que el Cdigo Civil francs de 1804 no dispens a la representacin una normativa propia, sino que la subsumi en la del mandato. Este camino fue seguido por los cdigos influidos por el napolenico, incluida la obra de Vlez Sarsfield en la que se omiti legislar sobre, una teora general de la representacin, "materia que ha sido legislada con relacin
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al contrato de mandato", como apuntan Arauz Caslex y Llamblas110'. A mediados del siglo XIX y por obra de la pandectlstica alemana se inici la revisin del mandato y de la representacin. Como lo destacan Ospina y
Osplpa(">, contra la concepcin de los redactores del Cdigo Napolen reaccionaron eminentes juristas, como Ihering, quienes declararon que la representacin no era de la esencia del mandato ni tenia necesariamente un origen contractual. Lo primero, porque el
mandatario puede obrar
en su propio nombre, caso en el cual no representa al mandante ni lo obliga respecto a terceros, pues todos los derechos y las obligaciones producidas por el acto que celebra recaen directamente sobre l. Lo segundo, porque adems de la representacin emanada de un contrato, como el mandato, tambin existe la representacin legal, Impuesta independientemente y aun en contra de la voluntad del representado, como la que corresponde al tutor y, en el sentir de Ihering y otros, al gestor de negocios. Las ideas de Ihering fueron acogidas y desarrolladas por Laband, a quien la doctrina es unnime en reconocerle la autora de la separacin conceptual de la representacin del mandato. La doctrina desarrollada por Laband produjo una reaccin contraria al tratamiento legislativo que en la codificacin civil habla recibido la representacin subsumida en el mandato. Las Ideas de Laband tuvieron el mrito de Influir poderosamente en el moderno desarrollo de la Teora General de la Representacin. La moderna doctrina, como veremos ms adelante, y los Cdigos del siglo XX, comenzaron a apartarse de los llneamlentos de la doctrina clsica francesa y se orientaron, como acota Diez-Picazo, el trato legislativo que en nuestros das se le dispensa a la representacin112'.
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130. LA EVOLUCIN EN NUESTRA
2 6 CODIFICACIN 8
CIVIL
El Cdigo Civil, como lo hemos advertido en la premisa (Supra N 127), le
da a la representacin el tratamiento de una figura tpica y autnoma al ubicarla dentro del desarrollo legislptivo de la Teora del Acto Jurdco. SI liliui l.i lu desvinculado del contrato efe
I.ii Representacin
mandato,
en
cuanto
la
representacin viilunln ra, la escisin no ha sido rpdical como veremos ms adelanto, fn ninnlu ,i l,i representacin legal, si bipn ha establecido normas bsicas, lnmpni:i> ln lu podido desvincular de las instituciones de Derecho Familiar a la;; qw ti mili ln ; nalmente est ligada. j; El Cdigo Civil de 1852, siguiendo el modelo romanista y nii|)ol"i'ml(, legisl sobre la representacin legal en relacin con la soclodrul cnuyiifinl, i i patria potestad y la guarda de menores e incapaces y, sobre ;i ropii'M'iilm h n i voluntara, en el contrato de mandato. El Cdigo Civil de 1936, no obstante la Influencia que ya ejiircluii ln diln na alemana y el BGB a travs del Cdigo brasileo de 1!) Kl (iipm ir i ni sigui al del siglo XIX en el.tratamiento de la representacin, lano m m,iii u > de representacin legal como en la de representacin volunlniln, .mu >
remisiones a la normativa de las instituciones de Derecho I nmlllnr y n ln < t< >l contrato de mandato. No formul un tratamiento especllui y, .......................................................................... i < Barandiarn, en sus Comentarios, consider a la reprostinlacln < mu tin complementaria" al qcto jurdco, aunque eslimando qun "l.i i< p"- . , cin
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rebasa el contenido cêl mandato, ya que este tiene un mlgun nini|I IIMIM ui le contractual""3'. Iturriaga Romero'1"1, invocando el articulo 1640 del Cdigo ( ivll do l*>
III ,
segn el cual el mandatario estaba obligado a expresar en lodos lo-. < nnlmiu . que celebrara que proceda a hombre de su mandante, coniildiiiA qim n-,ii. Cdigo, como tambin lo haca el Cdigo de 1852, confundala rnpri<M<nlni Inn con el mandato, considerando,
adems, que al no tener
disposicin)'. < " i >i . i ficas sobre la representacin al ocuparse de la representacin lofl.il, Imliin aplicar, por analoga, las escasas reglas que sobre el parliculai tnnlnnli onlin to de mandato. Contra este tratamiento, como lo hemos advertido, el vlgnnln (Vitlliin i MI ha introducido innovaciones, unificando los supuestos de ropmr.unl.u Inn >/n luntaria y legal en el Ttulo III del Libro II correspondiente al acto ) ir le 11 o Mu embargo, ha continuado legislando sobre la representacin legal comn luln rente a las instituciones tutelares de familia y, si bien, al legislar sobro rl n mii i to de mandato y considerar que no conlleva necesaramenlo ropni'.nnf.ii Imi (art. 1809), ha considerado tambin que puede haber mandato con mpi. . i, tacin y que se rige por las normas del Titulo III del Libro II (art. 1000). Las innovaciones introducidas, particularmente en lo que so rnllnn .i ln representacin voluntara, responden a la influencia de la moderna docliln.t y
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del Cdigo Civil italiano. El desarrollo legislativo de una teora de la representacin se asoma a partir del enunciado del artculo 145, del que nos ocuparemos ms adelante.
I.ii Representacin
Creemos, no obstante, que en
materia
de
representacin
voluntaria el vigente, Cdigo Civil ha avanzado considerablemente y que se ha acercado a los conceptos desarrollados por la moderna doctrina.
131. NOCIN DE LA REPRESENTACIN La representacin, con abstraccin de las instituciones de Derecho Familiar y del contrato de mandato, puede ser conceptuada como una figura tpica y autnoma, en virtud de la cual una persona, que viene a ser el representante, celebra uno o ms actos jurdicos en cautela de los intereses de otra, que viene a ser el representado. Es ms, el concepto puede simplificarse si se considera que el simple actuar de una persona por otra configura una representacin. La nocin de la representacin debe ser planteada de la manera ms simple, pues como acota Coviello"5', el que declara su propia voluntad o recibe una declaracin, en lugar y en nombre de otro, se llama representante. Para Len Barandiarn(,0), lo caracterstico de la representacin es crear actos jurdicos donde existe una distincin entre el sujeto que hace la declaracin de voluntad y aquel sobre quien recaen los efectos de la declaracin. Por lo que queda expuesto, la representacin puede ser conceptuada en un
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sentido aniplio, en el que queden comprendidas todas sus modalidades, sea que emane de la ley o de un acto jurdico, y que, como consecuencia de tal acto, el representante acte en nombre e inters del representado o acte en
nombre propio, pero en inters del representado. En todas estas modalidades, el representante acta con voluntad propia y eso, lo distingue del nuncio, que no es sino un portavoz o mensajero del interesado en la celebracin del acto
jurdico. Pero la representacin puede tambin ser conceptuada en un sentido restringido o estricto, lo que requiere de la actuacin del representante a nombre y en inters del representado y dar lugar a la creacin, regulacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica en virtud del acto jurdico celebrado con la manifestacin de su propia voluntad, pero cuyos efectos se dirigen a la esfera jurdica del representado. La conjuncin de los sentidos, amplio y estricto, dan lugar al concepto de representacin, como figura tpica y autnoma, y adems como un concepto nico e integrado. De la fierra de la representacin asi conceptuad;) I I D I IDMK > precisar, como caractersticas generales, que todo actuar por otro
COD I UIIM
representacin y que el aefuardel representante debe sersiempro on Inloi'.-, del representado, aunque pete o no en su nombre. / El Cdigo Civil no ha incorporado a ninguna de sus normas una nocin i lila representacin, ni en el sentido amplio ni en el restringido. El articulo M'> limita a enunciar que: "El acto jurdico puede ser realizado medanlo
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HIIMH -OII
tante, salvo disposicin coptrarla de la ley" y que "la facultad do roprnMn iliidi > la otorga el interesado o la confiere la ley". La norma, que fun lomuda i <i Proyecto de la Comisin Reformadora que, 272' vez, lo lom del Arilnpioy." i. su De la Puente-Zuzman117', fia comprensin tanto a la representacin vuluni ni i como a la legal. '
132. FUNDAMENTO DE |l.J\ REPRESENTACIN Habiendo quedado pinteada la representacin como unn flfim.i llph . autnoma, con las limitaciones que a la misma le ha Impuesto olmlMin> t i, go
I.ii Representacin
Civil, y habiendo nosotros tomado
partido por un concepto nico
< inili i - dogmtica, que consideramos radica en la Teora de la Cooporndn Immiii i da por el Jurista alemn IVlIttels y con gran acogida en la moderno rim iilnn particularmente en la Italiana. ! i Segn la Teora de la Cooperacin, la representacin se funda mi ln
M
II
darldad humana. Se presenta como la ayuda que espontnea, cnmi.'il < m i nn/n nlda, se prestan los seres humanos entre si. Es la colaboracin quo tm pmr.i.i a quien no puede o no qpere realizar un acto por si mismo, poro qun rio
MI
proyecta a los meros hechos ni se reduce a una actividad material, pinm
rini.n tratarse de una cooperacin de pronunciada Juridicidad. Se dlstlnguo, pin mu la cooperacin material de la cooperacin jurdica. I La cooperacin material es la ayuda que una persona da n otrn, Hmi i,i mente, como por ejemplo, ejecutar una obra para l, pues
HO
trnin dn unn
colaboracin que es exclusiva entre los sujetos y se restrlngo n Inn mlm limn entre ambos. Es un fin în si misma y mediante ella, se roallzn complnl/minnin la utilidad perseguida con la cooperacin. No es, por consiguiente, cu-.cnplil ( de proyectarse al exterior de los dos sujetos, en una vinculacin con Ion mm
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La cooperacin Jurdica, en cambio, est destinada a concluir nniinti >> . l< i dominus negotii o principal con los terceros. Importa una extraversin, un i actuacin hacia afuera de los dos sujetos de la cooperacin. No
MI
llmlln,
como la cooperacin material, a la satisfaccin de una necesidad Inmixllnfi del principal, sino que vuelca sus efectos al exterior de las relaciones internas entre ambos y alcanza a los terceros, para lograr, as, por intermediacin, la
satisfaccin del inters del dominus. El fin de la cooperacin jurdica es, por consiguiente, vincular al principal con el tercero, concluyendo, en lugar del principal, actos jurdicos de los que nacen relaciones que tocan a aquel y a los terceros. La cooperacin jurdica puede revestir dos formas: la sustitucin y la interposicin. Por la sustitucin, una persona se sustituye a otra para celebrar un acto jurdico con un tercero, pero en nombre y en inters de la persona sustituida. Por la interposicin, una persona se interpone frente a un tercero para celebrar un acto jurdico, en su propio nombre, pero en inters de la persona a la que se ha interpuesto. Como puede apreciarse, pues, la cooperacin jurdica como fundamento de la representacin requiere de la existencia de un inters, que no es el del que acta por el otro, esto es, del representante. Como seala Stolfi" 0', se puede celebrar negocios jurdicos en nombre e inters de otro, sustituyndolo, por lo que los efectos se dirigen a ia esfera jurdica del sustituido por efecto de haberse actuado en su nombre; o se puede celebrar negocios jurdicos en nombre propio, pero en inters de otro, interponindosele, por lo que ios efectos se quedan en la esfera jurdica del interpuesto por haber actuado a su nombre y no en el del representado.
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133. ELTRATAIVIIENTO DE LA REPRESENTACIN EN EL CDIGO CIVIL Atendiendo al desarrollo que hemos hecho y al que vamos a hacer, y aten-
diendo tambin al tratamiento que el Cdigo Civil le da a la representacin, se debe diferenciar, en primer lugar, a la representacin legal de la representacin voluntaria. La primera es la que emana de la ley y, la segunda, la que se genera de un acto jurdico. El Cdigo
I.ii Representacin
Civil ha plasmado esta primera
clasificacin en el segundo prrafo del articulo 145, cuando precisa que: "La facultad de representacin la otorga el interesado o la confiere la ley". En segundo lugar, es necesario distinguir la representacin voluntaria en representacin directa y en representacin indirecta. Es directa, cuando el representante acta en nombre y en inters del representado y puede ser, adems, representacin con poder y representacin sin poder. Es indirecta, cuando el representante acta en nombre propio, pero en inters del representado. El Cdigo Civil en el Libro II, que dedica al acto jurdico, solo se ocupn do la representacin legal pafa precisar los actos jurdicos para los cuales el rn presentante requiere de autorizacin (art. 167), pues como ya hemos advenII do legisla sobre ella en el Libro III dedicado al Derecho de Familia, virtculndi> las, fundamentalmente, a les instituciones de amparo familiar. De la represen (acin voluntaria se ocupa polo de la directa y, de esta, tanto de la reprosnnl;i cin con poder como de laj representacin sin poder. La representacin Indirecta la mantiene ligada al contrato de mandato.
i
LA REPRESENTACIN LEGAL
134.PREMISA
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El desarrollo de la representacin legal lo abordamos por cuanto en virtud de ella los menores e incapaces pueden celebrar actos jurdicos, razn por la cual el Cdigo Civil determina los actos jurdicos para los cuales los represen-
tantes legales requieren de una autorizacin expresa (arl. 167).

i
La abordamos tambin, en razn de que en virtud de ella, otros sujetos

privados de capacidad de ejercicio, pueden celebrar actos jurdicos y, adems, porque en la funcin tuitiva, que debe cumplirse por el ordenamiento jurdico, todo sujeto debe estar en la posibilidad de realizar su vida de relacin.
135.DELIMITACIN
CONCEPTUAL
La representacin legal, tambin llamada necesaria, no se genera en un acto jurdico que de creacin a una relacin jurdica, entre el representante y el representado, como ocurre en la representacin voluntaria, por cuanto tiene su origen en la ley, pues as lo precisa el articulo 145 del Cdigo Civil cuando, en su segundo prrafo, hace referencia a la facultad de representacin que confiere la ley. La referencia responde al intento de dar a la representacin un tratamiento integral y unitario que no tiene antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el de 1852. La representacin legal, adems del fundamento que sustenta a la representacin en general (Supra N 132), se fundamenta tambin, como ya lo hemos advertido, en la funcin tuitiva del ordenamiento jurdico respecto a los derechos subjetivos de las personas humanas que carecen de capacidad de ejercicio (Infra N 136) o que se encuentran en una situacin de hecho, como es el caso de los desaparecidos, o de derecho, como es el caso de los ausentes (Infra N 137), que requieren de la cautela de sus intereses. Se da tambin lugar a la representacin legal en casos especiales, cmo es el de la representacin de la sociedad conyugal (Infra N 140), cuando no media poder de re276'
presentacin otorgado por un cnyuge a otro. Como puede apreciarse, pues, la representacin legal surge de una situacin jurdica prevista en la ley que, en algunos casos, como en la patria potes-"
I.ii Representacin
tad, la impone, y, en otros, resulta de
una declaracin judicial, como
en el caso de la desaparicin. De este modo, es la propia ley la que establece las modalidades de esta representacin segn los supuestos,prevstos para cada situacin de la que se genere la necesidad de la cautela de los intereses de los sujetos inmersos en esa situacin y es, por eso tambin, que la misma ley precisa los poderes del representante y sus limitaciones. De ah, qun oln|eii I . co de esta representacin sea obligatorio, precisamente, por estnr l;i n pH sentacin basada en el imperativo de la ley y en su funcin tuitiva. La denominacin de representacin legal ha dado lugarn varias oln.euv.i ciones. Stolfi'19' observa, \)pr ejemplo, que el adjetivo legal no :.( Utlll/.i p.n.t indicar que la designacin piel representante sea siempre hecha poi la loy, Jim que falta en ella la libertad de decidir para hacerse representar, os dm H , <|in> las personas sometidas a pila necesitan para sus negocios jurldlcn'. di. l.i m tervencin dp otra person que sea la que preste el consentimiento mi mu Iii gar. Esta observacin pucjde dejar a salvo lo que formula Lohmnnn 1"1. p.n > quien el citado articulo 145 jia omitido referirse a la representacin iuilii i.il. quo es aquella en la que el representante es nombrado por resolucin Judli lal De lo expuesto, puede ya inferirse la delimitacin conceptual di> la ii>|um sentacin legal. Ella se sustanta en la ley, 277 la funcin tuitiva dnl nnlm en , .,
tojuridicoyen una finalidad prctica dirigida, fundamentalrnontu.a qun n < h< se quede sin la cautela deus intereses. La ley no solo condn i l.i l. ulimi .1.. representacin sino adems la obligacin de representar.
Porsu misma caracterstica, la representacin legal os sliimpuMliici 1, 1 1 representante sustituye a| representado, actuando a nombro do rtl, y f< * ntm tos de los actos jurdicos celebrados van directamente a la nslma |uiiilii .1 ilui
representado, quien no puede tener ni ha tenido ninguna participaran mi ni acto. La capacidad de goce, obviamente, es la del representado y rio l.i ilc 1 representante, aunque esfe debe ser persona con capacidad do ojun lcln La representacin legal si bien tiene sus propias caractersticas -.niu una variante de un mismo fenmeno jurdico, como anota con admit l Me Picazo12", que ve en la representacin una dgura nica, posicin qun nnsniu n asumimos tambin. De ah, que tambin pensemos, como ol nuloi espaol que le son aplicables a la representacin legal los esquomas (|onrl( ir. <l<> l.i representacin voluntaria, de cuyo desarrollo nos ocuparemos ilnsp (Inliu N 143). Para concluir, la representacin legal en nuestra codificacin civil lia osla do siempre vinculada a la'patria potestad, a la tutela y a la cratela, vlni ulm Iu que mantiene nuestro vigente Cdigo. La patria potestad conlleva la ................................................................................< 11 tacin de los hijos menores de edad (art. 419); la tutela, la de los monnms i|im no estn bajo la patria potestad (art. 502) y; la cratela, la do los incapai <r,
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por causa distinta a la de la minora de edad .(art. 564), as como a la dn i.1 desaparecidos y ausentes (art. 597) y a la del hijo postumo cuando el padre ha muerto y la madre ha sido destituida de la patria potestad (art. 598).
136. LA REPRESENTACIN DE LOS INCAPACES La representacin de los incapaces, que es legal, tiene por finalidad hacer posible su participacin en la vida jurdica. Por ello, la representacin reposa en el Derecho objetivo y est
I.ii Representacin
supeditada a la ley, la que
impone las facultades de las que puede hacer uso el representante, as como sus obligaciones y responsabilidades. As, como ya lo hemos indicado, son representantes legales los padres respecto a sus hijos menores, y aun de los que estn por nacer, en ejercicio de la patria potestad; lo son tambin los tutores, respecto a los menores no sometidos a la patria potestad, en ejercicio de la tutela; y los curadores, respecto a los incapaces mayores de edad sometidos a interdiccin, en ejercicio de la cratela. En todos estos casos, la capacidad de goce existe en la persona del incapaz representado, pero, este, por razn de su incapacidad de ejercicio, no puede celebrar por s el acto jurdico. La falla de capacidad de ejercicio en el sujeto requiere de la tuicin del ordenamiento jurdico, dndose lugar, por ello, a su representacin legal, aun cuando, como en el caso de los tutores y de los curadores, son escogidos, pero sin que a su designacin concurra la voluntad del incapaz a quien van a representar. La voluntad del representante, de conformidad con las facultades que le confiere la ley, es la que da lugar a la formacin del acto jurdico, cuyos efectos van a estar dirigidos a la esfera jurdica del incapaz representado. El Cdigo Civil seala a quienes son absolutamente incapaces (art. 43) as 279 como a los relativamente incapaces y las causales para la interdiccin (art. 44). En el articulo 45 precisa que sus representantes legales ejercen sus derechos civiles, segn las normas referentes a la patria potestad, a la tutela y
a la cratela. La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin legal del hijo,
debiendo en caso de disentimiento resolver el juez competente (art. 419). En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos (art. 420). La patria potestad sobre los hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido y, si ambos los han reconocido, el juez competente determina a quien le corresponde (art. 421). Los deberes yderechos inherentes al ejercicio de la patria potestad estn enumerados en el artculo 423, indicndose entre ellos los de representara los hijos en los actos de la vida civil (inc. 6) y administrar sus bienes (inc. 7). La enajenacin y gravamen de los bienes de los hijos, as como los actos que enumera el articulo 448, los estudiaremos con los actos que requieren de la autorizacin expresa (Infra N 139).
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La tutela, que se ejerpe sobre los menores que no estn bajo l.i pnlilii potestad, determina que 0) tutor los represente en los actos civiles (,ul U:t) Los actos enumerados en 9I artculo 532, que requieren do autori/ncii'in n-.pi
cial, los consideraremos tafnbin al hacerlo de los que requieren nulnil/.n ln' expresa (InfraN0 139). La cratela se ejerce wbre las personas que, por cualquier c.ni'.,i n-.in privados de discernimiento ;y sobre los sordomudos, ciegosordos y lo-. 1 u <p 1
mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubil.ililo, ......................
sobre los retardados mentales, los que adolecen de deterioro nunil.il que h impide expresar su libre vo|pntad; los prdigos, los que incurren en m.il.i i|i> lin, los ebrios habituales, los toxicmanos, todos los cuales n-qulnien 1 sometidos a interdiccin, y sobre los que sufren pena quo lleva innx.i ln inim diccin civil. Rigen para el curador las reglas relativas a la tutela (,ui Mili) , 1 la cratela es ejercida por ios padres, las de la patria potestad (m './*.) 1 1 curador solo puede celebrar y ejecutar actos de administracin inl.iiivn 1 1. custodia y conservacin jipi los bienes, y los necesarios p.n.i ni 1 ubi" f 1 1 ' crditos y pago de las desdas, pues para todos los dems ;i;l<>r. n <|iiinm . 1,, autorizacin expresa (art. p02), (Infra N 139).
137. LA REPRESENTACIt^ DE LOS DESAPARECIDOS Y DE I OS AI l \ i rill

