PROCESAL CIVIL ESPECIAL RAMIRO BEJARANO DERECHO

CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL: * ARTICULOS PRELIMINARES (Art. 1- 7) Principios bsicos. * LIBRO PRIMERO (Art. 8- 74) Sujetos procesales que intervienen en el proceso: juez, demandante, demandado, secretario, perito, terceros. * LIBRO SEGUNDO (Art. 75- 395) Actos procesales, esto es, declaraciones de voluntad que se dan en el curso de un proceso, como la demanda, contestacin de la demanda, incidentes, recursos, providencias, pruebas. * LIBRO TERCERO (Art. 396- 675) Procesos, formas de presentar las contiendas ante el juez dependiendo de las pretensiones. * LIBRO CUARTO (Art. 676-692) Medidas cautelares como embargo, secuestro, cauciones, inscripcin de la demanda. * LIBRO QUINTO (Art. 693- 700) Disposiciones varias como exequtur, practica de pruebas en Colombia decretada en el exterior.

PROCESOS.

La forma de pedirle al juez civil no siempre es la misma, depende del tipo de pretensiones que se presenten: * Pretensiones declarativas Se solicita que se declare la existencia de un derecho del cual no se tiene certeza. Como por ejemplo, cuando una persona demanda para ser reconocida como hijo matrimonial. * Pretensiones constitutivas Declaracin que busca modificar una situacin jurdica preexistente que es cierta, como un divorcio (la situacin jurdica pre existente y cierta es el matrimonio).

* Pretensiones de condena Se busca que una pretensin se cumpla por parte del demandado ya sea esta de dar, hacer o de no hacer. * Pretensiones ejecutivas Se busca que se ejecute un derecho que es cierto e indiscutible.

Por esta razn se han agrupado los procesos en: * Procesos declarativos. * Procesos ejecutivos. * Procesos liquidatorios. * Procesos de jurisdiccin voluntaria. * Procesos arbitrales.

1. PROCESOS DECLARATIVOS O DE CONOCIMIENTO. Se busca que el juez se empape de unos conocimientos y de unas pruebas para que haga unas declaraciones (tome una decisin), se dividen en: * Procesos declarativos propiamente dichos: * Ordinario. * Abreviado. * Verbales: * Verbales de mayor y menor cuanta. * Verbal sumario.

* Procesos declarativos especiales: * Expropiacin. * Deslinde y amojonamiento. * Divisorio.

(Todos son declarativos pero se diferencian en la forma en que se tramitan)

2. PROCESOS EJECUTIVOS. Busca que se satisfaga un derecho cierto e indiscutible que esta insatisfecho. * Singular: pueden estar uno o ms acreedores pero no es necesario que estn todos. * Quirografario o personal: * Cuando el acreedor no tiene garanta alguna que proteja su derecho, solo la prenda general de los acreedores. * Tambin se tramitan las acciones mixtas, en las que el acreedor es quirografario pero adems tiene garantas, ya sea hipoteca o prenda.

* De garanta real: acreedor tiene hipoteca o prenda que protege su derecho.

* Colectivo o concursal: para que estn todos los acreedores. * Liquidatorio. * Concursal.

3. PROCESOS LIQUIDATORIOS. Busca ponerle fin a un patrimonio. * Liquidacin de sociedad conyugal. * Liquidacin de sucesin por causa de muerte. * Liquidacin de sociedad civil y mercantil.

4. PROCESOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA. Se caracteriza por: - No tiene demandante ni demandado. - No hay controversia. - No hace transito a cosa juzgada material sino formal por lo que puede se

modificado en otro proceso. No son absolutas estas caractersticas, lo nico absoluto es que no hay controversia lo que no significa que no pueda generarse, por ejemplo cuando se esta pidiendo la declaracin de demencia y el demente alega que no esta demente.

5. PROCESOS ARBITRALES. Es una va procesal a la que se llega por voluntad de las partes (que obvio son capaces) pues acuerdan que la controversia que tienen sobre un derecho susceptible de transaccin se resuelva ante rbitros y no ante jueces.

Si bien esta clasificacin se ha hecho en el CPC pensamos que: * El proceso de expropiacin como requiere que se ejecute una orden del ejecutivo que a la vez esta ejecutando una decisin del legislativo, no debera estar dentro de los procesos declarativos sino dentro de los ejecutivos. * El proceso divisorio que busca al fin al cabo liquidar un patrimonio tambin debera estar en los procesos liquidatorios.

1. PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS O DE CONOCIMIENTO

1.1 PROCESOS ORDINARIOS.

Lo primero que hay que indicar es que el legislador por medio de la ley 640/01 estableci que en los asuntos civiles cuando vaya a presentarse una demanda en un proceso ordinario o abreviado debe haberse adelantado previamente una diligencia de conciliacin extrajudicial en derecho como requisito de procedibilidad, es decir, para la demanda sea admitida, por lo que si no se

cumple con ese requisito la demanda debe ser rechazada; excepcionalmente puede omitirse este requisito cuando se presente una de dos situaciones: 1. Se ignora el domicilio del demandando. 2. En la demanda se solicita una medida cautelar.

Luego de la anterior precisin, hay que saber que antes de 1989 la jurisdiccin civil conoca de asuntos civiles, asuntos agrarios y asuntos de familia, pero en ese ao el decreto 2309 de oct. del 89 creo la jurisdiccin de familia y la jurisdiccin agraria, sustrayndole a los jueces civiles los asuntos de familia y agrarios que venan conociendo, y estableci que esa ley entrara a regir en junio del 90, es decir, que los juzgados agrarios deban instalarse para esa fecha; as mismo creo unas normas especiales para los procesos declarativos agrarios. Sin embargo, cuando llego el 1 de junio del 90 no se haba instalado la jurisdiccin agraria, si acaso se haban instalado unos cuantos juzgados en 3 distritos del pas, y no se crearon mas.

Seis aos despus la ley 270 de 1996 ordeno, dentro de los 3 meses siguientes a su expedicin, desaparecer todo lo que haba de la jurisdiccin agraria, pero en los 2 aos siguientes el consejo superior de la judicatura deba reorganizar la jurisdiccin agraria. Efectivamente se eliminaron los pocos juzgados agrarios que haban pero nunca se reorganizo, por lo que hoy no hay ningn juez agrario.

La ley 270 del 96 ordeno que mientras se reorganizaba la jurisdiccin agraria los jueces civiles conoceran de los asuntos agrarios, pero como nunca se reorganizo hoy los jueces civiles conocen de los asuntos agrarios, por esta razn debemos preguntarnos Cundo un juez civil conoce de un asunto agrario de utilizar las normas del derecho civil o las normas especiales creadas por el decreto 2309 del

89 para los procesos agrarios? Esto aun no esta resuelto, pero en nuestro criterio las normas especiales de procedimiento creadas para adelantar los asuntos agrarios son de utilizacin exclusiva de los jueces agrarios, lo jueces civiles deben utilizar las normas que para el trmite de los asuntos que conocen se han creado, de igual forma entre unas y otras normas hay poca diferencia: * Competencia. * Los jueces agrarios en primera instancia conocen los asuntos agrarios con pretensiones mayores a $500.000. * Los jueces agrarios en nica instancia conocen los asuntos agrarios con pretensiones menores a $500.000. * Los jueces agrarios parecen querer recoger una figura creada por la ley 200 del 36, los jueces de tierras, los cuales ejercen justicia en bastos territorios rurales, a diferente de los jueces civiles que administran justicia desde el lugar de su sede. * Notificacin personal a las personas que viven en zona rural. * Las normas civiles ordenan que la notificacin personal se haga por la citacin a la persona a que comparezca al juzgado a notificarse personalmente (art. 315 y ss.). * Las normas especiales para los procesos agrarios ordenan que para notificar a una persona de un proceso el juez debe dirigirse al domicilio de quien debe notificarse, si esta persona no se encuentra se fijara un aviso en la puesta de acceso al lugar, aviso que tiene los efectos de notificacin del auto admisorio de la demanda.

Ahora preguntmonos en dado caso que se organizara la jurisdiccin agraria, se le debera exigir la realizacin de audiencia de conciliacin en derecho establecida como requisito de procedibilidad por la ley 640/01? Creemos que no porque la ley ordena la audiencia de conciliacin como requisito de procedibilidad de los

procesos que conozca la jurisdiccin civil y no para la jurisdiccin agraria; sin embargo algunos podran pensar que si debe exigirse esa audiencia de conciliacin en derecho para la jurisdiccin agraria porque cuando se expidi la ley los jueces civiles estaban conociendo de los asuntos agrarios. Sin embargo, los jueces civiles deben hacer uso de las normas de derecho sustancial que sobre los asuntos agrarios creo el decreto 2309 del 89.

Hemos venido hablando de asuntos agrarios Qu son los asuntos agrarios? Los asuntos agrarios son aquellos que estn relacionados con bienes agrarios, es decir, aquellos bienes rurales explotados econmicamente, que esta siendo utilizado con fines agrarios, por lo que todo bien agrario es rural pero no todo bien rural es agrario; en caso de constituirse la jurisdiccin agraria, si hay un proceso referido a un bien que la mitad es simplemente rural y la otra mitad es agrario Quin asumira la competencia, un juez civil o un juez agrario (los procesos referidos a bienes rurales los asume el juez civil y los procesos referidos a bienes agrarios los asumira el juez agrario)? Rta// En este caso, el decreto 2309 del 89 establece que el juez agrario debe asumir la competencia por especialidad. En el mismo sentido, si hay una controversia agraria que esta siendo conocida por el juez civil y se llegan a crear jueces agrarios la competencia pasara a ser conocida por el juez agrario.

Las nicas normas que se entienden suspendidas son las procesales, pues en ese decreto 2309/89 hay normas sustanciales que si estn rigiendo y actualmente se aplican, como es el caso del Art. 75 del respectivo decreto.

El decreto 2309 establece que los jueces agrarios conocen de procesos: * Ordinarios. * Verbal.

* Divisorio. * Expropiacin. * Deslinde y amojonamiento.

Volviendo a los procesos ordinarios, estos se clasifican en: * Proceso ordinario de mayor cuanta. El proceso ordinario de mayor cuanta es el ms importante de todos los procesos pues por medio de este se ventilan las siguientes pretensiones: 1. Las controversias entre particulares que no tengan sealado tramite especial y que se refiera a pretensiones de mayor cuanta. 2. Las controversias que versen sobre el estado civil de las personas, siempre que esa controversia no tenga sealado trmite especial, y siempre que no tenga contenido patrimonial, por ejemplo declaracin de paternidad. 3. Procesos de responsabilidad civil contra los jueces sin importar la cuanta de las pretensiones.

Parece una contradiccin que por la misma va procesal se ventilan los procesos con pretensiones de mayor cuanta y los procesos con pretensiones de contenido no patrimonial, sin embargo el legislador crey pertinente que por la va del proceso ordinario de mayor cuanta deban ventilarse los procesos mas importantes.

* Proceso ordinario de menor cuanta. Por esta va se ventilan las controversias que no tienen sealado trmite especial y que tienen pretensiones de menor cuanta sin embargo el legislador ha sealado que estos procesos deben utilizar el trmite del proceso abreviado sin perder la calidad de proceso ordinario. * Proceso ordinario de mnima cuanta. Por esta va se ventilan las controversias

que no tienen sealado trmite especial y que tienen pretensiones de mnima cuanta sin embargo el legislador ha sealado que estos procesos deben utilizar el trmite del proceso verbal sumario sin perder la calidad de proceso ordinario.

Por que se dice sin perder la calidad de proceso ordinario? Que implicara perder la calidad de proceso ordinario? Rta/ Si los procesos de menor y mnima cuanta utilizaran los tramites de los procesos abreviado y verbal sumario, perdiendo la calidad de proceso ordinario, no podran decretarse medidas cautelares que permiten practicarse nicamente en los procesos ordinarios y no en otro tipo de procesos.

| MNIMA CUANTA. | MENOR CUANTA. | MAYOR CUANTA. | | Procesos que versen sobre pretensiones patrimoniales menores a 15 salarios mnimos legales mensuales vigentes. | Procesos que versen sobre pretensiones patrimoniales entre 15 salarios mnimos legales mensuales vigentes y 90 salarios mnimos legales mensuales vigentes. | Procesos que versen sobre pretensiones patrimoniales superiores a 90 salarios mnimos legales mensuales vigentes. | Para el 2007 el salario mnimo legal mensual vigente quedo fijado en $433.700 | Valor inferior a $6.505.500 | Valor comprendido entre $6.505.500 y $39.033.000 | Valor superior a $39.033.000 | Para el 2008 el salario mnimo legal mensual vigente quedo fijado por el decreto 4965/08 en $461.500 | Valor inferior a $6.922.500 | Valor comprendido entre $6.922.500 y $41.535.000 | Valor superior a $41.535.000 |

1.1.1 PROCESOS ORDIANRIOS DE MAYOR CUANTIA. REGLAS GENERALES.

1. Presentacin de la demanda. Una vez presentada la demanda el juez puede: - Admitir la demanda.

- Inadmitir la demanda. La in admisin con lleva posponer la aceptacin a fin de que se corrijan ciertas fallas y puede ser paso previo al rechazo, pues al no admitirse una demanda, si dentro del termino legal no se subsanan las fallas, el juez debe rechazar. El juez declarar INADMITIDA la demanda cuando esta no rena los requisitos legales y cuando esto pase deber ordenar que dentro de los siguientes 5 das subsane los efectos formales, pero para esto el juez deber sealar de manera precisa y concreta cuales son los defectos formales. Pueden suceder tres cosas: i) Demandante subsane bien y a tiempo por lo que juez admite la demanda y da las otras ordenes subsiguientes. ii) Subsana extemporneamente o subsana mal, por lo cual, el juez rechazara la demanda (se abstiene de tramitar el proceso). iii) Demandante no esta de acuerdo con la inadmisin, pues considera que su demanda si rene los requisitos de forma. De esta manera, debe interponer recurso de reposicin en contra del auto que inadmiti la demanda y con esto se da la interrupcin de trminos y volvern a empezar a correr cuando se notifique la providencia que decide ese recurso. - Rechazo de la demanda. Las causales para rechazar una demanda de plano son: 1. Que el juez carezca de jurisdiccin. 2. Que el juez no tenga competencia. 3. Cuando un proceso tenga trmino de caducidad para iniciarlo y aparezca claramente que ya est vencido ese plazo. 4. No se cumpli con el requisito de procedibilidad en procesos ordinarios y abreviados (conciliacin extrajudicial). L 640/01. 5. Consecuencia de una inadmisin de demanda sin que en el plazo de los cinco das se haya observado lo indicado por el juez.

2. Auto admisorio de la demanda. Si el juez admite la demanda, en el auto admisorio de la demanda debe ordenar la notificacin de la demanda al demandado y correrle traslado por 20 das hbiles para que conteste la demanda.

3. Notificacin personal del autoadmisorio de la demanda al demandado. El funcionario no debe buscar al demandado sino que el principal impulsor para que se lleve a cabo la notificacin personal es el demandante y para esto debe enviarle al demandado una comunicacin a la direccin que le hubiere sido informada al juez de conocimiento por medio de la demanda como lugar de habitacin o de trabajo de quien debe ser notificado personalmente; la comunicacin debe ser enviada a travs de una empresa de envos, de servicio postal legalmente conformada y registrada y autorizada por el ministerio de comunicaciones. Esa comunicacin debe contener una prevencin, esto es, que se le debe decir al notificado que cuenta con un trmino para ir al juzgado a notificarse personalmente de esa providencia, pero, cual es ese termino? Si a quien se quiere notificar se encuentra en el mismo lugar en donde esta el juzgado tiene 5 das para acudir a este a notificarse; cuando la comunicacin debe ser entregada en municipio distinto al de la sede del juzgado, el termino para comparecer a notificarse ser de 10 das; y si el notificado esta en el exterior contar con 30 das. Si quien debe notificarse no comparece al despacho a notificarse se debe llevar a cabo la notificacin por aviso, esto es, una comunicacin escrita que se le dirige a la persona que debe ser notificada en donde se le informa que a travs de esa comunicacin queda notificado del auto admisorio de la demanda.

4. Actuaciones del demandado dentro de los 20 das hbiles de traslado.

a. El demandado guarda silencio. Esto implica: - un indicio grave respecto de los hechos susceptibles de confesin alegados en la demanda. -el demando pierde la oportunidad de que se decreten pruebas a instancia suya.

b. Interpone recurso de reposicin contra el auto admisorio de la demanda, dentro de los tres das siguientes (termino de ejecutoria) del auto admisorio de la demanda. En este caso se interrumpe el trmino de traslado y puede suceder: - se confirma el auto admisorio de la demanda, por lo que se reanuda el termino de traslado. - se revoca el auto admisorio de la demanda, en este caso se puede: * In admite la demanda y da 5 das al demandante para que subsane la demanda, si subsana se admite la demanda y el auto admisorio se notifica por estado, pero si no se subsana la demanda debe ser rechazada. * Rechazar la demanda, caso en el que contra la providencia solo cabe apelacin porque no hay reposicin de la reposicin.

Una ves se decide el recurso los trminos comienzan a correr desde un principio.

c. El demandado contesta la demanda formulando excepciones de merito, esto es, se pronuncia frente a los hechos y pretensiones de la demanda. En este caso el secretario fija en lista por un da para que el demandante dentro de los 5 das siguientes (termino de traslado) pida pruebas respecto de la contestacin de la demanda. Se puede desprender de la demanda que el demandado formulo excepciones de merito, sin necesidad de que exista un titulo especial con ellas.

El traslado puede ordenarse:

1. por medio de auto del juez. 2. El secretario fija en lista de la providencia: solo puede ser as cuando la ley expresamente lo diga.

d. El demandado formula excepciones previas, esto es, aquellas que se refieren a errores de procedimiento que el demandado anota. Pueden presentarse junto con la contestacin o puede presentarse sin contestar la demanda.

Propuesta la excepcin previa, el expediente entra al despacho y el juez promueve un auto en el que ordena correr trmino de traslado al demandante por tres das para que subsane el defecto o para que solicite las pruebas o acompae los documentos que tenga en su poder con el objeto de controvertir los argumentos dados por el demandado. Una vez se vence el traslado al demandante el juez debe mirar 1 Si para decidir la excepcin se requiere de prueba diferente a la documental o si requiere de nicamente prueba documental, 2 si en ese proceso hay o no audiencia del art. 101 y segn esto: * Si solo requiere de prueba documental para decidir el juez resuelve la excepcin vencido el traslado al demandante sobre los documentos presentados en la demanda, en la formulacin de excepciones previas y en el trmino de traslado al demandante. * Si para decidir se requiere de prueba diferente a la documental y no hay audiencia del 101 la excepcin se resuelve una vez practicadas las pruebas, para esto la ley da un trmino perentorio de 10 das. * Si para decidir se requiere de prueba diferente a la documental y hay audiencia del 101 en el proceso, la excepcin previa se resuelve en la audiencia despus de haber practicado las pruebas dentro de un trmino de diez das, se pronuncia sobre ellas al finalizar la audiencia pues puede suceder que hayan conciliado caso en el cual no tendr que decidir sobre nada de eso. Cuando en una audiencia se

resuelve la excepcin y se declara probada, el auto que declara probada la excepcin no tiene recurso alguno; pero si niega la excepcin, el auto que la niega solo tiene recurso de reposicin.

Qu importancia tiene que se decida o no dentro de la audiencia del 101? La importancia que tiene determinar si la excepcin previa se decide en audiencia del 101 o no, es que si no hay audiencia del 101 la decisin que tome el juez sobre las excepciones previas es susceptible de apelacin, pero si se decide en audiencia del 101 no hay cabida a apelacin.

e. Allanamiento del demandado, esto es, conducta del demandado en virtud del cual acepta, incondicionalmente, total o parcialmente los hechos de la demanda. - Si el demandado se allana totalmente y el juez no observa colusin o fraude debe dictarse sentencia de plano, es decir sin ms tramite, tomando las pruebas que hasta el momento tenga. - Si el demandado se allana parcialmente se dicta sentencia respecto de aquello en que el demandado se haya allanado y respecto de lo otro continua el proceso.

f. Reconvencin. La reconvencin o contra demanda es aquella actitud del demandado en virtud de la cual presenta nuevas pretensiones y hechos contra el demandante que deberan ser objeto de un proceso diferente, pero que se admite que se tramiten en un mismo proceso para evitar desgaste de la jurisdiccin y adems que se dicten decisiones contradictorias. La demanda de reconvencin es una de las formas clsicas de acumulacin de acciones, es una formulacin de pretensiones por parte del demandado con lo cual este ejerce su derecho de accin. Requisitos para que en el proceso ordinario quepa demanda de reconvencin:

* Que se dirija contra quien tiene la calidad de demandante, aunque sea uno de todos los demandantes. * Que haya tal conexidad entre las pretensiones de las dos demandas que si se hubieran tramitado por procesos diferentes hubiera cabido la acumulacin de procesos; la conexidad entre las pretensiones se expresan as: * El juez es competente para conocer de las pretensiones de la demanda principal y de las pretensiones de la demanda de reconvencin, sin embargo, ser puede presentar demanda de reconvencin sin atender el factor territorial y sin atender el factor cuanta (eso se permite solamente por ser reconvencin, pues si fuera aparte no operaria as). * Que la controversia generada por la demanda principal y la controversia generada por la demanda de reconvencin puedan ser tramitadas por proceso ordinario.

g. Citacin a un tercero. Cuando esto sucede se da la llamada suspensin impropia del proceso por un trmino de 90 das dentro de los cuales solo se realizarn todos los actos dirigidos a lograr la notificacin del tercero, no se puede hacer nada ms. Pasados los noventa das se reanuda el proceso. Si se logra hacer la notificacin, se cita y contina el proceso. Que pasa si pasados los 90 das no se ha logrado la notificacin, y una vez reanudado el proceso esta se logra? Frente a esto hay 2 tesis: T1: Segn Bejarano si se logra la notificacin esta es valida y el juez puede pronunciarse sobre la intervencin del tercero en la sentencia. T2: Segn Hernn Fabio Lpez y el Dr. Parra Quijano si se logra la notificacin despus de los 90 das esta es intil y el juez no podr pronunciarse sobre la intervencin del tercero en la sentencia.

Ya hemos visto las diferentes posiciones que puede tomar el demandando y que sucedera en cada caso, pero puede suceder que este opte por combinar varias de las anteriores opciones, veamos que combinaciones puede hacer el demandado y como se tramita en cada caso:

* El demandado propone excepciones previas y demanda de reconvencin. Esta es la nica combinacin sobre la que se pronuncia la ley, al respecto dice que el juez primero debe pronunciarse sobre la demanda de reconvencin, una ves la admita se notifica por estado y ordena correr traslado al demandado en reconvencin por 20 das para que se pronuncie sobre la contra demanda y tome cualquier conducta (menos demanda de reconvencin), por lo que tambin puede proponer excepciones previas y es por esto que primero se hace un pronunciamiento sobre la demanda de reconvencin pues en el caso de que el demandado en reconvencin formule excepciones previas estas se tramitaran simultneamente con las excepciones propuestas por el demandando principal; en caso de que no se formulen excepciones previas a la demanda de reconvencin el juez expide un auto ordenando tramitar las que inicialmente se propusieron. En otras palabras, el juez primero se pronuncia sobre la demanda de reconvencin y mira si contra esta se propusieron excepciones previas, en caso de que si estas se tramitan de manera conjunta con las que inicialmente se presentaron.

* El demandado contesta la demanda con excepciones de merito (si se tramitan individualmente se fija por un da el negocio en lista y se corren 5 das de traslado) y excepciones previas (si se tramitan individualmente el expediente entra al despacho para que el juez ordene por medio de auto correr traslado por tres das) Qu traslado se corre primero? Segn el Dr. Bejarano el secretario debe,

primero, fijar en lista el negocio por un da para que se corra traslado por 5 das para que el demandante se pronuncie sobre las excepciones de merito y pida pruebas al respecto; corrido los 5 das el negocio ingresa al despacho para que el juez ordene por medio de auto correr traslado por tres das para que el demandante subsane el defecto sealado por el demandado en las excepciones previas, solicite las pruebas o acompae los documentos que tenga en su poder con el objeto de controvertir estas.

Sin embargo, hay quienes piensan que no puede correrse traslado para las excepciones de merito sabiendo que una ves tramitadas las excepciones previas se puede caer la demanda con lo cual se genera un desgaste a la jurisdiccin, y por esto creen que el expediente debe entrar al despacho del juez para que este por medio de auto ordene correr traslado por 3 das para que el demandante aporte pruebas para controvertir las excepciones previas, una ves se haya decidido sobre estas el juez fijar en lista el negocio para dar traslado por 5 das para que se el demandante se pronuncie sobre la contestacin. El Dr. No esta de acuerdo con este tramite porque: * En caso de que no prosperen las excepciones previas decididas en la audiencia del 101 y por lo tanto no se caiga la demanda, deber darse traslado al demandante para que presente pruebas respecto de las excepciones de merito, es decir, se habr tramitado la audiencia del 101 sin estar todas las pruebas que vallan a presentar las partes. * Adems porque despus de la audiencia del 101 no habiendo las partes conciliado, se da un termino de tres das para que las partes modifiquen sus pruebas, y luego se correra traslado para que las partes pidan pruebas respecto de las excepciones de merito, es decir que se podra complicar todo y ah si desgastar a la jurisdiccin.

* El demandado contesta la demanda con excepciones de merito, presenta excepciones previas y promueve demanda de reconvencin. En este caso el secretario debe entrar el expediente al despacho para que el juez se pronuncie sobre la demanda de reconvencin, una ves la admita y la notifique por estado debe ordenar correr traslado de la demanda por veinte das al demandado en reconvencin quien puede hacer todo lo que cualquier demandado menos reconvenir; si el demandado en reconvencin contesta la demanda formulando excepciones de merito y adems formula excepciones previas, el secretario fijara el negocio en lista para que en un trmino de 5 das (traslado) las partes soliciten pruebas respecto de las excepciones de merito, luego de lo cual entrara al despacho para que el juez ordene por auto correr traslado de 3 das en el que las partes presentaran pruebas respecto de las excepciones previas las cuales se tramitaran de manera conjunta. Si el juez rechaza o inadmite la demanda de reconvencin debe esperarse a que la providencia quede en firme o a que se subsanen los defectos de la demanda. En caso de que se caiga la demanda inicial por haber tramitado excepciones previas y haber prosperado, se cae la demanda lo cual no mata la reconvencin (interpretacin del art. 342, inc. Final en virtud del cual: El desistimiento de la demanda principal no impide el trmite de la reconvencin, que continuar ante el mismo juez cualquiera que fuere su cuanta.) porque cuando se presenta reconvencin se trata de una acumulacin de acciones, es decir, son acciones independientes.

* El demandado contesta la demanda con excepciones de merito, presenta excepciones previas, promueve demanda de reconvencin y presenta recurso de

reposicin. En este caso primero se corre traslado al demandante para que se pronuncie sobre la reposicin; corrido este traslado, el negocio entra al despacho con los 4 escritos donde se decide primero el recurso y se pronuncia el juez sobre la reconvencin, una ves aceptado la reconvencin, se notifica la demanda, se corre traslado al demandado en reconvencin; una ves corrido el traslado se mira si se propusieron excepciones de merito y previas, se fija el proceso en lista, se corre traslado por 5 das para que las partes se pronuncien sobre las excepciones de merito interpuestas a sus respectivas demandas, luego entra el negocio al despacho para que se ordene correr traslado por 3 das para tramitar las respectivas excepciones previas de manera conjunta. En este caso puede suceder que se caiga la demanda principal por que revocan el auto admisorio de la demanda, o que no admitan la demanda de reconvencin, toca ver el caso concreto, igual se tramitara el proceso que no se ha cado porque recordemos que hay acumulacin de acciones.

5. Una vez, se le haya corrido traslado al demandado, y se haya realizado el respectivo trmite segn la actuacin de este, se convoca a la Audiencia del Art. 101, la cual se encuentra constituida por las siguientes fases:

1. Fase de Conciliacin: Se convoca a las partes a la audiencia de conciliacin. Si el da en que est convocada la audiencia no comparece alguna de las partes, se le impone una sancin econmica, y se entiende esta actitud como un indicio grave en su contra.

Ya en la audiencia, puede suceder:

* Que las partes concilien: En este caso el proceso termina all, y el juez

proceder a dictar sentencia conforme a lo conciliado. * Las partes no concilian, caso en el que se contina con la audiencia.

2. Resolucin de las Excepciones Previas: Si no se concili, se resuelven las excepciones previas si no han sido resueltas an. La decisin que se tome respecto de las excepciones previas solo est sujeta a recurso de reposicin. 3. Interrogatorio de Parte: Posteriormente se absolvern los interrogatorios que recprocamente se hagan las partes o los que el juez estime conveniente efectuar, acerca de los hechos relacionados con las excepciones previas pendientes o con el litigio objeto del proceso; es decir, en la audiencia del 101 se da una etapa, en caso de no conciliar, en la que se evacua la prueba del interrogatorio de parte. 4. Medidas en relacin con la fijacin de pretensiones, excepciones y hechos: Finalmente se le dice a las partes que revisen los hechos, las pretensiones y las excepciones, y que expresen en que estn de acuerdo para darlo por probado y prescindir del estudio probatorio de lo que se acord.

Las anteriores fases, deben ser llevadas a cabo dentro de un trmino de 3 horas. A menos que se agote antes el objeto de la audiencia.

Una vez finalizada la audiencia de conciliacin y dentro de los tres das siguientes las partes podrn modificar las solicitudes de pruebas contenidas en la demanda, en la contestacin, o en cualquier otro escrito que segn la ley pueda contenerlas pero Qu quiere indicar la norma cuando habla de modificar, implica tambin presentar nuevas pruebas? A esta pregunta se han planteado dos tesis: T1. Para algunos doctrinantes las partes no pueden pedir nuevas pruebas, solo se pueden modificar aquellas pruebas que ya se hayan presentado o solicitado en la demanda (por el demandante) en la contestacin (por el demandado).

T2. Para otros, el alcance de la norma no se refiere nicamente a la modificacin de las pruebas ya pedidas en etapas previas, sino eventualmente pedir la practica de nuevas pruebas. Para el doctor Bejarano esta es la tesis correcta, pues la tesis 1 es muy estrecha pues entre la presentacin de la demanda y la audiencia del 101 pasan muchas cosas, por ejemplo, la discusin que tienen las partes en la fase de conciliacin que puede darle a estas un horizonte ms amplio y con esto ver que pueden ingresar nuevas pruebas que antes no haban pensado en presentar.

Si en este trmino no se modifican las pruebas, las partes se someten a las ya pedidas.

6. Una vez vencido el trmino de tres das comentado se abre a prueba el proceso, esto es, se abre un trmino de 40 das para practicar las pruebas pedidas hasta el momento por las partes y decretadas por el juez de oficio.

Se habla de un trmino de 40 das, pero puede darse una prorroga de 40 das mas si as lo solicita alguna de las partes, o ambas, para que se practiquen las pruebas que no se practicaron en los primeros 40 das SIN CULPA de la parte solicitante de la prorroga.

ART 184 CPC. Vencido el periodo probatorio debe pasarse a la siguiente fase del proceso, a menos que se haya prorrogado por los otros 40 das. Esta norma busca que los procesos no se queden en el periodo probatorio para siempre; sin embargo, la norma que da 40 das para el trmino probatorio y este art. 184 es letra muerta, pues la prctica de pruebas se suele extender durante muchos meses.

Un proyecto de ley que se esta tramita ante en el congreso habla del pago de ARANCEL JUDICIAL condicionado a que se hayan advertido los trminos sin que se haya expedido la norma puede saberse que nunca se pagara ese arancel porque los trminos probatorios nunca se cumplen.

7. Luego vienen los alegatos de conclusin o alegatos de bien probado que ordena por auto que se corra un trmino de 8 das para que las partes adviertan al juez debe ser el sentido de la decisin que va a tomar en la sentencia.

Ac es importante explicar que todo proceso tiene 3 partes: * Parte expositiva: aqu las partes exponen, ponen las cartas sobre la mesa, y esto se da en dos oportunidades bsicamente: * Al inicio del proceso, el demandante con la demanda y el demandado con la contestacin o incluso guardando silencio. En esta etapa las partes exponen hechos, pretensiones, excepciones que pretenden hacer valer dentro del proceso, exponen lo que esperan. * Al final del proceso, en los alegatos. aqu las partes exponen lo que creen que sucedi en el proceso.

* Parte instructiva. * Parte de juzgamiento.

8. El negocio entra al despacho para que se profiera sentencia en un trmino de 40 das. Una vez el negocio entre al despacho para que el juez profiera sentencia, hay una regla que prohbe al secretario pasar al despacho memoriales que no tengan que ver con: - recusaciones al juez.

- solicitud de copias y certificaciones. En caso de que se presenten memoriales recusando al juez o pidiendo copias o certificaciones, se suspende el trmino de 40 das que tiene el juez para proferir sentencia, el juez se pronuncia sobre la peticin (o se hace el respectivo tramite de recusacin) y una ves regrese el proceso al despacho los trminos se reanudan en donde quedaron. Cul la razn de que los trminos se suspendan y no se interrumpan? El legislador dijo que se suspenden los trminos porque los jueces, cuando ya estaban a punto de vencerse los trminos, se conseguan a alguien que solicitara copias para que se interrumpiera el trmino y empezaran a correr desde ceros.

La ley busca que el juez no sea perturbado cuando va a proferir sentencia, sin embargo admite esas 2 clases de memoriales porque pueden tener como bases razones urgentes.

Sin embargo, Bejarano considera que tambin puede admitirse las siguientes situaciones dentro de esos 40 das que tiene el juez para proferir sentencia: * Nulidades. * Intervencin de tercero ad excluendum para ser odo, pues la norma dice que el tercero puede intervenir en el proceso hasta antes de sentencia de primera instancia, pero debe entenderse como antes de que se dicte sentencia de primera instancia y no antes de que entre al despacho para esperar proferimiento de decisin alguna por parte del juez. * El juez decide declararse impedido.

Medidas cautelares que se pueden practicar en los procesos ordinarios.

Qu es una medida cautelar? Las medidas cautelares son medidas que se adoptan en un proceso para la proteccin de un bien, cosa o persona, pensando en el eventual fallo favorable.

Qu es una medida cautelar? Las medidas cautelares son medidas que se adoptan en un proceso para la proteccin de un bien, cosa o persona, pensando en el eventual fallo favorable.

Cuando se habla de medidas cautelares en lo primero que se piensa es en embargo y secuestro en los procesos ejecutivos, pero hay que saber que si bien en los procesos ejecutivos es donde mas se practican medidas cautelares, pero no en el nico, y estn as que en los procesos ordinarios hay mayor numero de medidas cautelares autorizadas que en el proceso ejecutivo. El art. 691 CPC prev para los procesos ordinario las siguientes medidas cautelares: 1. inscripcin de la demanda. 2. Secuestro de los bienes muebles. 3. Secuestro de bienes inmuebles. 4. Embargo y secuestro de automotores. 5. Embargo y secuestro de bienes sujetos a procesos de responsabilidad civil.

1. Inscripcin de la demanda. La inscripcin de la demanda solo recae sobre bienes sujetos a registros (cuya circulacin jurdica esta condicionada a que todos los actos que se realicen respecto de ellos se inscriban en el registro).

En los procesos ordinarios el juzgado remite un oficio a la oficina de registro

informndole que sobre ese bien hay un litigio con el fin, no de sacarlo del comercio, sino de que todas las personas queden advertidas de que el futuro de ese bien esta sujeto a lo que se resuelva en el proceso, por lo que si hacen un negocio respecto de ese bien la persona queda sujeta a lo que en providencia declare el juez. En otras palabras, la funcin de la inscripcin de la demanda es hacer la decisin del juez oponible a todos los terceros. En consecuencia, si despus de la inscripcin de la demanda se realiza un negocio, las partes del negocio quedan condicionadas a lo que suceda en el proceso.

Esa medida cautelar quedara vigente hasta tanto se termine el proceso.

La inscripcin de la demanda puede concurrir con otra clase de medidas cautelares e incluso con otra inscripcin de demanda.

Pero para que pueda inscribirse la demanda deben darse las siguientes condiciones: * Peticin de parte. Se refiere a que la medida cautelar sea solicitada por el demandante en la demanda o en cualquier momento del proceso, ya sea en 1 o en 2 instancia. * Contenido de la pretensin. No en todos los procesos ordinarios puede pedirse la inscripcin de la demanda, esto depende del contenido de la pretensin de la demanda. Para que se pueda dar la inscripcin de la demanda es necesario que la providencia pueda afectar un derecho real principal sobre el bien o una universalidad de bienes, por ejemplo, por que tiene como consecuencia un cambio de titular; esa afectacin puede ser de manera directa o indirecta como consecuencia de una pretensin principal o subsidiaria, por ejemplo, se solicita lesin enorme o nulidad. * Prestar caucin. La caucin es una garanta que debe prestar el demandante

que tiene por objeto asegurar que si con esa medida cautelar se causan perjuicios al demandado o a un tercero, se va a reparar ese perjuicio; en caso de perjuicio la caucin va a cubrir ese perjuicio, pero si el perjuicio supera la caucin se debe pagar el excedente. Cul el monto de la caucin? La ley no lo dice pero en la prctica se decreta por el 10% del valor de toda la controversia. Antes se deca que no haba perjuicio porque el bien no sala del comercio por lo que no se deba prestar caucin, pero luego se vio que si podra llegar a causarse un perjuicio al demandado en caso de que no prospere la demanda. Las costas incluyen la caucin que tuvo que pagar el demandante, si este gana y el demandado es condenado.

Pero estos requisitos tienen unas excepciones: * Segn el Dr. si bien la norma dice que debe ser pedida por el demandante, tambin puede solicitarse a instancia del demandado, por ejemplo, A le vende a B, y aquel demanda a este pidiendo la nulidad del negocio, en este caso como el que tiene la propiedad del bien es A, y puede darse que la demanda no prospere, entonces B puede solicitar la inscripcin de la demanda. * Segn el art. 692 puede ser solicitada de oficio cuando se trate de: * Expropiacin. * Deslinde y amojonamiento. * Declaracin de pertenencia. * Servidumbre. * Divisorios. En estos casos, cuando se admite la demanda sobre bienes sujetos a registro, el juez de oficio debe decretar la medida cautelar y no hay necesidad de prestar

caucin. En este caso Quin paga los perjuicios? Demandante debe siempre pagar los perjuicios, caucin es una simple garanta, pero si no se da esa garanta igual debe pagarlo porque por su accin procesal es que se estn causando los perjuicios. Si el demandante gana y el demandado paga las costas tiene que devolverle al demandado lo que pago por la caucin.

2. Secuestro de bienes muebles. Esta medida cautelar tiene como finalidad la aprehensin fsica de un bien mueble que se disputa en un proceso para entregarlos a un secuestre, quien lo tendr en el curso del proceso mientras se dirime el conflicto.

Los requisitos para el secuestro de bienes muebles son los mismos que los de la inscripcin de la demanda, pero el demandado puede ofrecer prestar caucin (lo que no puede hacer un demandado cuando se pide la inscripcin de la demanda) con base en la cual me comprometo a que en caso de serme contraria la sentencia entrego el bien, o sino se quedan con la caucin.

Los secuestros son de varias clases: a. complementaria. Cuando sobre un bien sujeto a registro se ordena un embargo que se oficia a la oficina de registro, ac se inscribe el embargo con lo cual el bien sale del comercio, se avisa al juez y este ordena el secuestro del bien; se trata entonces de una medida complementaria pues el bien ya esta fuera del comercio. b. consumatorio. Cuando sobre un bien mueble o no sujeto a registro se decreta embargo y secuestro, embargo que solo se concreta cuando se da la aprehensin fsica del bien, pues no puede hacerse inscripcin alguna para sacar el bien del comercio.

c. autnomo. No viene presidida de un embargo. Frente al secuestro autnomo se dice: * El Dr. Hernn Fabio dice que el embargo es una medida que tiene por objeto sacar los bienes fuera del comercio, por lo que el secuestro autnomo no saca del comercio el bien. * El Dr. Bejarano dice que el secuestro autnomo efectivamente saca los bienes del comercio y por lo tanto con ese bien no puede hacerse negociacin alguna; la diferencia entonces que tiene el secuestro autnomo es el embargo previo que se requiere en las primeras dos clases, pero la consecuencia es la misma: ,los bienes quedan fuera del comercio.

En las medidas cautelares de inscripcin de la demanda y secuestro de bienes muebles una vez el juez tome alguna decisin sobre ellas no se puede volver a revisar nuevamente ese asunto en el curso del proceso; tngase en cuenta que las decisiones que se tomen tienen recurso de reposicin y de apelacin, pero una vez en firme la decisin no puede plantearse nuevamente la cuestin, en otras palabras, la medida cautelar se vuelve cosa juzgada dentro del proceso.

3. secuestro de bienes inmuebles. Esta es una medida cautelar que implica la aprehensin fsica de un bien inmueble para entregrselo a un secuestre mientras dura el proceso.

Requisitos para que pueda darse el secuestro de un bien inmueble: * Contenido de la prestacin, esto es, la pretensin, en caso de acogerse, debe afectar un derecho real principal o una universalidad de bienes. * Se debe haber dictado sentencia de 1 instancia que haya acogido la pretensin, siempre que la sentencia haya sido apelada o consultada, es decir, no

puede solicitarse en primera instancia. La sentencia debe haber sido apelada o consultada porque sino la sentencia queda en firme y por lo tanto debe proceder a cumplirse. Entonces la medida cautelar tiene vigencia en 2 instancia y en casacin, mas no en 1 instancia porque solo hasta que se dicta sentencia de 1 hay algn grado de probabilidad de que el demandante gane. * Prestar caucin para garantizar el pago de los daos y perjuicios que se pueden generar en consecuencia de la medida cautelar. El demandado podr dar contra caucin, es decir, que se le exonere del secuestro dejando como respaldo una suma de dinero en caso de no querer sufrir las consecuencias de la medida cautelar.

Hay quienes dicen que este es un secuestro simblico porque se practica el secuestro pero el demandado propietario del bien sigue con la tenencia del bien en virtud de que el secuestre se lo deja en depsito. Quienes afirman esto se apoyan diciendo que el art. 959 cpc dice que al poseedor no se le puede despojar del bien cuando se ha proferido sentencia si esta no ha hecho transito de cosa juzgada; Sin embargo: * Quienes afirman lo anterior no se han percatado del 2 inciso del art. 959 donde dice que podr pedirse al juez medidas conservatorias para evitar que el bien pueda perderse en manos del poseedor, pudiendo entender como una de esas medidas el secuestro de bienes inmuebles. * Adems el art. 959 solo aplica para procesos reivindicatorios, es decir, en los que se busca que se restituya la posesin del bien, en este sentido, si no estamos frente a un proceso reivindicatorio no se dara aplicacin a ese artculo.

Por estas razones debemos entender que el secuestro de bienes inmuebles no es simblico, es real, pues si bien el demandado tiene el bien a titulo de deposito esta

el segundo inciso que indica que se requiere la medida conservatoria.

4. Embargo y secuestro de automotor. Esta medida cautelar antes se rega por el art. 690 cpc, hoy ha sido sustituida por el art. 146 de la ley 799/02 (cdigo nacional de transito). Esta medida cautelar busca poner fuera del comercio un vehculo para entregrselo a un secuestre que lo ha de tener hasta tanto se defina la controversia.

Requisitos para que quepa el embargo y el secuestro de bienes automotores: * Se debe estar dentro de un proceso de responsabilidad civil por daos derivados de accidentes de trnsito en que este comprometido el automotor, sin importar que el demandado sea o no su propietario (es una medida objetiva). * Sentencia de primera instancia en la que se haya acogido la pretensin, no importa si esta sentencia esta apelada o consultada, pues el fin de la medida cautelar es que una vez quede en firme la sentencia (ya sea porque fue apelada o consultada y se confirmo, o porque no fue recurrida e hizo transito a cosa juzgada) se ejecute ante el juez de conocimiento por medio de un proceso ejecutivo. Es decir, si es apelada o consultada o no se tendr el mismo efecto: se tenga como garanta de pago. * De oficio o a peticin de parte. En caso de que se solicite de parte se debe prestar caucin, pero si es de oficio no debe prestarse caucin. Sin embargo el demandado puede prestar caucin para no sufrir la medida cautelar, es decir, dar un suma de dinero y se compromete a que en caso de que pierda devolver el bien.

Art. 684 cpc cuando el vehculo en el que se ha causado el dao es de servicio pblico, se permitir que se siga explotando ese vehculo y lo que se embarga es el producido.

5. Embargo y secuestro de la totalidad de los bienes del demandado.

Requisitos para que quepa esta medida cautelar: * Que la pretensin tenga por objeto la declaracin de responsabilidad civil contractual o extracontractual. * Se haya dictado sentencia que acoja las pretensiones del demandante, es decir, se declare la responsabilidad civil. * La sentencia haya sido apelada o consultada. * Se preste caucin por parte del demandante para garantizar los daos y perjuicios que se causen como consecuencia de la medida cautelar y de la prdida del proceso por el demandante. * A peticin de parte.