281' La misma tuicin del ordenamiento jurdico quo sustenta l.i
mi.
H III
cin de los menores eincapaces, sustenta tambin la represen!,
iln ln
desaparecidos y de los ausentes, para quienes el Cdigo Civil dispone que
les debe proveer de cratela (art. 597). La desaparicin se configura cuando una persona no so liall. I ni N | IIMI su domicilio y han transcurrido ms de 60 dias sin noticias sohie
MI H
de
pin1 H ln
roysiempre que no exista representante con facultades suficiente-, (mi M) i\ la persona, asidesaparecida.se le debe nombrar un curador Interino pnm qm asuma su representacin legal. La ausencia se configura cuando la desaparicin se prolonga pm m.V. iln dos aos, en cuyo caso es necesario que la situacin de hecho pr<nlu< liln pm la desaparicin se torne en. una situacin de derecho medianto n >;.<>I IK ln
JIN LI
cial que declare la ausencia (art. 49), precedindose a darla posonln
lempn ral de los bienes a quienes tengan vocacin hereditaria (art. 50)ha:.t.i l.i < ii << 1.1 racin de muerte presunta (art. 63). Como puede apreciarse, en el > .IM <i< i. ausencia no se da lugar a la representacin^ legal. Sin embarqn, el mi-. Cdigo Civil, en su articulo 597 asimila la ausencia a la desaparicin y (llamen, para ambos casos, el nombramiento de curador, lo que constituyo un. i evli lee te contradiccin que, a nuestro parecer, se debe resolver hacindese pi 11 v, 1I1 cer la norma del artculo 50.
138.LA
REPRESENTACIN DEL HIJO POSTUMO CUANDO LA MADRE HA
SIDO DESTITUIDA DE LA PATRIA POTESTAD
El Cdigo Civil se ha puesi en la hlpesis del hijo que est por nacer con padre premuerto y con la madre destituida de la patria poleslad, situacin para 282 la cual ha previsto la designacin de un curador (art. 598). Esta cratela cesa con el nacimiento del hijQ (art. 617), el que queda sometido al rgimen de la tutela (art. 502).
139.ACTOS
JURDICOS PARA LOS QUE EL REPRESENTANTE LEGAL
REQUIERE DE AUTORIZACIN EXPRESA Como lo hemos advertido en la premisa, el desarrollo de la representacin

legal lo hemos planteado en funcin de los actos jurdicos que pueden celebrar los menores e incapaces por intermedio de sus representantes legales, en relacin con los cuales el artculo 167 del Cdigo Civil enumera los actos que requieren de autorizacin expresa. La norma fue establecida por la Comisin Revisora'1' y no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 ni en el de 1852. Como se puede apreciar en el artculo 167, se trata de una cautela especial de los bienes de la persona sometida a representacin legal, pues la tuicin est referida a los bienes y a los actos patrimoniales que pueden de alguna manera afectar sus derecho o causarle un deterioro patrimonial. Vamos a ver los actos que, segn el acotado 167, requieren de autorizacin expresa, la que debe ser otorgada por el rgano jurisdiccional competente.
139.1. Actos de disposicin y gravamen Al considerar los diversos criterios para la distincin de los actos jurdicos, hemos precisado las caractersticas de los actos de disposicin (Supra N25) y hemos sealado que la doctrina y la legislacin dan cabida entre tales actos a los constitutivos de gravmenes. El Cdigo Civil ha hecho suya esla asimilacin y por eso el inciso 1 del articulo 167 exige ' autorizacin expresa al repre283 sentante legal que quiere disponer o gravar los bienes de su representado. En concordancia con el acotado artculo 167, tratndose de los menores
1 Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Rcvorcdo. T. 1. J'g.160.
sometidos a la patria potestad, los padres no pueden enajenar ni gravar los bienes de sus hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones que excedan de los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de necesidad
284
Femando Viclal Ramrez o
utilidad y previa autorizacin judicial (art. 447). El procedimiento ;t snfiuli < el que establece el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes). Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos, requiriendo l.mi bin de autorizacin judicial, los de renuncia de herencias, logidos v dim.i ciones (art. 448 inc. 4), los de celebracin de contratos de sociedad (.ni 'Mu inc. 5), los de la liquidacin de la empresa que forme parte del pnlilmnnln <ld representado (art. 448 inc. 5) y dar prstamos de dinero lomndolo del < .utdd del representado (art. 448 ipp. 7). Tratndose de los menores sometidos a tutela, tampoco sus blono', ..................................................................................... den ser enajenados ni gravados sino con autorizacin judicial, concedida | M . I necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia, salvo que > Imii de frutos destinados a los alimentos del menor (art. 531) y sompin qim d menor tenga 16 aos cumplidos, caso en el cual el juez deber ol lo nnln l< dar la autorizacin (art. 533)' El procedimiento es tambin el quo nr.ldil >l
Cdigo Procesal Civil (arts, 786 y siguientes), debindose convoe. u ;ili un - i de Familia (arts. 619 y siguientes). Adems, quedan comprendidos dentro de estos actos jurdicos y p.mi Im, quo requiere tambin el tutor de la misma autorizacin, para ronunclni
285'
cias, legados y donaciones, celebrar contratos de sociedad, llquid.u t. < ninj n sa que forme parte del patrimonio del menor y dar prstamos do llnnm tum u i dolo del caudal del representado (art. 532 inc. 1), para hacer gastos
HX I MIIH II
narios en los predios de propiedad del menor (art. 532 inc. 2) y p.n;i
p,u|.n deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta (ai I. !>X' ln< i) Tratndose de los interdictos, el Cdigo Civil le permito ni curador un plear los frutos de los bienes, y en caso necesario los capitales, slomprniiim se apliquen al sostenimiento y restablecimiento del incapaz (nrl !>//) Adn ms, cuando se trata tambin de los desaparecidos y ausento:;, a-l .................................................................................<ld hijo postumo cuya madre ha sido destituida de la patria potoslad, "l < "> M. i. Civil le permite al curador solo celebrar actos de adminlstraclii pin. i h > > 11 lodia y conservacin de los bienes y los necesarios para ol cobro <lt> lu crditos y pago de las deudas, requiriendo para los que no estn conipimdi dos dentro de estos actos de autorizacin judicial, previa audloiu.iu
sejo de familia (art. 602).
139.2. Transacciones
I ir
La locucin transaccin viene del latn transactio, de la que deriva hmi i gcre, que tiene como acepcin la de accin yefecto de transigir, ruin cu.indi tambin se le da el significado de trato, convenio o negocio. El inciso del articulo 167 se refiere a la transaccin en el sentido de transigir y no a l; I I I . III saccin en el sentido de transar, esto es, en el sentido de ajustar algn h.ilo,
286
especialmente en el terreno comercial y burstil. En su sentido jurdico, la transaccin es indicativa de un acto jurdico nominado y tpico. En efecto, el Cdigo Civil ha incorporado la nocin de transaccin, en el
sentido de transigir, o sea, como el acto juridco al que se refiere el articulo 1302; "Por la transaccin, las partes, hacindose concesiones reciprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las concesiones reciprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes. La transaccin tiene valor de cosa juzgada" (art. 1302). Como puede apreciarse, la transaccin, as conceptuada, puede implicar un acto de disposicin o la abdicacin de un derecho, que es la razn por la que el inciso 2 del artculo 167 exige la autorizcin expresa para el representante legal. Para tal efecto, cuando se trata d incapaces o de ausentes, el representante legal debe solicitar la autorizacin del juez, quien para este efecto deber or al Ministerio Pblico y al Consejo de Familia "cuando lo haya y lo eslime conveniente" (arl. 1307). La aprobacin del juez es la del que conoce del litigio. Pero si se trata de una transaccin extrajudicial, para obtener la aprobacin judicial consideramos que el representante deber solicitarla mediante los trmites previstos en el Cdigo Procesal Civil (arts. 786 y siguientes). -
287' La norma del inciso 2 del artculo 167 del Cdigo Civil es, por lo dems,
concordante con la del inciso 3 del articulo 448 del mismo Cdigo.
139.3. Convenio arbitral
El inciso 3 del artculo 167 exige autorizacin expresa al representante legal para la celebracin de un convenio arbitral, el cual implica un acto abdicativo al derecho a la instancia jurisdiccional ordinaria. El convenio arbitral es tambin un acto jurdico nominado y tpico, en la actualidad legislado por la Ley N 26572-Ley General de Arbitraje, que lo concepta como "el acuerdo por el que las parles deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto a una determinada relacin jurdica contractual o no contractual, sean o no materia de un proceso judicial. El convenio arbitral obliga a las partes y a sus sucesores a la realizacin de cuantos actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda ener plenitud de efectos y sea cumplido el laudo arbitral. El convenio arbitral puede estipular sanciones para la parte que incumpla cualquier acto indispensable para la eficacia del mismo, establecer garantas para asegurar el cumplimiento del laudo arbitral, as como otorgar facultades especiales a los arbitros para la ejecucin del laudo en rebelda de la parte obligada (...)", cuando se trata de arbitraje nacional (arf. 9), y como "un acuerdo por el i|i m I. n partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas cnnlrnvm sas que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto a una rJoloimln;
H
I. > relacin jurdica contractual o no
contractual (...)", cuando se trat.i d(Niil>ltiii|n internacional (art.98). La Ley General de Arbitraje no.se ha puesto, de mannni oxplldln, m r. hiptesis de un arbitraje sol ir bienes y derechos de menores n Iric.ip.u ><..
288
p IIVI > I ilmiti una solucin arbitral, consideramos que debern solicitar la auloil.-.iclnii |mli cal observando el trmite previsto en el Cdigo Procesal Civil
y rui iiiilniiiln, tambin por analoga, al Consejo de Familia. La norma del inciso 3 tlp.l artculo 167 del Cdigo Civil es. tombln, i mu m dante con la de! inciso 3 de su artculo 448.
139.4. Otros actos que tambin requieren de autorizacin c'xprr-.i El inciso 4 del articulo 167 se refiere en la enumeracin di i !<>;. .n lm. |m i n eos para los cuales el representante legal requiere de autori/ncln nxpiin . > "los dems actos para los que la ley o el acto jurdico exigen .mtoil/.icli'in mpii cial". El Cdigo Civil formula, as, una advertencia a los repr< i:,< >nl ir i(' >- l>
M
t'<'< en cuanto a que tienen sucamente restringida su autonoma prlv.n

1
tu villn "
de orden pblico la cautela de los intereses sometidos n su
roproMmU h m Entre los actos jurdicos para cuya celebracin los padres, tuloiu'. n mi i dores requieren de una autorizacin especial se pueden consldemi,
KM
nplh >
cin del Cdigo Civil, el arrendamiento por ms de Iresaflos (ni 4411 lm. I), in particin extrajudicial (art. 448 nc. 2), lo relativo a la continuidad tu l.i m ind. ni ya establecida (art. 448 tpc. 4), tomar dinero en prstamo (arl. 4411 liu /) v edificar, excedindose de las necesidades de la administracin ("! 4-IM nc. 9). Los tutores la requieren, adems, para permitir al menor dodlcm
MI
trabajo, ocupacin, industria u oficio (art. 532 nc. 4), para colebr.ir conli.iio iin locacin de servicios (art. 532 inc. 5), celebrar contratos de seguro di i vld i <11 li i renta vitalicia a ttulo oneroso (art. 532 inc.6) y para todo acto en <|ii" liinj m
289'
inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o alguno di i \ir.

(art. 532 inc. 7). .f'
El inciso 4 del artculo 167 tambin se ha puesto, como hemos vh.ii i, mi ln hiptesis de que la autorizacin especial la exija el acto jurdico. La < llspi >( u i es confusa, porque es la ley la que impone el requisito de la autoiizncln, pi h l< i que creemos que se trata de un acto jurdico en beneficio del mnnm u ii"l incapaz en el que el otorgante del beneficio establece esa limitacin .i lin f.i cultades del representante legal, como en los casos de un legado toRtnmmii.i ro o de liberalidad intervvos. 140. LA REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL La representacin legal tambin opera en la sociedad conyugal. Segn el articulo 292 del Cdigo Civil, "la representacin de la sociedad conyugal es ejercida conjuntamente por los cnyuges, sin perjuicio de lo dispuesto por el Cdigo Procesal Civil. Cualquiera de ellos, sin ,'embargo, puede otorgar poder al otro para que ejerza dicha representacin de manera total o parcial. Para las necesidades ordinarias del hogar y actos de administracin y conservacin, la sociedad es representada indistintamente por cualquiera de los cnyuges (...)". Como puede apreciarse, se trata de un caso especial de representacin legal, ya que no se da el supuesto de hecho o de derecho que la sustenta, como en los casos anteriores, en que la representacin emana de la ley por cuanto las personas que vari a ser representadas ro tienen capacidad de ejercicio. La hiptesis que plarilea el artculo 292 es la de dos personas capaces, pues los casos de interdiccin de uno de los cnyuges, su desaparicin o el abandono del hogar, estn previstos en el articulo 294, casos en los cuales la
290
representacin corresponde al otro cnyuge (arl. 314). Con la representacin legal aplicable a la sociedad conyugal se trata, en suma, de cautelar el patrimonio comn de los cnyuges. Por eso, la
representacin es conjunta, por cuanto debe ser ejercitada por ambos cnyuges, salvo que se trate de actos jurdicos vinculados a las necesidades ordinarias del hogar o los actos de administracin y conservacin, para los
cuales la representacin es indistinta, es decir, puede ser ejercitada por cualquiera de los cnyuges. Debemos advertir, por ltimo, que esta representacin legal opera, nicamente, s los cnyuges han optado por el rgimen de patrimonio comn o de sociedad de gananciales y no por el de la separacin de patrimonios (arts. 295, 296, 297 del Cdigo Civil). La sociedad de gananciales est regulada por el Cdigo Civil (arts. 301 y siguienles), correspondiendo a ambos cnyuges la administracin del patrimonio social (art. 313), asi como disponer de los bienes o gravarlos, para cuyo efecto se requiere de la intervencin del otro cnyuge, salvo para los actos de adquisicin de bienes muebles, que pueden ser efectuados por cualquiera de los cnyuges (art. 315), siendo esta la regla general, pues puede exceptuarse la intervencin del otro cnyuge si as lo permite la ley, como en el caso de las Iransacciones con valores en mecanismos centralizados de negociacin (art. 113 del Decreto Legislativo Na 862-Ley del Mercado de Valores). La representacin de la sociedad conyugal puede tambin dar lugar a una representacin voluntaria, pues como hemos advertido, se trata de personas capaces. Al respecto, el articulo 146 del Cdigo Civil ha previsto: "Se permite
291' la representacin entre cnyuges", en concordancia con el ya acotado artculo
292, que tambin ha previsto que cualquiera de los cnyuges puede dar poder al otro para que ejerza solo la representacin, en todo o en parte. La representacin voluntaria entre cnyuges, prevista en ot acolada
artculo 146, opera cuando han optado por el rgimen de separacin do patil monios (art. 327) y sin qqe nada obste para que la representacin I'- < otorgada a un tercero. Lo que queda expuesto es aplicable a las uniones de hecho, slnuipir qu. renan los requisitos de ser voluntaria, sin impedimento matrimonial y pnrd gan finalidades y deberes semejantes a los del matrimonio, puo:; en lal < a-.n se forma una sociedad de gananciales, pero siempre que la unin hinga pi u la menos una duracin de dqs aos continuos (art. 326).
141.LA
REPRESENTACIN DELOS ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS Al
PBLICO El Cdigo Civil ha introducido un caso especial de roprosonlaelii Imi d cuando se trata de establecimientos abiertos al pblico, puon soqn ni ai lii i di. 165: "Se presume que el dependiente que acta en estableclinlciiin- ah. r.. al pblico tiene poder de representacin de su principal para los a. r -. qiui
ordinariamente se realizan en ellos". La norma fue establecida poi la i :<niii ............
Kcvisora'2' y no tiene antecedentes en la codificacin civil anterior. Se trata, como puede apreciarse, de una presuncin logia pura cnnfmli -.. gurldad al pblico que acude a establecimientos comerciales qno pimiina . i grandes almacenes como pequeos establecimientos, la taquilla du un lualm n la ventanilla de una empresa bancaria, pues el establecimiento nblui l< i al pul .n co puede tener por principal a una persona natural o a una persona | uil<il< i I Por la finalidad perseguida por la norma, y de su propio tenor. . Inlioin
2 Joidcm. Pgs. I58 y 159.
292
que la presuncin es iuris et de jure.
142.LA
REPRESENTACIN PROCESAL
La
representacin legal se manifiesta tambin en materia prociv.al pim .. | Cdigo Civil se ha cuidado de otorgrsela a los padres en el ejercicio d.> la patria potestad con la limitacin de convenir en la demanda, pun:i pina din requieren de autorizacin expresa (art. 448 inc. 10), al igual qun a ioi. lu (art. 556) a quienes alcanza la misma limitacin (art. 532 inc. 1), y, a l<>-. < m.i dores (art. 603), a quienes alcanzan las limitaciones impuestas a los lulnm (art. 568). La representacin de ios menores e incapaces la corrobora el Cdigo I 'm cesal Civil (art. 63), que adems ha dado creacin a la figura del curadoi pin. :<>.. d en los casos en que la parte deviniere en incapacidad (art. 61 inc. 2) o no comparezca su representante legal (art. 66 inc. 1) o no se le conozca (art. 66 inc. 2), o que el incapaz quiera demandar a su representante (art. 66 inc. 3) o cuando el juez aprecie la existencia de un conflicto de intereses entre el incapaz y su representante legal (art. 66 irte. 4). Adicionalmente, el Cdigo Procesal Civil ha previsto una cratela procesal que a nuestro juicio es aplicable a los desaparecidos y ausentes (art. 61 inc. 1). El Cdigo Procesal Civil, por ltimo, ha creado tambin la figura del patrimonio autnomo, disponiendo que:" Existe patrimonio autnomo cuando dos o
293'
ms personas tienen un derecho o inters comn respecto a un bien, sin constituir una persona jurdica. La sociedad conyugal y otros patrimonios autnomos son representados por cualquiera de sus partcipes, si son demandan-
tes. Si son demandados, la representacin recae en la totalidad de tos que la conforman, siendo de aplicacin, es este caso.jel articulo 93. Si se desconociera a uno o ms de los integrantes del patrimonio autnomo, se estar a lo dispuesto por el artculo 435. "El que comparece como demandado y oculta que el derecho discutido pertenece a un patrimonio autnomo del que forma parte, se le impondr una multa (...)" (art. 65). Dentro de la nocin del patrimonio autnomo quedan comprendidos los patrimonios comunes, sean una sociedad conyugal o una unin de hecho, personas jurdicas en situacin irregular y las asociaciones, fundaciones y comits no inscritos, los condominios y las masas hereditarias indivisas, para los efectos de su representacin procesal. r LA REPRESENTACIN VOLUNTARIA
143.PREMISA
La representacin voluntaria es la que dimana de un acto jurdico y ;i ell.i se refiere el articulo 145?lpl Cdigo Civil cuando indica que: "I ,t laeullnd de representacin la otorga e| interesado". La facultad de representacin puede dar fugara la sustitucin del iepe sentado por el representante, quien deber actuaren su nombro y mi nn lu res, configurando la representacin directa, tambin llamada ropniMiiilm imi de personas; o, puede dartugara la interposicin del represnnl.mle nnim 11 j representado y el tercero contratante, actuando el representante en emuhn propio, 294 pero en inters del,representado, configurando la represen!.m i.'.n imii recta, tambin llamada representacin de intereses.
Es del caso advertir que, en esta materia la normativa dol (Vullqe
ivil
n aunque, como ya los hemos indicado, su desvinculacin no lleg .1 pl.nm.u . totalmente, lo que nos Ilevq a no seguir el orden del articulado. Es tambin del caso advertir, que el desarrollo lo haremos con;.I( le nndn .1 la persona humana, pues de la representacin de las persona juildli .r. im- ocuparemos aparte (Infra N 158).
144.DELIMITACIN
CONCEPTUAL
Como lo hemos sealado, al detenernos en el origen y evolucin de 1.1 representacin (Supra N 129), la representacin voluntaria, como lo 1 mu li>e el Derecho moderno, no fue conceptuada en el Derecho Romano. Do un Ule, por el formalismo que caracterizaba la celebracin de los actos juildii en en Roma (Supra N 60) y por a aparicin del fenmeno de la espirltunll/m li 1 del Derecho en una etapa posterior; y, de otro, por la concepcin do la pe sen.i en Roma y la necesidad de que reuniera los status libertatis, civitatis y lumilitw, que no permitieron la admisin deque los efectos jurdicos de una mmilfnsi.i cin de voluntad se dirigieran a una esfera jurdica distinta de la riel iminlles tante. Por eso, en sus orgenes, la representacin voluntaria aparece reme representacin indirecta y
295'
vinculada al contrato de mandato, para siglos les pus y por obra de los canonistas medievales, aparecer como represen!.n im, directa, pero tambin vinculada al contrato de mandato. Con esta vinculacin con el
contrato de mandato es que la representacin voluntaria fue recopl.iri.i por el Cdigo Civil francs de 1804 y en la codificacin civil que sigui el modelo napolenico. "*" Como lambin lo hemos dejado sealado (Supra N 129), conlra la vinculacin ele la representacin voluntaria con el contrato de mandato reaccion la doctrina germana, planteando su desvinculacin. Es as, como en la moderna doctrina, la que sigue al Cdigo alemn de 1900, la representacin voluntaria se deslig del contrato de mandato y se le concibi como una figura tpica y autnoma. El origen de la representacin voluntaria es la voluntad del sujeto que quiere ser representado y qe mediante un acto jurdico otorga su representacin. De este aclo jurdico y de sus caractersticas nos ocuparemos ms adelante (Infra N 145 y N 145.1), asi como de la relacin jurdica que emerge de dicho acto (Infra N 155). |
La representacin voluntaria requiere, necesariamente, de una manifestacin de voluntad emitida por un sujeto con Capacidad de ejercicio que la olorga, pues a su esfera jurdica se van a dirigir'los efectos del acto que celebre su representante. Por eso, tiene como sustnto la autonoma de la voluntad, pues como observa Stolfi42"', el adjetivo de voluntaria se adopta para indicar que la representacin depende nicamente de la voluntad del interesado, el cual es arbitro para decidir, en primer lugar, si concertar o no el aclo por medio de otra persona y, luego, para escoger a la persona que le haya de 296 sustituir en la celebracin del negocio. Messineo'(25) explica que se encuentra en la base de esta representacin que alguien, un estando en situacin de celebrar por s los propios negocios y de declaiW por s la propia voluntad,
quiera confiarse a otro. La representacin volunlaria constituye, por lo expuesto, una figura tpica desvinculada de cualquier otra figura jurdica, por lo que es del caso advertir
desde ya que no debe confundirse con ninguna otra, aun cuando esta conlleve representacin. Asi, por ejemplo, el matrimonio puede dar lugar a la representacin de uno de los cnyuges por el otro o si un contrato de prestacin de servicios determina que el prestador del servicio acte como representante, lo que no implica que la representacin quede subsumida en la relacin conyugal o en la relacin contractual, como lo explicitaremos ms adelante (Infra N 155). En efecto, el Cdigo Civil vigente, al contrario de los cdigos que lo han antecedido, ha desligado la representacin voluntaria del contrato de mandato y, con tal fin, legisla sobre ella en el Ttulo III de su Libro II, considerndola como una figura tpica y nominada, y considerando, adems, al acto jurdico que la genera corno un acto tpico y nominado.
i
145. EL ACTO JURDICO ^ OTORGAMIENTO DE LA REPRESEN! A( If'ilM Como precisa el arlci|lo 145: "La facultad de representacin la oluni. I interesado". De este modo, el otorgamiento de su representacin ............................................................................... n : quiere ser representado, repone un acto jurdico, que la doctrina, poi Itnieiin mi, denomina como acto de apoderamento o de procura y tambin como pn
297'
I I
dor de representacin. Nosotros, sin embargo, no vamos a usar lu i limn un. i cln, por cuanto como hqmos advertido, la representacin voiunlnrl.i pimiln soi directa o indirecta y la primera puede ser con podery sin podni Coi ^m, >ii aclo
do otorgamiento de |a representacin le queremos dar una
IIMMI I IWH
! > I
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genrica y no una que solo pueda ser indicativa de la represonl.-icli'm din I ,
con pocer. Por estas razones es que lo denominamos "acto do otoi(|.iininiiin do la representacin", reservando la denominacin de "acto do ol< >ig. imlin t -.i n it> cln so otorga poder, con loque queremos dejar establecido r i i i > dnlin (lili. clntse el aclo de otorgamiento de la representacin del acto do apodiMiimioiii., Mndanteel acto de otorgamiento de la representacin su oloui.mln ilo constituir una representacin directa (Infra N 146), cuando su nipin lo debo actuar en su nombre y en su inters y que puedo soi mpirsoMi n i< m (limeta con poder (Infra N" 147) cuando con el otorgamiento do la n-piesMni. cln lo otorga tambin el ppder. Puede tambin el otorganlo conslltiili un i n piosonlacin indirecta (Infra N 154), cuando su representanlo ilnln< < solo on su inters pero no en su nombre. f'l aclo jurdico que da origen a la representacin voluntaria <., pims.. n fall/umos, un aclo tpico u nominado, siendo ese el tratamiento quo, mi une lia opinin, es el que recibe del Cdigo Civil, por lo que no es unn alinlim 11< i jurdica sino un actojurld;p concreto, cuyas caractersticas pasamos ...................................................................................... (lomr, para luego detenernos en sus requisitos de validez. 145. 1. Las caracterstica^
298
Como lo hemos expuesto en el planteamiento preliminar con ni qm < l>i 11. Iniciado el desarrollo de la representacin haciendo una cita de Dloz I 'leu/u ( ,u
pa N" 120), el acto juridiccj de otorgamiento de ta representacin ns Inml muy difcil de sujetara un esquema, por lo que sus caracterstica;; no pinniru o precisadas con un criterio rgido.
Con la advertencia que dejamos expuesta, vamos a sealar la:; < .n.n tu rlllcis que pueden ser de mayor relevancia. I n primer lugar, la unilateralidad. La representacin voluntara :;n (i<>n > en un icto jurdico unilateral y recepticio. Es unilateral-y es en la unll.ilnmll d.id quo radica la diferencia sustancial con el mandato, que, como cuiiliut", es nocesariamente bilateral-, porque queda perfeccionado y da orlgmi .Mu relacin representativa (Infra N 155) con la sola manifestacin de voluntad de quien quiere ser representado. La persona que resulta investida con la representacin puede o no ejercerla, pues no est obligado por el acto de otorgamiento de la representacin sino una vez que asume la representacin, o, por la "relacin originante de la representacin", en expresin de Diez-Picazo'3', que puede ser un contrato de prestacin de servicios, de mandato, de comisin mercantil o de trabajo, como veremos al ocuparnos de la relacin representativa (Infra N 155). La unilateralidad del acto de otorgamiento de la representacin no se altera, aun cuando concurra con el acto bilateral que sea la base de la representacin que se otorga, esto es, su relacin originante. Sin embargo, hay actos de otorgamiento de la representacin que pueden ser bilaterales, cuando representado y representante convienen en celebrarlo, y, tambin, actos que son 299' necesariamente bilaterales, como cuando se otorga la representacin con poder irrevocable (infra N 149).
3 La representacin en el Derecho Privado. Pgs. 65 y 66.
La atribucin de unilateralidad al acto de otorgamiento de la representacin no es coincidenle en la doctrina, y tampoco respecto a su carcter de recepticio, pues hay opiniones encontradas en cuanto a la persona a la que va dirigida la manifestacin de voluntad de quien quiere ser representado. Para algunos, el destinatario de la manifestacin es el representante y, para otros, el tercero contratante, esto es, el sujeto que va a ser la parte en el acto jurdico que celebre el representante. Nosotros creemos que el destinatario de la manifestacin es el sujeto al que se le otorga la representacin y es en relacin a l que el acto de otorgamiento es de carcter recepticio, tanto en la representacin directa como en la indirecta, ms an en esta ltima en la que el representante va a representar los intereses del representado sin que el tercero contratante tenga conocimiento que,va a contratar con una persona que acta en inters de otra. En segundo lugar, el acto de otorgamiento de la representacin es de forma'voluntaria y solo por excepcin la ley le prescribe forma para casos especficos, como veremos ms adelante (Infra fsj 145.2.d). En fercer lugar, el acto de otorgamiento de la representacin es un acto compuesto o complejo (Supra N 22), pues genera no solo la relacin entre representado y representante, sino tambin las relaciones con los terceros contratantes. Como bien seala Stolfi127', la representacin va dirigida a producir una duplicidad de efectos, tanto con respecto al dominus como al tercero contratante.
:
300
Por ltimo, el acto de otorgamiento de la representacin <'.r, gmlullo, pimi nada obsta para que pueda celebrarse onerosamente o tornarse onerosi i, puede serlo en el caso de que la representacin se otorgue con podm liinvn
cable (Infra N 149), o que la representacin sea consecuencia, poi n|nmpln, de un contrato de prestacin de servicios.
145.2. Los requisitos El acto de otorgamiento de la representacin, como todo (ido |iuldii n, siendo una manifestacin de voluntad, requiere para su valido/ do Ioduri I... dems preceptuados porpi artculo 140 del Cdigo Civil. Veamos 145.2.a. El requisito de la capacidad Elotorgantedelarepresentacindebesersujetoconc.ip.iciii.icM. <>f<>i. i ci, pues la de goce le es innata y le permitir asumir los oloclo-, iln |m n ii . jurdicos que celebre su representante, si este acta en su nomimi y mi i min la de sus intereses, como en la representacin directa (Infra M" Mi.). " 1 "" bin, si su representante acta a nombre propio pero en cnuIH.i .............................................................................. . ses, como en la representacin indirecta (Infra N 154). I .i c.ipm Idml dn n|m cico es el requisito indispensable, porque el acto de otorgnmlonlo dn I .I mpn sentacin lo celebra por s mismo, como un suuris. E! sujeto que se constituye en representante, a nuestro Juicio, inqulnin <in capacidad de ejercicio. Siendo el acto de otorgamiento do l.-i ropin-.mii.ii i.'m unilaleralyla manifestacin de voluntad dirigidaaquien so
301'
VI .ii.mr,titnii
i mim
representante, el Cdigo Civil no exige ningn requisito con mliirli'in .i << dn sujeto. Ello ha llevado a que llegue a considerarse que no son oxlglhltt ni mi un sentante la capacidad de ejercicio. Sin embargo, creemos quo nlln In m lm prescindible porque es l quien va a celebrarlos actos jurdicos en InlmiVi r
-1 dominus, sea a su nombre o en nombre propio, pero en Inters dol r/mn/nin, mxime si en ambos casos el acto con el tercero contraante so form.i im ' mi la voluntad del representado sino con la del representante, solvo qui) nsln n te como un nuncio. 145.2.b. El objeto El objeto del acto de otorgamiento de la representacin os In ci
IMI
Ino
DN
la
relacin representativa, en la cual, las partes, representado y roprusmil.inii tienen normados sus derechos y deberes. Nos remitimos a lo expunslo mi ni desarrollo del objeto como requisito de validez del acto jurdico (Stipivi N" !..') 145.2.C. La finalidad La finalidad del acto de otorgamiento de la representacin debo si ir, i il >vl. i mente, lcita y est determinada por los efectos queridos por el reprosonlmli >, que se resumen en la cautela de sus intereses mediante los actos que en su representacin celebre el representante. Nos remitimos tambin a lo expuesto en el desarrollo de la finalidad como requisito de validez del acto jurdico (Supra N 57).
145.2.d. La forma
Como ya hemos adelantado al considerar los requisitos del acto de otorgamiento de la representacin (Supra N 145.1), el Cdigo Civil no le ha prescrito forma sino para casos especficos, por lo que el otorgante puede adoptar la que tenga por conveniente. De este modo, puede conferir su representacin
302
verbal o documentalmente, pero debe cuidar de hacerlo mediante una forma idnea, no solo para probar el otorgamiento de la representacin sino tambin para satisfacer el requerimiento que pueda hacerle el tercero contratante
cuando el representante acta como un representante directo (Infra N 147). El acto de otorgamiento de la representacin es, pues, de forma voluntaria cuando la ley no establece una forma especfica. De este modo la forma es ad
probationem, salvo que otorgndose la representacin por acto bilateral las parles hayan convenido en una forma ad solemnitatem. Pero, debe tenerse siempre en consideracin que cuando el Cdigo Civil prescribe forma para el acto representativo (Infra N 157) esa forma tiene carcter de ad solemnUalem, como puede apreciarse, por ejemplo, para los actos de disposicin (arl. 156) o para la celebracin del matrimonio mediante representante (art. 264).
146.LA REPRESENTACIN DIRECTA
La representacin directa, tambin llamada representacin de pprsonas, se origina en un acto de otorgamiento de representacin en virtud: del cual quien quiere ser representado confa en el representante la cautela de sus intereses para que acte en su nombre, sustituyndolo en el acto representativo y en la relacin que va a generar con el tercero contratante, para que los efectos jurdicos del acto celebrado se dirijan directamente a su esfera jurdica. La representacin directa es considerada como la verdadera representacin, como la representacin propiamente dicha, y, por eso, la doctrina dominante seala como su requisito esencial que el represenlante acte contempalio doinini, esto es, en nombre del representado.
303'
El concepto de la representacin directa es unnime en la doctrina. As, para Messineo170' la representacin directa, o propia, solo se tiene cuando, aun participando en un negocio con la voluntad propia y contribuyendo ,1 Innn.uli,
alguien (representante) utiliza el nombre de otro (representado), o sea qun hace a los terceros una declaracin en nombre de este, con ni resultad.. di que los efectos jurdicos y econmicos, activos o pasivos, del negocio
M < IHM
ducen, directa y retroactivamente, en el crculo jurdico del represen!. ..In \ un en el crculo jurdico del representante: el representado, puoslo que l ni destinatario de los efectos, est vinculado por la actividad del rnpmr.nnl.inlf v deahf que, en sustancia, los efectos de la representacin nacon nnsnlniiu.ui.. para, sino tambin contra <jf representado, es decir, sin pasnr por i d | >. di lm. .. ii.. del representante. Segn Coviello'20', para que haya representacin es necesario que se obro en nombre de otro, pues obraron hiten . a|.>n.. no es bastante para que Iqs efectos del negocio operen, sin ms. un In.n. fico y a cargo no de quien lo realiza, sino de la persona on cuyo celebra. Por ltimo, para Stolfi'301 la representacin implica qun ni mpiu . n (ante adems de declararqj propia voluntad especifique que lo lia. npm. imul . de otro y para que los efectos del negocio se verifiquen inmedinl; 1 y 1 > Ji r.iv,
H
>r..
MI O | N . A .
con respecto al otro, porto que todas las acciones del acto, ya pni a i.".....................................................................................
para su impugnacin, se han de proponer por o contra el reprosi mi. 1.1.1 Puede apreciarse, entonces, en atencin al requisito do la 1 onhuiipl il a domini, que la representacin directa se caracteriza por la actuacli 1 del mpi..
304
sentante en nombre y en inters del representado, lo que dobn sm puesl

conocimiento del tercero contratante.
Lo caracterstico de la representacin directa es, entneos, que ni iepm
sentante acte en contemplatio dmine, estoes, en nombro dol ropmseniud.., a quien se dirigen todos los efectos jurdicos que generen los actor, juiidii que celebre.
La representacin directa, como acabamos de puntualizar, rquiem qut .1 acto representativo se celebre contemplatio domini, es decir, qun el tupiesen tante acte en nombre de su representado y que as soa puoslo un ...................................................................................... miento del tercero contratante, y, ambos, estaren el entendido rio qun los nfni tos del acto se van a prodlicir no para el manifestante de la voluntad sino paia la persona en cuyo nombre e inters acta. La contemplatio domini tiene su origen en el Derecho Romano pon in que su concepto estuviera vinculada a la representacin nacida do la vnlnol. 1.1 Segn Len Hurtado131', en Roma, la contemplatio domini se refera a la ailqul sicin de la posesin por intermedio de otro, quien deba actuar cwi/om/./a//, 1 domini, estoes, teniendo en vista la existencia de un domini on cuyo ................................................................................ adquira la posesin. De esta idea originaria, la expresin fue lomada cuando la representacin se fue perfeccionando, al extremo de que en la actualidad, si el representante no acta contemplatio domini no se configura la representacin que hemos denominado directa y los efectos del acto celebrado alcanzarn solo a los celebrantes, sin llegar a la esfera jurdica del dominus. El requisito de la contemplado domini debe ser cumplido por el representante mediante el conocimiento que debe dar a la contraparte del acto representativo, o tercero contratante, de que la manifestacin de voluntad es en sustitucin de la de otra persona, en cuyo nombre y por cuya cuenta est
305'
actuando. Es por el cumplimiento de este requisito que la representacin directa se caracteriza y se diferencia de la representacin indirecta, en la que se acta en inters de otro pero el representante acta en nombre propio (Infra N 154). El actuar contemplado domini debe ponerse en evidencia mediante la manifestacin expresa de la voluntad, puesto que es imprescindible que el tercero contratante tome conocimiento y convenga en que los efectos del acto que celebra, esto es, defacto representativo, se dirijan a persona distinta de la que presta la manifestacin. El requisito de la contemplatio domini est previsto en el artculo 164 del Cdigo Civil, cuyo tenor precisa que: "El representante est obligado a expresar en todos los actos que celebre que procede a nombre de su representado (...)". La norma fue propuesta por la Comisin Reformadora' 321 y acusa como antecedente al artculo 1640 del Cdigo Civil de 1936, aunque referido al mandato. Como ya lo hemos advertido, la representacin directa puede ser con poder o sin poder, segn el representante acte con arreglo a las facultades que le han sido conferidas o que se arrogue una representacin que no le ha sido otorgada. :. ;
Vamos a ocupamos, a continuacin de la representacin directa con poder, pues de la representacin directa sin poder, por sus especiales caraclersticas.inos ocuparemos de manera especiafms adelante (Infra N 153).
306
147. LA REPRESENTACIN DIRECTA CON PODER En la representacin directa con poder el representante no solo acta
contemplatio domini sino adems dotado de facultades o poderes que el representado le ha otorgado, precisamente, para que los efectos de los actos representativos que celebre se dirijan directamente a su esfera jurdica.
307'
Ii
H % El'artlculo 164 del Cdigo Civil, anteriormente acolado, establece el n-
1*
1
pn sito del poder y la obligacin que tiene el representante de acredil.nlu .me el tercero contratante: "El representante est obligado a exprosai en linio-, le-, actos que celebre que procede a nombre de su representado y, si luniu ieque ' rido, a acreditar sus facultades", ' i
Como puede apreciarse, no basta que el representante se anuncio i em
l I I
tal sino que es necesario c]ie lo demuestre. Por eso, el articulo I (i-I In i ei une ce al tercero contratante el derecho de requerir al represenl.inle .ique le de muestre que lo es y que est premunido de facultades suficientes p.11.1 mi. brar el acto representativo y, al representante, le impone la obllj;iclni i di . n i. ditar el poder con el que jeta y pretende enlabiar la relacin con el li.........................................................................................
contratante.
Lo que acabamos de exponer lo corrobora el Cdigo Civil en su mili ele 160 al dejar establecido q je: "El acto jurdico celebrado por ol n>| .................................................................................mil mi. dentro de los lmites de las facultades que se le hayan confeiide, .................................................................................. . . . efecto directamente respeejo del representado". La norma, sin nnlm mi. mi. e el Cdigo de 1936, fue tonipda del Proyecto de la Comisin Rofmnimli
H 11
La representacin directa con poderes la representacin en su ei,i|>,i m u ovolucionada (Supra N 129), pues con ella se logra su perloccln y el pmli i alcanza su verdadera fun;in.
148. EL OTORGAMIENTO DEL PODER Al ocuparnos del acto de otorgamiento de la representacin ('.upi > N 145), reservamos ocuparnos del acto de otorgamiento del podoi pme pl.m tear su
I.ii Representacin
desarrollo
independientemente, no obstante su estrecl1.1 vlin nlm im i, lu que hacemos ahora. El acto de otorgamiento de poder o, simplemente, del apodm.milenio, - el acto por el cual el representado otorga al representante las fnciillade-, un las que lo autoriza a ejercer su representacin. Se trata tambin, obvenmele de un acto jurdico que puede estar subsumido en el acto do olonj.imloeli i m In representacin o ser un acto que se celebra posteriormente si el podei i otorga despus de la representacin, o si se le amplia o so lo dlsmlnu ,. i i heciio de celebrarse a posteriori evidencia que es un acto jurdico i II-. Iinle . i- debe ser considerado aun si el apoderamiento es simultneo al etuuimu niu de la representacin. ljV "! ' El acto del apoderamiento rene las mismas caractersticas y nei m.itn di los mismos requisitos que los del acto de otorgamiento de la represei it.
K :ln,
i n u lo que nos remitimos a lo anteriormente
expuesto (Supra N 145.1 yN" MI.;1)

309
De ah, que en lo que debamos detenernos sea en desarrollar lo relativo al poder. El poder viene a ser, pues, el conjunto de facultades que el representado confiere al representante y que puede o no hacer constar documentalmente. Por eso, es conveniente distinguir el poder como conjunto de facultades^ del poder como el documento en el que consta la representacin. El poder como conjunto de facultades viene a ser el acto del apoderamienlo, al cual, por regla general, la ley no le prescribe forma, por lo que el otorgante puede conferirlas verbalmente o mediante documento privado o por escritura pblica. Como el representante, por lo general, debe evidenciar las facultades de las que est investido, tambin por lo general, el poder se otorga por escrito, ya desde la denominada carta poder, el poder fuera de registro o el poder por escritura pblica e inscrito en el Registro de Mandatos y Poderes. Do ah, que sea usual identificar el poder con el documento en el que consta. De esle modo, tomando ideas de Diez-Picazo'3,0, el acto de otorgamiento del poder es un prus respecto del documento en el que consla, puesto que antes se celebra el apoderamienlo y despus se plasma documentalmente. Pero, tambin con ideas de Diez-Picazo, con el poder se designa la situacin jurdica en virtud de la cual el representante puede influir, o est facultado para influir, en la esfera jurdica del representado, pues est en la posicin de actuar en su nombre, por su cuenta y en su inters. El poder, esto es, el acto del apoderamiento, es inherente a la representacin voluntaria directa por poder pues constituye una de sus caractersticas esenciales y es el componente que permite la sustitucin de la volunlad del
representado por la del representante para que los efectos del acto representativo se dirijan directamente a su esfera jurdica, mxime si el representante acta en su nombre.
I.ii Representacin
Establecido que el poder es de la
esencia
misma
de
la
representacin directa con poder consideramos, con Betti' 351, que quien acta por cuenta ajena se presenta ante el tercero contraante como dictando reglas para unos intereses que no son los suyos, con la investidura de representante, o sea, obrando en nombre de aquella otra persona, por lo que es necesario que la representacin le haya sido autorizada por el poder "de imponer un orden vinculante a intereses ajenos". Stolfi'361 define el poder como la autorizacin que una persona liene para concertar por cuenta de otra obligando exclusiva y directamente al representado. En conclusin, el poder es la facultad, o conjunto do [aciillndns, i|im ni representado confiere a quien designa como representante, . uiloi i/.'indi >|< > | >. n. i generar efectos jurdicos que van a recaer en su esfera juilriicn como
UIIIM
cuencia de las relaciones jurdicas que entable con los torceros, con
qulium celebre los actos representativos (Infra N 157).