A qu se refiere con todos los bienes del demandado? Como la media cautelar no busca arruinar al demandado si no garantizar el pago de la obligacin que eventualmente nazca de la sentencia favorable, esta medida cautelar tiene un lmite, esto es, no puede sobre pasar el doble del valor que se pretende cobrar, salvo que el demandado solo tenga un bien para embargar que supere ese monto.

Se pregunta qu pasa con las cauciones cuando el demandante ha pedido amparo de pobreza Bejarano precisa que l ha propuesto eliminar las cauciones porque en caso de que se generen daos por la toma de medidas cautelares estas son nfimas, y no vale la pena poner un seguro por esas cauciones, esos daos pueden ser pagado directamente por el demandante; y luego dice que en caso de que el demandante haya solicitado amparo de pobreza y se lo hayan concedi se le revela de prestar caucin.

Las medidas cautelares se solicitan en 1 instancia (inscripcin de la demanda y secuestro de bienes muebles) y en 2da instancia (secuestro de bienes inmuebles, embargo y secuestro de automotores y embargo y secuestro de la totalidad de los bienes del demandado), mas no en casacin porque esta no es una instancia, es un recurso extraordinario.

En caso de crearse la jurisdiccin agraria, se aplicaran estas normas del cpc sobre medidas cautelares en los procesos agrarios? Segn bejarano no cabe duda de que en caso de llevar a crearse la jurisdiccin agraria, a los procesos que en esta jurisdiccin se conozcan tendr aplicacin estas normas sobre medidas cautelares que se encuentran en el cpc.

Se pregunta tambin, por que esas medidas no se pueden pedir desde la demanda sabiendo que el demandado puede insolventarse? Esto no se permite desde la demanda por que el dao que se le causara al demandado en caso de que la demanda no prospere seria muy grave y se considera que es mas grave ese dao que el que se le puede causar al demandante por no permitirle pedir esta medida cautelar hasta que se haya dictado sentencia de primera instancia.

1.1.2 DISPOSICIONES ESPECIALES DE LOS PROCESOS ORDINARIOS.

1.1.2.1 RESOLUCIN DE COMPRAVENTA.

Los artculos 1546 CC y 873 C de Co establecen que todo contrato bilateral trae envuelto la condicin resolutoria del contrato, en virtud de la cual el contratante cumplido tiene derecho a pedir contra del contratante incumplido: * la resolucin del contrato + el pago de perjuicios. * El cumplimiento del contrato + el pago de perjuicios.

Si bien el ordenamiento jurdico consagra la condicin resolutoria para los contratos bilaterales, la normatividad existente sobre compraventa establece causas especiales de la resolucin de este contrato que generan reglas especiales en el proceso, esto es:

a. El pacto comisorio. Este es un pacto realizado entre los contratantes de un compra venta consistente en que dado el caso de que el comprador no pague en el termino estipulado el saldo que quedo debiendo y sea demandado por el vendedor para buscar que se resuelva el contrato, el comprador puede hacer que la compra venta subsista pagando lo que debe dentro del termino previsto por el art. 1937 CC. b. Pacto de mejor comprador. En virtud de este las partes pactan, a pesar de haberse hecho la tradicin de la cosa, esto es, la entrega del bien y la inscripcin del contrato en el respectivo registro si as lo requiere, que si dentro de un determinado tiempo (mximo un ao) aparece un tercero ofreciendo mejor precio, el comprador debe hacer una mejor o igual oferta so pena de que el contrato se resuelva (art. 1944 CC).

Que las partes sealen en el contrato de compraventa cualquiera de estos pactos trae consecuencias en el proceso, esto es, todo proceso de accin de resolutoria se tramita por proceso ordinario pero en caso de que se convenga alguno de estos dos pactos el proceso adquiere reglas especiales.

Pacto comisorio reglas especiales del proceso ordinario. Cuando las partes han hecho pacto comisorio, el vendedor puede demandar al comprador pidiendo la resolucin del contrato caso en el cual: se presenta la

demanda, se admite, se notifica al demandado y comienza a correr el termino de traslado, pero si el demandado quiere hacer subsistir el contrato de compraventa dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin debe consignar el saldo, si ello sucede as el juez debe declarar extinguida la obligacin, en caso contrario el proceso sigue su curso normal.

Pero a que se refiere la norma cuando dice dentro de las 24 horas siguientes?: T1. Segn Hernn Fabio Lpez la norma se refiere a 24 horas hbiles (y como un da tiene 8 horas hbiles, 248=3), es decir, se refiere a 3 das; sin embargo aconseja consignar al da siguiente.

T2. Ramiro Bejarano, apoyado en que el termino de 24 horas es dado por el cdigo civil y que por lo tanto no puede ser interpretado segn las reglas de interpretacin del cpc sino por las reglas del CC, en este sentido 24 horas se refiere a un da, es decir, al da siguiente de la notificacin de la demanda el demandado debe consignar el saldo de su obligacin, obvio siempre que el da siguiente sea hbil bancario y se permita consignar.

As las cosas, si el demandado consigna dentro de las 24 horas siguientes el saldo, el juez debe declarar extinguida la obligacin, y debe condenar en costas al demandado porque su conducta fue la generadora del proceso; sin embargo, segn el dr. Bejarano, el demandado puede echar mano de aquella norma del cpc respecto de los procesos ejecutivos segn la cual dentro de los tres das siguientes puede solicitar que se le exonere de pagar costas porque el estaba presto a pagar pero fue el demandante el que se puso en mora de recibir, pero debe probar eso para que lo exoneren de pagar costas.

Veamos como siempre que se pide la resolucin del contrato tambin se solicita el pago de los perjuicios ocasionados por el incumplimiento, sin embargo cuando el demandado paga dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin y el juez declara extinguida la obligacin Qu pasa con los perjuicios, se ordena su pago? Rta// Si el juez declara extinguida la obligacin, es porque el contrato no se resolvi y por lo tanto no caben perjuicios, pues estos son consecuencia de aquellos. Se podra pensar que el hecho de que el demandado haya pagado hasta que se le demando, ocasiono perjuicios al demandante, pues igualmente hubo tardanza, pero segn el Dr. esto no es lesivo para el demandante pues dese que hizo este pacto sabia a que atenerse y eso incluye que en el caso en que se declarar extinguida la obligacin no se condenara a perjuicios.

Pacto de mejor comprador reglas especiales para el proceso ordinario. Se presenta la demanda solicitando la resolucin del contrato de compraventa mas pago de perjuicios, la demanda es admitida, se notifica al demandado del auto admisorio de la demanda, dentro de los 20 das siguientes el comprador, si quiere hacer subsistir el contrato, deber mejorar o igualar el valor de su oferta, si la mejora y la paga el juez declara extinguida la obligacin; mas si no quiere subsistir con el contrato puede formular excepciones y continuar con el proceso de forma normal.

Tngase en cuenta que el pacto de mejor comprador puede prestarse para fraudes, por eso el demandado puede formular como excepcin un fraude, siempre que lo pueda demostrar, caso en el cual el juez deber llamar al tercero como litisconsorte.

Se hace la pregunta sobre que pasara en caso de que aparezca un mejor comprador y el comprador inicial le haya hecho mejoras al bien Responde el Dr.

Bejarano que mucha bestia si le hace mejoras al bien a sabiendas de que el contrato esa sometido a una condicin resolutoria de mejor comprador, y a sabiendas de que esas mejoras pueden valorizar el bien; por esta razn, en caso de que el comprador le haya hecho mejoras al bien, la perdida de estas ser para el comprador, incluso las mejoras necesarias.

Se pregunta tambin, Cul es el fin de este pacto? Puede suceder que por ejemplo una persona diga que solo tiene 40 para pagar y el vendedor esta pidiendo 50; entonces, el vendedor le recibe los 40, pero le dice que quedan sujetos a este pacto. As, seria muy bueno para el comprador en el caso de que no apareciera un tercero. Opera tanto para bienes muebles como inmuebles. Y la tradicin opera plenamente y se entrega el bien al primer comprador.

1.1.2.2 DECLARACIN DE PERTENENCIA. La declaracin de pertenencia es un trmite previsto para buscar que el juez declare dueo a quien ha sido poseedor del bien y pretende hacer valer la posesin adquisitiva.

Antecedentes histricos del proceso de declaracin de pertenencia. 1. En un principio el cdigo civil sealaba que la prescripcin adquisitiva de dominio solo hacerse valer por excepcin y no por accin, en este sentido, deba el propietario del bien adelantar una accin reivindicatoria contra el poseedor para que este propusiera la excepcin de prescripcin; pero el poseedor no poda presentar una demanda pidiendo que se le declarase propietario.

Sin embargo, lo anterior genero que los propietarios no demandaran por miedo de que se les propusiera excepcin de prescripcin adquisitiva y que esta prosperara,

en consecuencia se constituyo una situacin irregular en virtud de la cual uno era el propietario y otro en manos de quien estaba la posesin del bien.

2. La ley 120/28 trato de enmendar esta situacin irregular y por eso estableci que la prescripcin deba alegarse por va de accin.

A pesar de las buenas intenciones que con la ley se tena, en esta quedaron muchos vacos: por ejemplo, respecto de los efectos de la sentencia, se declara dueo al poseedor respecto del propietario pero no frente a terceros (no le dio efectos erga omnes a la sentencia).

3. Dto. 59/38.

4. Ley 51/43 le otorga a la sentencia efectos erga omnes.

5. En 1970 el proceso de declaracin de pertenencia qued incorporado al cdigo de procedimiento civil en su art. 413; por esta razn, el art. 700 cpc seala que con ese cdigo quedan derogadas las leyes 120/28 y 51/43, entre otras.

As mismo, el cpc previo el proceso de declaracin de pertenencia para todo bien sin importar la extensin del bien inmuebles, lo que llevo a que los campesinos no pudiera acudir a la jurisdiccin a adelantar un proceso de este tipo pues les sala muy costosa por la lejana; y adems por que sus predios eran muy pequeos y no vala la pena.

6. La ley 4/73 que dio al gobierno facultades para dictar una norma con fuerza de ley, dio paso al Dto. 508/74 que regulo un proceso especial para pedir la declaracin de pertenencia de predios rurales menores a 15 hectreas.

7. El decreto 2282 del ao 89 reforma el cpc, y se paso el proceso de declaracin de pertenencia al art. 408, tal como lo tenemos hoy.

8. En el ao 89 tambin se expidi el Dto. 2303 que estableci que el proceso de declaracin de pertenencia de pequeos bienes rurales se tramitara por proceso ordinario de menor cuanta de la jurisdiccin agraria, para lo cual se usara el trmite del proceso abreviado que es igual al abreviado de la jurisdiccin civil.

9. La ley 791 de 2002: * modifica los trminos de prescripcin (ordinaria que era de 10 la paso a 5; y la extra ordinaria que era de 20 la paso a 10). * Prescripcin adquisitiva y extintiva puede ser alegada por accin y por excepcin; en este sentido, si el poseedor es demandado en proceso reivindicatorio tiene dos opciones: i) proponer demanda de reconvencin pidiendo que se declare la pertenencia, o, ii) proponer excepcin de merito de prescripcin.

10. Ley 1152/07 estatuto rural: creo la declaracin de bien abandonado respecto de bienes inmuebles, segn lo cual, las personas desplazadas tienen un mecanismo de proteccin mientras dura el desplazamiento consistente en ir ante un notario a que declare el abandono del bien por desplazamiento, lo cual debe ser inscrito en el registro del bien, lo que trae como consecuencia que no pueda adelantarse ninguna operacin respecto del bien, y por lo tanto todos los procesos de declaracin de pertenencia quedan suspendidos.

11. Enero 8 de 2008 se expiden 2 leyes mas sobre declaracin de pertenencia: * ley 1182/08 procedimiento de declaracin de pertenencia sobre predios

rurales pequeos. * Ley 1183/08 proceso de menor cuanta de declaracin de pertenencia ante notario.

En el ultimo ao se han generado 3 leyes sobre declaracin de perteneca lo que refleja la importancia del tema, aunque ninguna de estas leyes ha cambiado la estructura del proceso de declaracin de pertenencia que consagra el cpc.

En consecuencia hoy en da tenemos respecto de la declaracin de pertenencia: A. rgimen consagrado en el cpc que regula: * procesos de declaracin de pertenencia sobre bienes muebles, el cual no es muy frecuente por la regla segn la cual el poseedor del bien mueble se presume propietario del bien. * procesos de declaracin de pertenencia sobre bienes inmuebles urbanos. * procesos de declaracin de pertenencia sobre bienes inmuebles rurales que no tenga la connotacin de agrarios. * procesos de declaracin de pertenencia sobre bienes inmuebles rurales que no tengan normas especiales de regulacin.

B. rgimen previsto en otras disposiciones, especficamente: * Dto. 508/74 dto. 2303/89. * Ley 1182/08 * Ley 1183/08

A. NORMAS DEL PROCESO DE DECLARACIN DE PERTENENCIA SEGN EL RGIMEN REGULADO POR EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Art. 407 cpc.

PROCESO DE DECLARACIN DE PERTENENCIA POR VIA DE ACCIN. 1. Juez competente. Cualquiera que sea la cuanta de la pretensin es el juez civil del circuito del lugar donde este el bien.

2. Legitimacin activa y pasiva.

Legitimacin pasiva. Titular de derechos reales principales sobre el bien (la demanda se dirige contra ellos). Tngase en cuenta, si nos e sabe quien es el propietario del bien se debe dirigir la demanda contra personas indeterminadas (art. 81 cpc)

Legitimacin activa. Poseedor; -acreedor del poseedor; -comunero; -propietario del bien.

Poseedor: normalmente es quien formula la demanda y es quien ha posedo el bien mueble o inmueble por el trmino de la prescripcin ordinaria o extraordinaria.

Acreedor del poseedor: cuando el poseedor ha cumplido el termino de posesin requerido para iniciar proceso de declaracin de pertenencia pero no lo inicia por decida o por miedo de que los acreedores le quiten el bien una vez lo hayan declarado propietario, por lo anterior la ley le da al acreedor la facultad de formular una accin oblicua, o en otras palabras le da legitimacin extraordinaria, dirigida a que se declare propietario al poseedor del bien con quien tiene una relacin crediticia. En el mismo sentido, si el poseedor renuncio a la prescripcin, eso no tendr efectos si el acreedor demando por medio de accin oblicua.

El acreedor tiene que mostrar titulo ejecutivo? Rta// no porque el titulo ejecutivo es un problema de prueba, sin embargo se debe probar la existencia de la obligacin.

El poseedor debe ser citado? Rta// en la accin oblicua el acreedor sustituye al poseedor por lo que no es necesario que el poseedor sea llamado pues ya esta representado all; sin embargo lo anterior no obsta para que el poseedor asuma el proceso por su cuenta. Por eso, el poseedor no podra alegar que el no esta en el proceso por que no lo citaron, pues esta por medio de su acreedor.

Qu pasa en el caso de que el poseedor sea declarado propietario y ah mismo venda el bien? Rta// el acreedor debe iniciar un proceso ejecutivo sobre el poseedor, de manera simultanea al proceso de accin oblicua, para poder embargar el bien una vez se declare al poseedor propietario.

Comunero: la jurisprudencia no haba sido uniforme respecto de esta legitimacin por tratarse de una posesin oculta, maldadosa, secreta; la ley 51/43 legitimo a los comuneros y el CPC dijo que estaba legitimado siempre que alegue PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA + POSESIN ECONMICA CALIFICADA.

Propietario: puede que una persona sea propietaria de un bien pero tenga titulo precario, por ejemplo 2 herederos, pero se le asigno el bien a solo uno de los herederos, as las cosas, el propietario del bien puede adelantar un proceso de declaracin de pertenencia contra el otro propietario para buscar que se sanee la propiedad; pues si no hace esto el otro heredero podra llegar a pedir su parte que le corresponde.

Al respecto la CSJ, junio 3/79 dijo que si el poseedor poda iniciar un proceso de

declaracin de pertenencia, para que de declare dueo de un bien, con ms razn poda iniciarlo el propietario, que tiene un bien a algn titulo, pero que necesita solamente sanearlo; aunque no fuera muy frecuente.

3. Improcedencia de la declaracin de pertenencia. Hay determinados bienes sobre los que no es posible ejercer actos posesorios para que en un determinado tiempo se declare la propiedad sobre esos bienes, son aquellos bienes que llamamos imprescriptibles, como son: * Bienes de uso pblico. * Bienes fiscales. antes los bienes fiscales eran prescritibles, pero en 1970 pasaron a ser imprescriptibles. * Bienes que seala el art. 63 CN: Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e inembargables.

Qu pasa cuando un bien prescriptible, sobre el que una persona viene ejerciendo actos de seor y dueo con la expectativa de que mas adelante le declaren propietario del bien, se vuelve imprescriptible a partir de un cambio de normatividad? esto fue lo que paso en el 70 con los ferrocarriles nacionales, como no les podan pagar las prestaciones a sus empleados, les daban un bien para que fueran poseedores y as se pagaban (una especie de dacin en pago), pero esos bienes que les dieron ya no eran prescriptibles, entonces: La persona que viene ejerciendo actos de seor y dueo tiene una mera expectativa de que mas a delante le van a declarar propietario de ese bien, mas no tiene derecho alguno sobre el bien, por esta razn declara el art. 42 de la ley 153/87 que lo que una ley torna imprescriptible, que antes era prescriptible, para todos los efectos legales se entiende imprescriptible, por lo

tanto, la persona no podr pedir que se le declare propietario del bien, ni siquiera cuando la persona ya ha completado el tiempo requerido de posesin para la declaracin de pertenencia.

4. Otro tema importante es el planteado por el registro inmobiliario de bienes abandonados, regulado en la ley 1152 del 2007 (estatuto rural) en sus artculos 126 y 127. Cuando una persona desplazada sea propietaria, poseedora, tenedora de un bien, puede pedir que se le involucre en el registro inmobiliario de bienes abandonados, lo cual es una limitante al dominio, y tiene efectos similares al del embargo (es decir, tiene sabor a medida cautelar); en consecuencia, notarios y registradores no pueden otorgar escritura sobre ese bien, ni registrar las escrituras que sobre esos bienes que estn dentro del registro inmobiliario de bienes abandonados se hayan otorgado.

La ley lo que no previo fue el tiempo de inscripcin en ese registro y como se levantara ese registro as:

Cunto tiempo va a estar el bien inscrito en el registro inmobiliario de bienes abandonados? La situacin perdurara mientras dura la situacin de desplazamiento.

Esta ley debe leerse en concordancia con la ley 791 de 02 en la cual se establece que la posesin se interrumpe cuando el poseedor, por motivos de violencia, este en imposibilidad de alegar la posesin.

As las cosas, que un bien se encuentre inscrito en el registro inmobiliario de bienes abandonados tiene como consecuencia:

* que no se puedan otorgar escrituras sobre esos bienes, ni registrar las escrituras que se hayan otorgado. * Que los procesos de pertenencia que contra esos bienes se estn adelantando quedan suspendidos, y obvio no puede iniciarse procesos de esta clase.

Sin embargo la ley no dice nada respecto de cmo levantar la restriccin, pero se deduce que la restriccin se levanta: * por comunicacin del interesado al notario o al registrador de que ha cesado la situacin y que por lo tanto proceda a levantar la medida. * Por providencia judicial, cuando ha surgido un pleito y el interesado no ha solicitado el levantamiento, aun cuando ya ha cesado la situacin de violencia, por ejemplo el propietario demanda al poseedor para la reivindicacin de la cosa. En este caso lo que pasa es que en la sentencia que decida sobre ese proceso se levanta tambin la medida.

5. Es importante preguntarnos si un bien sobre el que se esta ejerciendo la posesin es embargado, puede declararse la pertenencia sobre este bien? * Art. 2518 CC: "Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales, races o muebles, que estn en el comercio humano, y que se han posedo con las condiciones legales. (). * Art. 2521 CC: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1o.) De las cosas que no estn en el comercio. 2o.) De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. 3o.) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. 4o.) <Ordinal derogado por el artculo 698 del C. de P. C.

Al leer estos dos artculos creemos que no es posible declarar la pertenencia de bienes embargados; sin embargo, la jurisprudencia ha dicho que si es posible declarar la pertenencia sobre un bien embargado pues los art. 2518 y 1521 del cdigo civil no se ocupan de este tema.

Obviamente si el bien esta embargado y SECUESTRADO pues ah si no se podra declarar la prescripcin pues el bien estara en manos del secuestre y no del poseedor, y tampoco el secuestre podra alegar la prescripcin pues l tiene el bien por mandato legal.

Veamos las razones para que sobre un bien embargado pueda declararse la pertenencia: * El articulo 1521 CC habla de objeto ilcito en enajenacin. * La prescripcin adquisitiva es un modo originario de adquisicin, en este sentido, cuando se hace valer la prescripcin no se esta enajenando un bien, no se esta recibiendo de otra persona, no se esta realizando negocio alguno. Es decir, el que adquiere por prescripcin adquisitiva no lo adquiere de otra persona sino que lo adquiere originariamente y no derivado como si lo es la enajenacin de la que habla el artculo. * En caso de que fuera aplicable ese artculo, el numeral 3 de la misma norma termina diciendo a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. * Los bienes embargados no estn fuera del comercio humano, pues cuando hablamos de cosas por fuera del comercio humano nos referimos aquellas cosas que por su naturaleza no estn dentro del comercio.

Entonces, que un bien este embargado (es decir, el juez ha comunicado al registrador que indique en el registro del bien que este ha sido embargado y que

por lo tanto ha salido del comercio, mas no se ha decretado secuestro complementario pues el secuestro implica que le quitan el bien a que lo tiene en su posesin) no implica que a la persona que viene ejerciendo actos posesorios no se le pueda declarar propietaria del bien.

Tngase en cuenta que si no pudiera declarar la pertenencia sobre el bien embargado, el propietario se hara embargar para que el poseedor no pudiera alegar la prescripcin. Y si ese es el nico bien que tenia el demandante para perseguir igual se protege al poseedor y ese demandante seguir contando con la prenda general de los acreedores. En el mismo sentido, si el bien esta embargado y se remata el que compra sabe que hay un poseedor y que puede perder el bien.

Hay una norma que se consagra para el proceso ejecutivo segn la cual cuando sobre un bien inmueble se decreta un embargo, el juez debe comunicar al registrador para que inscriba el embargo si el bien le pertenece al ejecutado(o sea, el registrador debe mirar si el afectado con la medida es el propietario del bien sobre el que recae el embargo), pues si no le pertenece al afectado no puede inscribirse el embargo, mas sin embargo, si el registrador inadvierte esto y registra el embargo sobre el bien, el juez de oficio debe levantar el embargo. Esta norma se aplica por analoga en la declaracin de pertenencia de un bien que esta embargado, pues al declarar la pertenencia se muta el dominio, por lo tanto, como en el registro consta que una persona es la propietaria y el afectado con el embargo es otra persona, se debe proceder a levantar la medida, ya sea por el juez que decreto el embargo o por el juez que declaro la pertenencia.

As las cosas, vemos como la tendencia del legislador es a proteger al poseedor.

6. Anexos de la demanda. Cuando el proceso versa sobre bienes sujetos a registro, el demandante debe acompaar a la demanda un certificado de la oficina de registro certificando:

- Quienes son los titulares de los derechos reales principales. - Que no hay titulares de derechos reales principales.

Este certificado debe ser en sentido positivo o negativo, pero no ambiguo, pues lo que se busca con este certificado es determinar quienes son los titulares de los derechos reales principales del bien para saber contra quien se debe dirigir la demanda; mas si no hay titulares de derechos reales principales sobre el bien, la demanda se deber dirigir contra personas indeterminadas; mientras que el certificado ambiguo no tiene eficacia pues no sirve para decir contra quien se dirige la demanda.

7. Cuando el demandante en declaracin de pertenencia de bienes inmuebles pretenda hacer valer la suma o agregacin de posesiones, en el proceso deben llamar a los otros poseedores anteriores de los que deriva la agregacin siempre que hay un negocio jurdico que acredite esa sucesin (D 1250/70 Art. 71).

8. Emplazamiento a los terceros interesados. Se presenta la demanda, se expide auto: * Admitiendo la demanda. * Ordenando notificar personalmente a los demandados conocidos. * Ordenando el emplazamiento de todos los que se crean con derecho para usucapir con el fin de que intervengan en el proceso. * Ordenando que se inscriba la demanda en caso de ser un bien sujeto a registro.

Para que se emplaza a los que se crean con derecho a adquirir la propiedad del bien? el emplazamiento se ordena para que en el proceso estn presentes todos los interesados en ese proceso con el fin de que la sentencia tenga efectos erga omnes, en caso de no emplazarse a los interesados en el proceso los efectos solo sern inter partes.

Cmo se hace ese emplazamiento? El emplazamiento a los interesados en que se les declare propietarios del bien sujeto a proceso de declaracin de pertenencia se hace mediante edicto en el que se seala: el juzgado donde se adelanta el proceso, se identifica el inmueble (sin necesidad de poner los linderos, sino la direccin el folio de matricula inmobiliaria, por ejemplo), se determinan las partes, se dice que clase de prescripcin se esta alegando ordinaria, extraordinaria (si se omite este detalle se podra declarar la nulidad por indebido emplazamiento). Este edicto se debe: 1. fijar por 20 das en un lugar pblico de la secretaria. 2. publicarse por radio y prensa por 2 veces, en un intervalo de por lo menos 5 das (entre 7 am y 10 pm establecido esto en 1989). 3. una vez que se desfije el edicto, deben dejarse pasar 15 das ms para que se entienda surtido el emplazamiento, es decir, se agota la bsqueda de las personas solicitadas. 4. Pasados esos 15 das, los terceros que quieran intervenir o comparecer a contestar la demanda lo podrn hacer dentro de los 15 das siguientes. (es decir, son 20, 15 y 15 das).

Cuando ya se haya realizado el emplazamiento deber designarse curador ad litem (independientemente de que se haya presentado alguien o no) a los terceros que eventualmente se crean con derecho a intervenir en el proceso y no lo han

hecho, al cual se le notifica del auto admisorio de la demanda para que dentro de 20 das de traslado conteste la demanda.

Cuando el juez sabe cual el demandado pero no se conoce su direccin, se debe ordenar su emplazamiento conforme al artculo 318 cpc. Cuando esto sucede se deben presentar 1 o 2 edictos emplazatorios? La ley no prohbe que se haga el emplazamiento en un solo edicto, pero si el secretario no es hbil es mejor que se hagan dos edictos, uno para emplazar a los demandados conocidos pero q no se sabe donde notificarlos, y otro edicto para emplazar a los terceros interesados en el proceso de declaracin de pertenencia; esto ultimo en razn de que el emplazamiento del 318 y el emplazamiento del proceso de declaracin de pertenencia son diferentes pues:

Emplazamiento del 318. | Emplazamiento del proceso de declaracin de pertenencia. | - se fija en secretaria un mes.- se publicara por un medio de comunicacin por una vez. | - se fija en secretaria 20 das- se publicara por un medio de comunicacin por dos veces. |

De la anterior hiptesis tambin surge la pregunta de si deben designarse 1 o dos curadores en caso de que no concurra el demandado ni los terceros: creemos que el juez debe designar dos curadores porque si solo se nombra un curador puede generarse un conflicto de intereses del demandado y de los terceros interesados.

Respecto de la inscripcin de la demanda, si el juez que debe de oficio decretar la inscripcin no lo ordena en el auto admisorio, lo puede hacer en cualquier momento del proceso, al respecto el tribunal de bogota dijo que la inscripcin de la demanda no es requisito de procedibilidad para dictar sentencia de primera

instancia.

8. En el proceso de declaracin de pertenencia no hay audiencia del 101 porque hay curador ad litem y este no puede conciliar en nombre de la persona a quien representa.

9. El proceso de declaracin de pertenencia tiene un periodo probatorio de 40 das, en los cuales se recaudan pruebas y es obligatorio practicar una inspeccin judicial sobre el bien a usucapir, esta es una prueba obligatoria en el proceso de declaracin de pertenencia.

Qu pasa si no se decreta la inspeccin judicial? Se generara causal de nulidad del articulo 140 num. 6 que se presenta cuando se omiten las oportunidades para pedir pruebas? Si no se decreta inspeccin judicial esta no es causal de nulidad, pues el numeral se refiere a cuando se omiten totalmente y no cuando se deja de practicar, el juez de 2da instancia puede practicarla. Y aun si no se practica ni en primera ni en segunda instancia no hay nulidad.

10. Sentido de la sentencia del proceso de declaracin de perteneca. Despus de pasados 8 das de alegatos de conclusin, se dicta sentencia: * Denegando la pertenencia. Por que por ejemplo no probo el tiempo de posesin o no probo la posesin calificada en el caso de los comuneros. * declarando la perteneca: * Si es un bien sujeto a registro, se ordena inscribir la sentencia en el registro por que la sentencia hace las veces de titulo. * Ordena que se levante la medida cautelar de la inscripcin de la demanda, pues esta no puede ir mas all de la sentencia.

Dice la ley que la sentencia tiene efectos desde la inscripcin de la demanda; sin embargo, el Dr. Bejarano dice que esta es una norma intil porque en el proceso debe inscribirse la demanda, por lo tanto la sentencia es oponible a todos. La sentencia del proceso de declaracin de pertenencia no esta sujeta a consulta en ningn caso (C- 791/02), mas sin embargo le cabe recurso de apelacin.

PROCESO DE DECLARACIN DE PERTENENCIA POR VA DE EXCEPCIN. La ley 791/02 estableci que la prescripcin adquisitiva poda adquirirse por va de accin y por va de excepcin, esto en el caso en que se presente demanda con el fin de obtener la nulidad de un negocio, la reivindicacin de un bien, la rescisin de un contrato, entre otros siempre con la pretensin de que se restituya el bien. La demanda es admitida por medio de auto que ordena la notificacin personal y correr traslado de la demanda al demandado, el cual dentro del trmino de traslado contesta la demanda y propone la excepcin de prescripcin adquisitiva. No hay ninguna norma que establezca las reglas bajo las cuales debe regirse la declaracin de pertenencia por va de excepcin Qu debe hacer el juez en estos casos? Creemos que cuando se pide declaracin de pertenencia por va de excepcin el juez debe implementar las reglas del proceso de declaracin de pertenencia contenido en el cpc, es decir: * Si se estaba adelantando un proceso abreviado se deber comenzar a adelantar un proceso ordinario. * Si el juez que estaba conociendo del proceso era un juez civil municipal, se le debe enviar el proceso a un juez civil del circuito. * En el auto admisorio de la demanda se debe ordenar la inscripcin de la demanda y el emplazamiento

a los terceros que creen tener derecho a intervenir en el proceso para que la sentencia tenga efectos erga omnes. * No audiencia del 101.

El juez, a la hora de dictar sentencia, tiene al frente dos clases de pretensiones: las pretensiones de la demanda y las pretensiones de declaracin de pertenencia por va de excepcin Qu pretensiones debe resolver primero? El juez primero debe resolver las excepciones propuestas por el demandado respecto de la declaracin de pertenencia y en caso de decretar la pertenencia debe tambin decretar lo dems que debe contener una sentencia de un proceso posesorio; una vez resueltas la excepcin de declaracin de pertenencia en sentido positivo ser inoficioso resolver las pretensiones de la demanda. La sentencia nicamente tendr efectos erga omnes respecto de la excepcin de prescripcin adquisitiva, pues es sobre eso que se emplaz a los terceros.

Si lo que se formula es reconvencin y no excepcin, se dicta un auto, se inscribe la demanda, se emplaza etc..se siguen las normas para el proceso normal de declaracin de pertenencia.

B. NORMAS PARA PROCESOS DE DECLARACIN DE PERTENENCIA PREVISTOS EN OTRAS DISPOSICIONES DIFERENTES AL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.

* PROCESOS DE DECLARACIN DE PERTNENECIA DE LA JURISDICCIN AGRARIA. DECRETO 2303/89. DECRETO 508/74. El decreto 2303/89 establece que cuando se pretende obtener la declaracin de pertenencia de un bien inmueble agrario se puede adelantar dos tipos de

procesos: * Predio de rea MAYOR A 15 HCT. Se adelanta un proceso ordinario de la jurisdiccin agraria.

* Predio de rea MENOR A 15 HCT. Se adelanta un proceso ordinario de la jurisdiccin agraria bajo las reglas del decreto 508/74.

Los procesos ordinarios de la jurisdiccin agraria se llaman ordinarios pero coinciden, salvo algunas pocas cosas, con los procesos abreviados del cdigo de procedimiento civil.

Cuando se expidi el cdigo del 70 se estableci el proceso de declaracin de pertenencia para todos los inmuebles sin importar la extensin, pero la ley 4/74 dio facultades al gobierno para expedir una norma que regulara los procesos de prescripcin agraria sobre bienes que venan siendo posedos por personas que crean que ese era un bien baldo y no lo era. En virtud de esta ley se expidi el decreto 508/74 que estableca un proceso abreviado para aquellos casos en que se quisiera obtener la declaracin de pertenencia de un bien que se haba posedo creyendo ser baldo y no lo era; y se dijo que el demandante posea obtener la asesora gratuita del INCORA y del AGUSTIN CODAZI, este ultimo certificara que se trata de un bien rural. Vemos como el decreto 508/74 buscaba que el poseedor no tuviera que acudir al proceso ordinario del cdigo de procedimiento civil.

Vemos como el legislador que dispuso un proceso ordinario de la jurisdiccin agraria bajo las reglas del decreto 508/74 para los bienes inmuebles agrarios con rea menor a 15 Hct. por medio del decreto 2303/89, no se dio cuenta que el proceso ordinario

de la jurisdiccin agraria es un proceso abreviado de la jurisdiccin ordinaria y que el proceso establecido en el decreto 508 es abreviado, por lo que se trata de un mismo proceso, entonces Cmo se debe interpretar aquello que dice el decreto 2303/89 sobre que los predios menores a 15 hectreas deben adelantarse mediante proceso ordinario de la jurisdiccin agraria bajo las reglas del decreto 508/74? Rta/ debemos entender que el legislador lo que pretenda es que en ese tipo de procesos se tuviera de la asesora gratuita del INCORA y de la certificacin del AGUSTIN CODAZI respecto de si el bien es rural. En este sentido tenemos que mediante el proceso que establece el decreto 508/74 se puede adelantar la declaracin de pertenencia de: * Bienes agrarios. * Posesin ordinaria. * Posesin extraordinaria. Siempre que se trate de bienes con rea menor a 15 hectreas, rural y se haya ejercido posesin calificada, esto es, con explotacin econmica.

En este sentido tenemos que mediante el proceso que establece el decreto 508/74 se puede adelantar la declaracin de pertenencia de: * Bienes agrarios. * Posesin ordinaria. * Posesin extraordinaria. Siempre que se trate de bienes con rea menor a 15 hectreas, rural y se haya ejercido posesin calificada, esto es, con explotacin econmica.

* LEY 1182/08

Esta ley empieza a regir el 9 de julio de 2008; tiene por objeto consagrar un proceso especial de saneamiento de falsa tradicin sobre bienes inmuebles ubicados en sector urbano no mayores a media hectrea o ubicados en sector rural no mayores a 10 hectreas, siempre y cuando su precaria tradicin no sea producto de violencia, usurpacin, desplazamiento forzado, engao o testaferrato y no est destinado a cultivos ilcitos o haya sido adquirido como resultado de dichas actividades. Falsa tradicin? Cuando se inscribe la negociacin hecha respecto de un inmueble con quien no tenia la propiedad el bien, con quien no era el verdadero tradente y por lo tanto no tenia la facultad de disponer del bien, y por lo tanto se ha inscrito en el cuadro de falsa tradicin, y se ha inscrito porque la venta de cosa ajena es valida en Colombia. Es decir, el poseedor tiene la cosa en su poder y figura como propietario en la columna de la falsa tradicin, por que se lo dio quien no era realmente propietario. Los jueces competentes: Son los promiscuos y civiles municipales. Se hace mediante un proceso oral en lo pertinente.

Requisitos para que se admita la demanda: 1. El inmueble objeto a proceso de declaracin de pertenencia tenga titulo inscrito bajo falsa tradicin por un trmino mayor o igual a 5 aos. 2. Posesin quieta y pacifica por un tiempo no menor a 5 aos. 3. Que sobre el bien inmueble no se hayan constituido gravmenes, ni ninguna medida cautelar vigente. 4. Que con respecto al inmueble de que se trate no se haya iniciado con anterioridad a la demanda alguno de los procedimientos administrativos agrarios de titulacin de baldos,

extincin del derecho de dominio, clarificacin de la propiedad, recuperacin de baldos indebidamente ocupados, deslinde de tierras de la Nacin, o de las comunidades indgenas o afro descendientes o delimitacin de sabanas o playones comunales conforme a la legislacin agraria, lo cual ser certificado por el Incoder; 5. Que en tratndose de bienes de naturaleza agraria debe estar destinado a su explotacin econmica. (lo cual es obvio)

Titulares: El titular de la accin es quien tenga titulo (s) registrados en la falsa tradicin

Los requisitos de la demanda: son los mismos que los establecidos en el cdigo de procedimiento civil: * el juez, * identificacin del demandante, * apoderado, * lo que se pretende, * localizacin del inmueble, * hechos, * fundamentos de derecho, * solicitud de medios probatorios

Pero se debe anexar: * Folio de matricula inmobiliaria para mirar si se cumple con el primer, tercer y cuarto requisito. * Certificacin tradicin del inmueble, * el ttulo inscrito, * el certificado catastral del predio

* el poder debidamente otorgado. * Certificado del incoder sobre requisito 4.

Condiciones de procedibilidad: para la aplicacin del proceso de saneamiento se requiere que el inmueble cumpla las siguientes condiciones: * Bienes no sean imprescriptibles. * Que el bien no se encuentre en zonas de riesgo de desplazamiento. * Que no haga parte de urbanizaciones que no cuenten los requisitos legales. * Que el bien no se encuentre en zonas de alto riesgo, zonas de grave deterioro fsico.

El auto que admite la demanda debe ordenar: * La notificacin personal a los titulares de derechos reales (principales y accesorios) que aparezcan en el certificado de tradicin y libertad. * Inscripcin de la demanda. * Emplazamiento a los colindantes que se crean con derecho a intervenir. (Como no establece como se debe realizar el emplazamiento a los colindantes; respecto a esto creemos que se deben emplazar como lo seala el art. 318 cpc.)

No establece la ley trmino de traslado para que las partes contesten la demanda como en los otros procesos de declaracin de pertenencia.

Cumplido esos tramites se convoca a una inspeccin judicial dentro de los 10 das siguientes con presencia del demandante, si este no concurre la diligencia fracasa y se le puede imponer multa si no encuentra el juez razones explicativas a su falta

En la audiencia se identifica el inmueble (tiene que estar plenamente identificado en sus linderos y cabida sino se suspende la diligencia hasta que de identifique plenamente), los hechos posesorios etc.

Quienes quieran oponerse lo deben hacer en la inspeccin judicial, presentando las pruebas de su oposicin, si hay pruebas en los 5 das siguientes habr una audiencia especial para tomar decisiones. Demostradas las objeciones el juez se abstendr de ordenar el saneamiento del titulo y archivara.

Sin embargo dice que si no concurren los colindantes se entendern que no tienen inters en el asunto Dr. Bejarano considera que esta disposicin esta mal redactada porque es solo para los notificados personalmente, pero a los emplazados debe designrseles curador ad litem; sin embargo esto no es un tema que resuelva la norma. Es decir, el hecho de que no concurran no significa que no tengan inters, eso podra ser en el supuesto de la notificacin personal, pero no por el emplazamiento que el si es una medida que no sirve mucho para hacer este tipo de llamados.

En caso de no haber oposiciones, o que las oposiciones presentadas hayan fracasado, debe dictarse sentencia denominada providencia de saneamiento (notificada por estrado), la cual tiene recurso de apelacin ante el juez civil del circuito. Esta sentencia: * Se debe registrar. * Tiene efectos erga omnes. * Hace transito a cosa juzgada material, es decir, que no es modificable.

La sentencia en firme se registra como acto sin cuanta.

Que es lo que se sanea? Pues que la persona que antes estaba en la falsa tradicin ahora es propietaria.

Disposiciones especiales: Establece la ley que si un desplazado no pudo oponerse al saneamiento del bien, podr en cualquier tiempo solicitar la nulidad de pleno derecho de la sentencia, aun cuando ya este ejecutoriada la sentencia. Cree Bejarano que en estos casos se le debe dar la oportunidad al desplazado de que se oponga, pues la nulidad recae sobre la sentencia.

Esta es una ley retrospectiva, por lo que las personas que hayan cumplido los requisitos antes de que entre en vigencia la ley, pueden pedir el saneamiento del titulo cuando entre en vigencia la ley.

Preguntas y problemas que plantea esta ley: * tiene efectos erga omnes aun cuando no hubo emplazamiento a todos los terceros sino solo a los colindantes? Por eso segn bejarano los no emplazados tambin se pueden presentar. * La regla general es que los bienes embargados se pueden adquirir por declaracin de pertenencia; sin embargo el requisito segn el cual no puede haber ninguna medida cautelar vigente hace que cuando se pretende sanear la falsa tradicin no pueda adquirirse el bien si esta embargado; este requisito amenaza la efectividad el proceso.

* DECLARACIN DE PERTENENCIA SOBRE VIVIENDA DE INTERES SOCIAL. LEY 1183/08.

La ley 9/89 estableci que la vivienda de inters social (VIS) es aquella vivienda para gente de escasos recursos, para lo cual se sealo un rgimen de prescripcin diferente, pues se requiere: * posesin ordinaria. 3 aos. * Posesin extraordinaria. 5 aos.

La ley 393/97 estableci por su parte que los procesos de declaracin de pertenencia sobre VIS requiere la practica de un dictamen pericial para saber si un bien es realmente vivienda de inters social, pues este tipo de bienes tienen unas caractersticas econmicas especiales, tiene un avalo determinado por el estado pues es para gente de bajos recursos.

As mismo tenemos que en los procesos de declaracin de pertenencia sobre vivienda de inters social el juez puede prescindir de la inspeccin judicial obligatoria en los procesos ordinarios de declaracin de pertenencia, siempre y cuando el juez se haya convencido por otros medios probatorios de la posesin ejercida sobre el bien por el tiempo requerido. Esta es una disposicin sana pues esos bienes normalmente estn en conjuntos, y la posesin es fcil probarla por otros medios.

En enero 14 de 2008 entro a regir la ley 1183/08 en la que se establece que los procesos de declaracin de pertenencia respecto de vivienda de inters social se puede realizar ante jueces por medio del proceso que aparece en el cpc o ante un notario ubicado en el lugar donde esta el bien, sin embargo esto es solo para bienes ubicados en municipios de 1ra y 2da categora (bogota, Cali, Barranquilla, Medelln) de estratos 1 y 2.

El solicitante debe reunir los siguientes requisitos:

* estar en posesin regular del inmueble en nombre propio en forma continua y exclusiva, sin violencia ni clandestinidad, durante un ao continuo. * Acreditar que no existe proceso pendiente en su contra en el que se discuta el dominio o posesin del inmueble iniciado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la solicitud.

El interesado en obtener la inscripcin de la declaracin de posesin regular sobre un inmueble deber presentar solicitud ante notario, a fin de otorgar una escritura pblica que acredite dicha posesin: 1. La identificacin del solicitante, y de su cnyuge o compaero permanente, domicilio, estado civil y condicin en la que acta. 2. La identificacin del inmueble, nomenclatura, certificacin y planos catastrales, linderos y cabida. 3. La declaracin jurada en la que el solicitante afirme que no existen procesos pendientes sobre la propiedad o posesin del inmueble iniciados con anterioridad a la fecha de la solicitud.

Con la escritura se debern protocolizar los siguientes documentos:

1. La certificacin y planos catastrales del inmueble con indicacin de su localizacin, cabida y linderos.

2. Los recibos de pago de los impuestos, contribuciones y valorizaciones causados por el inmueble y pagados por el solicitante y con una antigedad de por lo menos un ao.

3. Las declaraciones y pruebas que a juicio del solicitante le permitan demostrar

que ha ejercido posesin regular de forma pblica, continua y pacfica sobre el inmueble durante el ao anterior a la fecha de la solicitud.