1481.La
forma del poder

i
Al ocuparnos de la fqrma del acto do otorgamiento de l;i tupiesen!,...................i
(Supra N 145), hemos precisado que el Cdigo Civil no le lu pinsi ntu ...................................................................................i siendo de aplicacin, por lo tanto, el principio de libertad p.w.i su .mI HI (art. 143), salvo los casos en que la ley prescriba formas nspeellli ns, i ni el caso del poder para loti actos de disposicin o (Je gravamen (.ni IMI )
311
La regla general, por consiguiente, es la libertad de formo p.ii.i l.i m mil.
tacin de voluntad del representado, por lo que el npodoi.iinlmdu n principio, un problema de forma, sino un problema de piuelM. Diez-Picazo'4'. i
:
Por lo que dejamos expuesto, el poder que se otorgue p. ii. i .ii ln qu. n.< sean de disposicin o afeptacin del patrimonio del (hinlnm. tninli.'i i m . .i. una forma adprobationerji. Pero, s se trata de actos do dispusli.h' i. . yamen el Cdigo Civil ha prescrito una formo ad solnninitiitiiiii,
NI MHIIIII .I I .I
no
solo del representado sino tambin del tercero contratante, quii .nli|iiliih'i un derecho con la debida certeza en cuanto a las facultades del n<|nu-.mit.mii , de la eficacia del acto respecto del representado. As, por ejemplo, segn el artculo 156: "Para dlsponei du l.i puiph il.nl ii. I representado o gravar sus bienes, se requiere que el oncaigo eonsln en I. indubitable y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad". I .i iionn.i ,n u . como antecedente el artculo 1633 del Cdigo Civil do 1!K( y lint Inni.nln < r> i proyecto de la Comisin Reformadora138', justificndose en r.i.'n dn l.i ti.i cendencia patrimonial de los actos a los que comprende.
i 1482.Los
alcances del poder ,t|'
Los alcances del Poder se circunscriben a los lmites puestos pin ln vuinn tad del que lo ha otorgado y se refieren a la finalidad para ln cii.il lo h.i coniml do. Los lmites del poder pueden ser de carcter temporal, es ilei li, li.iln ib dado el poderdante una vigencia entre dos fechas.
La representacin en el Derecho Privado. Pg. 144.
Considerando sus alcances, el poder puede ser general y especial. La doctrina ha trazado esta distincin dando diverso contenido a los respectivos conceptos. Pero no se entienda por poder general el que puede abarcar lodos o gran parle de los negociosI.ii Representacin que pueden ser celebrados por
representacin, y por p.oder especial, el que se da para uno o ms actos determinados. El Cdigo Civil ha tomado posicin por la distincin que refiere el poder general a los actos de administracin (Supra N 25) y, el poder especial, a los actos para los que especficamente se faculta el representante. Su articulo 155 precisa que: "El poder general solo comprende los actos de administracin" y que: "El poder especial comprende los actos para los cuales ha sido conferido". La norma registra antecedente en los artculos 1627 y 1632 del Cdigo Civil de 1936, con la advertencia de que normaban el contrato de mandato que entonces era la expresin de la representacin voluntara, y fue tomada del proyecto de la Comisin Revisora139'. Lo que el articulo 155 plantea, entonces, es que cuando se designan especficamente los actos que el representante puede celebrar, como ad exemplum, abrir y cerrar cuentas corrientes bancari^s, pudiendo girar cheques contra las mismas, asi como emitir y avalar pagars y aceptar y avalar o endosar letras de cambio y prestar fianzas y celebrar transacciones, se trata de un poder especial. Pero, cuando no se hace la designacin de los actos, se trata 313 de un poder general que solo faculta a celebrar actos de administracin, esto es, actos que no suponen la disposicin o afectacin del patrimonio del representado, verbigratia, cuando so cobra la renta devengada en favor del dominus y se deposita ol monto en su cuenta corriente bancaria.
El carcter general o especial del poder depende, en conclusin, de la voluntad del dominus, quien le da el carcter que quiere en el acto del apoderamientoy, puede, durante la vigencia de la relacin representativa modificar el
' Femando Vidal Ramrez
poder de representacin, ampliarlo o reducirlo, segn las facultades que confiera para la regulacin de sus intereses por el representante.
149. EL PODER IRREVOCABLE
El poder irrevocable es una "suigeneridd" y, por eso, nos vamos a detener en l de manera especial. Como hemos visto, el acto del otorgamiento de la representacin y el apoderamiento se orientan a la cautela del inters del representado y por eso este tiene la facultad de revocar el poder en cualquier momento (Infra N 159.1). Sin embargo, cuando se trata de un apoderamiento irrevocable, el inters puede no ser solo del dominus y puede ser compartido con el representante o puede tratarse del inters de un tercero, lo que explica la renuncia del repioMiul. nln <i ejercer su derecho a la reyocacin del poder. La cueslin de la irrevocabilidad del poder tiene sus orf<j'-i<(. hli.lili ir,, como no poda ser de otra nanera, en la irrevocabilidad dol mundillo i .1 do. trina clsica francesa no admiti la irrevocabilidad del mandato, pite,
HM I MU
cia como una de sus notas esenciales la revocabilidad peni lenlo I >. t-.. uttl> > : en el aforismo finita volntate finitum est mandatum recoplurio dul l inun lio . Romano por el Code Napolen y proyectado a la codificacin civil pir.iuiM
,314
El movimiento pandeclista que surgi en Alemania a modn*l<> ilul >di|lu XIX plante, particularmente por obra de Laband, la escisin du l.i n'pii'M'tii.i
cin del mandato, lo que c|ued plasmado en el BGI3. Por le ni (:ilii|n argenlino el que primero legisl sobre la Irrevocabilidad del m.itM t, iu i En efecto, en la obrq de Vlez Sarsfield, en el arllculo \\)ff iic .u ii i..
I I
il
original, se estableci laI.ii Representacin irrevocabilidad del mandato 011 (I c.ir.o ni quo ........................................................ "la condicin de un contralo bilateral, o el medio do cumplir un.i oliliu contratada, o cuando un sp'cio fuese administrador do la .socli ul.nl pin ni
tralosocial.nohabiendojustacausaparaprivarlodela.idiiiiiil'.ii.i' Ion" , ............................
texto modificado por la Ley N 17711: "Siempre que sea pni.i imp lir. i i cales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legitimo du lo'.i tes o un tercero". El Cdigo argentino fue, as, el primero en l<MJ u vil.o i. irrevocabilidad del mandato y, segn acola Snchez Utilo1,1"1, V>! '..ii ln i i quiso referirse al poder y no al mandato. El Cdigo alemn, escindida la representacin del mandato, ,u otil t.lm vocabilidad del poder, explicndolo Ennecerus5' en la ronunci. 1t lu i n n li < I. n ili a la revocacin cuando el poder ha sido otorgado en inton'.':. dul .ipiulnhulu o de un tercero o en inters comn de ambas partes. Como ya hemos sealado, el Cdigo Civil de 1036 omiti Itxiii.l.u i.oluo I, I irrevocabilidad del mandato. Sin embargo, Olaechea1^1 consdoi i|iin un lia ca falla un dispositivo sobre el particular, sealando quo el mond.ilo poili.t .I . I <
315
mr.ii luido en inters de un terero. Len Barandiarn1'le do opinin smil,

H,
luu dndola en que el mandato era revocable por naturaleza, poro no pin I.I por lo que, por excepcin, se poda dar el caso del mandato iuuvoi.
HMHU
5(<I0) ('II) (12) (<13)
Malicalo y representacin. Pg. 222. Tratado de Derecho Civil. T.I. Vol. 2. Primera parle. Pg. 577. Exposicin de Motivos de] Libro Qniiilo del Proyecto de Cdigo Civil. Pg. 54. Talado de Derecho Civil. T. VI. Pg. 221.
I tCon estos antecedentes doctrinales, mas no legislativos, ol vlgmilo < *

H go Civil ha legislado sobre el poder irrevocable en su arllculo 1 >3: "I I puiln irrevocable siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao". La norma no registra antecedente en el Cdigo Civil de 1936 y fue tomado del proyecto de la Comisin Revisora1'1'". "
Como puede apreciarse, el Cdigo Civil ha recogido e! criterio generalizado en cuanto a justificar la irrevocabilidad en el inters comn del dominus con el representante o en el inters de un tercero, permitiendo que la no revocabilidad del poder pueda establecerse para un acto especial o por tiempo limitado, sin que, en nuestra opinin, el acto especial para el que se otorgue poder irrevocable, o el tiempo limitado para el ejercicio del mismo, puedan desligarse del inters comn entre el representado y el representante o del inters de un tercero, pues tal inters, el compartido y el del tercero, es el sustento del poder otorgado cori el carcter de irrevocable. Pero, adems, ha establecido preceptivamente que el poder irrevocable no puede ser otorgado por un plazo mayor de un ao. ,-
Corno puede inferirse del tenor del artculo 153, el acto del apoderamiento por el que se otorga un poder irrevocable es un acto bilateral, desde que existe ,316 un inters compartido o el inters del tercero, los que vienen a ser el sustento de la irrevocabilidad.
Como ya lo hemos indicado, en el ejercicio de la representacin lo que
debe cautelarse es el inters del representado y al representado le asiste el derecho de revocar la representacin y el poder, siendo la revocacin un acto unilateral que puede desplegar su eficacia con la sola manifestacin de voluntad del revocante. Por eso,I.ii Representacin una cuestin medular surge y es si el poderdante puede o no revocar el poder irrevocable, si considera que sus inters o el del tercero no estn siendo debidamente cautelados. Croemos que, precisamente, estando tambin de por medio el inters del representado el poderes siempre revocable a pesar de la irrevocabilidad pactada. Nada puede, como indica Stolfi6', constreir al dominus a tolerar, si no quiere que otro contrate por l. Pero, fundada la irrevocabilidad en el inters comn del representado con el del representante, la revocacin del poderirrevocable somete al poderdante a la indemnizacin de daos y perjuicios conforme a las reglas de la inejecucin de las obligaciones (art. 1321), si no ha existido una justa causa para la revocacin. Creemos tambin que el poder irrevocable puede ser revocado a instancia, del tercero, quien, precisamente, por ser un tercero, no puede ser el revocante sino recurrir al poderdante. En tal caso, el representado y el loicrm, di' un mediar justa causa, quedap sometidos a las reglas de la inejecucin dn l,i . obligaciones (art. 1321). ' Por ltimo, el acotado artculo 153 ha establecido el plazo di' un para la vigencia del poder Irrevocable. La cuestin que se planteo < -. I IMII 317 currido dicho plazo se ex|lngue la irrevocabildad y subsisto el podiu o extinguen ambos. 'o
M M
;,
6('14) Cdigo Civil. Compilacin de Dcliu Revorcdo. T. I. l'g. 149. (<I5) Teora del Negocio Jurdico, l'g. 242.
La irrevocabildad del poder ha sido pactada como inheionln .il e|i'u ! de la representacin. Se trata de un poder otorgado con esa
I
.IMCIHIMU i
MI
pues esa ha sido la voluntad del poderdante, tanto por la cautela du

pu<|n>
i inters como del inters del tercero. De ah que al extinguir,< <tl p|.> o r. lo irrevocabildad se extinga tambin el poder otorgado con .................................................................... > Sin embargo, consideramos que al vencimiento del plazo, o ol dul ln<mi > limi lado al que se refiere el articulo 153, o realizado el acto especial ;il quo i imU, se refiere, el poderirrevocMlrle puede prorrogarse poruii nuevo .ii loiln ip.> i, ramiento con el carcter d su irrevocabildad. i
150. PLURALIDAD DE REPRESENTADOS Y DE REPRESENTAN 11
; La representacin directa con poder opera tambin cuando '- i i pluralidad de representados y tambin de representantes. 150.1. La pluralidad de representados Se configura la pluralidad de representados cuando varios :.uji>ltm oloin m conjuntamente su representacin, para cuyo efecto, los representado', pin < o luntad unnime se tienen que poner de acuerdo en la designacin ilrl inpio'u o (ante. Todos ellos, por la unilateralidad del acto de otorgamiento de l.i ropn sentacin, seconstiturn en parte de la relacin representativa (lulin N" l'''') El necesario consenso para la designacin del represMitantr h,u o <pi<<<
,318
lu lgura no presente complejidades y que el Cdigo Civil no haya consliti'i.nln i i conveniencia de precisar conceptos y legislarla expresamente. !lin omh.uuo si ha querido normar respecto a la revocacin del poder y do la 11 ipi i >: ,i mi,
II
i pues conforme al artculc'150: "La revocacin del poder otorgado pin v
nio represenlados para un objeto de inters comn, produce efecto solo si c.

IH I
lizada portados". La norma acotada noI.ii Representacin tiene antecedente en nuestra
codificacin civil y lm tomada del proyecto de la Comisin Revisora1"1', sin haberse dado los motivos de su propuesta y los de su incorporacin al Cdigo. I11< < t. r< .< u'n i' no es muy precisa por la utilizacin del vocablo objeto, el que puede, en este caso, entenderse como el bien sobre el cual recae el inters comn de quienes otorgan la representacin, as como tambin la finalidad comn de quienes otorgan el poder. La misma redaccin es tambin imprecisa porque dificulta su interpretacin pues su tenor conduce a que pueda ser considerada como una norma imperativa contra la cual no es posible pactar en contrario, para que, eventualmente, uno de los representados pueda revocar el poder y hacerse representar por otro sin faltar al inters comn. Lohmann'7' le formula .una severa critica. La figura la hemos considerado bajo el supuesto que la pluralidad se con-: figure nicamente entre los representados, pero nada obsta para que varias personas otorguen su representacin y el respectivo poder a una pluralidad de representantes. 150.2. La pluralidad de representantes Como acabamos de advertir, la pluralidad de representantes es una figura que se forma cuando son varios los sujetos a |los que se le ha otorgado la
319
7 lil Negocio Jurdico. I'gs. 24] y 242. (4K) Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Kcvorcdo. T. I. l'g. I45.
representacin y el poder. La pluralidad de representantes se presenta con frecuencia y por eso el Cdigo Civil le ha prestado mayor atencin que a la anterior, determinando la manera diversa como puede operar y estableciendo
una presuncin en favor del tercero contratante en aras de su seguridad. En efecto, el artculo 147 dispone que: "Cuando son varios los representantes se presume que lo son indistintamente, salvo que expresamente se establezca que actuarn conjunta o sucesivamente o que estn especficamente designados para practicar actos diferentes". La norma acusa como antecedente al articulo 1642 del Cdigo Civil de 1936 y fue tomada del proyecto de la Comisin Revsorat"',. Como puede apreciarse, el acotado artculo 147 norma la representacin plural en sus varias modalidades: indistinta, conjunta, sucesiva e
independente. Por la representacin indistinta cualquiera de los representantes puede celebrar actos representativos, por cuanto el poderdante no ha hecho ninguna salvedad en cuanto a la manera como los representantes pueden ejercer la representacin. Es inas, el mismo articulo 147 establece una presuncin en su favor. Por la representacin conjunta todos los representantes deben intervenir en el acto representativo formando el necesario eonsens para que exista una. sola voluntad, por cuanto el poderdante as lo ha establecido en el otorgamiento del poder.
,320
Por la representacin sucesiva, el represenlado debe habor eslabln Mi 11 i ordenen que deben actuarsus representantes y en qu casos rloln-li .illnm.ii se segn el orden establecjdo para celebrar los actos representativo'.
' Por ltimo, por la representacin independiente el representado lio i ni nado a cada representante el acto representativo que est auton/.irio . i < librar y, en el poder, le ha cpnferido la respectiva facultad. . Cada una de las modalidades de la representacin pluial a I | IKI '. O I din I el acotado artculo 147, tiene su propia connotacin que las dllmnii lo do la otras. Asi, la representacin indistinta se diferencia de la ndupoiuliunlo mi i pilla primera permite a ms de un representante celebrar ol mismo nnioi
I
presentativo, mientras que; en la segunda, el represenlado lio piovi'.lo actos puede practicar cada uno de sus representantes, indlvldu.iluu'nic i n estas, como en las otras modalidades, la representacin plm.il puoilo lulrn sidoconstituidaenunmisrnc actodeapoderamientooen.ii loii.il lo > i. riores, siempre que se deje3 salvo que las nuevas designacin!", no >i> i m efecto, total o parcialmente; las anteriores y sin que las nueva -ilr iiin . i. . enerven la presuncin legis que contiene el artculo 14/. ; La presuncin, que es una presuncin iuris tantum, oponi lionlu al ,n do
!
321
la manifestacin de voluntad del otorgante de la representa! Ion : >u li.il i Un una presuncin para que la representacin se entienda indistinta, i onio I indicado, en favor del tercero contratante, porto que, respecto o t, .i quino . asiste el derecho a que se le acrediten las facultades que Invoc .i ul o pio no
(ante opera como, ya advertimos, como presuncin inris tantum, de l. I
III I MM I
manera como opera respecto a los dems representantes. Por oso, mi l.i mn dida en que el vaco de la manifestacin de la voluntad del mpii".i>iil,iiln no
permita establecer la modalidad bajo la cual ha otorgado l.i Hipii".nil.n ion plural y los representantes actan indistintamente, quedan ellos pi < >lm |idir, ti m di al tercero contratante, como este frente al representado. I n ambos Iilpln.i no es admisible otra prueba que la de la propia manifestacin du vulunl.nl < < l otorgante de la representacin plural que consta en el documento ne las facultades de representacin. El Cdigo Civil complementa el tratamiento de la pluralidad iln mpi. . n tanles con la norma contenida en su artculo 148, segn la cual ".">l
MMI I
ni"
lo o
ms los representantes, estosquedan obligados solidariamente lenlo ol mpn sentado, siempre que el poderse haya otorgado por acto nico y p.u.i un . i i de inters comn". La norma fue tomada del proyecto de la Comisin Krvi o ra'401 y, a nuestro parecer, no registra antecedente en el Cdigo Civil di' pin, Como puede apreciarse, el acolado artculo 148 es confuso y pir < ni dificultades para su interpretacin. Establece un principio do rcspons.ilnliil.nl
1
(.19) Ibidem. Pg. 1'I6. solidaria de los representanles f enle al representado, siempre que el poder se los hubiera otorgado "por acto nico y para un objeto de inters comn". Significa, a nuestro juicio, que en principio todos los representantes asi designados y compartiendo un objeto de inters comn con el representado son, en principio, solidariamente responsables. Pero es obvio que cada uno debe responder
,322
por sus actos, por lo que la solidaridad alcanza solo a los que acluaron indistintamente, asi como a los que actuaron conjunta o sucesivamente, y los que
acluaron independienlemenle. i
'
La responsabilidad solidaria es, pues, slo frente al representado, por asi resultar del lenor del articulo 148 y de su conjugacin con el principio general de la solidaridad contenido en el articulo 1183 del Cdigo Civil, segn el cual la solidaridad solo puede ser establecida por la ley, como en este caso, o por el titulo de la obligacin. Sin embargo, no le encontramos al artculo 148 un sentido cogente, por lo que en el acto de otorgamiento de la representacin nada obsta para que el representado exima de la solidaridad a quienes lo van a representar. j. .
f
151. EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO I

"1
La representacin directa con poder puede dar tambin lugar a que el representante celebre el acto jurdico consigo mismo, que es una figura sui gneris que se configura cuando el representante, en ejercicio del poder que se le ha conferido, celebra un acto jurdico en nombre de su representado y se consliluye, a su vez, en contraparte por inters propio, o, cuando teniendo dos representados celebra el acto jurdico en inters de ambos. Se trata, pues, de una figura constituida por un acto bilateral en el que las
!
323
manifestaciones de voluntad que deben confluir emanan del mismo sujeto en ejercicio de la representacin: de un lado la voluntad manifestada corno representante y, de olio, la suya en inters propio, o, de las manifestaciones de volunlad en inlers de dos sujetos a quienes representa. Asi, por ejemplo, si el
representante tiene facultad de vender un bien de propiedad de su representado y l lo compra, caso en el cual manifiesta su voluntd en nombre del vendedor a quien representa y manifiesto su voluntad de comprara ttulo personal; o,
si, teniendo la representacin de un sujeto que quiere vender y de otro sujeto que quiere comprar, manifiesto la volunlad de ambos para concluir el contrato. La figura a la que le hemos dado el nomen uris de acto jurdico consigo mismo y que, como hemos indicado, es una "suigeneridad", tiene como ante: cedenle el tradicionalmento denominado autocontrato, que se configuraba cuando quien tena el poder, celebraba, como contraparte, el contrato con el poderdante; y la denominada doble representacin, que se configuraba cuando un solo sujeto tenia la represenlacin de dos representados hacindolos celebrar un contrato con su sola voluntad. El Cdigo Civil ha fusionado el autocontrato y la doble represenlacin legislndolos en el artculo 166. Por las mismas razones que hemos considerado al hacer roluiniK I , I ,il origen y evolucin de la representacin (Supra N 129) ni el auloiiunti.ii la doble'representacin se conocieron, ni mucho monos so admilliuon, <MI el Derecho Romano. Segn recuerda Lohmann150', estas figura.: luvmnm origen en el trfico mercantil pl ser encomendados los banqueros poi
MI I I MI
MIM LH
para realizar transacciones comerciales y concluiras en nomino dn Mr, 11
un lentes. Es asi como se perfila el autocontrato y la doble raprostinliioln I >" recho moderno.
,324 La codificacin civil ha pido reticente en cuanto a la adopcin ilouim y nlm
figura va doctrina los ha a:âz controvertido. El Cdigo Napolen nolm, .ulupin y, antes bien, estableci normas que las prohiben o subordn.'in
M I II MI
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cumplimiento de ciertos requisitos. Sin embargo, comoapunl.i I nu
I liiil.nli.1 " la doctrina francesa mayorjtaria considera que la autocontratacin :.n ilii" | ..........................................................................................i
principio de la autonoma c|e la voluntad y que solo est prohibida o luinl. ni n n los casos especiales que o| Code seala y en los que puoda oxistli de intereses en el que el ai!|tocontratante "pueda sacrificar el dobn .il inli i. El Cdigo Civil argenfino prohibe el autocontrato on la icpiii'.nnl u imi legal y lo permite en la voluntaria cuando as lo establece la luy o ln .uiImm mi mandante, como explica Snchez Urite(M). El Cdigo alemn, espipdida la representacin del mardale>, l< > li ............................................................................... negocio'consigo mismo ep su articulo 181, precisando que "un icpn-.i<nlimi. no puede, en cuanto que otra cosa no le est permitida, coloidal < n iiumlin del representado consigo mismo, en propio nombre o como lupiir.niii.inii i un tercero, un negocio jurdico, a no ser que el negocio jurdico
COIIM '.I. I
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lili !
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lu sivamente en el cumplmienito de una obligacin". Enneceru:. |:,,|( oir,lrti>i.i qm la esencia del negocio jurdco, del contrato y de la representacin un'
! a los negocios celebrados consigo 325 mismo y que "no se advierte pm qiin I
representante, que emite urâ declaracin en nombro do otro, no 11.11lt> p< n li -i

la vez recibirla en nombre de otro representado o en nombro propio,................... .
dos declaraciones de voluntad reciprocas, si el acto no se ojoc.ul. 11 li m
III
nnh i oculto en su persona". Perol segn expone el tratadista alemn "ni l,i m.iyuii.i de semejantes negocios los intereses de ambas partes son opuc.I<r. y, pm consiguiente, el admitir como regla general que el represenlnnln n'.l.'i
I.H wli.i do para la autocontratacin, no sera conforme con los Intereso:; tlol mpinM'ii lado" y concluye en que "esta facultad solo debe suponerse cuando
MI
li.iy.i otorgado especialmente o cuando se trate de negocios on quo, por lo no sea de temer la lesin de la otra parte y es por esto quo al <
UMIU U I ,
U'xllgn, mi ni articulo 181, excluye la autocontratacin como regla". El Cdigo Civil italiano, en su articulo 1395, le da al autocontrato el nomen juris de contrato consigo mismo y lo legisla en los siguientes trminos: "Es anulable el contrato que el representante concluya consigo mismo, en nombre propio o como representante de la otra parle, a menos que el representado lo hubiese autorizado especficamente o que el contenido del contrato hubiera sido determinado de modo qu excluya la posibilidad de un conflicto de intereses. La impugnacin podr ser propuesta solamente por el representado". Barbero'5'" analiza la figura bajo un aspecto estructural y otro disciplinario. En el primero se pregunta: es posible estrucfuralmente la formacin de un contrato por obra de una sola persona? y, en el segundo: se admite, y hasta dnde, que un sujeto estipule para si como representante de otro? La primera pregunta la absuelve sin dubitaciones, ya que en la persona del representante se compendian dos parles y de l emanan, por lo tanto, dos declaraciones negocales. Pero en la absolucin de la segunda pregunta le surgen graves
,326
preocupaciones sobre si una misma persona puede decidir en su propio inters el inters de otra y que por favorecer el propio sacrifique el ajeno, siendo que su deber fundamental es cuidar el inters de su representado. De este
principio se sigue -explica el autor italiano- en va general, la anulabilidad a instancia del representado de todo contrato concluido por el representante en conflicto de intereses con su representado, lo que se excepta: "En cuanto el
representado haya autorizado especficamente al representante a apropiarse del contenido del negocio, o este contenido sea de tal manera determinado que haya de excluirse la posibilidad de un efectivo conflicto de intereses". El Cdigo Civil ha incorporado la figura en el titulo relativo a la Representacin en el Libro II, dedicado al acto jurdico, y no como la legisl el de 1936, al igual que el de 1852, sin denominarla y considerndola en disposiciones especiales para casos particulares, como el previsto en el inciso 2) del articulo 1397, referido al contrato de compraventa, que prohiba al mandatario, sin permiso expreso del mandante, comprar por s, o por medio de otro, los bienes que por el mandato tena a su cuidado, y en el inciso 1 del artculo 1493, referido a la locacin-conduccin de cosa, que impeda tomar en locacin, a los mandatarios, las cosas que se les haba encomendado, a no ser con expreso consentimiento del mandante. Con la incorporacin de la figura del acto jurdico consigo mismo, nuestra codificacin civil ha lomado partido en la larga discusin doctrinaria en torno a la posibilidad jurdica de que una sola persona pueda prestar las manifestaciones de voluntad requeridas para la eficacia de una convencin o acto bilateral
! 327 y, frente al peligro que la doctrina ha sealado siempre, y que ha motivado
que la legislacin la haya adoptado con reservas, en la consideracin a que el representante pueda hacer prevalecer su propio inters en detrimento del de su representado. Es ms, por los trminos utilizados 011 ni .iillouln t<.1. >i< 1 Cdigo Civil el nomen iucis de la figura no puedo ya sor olio i|iin ni dn ,n in
jurdico consigo mismo.

El acotado articulo 1615 precisa que: "Es anulable ol acto jiuldli n ...................
representante concluya consigo mismo, en nombro propio o como inpur 1 n

tante de otro, a menos que la ley lo permita, que el reprosenlanln ln lmM< 1 autorizado especficamente, o que el contenido dol aclo jurldicti hiibmM 1,1.. determinado de modo quo excluya la posibilidad do un conflii ln dn lnlnn . El ejercicio de la accin le corresponde al representado". I a nonn.i da del Proyecto dla Comfin Reformadora155'y so inspira ol y. 1 < llmin. uli. ni,, 1395 del Cdigo Civil italiano. 1
Como puede apreciarse, la norma es sumamente caul.i ,il |ini inilli ni u ln Jurdico consigo mismo y fiarte de la premisa de que es nnulnhlo,
M I I V I I QIM F .
1 loy se lo permita al representante, que el representado lo hnhlr-.>< .ml< <11 nin especficamente o que el qontenidodel acto jurdico haya sido dniniiiiiii.uln 1 > modo tal que excluya la posibilidad dol conflicto de intereses. La causa de laanulabllidad viene a ser, pues, el conflicto do I U I IHUMH 1
PIN
ic:ulta de la convergencia en la persona del representanto do ln*. dnl huma 1 o do los dos representados a cuyo nombre el representado
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luyn
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jurdico pues, como lo hemos sealado, el represenlanto lleno ni ilnlmi iruintal de cautelar los intereses de su representado hacindolo . pinvnli 1 1 sobro los propios y, porque, de otro lado, si dos personas lo I111111 mili,ni, 1 ln cautelado sus intereses su deber fundamental es cautelar ambos I II I HIUMIM I I la misma manera. Betti(5B!, a quien citamos en razn de la 1101111.1 lir.pli.ulni ,328 1 dnl .iitculo 166, estima qpe en ambas hiptesis se produco un .ilnr.n iln l . representacin, el cual nq existira, a pesar del conflicto objetivo do liilnm- . cuando la situacin deconf|:c'ohaya sido prevista y aceptada anlcip, id, imnnln
por el representado medirte especfica autorizacin o cuando ni conlnnldn dnl nogoclo haya sido predtermnado por el interesado en forma quo ruiin, 1 11 juicio, la posibilidad del conflicto.
I a causal de anulabilidad, a nuestro juicio, y atendiendo a la qoimi.illil ni iln l.i doctrina italiana, se justifica en que la representacin se lia otoni.iiln un 1.11 nnllnnzn (Je que el representante la va a utilizar solo en inters dn qnimi ,. I.i otoi(|, lo que lo obliga a cuidar que no se produzca ningn conllli ln ,1, liilninM"; on que estn de por medio los propos o de persona distinta dn l.i < pn ln 11.1 otorgado su confianza aunque se trate de persona que tambin :.n l.i Inr, 1 nli 11 il.ido. Toroso, el ejercicio de la accin le corresponde solo al ropniMtiii > 1.
1 1 itdlitn Civil. Compilacin de Dola Revoredo.T. I. Pgs. 159y 160. I H,| i,,IIln || iM'iul del Negocio Jurdico. Pgs. 453 y 454.
329
que ve defraudada su confianza por un conflicto de intereses generado por quien tenia el deber jurdico no solo de evitarlo sino de no causarlo. Atendiendo al criterio sistemtico que se ha puesto en evidencia al legislar
La Rcprcscnlaciu
sobre la figura sub examine, es
incuestionable
que
ha
adquirido generalidad y proyeccin y que, de este modo, resulta aplicable a todos los actos jurdicos -en la amplitud conceptual que les da el Cdigo Civilde carcter bilateral y en los que la ley permite la representacin, siempre que el acto jurdico consigo mismo no resulte reido con las normas especficas que los gobiernan. Asi, ad oxemplun, en el matrimonio no es legalmente posible porque se exige necesariamente la presencia del otro contrayente (art. 264). La anulabilidad del acto jurdico consigo mismo puede ser excluida por los requisitos establecidos por el mismo artculo 166. En primer lugar, "cuando la ley lo permita". La expresin no debe llevar a pensar que es una referencia a la representacin legal pues no es ese su sentido, ya que el acto jurdico consigo mismo solo es posible en el mbito de la representacin voluntaria. La expresin debe entenderse en el sentido que ya hemos expuesto, es decir, cuando las normas que gobiernan el acto hacen jurdicamente posible que el represntente lo celebre consigo mismo, bajo la premisa de que es la propia ley la cauteladora del .inters del representado.
330 En segundo lugar, "que el representado lo hubiese autorizado especfica-
mente". La expresin se presenta como diminuta, como s slo se hubiera puesto en la hiptesis del acto jurdico consigo mismo que el representante concluye en nombre de su representado y en su propio inters y no en el caso
de la doble representacin. No es este el sentido de la expresin y por eso debe interpretarse que alcanza a las dos modalidades del acto jurdico consigo mismo, pero entendindose que la "autorizacin especifica" debe ser en relacin con un acto jurdico determinado
I.ii Representacin
y en este sentido se le puede
asignar el carcter de un poder especial (Supra N 148.2). Por ltimo, "cuando el contenido del acto jurdico haya sido determinado de modo que excluya la posibilidad en un conflicto de intereses". En este tercer supuesto excluyente de la anulabilidad^ es el propio representante el que determina el contenido del acto jurdico y debe celebrarlo con las medidas que su prudencia le hagan adoptar. Asi, por ejemplo, si tiene la facultad de vender un bien de su representado y l desea adquirirlo, o, cuando teniendo poder de quien vende tiene tambin poder de quien compra, por lo que, en uno u otro caso, antes de llevara efecto el contrato publica avisos para recibir ofertas y l adquiere el bien por el precio de la mejor oferte y aun la.mejora, o busca medanle las ofertas recibidas conjugar el inters del represenlado que vende con el inters del represenlado que compra.
331
Segn el segundo prrafo del articulo 16G, el ejercicio do l,i ;ICI ln dn anulabilidad le corresponde al representado, lo que significa qio e\lu pimiln confirmar la actuacin de su
La Rcprcscnlaciu
representante (Infra N 248).
152. LA SUSTITUCIN D(Z LA REPRESENTACIN Como veremos cuando nos ocupemos de los deberos del inpm'.nnl.inln (Infra N 156.2), este tientj la obligacin de ejercer personalmente la lopmsnn tacin, a no ser que se le haya facultado sustituirla. La (guia l.i pl.me.une dentro de la representacp directa con poder, porque solo en virtud del portel otorgado al representante puede operar la sustitucin. La sustitucin viene 3 ser, pues, una facultad que ol ropre\eiil.iilii <l. i . haberle otorgado al representante para que este pueda, nn otia pne.nn.i, u lituirla representacin, es decir, dejar de desempearla y legilim.ii ,il
MI . I
a ejercerla. El sustituto aSpme la representacin con los poden - que inni i. i sustituyente, ocupando su lugar en relacin con el representado
HIT I I -.
por efecto de la sustitucip, la relacin representativa onlro ol tepie .

el sustituyente se extinguq respecto al sustituyente y so cnt. ilil. 11............I u ......... lo, quien se constituye en representante. Como el representan^ estaba obligado a ejercer porsoiiiiliiionln l.i in|m
i.
senlacin era necesario, entonces, que, dentro de los facultarte:, que le Iml sido conferidas figurara la de la sustitucin, pues as lo oslablei e el .ule ni.. En efecto, el 157 del Cdigo Civil. acotadc desempear personalme presamente sustitucin1 la artculo 157 precepta que: "El ropin:.oiil,iiile rtnU ite el encargo, a no ser que so le fiay.i l.ii.iill.ido n
332
. La norma registra antecedentes on los cdigos rtn 1936 y de 1852, aunque referidos al contrato de mandato, filo conslrtei.nl.i pin la Comisin Reformadora y finalmente adoptada por lo Comisin I Jevl-.nin1"'1
I.ii Representacin
Como puede apreciarse la sustitucin es una facultad quo el lepinsmil n ln

debo conferirle expresamente al representante, vale decir, es un portel ............... d
De no mediar esta facultad ^ de producirse la sustitucin, ol roprosenl.niln im u , rre on responsabilidad y la gestin representativa del supuesto siisllluli lo i > uc.ti luir una anomala y configurar una representacin sin podei (I II I M N" |M) La responsabilidad del representante facultado a la suslilucin la leqni.i. i articulo 150 del Cdigo Civil, segn el cual: "El representante qundi11 l< toda responsabilidad cuando hace la sustitucin en ia persona que :;n le rtn >i n. S no se seal en el acto la persona del sustituto, pero so concedi il, representante la facultad de nombrarlo,este es responsable cuando incuiin i o iiti
333
l) I 1
culpa inexcusable en la eleccin. El representante responde de las instrucciones que imparte al sustituto. El representado puede accionardirectamenle contra el sustituto". La norma, que
La Rcprcscnlaciu
registra
los
mismos
antecedentes que la anterior, fue adoptada por la Comisin Revisora'5"1. Como puede apreciarse de la norma transcrita, la facultad de sustitucin puede ser otorgada con la designacin del sustituto o dejndose librada al representante la designacin. En el primer caso, el representante queda exento de loda responsabilidad, lo que no ocurre en el segundo caso. En efecto, conforme al acolado artculo 158 si el representante recibe la facultad de sustitucin, pero sin designrsele la persona del sustituto, el representante puede o no ejercer la facultad pues, como se ha indicado, la sustitucin es facultativa, por lo que si la ejerce es responsable por la eleccin. Se trata de una responsabilidad por culpa in eligendo, que segn el articulo 158 clebe ser inexcusable, esto es, por negligencia grave (art. 1319), como seria el caso de sustituir la representacin en persona con malos antecedentes o cuyo nombre aparece en los boletines de protestos o en las relaciones de cuentacorrentistas a quienes se les ha cerrado la cuenla por girar cheques sin fondos. El acolado articulo 153 hace tambin al representante imputable de responsabilidad por las instrucciones que imparta al sustituto. Esla responsabilidad, en nueslra opinin, es imputable nicamente al caso del sustituto desig334 nado por el representante, aun cuando la construccin gramatical contenida en la norma pueda llevar a pensar que es imputable en los dos casos que plantea. Pero no es as. La sustitucin es, obviamente, un acto jurdico por el cual se traslada la representacin, y con ella las facultades que dieron lugar al
apoderamierito y que el representante celebra en uso de una facultad especial asumiendo la responsabilidad por la actuacin del sustituto por l elegido. Si la representacin se la traslada al sustituto designado por el representado es obvio, entonces, que no le alcanza
I.ii Representacin
responsabilidad alguna por la
manera como se desempee el suslilulo. Por ltimo, el articulo 158 faculta at representado a accionar directamente contra el sustituto, por cuanto la responsabilidad ip eligendo del sustituyente es mancomunada y no solidaria, pues esta solo nace del ttulo de la obligacin o de la ley. Sin embargo, como la norma sub examine no establece una responsabilidad solidaria, nada obste para que el representado la establezca al conferir la facultad de sustitucin. Puede el representado tener razones para no demandar al suslituyente y hacerlo soto contra el sustituto o acumular sus pretensiones contra ambos (art. 83 del Cdigo Procesal Civil) o hacerlo contra cualquiera de los dos si estableci la solidaridad (art. 1186 del Cdigo Civil).
RIIUIIIWIRIIIKHHIII
t ; !, ;' i
. - ' .
' Fernando Vidal Ramrez
Unastuacin especial plantea el artculo 159 del Cdigo Civil .iMi\|inni
[ | que "La sustitucin puede $er revocada por el representante, ro.i:.iiiiilnndu n| ; poder, salvo pacto distntrj". La norma no registra antecedente:, cu nin-.ii.i codificacin yfueadoptadq por la Comisin Revisora|M). I a situacin que pl.m !' j tea nos lleva, para su esclarecimiento, a considerar la tlyui.i del Mih.ipnrtni.i
335
; ; miento como modalidad de la sustitucin. I i ii'

! | 152.1. El subapoderamiento
La Rcprcscnlaciu
| d< l.i
El subapoderamiento, como acabamos de Indicar, o:, una moil.dld. id
1 ] sustitucin, lo que nos lleva a considerar, enloncos, quo dolxi rillmniii Mir.n I.I \ I sustitucin propiamente dicha de la sustitucin quo opora como un \uki|n l* | ramiento. La sustitucin, segn la nocin que hemos dejado oslahlocld.i,'>'. I.i 11 sn de la representacin y, con ella, de las facultados contend r. .>1 ic.iiin ,, n teenelactodelapoderamiento.Comoconsecuon(:i.)d(! i:ll.i,iilH |.i. . ni >>>i. : :que se sustituye cede su qqsicin al sustituto on la rolai ln con ni n<i do. El subapoderamlento, por el contrario, no sustrae al inpinMuitnuin . i. i, relacin representativa sino que le genera una relacin con til
MI I I .I |"M I, I I .I .
!'. pero para cuyo entablamiepto se requiere que exista tambin l.x ............................................................................................. >i i da por el domirius, pues n le va a ser ajena. Por lo que hemos expuesto, creemos nosotros que pai.i ni
336
M I I I .iinniiM
i miento rigen tambin las disposiciones del articulo 150,
porqiio vinim \m nn i modalidad de la sustitucin.

El subapoderamiento.viene a ser, entonces, un neto ........................... dnl
cual el representante otorga a otro sujeto, tolaloparclalmonlo, lr. I.
icull. nlin dn las que est investido y que constituyen el poder que le ha sidoconlnildo, m\ei vndose el derecho de reasumirlas cuando lo estime convonlonlo o nm m.,uli
!i
I.ii Representacin
El artculo 159, a nuestro parecer, plantea la figura del sub.ipodni.imlnni'i reconocindole al representante la facultad de revocarlo y reasumir I.i i ...................................................................................... (acin. Creemos, adems, qjje la referencia que el mismo articulo lu Iwu.< >i "pacto distinto" puede entenderse como una referencia a la sustitucin i m >t >i i mente dicha, en virtud de la cual no le es posible al sustituyante
IIMMIIII I I
I. I
presentacin.
J 153. LA REPRESENTACIN DIRECTA SIN PODER La representacin directa sin poder es una anomala porque quiln ,n tu.i, como representante a nombre de otro carece de poder para la celebracin di i
.(59) Ibdcin. Pgs. 152 y 153. aclo representativo y, hasta puede no existir una relacin representativa previa, pues se ha arrogado una representacin que no le ha sido otorgada. Sin embargo, es admitida por la codificacin civil. Segn Stotfi(61", se habla de representacin sin poder cuando una persona acta por otra sin tener autorizacin de ella o excedindose de los poderes
337 recibidos, como por ejemplo, en el caso del que cree por error tener una repre-
sentacin verdadera y propia, cuando la verdad es que se le confiri un mandato sin representacin, o bien cuando traspasa, queriendo o sin querer, los limites asignados por el representante. Para Betti'6", puede producirse la repre-
sentacin sin poder cuando quien obra en representacin no respeta los limites (de contenido) de los poderes conferidos, o se encuentra en conflicto de intereses con el representado (conflicto que puede existir tambin en caso de la doble representacin), o acta
La Rcprcscnlaciu
traspasando los lmites de
tiempo, cuando la representacin ha cesado (aparte en este caso, la tutela de la buena fe de los terceros), o se comporta como representante sin haber sido nunca tal (falsus procuralor). Segn Messineo'02', en la representacin sin conferimiento de poderes puede incurrir el representante en los siguientes casos: a) al excederse de los poderes que se le han conferido, o violar la procura; b) o bien obrar, cuando no es ya represenlanle; c) o bien obrar sin haber sido nunca representante. El Cdigo Civil ha previsto la representacin directa sin poder en el artculo 161, previndolos casos en que ella se configura en los trminos siguientes: "El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los limites de las facultades que se le hubiere conferido, o violndolas, es ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a este y a terceros. Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye". La norma registra como antecedente el articulo 1646 del Cdigo Civil de 1936 y fue tomada del proyecto de la Comisin Reformadora'8'. Como puede apreciarse, el acotado artculo 161 plantea tres casos en los
338
cuales se configura la Representacin Directa sin Poder: 1) el exceso en los lmites de las facultades, 2) la violacin de las facultades conferidas, y 3) la atribucin de una representacin que no se tiene. Pero debe advertirse que el
Cdigo Civil. Compilacin de Oclia Revoredo. T. 1. Pg. 154.
mismo artculo 161 no establece la nulidad o anulabldad del acto representativo anmalo, sino que lo declara ineficaz en espera de lo que al respecto decida el clominus. \
I.ii Representacin
Veamos, ahora, cada uno de los
casos
de
representacin
directa sin poder para luego detenernos en sus consecuencias. 153.1. El exceso en los lmites de las facultades Como hemos visto, e| representante debe actuar con arreglo a los limites de las facultades que le ha conferido el representado, tan es asi que el .n.in del apoderamiento le sirve de titulo para legitimar su actuacin Huanlo el tiempo por el cual le han sido ccpferidas las facultades. Estas facultades duliini m ejercitadas, obviamente, cjenlro de los limites impuestos poi ni ilumlnir. Ahora bien, los limito;; de las facultades a que so refieie el nillculo li. i son limites temporales. E| exceso se produce cuando el ropicsnulnnle un
MI
atiene
a la vigencia temporal de las facultades con las que h,i Ido Invehido para el ejercicio de la representacin y extiende su actuacin m.r. oli de .11 vigencia, excedindolas. En tal caso, anota Stolfi(<i,,>, el negocio lepn .ni ih>. i no produce efecto alguno, ni favorable ni perjudicial para el doniinir,, pin i i representante no ha actuado dentro de los limites do la autorizacin El exceso en los limites de las facultades y su violacin son dos ilum in nes distintas. En esta afiiiniacin estamos de acuerdo con Mir.sinno1' 1 o
339 precisa que el exceso de I QS poderes conferidos y la violacin dn la pi <
son idnticos. El exceso implica sobrepasar los limites de lu;. piulen , 11,. n tido cuantitativo, como ciando el representado ha recibido podeie . p,n , , tuaren ejercicio de la representacin hasta determinada lucha y. i mo
contina ejercindola. La violacin es obrar en disconformidad i mi lile p. i. res en sentido cualitativo, estoes, en cuanto a su contenido UH.ivlnU mu i estas facultades nos vanjos a ocupar a continuacin.
La Rcprcscnlaciu
153.2. La violacin de las facultades El representante, como lo venimos sealando, debe obiai con menlo i las facultades que le han gido conferidas, atenindose eslrict;menlo o los ,n tos jurdicos para los cuales ha sido autorizado y cautelando puimunuiilcmnn te el inters del representado, como, por ejemplo, sise le autoii. n o enlienni l.i posesin de un bien en arrendamiento por la renta que desea puicltili ol ilnini us y asi lo hace. La violacin de facultades a que se refiere el articulo 1G1, eonio yo .e h,i advertido, est referida a la facultad en si, al contenido del poder, como si, on el ejemplo anteriormente prepuesto, el representante entregara lo posesin no en arrendamiento sino en comodato, o, si estando facultado a veinlei,
PM I I . M
la
venta por un precio menor al de los mrgenes indicados por ol repiesenl. nli i Como puede apreciarle, pues, debe distinguirse el excoso en los llinlln . de la violacin de las facultades, pues ese es el sentido del primor pnalo ilnl artculo 161, aun cuando en ambos casos la consecuencia sea la ineficacia del acto representativo anmalo.
1533.La
atribucin indebida de la representacin