El proceso ante notario que regula la ley 1183/08 se rige por las mismas normas que aparecen en el art. 407 cpc, solo que el notario viene a sustituir al juez para adelantar el proceso de declaracin de pertenencia, pero se le aaden unas normas especiales: * El notario emplaza a todos los interesados, por eso la sentencia es erga omnes. * Se le debe enviar un aviso a la secretaria de planeacin distrital o municipal (que controla el POD) para que manifieste si tiene algn reparo sobre el proceso que se va a adelantar para lo cual tiene un termino de 20 das; si no dice nada se asume que no tiene reparo alguno. Las personas asentadas en zonas de alto riesgo frente a las cuales no proceda la prescripcin adquisitiva de dominio, sern beneficiarias de planes de reubicacin por parte de las autoridades locales, conforme a lo previsto en la ley o en el reglamento. * Si dentro del trmino de emplazamiento y notificacin se presentaren personas que aleguen derechos sobre el bien, el notario dispondr lo necesario para adelantar una audiencia de conciliacin a fin de intentar un arreglo entre las partes. * Cuando no se presentaren oposiciones o, cuando habindose presentado, se hubiere llegado a un acuerdo conciliatorio se proceder al otorgamiento de la escritura pblica en la cual se declare la prescripcin del bien, la cual ser objeto de registro. * Presentadas oposiciones por parte de terceros, si no fuere posible lograr un acuerdo conciliatorio se archiva la solicitud hecha ante notario y se debe ir a la

jurisdiccin para que se adelante el proceso. * Por ministerio de la ley los inmuebles que se adquieran por el proceso notarial quedan afectados por el rgimen de vivienda familiar, de que trata la Ley 258 de 1996, cuando el adquirente sea casado o viva en unin material de hecho permanente. * La escritura que surge del proceso notarial tiene efectos erga omnes pues se habr hecho emplazamiento como en cualquier otro proceso de declaracin de pertenencia. * En los eventos de prescripcin adquisitiva de inmuebles de estratos uno y dos no habr lugar al pago del impuesto de registro y anotacin, de los derechos de registro, de los derechos notariales. * Los adquirentes de vivienda mediante el procedimiento previsto en esta ley, no perdern por ese hecho los derechos a subsidio para el mejoramiento o construccin de vivienda de inters social, siempre que renan los requisitos para tener derecho a tales subsidios. * Las oficinas de catastro y el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi debern entregar al solicitante los planos y certificaciones catastrales a que haya lugar dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la solicitud, so pena de incurrir en causal de mala conducta. * Corresponder a la Defensora del Pueblo la promocin y asesoramiento a las personas y comunidades para el trmite de la declaratoria de pertenencia prevista en la presente ley.

La ley 1183 tambin establece que el poseedor de un bien inmueble urbano de estrato 1 y 2, sin titulo inscrito, puede solicitar que el registrador de Instrumentos Pblicos inscriba la declaracin de posesin regular a requerimiento del interesado en el folio de matrcula del inmueble.

Se preguntan si no se hizo ninguna oposicin y el bien era por ejemplo inembargable, que sucede? Creemos que se debe anular la decisin porque esta no sanea el hecho de que el bien sea inembargable.

Las inexactitudes en la informacin suministrada por el solicitante, tales como la afirmacin de no existir procesos pendientes, la ocultacin del lugar donde pueden ser notificados los titulares de derechos reales sobre el bien, o las manifestaciones sobre el ejercicio de la posesin en forma pblica, continua y pacfica, darn lugar a las acciones contempladas por el Cdigo Penal, al pago de los perjuicios a los terceros afectados y dems sanciones que las leyes establezcan. Igualmente, los particulares que resulten afectados en virtud del desconocimiento de sus derechos podrn adelantar las acciones pertinentes para obtener la declaratoria de nulidad del acto por medio del cual se reconoce la posesin regular o se declara la prescripcin junto con la consecuente reivindicacin del bien, conforme a las reglas y procedimientos previstos en la ley.

Se pregunta o discute si el notario esta facultado para este tipo de trmites, 2 posiciones: * Esa ley es inconstitucional por dar ese tipo de autorizaciones, l no es competente para esos trmites. * Es valido que por ministerio de la ley se autoricen esas facultades.

1.2 PROCESO ABREVIADO.

1.2.1 REGLAS GENERALES DEL PROCESO ABREVIADO.

PROCESO ORDINARIO | PROCESO ABREVIADO. | * Recordemos el proceso ordinario: Demanda; auto admisorio; notificacin al demandado del auto admisorio de la demanda; traslado al demandado por 20 das; 5 das para resolver las excepciones de merito; periodo probatorio por 40 das prorrogable por 40 das mas; alegatos, sentencia. * Recordemos que el ordinario de menor cuanta se tramita como un proceso abreviado sin perder su calidad de ordinario. * Por proceso ordinario se tramitan aquellos procesos que la ley establezca que se deben tramitar por proceso ordinario, y los que no tienen establecido un tramite especial. | * El proceso abreviado es igual a un

proceso ordinario pero con trminos reducidos, esto es: Demanda; auto admisorio; notificacin al demandado del auto admisorio de la demanda; traslado al demandado por 10 das; 3 das para resolver las excepciones de merito; periodo probatorio por 20 das prorrogable por 20 das mas; alegatos por 5 das, sentencia. * Por proceso abreviado se adelantan los procesos que seala el art. 408 cpc o los que establezcan leyes especiales que se tramitan por proceso abreviado. |

1.2.2 ASUNTOS SUJETOS AL TRMITE DEL PROCESO ABREVIADO.

1.2.2.1 SERVIDUMBRES El cdigo de procedimiento civil consagra dos clases de procesos de servidumbres: * El proceso de deslinde y amojonamiento que se tramita como un proceso declarativo especial. * El proceso de servidumbre, propiamente dicho que se tramita por la va del proceso abreviado, que es el que en este punto trataremos.

El proceso de servidumbre.

1. El proceso de servidumbre tiene por objeto, persigue: * Imponer una servidumbre. * Modificar una servidumbre. * Extinguir una servidumbre.

2. El juez competente es: * El juez civil municipal o juez civil del circuito segn la cuanta del proceso. * La cuanta del proceso se determina por el valor catastral del predio sirviente. * El factor territorio se determina por la ubicacin del inmueble.

3. Los legitimados activamente para iniciar el proceso de servidumbre: * El titular del predio dominante, esto es, en cuyo favor se constituye la servidumbre, quien por regla general busca que se imponga una servidumbre o que modifique para que sea ampliada. * El titular del predio sirviente, esto es, el que padece la servidumbre, que por regla general solicita la extincin de la servidumbre.

4. Anexos de la demanda. * Folios de matricula inmobiliaria de los bienes sometidos a litigio, con lo cual se busca determinar quienes son parte en el proceso, pues ac se presenta un litisconsorcio necesario propio (la ley lo establece) entre aquellas personas que tengan derechos reales principales sobre los predios dominante y sirviente, en la parte activa y pasiva segn se trate. * La ley no exige que se allegue el certificado catastral de los bienes, sin embargo se puede allegar en caso que se quiera probar el valor catastral del bien por ejemplo para impugnar la competencia, caso en el cual el que deber presentar el certificado es el demandado.

5. En el proceso de servidumbre se ordena de oficio la inscripcin de la demanda, por lo tanto no es necesario la prctica de conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad de la demanda.

Cul es el efecto que tiene el efecto de la inscripcin de la demanda? Quien adquiere un bien estando en su folio una inscripcin de demanda de servidumbre lo adquiere con la carga de asumir la servidumbre en caso de que as se falle en la sentencia. No es el mismo efecto que en los otros procesos, en donde se debera cancelar los negocios celebrados posteriores a la inscripcin de la demanda.

6. Periodo probatorio. En los proceso de servidumbre es obligatorio la practica de inspeccin judicial sobre los terrenos comprometidos, con presencia de peritos.

Cul es la funcin de los peritos en la diligencia inspeccin judicial que se practica en los procesos de servidumbre? Los peritos auxilian al juez en: * La forma en que se ha modificar, extinguir, imponer la servidumbre, es decir, seala lo relacionado a como ha de modificarse, extinguirse, imponerse la servidumbre, por ejemplo, donde es mejor colocarla. * Los trminos en que se ha de modificar, extinguir, imponer la servidumbre, lo cual se refiere a los aspectos econmicos de la servidumbre, deber asesorar al juez, por ejemplo, si el titular del predio dominante debe pagar indemnizaciones por lo servidumbre impuesta, o en caso de extinguir una servidumbre asesorar al juez en si el titular del predio sirviente debe pagar indemnizaciones al del predio dominante, o si no se debe pagar nada, etc.

En la inspeccin judicial puede intervenir el poseedor que viene ms de un ao poseyendo, el cual conformar un litisconsorcio necesario con el titular del predio dominante o del predio sirviente, segn el predio que se encuentre poseyendo el predio dominante o el predio sirviente, lo cual nos lleva a preguntarnos Qu pasa si esta poseyendo ambos predios? Creemos que ser litisconsorte de ambas partes, segn tenga inters, este por que el poseedor tiene un inters propio; pero tngase en cuenta que estamos planteando el caso en que el poseedor intervenga en la inspeccin judicial, pero el poseedor tambin puede formular demanda.

7. Sentido de la sentencia. Esta puede ser a favor o en contra de las pretensiones de la demanda, pero en caso en que se acojan las pretensiones de la demanda el juez deber ordenar: * modificar, extinguir, imponer la servidumbre. * Que se registre la sentencia. * Que se pague indemnizacin por el titular del predio dominante, o se restituya la indemnizacin por el titular del predio sirviente en caso de extincin de la servidumbre en caso de extincin, o que no se pague nada (la indemnizacin se paga a favor de quien tenga derecho, casi siempre el derecho lo tiene el demandado, pero puede suceder que otro tenga derecho). En caso de que se ordene el pago o restitucin de indemnizacin, primero deber cumplirse esto y luego si realizarse la inscripcin. Nos preguntamos si el poseedor tendra que pagar esa indemnizacin? En principio no, pero si el poseedor se favorece con ese servidumbre tendra que pagar conjuntamente con la parte. * Que quede vigente la sentencia respectiva.

1.2.2.2 PROCESO POSESORIO.

La posesin otorga al poseedor de bienes inmuebles el ejercicio de acciones posesorias, como son: * Si se ha visto perturbado en su posesin, y no han pasado 30 das, puede ir ante una autoridad policiva a adelantar una accin posesoria policiva. * Pasados los 30 das, y no interpuso una accin policiva o no prospero, puede iniciar otra clase de procesos posesorios.

1. El proceso posesorio tiene por objeto: * Obtener la restitucin de la cosa. * Obtener la orden de que cesen los actos perturbatorios de la posesin. * Obtener que cesen los actos que estn generando temor de que se va a perder la posesin.

2. Competencia para conocer procesos posesorios. * juez civil municipal o del circuito segn la cuanta del proceso. * La cuanta se determina por el valor del bien objeto de perturbacin o despojo. * El factor territorial se determina por el lugar donde este el inmueble.

3. Sentido de la sentencia. Las normas especiales para este proceso se dan a partir del momento en que se dicte sentencia estimatoria. En caso de que la sentencia sea estimatoria de las pretensiones se debe observar si lo que se esta ordenando es la restitucin del bien, o si se esta ordenando cesar los actos perturbatorios de la posesin:

* La sentencia ordena la restitucin del bien. La restitucin del bien se ejecutara por diligencia de entrega (art. 337 a 339 cpc ) que se har despus de ejecutoriada la sentencia.

En la diligencia de entrega se puede oponer un tercero poseedor, pues respecto de el la sentencia no tiene efectos, la sentencia tiene efectos inter partes.

La persona vencida puede retener el bien por ejemplo en el caso en que se reconozcan mejoras, caso en el que el juez deber reconocerle a la parte vencida el derecho de retencin hasta tanto se paguen las mejoras.

Qu pasa si se ha restituido el bien, pero el vencido vuelve a despojar la posesin? En este caso el demandante debe ejercer de nuevo las respectivas acciones posesorias, ya sean policivas o posesorias; la razn de esto es que a quien ha despojado de la posesin tambin se le protege la posesin que sobre el bien ejerce.

* La sentencia ordena cesar actos perturbatorios de la posesin. En este caso se le imponen a la parte vencida 2 obligaciones: * Cesar los actos perturbatorios. * Comprometerse a no volver a incurrir en actos perturbatorios.

Qu pasa si la parte vencida vuelve a ejercer actos perturbatorios de la posesin? Si reincide la parte vencedora tiene derecho a, en los 30 das siguientes, promover un incidente para que se imponga una multa a quien reincidi en los actos perturbatorios; en todo caso la obligacin perdura. Si el demandante no formula el incidente este caduca. Vemos como al incidente para imponer multa solo se tiene derecho en caso de perturbacin ms no de despojo.

El recuperar la posesin por medios legtimos tiene por efecto que se hace como si nunca hubiera existido perturbacin, mientras que si se obtiene por medios ilegtimos, la posesin se cuenta desde ceros.

1.2.2.3 PROCESO DE ENTREGA DE LA COSA POR TRADENTE AL ADQUIRENTE 1. Objeto del proceso. Quien ha adquirido una cosa sujeta a registro, y ha inscrito el titulo en el registro, pero no le han entregado la cosa, puede iniciar un proceso para que el tradente le entregue el bien, en razn de que ya es dueo de la cosa por aparecer en el registro, ya es adquirente.

2. Competencia para conocer del proceso. * Juez civil municipal o del circuito segn la cuanta del proceso. * La cuanta se determina por el valor del bien que ha dado lugar al proceso. * El factor territorial se determina por el domicilio del demandado que es la regla general o el lugar donde se encuentre el bien.

3. Legitimacin activa y pasiva. Demandado tradente Demandante quien jurdicamente tiene la condicin de adquirente, pero no tiene en su poder la cosa: i. el propietario, el usufructuario, el nudo propietario, el usuario, el titular del derecho real principal.

ii. El comprador en el caso del art. 992 c. de co. Recordemos que en el cdigo de comercio la tradicin implica la entrega del bien + la inscripcin de la cosa; antes la persona que haba comprado una cosa, haba inscrito el titulo, pero

no haba recibido la cosa no poda hacer nada pues aun no era adquirente, por esto el cpc legitim al comprador en el caso del art. 992 del c de co., porque si bien no es adquirente porque no se le ha entregado la cosa, si tiene inscrito el titulo.

4. Anexos de la demanda. * folio de matricula inmobiliaria donde conste que es adquirente. * Escritura con base en al cual se hizo el negocio, donde conste que se entrego el bien o que se dio un plazo para efectuar la entrega del bien. La escritura es importante pues, por ejemplo, en caso de haberse fijado un plazo para la entrega y este aun no se ha vencido, la obligacin no ser exigible y por lo tanto no puede prosperar la demanda.

Si en la escritura consta que se entrego el bien y no es cierto, el demandante debe manifestar en la demanda, bajo la gravedad de juramento, que se dijo en la escritura que se haba efectuado la entrega pero que eso no es cierto.

5. en el termino de traslado el demandado puede: i. formular excepciones de merito, por ejemplo que no le ha pagado, caso en el que el proceso sigue el trmite de proceso abreviado.

ii. Guardar silencio, lo cual en este proceso especfico tiene efecto de allanamiento por lo que el juez dicta sentencia de plano, decir con las pruebas que hay hasta ese momento y sin tramite adicional.

6. La sentencia que acoja las pretensiones de la demanda debe ordenar la

entrega del bien, lo cual se concretara por medio de una diligencia de entrega una vez ejecutoriada la sentencia.

7. Diligencia de entrega.

Diligencia de entrega en proceso diferente del proceso de entrega de la cosa por tradente al adquirente. * quien se puede oponer? el poseedor. * Quin no se puede oponer? I- el demandado vencido en juicio; II- el tenedor que derive su derecho de quien fue vencido en el juicio.

Diligencia de entrega en proceso de entrega de la cosa por tradente al adquirente. * Quin no se puede oponer? el demandado vencido. * Quien se puede oponer?: iii. El poseedor. Si hubo oposicin del poseedor se decide segn el buen criterio del juez.

iv. El tenedor que derive su derecho del tradente vencido siempre que su titulo de tenencia sea anterior a la tradicin que dio lugar al proceso, es decir, antes del registro. Si la oposicin del tenedor que deriva su derecho del tradente es aceptada, por ejemplo el arrendador, este se entender con el nuevo propietario, volvindose arrendador, caos en el que se har una entrega simblica, pero se deja al arrendador en el bien. Ms si por ejemplo su titulo es posterior a la tradicin, lo deben sacar del bien.

Por qu el proceso de entrega de la cosa por tradente al adquirente si se permite la oposicin del tenedor que deriva su derecho del tradente vencido? Es un

mecanismo de proteccin al tenedor, si no existiera esta posibilidad, el propietario que quiere sacar al tenedor del bien podra hacer una compraventa simulada, hacerse demandar para la entrega del bien, y obtener que el tenedor sea despojado de la tenencia del bien; pero como se da esta proteccin al tenedor, solo se le puede sacar o por las buenas o por medio de un proceso de restitucin de tenencia. Ejemplo: B le vende a A un bien inmueble. La escritura se hace el 1 febrero de 2008, se registra el 1 marzo de 2008; B le arrendo a C el 18 de febrero. C se podra oponer? Si, por que fue antes del registro

y con el registro es que se da la tradicin. En consecuencia C tendr que entenderse ahora con A.

1.2.2.4 RENDICIN DE CUENTAS. 1. El objeto de este proceso es obtener o expresar los resultados de una gestin administrativa, referida a la obligacin que tiene quien ejerci una gestin

administrativa de rendir cuentas y la obligacin que tiene el destinatario de las gestiones de recibir cuentas.

2. Clases de rendicin de cuentas. * Provocada. Cuando el destinatario de las cuentas demanda a quien hizo la gestin para que rinda cuentas, as, mandante a mandatario, partes a

secuestre, sociedad a gerente, etc.

* Espontnea. El demandante es el obligado a rendir cuentas, o sea, el gerente, el administrador, el representante legal; y el demandado es el destinatario de las cuentas.

3. Competencia para conocer del proceso de rendicin de cuentas. - Juez civil municipal o del circuito segn la cuanta del proceso. - La cuanta se determina por la estimacin de las cuentas que en cada caso haga el demandante. - El factor territorial se determina por el centro principal de la administracin, es decir, donde tuvo asiento la gestin administrativa y tambin en el domicilio del demandado.

Rendicin de cuentas provocada. Demandante. Destinatarios de la gestin. Demandado. Quien tiene deber de rendir cuentas.

Lo primero que se debe tener en cuenta en la rendicin de cuentas provocada

es que en la demanda se debe hacer una estimacin jurada respecto de las cuentas, de

lo que le adeudan o de lo que adeuda. Sin embargo esto es muy criticado diciendo que no es posible que quien pida cuentas sepa y deba manifestar cuanto le adeudan.

Una vez presentada la demanda, admitida, notificada, en el trmino de traslado el demandado puede optar por tres actuaciones: a. No se opone a rendir cuentas, no formula excepciones, no se opone, no contesta, dice estar de acuerdo con las cuentas. En este caso el juez dicta un AUTO aprobando las cuentas estimadas por el demandante, con lo cual termina el proceso. Ese auto presta merito ejecutivo .

b. Se opone a rendir cuentas, desconoce que este obligado a rendir cuentas, ya sea por que ya rindi cuentas, por que no fue administracin, por la razn que sea, caso en el que formula excepcin de merito de desconocimiento del derecho del demandante a obtener cuentas del demandado. Proceso sigue y se decide en la SENTENCIA, la cual puede

tener dos sentidos: i. La sentencia declara que el demandado no esta obligado a rendir cuentas, es decir, el demandante pierde el pleito y tiene recurso de apelacin.

ii. La sentencia declara que el demandado esta obligado a rendir cuentas, caso en el que el juez seala un plazo prudencial (se puede prorrogar por una vez-por lo que es judicial- siempre que se pida antes de que se venza y por una razn justificada; el juez determinara el plazo dependiendo el volumen de las cuentas) para que el demandado rinda cuentas, plazo en el que puede suceder:

* Demandado no rinde cuentas, caso en el que el juez aprueba las cuentas presentadas por el demandante en la demanda. * Demandado rinde cuentas, caso en el que el juez corre traslado al demandante hasta por 20 das, termino en el que puede suceder: * Demandante no objetas las cuentas presentadas por el demandado, caso en el que el juez dicta AUTO aprobando las cuentas. Auto que presta merito ejecutivo.

* Demandante objetas las cuentas presentadas, caso en el que se tramita un incidente para demostrar el monto de esas cuentas que se decide por SENTENCIA. Apelable.

c. No se opone a su deber de rendir cuentas, pero controvierte el monto de las cuentas, caso en el cual se sigue desde el paso ii. de la posicin anterior, esto es, se le otorga un plazo prudencial, prorrogable por una vez, para que el demandado rinda cuentas, quien puede no rendir cuentas (juez aprueba las cuentas presentadas por el demandante en la demanda) o rendir cuentas de las que se corre traslado al demandante para que si desee las objete dentro de un plazo de hasta 20 das fijado por el juez, entonces las cuentas pueden no objetarse y aprobar esas cuentas, o ser objetadas y ser resueltas en incidente.

Veamos lo anterior en un cuadro sinptico para mayor claridad:

No se opone a rendir cuentas, no formula excepciones, dice estar de acuerdo con las cuentas. No rechaza su deber de rendir cuentas, pero controvierte el monto de las

cuentas estimado por el demandante en la demanda. En este caso: Se

opone a rendir cuentas, desconoce que este obligado a rendir cuentas, ya sea por que ya rindi cuentas, por que no fue administracin, por la razn que sea, caso en el que formula excepcin de merito de desconocimiento del derecho del demandante a obtener cuentas del demandado. En este caso el juez dicta un AUTO aprobando las cuentas estimadas por el demandante, con lo cual termina el proceso. Obsrvese lo curioso de que proceso termina por auto. Proceso sigue y se decide en una SENTENCIA, la cual puede tener dos sentidos:

La sentencia declara que el demandado no esta obligado a rendir cuentas. La sentencia declara que el demandado esta obligado a rendir cuentas, caso en el que el juez seala un plazo prudencial (se puede prorrogar por una vez) para que el demandado rinda cuentas, plazo en el que puede suceder:

Demandado no rinde cuentas, caso en el que el juez aprueba las cuentas

presentadas por el demandante en la demanda. Demandado rinde cuentas, caso en el que el juez corre traslado al demandante hasta por 20 das, termino en el que puede suceder: Demandante no objeta las cuentas presentadas por el demandado, caso en el que el juez dicta AUTO aprobando las cuentas presentadas por el demandado. Demandante objetas las cuentas, caso en el que se tramita un incidente para demostrar el monto de esas cuentas que se decide por SENTENCIA. Vase como en una misma instancia hay 2 sentencias. Una vez presentada la demanda, admitida, notificada, en el trmino de traslado el demandado puede

optar por tres actuaciones:

No se opone a rendir cuentas, no formula excepciones, dice estar de acuerdo con las cuentas. No rechaza su deber de rendir cuentas, pero controvierte el monto de las cuentas estimado por el demandante en la demanda. En este caso: Se opone a rendir cuentas, desconoce que este obligado a rendir cuentas, ya sea por que ya rindi cuentas, por que no fue administracin, por la razn que

sea, caso en el que formula excepcin de merito de desconocimiento del derecho del demandante a obtener cuentas del demandado. En este caso el juez dicta un AUTO aprobando las cuentas estimadas por el demandante, con lo cual termina el proceso. Obsrvese lo curioso de que proceso termina por auto. Proceso sigue y se decide en una SENTENCIA, la cual puede tener dos sentidos:

La sentencia declara que el demandado no esta obligado a rendir cuentas. La sentencia declara que el demandado esta obligado a rendir cuentas, caso en el que el juez seala un plazo prudencial (se puede prorrogar por una vez) para que el demandado rinda cuentas, plazo en el que puede suceder:

Demandado no rinde cuentas, caso en el que el juez aprueba las cuentas presentadas por el demandante en la demanda. Demandado rinde cuentas, caso en el que el juez corre traslado al demandante hasta por 20 das, termino en el que puede suceder: Demandante no objeta las cuentas presentadas por el demandado, caso en el

que el juez dicta AUTO aprobando las cuentas presentadas por el demandado. Demandante objetas las cuentas,

caso en el que se tramita un incidente para demostrar el monto de esas cuentas que se decide por SENTENCIA. Vase como en una misma instancia hay 2 sentencias. Una vez presentada la demanda, admitida, notificada, en el trmino de traslado el demandado puede optar por tres actuaciones:

Antes de 1989 el cdigo no traa la exigencia de hacer en la demanda una estimacin jurada de las cuentas, por lo que el demandado manejaba el proceso a su antojo, por que en caso de que la sentencia resultara obligndolo a rendir cuentas el demandado no las renda, caso en el que se obligaba al demandante a rendir cuentas y si el demandado no estaba de acuerdo con estas cuentas las objetaba y presentaba las suyas, es decir, el demandado no renda cuentas en la primera oportunidad para ver que tal eran las cuentas presentadas por el demandante y si no le gustaba ah si presentaba las suyas.

Hoy en da el demandado vencido que no presenta cuentas asume las presentadas en la demanda.

Nos preguntamos Qu sucede si en el incidente promovido para demostrar el monto de las cuentas se prueba que estas son superiores a las estimadas por el demandante de manera juramentada en la demanda? Creemos que ac se debe dictar sentencia conforme a lo probado en el incidente porque: * No hay lmite, el demandante no queda atado a la cifra estimada por lo que si se prueba una cifra superior debe dictarse sentencia conforme a esto, sin que el juez incurra en sentencia incongruente con la demanda. * Seria desproporcional

que el demandado si pudiera rechazar las cuentas del demandante pero que en caso de probarse un monto mayor quedara protegido por las cuentas presentadas en la demanda, por que no podra dictarse sentencia por suma mayor a este monto. * Lo que se pretenda es que se rinda cuentas, no que se asuma las cuentas estimadas en la demanda, esta estimacin se hace para evitar que el demandado maneje el proceso a su antojo.

* La estimacin hecha por el demandante en la demanda se hace a ciegas; por esta misma razn es que si las cuentas estimadas en la demanda superan el doble de lo probado no se le obliga a pagar la multa (10% entre lo probado y lo estimado) que se impone en caso de peticin excesiva en la demanda.

Rendicin de cuentas espontnea. Demandante: quien realizo la gestin administrativa. Demandado: destinatarios de las cuentas.

En el caso de la rendicin de cuentas espontnea el demandante debe anexar a la demanda las cuentas, pues es obvio que si conoce las cuentas y esta demandando para que el destinatario de estas las reciba deba anexarlas.

Una vez admitida la demanda y notificada, en el termino de traslado el demandado puede optar por las mismas opciones que el demandado en al rendicin de cuentas provocada, solo que el cdigo no se ocupa de darle solucin a la tercera conducta. c. El demandado no se opone a recibir las cuentas del demandado, pro lo que el juez aprueba por medio de AUTO las pretensiones de la demanda

y las cuentas anexadas a esta.

d. El demandado se opone a recibir las cuentas, caso en el que el tema se decide en sentencia despus de haber terminado tramite abreviado, en la cual puede decirse: i. Que no esta obligado a recibir las cuentas, el proceso termina all. ii. Que esta obligado a recibir las cuentas. Creemos que lo mas conveniente hubiera sido prever que se aprueben las presentadas en la demanda, pero el cdigo resolvi correr traslado para que el demandado diga si esta de acuerdo o no con las cuentas de la demanda: * Si no las objeta se apruebas las cuentas de la demanda. * Si objeta las cuentas de la demanda se promueve incidente para resolver el monto. e. El demandado no se opone a recibir las cuentas pero objeta las cuentas anexadas a la demanda, lo cual no esta previsto en la ley, por lo que creemos que se debe adelantar a travs de las reglas generales del proceso abreviado y resolver en sentencia, esto en razn de que: * Por incidente solo se promueve lo que la ley expresamente determina.

* Estamos viendo reglas especficas para determinados procesos que se tramitan como abreviados, por lo que si no hay reglas especficas se aplican las reglas generales de los procesos abreviados.

1.2.2.5 PROCESO DE PAGO POR CONSIGNACIN.

I. Objeto del proceso. En este proceso se busca es otorgarle al deudor un instrumento para obligar a su acreedor a que reciba el pago forzoso de la prestacin adeudada aun en contra de su voluntad,

lo cual realiza para por ejemplo evitar incurrir en mora.

Si bien el deudor tiene este mecanismo para pagar su obligacin, no siempre se requiere de este procedimiento para obligar al acreedor a recibir la prestacin, por ejemplo: * La ley 829/03 sobre arrendamiento dice que el arrendatario puede hacer un pago de consignacin (no proceso de pago por consignacin) ante una entidad bancaria que reciba ttulos judiciales. * Art. 696 c de co. Dice que el deudor obligado por una letra de cambio podr

depositar el importe de esta en un banco autorizado para recibir depsitos judiciales, a expensas y riesgo del tenedor y sin obligacin de darle aviso, en caso de que este no se presente para su cobro cuando deba hacerlo.

II. Juez competente. * Juez civil del circuito o municipal segn la cuanta de las pretensiones. * La cuanta de las pretensiones se determinan por el monto de la obligacin. * El factor territorial se determina por el domicilio del demandado, o como es un contrato, por el lugar donde se haya pactado que deba cumplirse.

III. Requisitos para que tenga cabida este proceso. * Tngase en cuenta que este instrumento solo se le otorga al deudor cuando la obligacin ya sea exigible, pues si no es exigible el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago de la obligacin. * Adems el deudor debe haberle hecho al creedor un ofrecimiento del pago, es decir, el proceso de pago por consignacin es subsidiario, solo cabe si

el acreedor no ha recibido el pago.

IV. La demanda. La demanda, adems de los requisitos generales debe contener una oferta del pago al acreedor, es decir, debe contener la prestacin que pretende pagar, debe decir el capital que va a entregar para cumplir con la prestacin debida, los intereses si considera que los debe, o en caso de ser una obligacin diferente a una dineraria se debe decir que prestacin se ofrece.

V. En el termino de traslado el demandado puede tomar varios comportamientos: a. No se opone al pago de la obligacin por parte del deudor. En este caso se debe diferenciar entre si se trata de una obligacin de pagar dinero, o si se trata de una obligacin diferente a la dineraria como de dar una cosa o de hacer algo. * Se trata de una obligacin de entregar cierta suma de dinero. En este caso dentro de los 5 das siguientes vencido el trmino de traslado, sin auto que lo ordene, el deudor demandante debe consignar el dinero en una cuenta autorizada de depsitos judiciales.

* Se trata de una obligacin diferente a la entrega de dinero. En este caso el juez deber sealar fecha y hora para que tenga lugar una audiencia en la que se supone va a producirse la entrega de la prestacin debida. En la diligencia puede suceder: 1) El acreedor recibe el bien, en consecuencia el juez debe declarar extinguida la obligacin. 2) El cdigo civil dice que en caso de que el acreedor no asista a la diligencia o se niegue a recibir

la prestacin por lo que el juez debe entregarle el bien a un secuestre y declarar extinguida la obligacin. Sin embargo el Dr. Bejarano considera que se debe diferenciar estas dos situaciones, el juez debe mirar el caso concreto para determinar que solucin darle, as: * El acreedor no asiste a la diligencia: en este casos expone a que al no saber el juez si esos son los bienes debidos deber entregrselos a un secuestre y declarar extinguida la obligacin. * El acreedor se niega a recibir el bien, el juez deber mirar si el acreedor se niega a recibir por un capricho, caso en el que deber entregar los bienes a un

secuestre y declarar extinguida la obligacin; pero si el acreedor se niega a recibir por ejemplo por que esos no son los bienes debidos y se logra demostrar, el juez debe rechazar la oferta del deudor demandante y condenarlo en costas. Si no se hace as se le viola el derecho de defensa al demandado.

Si el deudor no consigna el dinero o en la diligencia no entrega el bien, el juez deber rechazar la oferta de pago hecha por el deudor demandante y condenar a las dems consecuencias, como los intereses moratorios.

Como el cdigo analiza como la misma situacin el que no asista y se niegue, por ello el demandado debe dejar claro desde el comienzo que no se opondr a recibir si los bienes que le van a dar son los que realmente le deben, de modo que si en la audiencia le llegan a dar otros ya esta protegido y as no se le violara su derecho.

a. El acreedor demandado

se opone al ofrecimiento hecho por su deudor. En este caso el proceso abreviado debe continuar, pero para ello hay un requisito de procedibilidad, esto es: * Si se trata de una obligacin dineraria el juez ordenara por auto que el deudor consigne el dinero en una cuenta del juzgado dentro de los 5 das siguientes contado a partir de la notificacin del auto. * Si es una obligacin de entregar un bien el juez por miedo de auto fijara fecha y hora para que el deudor se presente con el bien y se lo entregue a un secuestre. Si se da cumplimiento a este requisito el proceso sigue su curso y en la sentencia se decide quien tiene la razn. Si por el contrario no se consigna el dinero o no se hace la entrega del bien ofrecido a un secuestre, se dicta auto declarando invalida la oferta.

VI. Cuando dentro de los 5 das siguientes a aquel en que se han pagado las expensas necesarias para lograr la notificacin ni esta ni el emplazamiento se ha logrado, el juez deber ordenar por auto que el deudor dentro los 5 das siguientes consigne la suma de dinero ofrecida, o fije hora y fecha para entregar los bienes a un secuestre.

Con esta disposicin se busca que el demandante no saque provecho de la imposibilidad de no lograr la notificacin, aproveche esto para decir que como no se pudo notificar no debe cumplir.

Sin embargo esta norma esta desencajada pues el legislador parte del entendido de una notificacin que debe lograr el funcionario pblico despus de pagadas las expensas necesarias

para ello por parte del demandante; la notificacin hoy en da no la realiza el funcionario, sino que debe lograrla el mismo demandante, por esta razn esa norma debe entenderse cuando dentro de los 5 das siguientes desde que se intenta la notificacin personal y ello no ocurre.

Tambin puede consignar cuando el demandante no sabe donde esta el demandado, los gastos del proceso los debe pagar el acreedor por que por su culpa se genero el proceso.

7. En caso de que el juez en la sentencia declare extinguida la obligacin, ya

sea por que el demandado no se opuso al ofrecimiento del deudor, o sea porque se probo en el proceso los hechos de la demanda y en consecuencia se acogieron las pretensiones, adems de declarar extinguida la obligacin el juez debe ordenar levantar los gravmenes que garantizan la obligacin, debe ordenar la restitucin de los bienes dados en garanta, la entrega del deposito judicial al demandado, y la entrega de los bienes a este por el secuestre. Pero tngase en cuenta que la obligacin que se declara extinguida es la obligacin que pretenda pagar el demandante con el proceso, as como los gravmenes que se levantan son aquellos que garantizan el cumplimiento de esa obligacin que se declara extinguida.

8. Derecho de retracto. Al deudor demandante la ley le reconoce el derecho a arrepentirse de pagar, el derecho de retirar su oferta, pero ese derecho tiene unos lmites: * Se podr retirar la oferta si la consignacin no ha sido aceptada por el

acreedor. * Si se ha dictado sentencia declarando valida la oferta y esta aun no ha hecho transito a cosa juzgada, se puede retirar la oferta.

Precisamente como se trata de un derecho del deudor, en caso de retirar la oferta no se le condenara en costas, no se mirar como de ningn valor ni efecto respecto del demandante, es como un desistimiento de la demanda pero sin ninguna consecuencia adversa para el deudor. Si el demandado no se opuso no se puede retractar.

La oferta se puede modificar en el caso en que por ejemplo en la audiencia llegasen a un acuerdo.

En la invalidez de la oferta al deudor se le condena en costas, ac en el retracto no por que esta ejerciendo un derecho legtimo.

1.2.2.6 PROCESO DE IMPUGNACIN DE ACTOS DE ASAMBLEA, JUNTA DE SOCIOS Y JUNTAS DIRECTIVAS.

1. Objeto del proceso. Con el proceso de impugnacin de actos de asamblea, junta de socios y juntas directivas se busca: * Impugnar actos que, como su nombre lo indica, provienen de una asamblea, una junta de socios o una junta directiva, ya sea de una sociedad

mercantil o una sociedad civil; si los actos que se impugnan emanan de una persona jurdica diferente a la mercantil o civil no se aplica este proceso, por ejemplo si es una sociedad o una fundacin se llevara el proceso ordinario. busca su anulacin. * As mismo se busca que se condene a pago de perjuicios causados por los actos emanados de esas juntas.

2. Juez competente. ACTOS DE ASAMBLEA, JUNTA DE SOCIOS Y JUNTAS

DIRECTIVAS. | JUEZ COMPETENTE. | Regla general. | El cdigo indica que el proceso de impugnacin de actos de asamblea, junta de socios y juntas directivas lo debe conocer el juez del circuito especializado en asuntos de comercio.Qu pasa si no hay juez del circuito especializado en algn lugar?T1 Segn bejarano se debe regir por la regla de la cuanta, es decir, el juez competente ser el juez civil municipal o del circuito segn la cuanta de las pretensiones.T2 Hay quienes dicen que siempre debe ser conocido por un juez del circuito. | Se trata de un acto sujeto a registro en la cmara de comercio. | Art. 194 c.co.

La demanda que se promueva esta sujeta a un trmino de caducidad de 2 meses desde el momento en que se expidi el acto si el acto no esta sujeto a registro; si se presenta despus se rechazara. Si el acto es sujeto a registro se cuentan 2 meses desde el momento en que se inscribi en cmara de comercio. En este caso el demandante tiene la posibilidad de, antes de acudir a la jurisdiccin, impugnar el acto ante la cmara de comercio respectiva dentro de los 5 das siguientes a la expedicin del acto, ya sea por: * Reposicin ante la cmara de comercio. * En subsidio apelacin ante la superintendencia de industria y comercio.En caso de haberse interpuesto estos recursos la cmara de comercio no podr certificar lo que respecta al acto, certificar lo que estaba vigente antes de este, por que se da en efecto suspensivo, es decir, la cmara espera a que se decida el recurso para

poder inscribir.No es obligatorio que se agote este paso para ir a la jurisdiccin. | El acto ha sido expedido por una sociedad controlada por la superintendencia de sociedades | El proceso de impugnacin del acto se har por medio de un proceso verbal sumario, siempre que se solicite nicamente la nulidad del acto y no el pago de los perjuicios ocasionados por este. |

Cuando en una sociedad se ha pactado que en caso de presentarse controversias estas se resolvern en un centro de arbitraje. | NO podr conocer de la impugnacin de actos emanados de la sociedad un arbitro, es decir, esas controversias no las puede conocer los rbitros as se haya pactado que ellos conoceran de los problemas que se presentaran; no obstante el art. 230 de la ley 222/95 facult a la sper sociedades para que cree un tribunal de arbitramento para que resuelva la controversia que se genere en las sociedades vigiladas; este tribunal de arbitramento no se ha creado, pero en caso de crearse, la impugnacin de los actos emanados de las sociedades vigiladas por la supersociedades ser conocida en esos centros de arbitramentos, siempre que lo hayan establecido en los estatutos. Pero como no se ha creado de esos asuntos conoce la justicia ordinaria. |

3. Legitimados: Activo: * Administrador. * Revisor fiscal. * Accionistas o socios que fueron disidentes o votaron en contra la decisin cuya nulidad se pretende. Tambin el que voto en blanco o que no estuvo en la

asamblea el da de la decisin.

Pasivo:

contra la sociedad (PJ).

4. Anexos de al demanda. El cdigo no exige que a la demanda se anexe el acto que se pretende impugnar, pues puede que la sociedad le dificulte el acceso al acto al demandante. Pero se debe anexar la existencia y representacin de la sociedad, la constancia de que fue registrado.

4.

Medida cautelar- suspensin provisional del acto acusado. La suspensin

provisional del acto acusado es una medida cautelar que se toma en el proceso de impugnacin de actos de asamblea, junta de socios y juntas directivas para el eventual fallo favorable al demandante; para que esta medida cautelar quepa es necesario: * Peticin del demandante, no cabe de oficio. * La solicitud de esta medida cautelar se debe hacer en la demanda. * El juez debe mirar si prima facie el acto acusado viola la ley y los

estatutos, aunque este es el objeto del proceso, de debe mirar si el acto al rompe genera una violacin grosera, pues la suspensin del acto puede generar graves perjuicios. * La suspensin del acto debe ser necesaria para evitar perjuicios graves, o para evitar que se sigan causando perjuicios; sin embargo esto no es necesario probarlo, basta convencer al juez de que si el acto sigue vigente puede ocasionar perjuicios. * El demandante debe prestar caucin que garantice los eventuales perjuicios que se lleguen a derivar de la medida cautelar decretada. * Por ultimo, pero ms como requisito de ejecucin de la medida que de procedibilidad, el

auto que ordena la medida se debe notificar al demandante, mas no al demandando pues recordemos que el art. 327 cpc dice que las medidas cautelares se cumplen antes de ser notificadas al afectado. Si se dan estos requisitos el juez deber decretar la suspensin del acto impugnado mientras se decide el proceso. El auto que decrete la medida cautelar es apelable, pero deber cumplirse mientras se resuelve el recurso, pues esta apelacin se decide en el efecto

devolutivo (suspensivo?).

5. Sentencia. Puede tener dos sentidos: i. La sentencia no acoge las pretensiones, es decir, el demandante pierde el pleito, no se decreta la nulidad del acto ni se condena al pago de perjuicios. ii. La sentencia acoge las pretensiones de la demanda, ordena la nulidad del proceso ms el pago de los perjuicios pedidos en la demanda.

6. Proceso de impugnacin de actos de asambleas, junta de socios y juntas directivas de la jurisdiccin agraria. La norma que desarrolla esto habla de impugnacin de actos de asambleas y juntas de socios, ms no nombra a las juntas directivas, creemos que se trato de un olvido del legislador, por lo tanto, los actos de las juntas directivas tambin pueden impugnarse ante el juez agrario, siempre que este tenga competencia. Cuando se trate de impugnar un acto emanado por la asamblea, junta de socios o la junta directiva de una sociedad civil o mercantil que desarrolla una actividad agraria, se adelantar ante la jurisdiccin agraria.

1.2.2.7 DECLARACIN DE PERTENENCIA DE BIENES

VACANTES Y MOSTRENCOS. Bien vacante: aquellos bienes inmuebles que han tenido dueo, pero no se conoce su dueo.

Bien mostrenco: los bienes muebles de que no se conoce su dueo.

Bien vacante: aquellos bienes inmuebles que han tenido dueo, pero no se conoce su dueo.

Bien mostrenco: los bienes muebles de que no se conoce su dueo.

1. La declaracin de pertenencia de los bienes vacantes y mostrencos es una manifestacin del modo de adquirir denominado ocupacin, en el que se tiene por objeto hacer dueo al ICBF de esos bienes que no tienen dueo conocido. 2. El nico legitimado por activa para demandar en proceso de declaracin de pertenencia es el ICBF, un particular no puede demandar pretendiendo que se le declare dueo de un bien vacante o mostrenco. Si bien un particular no puede demandar para que se le declare propietario de un bien vacante o de un bien mostrenco, si puede denunciar ante el ICBF la

existencia de un bien de esta clase, a fin de que este demande y le adjudiquen el bien; en caso de que al ICBF le prospere las pretensiones, el particular que denuncio el bien tendr derecho al 30% del valor del bien a titulo de recompensa. 3. Juez competente. - Juez civil municipal o del circuito segn la cuanta del proceso, que se determina por el valor del bien. - El factor territorio se determina por el lugar donde este el inmueble.

4. El proceso de declaracin de pertenencia de bienes vacantes y mostrencos es muy parecido al proceso de declaracin de pertenencia ya visto,

y es similar porque el primero se trata de adquirir el bien por ocupacin y el segundo por prescripcin adquisitiva, es decir, ambos se tratan de un modo de adquirir el dominio; por esta razn, en este proceso adelantado por el ICBF, se debe emplazar a los terceros interesados y en el periodo probatorio realizarse una inspeccin judicial para mirar que no tenga dueo conocido o aparente.

Obviamente en este proceso es necesario demostrar que nadie esta ejerciendo

derechos sobre el bien, pues si por ejemplo hay alguien en posesin, el bien no ser ni vacante ni mostrenco.

5. La sentencia puede: - Denegar las pretensiones ya sea por que no se demostr que no tiene dueo conocido, o por que apareci un dueo o un poseedor. - Acoge las pretensiones de la demanda por lo cual * Se declara que el bien es vacante o mostrenco. * Se declara la pertenencia a favor del ICBF. * Ordena el registro de la sentencia si el bien esta sujeto a registro.

1.2.2.8 PATRONATOS Y CAPELLANIAS LAICAS. Qu son los patronatos y las capellanas laicas? Los patronatos y las capellanas laicas son personas jurdicas creada en el ao de 1888, creadas por las personas con el nico objeto de mandar a decir misas.

El objeto de este proceso es que cuando quedaban vacantes en estas personas jurdicas porque el patronato o el capelln mora, se buscaba a travs

de este proceso un nuevo representante para de esa persona jurdica, una nueva persona que ocupara ese puesto, con el nico objeto de mandar a decir

misas.

1.2.2.9 PROCESOS POSESORIOS ESPECIALES. Este proceso esta regulado por los artculos 986, 987, 992 y 994 cc.

1. objeto del proceso. El objeto de este proceso es darle una proteccin al poseedor a su derecho de posesin, no por que alguien lo despojo del bien sino porque: * Hay un rbol vetusto que amenaza ruina. * Denuncia de una obra nueva. * Un rbol mal arraigado. * Construccin que amenaza ruina del bien.