340
Como tambin lo hemos sealado, el articulo 161, en su segundo prrafo, legisla sobre el caso de que alguien se atribuya una representacin que no tiene, sea porque se ha extinguido la relacin representativa, porque el apoderamiento ha sido revocado o porque nunca se le otorg la representacin ni los
poderes. Esta situacin ditiere, pues, de las anteriores, porque en esta, no existiendo relacin representativa, el seudorepresentante la ha asumido de hecho y, ms an, ha usado poderes o facultades inexistentes como un falsus procurator, a quien Diez-Picazo'60'
I.ii Representacin
describe como la persona que
lleva a cabo un acto de injerencia o de invasin de la esfera jurdica ajena sin estar autorizado para ello. Este caso de representacin directa sin poder es susceptible de confusin con la gestin de negocios, que el Cdigo Civil legisla como una de las fuentes de obligaciones y la configura cuando, "quien careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado, asume concentemente la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de este" (art. 1950). Sin embargo, es conveniente hacer el deslinde, ya que si bien la diferencia radica en que para que los actos realizados por el falsus procurator afecten la esfera de intereses del domirus nego- lii se requiere la ratificacin de dichos actos (Infra N 153.5), en la gestin de negocios, el dominus, aunque no ratifique los actos del gestor, "debe cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por l y hacerse responsable de ellas(...) si lia aprovechada de las ventajas de la gestin o si se le ha evitado un perjuicio inminente (...)" (art. 1952).
1534.Consecuencias
de la representacin sin poder
La doctrina es unifonne en sealar que esta injerencia indebida en la esfera

341 jurdica ajena, sea por exceso en los lmites de las facultades, por su violacin
o por atribuirse una representacin que no se tiene, es ilcita. Sin embargo, como apunta Diez-Picazo1"'1, pese a esta ilicitud y a la defensa que es menester llevar a cabo de la esfera jurdica invadida, el ordenamiento jurdico
no debe adoptar medidas radicales y ms bien debe esperar a comprobar cuales son los resultados que de ese actuar ilcito se pueden derivar. La representacin directa sin poder, como lo acabamos de exponer, es
La Rcprcscnlaciu
susceptible de confundirse con la como tambin lo
gestin de negocios. Pero,
hemos dejado expuesto, la circunstancia de que la gestin resulte til paio "i dominusjustifica que debe) soportarlos efectos de los actos realizado', pm el gestor, sin importar que los ratifique o no. De ah que, considerando lo ilile rencia, habr representacin sin poder y no gestin de negocios, < u.indo el seudorepresentante obteaga la ratificacin de sus actos y, hasta ionio lol ratificacin no se otorgue, los actos celebrados son ineficaces paio el ludehi darnente representado. Ahora bien, como lo establece el varas veces acotado milenio IM, el acto jurdico celebrado por quien se ha excedido en los limites de l,r. i.n olio des, las ha violado ose he atribuido una representacin que no lleno, >". im II caz con relacin al representado y sin perjuicio de las rospousniillidadi", ipn resulten frente al dominus y al tercero contratante u otros turemos El acto representativo celebrado por el falsas procurnloi es, pues, mull i respecto al representado, a quien corresponde ratificado o no La ineficacia no significa que el acto sea nulo o anulnhln sino,
342 slmplmniin le, que no despliega sus efectos hacia la esfera jurdica de
quien lio
MI
lo iml< bidamente representado, por lo que si l no ratifica el
acto colobi.nlo pm o seudorepresentante, el tercero contratante no tiene nada quu oli|lile , ..h. podr dirigir sus pretensiones contra el seudo representante, quien mlmu . queda obligado por los dallos y perjuicios
que irrogue al loiceioi onlinlnuli o , otros terceros y, aun, al mismo dominus. Si el representante ratifica el acto celebrado por su seudinepreseulonli por efecto de la ratificacin, dicho acto adquiere eficacia ab imlio, < mnop
I.ii Representacin
> > mos a considerar. 153.5.1.a ratificacin Como acabamos de advertirlo, el acto celebrado por ol I;ilso iepi
OM
mlni
i te no es nulo ni anulable sino ineficaz respecto al indebidamenle inpie .miloilo y se le hace depender de su ralificacn. Segn Stolfi'""', asi como po.l.. , i interesado decidir si conferir o no su representacin, otro lano pin ule I mediante la ratificacin de lo que se haga en su nombre. La ratificacin es, entonces, un acto jurdico por el cual el Inilelilloinenli representado acepta o aprueba el acto celebrado por quien se excedi mi los limites de las facultades, las viol o se atribuy la representacin sin que nnu ca se la'hubieran otorgado. Es un acto unilateral recepticio, pues la umull-,la cin de voluntad, a nuestro entender, se dirige a quienes celobinron el ,n lo i representativo anmalo. Segn Covello"10', el acto ratificatorio uiemplo. o ol * aclo de otorgamiento de la representacin o del apoderamiento, o, como anota Messineo1'0', sana el defecto de legitimacin de quien ha declarado en nombre ajeno. Para Stolfi'"' la ratificacin es la representacin y el poder que se conceden posteriormente sin que la diversidad de momentos influya sobre sus efectos, pues la representacin y la ratificacin son la misma cosa y se identifican en el senlido de que todos los negocios jurdicos susceptibles de ser
343
concertados por medio de representante pueden ser objeto de ratificacin. En buena cuenta, mediante la ratificacin se convalida la relacin representativa que no se origin en un acto de otorgamiento de la representacin ni
La Rcprcscnlaciu
en uno de apoderamiento, pues este
ha
sido
distorsionado
por
quien actu, de fiocho, frente a un tercero contratante. El Cdigo Civil regula el acto ratificatorio en su artculo 162: "En los casos previstos en el articulo 161, el aclo jurdico puede ser ratificado por el representado observando la forma prescrita para su celebracin. La ratificacin tiene efecto retroactivo, pero queda a salvo el derecho de tercero. El tercero y el que hubiese celebrado el acto jurdico como representante podrn resolver el aclo jurdico anles de la ratificacin, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda. La facultad de ratificar se trasmite a los herederos". La norma fue tomada del proyecto de la Comisin Reformadora"21, pudindosele reconocer como antecedente el articulo 1646 del Cdigo Civil de 1936.
153.5.a. Forma del acto ratificatorio
Como puede apreciarse, el primer prrafo del acolado artculo 162 indica que la ratificacin debe observarla forma prescrita para la celebracin del acto jurdico que se ratifica. De este modo, la forma del acto ratificatorio no.es propia, vale decir, que el ratificante no puede adoptar la que estime conveniente sino que queda obligado a ratificar medante la misma formalidad prescrita para el acto representativo anmalamente 344 celebrado. La acolada disposicin lleva a considerar que se trata de actos representativos anmalos, pero celebrados bajo forma prescrita y no bajo forma voluntaria. En estos ltimos, la ratificacin puede o no observar la forma voluntaria-
mente adoptada, por lo que el acto ratificatorio puede celebrarse tambin con forma voluntaria. Pero, si el aclo representativo anmalo era de forma prescrita, el acto ratificatorio deber necesariamente observarla, sea adprobationem o ad solemniatem. As, por ejemplo, si
I.ii Representacin
el seudorepresentante celebr
un contrato de suministro su ratificacin deber ser por escrito (art. 1605), como tambin s pact una renta vitalicia (art. 1925).
345
153.5.b.Efecto retroactivo dol acto ratificatorio Ya hemos advertido q[|c la ratificacin del acto representativo anmalo lo
I niiiniil Viilnl Ramirez
hace adquirir una eficacia ab initio en razn del efecto retroactivo que dispono el segundo prrafo del artculo 162. Por ello, producida la ratificacin, sus eee tos son ex tune, esto es, como si la eficacia del acto jurdico celebrado por ol falsus procurator hubieran Ingresado a la esfera jurdica del representado como si no hubiese habido exce.w en los lmites de las facultades, o estas no hubie sen sido violadas, o como si el representado hubiese otorgado su representa cin con anterioridad al acto representativo anmalamente celebrado. Sin embargo, no obstante el efecto retroactivo, el acotado artculo 162 deja a salvo el derecho de tercero. Se trata, no del tercero contratante, sino do un tercero a quien la ratificacin pueda lesionar en su derecho, como es ol caso, por ejemplo, de un poder para disponer de sus bienes que el represent; i do otorga hasta una determinada fecha despus de la cual el reprosenlanto realiza la venta por un mejor precio que el obtenido por el propio representado, quien, considerando vencida la vigencia de la facultad que haba otorgado, vende directamente a persona distinta de la que haba ya adquirido del talsur, procurator. en esta hiptesis, el derecho de quien adquiri los bienes directa mente del representado no puede ser afectado por la ratificacin y est a salvo
3X2
de los efectos del acto ratificatorio, pudiendo exigir la entrega del bien por ol precio que pag alegando un mejor derecho de quien adquiri del represen tante que se excedi en los limites de sus facultades, pues su derecho deriva del acto jurdico que celebr con el propio dominus.
1535.c.La
resolucin del acto representativo anmalo
El tercer prrafo del artculo 162 faculta al Falsus procurator y al terceto con el que celebr el acto representativo anmalo a dejarlo sin efecto sin espo
I niiiniil Viilnl Ramirez
rar la ratificacin, que puede o no otorgarse por el dominus. Sin embargo, ol mismo'prrafo se ha puesta en la hiptesis de que el acto anmalo obligue a indemnizar si con lal acto se han irrogado daos y perjuicios. La norma contenida en el acotado prrafo sin hacer precisiones ha previ;; to que la resolucin es posible, "sin perjuicio de la indemnizacin que corres ponda". En consecuencia, deber indemnizarse a quien resulte perjudicado por la resolucin del acto representativo anmalo, que, a nuestro juicio, no puede ser otro que. el tercero contratante o sus causahabientes.
1536.d.Transmisibilidad del derecho de ratificar
El ltimo prrafo del artculo 162 le da relevancia al derecho de ratificar y precisa que si bien la ratificacin es una facultad del dominus, no se trata do una facultad intuilupersonan, de un derecho inherente a la persona del dominus, pues es transmisible a sus herederos.
3X2
Los herederos a los que se refiere el acotado prrafo, en nuestra opinin, deben considerarse en sentido estricto, esto es, en relacin a las personas que tienen vocacin hereditaria respecto al dominios, y no en el sentido con el que hemos interpretado el artculo 1363
I.ii Representacin
del Cdigo Civil al considerar
el efecto de los actos jurdicos (Supra N 122). Conviene destacar que por el hecho de la transniisibilidad del derecho de ratificar, transmisin que la entendemos mortis causa, el Cdigo no establece ni determina un plazo para la ratificacin. El transcurso de este plazo, por indeterminado, no es es extintivo de ese derecho, es decir, no produce su caducidad desde que no est fijado en la ley (art. 2004).
154. LA REPRESENTACIN INDIRECTA Al considerar el fundamento de la representacin (Supra N 132) hemos dejado establecida que la cooperacin jurdica puede revestir dos modalidades: la sustitucin y la interposicin. La primera es la que fundamenta la representacin directa, con poder (Supra N 147) o sin poder (Supra N 153) pues en virtud de una u otra se celebra un acto jurdico en nombre y en inters del representado, mientras que por la interposicin el representante asume la posicin del representado y celebra el acto jurdico a nombre propio, aunque en inters del representado a quien no menciona. Este modo de actuacin es el que da lugar a la denominada representacin indirecta, tambin llamada representacin en nombre propio, oculta, mediata o de intereses.
348
La representacin indirecta se configura, pues, cuando quien interviene en el acto representativo manifiesta su voluntad como si lo celebrara en nombre propio, o recibe una declaracin de voluntad, tambin como si actuara en
nombre propio, y, en ambos casos, sin poner de manifiesto que est cuidando intereses ajenos. De ah que algunos autores nieguen que sea una representacin. Sin embargo, autores de la talla de Diez-Picazo"3', confrontando la representacin indirecta con la
I.ii Representacin
representacin
directa
concluyen en situarla dentro de la Teora General de la Representacin. En efecto, el reputado autor espaol estima que existe representacin indirecta cuando el agente acta en su propio nombre ocultndole el de su representado al tercero con quien contrata, de manera que es l y no el dominus quien quedo directamente vinculado por el contrato. Se sigue, entonces, que en esta clase de representacin el principal no tiene accin contra el tercero contratante sino solo contra su representante y, del mismo modo, el tercero, contratante tampoco tiene accin contra el principal y nicamente puede dirigir sus reclamaciones contra el representante.
349
' Femando Vidal Ramrez El representante que acta como un representante Indirecto es quien ;n I quiere los derechos y asupie las obligaciones que derivan del contrato colnl >1.1 do, teniendo, respecto a tales derechos u obligaciones, nicamente una posli rior obligacin de trasmitidos, atribuirlos o destinarlos al
representado. .'ugiin explica Stolfi'9', en la representacin indirecta se acta en nombre propio peni en inters ajeno, en cuyo paso el negocio lo concerta el representante a < uyn cargo van los efectos favorables o desfavorables, como si lo hubiera concui l.i do para l, por lo que para revertir sobre el representado estos efoctor, la pui sona interpuesta ha de concertar otro negocio jurdico, dirigido a que la lela cin entre el representan|n y el tercero contratante se cambie a una rolacln entre el representante y el representado. En la representacin Indirecta, por lo que dejamos expuesto, los ele< la del acto representativo so producen respecto a las personas que lo han i ule brado. Posteriormente, la persona en cuyo inters fe celebrado el acto uriqul rir los derechos y contraer las obligaciones en razn de su vinculacin con quien obr en su inters, por lo que con la persona interpuesta deber coltibiai un nuevo acto, razn por la cual los efectos derivados de la actuacin del representante no entran inmediatamente en la esfera jurdica del representa do. Por ello, De Cossio,7f, considera que se dan tres rdenes do relacione 1, sucesivas: 1) del representado con el representante, en cuanto ste recibe el encargo de actuar por cuenta de aquel; 2) del representante con el ten eie contratante, relacin que es por completo jurdicamente ajena el reprnseulailu
9 Teora del Negocio Jurdico. Pg. 229.
,350
ya que el representante acta en nombre propio; y 3) Una relacin unlie el representante y el representado en cuanto esle recibe de aquel lodo le que adquiri por su cuenta.
I.ii Representacin
Las peculiares caractersticas de
la
Representacin
Indirecta
pueden inducir una confusin con la figura de la simulacin por interpsiln pon.una (Infra N 210), pero no, porque en esta modalidad de representacin i,i cun trapare del representante no sabe que este est actuando en reprsenla ln de la persona que se oculta, mientras que en la simulacin por Intup<v,iin persona los simulantes estn de acuerdo y deliberadamente hacen luleivenii a la persona interpuesta. El Cdigo Civil no ha legislado sobre la representacin indirecta en el I lino del Acto Jurdico, en el articulado correspondiente a la representacin, sino que lo hace al legislar sobre el contrato de mandato, como el mandle
MU
representacin. Si bien durante el proceso de la reforma del Cdigo de UWh qued planteada la desvinculacin de la representacin del mandato y asi apa rece en el articulado del Cdigo Civil vigente, tal desvinculacin no ha quoi l.n lo tolalmente plasmada pues el Cdigo legisla sobre la representacin indirecta como una modalidad del mandato. En su tratamiento legislativo del contrato de mandato, el Cdigo Civil lo hace considerando un mandato con representacin y un mandato sin representacin. Pero, no obstante, no deben confundirse con la institucin jurdica de la representacin.
351
En efecto, no deben confundirse el mandato! con la representacin, cuya diferenciacin ya hemos trazado (Supra N 144), y tampoco, desde luego, el mandato con la representacin indirecta: esta puede surgir como consecuencia
do un acto unilateral, pues no requiere necesariamente, o' por lo menos, inicialmente de la manifestacin de voluntad del representante y, por ello, ab nilio no asume obligacin alguna, mientras que en el mandato sin representacin el mandatario concurre necesariamente mediante su manifestacin de voluntad a la formacin del contrato y asume, ab initio, una obligacin de hacer. Al no haber legislado el Cdigo Civil sobre la representacin indirecta, lo que nos ha llevado a considerarla dentro del mandato sin representacin desde que no contiene otro conjunto de normas que le den asiento, es indudable que con esta omisin ha dado lugar a una atenuacin de la desvinculacin del mandato ele la representacin, por lo que estamos de acuerdo con Carlos Crdenas Quirs170' en cuanto afirma que el mandato sin representacin que consagra el Cdigo Civil responde al contenido del contrato de mandato reconocido por el Derecho Romano. Con las advertencias quo quedan expuestas, veamos cmo ha sido legislada la representacin indirecta subsumida en el contrato de mandato: el mandatario que acta en nombre propio adquiere lo derechos y asume las obligaciones derivados de los actos que celebra en Inters y por cuenta del mandante, aun cuando los terceros hayan tenido conocimiento del mandato (arl. 1809), poro queda automticamente obligado a transferir al mandante los bienes adquiridos (art. 1810), quedando el mandante obligado, a su vez, a asumir las. obligaciones contradas por el mandatario (art. 1811). El mandatario no es responsable frente al mandante por la falta de cumplimiento de las obligaciones ,352 asumidas por las personas con quienes haya contratado, a no ser que al momento de la celebracin del contrato conociese o debiese serle conocida su insolvencia, salvo pacto distinto (arl. 1812). Los acreedores del mandatario no
pueden hacer valer sus derechos sobre los bienes que ste hubiese adquirido en ejecucin del mandato, siempre que conste de documento de fecha anterior al requerimiento que efecten los acreedores para afectar dichos bienes con embargo u otras medidas (arl. 1813). tomadas del proyecto de la Comisin Revisora'10' y su antecedente est dailu pe < i artculo 1645 del Cdigo Civil de 1936. Por ltimo, al contrario de lo que ocurre con la reprnsenlacln dlnu in, cuya normas bsicas y generales estn contenidas en el Ciligo (:ivll y i lo ellas se irradia a otros cuerpos normativos, la representacin Indiroi.l. i, .iilmn.r. iin subsumida en el contrato de mandato, se encuentra lambin
IMMI I IUM
I.ii Representacin
Las normas acotadas fueron
unii.i ,
tos, como el de comisin ipercantil an legislado por el <riiqode:uin<< en oros actos jurdicos u operaciones jurdicas, como los que se
MM I I . MII
pm. I efectos de la intermediacin financiera legislada por la Ley (fOiionil ilul: .i-.lr ma Financiero y del Sisterpa de Seguros o de la intermediacin en
M . I I. U .
legislada por la Ley del Marcado de Valores.
155. LA RELACIN REPRESENTATIVA El acto de otorgamiento de la representacin, sea que quiinm una u |m sentacin directa con podpr (Supra N 147) y, aun, con la:. tiv<M ).1.1. . >. i caso, una representacin indirecta (Supra N 154), como todo .n tu |uiidu n crea una relacin jurdica que queda enlabiada una vez (|iie e l iepii . ni mi. asume la representacin y que vienea ser la denominada lel.icii'iu u ne . ni i ' tiva, en cuyos extremos ubican el representado y el representante , i la
10 Ibklcm. T. II. Pgs. 56!, 562 y 563.
353
que hemos hecho ya referencia. Esta relacin represenlativn se <.i. .i lam

como consecuencia del acto ratificatorio otorgado al repii'MMilanliMiiM > i>> m
poder (Supra N 153). La relacin representativa puede ser una relacin snipliMM imiplii.i,
M
gn se entable entre el representado y su representante para quo este iie pene la representacin sin que exista ninguna otra relacin juildlca entie un bos, o segn se entable eslando el representado y el repiosonlnnle adema vinculados por una relacin conyugal o de parentesco, o poi un cuulniln de prestacin de servicios, de mandato, de trabajo o por cualquloi oliu n i. i
jurdica. La relacin representativa de ser compleja va yuxtapuesta a ola iel > ' cin jurdica, la que puede extinguirse sin que su extincin atocle la < -1 .i .........................................................................................i . de la relacin jurdica con la que va yuxtapuesta, o viceversa, romo, pin e|i ni : po, la disolucin del vinculo conyugal no obsta para que se mantenga la ie|m sentacin y el poder que se ha otorgado al ex cnyuge o la ievoen< ln del poder al prestador del servicio tampoco obsta para que se manlonga la iel,n imi contractual que contina vinculando al prestador con el tomadoi del see/|i,lu Lo expuesto explica la autonoma de la representacin como Institu ln jurdica y la de la relacin jurdica que, como relacin representativa, se minina , en los actos ya sealados, sean de otorgamiento de la representacin y apoderamiento o del acto ratificatorio (Supra N 153.5). Por eso, estamos con Diez-Picazo1'"', quien, exponiendo la doctrina de l autonoma de la representacin, precisa la existencia de una relacin jurdica entre el representante y el
,354
representado a la que llama "relacin representativa" y la distingue de cualquier otra relacin jurdica, aun cuando sea una "relacin originante de la representacin", la que puede ser de ndole muy diversa.
I.ii Representacin
En
virtud
de
la
relacin
representativa
el
representante queda legitimado para actuar ante un tercero, como tambin si ya actu. A este tercero lo hemos venido denominando como tercero contratante, que es la denominacin que le da la generalidad de la doctrina, y es ante quien o con quien se realiza la gestin representativa y el que adquiere derechos o contrae obligaciones como consecuencia del acto realizado con el representante. El tercero contratante es un tercero (Supra N" 124) porque es ajeno a la relacin representativa. Recibe la denominacin tradicional de tercero contratante, como rezago, seguramente, de cuando la representacin voluntaria se consustanciaba en el contrato de mandato. Su relacin jurdica con el representante es distinta a la relacin representativa, pues tiene su origen en el acto representativo (Infra N 157) del que nos ocuparemos ms adelante. La relacin representativa es, pues, la relacin jurdica entre el representante y el representado, como consecuencia de haber otorgado este su representacin o de haberla ratificado. En esta relacin, como en toda relacin jurdica, se integran los derechos y deberes del representado y del representante.
15G. LOS DERECHOS V DEBERES DEL REPRESENTADO Y DEL REPRESENTANTE

355
El acto de otorgamiento de la representacin genera tanto para el representado como para el representante derechos y deberes que se integran a la
relacin representativa, como lo acabamos de indicar y que viene a ser el objeto del referido acto jurdico. Entre tales derechos y deberes se encuentran los bsicos y fundamentales, como son el derecho del representado a que su representante le cautele sus intereses y el deber del representante de cautelarlos, as como la confianza reciproca que deben guardarse ambos. Si bien el acto jurdico que la genera puede ser unilateral, la relacin representativa, una vz entablada, genera reciprocidad de derechos y obligaciones para las partes. i El Cdigo Civil no ha precisado en el tratamiento de la representacin los derechos y los deberes inherentes a la relacin representativa, lo que s hace" en relacin con el contrato de mandato enumerando las obligaciones, por lo que aun cuando la representacin es una figura tpica y distinta dnl
UMIII I. I I II ,
considerarnos que por analoga resultan de aplicacin Ins dispoMcloni". dnl articulo 1793, que enumera las obligaciones del mandatario, y del ai llculi > I i1 n., que enumera las del mandante. No se piense que los c'eberes que resultan do la aplicacin nn.ilqli .1 do los acotados artculos 1793 y 1796 son los nicos integrados .1 l.i iel,n ln representativa, pues del otorgamiento de la representacin :,o doilv.in mu hn otros a los cuales hemos hecho referencia y la seguiremos lini londn mi . 1 desarrollo de nuestro estucjio. Adems, debe tenerse tembln ni cnir.idiu.i cin que de los mismos deberes se generan los derecho:, qin ................................................................................. ,356
MU
to, pero tambin respons^bjlidades que, segn el caso, puodon I111p11t.11 n clprocamente el represento y el representante.
156.1. Derechos y deberes del representado
El representado tiene el derecho fundamental, como y. lo lirnm imln 1 do, a que el representante cautele debida y adecundamonlo pues para
MI M I -, I N I C I E
1 .
esa
finalidad
le
haI.ii Representacin depositado su confianza al
olornmle
n i.................................................................
(acin, la que correlativamente le genera los deberes quo pi:..imu'. ...................................................................................... rar en aplicacin analgica del artculo 1796 del Cdigo Civil 156.1.a. Facilitacin de los medios necesarios para el oji>i< l< lo d. 1. representacin El representado voluntariamente ha otorgado su roprosonl.n ln y clin i" obliga a facilitara su representante de los medios necesarios p.un qtm ........................................................................................ cumplir con el cometido. No se trata nicamente do facilitar I D :.
IIKK II I
1 mon
micos mediante provisin de fondos, sino tambin de faoilll.ii Inf01111.11 inii \ todos los documentos que sean menester. El dominas debe piei r.,ule ,il n< presentante el inters que debe cautelar. 156.1.b. Pago de la retribucin Como lo hemos indicado el detenernos en las caractorlr.llc.i:. del .11 h > do otorgamiento de la representacin (Supra N 145), ni la onerosldad ni l.i
IIM IIII
dad son caractersticas propias de la representacin y pueden dependen do

MI
relacin originante (Supra N 155). Si de esta se deriva la obligacin de

357
el ejercicio de la representacin, el representado est obligado .1 retribuid.1 156.1.C. Reembolso de los gastos
El reembolso de los gastos, en nuestra opinin, procede en lodos lo-. > .1 sos, sea que la relacin originante de la representacin le haya dado c,u,u le rsticas de onerosidad o de gratuidad. En el primer caso, por quo so tial.i de conceptos distintos, ya que uno es el de la contraprestacin por el dosiimporto de la representacin y otro el reembolso de los gastos que efecte el representante, porque este reembolso no constituye contraprestacin, por lo que no desnaturaliza el carcter de graluidad, si fuera del caso, si es que se le ha querido dar a la representacin. Sin embargo, nada obsta para que el representante pueda dispensar al dominus del reembolso.
1561.d.
Indemnizar daos y perjuicios
La obligacin que resulta para el representado si el ejercicio de la representacin irroga daos y perjuicios al representante es tambin evidente. No tiene que ver con el carcter oneroso o gratuito de la relacin representativa, sino en el principio que obliga a indemnizar todo dao, siempre que exista un nexo causal entre el ejercicio de la representacin y los daos y perjuicios que sufra el representante. En alguna medida podria producirse una confusin con la obligacin de reembolso de gastos, pero no la hay. Los gastos son las expensas que por cuenta del representado realiza el representante. Los daos son los que este sufre como consecuencia directa del ejercicio de la representacin y, los perjuicios, lo que deja de ganar, su lucro cesante. Ambos deben derivarse de hechos sobrevinientes el entablamiento de la relacin representativa.
156.2. Derechos y deberes del representante
,358
Los derechos del representante son los deberes del representado, y vice-
versa, por lo que tambin en aplicacin analgica del articulo 1793 del Cdigo Civil pasamos a considerar los deberes del representante.
1562.a.
Ejercer personalmente la representacin y sujetarse a las

I.ii Representacin
instrucciones recibidas Como la representacin se funda en la confianza del representado en la persona del representante, este se obliga a ejercerla personalmente, salvo que se le haya dado la facultad de la sustitucin, figura de la cual ya nos hemos ocupado (Supra N 152). El ejercicio de la representacin implica, obviamente, sujetarse a las instrucciones dadas por el dominus, mxime si se trata de la cautela de sus intereses.
156.2.b. Comunicar los resultados de los actos representativos
El representante, acle o no en nombre del dominus, lo hace siempre en su inters. De ah que tenga la obligacin de hacer de su conocimiento los resultados de los actos representativos y de ta manera como han quedado cautelados sus intereses. 156.2.C. Rendir cuentas de su actuacin V La rendicin de cuentas tiene una connotacin muy propia, puus '.111111111,1 expresar los resultados de ja actuacin mediante una evaluacin oeoninlt .1,1 ? fin de determinar lo positivo o negativo que ha resultado la caulnla do los me . resesdel dominas. Implica; pues, justificar los
359
gastos para r.unmplai lu 1 1 "I representado y correspondiente reembolso, as como un riotnllu riui un miliario de la administracin de los bienes o de los resultados do su dlsposli ln
157. LOS ACTOS REPRESENTATIVOS Los actos representativps son los que celebra ol ropic,entonto i un l< terceros contratantes, ya en su nombre y en su inters, si la ki|>m'm>1 it, i< ....................................................................................... directa (Supra N 146), o ya en su propio nombre pero cu inicies dul lepo i n tado si la representacin es indirecta (Supra Nu 154). Los actos representativos, como todo acto jurdico, quimn 1111,11 ni. ......................................................................................... jurdica con el tercero contratante. Pueden serados jurdicos do rilvei ,1 noto raleza, pues conforme al artculo 145 del Cdigo Civil; "l I acto juililli o p ser realizado mediante representante, salvo disposicin conli.nio do lo h , La acotada norma, que es de carcter general, Inculto lo lepinsonl o
en la ms amplia gama de'actos jurdicos, pues incluso el matrimonio pu, ( celebrarse mediante representacin (art. 264). La salvedad que 1 onlnmi 1 . norma est referida a ios actos personalisimos, que solo pueden sei 1 ol 1.1 , dos por el propio interesado, como es el caso del acto lostnmenloilo, 1 uyo disposiciones deben ser la expresin directa de la voluntad dul losl.uloi, quli n no puede dar poder a otro para testar por l (art. 690). La doctrina plantea como exigencia que el representante actu lenle il tercero contratante con su propia voluntad, distinguiendo la llguia del iepio sentante dla del nuncio, que no manifiesta su propia voluntad sino que li or. mite la del representado, es decir, declara la voluntad de quien lucibe el nu 01 go. Por eso, el nuncio viene a ser un emisario o mensajero, calllicandi 1 Mi illi'
,360
" esla forma de actuacin como equivalente al envo de una caita, do uno 1.11 la parlante, y que, por ello, queda, en el fondo, como un extrao a la celelnai lu del negocio que se concierta en realidad por los interesados, fl Indicio
1.11 .n lo ristico que permite normalmente reconocer la figura del nuncio, segn I consiste en la simplicidad del cometido que se le confia y en el lun lio de qm no goza de iniciativa alguna al dar
I.ii Representacin
forma a la declaracin, ni de
libeil.nl di apreciacin en cuanto a la oportunidad de celebrar el negocio; no la tiene tam poco cuando haya recibido instrucciones alternativas en previsin de situm 10 nes diversas que hayan de constatarse por l.
361
representante es aquel que -cuando llega el caso- usa el nombre de la persona jurdica y, por eso, el representante difiere del rgano de la persona jurdica ante todo porque: (1) no lodos los rganos tienen poderes para actuar a nombre de la persona jurdica: alguno,
I.ii Representacin
como la asamblea, tiene ms
bien funciones deliberativas y (si se quiere, directivas), pero con predominante carcter interno; algn otro, como el administrador, puede tambin carecer de poderes; (2) porque el representante expresa su propia voluntad y presupone o puede presuponer, una separada voluntad de la del representado, siendo asi que el rgano es siempre el depositario y el vehculo (portador) de la voluntad nica, que es la de la persona jurdica; y (3) porque representante es quien obra en nombre ajeno, mientras que el rgano es el trmite por el cual la persona jurdica obra directamente y en nombre propio. La representacin orgnica parte, pues, de la premisa de la existencia de una voluntad en las personas jurdicas y que ella puede manifestarse por sus propios rganos. Pero estos mismos rganos, actuando como tales, pueden otorgar representacin y poder a una tercera persona, la que no actuar ya como rgano sino como representante de la persona jurdica. Asi, por ejemplo, si el gerente de una sociedad, premunido de facultades para hacerlo, delega poderes: el apoderado representa a la sociedad y no al gerente, entablndose una relacin representativa entre el representante y la persona jurdica, y no con el gerente, y es en la esfera jurdica de la persona jurdica a donde se dirigirn los efectos de la actuacin del representante.
362
Corno puede apreciarse, entonces, los rganos, aunque estn provistos de poderes, no son necesariamente representantes. De este modo, las personas jurdicas participan en la vida jurdica tanto mediante sus rganos como
mediante representantes, que pueden ser personas fsicas u otras personas jurdicas, sin que tales representantes deban integrarse como rganos de ellas. Los representantes debern actuar con arreglo a las facultades que se les otorguen, sindoles de aplicacin, en
I.ii Representacin
consecuencia,
todos
los
principios en que se sustenta la representacin voluntaria que hemos desarrollado y las normas que la regulan.
159. EXTINCIN DE LA REPRESENTACIN La representacin, y con ella el apoderamiento, puede extinguirse por diversas causas que el Cdigo Civil no enumera, pues se limita, en el articulado dedicado a la institucin que venimos desarrollando, a solo causas extintivas que se producen mediante una manifestacin de voluntad, como son la sustitucin (Supra N" 152), la revocacin por el representado o la renuncia por el representante. Pero adems existen otras causas extintvas generadas portrechos jurdicos, como son el vencimiento del plazo para el ejercicio de la representacin y la muerte del representado o del representante, las cuales no estn legisladas en el articulado comprendido en el Libro II del
363
Cdigo Civil ycorrespondiente a la ropioMini.ii lu, y. in ionio, 11 <t< por analoga.
hint i rio y expresamente legisladas con el articulado sobro! la leproseulai imi, i mos a hacer un somero detenimiento en las dems eaii!.;r. uxtiuliv.is En primer lugar, la relacin representativa puede oxtlngulisu eii.iuiln li.i sido otorgada para la celebracin de un solo acto representativo, o de v.nie habiendo quedado cumplidos o consumados, es decir, se ha pmdui lile la e|,, cucn total del encargo que era objeto del acto de otorgamiento do lo lepo sentacin, siendo esta una causa natural de su extincin Come lo h.n ....................................................................................i la generalidad de la doctrina, esta causa de extincin solo tiene luuai i, -
se trata de una relacin representativa para un acto jurdico pai.i el i nal , requera de un poder especial. * i i
Dentro de esta causal de extincin se considera cuando la i ololn del negocio representativo, o su ejecucin, llega a ser lisii o o jinidii
imposibles. En segundo lugar, el vencimiento del plazo de vigencia de la iel,n i..................
presentaliva es tambin causa de su extincin. Se produce cuando la o pu sentacin ha sido otorgada por un plazo, el cual llega a su vunclmieulo i auno la representacin y el apoderamiento se integran, ya hornos vlslo que .1 1 1 poder es irrevocable (Supra N" 149), que se caracteriza por su luuipoMliilad, i el acto representativo qued cumplido o se venci el plazode su olniqnuilniilo se extinguen el poder y la representacin, y esta tambin se nxllugue en lodo
caso s ha estado sometida a un plazo. Sin embargo, os oportuno le oulai qoe s el representando contina ejerciendo la representacin so cunNguio lo ie presentacin directa sin poder (Supra N 153).
I.ii Representacin
En tercer lugar, es tambin causa el teom i
extintiva de la representacin
miento de su relacin originante. Como lo hemos expuesto al riolimllai el cepto de la representacin voluntaria (Supra N" 144), hemos enloll/odo qoi ella est desligada del contrato de mandato y de toda otra ligura juililii.u pilo , constituye una figura tpica y autnoma, que no tieno ms origen que la vi iluu tad del representado manifestada en el acto jurdico de otorgamiento de la representacin. Sin embargo, al detenernos en la relacin representativa (' ,u pra N 155) hemos sealado tambin que el representado y el ropioseulanie pueden estar vinculados por una relacin jurdica nacida de acto dislii il< 1. ilriol otorgamiento de la representacin y a la que se le yuxtapone. Es en esla hip tesis, cuando la relacin originante determina la representacin, su exlnu ln puede tambin extinguir la relacin representativa. As, por ejemplo, la 1 epi e sentacin nacida de un contrato de trabajo que se extingue con la rosolui
III
de la relacin laboral. Por ltimo, la muerte, la inhabilitacin o la interdiccin, del representado o
del representante son tambin causa extintiva de la representacin, puesto que la relacin representativa se sustenta en la confianza que se tienen las parles. La confianza, que implica un intuitu personae, justifica el que la muerte
365
extinga la representacin, sea la del representante o la del representado. Traindose de la muerte del representante, la representacin se extingue no solo porque puede haber sido otorgada intuitu personae, sino porque, precisamen-
te, la representacin reposa en la confianza puesta en l. La muerte del dominus tambin pondr fin a la representacin, pues es l quien ha depositado la confianza en la persona dol representante, el cual puede no merecerla de los herederos o causahabientes del dominus. El Cdigo Civil no se ha puesto en ninguno de los casos de extincin que hemos considerado en su articulado correspondiente a la Representacin. Sin embargo, como lo hemos dejado ya indicado, los hemos traido a colacin por inlerprelacin analgica de su artculo 1801, referido al contrato de mandato, y segn el cual se extingue por: 1) ejecucin total del mandato; 2) por vencimiento del plazo del contrato; y 3) por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o del mandatario, salvo en este ltimo caso que el mandato haya sido celebrado tambin en inters del mandatario o de un tercero (art. 1803). Ahora bien, las causas extlnlivas de la representacin consideradas expresamente por el articulado de la materia, originadas por la manifestacin de voluntad del representado y del representante, respectivamente, son la revocacin de los poderes y de la representacin por el representado y la renuncia de la representacin por el representante, que pasamos a considerar.
159.1. La revocacin La revocacin es causa de extincin que puede operar respecto de los poderes, parcial o totalmente, si el representado decide disminuir las facultades que confiri con el apoderamiento y mantener la representacin o si decido extinguirlos en su totalidad y, de este modo, extinguir tambin la representacin. Su fundamento es la prdida de la confianza en el representante.
Siendo la confianza del representado en el representante el fundamento del otorgamiento de la representacin, la revocabllidad se justifica con claridad meridiana. Nada puede impedir que ante la prdida de la confianza, el dominus revoque poderes o la
I.ii Representacin
representacin
misma
en
virtud de la autonoma de su voluntad. La revocacin viene a ser, por ello, adnutum, es decir, a simple voluntad y, por ello, un acto juridico unilateral y recepticio, cuyos destinatarios son el representante a quien se le revoca la representacin y los poderes y cuantos tengan inters en la relacin representativa. Delimitada conceptualmente la revocacin y siendo un acto jurdico, vamos a detenernos en sus caractersticas. Hemos ya indicado que el acto revocatorio es ad nutum, pues isl
IOMI II. I
del articulo 149 del Cdigo Civil, segn el cual: "El poder puede ser mvui .ule en cualquier momento", que constituye una norma general y que, como l.il, e hace extensiva a la representacin misma, confirmando asi la Iaculi,id dKi ie clonai del dominas. La nortina fue adoptada por la Concisin Revisoi.i1"'1 y ie gistra como antecedente el articulo 1650 del Cdigo Civil de I9.'l( Como acto adnutum, la revocacin es unilateral, siendo el propio Inleie . ido ol llamado a revocar los poderes y la representacin. Como explica I He Picazo'031, el fundamento de la revocabilidad es claro siendo la illun .11.
base de la relacin representativa y es justo que el representado piied.i de trulr aquella relacin cuando esta confianza haya desaparecido, puif, e-r.ie mi
367
evidente intuitu personae. Cuando se trata de una pluralidad de representados lambln In im<m n cln os adnutum pero la norma general debe adaptarse a dicha plui.ilid,id / i lo
o.'-.lnbloce el articulo 150 del Cdigo Civil: "La revocacin del podei ntnni ! poi varios representados para un objeto de inters comn, produce elei in , .i,, til os ioallzada por todos". La norma tambin fue adoptada poi la C OMI Ruvlsora'0'" pero no registra antecedente en nuestra codificacin civil l a revocacin puede tambin producirse mediante la design; icln de un nuevo representante para la celebracin del acto representativo o su o|ei in i. n por ol propio representado. As lo plantea el articulo 151 del Cdigo ( ivll que precisa que: "La designacin de nuevo representante para ol mismo k lo u l,i ejecucin de este por parte del representado, importa la revocacin del pndni anterior. Esta produce efecto desde que se le comunica al primer ropo .onlmi le". I a norma fue adoptada por la Comisin Revisore y registra como .nitm e denlo ol articulo 1652 del Cdigo Civil de 1936<5>.
Como puede apreciarse, pues, es evidente la unilaternlidad del aclnievn
IMI
catodo y su carcter recepticio, ya que es indispensable que son pinr.l conocimiento del representante y asi lo enfatiza la norma del articulo Til que r.enlncomo requisito para que la revocacin surta efectos que le :;<M t ornimi c ;iri;i al representante. Pero, adems, el carcter recepticio quo Unno In imn i licin osl tambin enfatzada en el artfeulo 152 en cuanto requiero que i > invocacin dobo comunicarse tambin a cuantos Intervengan o sonn Inlenm do:; en el acto jurdico. La revocacin comunicada solo al representante no pin > l>
MU
opuesta a torceros que han contratado ignorando esa revocacin, ;>
mee. qun osta haya sido Inscrita. Quedan a salvo los derechos dol repro:;nnt.xlu
(ID)
( Yidlgo Civil. Compilacin de Delia Rcvoredo. T. I. Pg. 146.
(Il I)
I .a -.presentacin en el Derecho Privado. Pg. 298.
(114) ( 'iligo Civil. Compilacin de Delia Rcvoredo. T. I. PAgs. 146 y 147. (ili) Ibidem, J'ig. 147. contra el representante". La norma
I.ii Representacin
tambin fue propuesta por la
Comisin Re- vsora(n6) y registra como antecedente el artculo 1651 del Cdigo Civil de 1936. En las normas transcritas estn tambin los requisitos para la oponibilidad (Supra N 125) de la revocacin, tanto al representante como a los terceros contratantes y a los terceros en general, y que consisten en la comunicacin que se les debe dirigir hacindola de su conocimiento. El artculo 125 le da relevancia a la inscripcin de la revocacin, que debe entenderse en el Registro de Mandatos y Poderes cuando la representacin y el poder han sido previamenle inscritos, enfatizando que, en tal caso, la comunicacin no es necesaria respecto de los terceros. El acto revocatorio no tiene forma prescrita sino un requisito de publicidad. En todo caso, depende de la forma utilizada para el otorgamiento de la representacin y el conferimiento de los poderes, debindose tener en consideracin que la inscripcin en el Registro de Mandatos y Poderes es facultativa y tiene solo carcter declarativo, mas no constitutivo, salvo el caso de los poderes que la ley exige que deban ser necesariamente inscritos, como el de los gerentes y apoderados de las sociedades. Sin embargo, nada obsta para que la representacin y el apoderamiento se hagan constar por escritura pblica y
369
se inscriban, caso en el cual es posible la inscripcin de la revocacin a la que hace referencia el acotado artculo 152. La revocacin de un poder inscrito pone en funcionamiento el principio de la
publicidad registral, segn el cual: "Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones" (art. 2012). De ah, entonces, que para la oponibilidad de una revocacin que so inscribe, la inscripcin sea suficiente y que no se requiera de ms publicidad que la que otorga la inscripcin misma.
159.2. La renuncia del representante
La renuncia del representante es la contrapartida de la revocacin por el representado y se justifica tambin en la confianza que sirve de sustento a la relacin representativa. Diez-Picazo107 la funda en el intuitu personae y en la confianza, las cuales juegan reciprocamente en la relacin representativa, y que, as como el representado puede poner trmino a ella mediante la revocacin tambin puede hacerlo el representante mediante la renuncia. La renuncia viene a ser, pues, una extincin del vnculo representativo por obra de la exclusiva y libre voluntad del representante, constituyendo tambin, por ello, un acto jurdico unilateral que, al igual que el de la revocacin, es tambin de carcter recepticio, solo que la manifestacin se dirige nicamente al dominus.
El Cdigo Civil legisla sobre la renuncia en el artculo 154: "I I mpinMm tante puede renunciara la representacin comunicndolo al roproMnilmln l l representante est obligado a continuar con la representacin lia:.la
MI MNIN
plazo, salvo impedimento grave o justa causa. El represonlanlo pin ule .ipmlm se de la representacin si notificado el representado de fu renuncia, limr.i
MI I O II
rre el plazo de treinta diasms el trmino de lo dislancin, sin hfibei
moni plazado". La norma est tomada de la Comisin Revisorn y
regh.li.i t tuno ,in tecedente el artculo 1653 del Cdigo Civil de 1936<0I). Del tenor de la acotada norma se deducen dos manuimi diloioiite'. <t renunciara la representacin: (1) la comunicacin de la leiiunci.i, que
VI MI
a denominar "renuncia comunicada" y (2) la notificacin do l.i iniiuncl.i, i|in< venimos a denominar "renuncia notificada". No se (rala, obviamente, dn un juego de palabras, sino de precisar el sentido que tiene la "comunli, n li'm , i que tiene la "notificacin". La comunicacin de la renuncia es, como hemos adelantado, un m iu|ini dico unilateral y recepticio, pues el representante debe dirlgli :.u in,inllnM de voluntad al representado. La ley no impone forma para h.'iceiln. ficiente, para ello, cualquier medio idneo para comunicar l;i
MUIK I I I I
KIIIIMII I . I NI U
presentado. En el caso de la renuncia comunicada, ol rnpmsnnl.inln i danlequeda obligado a continuar con la representacin liasla n, pues no puede, bajo responsabilidad,371 , faltara su deber funriamuiil,il, i n.ii i la cautela de los intereses de quien le otorg su representacin I 'm nlln, I.i renuncia solo es oponible a la imputacin de responsabilidad poi .ip.nl u - de la representacin si el representante ha renunciado Invocando un Impndl ipl.i.
ment grave o una justa causa.