VII. medida cautelar. Si la demanda esta dirigida a que una cosa que amenaza ruinas sea retirada, destruida, se puede pedir una medida cautelar consistente en que el juez tome las previsiones pertinentes para evitar que

mientras se adelanta el proceso el bien no se venga abajo; en este sentido, si el peligro es inminente, el juez debe dictar sentencia y ordenar demoler la obra que amenaza ruina. Esa sentencia la dictara en una inspeccin judicial que con un perito cuyo dictamen no ser objetable. Esa sentencia ser apelable. VIII. El juez en la sentencia que acoge las pretensiones de la demanda puede ordenar: * Que se impida la ejecucin de una obra, o de un hecho, caso en el cual el juez debe prever al demandante que por cada incumplimiento se hace acreedor a una multa, siempre que promueva un incidente dentro de los 30 das siguientes al incumplimiento de la previsin; esta previsin se mantiene durante el tiempo.

* Que se destruya algo, para lo cual el juez dar un plazo prudencial de 15 a 20 das,

en el cual se mirar: 1. Si el demandado cumple la orden, caso en el cual solo pagara las costas del proceso. 2. Si el demandado no cumple, caso en el cual el demandante tiene

derecho a destruir el bien por cuenta del demandado, para lo cual se tramita un incidente para determinar el costo de la destruccin del bien; posteriormente se dicta un auto indicando el monto que debe pagar el demandado para cubrir la demolicin, auto que presta merito ejecutivo y con el cual se puede demandar en proceso ejecutivo para que se pague esa suma de dinero.

2.2.2.10 ACCIONES POPULARES. Antes de la ley 472/98 las acciones populares se tramitaban por proceso abreviado, por esa razn lo vemos en este momento, mas hoy en da, a partir de la expedicin de dicha ley, se le estableci un tramite especial.

Lo primero que debemos hacer es diferencias dos conceptos:

ACCIONES POPULARES | ACCIONES DE GRUPO | Las acciones populares se caracterizan por que: * Cualquier persona de la comunidad puede acudir ante un juez a pedir la defensa de un derecho de inters colectivo.Qu es un derecho de inters colectivo? Es un derecho que no le pertenece a alguien en especial, sino que le pertenece a toda la comunidad en general. * El demandante no pide para si sino como vocero y

en beneficio de la comunidad. | La accin de grupo se trata de una accin resarcitoria, de una accin indemnizatoria, en la que un grupo de personas que ha sufrido un dao por una misma causa, habiendo responsabilidad

uniforme (objetiva o subjetiva), piden para si una indemnizacin por el dao que se les ha causado. |

El artculo 4 de la ley 472 de 1998 establece un listado de derechos colectivos encabezado por la enumeracin que hace el art. 88 CN, sin embargo es un listado simplemente ejemplificativo: a) El goce de un ambiente sano, de conformidad con lo establecido en la Constitucin, la ley y las disposiciones reglamentarias; b) La moralidad administrativa; c) La existencia del equilibrio ecolgico y el manejo y aprovechamiento racional de los recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. La conservacin de las especies animales y vegetales, la proteccin de reas de especial importancia ecolgica, de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas, as como los dems intereses de la comunidad relacionados con la preservacin y restauracin del

medio ambiente; d) El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los bienes de uso pblico; e) La defensa del patrimonio pblico; f) La defensa del patrimonio cultural de la Nacin; g) La seguridad y salubridad pblicas; h) El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad pblica; i) La libre competencia econmica; j) El acceso a los servicios pblicos y a que su prestacin sea eficiente y oportuna; k) La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin, uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio

nacional de residuos nucleares o txicos; l) El derecho a la seguridad y prevencin de desastres previsibles tcnicamente; m) La realizacin de las construcciones, edificaciones y desarrollos urbanos respetando las disposiciones jurdicas, de manera ordenada, y dando

prevaleca al beneficio de la calidad de vida de los habitantes; n) Los derechos de los consumidores y usuarios. Igualmente son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la Constitucin, las leyes ordinarias y los tratados de Derecho Internacional celebrados por Colombia.

Historia. 1. Si bien las acciones populares estn reguladas por la constitucin nacional y por la ley 472/98, la piedra angular, el fundamento de las acciones populares se encuentra en los art. 1005 y 2359 CCi. en virtud de los cuales:

Art. 1005 cc Ubicado en el capitulo de acciones posesorias, busca dar proteccin a la posesin de bienes de uso publico.

Art. 2359 cc Regula la accin de dao contingente para aquellos casos en que una conducta puede causar dao a un numero plural de personas, quienes pueden ir al juez z que se les proteja.

Por qu se les dio el nombre de acciones populares? el cdigo civil es ius

privatista, y normalmente al lado de cada derecho se le daba al titular de este una accin para proteger ese derecho, por ejemplo para proteger el derecho de propiedad esta la accin reivindicatoria, y precisamente por eso se hablo de acciones populares, porque no se legitima a alguien especficamente, sino a todos

los miembros de la comunidad en general.

2. El decreto 3466/82, estatuto del consumidor, regulo la primera forma de accin de grupo, se establece un reglamento buscando proteger al consumidor de propaganda engaosa o bienes defectuoso. Por ejemplo se buscaba obtener la reparacin del grupo cuando salan tv daados.

3. Posteriormente, la ley 9 de 1989, ley de reforma urbana, consagro una accin popular para proteger el espacio publico.

4. Por su parte el decreto 2303 de 1989, que creo la jurisdiccin agraria, en su art. 118, dio una accin popular de proteccin al medio ambiente.

5. El decreto 2272/89 que modifico el cpc, estableci que la accin popular se tramitara por proceso verbal sumario, lo que indicaba que era un proceso de nica instancia y que la competencia se radicaba en los jueces civiles municipales.

6. En 1990, con la ley 45, ley del sistema financiero, se otorg una accin de grupo, con el nombre de accin de clase o class action, referida a dar a la persona que ha sufrido un dao un instrumento a las personas para que se dirijan contra quien es el responsable del dao, pero se refiere a la persona que sufrido un dao por el uso de informacin privilegiada del sector burstil.

7. Es decir, para 1990 ya haban acciones populares y acciones de grupo, y en 1991, la constituyente lo que hizo fue elevar estas acciones a rango constitucional, las incluy dentro del trpode de herramientas de proteccin de los derechos ciudadanos, esto es: * Tutela.

* Accin de cumplimiento. * Acciones populares, acciones de grupo y responsabilidad objetiva por dao

al medio ambiente.

8. En 1991 tambin se reformo el cpp por medio del decreto 2770, y se dijo que la manifestacin de la accin civil en la accin penal es la accin popular en aquellos casos en que se adelante la investigacin de un delito que afecta a la comunidad.

9. En 1998 la ley 478 reglamento las acciones populares y de grupo, mas no la accin de responsabilidad objetiva por dao al medio ambiente que aun no se ha regulado. En la sentencia c-015-99 se cuestiono que se haya dejado de reglamentar la responsabilidad objetiva, pero la corte dijo que no se poda declarar inconstitucional la ley por eso, pues el legislador es libre de decidir que temas regula y adems que lo puede regular en otra ocasin.

Ley 472 de 1998. Esta ley estableci 3 aspectos comunes entre las acciones populares y las acciones de grupo: 1. Creacin del fondo para la defensa de los derechos e intereses colectivos. La defensa de los derechos de inters colectivo se le asigno a la defensora del

pueblo; y se estableci que el fondo tiene como objetivo: * financiar a los demandantes con escasos recursos para tramitar un proceso (tambin por la pruebas) y promover el conocimiento de los defensores. * Incentivar el conocimiento de las AP y AG. * Participar en AP y AG. 2. Creacin del archivo de acciones populares y acciones de grupo. Es tomado del derecho americano, como all si hay

precedente si se acomoda que se manden esas decisiones a un archivo. El fondo es el responsable de llevar el archivo de acciones populares y de grupo. Cuando el juez admite la demanda de una accin popular o de grupo, debe enviar al archivo la copia de la demanda y del auto admisorio de la demanda, lo mismo cuando dicte sentencia. 3. Creacin de registro pblico de peritos. Se debe llevar un registro especial de auxiliares de la justicia que actan como peritos en las acciones populares o en acciones de grupo. Lo que se busca es tener especialistas (peritos) para que acten en las AG y AP. Dentro de los 6 meses siguientes a la creacin de esta ley el consejo superior de la judicatura debi integrar peritos expertos para AP y AG pero no lo hizo por eso se tiene que recurrir a los peritos de los

juzgados.

TRAMITE DE LAS ACCIONES POPULARES.

1. Objeto de las acciones populares.

Art. 2, ley 472/98. Son los medios procesales <las acciones populares> para la proteccin de los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.

2. Legitimacin para actuar. * Por activa. Podr demandar cualquier persona de la comunidad. No es necesario un abogado para adelantar las acciones populares, pero si no se acta por medio de abogado deber notificarse a la defensora

del pueblo que podr intervenir.

Art. 12, ley 472/98. TITULARES DE LAS ACCIONES. Podrn ejercitar las acciones populares: 1. Toda persona natural o jurdica. 2. Las organizaciones No Gubernamentales, las Organizaciones Populares, Cvicas o de ndole similar. 3. Las entidades pblicas que cumplan funciones de control, intervencin o vigilancia, siempre que la amenaza o vulneracin a los derechos e intereses colectivos no se haya originado en su accin u omisin. 4. El Procurador General de la Nacin, el Defensor del Pueblo y los Personeros Distritales y municipales, en lo relacionado con su competencia. 5. Los alcaldes y dems servidores pblicos que por razn de sus funciones deban promover la proteccin y defensa de estos derechos e intereses.

* Por pasiva. Puede dirigirse contra una entidad pblica o contra un particular, o contra ambos, segn quien este vulnerando un derecho de inters colectivo.

Art. 14, ley 472/98. PERSONAS CONTRA QUIENES SE DIRIGE LA ACCION. La Accin Popular se dirigir contra el particular, persona natural o jurdica, o la autoridad pblica cuya actuacin u omisin se considere que amenaza, viola o

ha violado el derecho o inters colectivo. En caso de existir la vulneracin o amenaza y se desconozcan los responsables, corresponder al juez determinarlos.

3. Juez competente.

Si la demanda esta dirigida contra una entidad publica: * Primera instancia ser conocido por el juez administrativo. * Segunda instancia ser el tribunal

administrativo.

Si la demanda esta dirigida contra un particular: * Primera instancia ser el juez civil del circuito. * Segunda instancia ser el tribunal superior del distrito.

Si la demanda esta dirigida contra una entidad publica y contra un particular la jurisdiccin contenciosa conoce por especialidad el proceso.

4. El proceso de las acciones populares es muy similar al abreviado, por ejemplo, el trmino de traslado tambin es de 10 das, y el trmino probatorio es de 20 das.

5. La demanda. Esta, adems de los requisitos generales de toda demanda, debe contener: * Los hechos que constituyen la accin u omisin que vulnera el derecho de inters colectivo. * Mencin del derecho o inters colectivo que se considera en riesgo o vulnerado. * Pruebas que sustentan los hechos. * No se requiere de abogado para actuar (esto no pasa en las AG). * Como ya se dijo la demanda se presenta contra el presunto responsable si se sabe quien es, si no se conoce no se debe dirigir contra nadie (normalmente se debera dirigir contra persona indeterminada y realizar un emplazamiento), sino que en el proceso el juez determinar quien es el responsable del dao o riesgo del derecho de inters colectivo, esto porque no se protege un derecho subjetivo sino colectivo. Si aparece el responsable se le vincula al proceso, si no igualmente se dicta sentencia por que lo que se busca

el proteger el inters colectivo.

6. Clases de acciones populares.

* Restitutoria. Se pretende el restablecimiento de un derecho que ya ha sufrido un dao. * Preventiva. El derecho no ha sufrido dao alguno, sino que se encuentra amenazado. Esta es de tramite preferencial, con excepcin de la accin de tutela y la resolucin de un habeas corpus.

7. Por medio de una accin popular se pueden controvertir actos administrativos o contratos administrativos (estos tienen tramites especiales para ser controvertidos)?

a. Con respecto a los actos administrativos: En un primer momento se dijo que no se poda controvertir un acto administrativo, para ello deba instaurarse una accin de nulidad ante la jurisdiccin contencioso administrativo.

Posteriormente el consejo de estado dijo que si un acto administrativo violaba un derecho o inters colectivo podra solicitarse la nulidad del acto por medio de la accin popular pero debe darse a la entidad administrativa el derecho de que se defienda. Esta es la tesis actual.

b. Con respecto a los contratos: Respecto de los contratos estatales se sabe que para atacarlos se tiene una accin contractual que tiene el carcter de que la legalidad del contrato solo puede ser discutida por las partes contratantes y dentro de un trmino determinado. El consejo de estado dijo que es posible controvertir la legalidad de los contratos estatales por medio de la accin popular cuando se amenaza un derecho de inters colectivo, accin que puede ser interpuesta por cualquier ciudadano

y en cualquier tiempo. En ese sentido la accin popular se dirige a que se suspensa ese contrato o clusula que viola el inters colectivo. Algunos dicen que esa posicin afecta la seguridad jurdica.

8. La notificacin del auto admisorio se hace por medio de una comunicacin al demandado en el que se le dice que queda notificado, por lo que al da siguiente comienzan a correr los trminos de traslado. Es diferente de la notificacin del cpci.

9. En el termino de traslado (10 das) se puede contestar formulando excepciones de merito mas NO HAY EXCEPCIONES PREVIAS, no se pueden formular. As si quiere hacer valer este tipo de excepciones lo har: * Por reposicin del auto admisorio. * Las impone como si fueran de merito.

10. Una vez corrido el termino de traslado el juez convoca una audiencia denominada pacto de cumplimiento, en la que busca que el demandante y los demandados se pongan de acuerdo en cuales son las conductas que se van a tomar para proteger los intereses colectivos afectados, es decir, se trata que cada una de las partes asuma una responsabilidad; para esto el juez debe realizar una formula, un pacto entre las partes, que debe ser conocida por estas con anterioridad para que puedan hacerle observaciones por escritos en caso de que quieran intervenir, es decir, si quieren intervenir en la audiencia es

necesario que hagan observaciones por escrito, sin embargo esto de la formula por parte del juez no se cumple.

Esta audiencia tiene el mismo objetivo que

la audiencia del 101, se busca que las partes concilien, se busca que surja una formula, por lo que puede ocurrir: * Que las partes se pongan de acuerdo en una formula, se tomen las medidas pertinentes, se nombre un comit seguidor y proceso se acaba. * Que no se llegue a un acuerdo, por lo cual fracasa el pacto de cumplimiento.

11. El periodo probatorio, que es de 20 das, se caracteriza por: * Si por la naturaleza de las pruebas resulta bastante oneroso para el demandante su realizacin, se le solicita al fondo de defensa de los derechos de inters colectivo que asuma los costos. * Se puede utilizar estadsticas, que el juez en virtud de encuestas tenga algo como probado.

12. La sentencia puede ser en los siguientes sentidos: * Se deniegan las suplicas del demandante, por lo que el actor popular ser condenado en costas si obro con notoria mala fe. Decisin que tiene apelacin. * Se acogen las pretensiones de la demanda, por lo cual se debe decretar: * Se declara que hubo una violacin o una amenaza al inters colectivo X. * Se imponen obligaciones al demandado de hacer, no hacer o dejar de hacer, etc. Por ejemplo: que deje de botar basuras al ro. * Se impone una condena al pago de perjuicios a favor de la entidad pblica encargada de velar por la proteccin del derecho de inters colectivo a menos que ella haya dado lugar a esa violacin pues sea la responsable de la situacin. * Se otorga al particular

un incentivo econmico a favor del actor popular que varia entre 10 y 150 smmlv; pero su el dao ocasionado es a la moralidad administrativa en contratacin estatal, el valor es hasta de un 15% del valor que se recupere o que se deje de pagar por la entidad publica como consecuencia de la accin

popular. La norma que ordena un incentivo econmico a favor del actor popular fue demandado por el Dr. Bejarano diciendo que no era posible que el particular recibiera una remuneracin por ejercer una accin publica, que es la nica accin publica en que se remunera al demandante, se supone que las acciones publicas tienen como fundamento la solidaridad, si se remunera al demandante se estara vulnerando esa solidaridad, esta quedara de lado; as mismo afirmo que no puede ser posible que la entidad administrativa pague siendo que no ha ocasionado un dao, es decir, que pierda sin tener ninguna responsabilidad. La corte respondi que quien paga la remuneracin no es la entidad publica (algo remedi pues le dio un giro total a la interpretacin que inicialmente se tenia) sino el demandado vencido, y que no se dejaba de lado la solidaridad por lo que esas normas se declararon exequibles. * Se nombra un comit de seguimiento de ejecucin del fallo el cual le comunicara al juez si se esta cumpliendo o no con el fallo, en caso de que no se este cumpliendo el juez puede tomar las medidas pertinentes para que se ejecute el fallo, es decir, el juez tiene competencia perpetua. * Se condena en costas

al demandado vencido en juicio.

La sentencia es apelable.

13. Efectos de la sentencia. La sentencia que resuelve una accin popular tiene efectos erga omnes cualquiera que sea el sentido de esta, pero: * Si la sentencia es favorable al demandante esta hace transito a cosa juzgada. * Si la sentencia es desfavorable al demandante la sentencia hace transito a cosa juzgada relativa, esto es, siempre que no aparezcan nuevos hechos ni nuevas pruebas en la sentencia. (sentencia 662/07).

14. Medidas cautelares. En cualquier momento entre la demanda y al sentencia el juez puede tomar cualquier medida que considere pertinente, la que al juez se le ocurra.

Art. 25, ley 472/98. MEDIDAS CAUTELARES. Antes de ser notificada la demanda y en cualquier estado del proceso podr el juez, de oficio o a peticin de parte, decretar, debidamente motivadas, las medidas previas que estime

pertinentes para prevenir un dao inminente o para hacer cesar el que se hubiere causado. En particular, podr decretar las siguientes: a) Ordenar la inmediata cesacin de las actividades que puedan originar el dao, que lo hayan causado o lo sigan ocasionando; b) Ordenar que se ejecuten los actos necesarios, cuando la conducta potencialmente perjudicial o daina sea consecuencia de la omisin del demandado; c) Obligar al demandado a prestar caucin para garantizar el cumplimiento de cualquiera de las anteriores medidas previas; d) Ordenar con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses

Colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las medias urgentes a tomar para mitigarlo. PARAGRAFO 1o. El decreto y prctica de las medidas previas no suspender el curso del proceso. PARAGRAFO 2o. Cuando se trate de una amenaza por razn de una omisin atribuida a una autoridad o persona particular, el juez deber ordenar el cumplimiento inmediato de la accin que fuere necesaria, para lo cual otorgar un trmino perentorio. Si el peligro es inminente podr ordenar que el acto, la

obra o la accin la ejecute el actor o la comunidad amenazada, a costa del demandado.

1.2.2.11 ACCIONES DE GRUPO.

Las acciones de grupo o acciones de clase, como se les llama en otros pases, tiene por objeto que un grupo de personas que ha sufrido un mismo dao por unos mismos hechos y una misma causa, se sirvan de un mismo vehculo procesal para obtener la reparacin del dao que han sufrido, porque si bien estas personas pueden demandar de manera separada, deciden que les es mas benfico iniciar una misma accin.

Esta accin de grupo tiene unas ventajas y unos defectos: VENTAJAS | DESVENTAJAS | * Se lleva a cabo un nico proceso. * Se evitan las contradicciones. * Se disminuyen los costos. | * En la sentencia se ordena indemnizacin de un

dao aproximado, ponderado, mas no es exacto. |

La competencia del juez es igual que en las acciones populares, as:

* Si se interpone contra un particular: * La primera instancia es el juez civil del circuito.

* La segunda instancia es el tribunal superior del distrito.

* Si se interpone contra una entidad pblica: * La primera instancia es de conocimiento del juez contencioso administrativo. * La segunda instancia es el tribunal administrativo.

Si la sentencia es expedida por el tribunal civil la sentencia tendr recurso de casacin, pero si la expide el tribunal administrativo NO tendr recurso de casacin.

Requisitos para formular demanda en una accin de grupo. Este proceso tiene unos requisitos especficos para que la demanda sea admitida:

1. Que se trate de un nmero plural de personas que reclamen la indemnizacin de un dao que han sufrido.

A qu se refiere cuando habla de un numero plural de personas? La ley 472 de 98 exige que en la demanda se le indique al juez, que se le den una pautas que le hagan saber que esta frente a un grupo de personas no menor a 20; sin embargo todos los miembros del grupo no deben demandar para que la demanda prospere, puede incluso que la demanda solo sea formulada por uno, el requisito es que el demandante haga parte de un grupo no menor a 20 personas a las que se les ha infringido un dao, y esto es as por que estamos frente a un caso de representacin legal, por esta misma razn es que el Dr. Bejarano cree que este es un requisito para la demanda, entonces se podr dictar sentencia as todos los miembros del grupo no se constituyan en parte dentro del proceso.

En este sentido, cuando estamos frente a una accin de grupo,

si bien puede ser uno solo el que demanda, todos los miembros del grupo tendrn la calidad de demandantes; mientras que en la accin popular el demandante es quien formula la demanda, as lo haga en nombre y en beneficio de toda la comunidad.

Por ejemplo, un tarjetahabiente demanda en accin de grupo a un banco porque considera que a l y a otras personas se le han cobrado intereses excesivos sobre los consumos hechos con la tarjeta de crdito, para que esta demanda prospere de decir en la demanda que hace parte de un grupo de tarjetahabientes al que le cobraron desde hace determinado tiempo intereses excesivos equivalente a X cantidad y que est conformado por ms de 20 personas.

As las cosas, siempre que se cumpla este requisito se puede formular demanda por uno, varios o todos los miembros del grupo, lo importante es que se le den al juez los criterios para determinar el grupo de manera tal que de ello se desprenda que el grupo est conformado por un nmero no menor a 20 personas, pero sin que se establezca como mnimo el numero de 20 personas para que se pueda presentar la demanda.

2. El nmero plural de personas debe haber sufrido un dao que provenga de los mismos hechos y de la misma causa.

3. Que la responsabilidad que se pretende hacer valer participe de unos elementos uniformes o comunes, esto es, que se est invocando un solo tipo de responsabilidad, ya sea objetiva, ya sea subjetiva, ya sea por dolo, ya sea por culpa, ya sea contractual o sea extracontractual.

La

demanda debe formularse contra el presunto responsable del dao, mas sin embargo en caso de que no se sepa quin es el responsable del dao debe dirigirse contra personas indeterminadas (en la accin popular si no se sabe quin es el responsable del dao no se dirige contra persona indeterminada, sino que en el proceso se determina quin es el responsable, e incluso puede dictarse sentencia sin que se sepa quin es el responsable)

As las cosas, la demanda debe contener, adems de los requisitos generales que debe contener cualquier demanda: * Demandante * Criterios para determinar el grupo de que hace parte el demandante. * Demandados.

* Hechos generadores del dao. * Pruebas en que se fundamentan los hechos.

Si se admite la demanda, se debe notificar, correr traslado al demandado, termino en el cual se pueden formular excepciones de merito y excepciones previas (en las acciones populares no se pueden formular excepciones previas) y bejarano considera que se debe dar traslado al demandante para que se pronuncie sobre ellas.

Cumplido este trmite se debe llevar a cabo una audiencia de conciliacin (en la accin popular recordemos que se llama pacto de cumplimiento), en la que si se concilia se aprueba el acuerdo por un auto que presta merito ejecutivo y en el que tambin se integra un comit para que le haga seguimiento al cumplimiento de la decisin. En caso de no conciliar se sigue con el curso normal del proceso.

La sentencia puede tener dos sentidos: * No se

acojan las pretensiones de la demanda, si no se formula apelacin quedar en firme. * Se acogen las pretensiones de la demanda, por lo que la sentencia deber contener: * Declara al demandado responsable de los daos infringidos al grupo. * Sealara indemnizacin ponderada, un monto aproximado a cargo del demandado, quien deber consignar para que se le pueda pagar a los miembros del grupo la respectiva indemnizacin, tanto a los que se hicieron parte en el proceso, como a los que no. * Se deber sealar los requisitos y condiciones que deben acreditar las personas que no se hicieron parte en el proceso pero que hacen parte del grupo para que puedan ser indemnizados.

En este sentido, el juez da 20 das desde que se notifica la sentencia para que las personas que cumplen con estos se presenten ante el fondo de proteccin a los derechos e intereses colectivos de la defensoria, lo cual no se dice expresamente en la ley 472/98 sino que se concluye esto por que all se indica que se deber expedir un acto administrativo ordenando pagar la indemnizacin a X nmero de personas que se presentaron, y la defensoria es

la nica entidad que tiene la facultad de expedir un acto administrativo para que se pueda ejecutar el fallo.

Una vez vencidos los 20 das puede suceder: * Que no se presenten todos los miembros del grupo, caso en el cual lo que sobre se le devolver al demandado vencido. * Si se presentan mas personas de las que se crea estaba

conformado el grupo, el juez vuelve a distribuir la suma de dinero que ordeno al demandado consignar, mas no se altera el monto de la indemnizacin que debe pagar el demandado.

* Se ordena pago de costas. * Se ordena publicar el fallo en un medio masivo de comunicacin. Al igual que el auto admisorio de la demanda se debe publicar para que concurran todos los interesados.

Dos figuran en la accin de grupo: * Inclusin de personas en el grupo.

En principio no es preciso decir inclusin de personas al grupo porque cuando hablamos de inclusin nos referimos a que hay alguien que esta por fuera del grupo y quiere ingresar pero en verdad todas las personas que han sufrido un dao que se esta alegando por una accin de grupo se entienden incluidas por ministerio de la ley, nos preguntamos entonces de que se trata esta figura: * una persona que no esta en el proceso y no esta representada por la persona que formula la demanda, puede intervenir directamente para hacer valer su derecho antes de que se dicten medidas cautelares, es decir, se refiere a quien quiere actuar directamente sin ser representado por el demandante. * La persona se presenta para que sea reconocida despus de la sentencia aunque no haya estado presente en el proceso, para que se le entregue lo que ya se le haba reconocido en la sentencia. Podr ir dentro de los 20 das para pedir lo que se le haya reconocido en la sentencia.

* Exclusin de personas en el grupo. Esta figura se refiere

a que un miembro tenga la opcin de pedirle al juez que lo excluya del grupo. La regla general es que todos los miembros del grupo se encuentran representados, incluidos en el grupo con la demanda de uno solo; sin embargo los miembros pueden pedir ser excluidos: * porque no les interesa reclamar. * Porque quieren adelantar una accin individual.

La exclusin puede darse: * durante el proceso, antes de la audiencia del 101, la persona presenta un oficio solicitando su exclusin, que no requiere ser motivado, para que frente al interesado la sentencia no tenga efectos, de lo cual el juez toma nota. * Con posterioridad a la sentencia, durante los 20 das siguientes a la publicacin de la misma, ya sea porque: i. Por que la persona cree que sus intereses no estuvieron bien representados dentro del proceso, por que por ejemplo se demando por un dao en el cigeal pero tambin hubo un dao en el sistema elctrico que no se enuncio al demandar. En este caso el interesado debe acompaar pruebas y el juez resolver de plano determinando si frente al interesado tendr efectos la sentencia o no.

ii. La notificacin a los miembros del grupo fue insuficiente, por que por ejemplo se hizo el emplazamiento en un peridico local y el dao fue de cobertura nacional. Ac la exclusin deber revisarla el juez, deber mirar las pruebas y ver si tiene fundamento la causal que alega, as las cosas el juez puede rechazar la solicitud de exclusin

y por ello se le debe convencer, adems que la exclusin despus de la sentencia es una critica al proceso llevado por l. Si la acepta la sentencia no tendr efectos respecto de l.

La exclusin en este segundo caso se trata de un recurso de revisin relativo, pues se busca que la sentencia pierda efecto respecto de quien no se entiende bien representado o de quien considera no se le ha notificado en debida forma.

Frente a la exclusin debemos hacer unas precisiones: 1. Con la figura de la exclusin el requisito de un grupo de por lo menos 20 personas para presentar demanda es letra muerta, porque si bien el grupo

puede estar conformado por mas de 20 personas, este puede quedar reducido al excluirse las personas, sin que esto tenga efecto alguno del proceso ni en lo sustancial, sin que por ejemplo se tenga que dar por terminado el proceso o el demandante tenga que desistir de la demanda. Adems si se permitir que solo fueran 20 personas las empresas negociaran individualmente para desarticular el proceso y hacerlo fracasar. 2. La ley prev dos casos de exclusin, sin embargo no se plante el caso en que un miembro del grupo haya demandado de manera individual antes de haberse iniciado la accin de grupo, y no haya presentado memorial para ser excluido; sin embargo, aunque la ley no haya dicho anda al respecto, creemos que esa persona que ha demandado individualmente queda excluida del grupo de manera automtica por el hecho de haber hecho valer su derecho de forma

separada y la sentencia no tendr efectos respecto de l; en este caso el juez podr declarar de oficio la exclusin. 3. Si demanda despus de que inicio la accin de grupo el demando lo podr poner la excepcin dicindole que debi haber dicho que lo excluyeran de la accin de grupo y por ello no podr continuar el proceso separadamente.

4. Si sale del proceso no puede volver a entrar. 5. En la exclusin se trata de que un miembro del grupo prescinde de su derecho, se desprende del grupo, mas no se trata de un desistimiento en que la persona deja la accin. Prescindir es llevar mi demanda a la accin de grupo, en cambio desistir es dejar la accin y las pretensiones. 6. No se puede desistir para crear varias acciones de grupo separadamente. Medidas cautelares en la accin de grupo. Recordemos que en la accin popular se pueden decretar medidas cautelares innominadas, el juez dicta las medidas cautelares que se le ocurran, mientras que en la accin de grupo, por ser una accin resarcitoria, las medidas cautelares son las mismas que un juez puede dictar en un proceso ordinario, lo cual no es bueno porque si recordamos las medidas cautelares de los procesos ordinarios podemos ver como en algunos casos tienen limitantes tales como que se haya dictado sentencia de primera instancia, que esta haya sido recurrida, etc., restricciones que tendrn que aplicar a la hora de decretar las medidas cautelares en una accin de grupo.

Proyecto de ley radicado

respecto de las acciones populares y acciones de grupo. Las sentencias que pongan fin a las acciones populares o de grupo les cabe el recurso de casacin en aquellos casos en que el juez de conocimiento es el juez civil del circuito; sin embargo actualmente en el congreso se encuentra radicado un proceso en virtud del cual la sentencia y decisiones en general que le pone fin a la accin popular y a la accin de grupo, cuando los jueces o tribunales administrativos han resuelto esos procesos, puede ser revisada, a solicitud de la parte interesada o del ministerio publico, por el consejo de estado cuando este escoja el expediente (como en las tutelas), para lo cual tienen 3 meses. El objeto de este proyecto es unificar la jurisprudencia.

Segn bejarano esto no fue bueno, por que los efectos de la sentencia sern hasta que se acoja la sentencia por el consejo de estado, lo que va a dilatar el cumplimiento del fallo.

1.2.2.12 ACCIN DE CUMPLIMEINTO

La constitucin de 1991, art. 87 le otorgo a los ciudadanos un mecanismo judicial para que hagan cumplir las leyes formales (las expedidas por el

congreso), las leyes de carcter material (son de obligatorio cumplimiento, generales e impersonales, pero no expedidas por el congreso) y los actos administrativos. A partir de esta norma el legislador regul la accin de cumplimiento as: * En un primer momento expidi la ley 99/93 en la que otorg una accin de cumplimiento para temas relacionados con el medio ambiente, norma que

se vino a derogada en el 97 * Posteriormente expidi la ley 378/97 en la que regulo la accin de cumplimiento para el plan de ordenamiento territorial. * Trece das despus, sin darse cuenta que ya haba regulado una accin de cumplimiento, reglamento la accin de cumplimiento por la ley 378/97.

As las cosas, hoy tenemos dos formas de accin de cumplimiento: * La accin de cumplimiento que tiene que ver con aspectos urbansticos o territoriales de un lugar. Esta accin: * Se debe interponer ante el juez civil del circuito en 1ra instancia, * habindose previamente realizado un procedimiento ante la entidad para constreirla a cumplir la ley.

* Admitida la demanda, se pueden pedir informes por el juez que ser lo mximo que tendr como material probatorio, sin embargo no dice la ley que se debe notificar a la entidad demandad, pero el juez debe hacer la notificacin en virtud del derecho de defensa. * Si el sentido de la sentencia es que la entidad cumpla la ley, debe darle un plazo para ello y prevenirla de que se el impondr una sancin si no cumple. * Esta sentencia tiene recurso de apelacin y de reposicin (la constitucin dice que los jueces no pueden reformar su propia sentencia, precepto que se violo por esta norma).

* Cualquier otra accin de cumplimiento que pretenda llevarse a cabo. Para demandar: * Se debe requerir a la entidad incumplida para que cumpla (la ley no dice de que forma se lleva a cabo ese requerimiento, pero creemos que

se hace por un derecho de peticin), * Ante el juez administrativo en primera instancia y en segunda ante el tribunal contencioso. * Si la entidad guarda silencio o dentro de los 10 das siguientes dice que no

ha cumplido, ah si se puede demandar; puede que la entidad trate de salirse habilidosamente, diciendo por ejemplo que no ha cumplido pero que va a cumplir, caso en el que la accin de cumplimiento podr iniciarse. * Si bien el requisito parea demandar es el requerimiento, se puede prescindir de este si el peligro es inminente. * Para demandar no importa que se hayan vencido los trminos para promover accin de nulidad contra el acto administrativo. * Presentada la demanda, debe anexarse a esta el acto administrativo que se pretende que se cumpla y el requerimiento que hizo a la entidad para que cumpliera. * El art. 7, ley 393/97 se refiere a la caducidad de la accin de cumplimiento, lo que hace pensar que va a regular el hecho de que la accin de cumplimiento solo puede ejercitarse en un determinado tiempo, sin embargo al leer la norma se ve como establece que la accin de cumplimiento puede ejercerse en cualquier tiempo y prev la improcedencia de la accin de cumplimiento en varios casos: * El acto administrativo ya se ha cumplido. * Se ha dictado sentencia fallando el asunto, salvo el caso en el que la

accin de cumplimiento puede haber sido interpuesta en diferentes lugares y en el caso en que se interpuso la demanda no haba cosa juzgada. Por

ejemplo se pide que se pongan rampas para los minusvlidos en Bogot, lo mismo se puede pedir en Medelln. * Existe otro mecanismo judicial para hacer cumplir la ley y no se ha agotado. * El cumplimiento implica gastos para el erario. esta causal mata la accin de cumplimiento porque cualquier cumplimiento implica gastos y erogaciones, por lo que la doctrina dice que esta causal se refiere a erogaciones importantes. * En esta forma de accin de cumplimiento tambin se pueden pedir informes que sirvan como pruebas. * Alegatos y * Sentencia: * La autoridad incumplida puede alegar que no ha cumplido la norma porque considera que es inconstitucional, caos en el que el juez dir en la sentencia si es justificada la razn que da el funcionario para no cumplir y validara la aplicacin de excepcin de constitucionalidad, pero no es que declare la

norma inexequible porque eso solo lo puede hacer la corte constitucional. * Si la sentencia no acoge las pretensiones de la demanda, el juez puede compulsar copias para que se investigue al demandado, y solo habr condena en costas si el demandante actu de mala fe.

* Como la accin de cumplimiento es pblica no requiere de abogado para actuar y no se permite el desistimiento.

1.2.2.13 RESTITUCION DEL INMUEBLE ARRENDADO (llamado por otro proceso de lanzamiento de arrendatario).

Hasta 1989 la restitucin de inmueble arrendado se denomino lanzamiento de arrendatario. Por esa poca el Dr. Molina Morales

haba dicho que en el proceso de lanzamiento de arrendatario lo que pretenda el demandante era que, por haber operado una causal de terminacin del contrato de arrendamiento, se le entregara el bien, se le restituyera, mas no que se declarara terminado el contrato, y precisamente por eso se denominaba lanzamiento, porque se lanzaba al arrendatario cuando el contrato ya haba

terminado por x o y razn; mas si lo que el demandante pretenda era que se declara la existencia de un contrato de arrendamiento, pretenda que se declarara la terminacin del contrato, o pretenda que se le pagan perjuicios en virtud de un contrato de arrendamiento, eso deba adelantarse por proceso ordinario, lo cual nos parece ilgico por que son temas ntimamente ligados y no hay razn para tramitarlos por vas distintas. Por esa razn, y para eliminar la confusin a la que llevo esa tesis, en 1989 a ese proceso se le dio el nombre de RESTITUCIN DEL INMUEBLE ARRENDADO, y se dijo que por medio de este proceso se tramitara: * La restitucin del inmueble arrendado por lanzamiento (cuando ay se haba terminado el contrato) * La restitucin del inmueble arrendado por cualquier otra causal. * Los perjuicios ocasionados en razn de un contrato de arrendamiento (art. 408, num. 9 CPC). * Incluso que se declare la existencia del contrato de arrendamiento para poder pedir la restitucin.

1. Competencia para conocer de este proceso.

- Juez civil municipal o del circuito segn la cuanta de las pretensiones. -

Juez del lugar donde se encuentre ubicado el inmueble. - Para determinar la cuanta se debe mirar:

DETERMINACIN DE LA CUANTIA. El canon de arrendamiento se pacto en especie. El canon de arrendamiento se pacto en dinero, caso en el cual se mira: Se debe diferenciar:

El contrato se pacto a trmino fijo El contrato se pacto a trmino indefinido La cuanta se determina: el precio de esa especie * un ao (12 meses) Valor de la renta actual * termino pactado Valor de la renta actual * 12 meses DETERMINACIN DE LA CUANTIA. El canon de arrendamiento se pacto en especie. El canon de arrendamiento se pacto en dinero, caso en el cual se mira:

Se debe diferenciar:

El contrato se pacto a trmino fijo El contrato se pacto a trmino indefinido La cuanta se determina: el precio de esa especie * un ao (12 meses) Valor de la renta actual * termino pactado Valor de la renta actual * 12 meses

La ley 2273/89 dijo que los jueces civiles del circuito especializados en comercio conoceran de la restitucin que verse sobre establecimientos de comercio, sin embargo no aplicamos esta norma porque una cosa es el establecimiento de comercio y otra el lugar donde funciona el establecimiento de comercio.

1. La ley 820/03 excluyo de manera expresa la audiencia de conciliacin extrajudicial en derecho como requisito para presentar demanda de restitucin de inmueble arrendado.

2. Anexos. * Por regla general se debe anexar prueba siquiera sumaria de que existe un contrato

de arrendamiento. Morales deca que el lanzamiento era una de las clases de proceso ejecutivo, pues el contrato estaba terminado y lo que se buscaba es que se restituyera el bien, as las cosas el contrato en el proceso de lanzamiento era lo que el titulo ejecutivo era para el proceso ejecutivo, esto es, la manera de acreditar la existencia del derecho que se reclama. Sin embargo, a la regla general se excepta el caso en el que el demandante no tiene como probar si quiera sumariamente el contrato de arrendamiento, caso en el que debe solicitar en la demanda que se declare la existencia de un contrato de arrendamiento.

* Dependiendo de la pretensin que se valla a invocar hay que agregar otros anexos: A. Se busca la RESTITUCIN ESPECIAL DE INMUEBLE ARRENDADO PARA VIVIENDA URBANA, regulado por la ley 820/03.

El cdigo civil, por su carcter ius privatista, las partes pactan el canon de arrendamiento, establece las estipulaciones de su contrato, en caso de que se venza el termino por el cual se pacto el contrato debe restituirse el bien, es decir, no hay intervencin alguna del estado.

La ley 7/43 autorizo al gobierno para intervenir en el contrato de arrendamiento. En 1956 el gobierna usa estas facultades y congelo los cnones de arrendamiento, lo que llevo al envilecimiento del arrendamiento. En 1970 se dictaron otros decretos con base en esas facultades y se dijo: * Que el canon de arrendamiento se fijara conforme a unos criterios, no se pactara libremente

por las partes, pero esos criterios no pueden permitir el envilecimiento del arrendamiento. * Si se vence el trmino del contrato no da lugar a que se pida la restitucin del bien arrendado, sino que para esto es necesario invocar las causales de restitucin especial, causales que se regularon en esos mismos decretos, y posteriormente en la ley 56/85.

Lo anterior fue recogido por la ley 820/03 en la que se estableci que en aquellos casos de arrendamiento de inmueble para vivienda urbana en que haya vencido, expirado el termino del contrato, como no es posible por esa sola razn pedir la restitucin del bien, y como el arrendador ha sido cumplido en sus obligaciones por lo que no lo puede sacar, el arrendatario debe alegar una de las siguientes 4 causales (y probarlas obvio): 1) Requiere el bien inmueble para habitarlo por un trmino no menor a 12 meses. 2) Requiere el bien para adelantar reparaciones o demolerlo. 3) Requiere el bien para cumplir la obligacin de entrega derivada de un contrato de compraventa. 4) El contrato de arrendamiento ha durado ms de 4 aos.

As las cosas, segn la causal que invoque para pedir la restitucin especial de in mueble arrendado de vivienda urbana, el demandante deber anexar adems del contrato de arrendamiento: * El contrato de obra que ha celebrado para adelantar reparaciones si

ha invocado la causal numero 2), porque si bien no lo dice la ley es la forma de probar que esas obras se van a llevar a cabo y que

por eso se requiere el bien. * La escritura que contiene la compraventa de que deriva la obligacin de entrega y el folio de matricula inmobiliaria en que conste que la escritura se inscribi. * En el caso de las tres primeras causales, se debe prestar caucin por el valor de 6 cnones de arrendamiento para garantizar que cuando reciba el bien lo va a utilizar para lo que dijo. Una vez haya culminado el proceso y se haya efectuado la restitucin del bien, el demandante debe empezar a ejecutar, dentro de los 6 meses siguientes contados desde la fecha de entrega del bien, la causal alegada, si no se efectan las reparaciones, no se habita, no efecta ninguna obligacin de entrega, se hace efectiva la caucin prestada. Mientras que si utilizo el bien dentro de esos seis meses para lo que lo solicit, no podr hacerse efectiva la caucin, y deber restitursele el dinero. * Consignacin de un canon y medio de arrendamiento que se pagara al arrendatario en el caso de la ltima causal. * Y adems de la prueba del contrato de arrendamiento y de estos 4

anexos segn la causal que se invoque, a la demanda se debe anexar el requerimiento que, con por lo menos tres meses de antelacin a la fecha en que debe suceder la prorroga automtica del contrato, se le haya hecho al arrendatario, a travs de una oficina postal, consistente en una peticin de restitucin del inmueble en razn de cualquiera de las 4 causales de restitucin especial (por q va a habitarlo, demolerlo

o repararlo, lo requiere para cumplir una obligacin de entregar, porque el contrato ah durado mas de 4 aos). Este requerimiento es irrenunciable.

La ley 820 de 03 sobre restitucin de bienes arrendador destinados a vivienda estableci que la normas de esa ley se aplicaran a los contratos de arrendamiento celebrados en vigencia de esa ley (entro en vigencia el 20 de julio de 03), pero las normas procesales si son de aplicacin inmediata.

B. RESTITUCIN ESPECIAL DE LOCALES COMERCIALES EN LAS QUE EL INQUILINO LLEVA MAS DE 2 AOS EXPLOTANDOLO PARA UNA MISMA ACTIVIDAD MERCANTIL (art. 518 y ss. C de co).

El arrendatario que lleva utilizando el bien por dos aos para una misma actividad mercantil, ha venido cumpliendo sus obligaciones, ha destinado el bien para lo que dijo en el contrato de arrendamiento, esta protegido por la ley, tiene el derecho a que ese contrato se prorrogue automticamente por el termino inicialmente pactado, garanta que es irrenunciable. Esta garantia se otorga en virtud de que al estado el interesa intervenir para evitar los abusos de los arrendadores que suelen desalojar a quien ejerce permanentemente una actividad comercial, y le interesa por que las actividades comerciales implican desarrollo.

La restitucin especial consiste en darle una herramienta al arrendador para pedirle al arrendatario el bien, para lo cual puede invocar tres situaciones: * Lo requiere para habitarlo. * Lo requiere para poner un negocio sustancialmente diferente.

* Lo requiere para realizar demoliciones y reparaciones.

Para poder iniciar accin de restitucin especial de locales comerciales en las que el inquilino lleva ms de dos aos explotndolo en una misma actividad

mercantil, el arrendador debe desahuciar al arrendatario solicitndole el bien por cualquiera de esas tres causales, con por lo menos 6 meses de antelacin a que llegue la fecha de la prorroga.