El impedimento grave y la justa causa son dos conceptos que -.n .....................
tomar en consideracin. El impedimento grave se entiende cuando nindl.ni caso fortuito o fuerza mayor que, segn el Cdigo Civil, consisten nn "un
La Kc|iicsciUaciii
oven to extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la
ejecucin do ln <d ti gacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso" (mi I 11'). como serla un accidente que determina la hospitalizacin del ropioMinimiln , le Impide desarrollar sus actividades. La justa causa puedo
COIIN I N II I
en ni in cumplimiento por el dominus de
obligaciones de su cargo geneiad.r. pm I.i relacin originante de la relacin representativa, en el incumplimlonlo rtn u deberes por efecto de la misma relacin representativa (Supra N" I Mi I) n. le causas de orden moral, como sera el caso que el representante eompumlin que los negocios que le ha .confiado el representado tienen origen lllcllo La notificacin de la renuncia es tambin un acto jurdico, pero do ruitui.ile , za procesal. Supone que el representante renuncia mediante escrito presenil n lo a una autoridad jurisdiccional la que notifica al representado para que en el trmino de treinta dias ms el trmino de la distancia nombre un reemplazante. Si el representado no lo hace el representante puede apartarse de la representacin sin incurrir en responsabilidad. La diferencia entre la renuncia comunicada y la renuncia nolificada radica, precisamente, en el carcter procesal de372 segunda. Se trata de un simple la acto procesal, como lo ha planteado el artculo 154, segundo prrafo, al cual el Cdigo Procesal Civil ha omitido sealar la va procedimental, creemos, que por innecesaria.
ICO.FIGURAS AFINES A LA REPRESENTACIN La codificacin civil legisla sobre figuras que guardan afinidad con la representacin. Es asi como la doctrina, siempre pronta a hurgar en la naturaleza
jurdica de las diversas figuras, plantea afinidades y tambin niega posibilidades de asimilacin dentro de conceptos genricos, como el que nosotros hemos dado en relacin a la representacin voluntaria (Supra N 144) tomando partido por un concepto integrador que de compresin tanto a la representacin directa, con o sin poder, como a la representacin indirecta. La posibilidad ele confusin de las figuras que vamos a considerar surge, adems, en razn de que el Cdigo Civil no ha desarrollado un tratamiento especifico sobre la representacin indirecta sino que la mantiene subsumida en el contrato de mandato. 100.1. El contrato en favor de tercero El Cdigo Civil, con el antecedente del artculo 1345 del Cdigo Civil de 1936 y en virtud de la propuesta de MaxArasSchreibera la Comisin Revisora10"1, ha legislado sobre el contrat en favor de tercero. La afinidad resulta por cuanto en virtud de este contrato, una de las partes se obliga frente a la otra a cumplir con una prestacin en beneficio de un tercero: "Por el contrato en favor de tercero el promitente se obliga frente al estipulante a cumplir una prestacin en beneficio de tercera persona. El estipulante debe tener inters propio en la celebracin del contrato" (art. 1457). Como puede apreciarse, el promitente s obliga frente al estipulante, quien puede ser considerado como un representante del tercero. Sin embargo, por sus caractersticas el contrato no da cabida a la confusin con la representa,373
cin y, antes bien, las delimita. En la representacin, si es directa, el representante acta en nombre y en inters del representado, y, si es indirecta, en nombre propio pero en inters del represenlado.
La Kc|iicsciUaciii
374
I i llhlllilil Vnl.il II I I I H I I I I 11 mili i Mu illl frIVi il lili Imi un II III nuliin lllhllllllvilh ilulm illlliiilili !, Ili|||lin
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160.2.1 a promesa do la obligacin n del Mee lio dn un lurii'iii I I Cdigo Civil, con el nntacodunte del iirllculo i:i:i/de|( iliipuin r i n ^ sobro I.i bnsodol proyectado la Comisin R O I OIIIIIK I OUI con nltiuiimi minlin. 1 clontm adoptndnr; por la Comisin Revlsorn'110', lin le<|Mmln .1... 1,1 |u do lu obligacin o del bocho do un torcoro. Ln nllnlil.nl rimullii poiqu" mu nimi dn lisio contrato una de las parles puodo promotor ni 1 iimpllinli uto 'i>< un 1 obllijncln por un torcoro o promotor que un torcoro mull o un lim lm n pin, iln proinotor la obligacin o ol hecho do un torcoro, con 1 .nundu qiin ni Ionio quoda obligado a Indemnizar al otro contratanto 1 ol
INRMNI UN UMIIIIH M
obll|]iicln o no cumple ol hocho prometido, rospocllvuinoiiln" (mi M/0)
Como puodo aprociarso, el promitente puedo
HOI
coiisldoiinln cornil lili

IIIKI
roprosonlMiilo on razn de que so comprometo n qtio 1111 Inri uro . IMIIII . I
obligacin o roallce un hecho. Sin embargo, al Igual que ni coiilmlo iinlmioi,

oslo dono tambin sus notas distintivas que determlnnn <|uo 110 dn 1 .ibldn .1 ln confusin y lo delimite rospecto de la representacin. I 11 ofocto, podra considerarse quo el promitente do I.i oblliim ln n dnl lincho dol torcoro sea representante quo acta directa ,.,.. dnhn iidvorllrse quo en la representacin directa el roprosoiilniilo im ln obligacin de indemnizar ante el incumplimiento do su ropinnonl.idn, |nu
IIM O
lndlr M ;t.iiiiniiln 1
n oslo a quien le corresponde Indemnizar al tercero continliirile mi 1 un dn Incumplir ol contrato celebrado porsu representante, fin la lopinsnil.n ln Indlini.l.i, ol representante contrata para si y no a nombro do su in|iu".mii.i dn, poi lo quo mal puede asumir la indemnizacin por el Incumplliiilmitii dnl tlomlnus.
CMi) lliliU'iii. I'flgs. 300 y 301,

160.3. Contrato por persona a nombrar
El Cdigo Civil ha introducido la posibilidad de contratar reservndose las partes la designacin de la persona que asumir los derechos y obligaciones en la relacin contractual. Lo hace en los artculos 1421 y 1473,1474,1475 y 1476, el primero de los cuales permite el pacto al celebrarse el contrato de
,376
opcin y, en los restantes, de manera general, permite el denominado contrato por persona a nombrar. Por el artculo 1421 se establece que: "Es igualmente vlido el pacto con-
forme al cual el optante se reserva el derecho de designar la persona con la que se establecer el vnculo definitivo". La norma fue introducida por la Comisin Revisora'11' y no registra antecedente en nuestra codificacin civil y es de suponer que fue una derivacin del concepto general del contrato por persona a nornbrarlegislado por los artculos 1473,1474,1475 y 1476 anteriormente acotados, lo que, a nuestro parecer, hace que la figura que regula resulte superflua. Segn el artculo 1473: "Al celebrar el contrato puede convenirse que cualquiera de las partes se reserva la facultad de nombrar posteriormente a un tercero que asuma los derechos y las obligaciones derivadas de aquel acto. La reserva del nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la representacin o es indispensable la determinacin de los contratantes". La norma fue adoptada por la Comisin Revisora102', tampoco registra antecedentes en nuestra codificacin civil y se inspira en el Cdigo Civil italiano. Sin embargo, puede considerarse como antecedente la figura conocida como "declaracin de verdadero comprador" en virtud de la cual quien adquira un bien se reservaba el derecho de declarar, por clusula que se adicionaba al contrato, el nombre de la persona por cuya cuenta y dinero haba efectuado la adquisicin. La afinidad resulta porque segn el acotado articulo 1473 la reserva de nombramiento en los casos en que no es admitida la representacin, conduce a la interpretacin de que el contratante que reserva el nombre de la persona que va a asumir los derechos y obligaciones puede ser un representante, lo que ha llevado a Barbero193' a considerar que la figura entra en el mbito de la
11
llildcm. Pg. 266.
representacin y la distingue como "representacin innominada". Sin embargo, como bien anota Max Arias Schreiber""", el contrato por persona a nombrar no puede ser confundido con la representacin, sea directa o Indirecta, y expl' Femando Vidal Ramrez
citamente traza sus diferencias, mientras que Manuel de la Puente195'considera que la representacin no justifica la existencia del contrato, sino que puede ser solo el mecanismo para su funcionamiento. Compartiendo el aserto de de la Puente y el criterio dolimil.ului de AnaSchreiber, consideramos que la figura del contrato por persona ,i nominal
IUI
puede confundirse con la representacin directa, por cuanto en esln ni inpie sentante acta a nombre de su representado y lo tiene quo d.u .1 cuniii m al tercero contratante al momento de la celebracin del acto mprosonlalK'o, | los efectos se dirigen directamente a la esfera jurdica M'doilllwm lampin o puede confundirse con la representacin indirecta, por cuanlo un (".la el inpm sentante acta a nombre propio y solo por acto posterloi que (leba cololnm con su representado le traslada los efectos del acto repiosonlalivn El contrato por persona a nombrar tiene, pues, su propia sirlanllvid ni \ se regula por normas que le son inherentes. Asi, la deelaiocln (le uomlii 1 miento debe comunicarse a la otra parte denlm do un po. o que no pe,lia exceder de veinte das contados a partir de la fecha du la celelnocin del 1 011 trato (art. 1474), lo que no puede ocurrir en la representacin, que si es din , i , el nombre del representado es conocido al momento du cnlolmti
,378
...............................................................................
representativo, y, si es indirecta, el representado debo poun.inei 01: n ull...............
contrato representativo. Adems, la declaracin do nomhi milenio no llene , i,,
to si noes acompaada de la aceptacin de la persona noinhiada (mi i i n lo que tambin es incompatible con la representacin poi lo neones gu. , bamos de precisar. Por ltimo, si la declaracin de nombi.imleiili i,
ta dentro del plazo de veinte das, el contrato produce oleelo eolio ios 1 mili 1 tantes originarios (art. 1476), lo que es tan Incompatible con la inpie ,nnl i, , que nos releva de todo comentario. Como al contrato de opcin por persona a nombrar le son aplli ahlos 11 normas que hemos acotado, lo expuesto en las lineas anloiioies le es loiiihli o aplicable, y ello nos releva tambin de todo comentarlo. (1) La representacin en el Derecho Privado. Pg. 23. (2) Instituciones de Derecho Civil. I. Parte genera!. Pg. 775. (3) Mandato y representacin. Pg. 12. (4) Tratado elemental de Dcrcchu Romano. I'jj. 415. (5) Derecho Civil, l'arte general.T. II. l'g. 179. ((>) La voluntad y la capacidad en los Actos Jurdicos. Pg. 206. (7) Teora genera! de los Actos o Negocios Jurdicos. Pg. 3(15: ! :. - : (8) Manual de Derecho Romano. Historia e instituciones. Pg. 165. (9) Mandato y representacin. Pg. 16. (10) (11) (12) (13) (14) (15) (16) Derecho Civil. Parte general. T. II. Pg. ISO. Teora general de los Actos o Negocios Jurdicos. Pg. 346. La representacin en el Derecho Privado. Pgs. 30 y sgtes. Acto Jurdico. Pg. 84. La representacin en el Derecho Privado. Pgs. 85 y sgtes. Doctrina general del Derecho Civil. Pg. 442. Acto Jurdico. Pg. 84.
(17) Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Revoredo. T. I. Pgs. 144 y 145. (I8) Teora del Negocio Jurdico, I'g. 229. (19) (20) (21) (24) (25) (27) ib Idem. Pg. 239.
El Negocio Jurdico. Pg. 170. La representacin en el Derecho Privado. Pg. 289. Teora cl Negocio Jurdico. Pgs. 239 y 240. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. U. Pg. I46. Teora del Negocio Jurdico. Pgs. 240 y 241.
(28) Manual de Derecho Civ| y Comercial. T. 11. i'g. <108. (29) (30) (31) Doctrina general del Derecho Civil. Pgs. 442 y 443. Teora del Negocio Jurdico. Pg. 231. La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos. Pg. 284.
(32) Cdigo Civil. Compilacin ilc Dclia Rcvoredo. T. I. I'gs. 157 y 158. (33) Ibldcm. Pg. 153. & (34) (35) (36) (38) La representacin en el Derecho Privarlo. PAg. 125. Teora general del Negocio Jurdico. Pgs. 432 y 433. Teora del Negocio Jurdico. Pgs. 238 y 239. Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Rcvorcdo. T. 1. Pg. 151.
(39) Ibldcm. Pg. 150. (46) Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Revorcdo. T. . I'gs. 146 y 117.
,380
(50) (51) (52)
El Negocio Jurdico. Pg. 2?0. La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos. Pgs. 267 y 268. Mandato y representacin. Pgs. 123 y sgtcs.
(53)
Tratado de Derecho Civil. T.l. Parte general II. Primera parte. Pgs.
<I7<I y sgtcs. (54) Sistema tic Derecho Privado. T. 1. Pgs. '199 y 500. (57) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revorcdo. T. I. I'gs. 151 y 152. (58) lliklcm. I'fj. 152. (60) (61) (62) (64) (65) (66)
(67)
Teora del Negocio Jurdico. Pg. 242. Teora general del Negocio Jurdico. Pg. 449. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. II. Pg. 420. Teora del Negocio Jurdico. Pg. 248. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. II. Pg. 427. La representacin en el Derecho Privado. Pg. 214. Teora del Negocio Jurdico. Pg. 249. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. II. l'g. 429. Teora del Negocio Jurdico, l'g. 252. Cdigo Civil. Compilacin de Dclia Kevorcdo. T. I. Pgs. 155 y 156.
llildcm.
(68)
(69)
Doctrina general del Derecho Civil. Png. 451.
(70) (71) (72)
(73) I-.tt ic|iicscn(ncin cu el Derecho Privado. Pg. 45. (75) Instituciones de Derecho Civil. T. . Pgs. 174 y 175.
(76) Cdigo Civil peruano. Compilacin de Dclia Rcvorcdo. T. Vi. Pg. 517. (78) La representacin en el Derecho Privado. I'gs. 65 y 66. (79) (80) (86) (87) Teora del Negocio Jurdico. Pg. 227. Teora general del Negocio Jurdico. Pg. 442. lbidcni. Pgs. 147 n 149. La representacin en el Derecho Privado, l'g. 310.
(RH) Cdigo Civil. Compilacin de Delia Revoredo. T. 1. Pgs. 149 y 150.
(89) ' Ibdem, T. II. Pgs. 291 y 292. (92) (93) (94) (95) Ibldem. l'gs. 302 y 303. Sistema de Derecho Privado. T. 1. PAgs. 513 y 514.
tixgcsis del Cdigo Civil peruano de 1984. T. I. Pgs. 325 y 326. III Contrato en General. T. VI. Pg. 128.
,382

La Representacion Resumen

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LA REPRESENTACIN

: "Si el Derecho Romano hubiera prestado reconocimiento a

sentacin la que la impuso en el Derecho Romano. Al doble acto al que estaban

quo un t.mvin iini nuntius. La manifestacin'de la voluntad por intermedio do

ltimo los efectos del acto

mandatario puede obrar

130. LA EVOLUCIN EN NUESTRA

El Cdigo Civil, como lo hemos advertido en la premisa (Supra N 127), le

adems, que al no tener

Creemos, no obstante, que en

Civil, y habiendo nosotros tomado

partido por un concepto nico

proyecta a los meros hechos ni se reduce a una actividad material, pinm

Civil ha plasmado esta primera

tantes legales requieren de una autorizacin expresa (arl. 167).

La abordamos tambin, en razn de que en virtud de ella, otros sujetos

tad, la impone, y, en otros, resulta de

una declaracin judicial, como

supeditada a la ley, la que

137. LA REPRESENTACIt^ DE LOS DESAPARECIDOS Y DE I OS AI l \ i rill

cin de los menores eincapaces, sustenta tambin la represen!,

desaparecidos y de los ausentes, para quienes el Cdigo Civil dispone que

cial que declare la ausencia (art. 49), precedindose a darla posonln

REPRESENTACIN DEL HIJO POSTUMO CUANDO LA MADRE HA

SIDO DESTITUIDA DE LA PATRIA POTESTAD

JURDICOS PARA LOS QUE EL REPRESENTANTE LEGAL

REQUIERE DE AUTORIZACIN EXPRESA Como lo hemos advertido en la premisa, el desarrollo de la representacin

Femando Viclal Ramrez o

Fernando Vidal Ramirez

I. > relacin jurdica contractual o no

t'<'< en cuanto a que tienen sucamente restringida su autonoma prlv.n

de orden pblico la cautela de los intereses sometidos n su

inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o alguno di i \ir.

REPRESENTACIN DELOS ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS Al

que la presuncin es iuris et de jure.

Es del caso advertir que, en esta materia la normativa dol (Vullqe

do otorgamiento de |a representacin le queremos dar una

genrica y no una que solo pueda ser indicativa de la represonl.-icli'm din I ,

Fernando Vidal Ramirez

146.LA REPRESENTACIN DIRECTA

sentante en nombre y en inters del representado, lo que dobn sm puesl

Lo caracterstico de la representacin directa es, entneos, que ni iepm

H % El'artlculo 164 del Cdigo Civil, anteriormente acolado, establece el n-

i n u lo que nos remitimos a lo anteriormente

expuesto (Supra N 145.1 yN" MI.;1)

Establecido que el poder es de la

qulium celebre los actos representativos (Infra N 157).

forma del poder

Al ocuparnos de la fqrma del acto do otorgamiento de l;i tupiesen!,...................i

La regla general, por consiguiente, es la libertad de formo p.ii.i l.i m mil.

alcances del poder ,t|'

La representacin en el Derecho Privado. Pg. 144.

149. EL PODER IRREVOCABLE

mr.ii luido en inters de un terero. Len Barandiarn1'le do opinin smil,

I tCon estos antecedentes doctrinales, mas no legislativos, ol vlgmilo < *

Como ya lo hemos indicado, en el ejercicio de la representacin lo que

pues esa ha sido la voluntad del poderdante, tanto por la cautela du

150. PLURALIDAD DE REPRESENTADOS Y DE REPRESENTAN 11

i pues conforme al artculc'150: "La revocacin del poder otorgado pin v

nio represenlados para un objeto de inters comn, produce efecto solo si c.

lizada portados". La norma acotada noI.ii Representacin tiene antecedente en nuestra

(ante opera como, ya advertimos, como presuncin inris tantum, de l. I

151. EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO I

para realizar transacciones comerciales y concluiras en nomino dn Mr, 11