La prueba de ese desahucio es el anexo que debe acompaarse en la demanda de restitucin de tenencia de un inmueble destinado a local comercial. La ley no previ como debe surtirse ese desahucio, sin embargo, Bejarano, comparte la tesis de Jos Fernando Ramrez, que el CCO, en manera alguna consagra una forma especfica, de ah que el interesado tenga libertada para hacerlo personalmente, por correo certificado, o a travs del juzgado para que requiera al inquilino. Si en ese termino no se hizo el desahucie se prorrogara el contrato por el termino inicialmente pactado. As las cosas a la demanda se deber anexar prueba del contrato de arrendamiento + desahucie + prueba de la propiedad del bien inmueble.

Cuando el arrendador recibe el bien por la tercera causal para hacer reparaciones o demoliciones-, el arrendatario contina protegido por al ley en el sentido de que una vez reparado o demolido y vuelto a construir, ese nuevo

bien que se construye o el bien que ha sido reparado, si de nuevo se va a destinar a arrendamiento, el dueo debe tener como primera opcin de arrendatario a

aquel a quien le requiri el bien.

Sobre el requerimiento para poner un negocio debemos precisar que el inquilino no puede obligar al arrendador a decirle que negocio va a colocar, pero el negocio que valla a colocar debe ser sustancialmente diferente al que tenia el inquilino instalado comos e garantiza que el arrendador no va a poner un negocio similar? si bien el inquilino no puede obligar al arrendador a que le diga que establecimiento va a colocar, si el arrendador pone un negocio igual, el arrendatario puede iniciar un proceso ordinario para que se lo indemnice por haberse aprovechado de su nombre, su imagen y su clientela.

OJO esa proteccin solo es para el inquilino que lleve en el bien mas de dos aos, si lleva menos de dos aos en el local comercial el inquilino no tiene proteccin y esta sujeto a que el arrendador lo saque del bien aduciendo por ejemplo que se expiro el termino del contrato.

Antes el decreto 063/77, art. 9, asimilaba el local comercial a vivienda urbana, por lo que si el inquilino llevaba menos de dos aos y ms de un ao ocupando el bien el arrendador deba invocar cualquiera de las 4 causales de restitucin especial para vivienda urbana para sacarlo, mientras que si llevaba mas de dos aos deba invocar las 3 causales de restitucin especial de local comercial; el Dr. Jose Fdo. Ramirez dice que esa norma sigue vidente, pero el Dr. Bejarano dice que esa norma esta derogada por el cdigo de comercio que regulo el tema, no recogi esa norma y dijo que todas las dems

normas quedaban derogadas.

3. La demanda de restitucin de tenencia por mora en el pago del canon de arrendamiento o de otros servicios a cargo del inquilino. En la demanda que se presente para obtener la restitucin de tenencia por mora en las obligaciones a cargo del arrendatario, se debe explicar cuantos cnones de arrendamiento y/o cuantos servicios debe el demandado.

La presentacin de la demanda no esta condicionada a que se le haga un

requerimiento al demandado para constituirlo en mora, pues desapareci este requisito con la ley 820 de 03.

Es preciso advertir que cuando el demandante solicite la restitucin de tenencia del inmueble arrendado por mora en el pago del canon de arredramiento el proceso ser de nica instancia sin importar la cuanta. Sin embargo, cuando el arrendador solicite la restitucin por mora en el pago de otros servicios a cargo del arrendatario, el proceso tendr dos instancias dependiendo de la cuanta del proceso.

4. Legitimacin Activa y Pasiva E Intervencin litisconsorcial

* Activa: debe proponerla quien tenga la calidad de arrendador. No obstante, cuando se trate de restitucin especial la demanda deber ser presentada por el propietario o el poseedor y el arrendador. Si el propietario no tiene la calidad de arrendador, deber serle cedido el contrato por quien tenga esa calidad, o formularse la demanda por ambos. * Pasiva: el demando en este proceso, ser el arrendatario. En Colombia se inventaron la figura del coarrendatario,

esto es, se le arrienda el bien a 3 personas A, B y C-, pero el bien va a estar en manos de una sola persona -A-, B y C solo firman como garantes de las prestaciones econmicas, por lo cual nos preguntamos Existe un litis consorcio necesario? NO EXISTE LITISCONSORCIO NECESARIO, entre esos coarrendatarios para los fines de demandar la restitucin de la tenencia del bien, solo debe demandarse a quien tiene que restituir el bien, pero en la prctica se suele demandar a todos para evitar tropiezos durante el proceso.

La ley 820 de 03, art. 7 estableci solidaridad entre todos los inquilinos respecto de: 1. la obligacin de restituir la cosa. 2. la obligacin de pagar las prestaciones econmicas. Dos tesis respecto de esta norma: T1. El Dr. Bejarano considera que al consagrarse solidaridad respecto de la restitucin de la cosa hay un imposible fsico porque quien no tiene la cosa no la puede restituir, y un imposible jurdico que se traduce en una violacin al debido proceso y al derecho de defensa porque no se llama a quien tiene la cosa en su poder.

T2. En virtud del 2do inciso del mismo articulo segn el cual los arrendadores que no hayan demandado y los que no hayan sido demandados pueden intervenir como litisconsortes cuasinecesarios, hay quienes dicen que los demandantes y demandados ausentes fsicamente del proceso se consideraran litisconsortes cuasinecesarios, calidad en la cual la sentencia les ser oponible. Sin embargo, esto es errneo, porque lo que en

verdad quiere decir esa norma es que para que la sentencia les sea oponible, es necesario que intervengan, porque de otra manera no generarn consecuencias.

5. Notificacin de la demanda. Admitida la demanda se debe notificar del auto admisorio de la demanda al demandado en virtud del art. 12, ley 820/03 que tiene 5 incisos: * 1er inciso. Establece la posibilidad que las partes en los contratos de arrendamiento den la direccin en que van a recibir notificaciones de las decisiones sustanciales y procesales. * 2do inciso. Esa direccin que no va a continuar vigente mientras no se

modifique y se notifique en el curso del contrato. * 3er inciso. No se puede alegar ineficacia de la notificacin o indebida notificacin inexequible por violar el derecho de defensa y el debido proceso. * 4to inciso. No puede alegarse como nulidad el conocimiento que se tenga de otra direccin por el demandante, es decir, si el demandante sabe otra direccin y demando ante la direccin que apareca en el contrato, el demandado no le puede alegar nulidad diciendo que el demandante conoca una direccin en la que era ms fcil ubicarlo. * 5to inciso. Se presume de derecho que el arrendador recibe notificaciones en donde recibe el pago y el arrendatario en el bien objeto del contrato. declarado inexequible porque vincular a una persona a determinado lugar es inconstitucional. Como consecuencia de la declaratoria de inexequibilidad del inciso 3 y la exequibilidad del inciso 4, los

demandados en procesos de restitucin de tenencia si podrn alegar ineficacia o indebida notificacin sustancia o procesal, perno podrn invocar como causal de nulidad el hecho de que el arrendatario hubiese conocido otra direccin

donde el demandado podr recibir notificaciones, diferente ya adicional a la que fue indicado en el contrato como lugar para recibirlas.

6. Una vez se ha notificado al demandado, se le corre traslado por diez das para ejercer la conducta que a bien tenga, salvo la demanda de reconvencin. Varias reglas regulan la contestacin de la demanda en este proceso: * Si el demandado guarda silencio el juez dictara sentencia de plano ordenando la restitucin del bien, es decir, guardar silencio tiene efectos de allanamiento. * Si el juez quiere hacer valer el derecho de retencin por que por ejemplo le hizo mejoras al bien y quiere que se le paguen, en la contestacin debe ejercer ese derecho, a lo cual se le dar tratamiento de excepcin de merito. * Cuando la causal invocada es la mora el demandado para poder ser odo tiene que cumplir una carga, esto es, para poder contestar la demanda debe acreditar el pago de los cnones o servicios que dice el demandante que no ha pagado, lo cual no convierte el proceso en ejecutivo, el fin del proceso sigue siendo la restitucin.

Cmo se acredita el pago de las obligaciones? Para acreditar el pago de las

obligaciones se debe presentar la consignacin, pero debe diferenciarse: Consignacin prejudicial. Se da

si an no se ha iniciado proceso. Este es un mecanismo con el que cuenta el arrendatario, que le permite mediante la consignacin del importe del canon evitar caer en mora; para que ese pago tenga efectos se deben cumplir unos requisitos: * Que se realice el pago ante una entidad bancaria. * Que el arrendador ase haya rehusado a recibir el pago. * Se debe consignar dentro de los 5 das siguientes al vencimiento del plazo convencional que se pacto en el contrato de arrendamiento para hacer el pago. * Se debe enviar por correo certificado, dentro de los 5 das siguientes al da en que se consigno, copia o recibo de la consignacin del pago.

Consignacin judicial. Ya hay un proceso de restitucin de tenencia; para que el demandado pueda ser odo debe acreditar que esta al da, cualquiera que sea la causal invocada para solicitar la restitucin: * Segn el art. 1628 CC si el arrendatario aporta tres cartas de pago expedidas por el arrendador, por tres periodos sucesivos, se presume que el

arrendatario ha pagado las prestaciones anteriores. * Si ya haba pagado debe aportar los recibos de consignacin que acreditan el pago. * Si ya haba pagado pero no tiene los recibos de consignacin ni forma alguna de probar el pago, debe volver a consignar haciendo la aclaracin que paga para poder ser odo pero que ya pago y lo que desea es demostrar esto. * Los cnones consignados para que el demandado pueda ser odo sern entregados inmediatamente al demandante, a menos que el

arrendador alegue no deberlos en cuyo caso se retendrn hasta el fin del proceso. En este ultimo caso puede suceder que en la sentencia: * Se pruebe que si era arrendador o que no haba pagado, se le entrega el dinero al arrendador y el arrendatario debe pagar al arrendador el 30% de la suma retenida. * Se pruebe que ya haba pagado, se ordena restituir el dinero al arrendatario, sin ninguna sancin.

7. El proceso de restitucin de tenencia tiene una razn social, el estado interviene para evitar las maniobras de los demandados tendiente a dilatar el

proceso para no tener que ser sacados, es por esto que en este proceso se prohben varias actuaciones procesales para no dar mas instrumentos procesales para obstaculizar el proceso, como: * La demanda de reconvencin. * La acumulacin de procesos. * La intervencin de terceros. * La audiencia del 101.

8. Derecho de retencin. En virtud de este derecho una persona puede retener un bien, mueble o inmueble, que le ha sido entregado a titulo no traslaticio, buscando garantizar el pago de una prestacin relacionada con ese bien; el ejercicio del derecho de retencin se caracteriza porque el retenedor no tiene otra forma de garantizar el pago del crdito que a su favor tiene. El derecho de retencin puede verse desde dos puntos de vista:

ARRENDADOR | ARRENDATARIO | Segn el art. 2000 CC el arrendador tiene derecho, para garantizar el pago de la renta y de las indemnizaciones a que

tenga derecho, a retener los objetos del inquilino con lo que a amueblado, guarnecido o provisto el inmueble arrendado.El art. 2000 CC habla de retener, pero en verdad este articulo no consagra un derecho de retencin, pues este se trata de un derecho a favor de una persona que es deudora de X persona pero respecto de la cual tambin tiene calidad de acreedora; en el caso del arrendador no se trata de cosas que estn en poder del arrendador sino del arrendatario, por lo cual no tiene la obligacin de entregar; luego no se trata en si mismo de un derecho de retencin, sino que el arrendador tiene la posibilidad de perseguir los bienes muebles propiedad del inquilino que estn dentro del inmueble, en este sentido se constituyen en prenda a favor del arrendador. | El arrendatario, como ya se dijo, debe hacer valer su derehco de retencin en la contestacin de la demanda, a lo cual se le da tratamiento de excepcin de merito y se decide en la sentencia. En la sentencia se puede: * Deniegan las pretensiones de restitucin del inmueble en este * Otorga la

caso el juez no se pronuncia sobre el derecho de retencin.

restitucin del bien caso en el cual el juez deber pronunciarse sobre el derecho de retencin, sea para reconocer o no el derecho de retencin. si reconoce el derecho de retencin, al arrendatario no le corresponder entregar el bien arrendado sino hasta que el arrendador le pague los montos que se le

reconocieron en la sentencia. |

10. Medidas cautelares. A. Embargo y secuestro

de bienes. - En los procesos de restitucin de tenencia por arrendamiento, cualquiera que sea la causal invocada, el demandante podr pedir el embargo y secuestro de todos los bienes del demandado, con el fin de garantizar el pago de las prestaciones econmicas a cargo del arrendatario en el curso del proceso debe seguir pagando, as la causal que se este discutiendo sea mora o no; recordemos que si quiere ser odo en el proceso tiene que estar al da con los pagos. Si el arrendador advierte que el inquilino le debe algunas sumas de dinero puede pedir el embargo y secuestro de la totalidad de los bienes del arrendatario, es decir, no solo de los bienes que se encuentren en el inmueble sino todos aquellos que sean propiedad del inquilino, no importa cual sea la causal invocada. Se dice que sin importar cual sea la causal invocada, pero esta medida solo proceder cuando segn la causal alegada pueda resultar prestaciones a cargo del arrendatario, por que de lo contrario no habra suma

de dinero alguna que se deba garantizar.

- Esta medida cautelar puede ser solicitada por el arrendador desde la presentacin de la demanda o en cualquier estado del proceso; puede ser decretada y practicarse aun antes de la notificacin del auto admisorio de la demanda al demandado.

- El arrendador que solicite esta medida cautelar debe prestar caucin en la cuanta que el juez seale para responder por los perjuicios que se causen con la practica de dichas medidas.

- La parte demandada puede prestar caucin

garantizando el cumplimiento de la sentencia, para impedir la practica de medidas cautelares o la cancelacin y levantamiento de las practicadas.

- Vigencia de la medida. La medida cautelar se levantara: i) si se absuelve al demandado, o ii) si habindose condenando al demandado, el demandante no formula demanda ejecutiva en el mismo expediente dentro de los 60 das

siguientes a la ejecutoria de la sentencia, para obtener el pago de los cnones adeudados, las costas, perjuicios o cualquier otra suma derivada del contrato o de la sentencia. Si en la sentencia se condena a pagar sumas pero no se dice cual es el monto, los 60 das se comenzaran a contar desde que queda ejecutoriado el auto que decide el incidente por el que se tramita la concrecin de montos.

B. Restitucin provisional del bien. Cuando el arrendador tenga noticia de que el bien se encuentra abandonado o deteriorado puede pedir una medida de proteccin consistente en que se restituya provisionalmente el bien arrendado. Esta medida se puede pedir en la demanda o en cualquier estado del proceso. Cuando se solicita esta medida el juez debe decretar la inspeccin judicial para establecer el estado de abandono o deterioro del bien; si efectivamente se encuentra que el bien esta abandonado o deteriorado, se ordenara que se restituya al arrendador provisionalmente el bien para que lo tenga a titulo de deposito; como es una medida provisional, durante la vigencia de la medida: - Cesaran para el arrendatario sus obligaciones. - Arrendador

no podr arrendar el bien sino hasta que se defina la controversia objeto del proceso.

Para que se decrete esta medida no es necesario prestar caucin, solo si se solicita por el demandado al juez.

9. Una vez vencido el termino de traslado, si que se lleve a cabo audiencia de conciliacin, se practicaran pruebas, se dar traslado para presentar alegatos y se dictara sentencia. La sentencia puede tener dos sentidos: * No decreta la restitucin del bien. * Acoge las pretensiones de la demanda caso en el que: i) ordena la restitucin del bien (se ejecutara como lo indican los art. 337 a 339 cpc), ii) se condena a las indemnizaciones a que hubiere lugar a favor demandante.

La sentencia de restitucin nunca subir a consulta, ni siquiera cuando se acta a travs de curador ad litem como lo indica el art. 384 cpc.

1.2.2.14 Otros procesos de restitucin de tenencia.

Art. 425 cpc. Restitucin de predios rurales. Cuando la causal que se alega es mora en el pago, en estos casos el demandado tiene derecho a pagar los cnones de arrendamiento, en el termino de contestacin de la demanda, si lo hace terminara el proceso de restitucin y no ser obligado a restituir el bien ni a dar por terminado el contrato de arrendamiento.

Recordemos que la competencia de la jurisdiccin agraria se fija as: * Ser de nica instancia si es de 500 mil pesos. * Ser de segunda instancia si es mayor a 500 mil pesos.

Art. 426 cpc. Otros procesos de restitucin de tenencia. Este articulo empieza diciendo lo dispuesto en el articulo precedente se aplicara expresin que debe entenderse como si hiciera referencia al art. 424 sobre la restitucin de inmueble arrendado, y no como si hiciera referencia al art. 245.

Qu otros procesos de restitucin de tenencia?

* Subarriendo. Si el subarriendo no fue autorizado por el arrendador, la demanda deber dirigirse contra arrendatario y el subarrendatario podr intervenir como coadyuvante. Si el subarriendo fue autorizado, la demanda se dirige contra el arrendatario y el subarrendatario podr intervenir como litisconsorte. Es decir, sin importar si el subarriendo fue autorizado o no, la demanda se debe dirigir es contra el arrendatario pues su relacin es con este y no con el subarrendatario, la autorizacin importa para saber como es su intervencin. La sentencia que se profiera en el respectivo proceso ser oponible al subarrendatario porque recordemos que el tenedor que derive su derecho del demandado vencido no puede oponerse a la diligencia de entrega. * De bien mueble. En el proceso de restitucin de tenencia de bien mueble se puede solicitar el embargo y secuestro de estos bienes en cualquier momento del proceso o antes de la notificacin del auto admisorio de la demanda, incluso en la presentacin de la demanda, pero para que se decrete se debe prestar caucin; el fin de esta medida es evitar que los bienes vayan a ser escondidos. * A titulo diferente de

arrendamiento. Por ejemplo cuando el bien se ha entregado en virtud de un deposito, comodato, caso en los que la competencia se determina por el valor del bien a restituir al momento de presentar la demanda. * Arrendatario contra el arrendador. El fin de este proceso es que el arrendador le reciba el bien, pero para que la demanda prospere es necesario: probar el contrato de arrendamiento. Debe haber operado la causal de terminacin del contrato desde el punto de vista sustancial. Arrendador debe haberse negado a recibir el bien. * Por el adquirente que no este obligado a respetar el arriendo. El adquirente del bien sujeto a contrato de arrendamiento no debe respetar el arriendo y puede solicitar la restitucin del bien, amenos que el contrato de arrendamiento se haya hecho por escritura publica, caso en el que si debe respetarlo.

Lanzamiento por ocupacin de hecho. Cuando alguien a ocupado un bien sin que medie causa legitima, sin que medie contrato de arrendamiento y sin autorizacin del dueo, este ultimo puede pedir que se realice una inspeccin judicial para saber si hubo ocupacin de hecho y en caso afirmativo se le de una orden judicial para lograr el lanzamiento del ocupante.

Restitucin del bien en virtud de un contrato de aparcera. Qu es el contrato de aparcera? En virtud de la aparcera el propietario de un bien se lo entrega a un aparcero para que lo explote, las utilidades se dividirn entre el dueo del bien y el aparcero; por este contrato el aparcero no debe pagar

canon de arrendamiento. En consecuencia el titulo de tenencia del bien es un contrato de aparcera.

1.3 PROCESOS VERBALES.

La ley 105 del 31 estableci por primera vez los procesos verbales para causas de mnima cuanta.

En la reforma al cdigo del 70, como estaba en boga la oralidad (igual que ahora) y se quera eliminar la rigidez de la tarifa legal, se dijo que se usara el proceso verbal en tres casos porque no se pudo implantar para todo: - Procesos de mayor cuanta. - Procesos de menor cuanta.

- Procesos de mnima cuanta.

En 1982 se dijo que existiran 2 procesos verbales, tal como lo encontramos hoy: - Procesos verbales de mayor y menor cuanta. - Proceso verbal sumario.

Si bien el proceso se llama verbal, en verdad es poco lo que se puede adelantar oralmente, todo se realiza mediante audiencias, y lo que ocurra all se plasma por escrito.

Actualmente la corte constitucional esta revisando una reforma a la ley estatutaria de la administracin de justicia que se tramit ante el congreso y se dijo que era obligatorio imponer la oralidad en materia civil, contencioso administrativo y laboral; y por ello se deben crear formulas orales para el adelantamiento de estos procesos de esta manera, desapareciendo as los procedimientos escritos.

Qu se requiere para un proceso oral?:

- Mecanismos tcnicos. - Jueces competentes. - Jueces con carcter.

1.3.1 REGLAS GENERALES DEL PROCESO VERBAL.

1 clases de procesos verbales:

1) PROCESOS VERBALES DE MAYOR

Y MENOR CUANTIA.

* Qu procesos se tramitan por esta va?

i) En razn de su naturaleza (art. 427, pargrafo 1 CPC): * Nulidad de matrimonio civil. * Divorcio. * Separacin de cuerpos o de bienes cuando no es por mutuo acuerdo. * Privacin, suspensin y restablecimiento de la patria potestad o de la administracin de los bienes del hijo.

* Remocin de guardador. * Interdiccin por disipacin y rehabilitacin del interdicto. * Controversias que se susciten sobre los derechos de autor. * La cesacin de los efectos civiles de los matrimonios religiosos.

ii) En razn de su cuanta (art. 427, pargrafo 2 CPC): * Restitucin de bienes vendidos con pacto de reserva de dominio, sea civil o comercial el contrato. * Los que versan sobre los derechos del comunero. * Prestacin de caucin en los casos previstos en la ley sustancial o convencin, menos cuando se deba prestar en el curso de un proceso. * Relevo de fianza. * Mejoramiento de hipoteca o reposicin de la prenda. * Declaracin de extincin anticipada de un plazo o de cumplimiento de una condicin suspensiva. * Reduccin de la pena, hipoteca o de la prenda. * Fijacin, reduccin o prdida de intereses pactados. * Liquidacin de perjuicios. * Conflictos que se originen a partir del contrato de aparcera.

* Proteccin al consumidor. * Sobre acciones revocatorias.

* Reposicin, cancelacin o reivindicacin de ttulos valores.

2. Competencia para conocer el proceso.

Este proceso, por regla general, es de dos instancias.

- El proceso es de menor cuanta en primera instancia lo conoce el juez civil municipal, y en segunda instancia el juez civil del circuito. - El proceso es de mayor cuanta en primera instancia lo conoce el juez civil del circuito, y en segunda instancia el tribunal superior del distrito.

3. Tramite del proceso. Se presenta la demanda, admitida se notifica el auto admisorio de la demanda al demandado, se corre traslado por 10 das trmino en el cual el demandado puede adoptar diferentes conductas: - Por regla general no se admite demanda de reconvencin, esta solo se admite en los casos del num. 1 y 5, par. 1, art. 427 cpc: nulidad y divorcio de

matrimonio civil, separacin de cuerpos o de bienes cuando no sea por mutuo acuerdo, y controversias que se susciten sobre derechos de autor que no correspondan a autoridades administrativas. - Excepciones previas. Haya o no pruebas que practicar, una vez se corra traslado al demandante sobre las excepciones previas planteadas y practicadas las pruebas que segn el caso se deban practicar, se deben decidir antes de la audiencia de conciliacin, es decir se debe llegar a esa audiencia con las excepciones previas resueltas.

En este tema hay que recordar que en virtud de la sentencia de la corte constitucional que declaro inexequible el art. 91 en relacin con el

art. 97, cuando prosperan las excepciones previas de falta de jurisdiccin y falta de competencia se debe enviar el expediente al juez correspondiente, si lo que prospera es la excepcin previa de clusula compromisoria el juez le otorga al demandante un termino de 2 meses para que valla a la jurisdiccin arbitral. - Excepciones de merito. Se le dan tres das de traslado al demandante para que pida pruebas respecto de las excepciones de merito presentadas.

Una vez vencido el trmino de traslado el juez dictara auto sealando fecha y hora para adelantar una audiencia, citando a las partes para que rindan interrogatorio, decretando dictamen pericial que las partes hayan solicitado y nombrando el respectivo perito. Esta se trata de una audiencia pero no precisamente es de conciliacin pues varias cosas se practican en ella: * Se trata de llegar a una conciliacin, si se llega a ella el proceso termina. * Se lleva a cabo el interrogatorio de partes. * Posesin al perito. * Se decretan y oyen los testimonios de las personas presentes, tanto los pedidos en la demanda como los pedidos en la contestacin, siempre que estn desde el comienzo de la audiencia. El hecho de que se decreten los testimonios de las personas que estn presentes en la audiencia genera un problema pues los testigos deben concurrir desde que inicia la audiencia lo cual atenta contra los testigos porque que pereza pararse ah todo el da, pero si la persona no esta todo el da en la audiencia el juez debe

prescindir (tiene solo recurso de reposicin) del testimonio por no estar cuando el juez lo llam (no lo rechaza por que esto se da cuando es improcedente y

tiene recurso de reposicin y apelacin a diferencia de cuando el juez prescinde del testimonio). Esta audiencia que debera hacerse en un da termina hacindose como en mil das.

Evacuadas las pruebas, se adelantan los alegatos de conclusin: los alegatos de presentan oralmente en audiencia en la que cada parte tiene 20 minutos para hablar, sin perjuicio de poder entregar un escrito. En la misma audiencia se dicta sentencia y la notificacin ser por estrados, por lo que si se quiere interponer algn recurso debe hacerse all mismo en la audiencia, si no la sentencia queda ejecutoriada; si no se dicta en esa audiencia deber dictarse dentro de los 10 das siguientes.

Por regla general cuando se apelan autos no se pueden practicar pruebas en segunda instancia, si se trata de la apelacin de una sentencia solo se pueden practicar las pruebas en segunda instancia en los casos del art. 361 CPC, sin embargo en el proceso verbal de mayor y menor cuanta se admite la practica de pruebas en segunda instancia tanto para la apelacin de autos como para la apelacin de sentencias, lo cual es inconsistente por que se supone que este proceso debe ser mas rpido.

2) PROCESO VERBAL SUMARIO.

1. Qu procesos se tramitan por esta va?

i) En razn de su naturaleza (art. 435, par. 1): * Sobre propiedad horizontal.

* Autorizacin de copia de escritura publica. * Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos y restitucin de pensiones alimenticias. * Controversias que se susciten entre padres o cnyuges, o entre aquellos y sus hijos respecto al ejercicio de la patria potestad. * Autorizaciones de salidas al exterior de menores. * Solicitud del marido para solicitar si la mujer esta en embarazo. * Revisin de declaratoria de abandono de los hijos menores.

ii) En consideracin de su cuanta (art. 435, par. 2): los asuntos de mnima cuanta y los procesos verbales de menor y mayor cuanta en razn de la

cuanta- cuando estos sean de mnima cuanta.

1. Competencia para conocer estos procesos. Este proceso es de nica instancia, y la competencia para conocer este proceso es del juez civil municipal.

2. Tramite del proceso.

Se presenta la demanda, la cual si se trata de un proceso de mnima cuanta puede ser presentada oralmente ante el secretario quien deja constancia por escrito de lo narrado por el demandante.

Como en cualquier otro proceso se puede inadmitir la demanda, pero en este proceso, si el juez inadmite la demanda debe dictar un auto de cmplase para que el secretario subsane la demanda junto con el demandante. 2 tesis: T1. Segn el Dr. Hernn Fabio solo para los casos en los que la demanda se presenta oralmente. T2. Segn el Dr. Bejarano se aplica ya sea para la demanda presentada oralmente como para

la demanda presentada por escrito.

Una vez se notifique la demanda, se le corre traslado al demandado por un trmino de 4 das n los que puede adoptar cualquier conducta: * No se puede presentar demanda de reconvencin en ningn caso. * Si se proponen excepciones de merito se corre traslado al demandante por tres das para que presente pruebas o de su opinin. * Si se proponen excepciones previas se tramitan como recurso de reposicin contra el auto admisorio de la demanda.

Una vez surtido el trmite anterior, el juez dicta un auto ordenando audiencia, citando interrogatorio a las partes, decretando dictamen pericial. Se trata de la misma audiencia que se ordena en el proceso verbal de mayor y menor cuanta, solo que: * el interrogatorio que se hace en la audiencia del proceso verbal sumario el limite para preguntar es de 10 preguntas (por regla general el limite es de 20 preguntas). * Solo se admiten 2 testimonios por cada hecho. * Si no estn los testigos se puede prescindir de ellos.

Si se debe practicar una inspeccin judicial se debe hacer en los 5 das hbiles siguientes a la prctica de la audiencia.

La prctica de alegatos se realiza oralmente por audiencia y a cada parte se le da 20 minutos. En esta misma audiencia se dicta sentencia o en los 10 das siguientes. Recordemos que esta sentencia no tiene recurso alguno, ni tiene consulta as se este actuando por medio de curador, por que se trata de un proceso de nica instancia.

OJO

los procesos de mnima cuanta no requieren de derecho de postulacin para actuar.

1.3.2 DISPOSICIONES ESPECIALES DEL PROCESO VERBAL.

1.3.2.1 PRESTACIN, MEJORA Y RELEVO DE CAUCIONES. Este es un proceso verbal de mayor y menor cuanta si las retenciones son de

mayor o menor cuanta, si las pretensiones son de mnima cuanta ser un proceso verbal sumario.

Para este proceso no hay reglas especiales, la nica regla especial se da en la sentencia que puede tener dos sentidos: * deniega las pretensiones. * Accede a las pretensiones, caso en el cual el juez ordenara que se preste, mejore o releve de prestar caucin para lo cual da un plazo discrecional segn el monto de la caucin y los hechos del caso concreto. Ante esto puede suceder: * Que el demandado preste, mejore o releve de prestar caucin en tiempo oportuno. * El demandante no cumple la sentencia, caos en el que: - El juez impondr multa al demandado a favor del demandante. - El demandante podr promover incidente dentro de los 60 das siguientes para que dentro de el se acredite la existencia de los daos y perjuicios ocasionados por incumplimiento.

1.3.2.2 PROCESOS DE FAMILIA. Por razn de organizacin todos los

procesos se ven en este momento del programa, pero tngase en cuenta que no todos los procesos de familia son procesos verbales.

1. Objeto de los procesos de familia. Los procesos de familia son aquellos procesos concebidos para dirimir conflictos vinculados con la

familia, tales como: 1. Nulidad de matrimonio civil. 2. reconocimiento de efectos civiles a una sentencia eclesistica de nulidad de matrimonio. 3. divorcio, separacin de cuerpos y de bienes contencioso verbal de mayor y menor cuanta- y de comn acuerdo jurisdiccin voluntaria. 4. Liquidacin de sociedad conyugal por causa diferente a muerte del cnyuge. 5. Proceso de alimentos. 6. interdiccin por disipacin. 7. Privacin de la patria potestad, entre otros.

2. La conciliacin extrajudicial en derecho es requisito de procedibilidad para los procesos verbales sumarios? La ley 640 de 2001 establece que en

algunos casos la conciliacin extrajudicial en derecho es requisito de procedibilidad de la demanda. Por ello la ley expresamente dir para que procesos de familia ser un requisito de procedibilidad.

3. Para la competencia de los jueces en los procesos de familia leer el art. 5 ss, decreto 2272/89.

4. No en todos los procesos de familia debe estar presente el ministerio pblico, a este nicamente se le citara en aquellos casos en los que en el proceso estn involucrados menores de edad, con el fin de que los proteja en sus derechos.

5. Medidas cautelares en los procesos de familia. En los procesos de familia encontramos dos clases de medidas cautelares: I. Medidas cautelares de orden personal. Son medidas dirigidas a proteger a personas; las medidas cautelares de orden personal se pueden solicitar en los procesos de nulidad, divorcios y separacin de cuerpos, procesos para

los cuales se aplican reglas similares en cuanto a las medidas, por esa razn en cada proceso veremos las diferentes medidas cautelares de orden personal.

II. Medidas cautelares de orden patrimonial. Estas medidas buscan proteger el patrimonio de la sociedad conyugal, por lo que caben en los procesos de nulidad, divorcio, separacin de cuerpos y de bienes, liquidacin de sociedad conyugal por causa diferente a la muerte de uno de los cnyuges; las medidas cautelares de orden patrimonial se rigen por las mismas reglas para todos los procesos de familia, por eso al finalizar de ver los procesos haremos referencia a estas medidas cautelares.

A. NULIDAD DE MATRIMONIO CIVIL. 1) El objetivo de este proceso es que se anule el vnculo matrimonial en razn de que al momento de celebrarse se presento un vicio y al nacer viciado el matrimonio es necesario que se declare nulo el matrimonio; los vicios estn taxativamente establecidos en el artculo 140 del cdigo civil: * Es nulo el matrimonio cuando ha sido contrado con error acerca de las personas de ambos contrayentes o de la de uno de ellos. * Cuando se ha contrado entre un varn y una mujer de 14 aos, o

cuando cualquiera de los dos es menor de 14 aos. * Es nulo el matrimonio cuando haya faltado el consentimiento de alguno de los contrayentes o de ambos. La ley presume falta de consentimiento en quienes se haya impuesto interdiccin judicial para el manejo de sus bienes; los sordomudos si pueden expresar su consentimiento

por medio de signos manifiestos para contraer matrimonio. * El matrimonio no se ha celebrado ante el juez y los testigos competentes. * Cuando se ha contrado por fuerza o miedo que sean suficientes para obligar a alguno a obrar sin libertad. Pero si despus de disipada la fuerza se ratifica el matrimonio de manera expresa o por la cohabitacin de los consortes, esa no ser causal de nulidad. * Cuando no ha habido consentimiento de la mujer por que fue robada violentamente, a menos que consienta en ello estando fuera del poder del raptor. * Cuando uno de los contrayentes ha matado o hecho matar al cnyuge con quien estaba unido en un matrimonio anterior (Uxoricidio). * Cuando los contrayentes estn en la misma lnea de ascendientes y

descendientes o son hermanos. * Cuando se han contrado por personas que estn entre si en el primer grado de la lnea recta de afinidad legitima * Cuando se ha contrado entre el padre adoptante y la hija adoptiva, o entre el hijo adoptivo y la madre adoptante, o la mujer que fue esposa del adoptante. * Cuando respecto del hombre o de la mujer, o de ambos estuviere subsistente el vnculo de un matrimonio anterior.

2) El proceso de nulidad de matrimonio civil es un proceso verbal de mayor y menor cuanta en razn de su naturaleza misma, independiente del valor de sus pretensiones.

3) Segn el decreto 2272/89, art. 5, los jueces de familia conocern en

primera instancia la nulidad del matrimonio civil. Segn el art. 23 cpc la competencia en razn del territorio se determina por el domicilio del demandante (regla general) y por el domicilio comn anterior mientras el demandante lo conserve.

4) Quines son parte en este proceso? En este proceso son parte nicamente los cnyuges, sin perjuicio de que los hijos puedan ser escuchados, pero no como testigos.

Tngase en cuenta que si en el proceso hay hijos menores se debe citar al ministerio publico para que proteja sus derechos.

5) Legitimacin para interponer la demanda: Si bien en este proceso nicamente pueden ser partes los cnyuges, dependiendo de la causal que se invoque se determina quien es quien puede demandar, as por ejemplo: * Si la causal que se invoca es la falta de consentimiento de uno de los contrayentes, solo quien no tuvo el consentimiento puede demandar. * Si la causal que se invoca es el rapto violento, la nica persona que puede demandar es la mujer raptada. * Si se invoca error acerca de los contrayentes, solo quien incurri en el error puede interponer la demanda.

Pero hay causales que pueden ser invocada por cualquiera de los cnyuges,

como cuando el matrimonio es celebrado entre dos personas parientes y en este caso no habra demandante no demandado.

6) Anexos que deben acompaarse a la demanda. A la demanda debe acompaarse: * El registro civil de matrimonio. * Si hay hijos menores se debe acompaar los

registros civiles de nacimiento de estos.

7) Formulada la demanda, admitida, notificada, se debe correr traslado al demandado en el que puede realizar cualquiera de las conductas que un demandado puede realizar, incluso puede presentar demanda de reconvencin ya sea por la misma causal o por otra diferente.

8) En virtud del art. 148 CC, el cnyuge que considera que se le han causado perjuicios(morales y patrimoniales) en virtud del matrimonio nulo, debe solicitar durante el proceso que se le paguen los perjuicios que se le han ocasionado, ya sea en la demanda, en la contestacin de la demanda si quien

lo solicita es el demandado, en demanda de reconvencin, lo cual se realiza por una estimacin hecha bajo la gravedad del juramento.

9) Medidas cautelares de orden personal en el proceso de nulidad de matrimonio. Tenemos dos especficamente: - Examen ginecolgico. El cdigo civil seala que el marido puede solicitar durante el proceso un examen ginecolgico para saber si su mujer esta embarazada, medida que solo puede ser decretada a solicitud del marido, ms no de oficio pues nicamente al marido le interesa controvertir la paternidad. Tngase en cuenta que esta medida tiene por objeto dejar constancia en el proceso de que la mujer esta embarazada, mas no significa que el padre este reconociendo ser el padre del bebe, ni es prueba de que no es el padre, ni mucho menos es una peticin tacita de impugnacin de paternidad. Este examen debe ser realizado por un perito medico o en medicina legal.

Por

qu se pide este examen? Se debe pedir independientemente de la causal que se alegue y es importante que el padre la pida por que el hijo se presumir

suyo y por lo tanto tiene las responsabilidades que esto acarrea.

- Alimentos provisionales. Esta medida se trata de la fijacin de una cuota alimentara que en el curso de un proceso de nulidad es establecida por el juez a favor del cnyuge y los hijos tanto menores como mayores que necesiten alimentos, decretada de oficio o a peticin de parte. Se denominan provisionales para sealar que se trata de una medida cautelar. Esta cuota alimentaria puede ser modificada en el curso del proceso de oficio o por peticin de parte. Se impondrn dependiendo de la capacidad econmica de alguno de los padres.

10) La sentencia puede ser en dos sentidos: * No se acogen las pretensiones de la demanda. * Se acogen las pretensiones de la demanda, por lo que el juez se debe pronunciar as: * Se decreta la nulidad del matrimonio. * Se ordena la inscripcin de la demanda en el registro civil de matrimonio, tambin deber inscribirse en su registro civil de nacimiento de los contrayentes.

* Custodia y distribucin de los hijos menores, lo cual lo fijara el juez, aun de oficio, teniendo en cuenta lo que le conviene a los menores, la capacidad moral y la capacidad econmica de los padres, para lo cual puede or a los hijos menores. * Fijara los alimentos a favor de los hijos

menores y mayores (si dependen de sus padres). la cuota alimentaria se fija atendiendo la capacidad econmica de los cnyuges.

Debemos saber que la cuota alimentaria puede ser modificada por incidente.

Se diferencia de los alimentos provisionales en que estos se imponen a favor del cnyuge y los hijos, mientras que la cuota alimentaria fijada en la sentencia se impone solamente a favor de los hijos pues ya ha cesado la obligacin alimentaria respecto del cnyuge.

Si la cuota alimentaria fijada provisionalmente, o la fijada en la sentencia no es pagada por el condenado a pagar, se puede iniciar un tramite ejecutivo en el mismo expediente que permita el recaudo de alimentos.

* Ordena compulsar copias a la justicia penal cuando la causal que configuro la nulidad es constitutiva de un delito, por ejemplo si es por que se caso con quien mato al anterior cnyuge. * Condene al pago de perjuicios probados alegados en la demanda, en la contestacin o en la demanda de reconvencin. * Condena en costas.

B. RECONOCIMIENTO DE EFECTOS CIVILES A SENTENCIA ECLESISTICA DE MATRIMONIO CATLICO QUE HAYA DECRETADO LA NULIDAD DE UN MATRIMONIO CATLICO O QUE HAYA DECRETADO LA SEPARACIN DE CUERPOS DEL MATRIMONIO CATLICO.

El concordato de 1972 le concedi efectos civiles al matrimonio celebrado por el rito catlico. En razn de esto se puede acudir a los tribunales eclesisticos para que declaren nulo el matrimonio celebrado por el rito catlico en razn

de las causales que el cdigo cannico consagra (antes podan decretar la nulidad y la separacin de cuerpos, ahora solo es la nulidad pues la separacin

de cuerpos es ante el juez civil); sin embargo la sentencia que dicten los tribunales eclesisticos solo tendrn efectos en tanto se le sean reconocidos por el juez de familia del domicilio de los conyugues, para lo cual el tribunal deber enviar constancia al juez de familia de que la sentencia a quedado ejecutoriada y notificada (porque el contenido de la sentencia es reservado), pasado lo cual el juez le reconocer los efectos civiles a la sentencia del tribunal eclesistico, lo cual se deber registrar en el registro civil de matrimonio. El tribunal enviara de oficio la sentencia al juez de familia.

El concordato le dijo la facultad a los tribunales eclesisticos de declarar nulo el matrimonio catlico, mas no de determinar la custodia de los hijos, fijar cuota alimentaria y dems, por lo que si se pronuncia sobre estas otras cosas el juez de familia en su sentencia solo le dar reconocimiento de efectos civiles a la parte de la sentencia que respecta a la nulidad del matrimonio y a lo otro no.

Es un proceso un tanto excluyente pues solo podrn actuar los abogados reconocidos por la iglesia catlica.

C. DIVORCIO O CESACIN DE EFECTOS CIVILES MEL MATRIMONIO

CATOLICO.

Dos formas de disolver el vnculo matrimonial: * Divorcio. * Muerte.

Aqu vemos dos procesos que tienen el mismo procedimiento:

* Divorcio. Es la forma de disolver los efectos del matrimonio civil, por lo que si los exconyuges se quieren volver a casar pueden hacerlo, tanto por lo civil como por lo catlico. * Cesacin de efectos civiles del matrimonio catlico. Este es el medio de disolver los efectos del matrimonio catlico, pero aunque cesen los efectos quienes se casaron por la iglesia no se pueden volver a casar por el rito catlico, lo deben hacer por lo civil ( nulidad, pues este hace como si nunca se hubieran casado, por lo que se pueden volver a casar por el rito catlico).

En el mundo hay 3 regmenes del divorcio:

* Divorcio sancin: se adopta el divorcio como una sancin contra quien dio lugar a que se configurara la causal, por lo que solo puede ser impetrada por el cnyuge inocente contra el cnyuge culpable, y debe probar que este incurri en esa causal. * Divorcio remedio: se toma el divorcio como la forma en que la pareja soluciona sus problemas por lo que se trata de que de mutuo acuerdo le pongan fin al matrimonio. * Rgimen mixto: Ambas posibilidades, matrimonio contencioso y matrimonio de mutuo acuerdo. este es el rgimen acogido en Colombia.

Este proceso se puede presentar de dos formas.

I. Divorcio contencioso. Se presenta cuando la pareja no esta de acuerdo en divorciarse, y una de ellas formula una causal de las taxativamente establecidas en el cdigo civil, es decir, ac se mira el comportamiento de uno de los cnyuges durante el matrimonio, a diferencia de

la nulidad por ac se mira es un vicio existente al momento de celebrar el vinculo.

1. Causales de divorcio. El rgimen de las causales de divorcio (art. 154 CC) esta establecido en trminos de caducidad: * Causales que tienen un trmino de caducidad de 2 aos de haber conocido la causal, pero nunca despus de 2 aos de haber ocurrido los hechos: * Las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los cnyuges. Que el demandante haya perdonado la relacin extramatrimonial no es una razn para que no se configure la causal. * Toda conducta de uno de los cnyuges tendente a corromper o pervertir al otro, a un descendiente, o a personas que estn a su cuidado y convivan bajo el mismo techo (hasta a la empleada).

* Causales que tienen un trmino de caducidad de un ao (el termino de caducidad comienza a contarse desde que cesen los hechos que configuran la causal, es decir, mientras se producen los hechos no cuenta la caducidad): * Incumplimiento de los deberes que la ley le impone como cnyuge y como padre. * Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra, palabra, psicolgico, moral, etc.

* La embriaguez habitual de uno de los cnyuges. * El uso habitual de sustancias alucingenas o estupefacientes, salvo prescripcin medica.

* Causales que no tienen termino de caducidad. * Enfermedad o anormalidad grave e incurable, fsica o psquica, de uno de los cnyuges, que ponga en peligro la salud mental o fsica del otro cnyuge e imposibilite

la comunidad matrimonial. Aunque haya deber de ayuda y socorro entre los cnyuges, no se puede obligar a este a que conviva con alguien sobre la cual considera pone en peligro su salud fsica o mental. * La separacin de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por ms de dos aos. Esta es una causal objetiva pues no importa quien haya dado lugar al divorcio, lo que se mira es la separacin sin importar por que se dio. Mientras que las anteriores causales eran subjetivas pues mira el comportamiento de uno de los cnyuges en detrimento del otro. Esta causal toma importancia por que antes si el cnyuge inocente no quera demandar el cnyuge culpable este quedaba maniatado por que no puede demandar. Para

superar esto, aparece esta causal objetiva, pero hay que tener mucho cuidado pues por ejemplo, se lleva ms de dos aos separados, entonces uno de los cnyuges demanda invocando esta causal, pero esta causal por ser objetiva no genera consecuencias, por lo que el otro cnyuge en la contra demanda puede invocar otra causal, que podra dar como resultado en la sentencia cnyuge culpable y cnyuge inocente.

2. Competencia. El juez competente es el juez de familia del domicilio del demandado, o del demandante si este conserva el domicilio comn anterior.

3. Pretensiones de la demanda. En ella se puede formular como pretensin principal el divorcio, y como pretensin subsidiaria que se decrete separacin de cuerpos.

4. Anexos de la demanda. - Partida del registro de matrimonio. -

Partidas de nacimiento de los hijos menores.

5. Medidas cautelares personales en el proceso de divorcio. - Residencia separada de los cnyuges. Esta es una medida que puede ser decretada de oficio o a peticin de parte, en virtud de la cual el juez decreta que los cnyuges deben vivir separadamente mientras dura el proceso, siempre teniendo en cuenta la causal invocada y las circunstancias del caso concreto. Por ejemplo: si la causal invocada son malos tratos lo mejor es decretar esta medida cautelar si no el seor puede terminar viudo!

Por regla general cuando se ha decretado la medida cautelar de residencia separada de los cnyuges, en la sentencia se decreta el divorcio, sin embargo puede suceder que no se decrete el divorcio pero nos preguntamos deben los cnyuges volver a vivir juntos? Se supone que si no se decreta el divorcio los cnyuges deben volver a vivir juntos, pero seria muy iluso pensar que eso va a suceder despus de haber atravesado por un proceso en el que uno ha demandado al otro, y en el que llevan un tiempo considerable sin vivir juntos, por lo que creemos que se puede empezar a consolidar causal de separacin de hecho.

- Examen ginecolgico. Como ya vimos esta medida cautelar busca establecer si la mujer esta embarazada o no al momento de practicar la medida cautelar, pero esto no significa que si luego la mujer queda embarazada el bebe no sea fruto de esa unin, o que el hombre luego no pueda alegar que el bebe que tenga la mujer posteriormente es su hijo. Esta solo la

puede pedir el esposo quien es el nico interesado en saber si ella esta embarazada.

- Custodia y distribucin de los hijos menores. Esta medida es decretada por el juez o a peticin de parte, en virtud de esta medida se establece la custodia y distribucin de los hijos menores mientras dura el proceso, y el rgimen de visitas para poder ver a los menores. Si se demuestra que los padres no son aptos para tener a los hijos los pueden tener los abuelos, tos y en ultimas si no hay ningn familiar el ICBF se har cargo de ellos.

- Alimentos provisionales. Esta medida decretada de oficio o a peticin de parte, como ya vimos busca que se decrete una cuota alimentaria a favor de

los hijos y el cnyuge. Si no se pagan esos alimentos decretados se puede iniciar un proceso ejecutivo de mnima cuanta (nica instancia) en el mismo expediente.

- Embargo y secuestro de bienes. Con esta medida se busca garantizar el pago de los alimentos provisionales decretados, lo cual hace casi nugatorio ese proceso ejecutivo de que se acabo de hacer mencin en la medida anterior, pues si se incumple con el pago se impondr sta medida cautelar y no se llevara un proceso ejecutivo.

- Medidas cautelares establecidas en las leyes de violencia intrafamiliar. Estas medidas pueden ser decretadas si la causal alegada es malos tratos Qu medidas cautelares son?: * Impedirle que vuelva entrar a la casa. * Agresor se someta a tratamiento psicolgico. * Conminarlo a que pague los daos causados. * Prohibicin de

tomar trago. * Prohibicin de acercarse a la familia, entre otras.

Como se ve estas pueden ser causal de divorcio o medidas cautelares.

6. Terminacin anticipada del proceso de divorcio. Las partes pueden ponerle trmino de forma anticipada al proceso: - Si hubo reconciliacin: las partes prescinden de la demanda porque van a volver a restablecer su vida en comn - desistimiento que puede ser presentado conjuntamente o unilateralmente y da lugar a condena en costas y perjuicios. - Las partes convierten el divorcio contencioso en divorcio de comn acuerdo, siempre y cuando se cumplan las condiciones para divorciarse por mutuo acuerdo.

7. La sentencia. Dos sentidos: * La sentencia no acoge las pretensiones; pero si se present como pretensin subsidiaria la separacin de cuerpos, el juez se debe pronunciar sobre esta pretensin.

* La sentencia acoge las pretensiones de la demanda, por lo que el juez se pronuncia as: * Decreta el divorcio por la causal alegada. * Se pronuncia sobre la custodia y distribucin de los hijos y establece el rgimen de visitas. * Se pronuncia sobre los alimentos a favor del otro cnyuge (se establece una cuota alimentaria a costa del cnyuge que dio lugar a la causal de divorcio, cuando el otro cnyuge no tenga medios para subsistir) y de los hijos mayores y menores. Como vemos ac es diferente que en la nulidad pues en la nulidad no hay alimentos para el otro conyugue ac si. * Si

se probo una causal constitutiva de privacin de la patria potestad, el juez se debe pronunciar de oficio ya sea decretando la privacin o decretando la suspensin de la patria potestad. * Si la causal alegada es malos tratos puede imponer como definitiva una de las medidas cautelares establecidas en la ley de violencia intrafamiliar y adems compulsar copias al juez penal. * Ordena registrar el fallo en el registro civil de matrimonio y en el

registro civil de nacimiento DE LOS CONTRAYENTES. * Se ordena la condena en costas.

II. Mutuo acuerdo. Cuando ambos cnyuges estn de acuerdo en ponerle fin al matrimonio, estos tienen dos vas para ser ello posible:

i) Divorcio de mutuo acuerdo por va judicial. Los cnyuges acuden ante el juez con la decisin de poner fin a su matrimonio, para lo cual le presentan una solicitud, por medio de abogado (puede ser comn o cada uno con su apoderado), en la que conste: * Que estn de acuerdo de divorciarse. * Se establece un acuerdo sobre la custodia y visitas sobre los hijos menores. * Se realizan un acuerdo de la cuota alimentaria que cada uno va a asumir. En este punto hay que tener en cuenta que los alimentos son irrenunciables cuando estos son obligatorios, sin embargo cada uno podra asumir su cuota alimentaria. Estas cosas se pueden modificar por incidente despus.

Esta solicitud se hace ante la jurisdiccin voluntaria ya NO verbal.

Se

debe ordenar llamar al ministerio publico cuando hay hijos menores para que defienda sus derechos, por lo cual el ministerio publico puede objetar el acuerdo alimentario establecido por lo cnyuges y frente a esa objecin los cnyuges deben modificar el acuerdo o no pueden divorciarse.

Si el juez esta de acuerdo con la solicitud presentada, y no tiene ninguna objecin frente a los acuerdos presentados, se debe pronunciar: * Decretando el divorcio. * Fijando una cuota alimentaria. Esta parte de la sentencia puede ser modificada posteriormente por medio de incidente. * Fijando la custodia y distribucin de los hijos. * Ordena inscripcin de la demanda.

ii) Divorcio de mutuo acuerdo por va notarial. Este tramite se debe adelantar

a travs de abogado (conjuntamente o cada uno con uno). Se debe presentar una solicitud de divorcio, al cual se anexa un acuerdo de distribucin de hijos, visitas, custodia, alimentos, y de ser posible se debe acompaar un concepto del defensor de familia sobre el acuerdo alimentario; si en la solicitud no se anexa este concepto, el notario solicita al defensor para que dentro de los 15 das siguientes se pronuncie sobre el acuerdo alimentario, frente a esto puede suceder: Se pronuncia positivamente frente al acuerdo. Que el defensor de familia glose el acuerdo por lo que el cnyuge debe mejorar la cuota o no pueden seguir con el divorcio de mutuo acuerdo. No se pronuncia, caso en el que se asume

que esta de acuerdo.

Si no hay problemas el notario autoriza firmar la escritura publica de divorcio por los apoderados y el notario; esta escritura hace las veces de sentencia, y sirve de titulo ejecutivo para cobrar la cuota alimentaria, y adems debe inscribirse en el registro civil.

SE DEBE TENER EN CUENTA QUE EL MUTUO ACUERDO TANTO POR VA JUDICIAL COMO NOTARIAL DEBE PERMANECER HASTA QUE EL JUEZ DICTE SENTENCIA Y HASTA QUE EL NOTARIO ORDENE LA FIRMA DE LA ESCRITURA PUBLICA, SI SE ROMPE EL ACUERDO NO SE PUEDE DECRETAR EL DIVORCIO NI SE PUEDE AUTORIZAR LA FIRMA DE LA ESCRITURA.

D. SEPARACIN DE CUERPOS CIVIL Y CANNICO. El objeto de este proceso es suspender uno de los deberes de los cnyuges, la cohabitacin. Este proceso es judicial (es decir, no puede ser notarial) y puede ser contencioso o de mutuo acuerdo y es tanto para el matrimonio civil como para el catlico:

I. Contencioso. La separacin de cuerpos contenciosa es igual que el proceso de divorcio contencioso en cuanto a la competencia, a las medidas cautelares que pueden ser decretadas, en cuanto a los anexos, la sentencia, su contenido y en cuanto a las causales que le dan paso, pero en las pretensiones solo puede solicitarse que se decrete la separacin de cuerpos mas no puede pedirse en subsidio el divorcio; pues si no procede la separacin de cuerpos

menos el divorcio.

Si se dicta sentencia la consecuencia desde el punto de vista patrimonial es que se disuelve la sociedad conyugal, como esta solo se consolida por celebrarse

el matrimonio, si se reconcilian no se restablece la sociedad conyugal, solo se restablece la comunidad de vida.

La sentencia debe registrarse y esa sentencia puede dejarse sin efectos si las partes se reconcilian.

En virtud del art. 25 del concordato del 12 de julio del 73, existe algo que se llama accin pastoral conciliadora, en virtud de esta durante el proceso de separacin de cuerpos de matrimonio catlico, cualquiera de los cnyuges o ambos pueden solicitar la suspensin del proceso para que se intente una conciliacin la cual se adelantara frente a pastores de la iglesia, para esto el proceso se suspende por un termino de 30 das, si se reconcilian el proceso termina.

II. Mutuo acuerdo. Los cnyuges hacen una solicitud ante el juez de familia, por medio de apoderado (el mismo o 2), en el cual manifiesten: * Su decisin de separarse de cuerpos definitivamente o temporalmente por un trmino no mayor a un ao. * El estado en el que se encuentra la sociedad conyugal porque si la separacin de cuerpos es temporal se puede solicitar que no se disuelva la sociedad conyugal.

El art. 1820 CC establece que la sociedad conyugal se entiende disuelta cuando: * se declaro la nulidad del matrimonio. * Se decreto el divorcio. * Se decreto la separacin de bienes. * Se decreto la separacin de cuerpos A menos que: 1. se decrete la separacin de cuerpos temporalmente

y los cnyuges han expresado que no quieren que se disuelva la sociedad conyugal. 2. Nulidad de matrimonio civil por causa de no haberse disuelto el matrimonio anterior en el que estaba vinculado uno de los cnyuges, esto porque no se formo sociedad conyugal en el 2do vinculo.

* Acuerdo sobre la distribucin de hijos, custodia y visita sobre los mismos. * Acuerdo sobre los alimentos.

Como anexos se debe presentar la partida de registro de matrimonio y registro civil de nacimiento de los hijos menores.

Se trata de un proceso ante la jurisdiccin voluntaria.

La sentencia que decreta la separacin de cuerpos debe pronunciarse sobre las otras cosas, y debe ser registrada.

Si lo que se decreto es la separacin de cuerpos por un determinado tiempo,

vencido este trmino se entiende que la pareja se reconcilia a menos que manifiesten lo contrario. Por ello antes de que se cumpla el tiempo dado los cnyuges pueden convertir esa sentencia en indefinida solicitndoselo al juez.

E. PROCESO DE SEPARACIN DE BIENES.

1. El objeto de este proceso es que se disuelva la sociedad conyugal para que la administracin de los bienes que cada conyugue haga no afecte el patrimonio del otro.

2. Competencia. El juez competente es el juez de familia del domicilio del demandado y del domicilio del demandante si conserva el domicilio comn anterior.

3. Legitimacin activa puede demandar la separacin de bienes cualquiera de los conyugues, incluso cuando es

el causante de la causal alegada.

4. Para demandar la separacin de bienes el cdigo civil en su articulo 200 consagra unas causales de separacin de bienes) y establece dos clases de causales que son contenciosas: * Causales de naturaleza personal son las mismas causales de separacin de cuerpos y en consecuencia las mismas del divorcio. * Causales de naturaleza econmica son unas especiales de separacin de bienes referidas a un problema de naturaleza econmica que puede afectar el patrimonio de la sociedad conyugal, estas son que el otro cnyuge haya incurrido en: * Cesacin de pagos. * Quiebra. * Oferta de cesin de bienes. * Insolvencia o concurso de acreedores. * Disipacin o juego habitual. * Administracin fraudulenta o notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que menoscabe gravemente los intereses del demandante en la sociedad conyugal.

5. Anexos de la demanda. En este proceso solo se debe probar la existencia

del matrimonio y no la existencia de los hijos por lo que solo se debe anexar el registro civil de matrimonio, la razn es que en la sentencia no se va a tomar ninguna decisin respecto de los hijos sino que nicamente se toman decisiones de carcter patrimonial, y esto es as aunque se alegue una causal de carcter personal.

6. Medidas cautelares. En este proceso nicamente se toman medidas cautelares de carcter patrimonial, segn el

Dr. Bejarano no es posible decretar medidas cautelares de carcter personal pues con las medidas cautelares se busca es garantizar el cumplimiento de un hipottico fallo favorable, y en la sentencia de separacin de bienes nicamente se toman decisiones referidas al patrimonio de los cnyuges.

7. La sentencia que acoge las pretensiones de la demanda se debe registrar en el registro civil de matrimonio, y de ah en adelante se entiende que la sociedad conyugal queda disuelta por lo que aquellas cosas que adquiera cada conyugue ya no le pertenece a la sociedad conyugal, as no este liquidada la sociedad.

8. Como las causales para separarse de bienes son las mismas causales que las causales de separacin de cuerpos y solo se le aaden unas causales especiales, la separacin de bienes (al igual que la de cuerpos) puede hacerse de mutuo acuerdo ya sea por va judicial o por va notarial, asi: * Mutuo acuerdo por va judicial. este es un proceso de jurisdiccin voluntaria en la que los conyuges le presentan una demanda al juez solicitando que le ponga fin, que decrete la disolucin de la sociedad conyugal, mas no su liquidacin, sin necesidad de estar separados de cuerpos, ni divorciados. * Mutuo acuerdo por va notarial. Aqu lo que se hace es que los cnyuges de comn acuerdo se dirigen al notario y le manifiestan su voluntad de que se disuelva y liquide la sociedad conyugal, para lo cual anexan el registro civil de matrimonio y entregan un trabajo de particin de bienes, todo esto por escritura

publica. El notario autoriza la escritura pblica, lo cual tiene un efecto mayor que la sentencia que disuelve y liquida la sociedad conyugal. Hacer la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal por va notarial tiene un riesgo y es que como el trabajo de particin es realizado por los cnyuges, los terceros acreedores pueden resultar afectados porque por ejemplo se le

asignan las deudas al cnyuge mas pobre. Qu solucin adoptamos frente a este problema? Los terceros pueden demandar a cualquiera de los cnyuges pues entre estos hay solidaridad para el pago de las deudas de la sociedad, a diferencia del proceso de liquidacin de sociedad conyugal en la que participan terceros y por lo tanto no hay solidaridad.

F. PROCESO DE LIQUIDACIN DE SOCIEDAD CONYUGAL. Este no es un proceso verbal, no es un proceso de jurisdiccin voluntaria, es un proceso liquidatorio.

Los art. 625 y 626 cpc establecen que el proceso de liquidacin de sociedad conyugal disuelta a causa de: * Una sentencia eclesistica. * Una sentencia de naturaleza civil. Estos son procesos iguales salvo unas pocas diferencias.

I. Proceso de liquidacin de sociedad conyugal disuelta a causa de una sentencia eclesistica. La sociedad conyugal se disuelve a causa de una

sentencia eclesistica cuando los tribunales decretan la nulidad de un matrimonio catlico, y antes del concordato del 73 cuando decretaban la separacin de cuerpos. Ejecutoriada esta sentencia se le remite al juez

civil para que haga el reconocimiento de efectos civiles de la sentencia eclesistica, lo cual se registra y ah si se va al proceso de liquidacin de sociedad conyugal.

1. El juez competente es el juez de familia del domicilio del demandado o del cnyuge demandante si conserva el comn anterior.

2. La demanda puede ser presentada por uno de los cnyuges o ambos, adjuntando la prueba de que hubo sentencia eclesistica que decreto la nulidad, de que se le dieron efectos civiles y de que esta registrada.

3. Si un solo cnyuge demando, se admite la demanda, se notifica al otro cnyuge, se le corre traslado. Durante el trmino de traslado el demandado solo puede proponer las excepciones previas indicadas en el art. 625 cpc, estas son:

- Compromiso o clusula compromisoria. - Habrsele dado a la demanda el trmite de un proceso diferente al que corresponde. - No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios. - No haberse ordenado la citacin de otras personas que la ley dispone citar. - Haberse notificado la admisin de la demanda a persona distinta de la que fue demandada. - cosa juzgada - Que el matrimonio no estuvo sujeto al rgimen de comunidad de bienes (como cuando el matrimonio era nulo por que subsista un matrimonio anterior) esta es una excepcin de fondo que se tramita como previa.

4. Si no se prueban las excepciones previas se continua con el proceso emplazando por edicto (diferente al emplazamiento por secretaria), edictos que se publica por radio y prensa.

En ese emplazamiento se convoca a los terceros con derecho a intervenir para que comparezcan a que sus derechos se hagan efectivos. Esto no pasa cuando la liquidacin se hace por escritura.

5. De aqu en adelante el proceso toma el curso de un proceso de sucesin, as: - Se realiza un inventario y avalo de bienes - Se realiza un trabajo de particin por un partidor - Traslado a los cnyuges y a los terceros del trabajo de particin. Si el trabajo de particin es objetado y se admite la objecin, la particin se debe volver a realizar por el partidor. - Sentencia que aprueba el trabajo de particin esta es una sentencia de dos renglones se aprueba el trabajo de particin; inscrbase en el registro civil de matrimonio y en los folios de matriculas de los bienes sujetos a registro.

6. Si el proceso lo iniciaron de comn acuerdo, nos saltaremos la notificacin, el traslado y las excepciones, y se lleva a cabo el proceso anterior desde el emplazamiento.

II. Proceso de liquidacin de sociedad conyugal disuelta a causa de una sentencia de naturaleza civil. La sentencia de naturaleza civil puede ser cualquiera que de cmo consecuencia la disolucin de la sociedad conyugal:

* Nulidad. * Divorcio. * Separacin de cuerpos. * Separacin de bienes.

En estos casos los cnyuges o uno de ellos solicita por memorial, ante el mismo juez, que se realice el trmite de liquidacin, pero no se presenta demanda. El juez mira:

* Si la solicitud la hizo un solo cnyuge se realiza el trmite que vimos para liquidar sociedad disuelta a causa de sentencia eclesistica desde admisin, notificacin, etc. * Si la solicitud la presentaron ambos cnyuges se ordena el emplazamiento y sigue el proceso visto para liquidacin de sociedad conyugal disuelta a causa de sentencia eclesistica.

Dictada la sentencia se debe registrar en la partida civil de matrimonio y en el registro de bienes sujetos a registro.

MEDIDAS CAUTELARES DE ORDEN PATRIMONIAL O REAL Esta clase de medidas cautelares son comunes a los procesos de nulidad, divorcio, separacin de cuerpos y de bienes, y al proceso de liquidacin de sociedad conyugal, y tienen por objeto proteger el patrimonio de la sociedad conyugal para hacer efectiva una futura sentencia.

Para proteger el patrimonio de la sociedad conyugal uno de los cnyuges puede solicitar el embargo y secuestro de bienes de la sociedad conyugal que se encuentren en cabeza de los cnyuges. Ac debemos diferenciar: 3. Estamos frente a un proceso de nulidad, divorcio, separacin de cuerpos, separacin de bienes. En este caso la medida cautelar de embargo y secuestro de bienes de la sociedad conyugal se decreta entre la demanda y la sentencia, en cualquier momento del proceso. La medida tendr un termino de vigencia durante todo el proceso y por tres meses mas despus de proferida la sentencia, tiempo en el que se espera se inicie el proceso

de liquidacin: - Se inicia el proceso de liquidacin la medida cautelar continua vigente. - No se inicia el proceso de liquidacin el juez de oficio levanta la medida

cautelar vencidos los 3 meses. 4. Estamos frente a un proceso liquidatorio caso en el que la medida tendr vigencia hasta que se dicte sentencia.

Si se embarga un bien en cabeza de un cnyuge, este puede promover un incidente de desembargo de bien propio, incidente en el que el cnyuge deber probar que el bien que se embargo es suyo y no de la sociedad conyugal, seguido de lo cual el juez levantar la medida cautelar.

Si en un proceso de familia se dicta medida cautelar de embargo y secuestro de un bien, y luego en un proceso ejecutivo se decreta el embrago del mismo bien, el embargo y secuestro decretado en el proceso ejecutivo prevalece sobre el decretado en el proceso de familia, siempre que en este no se haya dictado sentencia. En este caso se sigue el trmite del art. 558 num. 1 en virtud del cual: * En materia de bienes sujetos a registro, recibida la comunicacin del nuevo embargo, simultneamente con su registro, el registrador deber cancelar el anterior (el decretado en el proceso de familia), dando inmediatamente informe escrito de ello al juez que lo decreto, quedando as el embargo de remanentes,

esto es, si de ah a cualquier tiempo el embargo del ejecutivo se levanta, el embargo en el proceso de familia se vuelve a inscribir. O si se cancela el embargo del ejecutivo los bienes se embargaran en

el proceso de familia. * En materia de bienes no sujetos a registro, cuando el juez del proceso ejecutivo, antes de llevar a cabo el secuestro, tenga conocimiento de que en un proceso de familia ya se practico, librar oficio al juez de este proceso para que este cancele tal medida y comunique dicha decisin al secuestre.

La norma dice que prevalece la medida cautelar decretada en el proceso ejecutivo siempre que en el proceso de familia no se haya dictado sentencia Cmo debe entenderse esta expresin? Esta norma olvida que en los proceso de nulidad, divorcio y separacin de cuerpos y de bienes la medida cautelar tiene vigencia durante todo el proceso y tres meses mas, por eso esa norma debe leerse con beneficio de inventario, segn el Dr. Bejarano en esos 4 procesos durante esos tres meses siguientes a la sentencia no prevalece la medida cautelar decretada en el ejecutivo, pero si dentro de esos tres meses se inicia proceso liquidatorio o pasan los 3 meses sin iniciarse ah si

prevalece la medida cautelar decretada en el ejecutivo mientras no se dicte sentencia porque se sigue la regla general , si no se inicia proceso liquidatorio la medida cautelar del proceso de familia se levanta y se puede registrar la medida del ejecutivo.

En materia de bienes sujetos a registro esa norma es letra muerta porque el registrador no se pone a mirar si en el proceso de familia ya se dicto sentencia o no, por lo que si ve que en el folio del bien esta inscrita una medida cautelar decretada en proceso

de familia, la levanta y hace el registro de la medida decretada en el proceso ejecutivo.

Nos preguntamos Por qu prevalece la medida cautelar decretada en proceso ejecutivo? Es mucho mas fcil que los conyugues se pongan de acuerdo en iniciar un proceso ejecutivo y se hagan embargar los bienes para desviar los bienes de manos de terceros acreedores, que uno de los cnyuges se ponga de acuerdo con un tercero para que inicie un proceso ejecutivo para que se decrete un embargo con el fin de desviar los bienes de manos del otro

cnyuge.

G. PROCESO DE SUSPENCIN, PRIVACIN, RESTRABLECIMIENTO DE LA PATRIA POTESTAD, REMOCIN DEL GUARDADOR, Y PRIVACIN DE LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO.

PRIVAR DE LA PATRIA POTESTAD. | SUSPENDER LA PATRIA POTESTAD. | REMOCIN DEL GUARDADOR. | Se le quita de manera definitiva el derecho a la patria potestad que todo padre tiene sobre sus hijos. Se trata de una sancin por desconocer los deberes que el padre tiene con sus hijos, por lo que no es posible restablecer ese derecho a la patria potestad. El art. 315 CC establece que las causales son: 1 Por maltrato habitual del hijo en trminos que pone en peligro su vida o de causarle grave dao.2 Por haber abandonado al hijo.3 Por depravacin que los incapacite de ejercer la patria potestad.4 Por haber sido condenado a pena privativa de la libertad por termino mayor a un ao | Ac no estamos frente a una sancin, sino frente a situaciones menos graves como enfermedades, imposibilidad de ejercer la patria

potestad, con lo cual tambin se busca proteger al menor, pero como son situaciones menos graves si existe la posibilidad de rehabilitar la patria potestad. | Art. 627 CC. Los tutores o curadores sern removidos por:1 Incapacidad.2 Fraude o culpa grave en ele ejercicio de su cargo.3 Ineptitud manifiesta.4 Por actos repetidos de administracin descuidada.5 Por conductas inmorales que puedan afectar las costumbres del pupilo. |

1. Competencia. Juez de familia del domicilio del menor. 2. Legitimacin para interponer demanda: * Cualquier persona con relacin o parentesco con el menor. * De oficio. Cuando el proceso se inicia de oficio es muy probable que el proceso termine con sentencia ordenando la privacin o suspensin de la patria potestad, pero puede que no se prueben las causales y en ese caso la sentencia no ser de privacin ni suspensin. En este caso el juez dicta un auto iniciando el proceso, auto que hace las veces de demanda. 3. El auto admisorio de la demanda (como inicia de oficio el auto hace las veces de demanda) deber ordenar citar a los parientes del menor indicados en el art. 61 CC, estos son: * Los descendientes.

* Los ascendientes * El padre y la madre. * El padre y la madre adoptantes, a falta de los anteriores. * Los colaterales legtimos hasta el sexto grado, a falta de los anteriores. * Los hermanos, a falta de los parientes anteriores. * Los parientes afines

dentro del segundo grado a falta de los parientes consanguneos anteriores.

Esta citacin se hace por telegrama si se sabe donde viven, o por edicto emplazatorio que se publicara por radio y prensa para que concurran al proceso.

Para que se hace esta citacin? Porque los parientes pueden dar una mejor informacin sobre la situacin en la que se encuentra el menor, y porque si se llega a decretar la privacin o remocin de la patria potestad se le debe nombrar un guardador que represente al menor que preferentemente debe ser un pariente.

4. De resto en este proceso se siguen las reglas generales de un proceso verbal. 5. La sentencia. Si acoge las pretensiones de la demanda: - Decreta privar o suspender la patria potestad. - Decreta la guarda de la lista de parientes o de la lista de auxiliares de la justicia. - Ordena la inscripcin en el registro civil de nacimiento del menor con el fin de que el guardador pueda ejercer sus funciones. - Ordena al guardador prestar caucin y hacer un inventario solemne de los bienes que va a administrar.

6. Si la sentencia decreta la suspensin de la patria potestad o la privacin de la administracin de los bienes del hijo es posible lograr la rehabilitacin ante el mismo juez por el mismo tramite.

H. PROCESO DE INTERDICCIN POR DISCIPACIN POR PRODIGALIDAD. 1. Objeto. Este proceso busca declarar incapaz a la persona menor de edad por virtud de que es persona maneja imprudentemente sus bienes.

Qu

es un disipador? CSJ El disipador es la persona que gasta sin tasa ni medida. Parra Prodigo es la persona que tiene una pasin enfermiza que satisface gastando dinero. Dr. Bejarano Al avaro hay que tenerle cuidado por que roba a otros, le hace dao a terceros, al disipador hay que tenerle cuidado porque se pone en peligro a si mismo y a los suyos.

2. Este es un proceso contencioso porque se busca separar a alguien mentalmente sano de la administracin de sus bienes, a diferencia de la interdiccin por demencia que es un proceso de jurisdiccin voluntaria.

3. Este es un proceso verbal de mayor y menor cuanta.

4. Legitimacin para ser parte en el proceso. * Activa.

* Conyugue no divorciado. Dos tesis de cmo debe entenderse esta expresin: T1. El Dr. Hernn Fabio dice que antes el cdigo civil entenda divorcio como la separacin de la vida en comn, lo que hoy es la separacin de cuerpos, as las cosas hoy en da debe entenderse que esa norma se refiere al cnyuge no divorciado y no separado de cuerpos.

T2. No esta de acuerdo con lo anterior, dice que despus de que se estableci la diferencia entre divorcio y separacin de cuerpos se han hecho reformas al cdigo civil en materia de vnculo matrimonial y el legislador no ha quitado la expresin cnyuge no divorciado y si no lo ha hecho es porque no ve la necesidad de hacerlo.

* Ministerio publico. * Cnsul cuando es extranjero. * Hijos.

Bejarano cree que tambin esta legitimado activamente:

* el conyugue divorciado pero cuando la sociedad conyugal no esta liquidada pues en ese caso puede tener inters en que se le declare interdicto. * As mismo cree que puede estar legitimado el cnyuge que tiene a su favor alimentos pagados por quien es disipador (por ser acreedor de esos alimentos). * Al igual que los compaeros permanentes.

La pregunta que hay es puede una persona solicitar que se le declare interdicto a si mismo? Bejarano cree que si, porque si bien puede prestarse para fraudes, no se le puede negar el derecho a rehabilitarse de un problema que lo afecta a el y a su familia. En este caso se trata de una demanda contra personas indeterminadas.

* Pasiva. Salvo que se presente la solicitud por si mismo, la demanda va dirigida contra el disipador.

5. En el curso del proceso se puede decretar la medida cautelar de interdiccin provisional del interdicto provisionalmente, as: * Por incidente.

* Por peticin de parte solicitando que se decrete esta medida cautelar. * Debe tener un periodo probatorio breve. * El incidente se decide por auto que puede decretar o no decretar la medida cautelar, pero si la decreta se debe nombrar guardador.

Las pruebas del incidente tambin se observaran en el curso del proceso.

6. La sentencia que decreta la interdiccin: * Declara interdicto al demandado. * Ordena que se le nombre curador quien debe prestar caucin y hacer un inventario solemne por escritura de los bienes que va a administrar.

* Ordena la inscripcin en el registro civil de nacimiento del interdicto. * Se ordena publicar la sentencia en el diario oficial.

De ah en adelante todos los actos del interdicto los debe hacer a travs de su curador.

7. La sentencia puede ser modificada por el trmite de rehabilitacin del

interdicto que es igual al proceso por el cual se le declara interdicto. Este proceso debe ser iniciado por el curador solicitando que se levante la interdiccin ya sea por que se rehabilito, recupero sus facultades, se someti a tratamiento.

Si el interdicto le solicita al curador que inicie este proceso y el curador no lo inicia, como se soluciona este conflicto? Segn el art. 45 cpc el interdicto puede acudir a donde un juez para que le nombre un curador ad litem para ese proceso especifico por presentarse un conflicto entre representante y representado. El guardador debe pagar los daos causados.

I. PROCESO DE ALIMENTOS. El objeto de este proceso es: * Fijar. * Modificar. Ya sea para que aumente o disminuya. cuota alimentaria. * Exoneracin. * Restitucin de pensiones alimentarias. Una

Puede ser a solicitud del alimentado o del propio alimentante.

El proceso de alimentos tambin puede adelantarse por el alimentante a quien le han impuesto una obligacin alimentaria pero en virtud de un proceso adelantado fraudulentamente, en este caso el objeto del proceso es que se le restituya el dinero que ha pagado por esa obligacin impuesta

en virtud de un proceso fraudulento.

Para efectos de este proceso quienes estn obligados a prestar alimentos? El articulo 414 c.ci establece quienes estn obligados a prestar alimentos: Se deben alimentos congruos a las personas designadas en los nmeros 1, 2, 3, 4 y 10 del artculo 411, menos en los casos en que la ley los limite expresamente a lo necesario para la subsistencia; y generalmente, en los casos en que el alimentario se haya hecho culpable de injuria grave contra la persona que le deba alimentos. Se deben asimismo alimentos congruos en el caso del artculo 330. En el caso de injuria atroz cesar enteramente la obligacin de prestar alimentos.

Para los efectos de este artculo, constituyen injuria atroz los delitos graves y aquellos delitos leves que entraen ataque a la persona del que debe alimentos. Constituyen injuria grave los dems delitos leves contra cualquiera de los derechos individuales de la misma persona que debe alimentos.

Artculo 411. Se deben alimentos: 1. Al cnyuge. 2. A los descendientes 3. A los ascendientes 4. A cargo del cnyuge culpable, al cnyuge divorciado o separado de cuerpos sin su culpa. 5. A los hijos naturales, su posteridad y a los nietos naturales. 6. A los ascendientes naturales. 7. A los hijos adoptivos. 8. A los padres adoptantes. 9. A los hermanos legtimos. 10. Al que hizo una donacin cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada.

La accin del donante se dirigir contra el donatario. No se deben

alimentos a las personas aqu designadas en los casos en que una ley se los niegue.

Los alimentos son irrenunciables, intransmisibles, y no pueden ser cedidos cuando aun no se han fijado.

Son dos los regimenes que regulan el proceso de alimentos: IX. El CPC para cuando el solicitante es mayor de edad por lo que el competente es el juez de familia. X. Cdigo del menor, sustituido por el cdigo de la infancia y de la adolescencia, cuando el alimento es solicitado para un menor de 18 aos o para un menor de 18 aos y un mayor de 18 aos.

I. Rgimen de alimentos del Cdigo de Procedimiento Civil.

5. El juez competentes es:

* El juez de familia, si no lo hubiere juez civil municipal. * La competencia por factor territorial se determina por el domicilio del demandado, pero si la demanda es instaurada por el conyugue se determina por el domicilio del demandante si este conserva el domicilio comn anterior.

6. Este es un proceso verbal sumario, de nica instancia.

7. Anexos. Se debe anexar la prueba de la relacin de parentesco que hay entre el peticionario y el demandado, en la cual se funda la obligacin alimentaria del demandado, es decir, los registros civiles de nacimiento. En este proceso se puede imponer la medida cautelar de alimentos provisionales a peticin de parte, medida que se impone dependiendo de la capacidad econmica del alimentante. Esta medida cautelar que se puede dictar durante todo el curso del proceso

antes de que se dicte sentencia. Si esos alimentos impuestos no se cancelan, se puede pedir en un proceso ejecutivo de mnima cuanta (independientemente del monto de los alimentos) en el mismo expediente, ante el mismo juez.

De igual forma, puede modificarse o hasta suprimirse la carga al demandado, cuando pruebe siquiera sumariamente la capacidad econmica del demandado. Se permite al juez decretar oficiosamente pruebas, para establecer la verdadera capacidad econmica del demandado.

8. En la sentencia se fijara, modificara, exonerara u ordenara la restitucin de una cuota alimentaria cuando esta se haya obtenido fraudulentamente, segn las pretensiones de la demanda.

De acuerdo art. 429 del CC, los alimentos se deben desde la primera demanda y si pagaran por mesadas anticipadas, es decir, el beneficiario de alimentos que no demanda oportunamente la fijacin y pago de los mismos, de llegar a formular la demanda respectiva, solamente podr solicitar el reconocimiento de las mesadas que se causen a partir de esta. De la misma manera, segn el art. 425 del CC, no es procedente que el deudor alegue la excepcin de compensacin pues rie con el concepto de alimentos.

La sentencia en que se fije en contra del demandado en un proceso de alimentos una cuota alimentaria puede ordenarse algo que tambin puede

ordenarse en una sentencia que decida la separacin de cuerpos o el divorcio de un matrimonio, esto es, que el demandado constituya una garanta real (como una hipoteca o prenda

por ejemplo) que avale el cumplimiento de la prestacin: - No requiere peticin de parte, el juez la puede imponer oficiosamente. - El juez ordenara que se constituya garanta real cuando, conforme a lo que ha sucedido durante el proceso, perciba que el alimentante es una persona incumplida.

9. La sentencia que fija una cuota alimentaria puede ser modificada en cuanto el monto de la cuota adelantando un proceso con el mismo tramite que el de fijacin de cuota alimentaria, ante el mismo juez; este proceso no se adelante mediante incidente porque por incidente solo se adelanta aquello que una norma expresa establece que se adelanta por incidente y adems por que se lesionara el derecho de las partes por haber tenido un proceso de alimentos y ahora para su modificacin un simple incidente.

10. Validez del pacto privado entre cnyuges y Cdigo del Menor. De

acuerdo con el art. 423 del CPC, son vlidos los pactos de los cnyuges en los cuales conforme a la ley se determine por mutuo acuerdo la cuanta de las obligaciones econmicas. Estos pactos pueden ser modificados por mutuo acuerdo de los cnyuges, siempre que haya comn acuerdo sobre ello, porque de lo contrario la parte interesado podr acudir al juez de familia para que mediante los trmites de un incidente decida si debe adoptarse o no y en que forma el pacto.

II. Rgimen del cdigo del menor. Por esta va se adelanta los procesos de alimentos que se adelantan a favor de un menor de edad

o a favor de un menor y un mayor de edad.

1. Definiciones que trae la ley de infancia y adolescencia. * El art. 3 de la ley de infancia y adolescencia entiende por nio o nia, las personas entre los 0 y 12 aos y por adolescentes las personas entre 12 y 18 aos. * Adems define, los alimentos, cmo todo lo que indispensable, para el

sustento, habitacin, vestido, recreacin, asistencia mdica, educacin e instruccin, en general, todo lo que es necesario para el desarrollo integral del menor.

2. La ley de infancia y adolescencia define unas reglas especiales para la fijacin de una cuota alimentaria, estas son: - La mujer embarazada grvida, podr reclamar alimentos a favor del hijo que est por nacer, respecto del padre legtimo o extramatrimonial que ha reconocido la paternidad. - El defensor de familia podr citar en audiencia de conciliacin al obligado en suministrar alimentos, a la madre embarazada, a la nio, menor adolescente, siempre que se conozca su direccin. Si el citado no concurre a la audiencia no hay arreglo sobre la cuota, el defensor la fijar y dar lugar a la remisin del informe al juez de familia, para que se inicie el respectivo proceso de alimentos, siempre que alguna de las partes lo solicite dentro de los 5 das hbiles siguientes.

El acta de conciliacin contendr: 1) monto de la cuota, 2) frmula para

reajuste peridico, 3) lugar y forma para su cumplimiento, 4) persona a quien debe hacerse el pago, 5) descuentos salariales, 6) el

acuerdo tambin podr extenderse sobre custodias y rgimen de visitas.

3. Objeto y competencia. El objeto del proceso de alimentos por la va que establece el cdigo del menor tiene por objeto fijar, remover o revisar los alimentos a favor de un menor. Conocer el juez de familia o en su defecto el juez civil municipal de la residencia del menor. Fuero a favor del menor-

Si el obligado a prestar alimentos esta fuera del pas, el proceso se debe adelantar ac, se le notificar en el extranjero, y se le fijar la cuota, las medidas cautelares se podran imponer por medio de la cooperacin internacional y por ello podran ser impuestas all.

4. Legitimados para adelantar este proceso. Los representantes del menor, la persona que tenga bajo su cuidado al menor y el defensor de familia. Sin perjuicio de la facultad oficiosa del juez. 5. A la demanda debe anexarse, al igual que en el rgimen del cpc, la prueba

de relacin de parentesco entre alimentante y alimentado en la que se funde la obligacin alimentaria. 6. No es un proceso verbal sumario pero el trmite de este proceso es igual al de un proceso verbal sumario, as es de nica instancia, por ejemplo, la demanda puede presentarse por escrito u oral, no puede presentarse demanda de reconvencin y las excepciones previas se tramitan como recurso de reposicin al auto admisorio de la demanda. 7. Se puede imponer las medidas cautelares de: * Alimentos provisionales, ya sea de oficio o a peticin de parte (en el

rgimen del cpc solo se decreta si se solicito de parte). As las cosas, en el auto que admite la demanda y corre traslado al defensor de familia, el juez fijar la cuota provisional de alimentos, siempre que se haya probado el vnculo que origina la obligacin alimentaria. Al igual que en el ejecutivo que se permite en el redimen alimentario del cpc, no pueden intervenir terceros. * Suspensin del ejercicio de la patria potestad. Esta medida se impondr en aquellos casos en los que el alimentante no cumpla con su obligacin. Si no paga los alimentos se le suspenden los dems derechos de la patria potestad,

como el derecho de correccin. * Prohibicin de salir del pas. De oficio o a peticin de parte puede prohibirse al alimentante que salga del pas por una comunicacin al DAS, a la divisin de extranjera, medida que estar vigente hasta que garantice suficientemente el pago de esos alimentos. * Embargo y secuestro de (si no se inicia el ejecutivo): - si la persona es asalariada: El salario, y las prestaciones sociales del alimentante en un monto que no supere el 50% (ojo, las prestaciones sociales son inembargables pero en este proceso, por ser a favor de un menor, si puede imponerse su embargo). - si no es asalariada: En subsidio puede embargarse los bienes inmuebles o muebles en cabeza del alimentante.

No se pueden embargar los bienes y adems el salario, tiene que escogerse solo una de ellas.

8. En la sentencia el juez puede ordenar oficiosamente:

* Que el alimentante constituya un capital para que produzca unos frutos que son los que servirn para pagar los alimentos a que tiene derecho el menor, as las cosas, el capital no es del alimentado sino del alimentante, lo que se utiliza para pagar la obligacin alimentaria son los frutos de ese capital. Esto tambin se puede imponer en el divorcio, la separacin de cuerpos. El juez la decretar. * Un vez dictada sentencia puede mantenerse la medida cautelar de prohibicin al alimentante de salir del pas y de embargo del salario del alimentante o de los bienes inmuebles o muebles cuando es asalariado. El nico que puede revocar esta medida es el juez.

OJO los alimentos que se deben desde la demanda, no son retroactivos, es decir, el demandante no puede solicitar que se le paguen los alimentos que el obligado tena que pagar antes de la demanda cuando estos no se han fijado; pero si los alimentos ya estaban fijados por pacto o decisin judicial, en la demanda se puede solicitar que se paguen las cuotas alimentarias incumplidas en la demanda retroactivamente.

9. Ac es importante conocer una figura denominada acumulacin de

alimentos En virtud de esta figura, un juez que va a dictar sentencia a cargo de alguien que tiene que soportar otras cuotas alimentarias, debe acumular todas las cuotas alimentarias y fijar cada una de ellas conforme a la capacidad econmica del alimentante, esto en virtud de que no puede imponrsele una obligacin alimentaria en contra de su propia

subsistencia. La norma sobre acumulacin de procesos permite que el juez de conocimiento arrastre a su conocimiento todos los dems litigios o asuntos que estn ventilado o discutiendo otro juez o que en el pasado se hubieren discutido y que de cualquier manera mantuvieran vigencia.

10. El art. 135 de la Ley de infancia y adolescencia, permite que se formule demanda no solo para obtener alimentos sino para revocar o declarar simulado actos de disposicin de bienes del alimentante, es decir, esta norma faculta a los interesados a formular lo que se parece a una accin pauliana, para restablecer el patrimonio de un deudor de alimentos de menor. En el mismo sentido, previo que los crditos de alimentos gozan de prelacin sobre todos los dems. Tal prelacin no se entiende a favor de los adultos.

Si el obligado a prestar alimentos esta fuera del pas, el proceso se debe adelantar ac, se le notificar en el extranjero, y se le fijar la cuota, las medidas cautelares se podran imponer por medio de la cooperacin internacional y por ello podran ser impuestas all.

1.3.2.3 PROCESO DE CANCELACIN, REPOSICIN Y REIVINDICACIN DE TITULOS VALORES O DOCUMENTOS SEMEJANTES.

1. Este proceso tiene como origen en el art. 802 del C de Co, y tiene por objeto:

a. Que se cancele. b. Que se reponga. Un titulo valor u otro documento semejante. c. Que se reivindique

Antes nicamente tenia por objeto los ttulos valores, hoy se habla de otros documentos semejantes porque por ejemplo

las aceptaciones cambiarias no son ttulos valores pero son muy similares a estos pues son documentos que son documentos que circulan en el mercado al igual que los ttulos valores.

Antes este proceso solo estaba en el cdigo de comercio, pero en el ao de 1989 la comisin redactora del cdigo de procedimiento civil lo incluyo en este cdigo sin razn alguna porque la norma dice que en lo que no se exprese se debe aplicar las normas del cogido de comercio; este proceso est en el cdigo civil, pero igualmente remite al cdigo de comercio para su completa regulacin.

1. Proceso verbal de mayor y menor cuanta, cuando las pretensiones son de mayor o menor cuanta; es un proceso verbal sumario cuando la demanda tiene pretensiones de mnima cuanta.

2. Los bonos de prenda o ttulos al portador no pueden cancelarse o reponerse porque: a. Los bonos de prenda en caso de deteriorarse o daarse no tiene un trmite judicial pues en tales casos, el cdigo de comercio dispone que la

superintendencia financiera, previa comprobacin del hecho, ordenar al almacn general la expedicin de un duplicado en el cual aparezca visible esta circunstancia. b. Los ttulos al portador, como su nombre lo indica, son de quien los porta.

3. El juez competente es el Juez de circuito especializado en asuntos de comercio, o sino existiere el juez civil municipal o juez civil del circuito de acuerdo con la cuanta cuya cancelacin o reivindicacin se

pretende. En cuanto al factor territorial ser competente el juez del domicilio del demandado o del lugar donde este deba cumplir las obligaciones.

Cancelacin y reposicin de ttulos valores

1. En este caso el demandante lo que busca es que el obligado por un titulo valor nominativo o a la orden cancele el titulo valor y lo reponga por otro nuevo cuando este se le ha perdido, daado, deteriorado, hurtado, en fin.

2. Anexos. A la demanda se debe anexar un proyecto de extracto de demanda en la que se de cuenta de que el titulo valor se perdi, se deterioro o se dao y que por esa situacin se esta pidiendo la cancelacin y reposicin del titulo, as: Fulanito ha demandado a Pepito para que cancele el titulo valor que ha expedido y que lo reponga por X o Y razn. En ese extracto se debe identificar el documento expresando en lo posible la totalidad de sus datos sobre su creacin, firmas, vencimiento, abonos, avales, etc.

3. La demanda se admite, se ordena que se notifique y se ordena que el extracto de demanda se publique para que los terceros tengan conocimiento de la cancelacin que de ese ttulo se pretende, con la indicacin del juzgado, en un diario de circulacin nacional. En la prctica suele suceder que cuando el extracto de demanda est incompleto el juez inadmite la demanda para que lo corrija o complete, pero el Dr. Bejarano cree que el juez de oficio debe corregirlo en virtud del principio de economa procesal.

4. Los terceros se pueden oponer a la cancelacin

de ese titulo para lo cual deben presentar el titulo valor aduciendo y probando que es su legitimo tenedor. Tal actuacin procesal, debe efectuarse en la contestacin de la demanda o dentro del periodo probatorio.

5. El procedimiento de cancelacin y reposicin interrumpe la prescripcin y suspende el trmino de caducidad. Adems, si durante del proceso se produjere el vencimiento del ttulo cuya cancelacin o reposicin se pretende, a peticin del demandante, el juez ordenar que los signatarios depositen a favor del juzgado el importe respectivo.

6. Vencido el trmino del traslado al demandado y transcurridos 10 das de haberse hecho la publicacin del extracto, se no hubiere oposicin de aquel o de terceros, sin perjuicio, de la facultad oficiosa de decretar pruebas, el juez proceder a dictar sentencia ordenando su cancelacin y ordena su reposicin por un nuevo ttulo. No obstante, si durante el proceso se hubiere producido el vencimiento, el juez decretar la cancelacin, pero si se lo solicita el demandante, en vez, de reposicin, ordenar a su signatario que deposite en su importe en la cuenta del juzgado.

Reivindicacin de un titulo valor

Se adelanta un procedimiento de reivindicacin de titulo valor cuando un tercero tiene el titulo valor sin consentimiento del titular de ese titulo valor, para su reivindicacin en la demanda se debe sealar suficientemente los motivos de porque se solicita la reivindicacin del ttulo. Por ejemplo: que gire una letra a nombre de

otra persona, ya pague y no me quiere devolver la letra.

No ser necesario acompaar extracto de la demanda ni tampoco su publicacin. Esta accin proceder contra el primer adquiriente del ttulo extraviado, robado o apropiado ilcitamente y tambin contra cualquier tenedor ulterior que no sea de buena fe.

La sentencia lo que dir es si se tiene que reivindicar el titulo o no.

1.3.2.4 CONTROVERSIAS QUE SE SUSCITEN SOBRE DERECHOS DE AUTOR Y LAS CONEXAS.

En cuanto a propiedad intelectual se pueden iniciar dos clases de controversias:

Controversias de carcter mercantil aquella referidas a competencia desleal, usurpacin de marcas y en general todas aquellas que tienen que ver con bienes mercantiles, que se adelanta ante la superintendencia de industria y comercio.

Controversias de carcter autoral Que estn relacionadas con derechos de autor y derechos conexos.

Derechos de autor? Son aquellos derechos que se les reconoce a quienes crean obras artsticas, literarias y cientficas, que pueden ser: a. De carcter moral, esto es, quien ha creado una obra artstica tiene derecho a que se le reconozca como autor de la obra. b. De carcter patrimonial que es el derecho a explotar la obra.

Derechos conexos? Aquellos derechos que tienen los intrpretes o ejecutores

de obras artsticas ajenas, por ejemplo los derechos que tiene Carlos Vives por interpretar las canciones de Rafael Escalona sobre estas.

1. Las controversias que

se susciten sobre derechos de autor estn reguladas por la ley 23 de 1982. Esta ley consagra el indubio pro autoratio esto es que la duda se resuelve a favor del autor.

2. El art. 242 de la ley 23 de 1982, dispone que las cuestiones que susciten por esta ley, ya sea por aplicacin o de sus disposiciones o como consecuencia de los actos vinculados con los derechos de autor sern resueltas por la justicia ordinaria; sin embargo una decisin del consejo de estado, seccin tercera de mayo de 1991 indico que esa norma era valida siempre y cuando la controversia que se suscite sea entre particulares, de la jurisdiccin contenciosa administrativa tendr competencia si la controversia se suscita entre un particular y una entidad publica que acta como persona de derecho publico.

3. Competencia. Se radica de la siguiente manera: * Jueces civiles municipales en nica instancia cuando la controversia se suscitan con motivo del pago de honorarios, por representacin y ejecucin pblica de obras y de las obligaciones a cargo de los directos o responsables de entidades o establecimientos donde se ejecuten obras musicales. * Los jueces municipales en primera instancia conocen de las controversias de menor cuanta que se susciten sobre derechos de autor y los conexos del 242 de la ley 23 de 1982, que no correspondan a las autoridades administrativas * Jueces civiles del circuito en primera instancia, cuando las controversias sean de mayor cuanta que se susciten sobre los derechos

de autor y los conexos del que habla el art. 242 que no corresponden a las autoridades administrativas. Asimismo, conocen en primera instancia de los derechos patrimoniales de una obra. * Competencia a prevencin en nica instancia, tanto los jueces civiles municipales cmo los de circuito para conocer de los procedimientos cautelares autorizados en los art. 244 y 245 del la ley 23 de 1982, independientemente de los jueces que se formulen, no sean competentes para

conocer del asunto.

4. Las controversias de derechos de autor que se susciten pueden dar lugar a procesos: a. Declarativos. Los procesos declarativos que se susciten sobre derechos de autor, esto es, aquellos procesos en los que se debe hacer una declaracin por parte del juez en la sentencia siempre son verbales, haya o no haya norma expresa que lo indique el proceso es verbal, y nunca se llega a la va del proceso ordinario. b. Ejecutivos. Procede cuando se trate de exigir forzadamente el cumplimiento de una prestacin relacionado con el derecho de autor. Estos tipos de procesos pueden ser promovidos por el autor, editor, artista, productor, el organismo de difusin, los causahabientes de estos y quin tenga la representacin legal de estos y eventualmente, pueden ser promovidos en contra de ellos. c. Cautelares. Son aquellos que su objeto en s mismo es que se adopte una medida cautelar 5. Procedimiento cautelar.

* Quines pueden formular demanda?:

a. El productor de fonogramas. b. El editor. c. El autor. d. El artista. e. Los organismos de difusin. f. Los sucesores de los anteriores.

* Qu se pretende con este proceso? Se pueden solicitar una de dos medidas cautelares, pero nunca ambas:

i) El embargo y secuestro de bienes. Cules? a. Toda obra, edicin o ejemplares, b. El producido de la venta y el alquiler de tales obras c. El producido de la venta y el alquiler del espectculo cinematogrfico, teatral y anlogos.

1- Ac la demanda se presenta porque se est violando su derecho de autor. Por ejemplo: No le han pagado las regalas. 2- La demanda tiene por objeto que se embarguen y secuestren los bienes con lo que se estn conculcando los derechos de autor y los frutos de esa violacin. 3- Para poder demandar se requiere que el demandante anuncie que ha formulado demanda o que va a formular demanda para que se me paguen los daos y los perjuicios que se le han causado por violarle su derecho de autor. En la demanda que se formula o se anuncia se debe determinar para quienes son esos bienes embargados o secuestrados. Una vez se ha hecho este anuncio la persona tiene hasta 20 das hbiles o 30 das comunes para formular demanda, si se formula la demanda por fuera de este tiempo el juez debe declarar la caducidad; si la formula en tiempo la medida

cautelar estar vigente hasta que se decida. Este plazo puede ser prorrogado por una sola vez, si se solicita antes de su vencimiento por una causa justificada. 4- Admitida la demanda se debe prestar caucin con la que se garantice el

pago de daos y perjuicios que el demandado pueda sufrir con la medida cautelar pretendida. 5- Se debe demostrar que existe vulneracin del derecho de autor. 6- El juez competente es el juez municipal o del circuito segn la cuanta del proceso.

i) La interdiccin o prohibicin de que se ejecute o divulgue una obra artstica. Esta medida es una prohibicin: busca que el juez de una orden para que la obra no se presente o que se suspenda su presentacin hacia el futuro si ya ha habido una de ellas.

Requisitos: 1. Se debe prestar caucin. 2. Probar siquiera sumariamente el derecho que se invoca.

Ac no hay necesidad de anunciar la demanda y por qu? Porque ac no se tiene que decir quin va a tener esos bienes ya que simplemente es una prohibicin.

La demanda la puede presentar: * tanto el que padece la medida cautelar: este porque l puede decir que si tiene el derecho a reproducir la obra. * como el titular del derecho: este porque dice que el otro no la puede reproducir, pues no tiene el derecho.

6. Cosa juzgada. Las controversias sobre derechos de autor pueden ventilarse ante la jurisdiccin penal civil, advirtiendo que las decisiones que se tomen en una de ellas, no afecta

la otra. Debido a esto, se presenta un problema en relacin con el incidente de reparacin del proceso penal, pues este, solo podr tramitarse siempre que al interesado no le hayan indemnizando los perjuicios los que permite concluir que no pueden darse fallos simultneos en lo civil y en lo penal, cuantificando daos a los delitos de contra los derechos de autor. A pesar de que la norma no es clara, se considera, que a la vctima le est vedado ejercer dos acciones con el mismo fin.

Hasta ahora hemos visto los procesos declarativos propiamente dichos, ahora pasamos al estudio de los procesos declarativos especiales, pues recordemos que los procesos declarativos se dividen en:

* Procesos declarativos propiamente dichos: * Ordinario. * Abreviado. * Verbales: * Verbales de mayor y menor cuanta. * Verbal sumario.

* Procesos declarativos especiales: * Expropiacin. * Deslinde y amojonamiento. * Divisorio.

Hasta ahora hemos visto los procesos declarativos propiamente dichos, ahora pasamos al estudio de los procesos declarativos especiales, pues recordemos que los procesos declarativos se dividen en:

* Procesos declarativos propiamente dichos: * Ordinario. * Abreviado. * Verbales: * Verbales de mayor y menor cuanta. * Verbal sumario.

* Procesos declarativos especiales: * Expropiacin. * Deslinde y amojonamiento. * Divisorio.

1.4 PROCESOS DE EXPROPIACIN

Art.

58 CN, ultimo inc. Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. sta se fijar consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior accin contenciosa administrativa, incluso respecto del precio.

En los procesos de expropiacin se presenta una colaboracin armnica de todas las ramas del poder pblico. Ciertamente, el legislador define los motivos de inters pblico, el ejecutivo profiere un acto administrativo decretando la expropiacin y solo cuando el particular se opone interviene la rama judicial. De manera que el proceso de expropiacin solo es necesario adelantarlo cuando el particular se niega o se alza contra la misma, pues si est de acuerdo y entrega el bien afectado a la entidad respectiva, la expropiacin se concretar, sin necesidad de acudir a la rama judicial.

As, el Objeto del proceso es forzar al particular a cumplir un acto administrativo, por medio del cual se decreto la expropiacin de un bien mueble o inmueble por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos

previamente por el legislador.

Ah quienes dicen que el proceso de expropiacin es un proceso ejecutivo porque es para cumplir una orden del legislador ratificada por el ejecutivo.

Dos clases de procesos de expropiacin: 1.4.1 PROCESO DE EXPROPIACIN

SEGN EL REGIMEN DEL CPC. 1. Juez competente. El juez civil del circuito del lugar donde se encuentra el inmueble. 2. Legitimados para actuar: Demandante. Podr demandar la entidad territorial o el ente pblico a favor de quien se decreto la expropiacin. Tambin pueden promover demanda las areas metropolitanas, las asociaciones de municipios, los establecimientos pblicos, las empresas industriales y comerciales del estado y las sociedades de economa mixta cuando en sus estatutos aparezca que estn facultadas para adelantar esas actividades. Demandado. Contra el particular que se niega a la expropiacin; pero si el bien

esta en litigio o sobre el esta constituido una garanta, en el proceso estn involucrados las partes del proceso y los acreedores a favor de quien se ha constuido la garanta.

3. La demanda debe estar acompaada de los siguientes anexos: a. Copia de la resolucin o acto administrativo que decreta la expropiacin, con la constancia de que se encuentre debidamente ejecutoriada, b. Si se trata de un bien sujeto a registro, un certificado del registrador acerca de la propiedad y de los derechos reales constituidos sobre ellos, por un periodo de 20 aos si fuere posible. c. Si el bien est en poder de un tenedor, la escritura pblica donde conste el contrato de tenencia d. Si el bien est constituido en garanta, copia del contrato de prenda muebles

4. La demanda debe ser presentada por la entidad pblica dentro de los dos meses siguientes cuando

es para programas urbanos, es decir, bienes de expropiacin para reformas urbanas, si la presenta extemporneamente se debe rechazar la demanda por caducidad de la accin. 5. Presentada la demanda, el juez en el auto admisorio de la demanda: la admite, ordena su notificacin, su inscripcin si el bien a expropiar estuviere sujeto a ello y ordena correr traslado por diez das al demandado. La notificacin del auto admisorio es de forma personal, pero si fracasa y no es posible, se realizar mediante edicto que se fijar por tres das en la secretaria y se publicara por una vez en un diario de amplia circulacin y por una emisora si existiere, copia de ese edicto se fija en la puerta de acceso del inmueble, objeto de expropiacin y si el demandado no lo habita se intentar enviarle copia del edicto, en lugar donde aparezca en el directorio telefnica. Si el demandado no se presenta a recibir notificacin, se le designa curador adlitem.

En el trmino de traslado por tres das no se pueden proponer excepciones por lo que el trmino es inocuo. A pesar de ello, el juez debe pronunciarse de oficio sobre: * Falta de jurisdiccin competencia

* Inexistencia o indebida representacin del demandado o demandante * No haberse presentado prueba de la calidad del demandado * No comprender en la demanda todos los que tengan la calidad de litisconsortes necesarios

Si encuentra establecida alguna as lo declarar y se abstendr de realizar la expropiacin. El demandado si lo considera

pertinente puede presentar un memorial haciendo evidente la presencia de un motivo de excepcin previa.

Por qu no se permite proponer excepciones previas? No se pueden proponer excepciones previas porque: * el demandado pudo haber agotado la va gubernativa contra el acto administrativo. * El demandado puede haber demandado el acto ante la jurisdiccin contencioso administrativa.

6. La sentencia puede decretar o no la expropiacin, si en ella se decreta la expropiacin se ordenar cancelar gravmenes, embargos e inscripciones que recaigan o afecten los bienes. La sentencia se notifica personalmente y si ello no fuere posible dentro de los 3 das siguientes a su fecha, se realizar por edicto, que se fijar por 1 da. Si la decreta la expropiacin la sentencia es apelable en el efecto devolutivo por lo que puede ejecutarse as no este en firme.

7. En firme la sentencia se prosigue a: - Realizar un avalo del bien a expropiar, y el perito determinara tambin cual es el valor que le corresponde a quienes tienen derecho sobre el bien y adems el valor global del bien. La ley de reforma urbana -ley 9 de 1989- prev que la indemnizacin que se fije por la expropiacin comprende dao emergente y lucro cesante, disposicin que resulta aplicable a todo proceso de expropiacin. El dao emergente incluir el valor del inmueble expropiado para lo cual el juez se guiara por el avalo comercial que se hubiere elaborado en la fase de negociacin directa. Este avalo es objetable. -

En firme el avalo, la entidad debe consignar el monto fijado en ese avalo. - Despus de haber pagado se hace la entrega del bien a la entidad publica. - Se registra la sentencia si la expropiacin recae sobre un bien sujeto a registro. - Se entrega el dinero a los interesados.

OJO. El avalu, la entrega del dinero, y la entrega del bien puede ejecutarse aun cuando la sentencia no este en firme pues, como se dijo arriba, a la sentencia le cabe apelacin en el efecto devolutivo, sin embargo, el registro de la sentencia y la entrega del dinero a los interesados no puede realizarse si la sentencia no esta en firme.

Si la apelacin revoca el fallo se debe restituir o pagar el valor del bien si no se puede devolver el bien.

8. La ley 388 de 1997 que reformo el rgimen de expropiacin de bienes destinados a VIS y el CPC, estableci en este proceso una medida cautelar denominada entrega anticipada de bienes inmuebles, la cual se puede solicitar

en cualquier momento inclusive con la sola presentacin de la demanda, pero para que ello sea posible el demandante debe consignar el 50% del valor del avalo comercial.

El CPC estableca que para que pudiera darse la entrega anticipada de bienes inmuebles era necesario que la entidad consignara un monto equivalente al avalo comercial del bien incrementado en un 50%; sin embargo la le 388 de 97 al modificar el cpc dijo que solo se deba consignar el 50% del valor del avalo comercial.

9. Peticin de terminacin anticipada del

proceso. La ley 388 de 1997 tambin le dio el derecho al demandado de que cuando sea notificado, le actualicen el valor que han venido negociando segn unas tablas del DANE y firmen escrituras con lo cual se termina el proceso; tngase en cuenta que es un derecho del demandado y por lo tanto la entidad no puede negarse a entregarle el dinero y a firmar escrituras. Si el demandado no hace esto y deja continuar el proceso ser condenado en costas.

10. Segn lo establecido en el art. 170, num. 1 cpc, en este proceso puede haber prejudicialidad, es decir, mientras no se haya dictado sentencia en el proceso contencioso administrativo que se adelante contra el acto administrativo que ordeno la expropiacin, NO se puede dictar sentencia en la jurisdiccin civil.

1.4.2 PROCESO QUE INDICA LA LEY 1152/07 Por esta va se adelantan los procesos de expropiacin de bienes rurales decretados a favor del INCODER, destinados a reformas territoriales:

1. A este proceso solo se llega cuando el INCODER decreta la expropiacin, adelanta la negociacin directa con los particulares y estos no aceptan la oferta hecha por aquella entidad. Si se decreta la expropiacin y no se entrega el incoder ira ante lo contencioso administrativo. 2. Resolucin de expropiacin. El gerente general del instituto deber proferir resolucin de expropiacin cuando el propietario no acepte la oferta de negociacin directa.

Es importante resaltar, que cuando se produce la oferta de negociacin del bien, ella es

inscrita en la oficina de instrumentos pblicos, para permitirle a terceros enterarse de la eventualidad de expropiacin del fundo y asumir los riesgos y consecuencias derivados de realizar cualquier negocio sobre el mismo. La resolucin de expropiacin se notifica en la forma prevista en el CCA. 3. El juez competente es el juez contencioso administrativo. 4. El trmino para interponer demanda es dentro de los dos meses siguientes en que quede ejecutoriada la resolucin de expropiacin, si no lo hace ser rechazada. 5. El demandante es el INCODER. 6. La demanda de expropiacin debe acompaarse de: * Copia autentica de la resolucin, * Constancia de notificacin y de la ejecutoria, * Dictamen pericial del predio practicado por el Agustn Codazzi. * Los documentos que acrediten haber agotado la negociacin directa. 7. Admitida la demanda, se inscribe, se notifica al demandado y se corre termino de traslado; durante el termino de traslado el demandado puede

formular las defensas que desee por medio de incidente, y como esta en la jurisdiccin contencioso administrativa puede impugnar el acto administrativo que decreto la expropiacin, por esta razn no va haber prejudicialidad pues el juez que va a conocer del proceso de expropiacin es el mismo que va a conocer de la impugnacin del acto. 8. Si el demandado se allana dentro del trmino de traslado obtiene un doble beneficio: - El tribunal le reconocer el derecho a que se excluya del inmueble

a expropiarse una parte que se destinar a su cultivo y expropiacin y - Adems no ser condenado en costas, solo obtiene los beneficios si no lo hace en este preciso termino procesal.

9. En este proceso tambin se admite la medida cautelar de entrega provisional anticipada: * La entrega del inmueble puede ser anticipada y la solicita el instituto, antes de que se produzca el auto admisorio de la demanda, para que se produzca antes de la sentencia, siempre que se haya consignado el 30% del avalo comercial, del saldo del pago del valor del bien. Si el precio del

inmueble no excede los 500 SMLV, podr obtener la entrega, siempre que consigne el importe total del precio del avalo. * Tambin puede realizarse una entrega anticipada, pero que se produce una vez proferida la sentencia y antes de que se practique el avalo correspondiente. Esta entrega requiere que se haya producido sin sentencia y que INCODER, haya consignado el valor del avalo catastral mas un 50 % o que haya constituido pliza de seguro para garantizar el pago del saldo del precio.

En estas diligencias no procede las oposiciones, y los terceros tendrn que hacerlas valer en el respectivo proceso de expropiacin, a efectos de que se le conceda una suma indemnizatoria.

10. Dentro del proceso de expropiacin se faculta al demandado para controvertir la legalidad de la resolucin del INCODER. Este derecho debe agotarse dentro del trmino de traslado de la demanda, mediante incidente que permitir

controvertir su legalidad o vicios que no hayan sido debatidos en la va gubernativa. Si hubiere pruebas que practicar se concede un trmino de 10 das. Vencido el trmino el periodo probatorio, se le corre traslado a las partes para que formulen sus alegatos. En la sentencia podr decretarse: * Ilegalidad del acto, caso en el cual, declarar la nulidad del acto, se abstiene de resolver sobre la expropiacin y se devuelven los documentos al INCODER, para que dentro los 10 das siguientes reinicie la actuacin a partir del hecho vicioso. * Si el tribunal encuentra que esta ajustado a la ley, ordenar la expropiacin y consecuente avalo del bien. Esta sentencia tiene efectos erga-omnes y deber protocolizarse en una notaria y registrarse en una oficina de instrumentos pblicos.

Si la sentencia es apelable la entrega podr realizarse, en virtud de que el recurso se concede en efecto devolutivo, es decir se cumple lo decidido mientras se surte el recurso.

11. Recursos. Las providencias son susceptibles del recurso de reposicin,

salvo la sentencia. Los autos que deniegan la prctica de una prueba y el que resuelva sobre la liquidacin de condena, sern apelables ante el CE. La sentencia que se pronuncia de la expropiacin no es susceptible de los recursos de consulta y anulacin. Si el CE, revoca la sentencia que declaraba la expropiacin, deber restituirse el bien y condenar al INCODER, el valor de todas las mejoras realizadas con posterioridad a la entrega. Si el INCODER,

por haber recibido anticipada del inmueble ha hecho entrega de los fundos a beneficiarios de la reforma agraria, de manera que se haga imposible la restitucin, la ley presume de derecho, que esas personas son de buena fe.

1.5 PROCESOS DE DESLINDE Y AMOJONAMIENTO O JUICIO DE APER.

1. De que se trata el proceso de deslinde y amojonamiento? El proceso de deslinde y amojonamiento es una de las dos clases de procesos de servidumbres que hay en nuestro ordenamiento (el otro proceso de servidumbre es el que ya vimos dentro de los procesos ordinarios). El proceso de deslinde y amojonamiento se encuentra dentro del cdigo civil, es decir, se

trata de una servidumbre legal que tiene como fundamento el derecho de los titulares de un bien a que se deslinde y amojone su bien de otro.

Deslinde trazar una lnea divisoria. Amojonamiento hacer visible, identificable, comprobable esa lnea divisoria.

As, el proceso de deslinde y amojonamiento consiste en que entre dos bienes se trace un limite, una lnea que los divida y que esta divisin se haga visible por medio de mojones.

2. Juez competente. El juez competente es: * El juez civil municipal o juez civil del circuito segn la cuanta del proceso. * La cuanta del proceso se determina por el valor del derecho del demandante en el respectivo inmueble (art. 20, num.3 cpc). * Ser competente de modo privativo el juez del lugar donde se hallen ubicados los bienes.

3. Legitimados para actuar:

* Legitimados activamente: Pueden demandar el deslinde y amojonamiento el propietario, el nudo propietario, el usufructuario, el comunero y el poseedor que lleve ejerciendo ms de un ao de posesin. * Legitimacin pasiva: La demanda deber dirigirse contra todos los titulares de los correspondientes derechos reales principales segn estn sealados en el folio de matricula inmobiliaria; este se trata de un litisconsorte necesario propio (sealado por la ley), por lo que si falta uno de los titulares de los derechos reales principales, el juez de oficio deber integrar el contradictorio en el auto admisorio de la demanda.

4. Demanda y anexos. La demanda expresar los linderos de los distintos predios y determinar las zonas limtrofes que habrn de ser materia de la demarcacin. A la demanda se acompaar: * El titulo del derecho invocado. Estos tambin se pueden presentar hasta antes de la diligencia de deslinde pero luego de convocada esta. * Certificados del registrador de instrumentos pblicos sobre la situacin jurdica de todos los inmuebles entre los cuales debe hacerse el deslinde. * Si el poseedor no tiene titulo en el cual sustente su derecho de presentar prueba si quiera sumaria sobre la posesin material que sobre el bien ejerza el

demandante, y certificacin del registrador de que su derecho no se encuentra inscrito. En este caso el poseedor debe mostrar todos los ttulos que revelen la historia del predio, as esos ttulos estn a favor del actual

propietario o a favor de quienes ya no son propietarios.

5. El auto admisorio de la demanda deber ordenar la inscripcin de la demanda en los correspondientes folios de matricula inmobiliaria de todos los predios objeto de deslinde. La inscripcin de la demanda de deslinde y amojonamiento NO tiene como efecto que una vez dictada sentencia se deben cancelar los negocios jurdicos que se hayan hecho respecto del bien, sino que esa servidumbre le es oponible a todas las personas que hayan realizado algn negocio jurdico sobre el bien.

6. Traslado de la demanda y contestacin de la demanda. De la demanda se dar traslado al demandado por tres das, termino en el que el demandado puede optar por dos actuaciones: * Guardar Silencio. * El demandado puede proponer excepciones previas y las de cosa juzgada o

transaccin, las que se decidirn por va incidental una vez cumplido el trmino de traslado; tramitado el incidente puede suceder que: * Las excepciones no prosperen. * Las excepciones prosperen, caso en el que se debe mirar si el proceso termina o no termina. El proceso no siempre termina porque puede que la excepcin probada sea la de mala integracin de contradictorio, pero si lo que se prueba es la cosa juzgada o la transaccin ah el proceso si termina.

7. Diligencia de deslinde. Si no se propusieron excepciones, si no se declararon probadas las excepciones propuestas, o si declaradas probadas as excepciones el proceso no termina,

el paso a seguir es: * Convocar a DILIGENCIA DE DESLINDE. * Prevenir a las partes para que presenten los ttulos que no se aportaron en la demanda a ms tardar el da de la diligencia. * Si las partes lo solicitan o el juez lo estima necesario, en el mismo auto se designarn peritos.

Esta diligencia es una especie de inspeccin judicial en la que el juez recorre los respectivos predios para realizar la identificacin de los inmuebles. As mismo en esta diligencia el juez examinar los ttulos para verificar los linderos que en ellos aparezcan. Se puede or a las partes y testimonios. En la diligencia se oirn a los peritos sobre el cuestionario que se les formule. Por ejemplo, los peritos podrn colaborarle al juez en la traza de la lnea divisoria; el dictamen pericial puede ser aclarado o adicionado en la diligencia, pero no es objetable.

Al trmino de la diligencia de deslinde puede ocurrir: * Practicadas las pruebas el juez concluye que los predios NO SON COLINDANTES caso en el que el juez declara improcedente el deslinde, decisin que es impugnable por reposicin y apelacin; en firme esta decisin el proceso termina porque para deslindar y amojonar los predios deben ser colindantes. * El juez concluye que los predios son COLINDANTES, caso en el cual en la misma diligencia se debe trazar una lnea divisoria entre los predios y har colocar mojones para demarcar esa lnea.

Trazada la lnea divisoria puede suceder: 1) Ninguna de las partes se opone

al deslinde. En este caso el juez dicta sentencia: - Declarando en firme el deslinde, - Ordenando que se cancele la inscripcin de la demanda, - Ordenando que se entreguen mutuamente las zonas que como consecuencia del trazo deben restituirse, - Ordenando protocolizar el expediente en una notaria del lugar (por escritura) y - Ordenando la inscripcin de la escritura en los respectivos folios, una vez realizada la protocolizacin.

2) Una de las partes o ambas se oponen parcialmente al deslinde. En este caso se ordena la entrega de las zonas que no son objeto de oposicin.

3) Una o ambas partes se oponen totalmente a la lnea divisoria.

Tanto cuando se trata de oposicin parcial como cuando se hace una oposicin total, a la parte inconforme le basta decir que esta en desacuerdo con la divisin sin necesidad de fundar esa oposicin.

8. Trmite de las oposiciones al deslinde parcial y total. Cuando se presentan oposiciones, ya sea parcial o sea total, a la divisin trazada por el juez en la diligencia de deslinde, la parte inconforme debe ceirse a las siguientes reglas: * Dentro de los diez das siguientes a la oposicin el opositor debe concretar la oposicin formulando demanda en la cual puede alegar los derechos que considere tener en la zona discutida, as por ejemplo puede decir que la lnea divisoria esta mal trazada o incluso que no debe haber lnea divisoria porque el opositor es poseedor y quiere que se le declare dueo del predio. Es decir, la oposicin

no puede ser solamente por oposicin a la divisin de los predios sino tambin por otras causas jurdicas, como la posesin,

Presentada la demanda en tiempo se deber admitir, ordenar su notificacin

por estado, se le correr traslado al demandado por 10 das y de ah en adelante toma el curso de un proceso ordinario. Segn el Dr. Bejarano si lo que se pretende con la demanda es que se le declare propietario del predio, el proceso toma la forma de un proceso ordinario con las reglas especiales de la declaracin de pertenencia.

La sentencia que en este proceso se dicte, resolver sobre la oposicin al deslinde y dems peticiones de la demanda, y si modifica la lnea fijada, sealar la definitiva y en consecuencia se harn las entregas respectivas, la protocolizacin del expediente y la inscripcin del titulo en al oficina de registros pblicos.

Si solo hay un opositor, y adelantado el proceso el juez se da cuenta de que esta mal trazada la lnea divisoria pero en desmedro de ese nico opositor se puede modificar la lnea divisoria en desmedro de ese nico opositor? El Dr. Bejarano cree que aqu no se aplica el principio de la no reformatio in pejus en razn de que no estamos frente a un recurso de apelacin, y por que de lo contrario el proceso perdera su naturaleza de proceso declarativo.

Si ambos formulan la demanda sern ambos demandantes y demandados.

* Si presentada oposicin, y trascurridos 10 das sin que se presente demanda, se entiende que el opositor desiste de su oposicin

y en consecuencia el juez, mediante auto que ser apelable, declara desierta la oposicin, seala la lnea definitiva, ordena las entregas correspondientes, ordena la protocolizacin del expediente y la inscripcin en los folios.

9. Mejoras. Este es un tema confuso en el proceso de deslinde y amojonamiento porque no se tiene certeza de cuando deben solicitarse, si en la diligencia de deslinde, si en la demanda, si en la entrega despus de la sentencia; para respondernos esta pregunta debemos mirar quien va a solicitar las mejoras: * Quien va a solicitar las mejoras es quien se opone a la lnea divisoria. En este caso las mejoras se deben solicitar en la demanda que se formula luego de que hubo oposicin o en la diligencia de entrega despus de que se dict sentencia, mas no en la demanda ni en su contestacin porque aun no se sabe si va a haber divisin y si lo hace ah seria como decir que tiene mejoras en un

predio que no es suyo. * Quien tiene derecho a las mejoras es quien no se opuso a la lnea divisoria. Se deben solicitar las mejoras en la diligencia de deslinde, sin perjuicio de que se soliciten en el termino para contestar la demanda por la otra parte que si se opuso; en este caso no se puede esperar a que el otro formule demanda porque puede suceder que el otro no formule tal, y recordemos que si las mejoras no se solicitan en tiempo se vencen y luego no pueden solicitarse en otro proceso.

10. Jurisdiccin agraria. En las normas de los

procesos de deslinde y amojonamiento que deba conocer la jurisdiccin agraria hay regla expresa que indica que la demanda se puede dirigir contra el poseedor; esta regla no se encuentra de forma expresa en el cpc, pero cree el Dr. Bejarano que se aplica al rgimen del cpc.

1.6 PROCESO DIVISORIO.

1. Objeto del proceso divisorio. Estamos en el caso en el que los comuneros

no se ponen de acuerdo (porque si estn de acuerdo no hay proceso) de cmo dividir el bien o en venderlo, por lo que acuden a este proceso a ponerle fin a la comunidad de que hacen parte.

2. Clases de procesos divisorios. Son dos formas en las que puede darse el proceso divisorio: * El proceso divisorio propiamente dicho. * La divisin de grandes comunidades, que en la prctica nunca se presenta porque se trata de un proceso en el que se busca que se ponga fin a comunidades de mas de 20 personas.

3. Juez competente. * El juez competente es el juez civil municipal o del circuito segn la cuanta del proceso. * La cuanta se determina por el valor de los bienes objeto de divisin. * La competencia territorial se determina por el lugar donde se encuentren los bienes que se pretenden dividir.

4. Partes. Todo comunero puede pedir la divisin material de la cosa comn,

o su venta para que se distribuya el producto.

La demanda deber dirigirse contra los dems comuneros.

5. A la demanda debe anexarse: * El folio de matricula inmobiliaria del bien

objeto de la comunidad si esta sujeto a registro porque all constan los titulares de derechos reales principales sobre el bien, es decir, es la forma de probar la comunidad. * Si el bien no esta sujeto a registro (un bien mueble tambin puede ser objeto de una comunidad) se debe probar siquiera sumariamente la existencia de la comunidad. Este sujeto o no el bien a registro en la demanda se debe probar que demandante y demandados son condueos.

6. La demanda debe tener como pretensiones una de dos: * Que se ponga fin a la comunidad por la divisin fsica del bien. * Que se ponga fin a la comunidad por venta en pblica subasta del bien.

7. Presentada y admitida la demanda se ordena su inscripcin en el registro de instrumentos pblicos si el bien esta sujeto a registro.

8. Traslado de la demanda y excepciones. En el auto admisorio de la demanda se ordenar dar traslado al demandado por diez das, termino en el que el demandado puede:

* Guardar silencio, esto es, no proponer excepciones ni formular oposicin alguna, caso en el cual el juez decretar el fin de la comunidad en la forma solicitada.

* Proponer excepciones previas, en este caso se debe seguir el trmite que por regla general se sigue para las excepciones previas, sin embargo como en este proceso no hay audiencia del 101 se deben tramitar antes de proseguir con el proceso. Tramitadas: * Si prospera alguna excepcin previa se proceder segn la que se haya propuesto,

y se terminar el proceso si a ello hay lugar. Pues hay algunas excepciones previas que prosperan y no terminan el proceso. * Si no prospera ninguna excepcin previa el juez dictar un auto que decrete el fin de la comunidad, ya sea por divisin o venta.

* Proponen excepciones de merito o, como le llama el cdigo, oposicin, y/o excepciones previas, caso en el cual el juez decretara las pruebas pedidas por las partes y las que de oficio considere convenientes, y sealar un termino de 20 das para practicarlas, vencido el cual resolver lo conducente, esto es, dictar un auto decretando o negando la divisin o la venta del bien.

En este proceso se puede oponer como oposicin por ejemplo que hubo pacto de indivisin, y aqu hay que recordar que el pacto de indivisin no puede ser mayor a 5 aos. Un comunero puede oponerse contestando que no se han cumplido los 5 aos del pacto.

Si se proponen de merito como previas se tramitan como las de merito y se da traslado de 20 das en donde se surtirn simultneamente.

9. Divisin o venta en pblica subasta. Procedencia. Dice el cdigo que el juez al decretar el fin de la comunidad debe decidirse por su divisin o por su venta en pblica subasta segn se haya solicitado en la demanda. Sin embargo creemos que el juez no esta obligado a decretar la divisin del bien que se ha solicitado si esta no es posible fsica o econmicamente o no es procedente, pues por ejemplo hay una norma que prohbe negocios jurdicos

que impliquen que queden predios menores a 3 hectreas (en este caso de la divisin fsica es posible, pero no la jurdica); as, tampoco debe el juez decretar la venta que del bien se ha solicitado si considera que es mas conveniente la divisin. Otro ejemplo, seria en el de un carro, en donde respecto a l se pide la divisin, pero el juez puede decir que si se divide pierde su funcin y por ello decreta la venta.

El art. 468 cpc abona a lo dicho anteriormente, en virtud de esa norma, salvo lo dispuesto en leyes especiales, la divisin material ser procedente cuando se trate de bienes que puedan partirse materialmente sin que los derechos de los condueos desmerezcan por el fraccionamiento; en los dems casos proceder la venta.

10. Avalo del bien. Sea que el juez haya decretado la divisin del bien o su venta en pblica subasta, se debe proceder a nombrar un perito avaluador para que: * Determine cual es el valor del bien objeto de divisin o venta en publica subasta. * Determine el valor de las mejoras que terceros tengan sobre el bien, as como el valor del terreno donde se encuentren esas mejoras.

Hay quienes dicen que no debera hacerse el avalo de las mejoras que terceros tengan sobre el bien, pues estos, segn la estructura del proceso, ni siquiera han llegado al proceso. Sin embargo el Dr. Bejarano dice que si se va a vender el bien que mejor que saber si hay terceros con derechos a mejoras pues as no estn en el proceso eso no significa que no existan,

adems que tenindolos en centa se facilitara la venta o divisin, es una cuestin de transparencia.

Este avalo puede ser aclarado, adicionado u objetado.

11. Trmite de la divisin. Si lo que el juez ha decretado es la divisin del bien, el proceso que se sigue es muy similar al proceso liquidatorio, al proceso de sucesin, pues el paso a seguir es: * hacer un trabajo de particin ya sea por las partes si se ponen de acuerdo, por un partidor que estas nombre o por un auxiliar de la justicia que el juez nombre, y ac cobra importancia el avalo del bien. Ac tambin son importantes los terceros pues el partidor deber tenerlos en cuenta para hacer la particin. * El partidor deber seguir unas reglas tales como: Realizarlo dentro de dos meses, darle al comunero el predio que este contiguo a otro de que sea propietario, debe hablar con las partes para saber estos que idea tienen sobre la particin. * Si el trabajo de particin no se hizo de comn acuerdo de el se les corre traslado a los comuneros quienes pueden objetar el trabajo de particin: * Si no objetan el trabajo de particin, el juez dicta sentencia diciendo que aprueba el trabajo de particin, se procede a registrar la sentencia y a protocolizarla por notaria. * Si se objeta el trabajo de particin por que por ejemplo creen los comuneros

que la divisin fue desigual, se le da curso al trmite de objecin: - La objecin no prospera, entonces se dicta sentencia aprobando el trabajo de divisin y disponiendo

aquello a que haya lugar. - Si la objecin prospera se ordena al partidor rehacer la particin y le da las bases para ello. Una vez rehecho el trabajo de particin ah si se dicta sentencia.

Dictada la sentencia, en la que se ordena la particin, su registro y su protocolizacin en una notaria, cada comunero puede solicitar dentro de los 5 das siguientes que se le entregue el bien que le corresponda, seguido lo cual el juez ordenar diligencia de entrega sin perjuicio de los derechos de terceros. Si el comunero no lo hace dentro de esos 5 das podr hacerlo despus, pues establecer que se haga en los siguientes 5 das es para que el mismo juez lo haga, sin perjuicio de que lo pida despus.

Cuando se rehace la particin, sta no puede ser objetable, por que la ley asume que se volvi a hacer con los parmetros que el juez dio. Pero lo que se

podra hacer es que si no se hizo conforme a los lineamientos se podr pedir la apelacin de la sentencia argumentando eso.

Si el juez ve que no se cumplieron los lineamientos antes de dictar sentencia puede volver a ordenar que se cumplan los lineamientos, y en ultimas podra nombrar otro partidor.

12. Trmite de venta en pblica subasta. Avaluado el bien, debe salir en publica subasta la cual se va a adelantar siguiendo las reglas generales de la subasta en los procesos ejecutivos, salvo algunas diferencias:

PROCESO EJECUTIVO. | PROCESO DIVISORIO. | En el proceso ejecutivo la base mnima para la primera licitacin

es del 70% del valor del bien; si no hubo postores en la primera licitacin, en la segunda sale por 50% como base mnima; en la tercera la base mnima ser del 40%; si nadie se presenta como postor eso indica que el bien esta muy caro y que las partes deben modificar el avalo del bien si este es muy caro. | En el proceso divisorio la base mnima para la primera licitacin es del 100% y

para la segunda ser del 70% del valor del bien; sin embargo las partes, en cualquier momento, de comn acuerdo pueden modificar el avalo del bien y la base mnima para su adjudicacin, as por ejemplo podr decir que en la primera licitacin no sale por el 100% como base mnima, sino por el 45% (esta posibilidad no la tienen las partes en el proceso ejecutivo). |

El fin de llevar el bien a pblica subasta es que sea adquirido por un tercero o un comunero segn quien haga una mejor puja, es decir, el comunero no tiene preferencia alguna en la adjudicacin. Sin embargo, el comunero que quiera hacer una postura deber consignar el 40% del valor del bien pero deducido este en el valor de su cuota, mientras que si se trata de un tercero deber consignar el 40% del valor del bien que haya indicado el avalo. As por ejemplo si el bien vale $80 millones: * Si uno de 4 comuneros quiere hacer una postura deber consignar el 40% de $60 millones pues a 80 se le deduce la cuota del comunero, o sea $20 millones. La razn es que el comunero ya tiene una parte del bien. * Mientras que si se trata

de un tercero deber consignar el 40% de 80 millones que vale el bien.

Esta consignacin es una garanta de seriedad de la oferta, por lo que si a la persona se le adjudica el bien y no paga, pierde la mitad del dinero consignado y ese dinero ira al consejo superior de la judicatura para programas de administracin de justicia.

Rematado el bien, se recoge el dinero y se dicta sentencia en la que se ordena, deducidas las expensas utilizadas para realizar el remate, que el dinero se divida entre los comuneros, y obvio si el bien lo adquiri uno de los comuneros ese no recibir dinero.

13. Gastos de la divisin. Los gastos comunes de la divisin material o de la venta sern a cargo de los comuneros en proporcin a sus derechos, salvo que convengan otra cosa. El comunero que pagare los gastos que le corresponden a otro tiene derecho a que se le reembolse el dinero o a que su valor se impute al precio del bien si le fuere adjudicado por remate; si la divisin del bien fue material, podr el comunero compensar tal valor con lo que deba pagar por concepto de mejoras o pedir que se libre ejecucin contra los deudores.

14. Derecho de compra. Establece el art. 2336 CC que Cuando alguno o algunos de los comuneros solicite la venta de la cosa comn, los otros comuneros o cualquiera de ellos pueden comprar los derechos de los solicitantes, pagndoles la cuota que les corresponda, segn el avalo de la cosa; y seala el CPC que cuando el juez, por auto, decreta la venta del bien comn,

y realizado su avalo, los comuneros demandados o uno de ellos puede impedir que el bien salga a remate manifestando oportunamente -dentro de los 3 tres das siguientes a que quede en firme el avalo- su intencin de comprar el derecho que el comunero demandante tiene sobre el bien comn (se supone que quien demanda es porque no quiere pertenecer mas a la comunidad).

Paso seguido, el juez le seala el valor del derecho del demandante, y el solicitante deber consignar el dinero dentro de los 10 das siguientes, a menos que las partes sealen un trmino mayor que no puede superar de 6 meses:

* Si el comunero consigna, se decreta la propiedad sobre la cuota del comunero demandante, por lo que no se termina la comunidad sino que se aumenta el valor de las cuotas. * Si el comunero no consigna, se le impone una multa con relacin al valor del derecho que iba a comprar; como fracasa el tramite del derecho de compra el bien sale a remate y en el puede participar el comunero que manifest querer comprar y no consigno.

El derecho de compra lo pueden ejercer todos los comuneros demandados, por ejemplo son 3, caso en el que el juez sealar la cuota que debe pagar cada uno por el derecho que tiene el demandante, cuota que deben consignar dentro de los 10 das siguientes, a menos que las partes sealen un termino mayor que no puede superar de 6 meses: * si los tres pagan se les adjudica el derecho de cuota del demandante y se le paga a este su derecho. * Si solo uno paga

y los otros no, el que consign tiene la posibilidad de quedarse con la parte de quienes no consignaron siempre que consigne dentro de los 3 das siguientes.

Si por ejemplo dos pagan y otro no, y uno de los que pago quiere quedarse con el derecho del tercero y el otro no, hay quienes dicen que no importa, que el que desea se puede quedar con ese derecho consignando su valor; sin embargo Bejarano cree que eso desequilibrara las cuotas de los comunero por lo tanto no debe permitirse y habr fracasado el tramite de derecho de compra por lo que se enva el bien a publica subasta.

2. PROCESOS ARBITRALES.

Bases normativas del proceso arbitral. * Art. 116 CN: ()Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley el arbitraje es una institucin existente desde antes de la CN del 91, pero este articulo es el fundamento, es el origen del arbitraje despus de 1991. * Decreto 1818 de 98 que se expidi en virtud de una orden que dicto el

gobierno referida a que se compendiara toda la regulacin arbitral que hasta entonces estaba dispersa, pues anta ese decreto tenamos la ley 446/98, la ley 315/93, la ley 23/91, el decreto 2651/91, el decreto 2272/89.

Antes del decreto 2272/98 el arbitramento estaba regulado tanto en el cdigo de procedimiento

civil como en el cdigo de comercio, por qu? Por que primero se expidi el cdigo de comercio en donde se incluyeron normas arbitrales, pero se presento una demanda contra esas normas por que al gobierno solo se le haban dado facultades de reformar y legislo sobre ese tema y en consecuencia se haba excedido. Entonces lo que se hizo fue incluir esas mismas normas en el cdigo de procedimiento; lo que hizo que en los 2 cuerpos normativos existieran las mismas normas. Despus esas normas se sacaron de ambos textos.

Pero Qu es el arbitramento? El arbitramento es un proceso ante particulares investidos de facultad (facultad dada por las partes) de administrar justicia temporalmente en asuntos:

* Susceptibles de transaccin. * Entre partes capaces.

Naturaleza del arbitraje. Existen tres tendencias sobre el cual es la naturaleza del proceso arbitral: 1. El arbitraje es un contrato. Segn esta tendencia las partes le otorgan mandato a un rbitro para que en virtud de este mandato que le confieren, le pongan fin a una controversia que entre ellos existe. 2. El arbitraje es un proceso. Segn esta tendencia, acogida por Bejarano y la corte, las partes habilitan a particulares para que administren justicia por que la ley lo permite, y esa habilitacin no da lugar a un contrato sino a un proceso por lo que ese particular habilitado debe comportarse como un juez aunque no lo sea. 3. El arbitraje es un acto complejo. Segn esta tesis el arbitramento es tanto un contrato

como un proceso, esto es, el arbitramento es un acuerdo entre las partes de un conflicto en virtud del cual le otorgan la facultad de administrar justicia y resuelven la controversia por un proceso.

Para hablar del proceso arbitral antes es importarte saber que es un pacto arbitral el pacto arbitral es un acuerdo de voluntades, un negocio jurdico, en virtud del cual las partes que son plenamente capaces, y que tienen un conflicto susceptible de transaccin, deciden que este se resuelva ante rbitros y no ante la justicia ordinaria; el pacto arbitral tiene dos manifestaciones:

* La clusula compromisoria. La clusula compromisoria es una clusula adicional a un contrato, en virtud del cual acuerden que en el caso de que se presente una controversia surgida en virtud del contrato, su ejecucin o su interpretacin, esta habr de resolverse ante rbitros; aqu la caracterstica importante es que el pacto de llevar la controversia ante rbitros se da antes de que surja el conflicto.

Si la clusula compromisoria no aparece en el texto del contrato se puede firmar otro escrito aparte, en el que se haga referencia al contrato que entre las partes se ha celebrado, y en el que manifiesten que en el caso de eventuales controversias estas se resolvern ante rbitros, la cual no tendr solemnidades especiales para constituirse.

Ojo, no estamos frente a un contrato solemne, se trata de un escrito que no debe ser firmado ante notario ni debe tratarse de escritura pblica, no obstante las partes

pueden decidir que se haga de esta manera.

Si bien la clusula compromisoria es otra clusula del contrato, esta clusula es autnoma e independiente del contrato para la cual se ha firmado, por lo que si se decreta la nulidad del contrato esto no implica la nulidad de la clusula.

* Compromiso. El compromiso es un acuerdo en el que dos partes de un conflicto susceptible de transaccin, ya generado, plenamente capaces, deciden no llevar esa controversia al conocimiento de los jueces sino que prefieren que el asunto lo resuelvan rbitros, o si ya se ha iniciado un proceso ante los jueces ordinarios, las partes deciden sacar la controversia del conocimiento de los jueces para que el conflicto sea conocido por rbitros.

El compromiso se puede celebrar hasta antes de sentencia de nica o de primera instancia en caso de que ya se haya iniciado un proceso. En este caso las partes le informan al juez que han decidido retirar de su conocimiento el conflicto para llevrselo a un rbitro, y el juez les entrega el expediente para que hagan lo respectivo.

Para entender estos dos conceptos tenemos que diferenciar: Conflicto es anterior al proceso. Proceso contiene el conflicto, lo reproduce.

Clasificacin del arbitraje. 1. En consideracin al proceso que vaya a llevarse a cabo el proceso se clasifica segn la ley 446 en: a. Independiente. En el proceso arbitral independiente las partes pueden darse sus propias leyes procedimentales, es decir, las partes acuerdan unas

reglas que van a seguirse en el proceso o combinan las reglas que en un centro arbitral tienen con unas que ellas pactan.

b. Institucional. En el proceso arbitral institucional se acogen las reglas procedimentales de un centro de arbitraje

c. Legal. En el proceso arbitral legal las partes se someten a reglas previstas en la ley.

Esta clasificacin se establece en la ley 446/98, antes de esta ley la clasificacin que se tena era en: - Independiente: el proceso de arbitraje que se realiza libremente, sin sujecin a un centro de arbitraje. - Institucional: es el proceso arbitral que funciona en un centro de arbitramento.

Por qu la ley 446 del 98 estableci esa clasificacin? El art. 13 de la ley 270/96, la ley estatutaria de la administracin de justicia, estableci que los particulares pueden temporalmente administrar justicia como rbitros o como conciliadores (esto ultimo esta mal por que, como mas adelante veremos, los conciliadores no administran justicia). Y agrego que tratndose de arbitraje las partes pueden acordar las reglas de procedimiento.

La sentencia C-037/96 estableci que el art. 13 de la ley 270 del 96 es exequible pero en el entendido que las partes pueden acordar las reglas de procedimiento siempre que hayan vacos procedimentales, pues si no hay vacos procedimentales la leyes procesales dictadas por el legislador no pueden modificarse pues son de carcter publico.

Luego se expidi la ley 446 de 1998 estableciendo la clasificacin del

proceso arbitral en independiente, institucional y legal, desconociendo lo que la corte haba dicho en la sentencia C-037 de 1996.

As las cosas tenemos que existen dos tendencias: * Una tendencia neo liberal que considera que deben abrirse las posibilidades a que las partes se den sus reglas de procedimiento por que de lo contrario se le estaran cerrando las puertas a la inversin extranjera; para poder sostener lo anterior tambin dicen que el arbitraje es un contrato.

As mismo argumentan que en los tribunales de arbitramento internacionales

las partes se rigen por normas de procedimiento propias o las del centro de arbitramento, y por lo tanto nosotros no podemos quedarnos atrs.

* Otra tendencia considera que las normas procesales son de orden pblico, esto significa que no pueden ser derogadas ni desconocidas, pero para decir esto parten de la base de que el arbitramento no es un contrato sino un proceso. Dice el Dr. Bejarano, apoyando esta tesis, que permitir que las partes establezcan sus normas de procedimiento se convierte en un factor de desigualdad, pues la parte fuerte econmicamente siempre va a imponer sus reglas, su voluntad a la parte dbil, en otras palabras, las reglas de procedimiento son garantas que se le dan a las partes y no puede ser un arma de proteccin para las partes econmicamente fuertes en un contrato.

Segn esta segunda tendencia, la primera no se da cuenta que en los tribunales de arbitramento internacional las partes se rigen por normas

de procedimiento propias o por las del centro arbitral porque se trata de conflictos entre partes de diferentes pases, por lo que una parte no puede imponerle a la otra sus reglas de procedimiento.

El estado de la cuestin. En el 2007 se dicto una sentencia de unificacin de tutelas dictadas sobre el tema del proceso arbitral, la SU-174, firmada por todos los magistrados, en la que, sin ser el tema central, simplemente de paso, de manera obiter dicta, se dijo que las partes pueden darse sus propias reglas de procedimiento; lo extrao fue que en la lista sobre las sentencias unificadas se omiti incluir precisamente la sentencia C037/96 que dijo que las partes pueden darse sus propias reglas de procedimiento siempre que hayan vacos legales.

Ahora esa tendencia neo liberal que quiere abrirle las puertas a la posibilidad de que las partes se den sus propias reglas de procedimiento en el proceso arbitral se fundan en que ya la corte dio paso a esa posibilidad con la sentencia SU-174/07, lo que no tienen en cuenta es que una sentencia de constitucionalidad, que tiene efecto erga omnes, tiene mas fuerza que las sentencia de tutela que solo tienen efecto inter partes.

Hoy en da se tramita ante el congreso una reforma a la ley 270/96, y se solicita una reforma al artculo 13 especficamente en el sentido de que:

* si se trata de un tribunal de arbitramento de orden privado se debe permitir que las partes se den sus reglas de procedimiento. * Si se trata de un tribunal

de orden estatal no pueden pactarse normas procedimentales. El Dr. Bejarano intervino como ciudadano solicitando que se declare inexequible esta norma porque considera que: * se viola el principio de igualdad pues en un proceso se permite que se pacten reglas de procedimiento y en otro no. * se viola el principio de cosa juzgada por que el tema ya lo haba solucionado la sentencia C037/96. * Las reglas de procedimiento solo pueden ser pactadas por el legislador. * Son normas de orden pblico que deben obedecerse.

2. En consideracin a la materia los procesos arbitrales se clasifican en: a. Arbitramento en derecho. En el arbitramento en derecho la controversia que se ha de resolver debe ser decidida conforme a normas de derecho positivo, por lo cual es necesario que los rbitros sean abogados. Cundo

estamos frente a un arbitramento en derecho? Habr arbitramento en derecho cuando las partes lo pacten expresamente o guarden silencio sobre este punto.

b. Arbitramento en equidad o en conciencia. En esta clase de arbitramento la controversia debe ser dirimida segn lo que la conciencia le dicte al arbitro, este debe decidir conforme lo que establezca la equidad, esto no significa que no se requieran pruebas, si se requieren pruebas pero estas deben ser analizadas conforme a la equidad y no segn normas de derecho; como el arbitro no debe fundarse en normas de derecho, el arbitro no necesariamente debe ser abogado, pero puede serlo. Estaremos frente a un

arbitramento en equidad o en conciencia cuando las partes lo pacten expresamente.

c. Arbitramento tcnico. Se trata del conflicto que se debe resolver por un rbitro que tenga los conocimientos tcnicos especiales sobre el tema objeto del conflicto, se trata de asuntos en los que el conflicto se genera por aspectos tcnicos y no jurdicos.

3. En consideracin a su cuanta el proceso arbitral se clasifica en: a. Proceso arbitral de mayor cuanta. Cuando las pretensiones de la controversia exceden de 400 salarios mnimos mensuales legales vigentes.

b. Proceso arbitral de menor cuanta. Cuando las pretensiones de la controversia no exceden de 400 salarios mnimos mensuales legales vigentes.

La importancia que surge de esta clasificacin no es en cuanto a su trmite sino en cuanto al nmero de rbitros.

4. En consideracin al numero de rbitros el proceso arbitral se clasifica en: a. Tres rbitros. Por regla general si el proceso arbitral es de mayor cuanta son tres rbitros los que debern dirimir la controversia, sin embargo las partes pueden hacer un pacto expreso modificando el numero de rbitros, pero si no hacen pacto expreso se regirn por la regla general.

b. Un solo arbitro. Por regla general si el proceso arbitral es de menor cuanta solo un rbitro deber dirimir la controversia, sin embargo las partes pueden pactar otra cosa de manera expresa.

El arbitramento y otras figuras afines con las que no puede confundirse. * La conciliacin.

Tanto el arbitraje como la conciliacin son medios alternativos de solucin de conflictos (el ordinario es ante jueces), sin embargo en la conciliacin se trata de que las partes le pongan fin a un conflicto que tienen pero conciliando sus diferencias por medio de un tercero conciliador que no tiene la facultad de dictar sentencia, no administra justicia, sino que ayuda a que las partes lleguen a un acuerdo; en contra posicin, el arbitro dicta un fallo, un laudo que pone fin a la controversia y que es susceptible del recurso de revisin y de anulacin, mas la conciliacin a la que lleguen las partes no es susceptible de estos recursos. * La mediacin. La mediacin tambin es un medio alternativo de solucin de conflictos pero en el que las partes contratan a un tercero para que defina una formula contractual que resulte obligatoria para ambas partes involucradas en el conflicto, y a partir de esa formula contractual se entiende solucionado el conflicto pues las partes deben acatarlo. * La transaccin. La transaccin es un contrato en virtud del cual las partes

se ponen de acuerdo para ponerle fin a un litigio presento o precaven uno futuro, contrato que tiene alcance de cosa juzgada pues las partes son las que establecen la formula contractual, son las partes las que hacen renuncias mutuas, a diferencia de que en el arbitraje una sola parte puede haber tenido toda la razn.

Proceso arbitral. El proceso arbitral dura, por regla general, lo que digan las partes, pero si las partes no

dicen nada la ley establece que no puede durar ms de 6 meses.

Para explicar el proceso arbitral es importante tener en cuenta la diferencia entre el proceso arbitral institucional, independiente y el legal.

Si es institucional: 1. La demanda debe ser presentada por el convocante, teniendo en cuenta todos los requisitos de ley como si fuera a presentarse ante un juez ordinario.

Anteriormente la admisin de la demanda, su notificacin, traslado, contestacin, se adelantaba por el director del centro de arbitraje, pero la sentencia C-1038/02 seal que el director del centro de arbitraje no cumple funciones jurisdiccionales, por lo cual la demanda se presenta en el centro de arbitraje, el director de este cumple la funcin de designar los rbitros, y estos cumplirn el tramite de admisin, notificacin, traslado, contestacin, es decir, harn la parte jurisdiccional.

2. Fase de integracin del tribunal. Cmo se lleva a cabo la integracin del tribunal de arbitramento?, es decir, como se nombran los rbitros? Pueden darse varias posibilidades: * Las partes en el pacto arbitral (compromiso o clausula compromisoria) nombran los rbitros. En este caso el director les da aviso a los rbitros designados y estos tienen 5 das para aceptar el nombramiento, y puede suceder: - Que los rbitros acepten: caso en el que el tribunal se integra. - Que los rbitros se queden en silencio o rechacen el nombramiento: las partes debern ponerse de acuerdo en la escogencia de otros rbitros y

repetir el procedimiento; si no se ponen de acuerdo se enva una peticin a un juez civil del circuito para que por un proceso verbal sumario escoja los rbitros. En los casos en que el juez civil del circuito nombre los rbitros, su aceptacin se har ante el mismo juez.

* Las partes nombraron y acompaaron la aceptacin de los rbitros. En este caso el director no deber realizar el procedimiento tendiente a lograr la aceptacin de los rbitros del cargo, sino que se sigue con la fase de instalacin.

* En el pacto arbitral se dijo que los rbitros serian nombrados de comn acuerdo pero cuando se presenta la demanda los rbitros aun no se han nombrado. En este caso el director del centro de arbitraje convocar a una reunin a las partes para que se pronuncien sobre si van a nombrar o no rbitros de comn acuerdo. Puede suceder: - Las partes nombren unos rbitros. El director les da aviso y se les da un termino de 5 das para que acepten y se integre el tribunal, o rechacen el cargo o se queden en silencio caso en el que se repite la actuacin o se le enva peticin a un juez civil del circuito para que haga el nombramiento.

- Las partes no se ponen de acuerdo en nombrar rbitros y no se delego en el director su nombramiento. En este caso se le har una peticin al juez civil del circuito para que por medio de un proceso verbal sumario nombre los rbitros, seguido lo cual se les da un trmino de 5 das para que acepten o rechacen el nombramiento, en este ltimo caso se repite la

actuacin. El juez no puede devolver el asunto al arbitramento sin nombrar los rbitros.

* Las partes establecieron en el pacto arbitral que de comn acuerdo designaran los rbitros, pero que en caso de no ponerse de acuerdo el director del centro de arbitraje debera nombrarlos. En este caso el director citar a las partes a una reunin para que hagan el nombramiento y se siga el procedimiento, pero en caso de no ponerse de acuerdo, por facultad otorgada por las partes, el director deber nombrar a los rbitros. Respecto a la facultad del director de nombrar los rbitros se refiri la sentencia C-1038/02, en esta se dijo que esa facultad debe ser expresa, pues la ley no puede imponerle a las partes la carga de aceptar siempre un arbitro nombrado por el director del centro arbitral.

* Las partes establecieron en el pacto arbitral que los rbitros seria nombrados por el centro de arbitraje. En este caso el director del centro de arbitraje por medio de una invitacin, no por medio de una notificacin personal, a un sorteo para nombrar rbitros, llegada la fecha se realiza el sorteo y se le da 5 das a los ganadores del sorteo para que acepten o rechacen el cargo; si rechazan se har otro sorteo.

* Las partes sealaron que los rbitros serian designados por un tercero, por ejemplo, el instituto de derecho procesal o la academia colombiana de jurisprudencia. En este caso se le hace a ese tercero una peticin, la cual la har el director, para que dentro de 5 das haga la designacin,

seguido lo cual a los rbitros se les dar un trmino de 5 das para que acepte o no acepte el cargo; si el tercero no acepta las partes podrn volver a decir quien ser el tercero, y en ultimas se remitir al juez civil del circuito.

Los anteriores procedimientos pueden ser modificados por las partes cuando estn nombrando rbitros. En la prctica las partes cruzan listas, y si coinciden

en algn nombre ese ser el elegido.

En este punto es importante tener en cuenta que los rbitros pueden ser declarados impedidos por las mismas causas que los jueces ordinarios pueden ser declarados impedidos y adems no pueden estar inhabilitados para ejercer funcin pblica. A esto se le critica que las causales que en la ley se sealaron son especficamente para declarar a los jueces impedidos, y las personas de los jueces y las personas de los rbitros son diferentes pues estos ltimos por ejemplo litigan.

Bejarano propone que si se quiere ser rbitro se diga cuantos arbitramentos ha tenido en el ultimo tiempo, con quien estuvo etc, es decir, se buscan datos para evitar los carruseles y beneficios.

Si es independiente: Si se trata de un proceso arbitral independiente, esto es, se lleva a cabo sin sujecin a un centro de arbitraje ni a sus reglas de procedimiento, las partes deben ponerse de acuerdo en sealar los rbitros: * si llegan a un acuerdo y aceptan se har la integracin.

* Si no se ponen de acuerdo deber irse ante un juez para que haga la designacin. * Nombrados

los rbitros se presenta la demanda, se nombra al presidente, secretario.

Nombrados los rbitros tanto en el arbitraje independiente como en el institucional la fase siguiente es la instalacin.

Es decir, en este caso la fase de integracin se lleva a cabo por las partes y no por el director del centro arbitral.

Ojo. Los rbitros deben ir a todas las audiencias, si no va la sesin no puede realizarse, por lo que: * Si el arbitro deja de ir a 2 audiencias sin excusarse, deber retirarse y devolver los honorarios que se le hayan pagado, incrementados en un 25% como indemnizacin de los perjuicios que con su ausencia les causa a las partes, pues si el rbitro no va la sesin no puede realizarse. * Si el arbitro deja de ir a 3 audiencias excusndose, deber retirarse pero

sin la sancin. (debe devolver los honorarios o tampoco?)

3. Fase de instalacin. La instalacin es una audiencia que tiene por objeto darle el punto de partida a la actuacin de los rbitros; a esta audiencia deben concurrir: * El director del centro de arbitraje. * Los rbitros nombrados y que han aceptado en la fase de integracin. * A esta audiencia pueden asistir las partes, pero no es necesario, as vayan o no se hace la audiencia.

En esta audiencia el director del centro de arbitraje le entrega el expediente a los rbitros, y adems: * se declara a estos instalados, * los rbitros nombran un presidente del tribunal quien tendr unas funciones adicionales a los

otros rbitros, * y se designar a un secretario quien ser una persona diferente de los rbitros (esto no se entiende pues el centro arbitral debera llevar a cabo las

funciones de secretaria).

En la misma audiencia los rbitros admitirn la demanda que fue presentada ante el director, ante el centro de arbitraje; admitida se ordenar la notificacin al demandado, si este esta en la audiencia la notificacin se har all mismo, de lo contrario la audiencia se har como indica el cpc, es decir, se har un emplazamiento y en ultimas se le nombrara un curador adlitem.

Si el proceso arbitral es independiente la audiencia de instalacin se hace sin el director del centro arbitral, pues las partes siempre habrn tenido el expediente.

4. Traslado. Admitida la demanda, se le da al demandado un termino de 10 das para que conteste la demanda y: * formule excepciones de merito, * mas no puede proponer excepciones previas que solo podrn hacerse valer cuando se asuma la competencia por los rbitros en la primera audiencia de trmite. * As mimo el demandado podr formular demanda de reconvencin.

Seguido lo anterior se le dar al demandante un trmino de tres das para que pida pruebas adicionales relacionadas con la contestacin.

Si llega a formular reconvencin se le dar traslado demandante para que se pronuncie sobre ella.

5. Audiencia de conciliacin. Luego de haberse vencido los tres das que tiene el demandante para aportar pruebas adicionales sobre la contestacin,

se convoca a una audiencia de conciliacin a la que las partes deber ir obligatoriamente, y en ella puede suceder: * Que las parten concilien. All terminar el proceso, y los rbitros no se habrn ganado ni un solo peso. * Las partes no concilian. En esa misma audiencia o en otra siguiente, como los rbitros ya conocen la demanda y la contestacin debern fijar: - Los honorarios de los rbitros. - Los honorarios de la secretaria. - Los gastos del tribunal en la protocolizacin del expediente.

Esta fijacin de honorarios y gastos se har conforme a las tarifas que tienen los centros de arbitraje.

La fijacin de honorarios se hace por medio de una providencia que es recurrible por reposicin en la misma audiencia, y los rbitros pueden confirmarla o revocarla.

Segn el Dr. Bejarano la demanda solo puede reformarse hasta antes de la conciliacin, sin embargo hay quienes consideran que despus de la audiencia de conciliacin se puede reformar la demanda que dizque porque esa audiencia es diferente a la audiencia del 101.

6. Consignacin de honorarios. En forma la providencia que fija los honorarios, se le da a las partes un trmino de 10 das para que consignen el dinero por mitades, cada parte pagar el 50% de la suma fijada en la providencia. Cmo se hace la consignacin? Las partes debern entregarle el dinero al presidente del tribunal, ya sea en efectivo, en cheque o por medio de una trasferencia bancaria a una cuenta que aquel le de; con ese dinero el presidente

del tribunal deber abrir una cuenta especial o incluso puede hacer un encargo fiduciario, pues no se ve bien que el presidente del tribunal maneje los dineros a su antojo y los confunda con su propio patrimonio.

Puede suceder: * Que las partes NO consignen. se declara extinguido el pacto arbitral para ese especfico asunto y las partes podrn ir ante los jueces. * Que las partes consignen. Caso en el cual empieza a funcionar el tribunal. * Que una parte consigne y la otra no. en este caso puede pasar que: * La parte que consigna tendr derecho a mantener el tribunal de arbitramento consignando dentro de los 5 das siguientes al vencimiento de los 10 en que deban consignar el dinero que la otra parte no consigno. En este caso podr solicitar una certificacin de que consigno por el otro que le servir de titulo ejecutivo para que inicie un proceso ejecutivo, o podr esperar a que se resuelva el tema en el laudo. * La parte que consigno su parte, dentro de los 5 das siguientes no consigna lo de la otra. En este caso se declara extinguido el pacto para este asunto, se le devuelve su dinero, y podrn ir ante la justicia ordinaria.

* La parte que dejo de consignar en el trmino de 10 das consigna en los 5 das siguientes a vencidos los 10 dias. Considera el Dr. Bejarano que quien tiene derecho a mantener el tribunal de arbitramento es quien consigno, por lo tanto este pago no seria valido porque seria decir que ya no tiene 10 das para consignar sino 15.

Si

el proceso arbitral es independiente la audiencia de conciliacin y el pago de honorarios se hace de la misma manera.

7. Primera audiencia de trmite. Los rbitros, una vez les hayan pagado el dinero, debern convocar a la primera audiencia de tramite en la que: * Se leer el pacto arbitral. * Se leer la demanda. * Se leern las excepciones. * Los rbitros se pronunciaran sobre su competencia por medio de una providencia que tiene recurso de reposicin en caso de que alguna de las partes considere que los rbitros no son competentes.

El recurso de reposicin contra la providencia en la que se pronuncian sobre su competencia es importante, pues en el caso de que alguna de las partes quiera solicitar el recurso de anulacin contra el laudo que dicten los rbitros para ponerle fin a la controversia por falta de competencia, deber haber agotado el recuso de reposicin contra esa providencia, de lo contrario no podr pedir la anulacin por esa causal.

Si el rbitro no asume la competencia, ya sea ah mismo o porque revoco la providencia en la que se declaraba competente, las partes podrn irse ante la justicia ordinaria. * En la misma audiencia decretaran la prctica de pruebas por las partes y los rbitros.

Esta audiencia puede durar varios das, pero terminar cuando haya asumido competencia y se hayan decretado pruebas. Esto es importante saberlo porque una vez terminada esta primera audiencia de trmite: * El presidente del tribunal de arbitramento

les paga a los rbitros y a la secretara el 50% de sus honorarios. * Se empieza a computar el trmino del proceso. Recordemos que el proceso dura lo que digan las partes, pero si no dicen nada sobre este punto no durar ms de 6 meses.

8. De aqu en adelante todo el proceso arbitral se adelanta por audiencias, todas las que sean necesarias, los interrogatorios de partes, los testimonios, la practica de prueba pericial, todo se adelantar por audiencias; y en el proceso arbitral nada se adelanta por incidente, por lo que si hay algo que debera adelantarse por incidente si se tratara de un proceso ante la jurisdiccin ordinaria, ac deber decidirse de plano. OJO a todas las audiencias deben ir los tres rbitros, de lo contrario la audiencia no podr realizarse.

9. Una vez se han evacuado pruebas por audiencias, viene una audiencia para presentar alegatos, en la que se le da una hora a cada parte para que presente sus alegatos, sin perjuicio de presentar un resumen escrito.

10. Fase de juzgamiento. Los rbitros solucionan el conflicto en LAUDOS, en estos se decide sobre las objeciones presentadas a dictmenes periciales,

sobre los testigos, sobre las pretensiones de la demanda, y sobre las excepciones presentadas por el demandado.

Con la emisin del laudo a los rbitros se les agota su competencia, por lo que si en el laudo se condena en costas y se hacen otro tipo de condenas, deber indicarse el monto, porque no habr otra audiencia en la que se liquiden las condenas

como sucedera en la justicia ordinaria.

Dentro de los 5 das siguientes al decreto del laudo las partes pueden pedir su adicin, su aclaracin, su correccin o directamente puede interponer recurso de anulacin. Si las partes, o una de ellas, solicita la adicin, la aclaracin o la correccin del laudo, el tribunal deber pronunciarse sobre si acoge la peticin o no; sea que el tribunal adicione, aclare o corrija el laudo, o sea que no adicione, ni aclare ni corrija el laudo, las partes, dentro de los cinco das siguientes a que se toma la decisin, pueden solicitar la anulacin. Es decir, la anulacin se puede solicitar directamente una vez se decreta el laudo, o despus de que se solicite la adicin, correccin o aclaracin y esta peticin se

resuelva.

Si no se present recurso de anulacin contra el laudo, o habindose interpuesto no son acogidas las pretensiones del recurso, el laudo queda en firme, y el presidente del tribunal deber pagar el otro 50% de honorarios a los rbitros y al secretario.

Si un rbitro no esta de acuerdo con lo que se decide en el laudo, deber salvar su voto y firmar el laudo; si un rbitro se niega a firmar el laudo pierde los segundos 50% de honorarios.

Si se interpone recurso de anulacin, de igual forma se debern pagar los segundos 50% de honorarios, sin embargo seria prudente no hacer este pago pues si el laudo se anula, segn la causal invocada, se perdern esos honorarios, y debern devolverse en caso de haberse pagado.

El laudo en firme deber

registrarse y expedirse las copias pertinentes; la primera copia autenticada servir de titulo ejecutivo si en el laudo se impuso alguna condena, pero la ejecucin deber adelantarse ante la justicia ordinaria porque los rbitros ya han perdido competencia.

11. Recurso de anulacin. El recurso de anulacin es un recurso extraordinario que se pueden interponer contra los laudos expedidos por los rbitros.

Competencia. Se determina dependiendo del asunto que resuelve el laudo: * Si el laudo resuelve un asunto mercantil o civil el recurso se tramita ante el tribunal del distrito judicial. * Si el laudo resuelve una controversia estatal el recurso se tramita ante el consejo de estado.

Causales. Cuando el recurso de anulacin se interpone debe indicarse que causales se pretenden hacer valer, ms no se requiere fundamentar esa causal, no se requiere fundamentar el recurso. Las causales que dan lugar a la anulacin del laudo apuntan todas a vicios procedimentales, por lo que cuando

se resuelve lo que se miran son vicios de procedimiento y no resuelve sobre el fondo del asunto. Algunas causales de anulacin del laudo son: * Que el pacto arbitral es nulo. * Indebida integracin del tribunal de arbitramento. * El laudo se dicto en conciencia debiendo haberse dictado en derecho. * No se practicaron pruebas fundamentales para tomar la decisin, pero siempre que la persona haya hecho valer su derecho de solicitar esas pruebas. * El laudo no se pronuncio sobre todos

los puntos sobre los que deba pronunciarse. * El juez se pronuncio ms all de lo pedido. * Falta de competencia, siempre que en la primera audiencia de trmite la persona que interpone el recurso de anulacin haya interpuesto recurso de reposicin contra la providencia en la que los rbitros se pronuncian sobre su competencia.

Tramite. Una vez se presenta el recurso de anulacin, el presidente entrega el recurso a la autoridad judicial segn se trate, ya sea al tribunal superior o al consejo de estado. Paso seguido, la autoridad a que se le haya entregado el

recurso avoca el conocimiento de este y le corre traslado al recurrente por un trmino de 5 das para que sustente el recurso, y puede suceder: * Que el recurrente NO sustente el recurso: se declara desierto el recurso y la autoridad devuelve el expediente a los rbitros. * Que el recurrente sustente el recurso: se corre traslado al no recurrente por un trmino de 5 das para que conteste el recurso.

Una vez el no recurrente contesta el recurso, el expediente entra al despacho para que se decida el recurso de anulacin por medio de una providencia que puede tener dos sentidos: * No prospera el recurso de anulacin caso en el que se condena en costas el recurrente. * Prospera el recurso, se declara fundada alguna de las causales de anulacin por lo que se declara la nulidad del laudo, y segn la causal que ha procedido se procede a dictar sentencia de reemplazo. Hay causales que si proceden da lugar a que los

rbitros devuelvan el 50% de los honorarios, se trata de causales que dejen al descubierto una falla de los rbitros, por ejemplo, que no se practicaron

pruebas fundamentales, que no se decidi en el termino previsto, que no se pronunciaron sobre todo lo que deban pronunciarse. 12. Protocolizacin del laudo. Una vez ha quedado en firme el laudo, ya sea porque no se presento recurso o porque se presento recurso y fue resuelto, el presidente debe protocolizarse el expediente en una notaria del lugar, para lo cual se debe pagar un porcentaje segn la condena impuesta en el laudo (recordemos que cuando se fijan los honorarios de los rbitros tambin se fijan unos gastos de protocolizacin). Una vez se ha protocolizado el expediente se debe hacer la liquidacin final de las sumas entregadas por las partes para honorarios, gastos, etc., y si sobra dinero se lo deben devolver a las partes.

13. Ejecucin del laudo. Una vez que se profiere el laudo se debe ejecutar, independientemente de que se interponga recurso de anulacin porque este no suspende la ejecucin del laudo, sin embargo el recurrente puede prestar caucin para que se suspenda la ejecucin del laudo (art. 331 cpc).

Pero si el recurrente es una entidad pblica puede solicitar la suspensin de la ejecucin del laudo sin necesidad de prestar caucin. Respecto de esto se han planteado dos tesis:

T1. Bejarano considera que como la entidad publica recurrente esta relevada de prestar caucin, con la sola interposicin del laudo suspende

ejecucin y no debe solicitarse. T2. El consejo de estado dice que la entidad esta relevada de prestar caucin pero la ley no la ha relevado de solicitar la suspensin de ejecucin de laudo.

14. Intervencin de terceros e integracin del contradictorio. En un principio no se admita la intervencin de terceros, esto en virtud de en 1940 un tribunal de arbitramento muy famoso, integrado por Daro Echandia, Antonio Rocha y Ricardo Hinostroza, dijeron: no cabe la intervencin de terceros porque al tribunal de arbitramento se llega por acuerdo de las partes quienes deciden que se adelante a travs de rbitros.

Sin embargo, segn Bejarano, se debe permitir la intervencin de terceros porque este proceso no es diferente al que se adelanta ante la jurisdiccin ordinaria. Adems el decreto 1818 en su art. 127 establece que la intervencin de terceros se va a regir por las mismas reglas del cdigo de procedimiento civil pero no deja claro que reglas son estas.

Los terceros que quieran intervenir en el proceso arbitral deben pagar, segn lo sealen los rbitros, una suma de dinero en un trmino de 10 das, y puede suceder: * Paga: Proceso contina con la intervencin del tercero. * No paga: el tercero no puede intervenir y su oposicin deber resolverse posteriormente en un proceso ante la jurisdiccin arbitral. La pregunta que nos hacemos es Para quin es el dinero? Ese dinero se le entrega a los rbitros o se le devuelve a las partes?

INTERVENCIN DE UN TERCERO | | INTEGRACIN DEL CONTRADICTORIO | * Denuncia del pleito. poseedor. * Llamamiento en garanta. * Llamamiento al *

* Coadyuvancia.

* Intervencin ad excluendum.

Llamamiento ex oficio. | | La integracin del contradictorio se debe dar en aquellos casos en que la persona no ha firmado el pacto arbitral, pero va a estar vinculada por el laudo. Por ejemplo. A firmo un contrato con X, Y y Z; en un documento aparte A, X y Y firmaron una clusula compromisoria; en virtud

de esta clusula A demando a X y a Y, pero a Z lo afecta el laudo. |

Cuando una persona no ha firmado el pacto arbitral, pero va a estar vinculada por el laudo, el tribunal debe integrar el contradictorio, citandolo personalmente, y si no se logra la citacin se extinguen los efectos del pacto, mas no se emplaza a esa persona para que sea representado por un curador ad litem Por qu? Porque un curador no puede comprometer los intereses de un tercero, es decir, no puede vincularlo con el pacto arbitral porque a este solo se llega por voluntad propia. Si se logra la citacin se le dan 10 das en los que puede suceder: * La persona no se adhiere al pacto o guarda silencio, caso en el que no se integra el contradictorio y se extingue los efectos del pacto para este especifico asunto, esto por que se trata de un litisconsorcio necesario. * La persona se adhiere al pacto arbitral, para lo cual se requiere manifestacin expresa, la cual no puede ser dada por un curador, este

no puede comprometer los intereses de un tercero porque, repito, el proceso arbitral nace de la autonoma de voluntad de las partes.

15. Medidas cautelares. Ese tribunal famoso del que hablamos tambin dijo que en el proceso arbitral no haba cabida a medidas cautelares, pues el proceso arbitral es la manera en que las partes deciden llevar un asunto propio de la jurisdiccin ordinaria ante rbitros, y no va mas all de esto.

Sin embargo creemos que este concepto es errado porque la decisin de autorizar medidas cautelares proviene de la ley y no de las partes. Adems el decreto 2279 de 1989 legislo sobre medidas cautelares, autoriz la inscripcin del proceso y autoriz el secuestro de bienes muebles; no se requiere prestar caucin porque la ley no lo exige, y para que se requiera prestar caucin la ley debe exigirlo expresamente.

El Dr. Bejarano cree que se pueden decretar todas las medidas cautelares que habran podido decretarse si ese especifico asunto se estuviera adelantando el proceso ante la justicia ordinaria.

16. Arbitramento internacional. La ley 315 de 1995 reglamento el proceso arbitral internacional que se presente en Colombia, esto es, cuando se haya pactado por partes de diferentes pases y una de esas partes sea nacional

colombiano.

3. PROCESOS LIQUIDATORIOS.

Los procesos de liquidacin son aquellos que tienen por objeto ponerle fin a una situacin jurdica de indivisin, busca dividir un patrimonio y adjudicarlo a quienes por ley o en virtud de un negocio jurdico deben recibirlo. En palabras de Hernn Fabio Lpez, mediante estos procesos [los procesos liquidatorios] se busca asignar patrimonios que pertenecen o pertenecieron a determinados sujetos de derecho, con el fin de adjudicarlos proporcionalmente a quienes, segn la ley o el negocio jurdico, tienen el derecho de recibirlos total o parcialmente.

El CPC establece que son procesos liquidatorios: * el proceso de sucesin. * el proceso de liquidacin de sociedad conyugal por causa diferente a la muerte. * El proceso de disolucin y liquidacin de sociedades civiles y comerciales.

a. PROCESO DE SUCESIN. 1. Objeto del proceso de sucesin. De acuerdo con lo preceptuado por el artculo 673 CC, la sucesin por causa de muerte es uno de los modos de adquirir el dominio, para ello es necesario adelantar un proceso de sucesin, el cual tiene por objetos: * Liquidar el patrimonio del causante y adjudicarlo a quienes estn llamados a recibir ese patrimonio, bien sea por mandato de la ley o por mandato testamentario (esta es una diferencia de orden sustancial, mas no existen diferencias procesales en el tramite del proceso de sucesin, bien sea testada, bien sea intestada). * Liquidar la sociedad conyugal cuando esta se ha disuelta a causa de la muerte de uno o ambos cnyuges. * Liquidar la sociedad patrimonial de hecho entre compaeros permanentes cuando quiera que a la muerte de uno de ellos esa sociedad ya estaba declarada y su disolucin proviene de la

muerte, tal como lo indica el art. 6 ley 54/90. En tal caso en el que la unin marital de hecho no se haba declarado se debe

adelantar proceso para que se reconozca y por eso no se liquida en proceso de sucesin.

2. Medidas previas o preparatorias del proceso de sucesin. El CPC contempla que antes de iniciar el proceso de sucesin se deben adelantar ciertas actuaciones, algunas exclusivas de la sucesin testada, otras comunes a toda clase de sucesin. Estas son medidas necesarias para tramitar el proceso de sucesin y se deben tramitar siempre ante el juez de familia, ya que si bien los cdigos remiten al juez civil pero esa referencia es equivocada ya que es anterior a la creacin de los jueces de familia; sin embargo no es ante el juez que debe conocer del proceso de sucesin, ya que a veces lo adelanta un juez diferente.

A. Medidas previas al proceso de sucesin testada. Se adelanta proceso de sucesin testada si el causante deja testamento y, por tanto, sus bienes se distribuyen entre las personas y en la proporcin que en ese acto se indique. * Qu es un testamento? Segn el art. 1055 CC el testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de

sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l mientras viva. En otras palabras, es un negocio jurdico solemne, solemnidades que a veces son absolutas, que a veces son relativas; un negocio jurdico unilateral,

personal e indelegable, revocable, que est llamado a surtir efectos despus de la muerte del causante.

* Clases de testamentos. El testamento es: * Testamento es solemne: aquel en el que deben observarse todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere. Este puede ser a su vez: * Abierto, pblico o nuncupativo. * Cerrado. * Testamento menos solemne o privilegiado: es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades en razn a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley. * Verbal. * Martimo. * Militar.

Cules son las medidas previas al proceso de sucesin testada?: i. Apertura y publicacin del testamento cerrado. Art. 1078 CC. El testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un notario y cinco testigos. Art. 1080 CC. El testamento cerrado es aquel que requiere estar en un sobre cerrado y sellado, sobre que debe tener en la cubierta el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos, el lugar, da, mes y ao de otorgamiento, y las firmas del testador, de los testigos y del notario estampado en el sobre.

El objeto de esta medida es dar a conocer el contenido del testamento para hacerlo valer en un proceso de sucesin.

Tramite. 1) Una vez fallecido el causante cualquier persona interesada que acredite la muerte del causante, puede solicitar ante el notario que proceda a la apertura y publicacin de ese testamento.

2) El notario debe sealar fecha y hora de la diligencia de apertura y publicacin, a la cual deber citar a los testigos presenciaron el otorgamiento del testamento. 3) En la diligencia, los testigos procedern a: * Reconocer el sobre y manifestaran no tener ninguna disconformidad, con lo cual se proceder a la apertura del testamento y se ordenara protocolizar su contenido mediante escritura. Con este testamento abierto y protocolizado se inicia el respectivo proceso de sucesin. * Pueden desconocer sus firmas u oponerse a la apertura, caso en el cual el notario se abstendr de practicar la apertura, y entregar el sobre al juez de familia del lugar donde se otorgo el testamento para que ante l se tramite y decida la oposicin a la apertura como un incidente. 4) Recibidas las diligencias por el juez, se dejar constancia del estado en que se recibi el testamento, y seala fecha y hora para adelantar una audiencia con el fin de resolver sobre la oposicin. Diligencia a la que obviamente deben ir quienes hayan manifestado la oposicin ante notario. En esa diligencia puede ocurrir: * Si el opositor no asiste o no se ratifica en su oposicin el juez rechazar la oposicin de plano por auto que no admite recurso alguno, caso en el cual el

juez abrir el testamento o ordenara su publicacin, la cual se produce ordenando que el testamento se protocolice en notaria. * Si el opositor asiste y se ratifica en su oposicin se decretar y practicaran

pruebas para verificar los hechos, y se decidir por auto apelable en el efecto diferido. despus de las pruebas el juez resuelve la oposicin: * Si en el auto declara no estar de acuerdo con las oposiciones procede a la apertura y publicacin del testamento y se protocoliza en notaria; * pero si accede a las oposiciones formuladas, proceder a la apertura del testamento, pero el juez dispondr que no es ejecutable por que se comprob que la voluntad fue conocida, en consecuencia se decretara que ese testamento no surte efectos hasta tanto no se declare su validez y eficacia en proceso verbal (prejudicialidad) que deben promover los interesados.

ii. Publicacin del testamento otorgado ante cinco testigos. La ley permite que en los lugares en donde no existe notario, o donde existiendo se encuentre ausente o imposibilitado de ejercer sus funciones, el testamento se otorgue ante cinco testigos pero debe quedar por escrito. En

este sentido, la publicacin del testamento otorgado ante cinco testigos, tiene por objeto es formalizar un testamento que no fue otorgado ante notario y hacerlo pblico, esta diligencia se adelanta por cualquiera de los interesados de la sucesin.

Tramite: 1) Se solicita la publicacin ante el juez de familia del lugar donde se otorg el testamento. A la solicitud se anexa prueba de defuncin y copia del testamento. 2) El juez procede a sealar fecha y hora para realizar una audiencia:

* En la audiencia los testigos reconozcan sus firmas y la del testador si las reconocen el juez ordena la publicacin del testamento y dispone su protocolizacin en una notaria del lugar por escritura. * Los testigos no reconocen las firmas o desconocen el testamento el juez declara que ese documento no rene los requisitos de ley para ser considerado testamento, se niega la calidad de testamento sin perjuicio de que

en un futuro proceso ordinario se vuelva a discutir el tema.

iii. Reduccin a escrito del testamento verbal. La ley permite que el testamento se otorgue verbalmente, sin formalidades, en aquellos casos en los que el testador se encuentra en peligro inminente de muerte, pero para que este testamento tenga validez la ley exige 2 cosas: * Que el testador fallezca dentro de los 30 das siguientes al momento de otorgar el testamento, por que sino no estaba en peligro inminente de muerte y * Que dentro de los 30 das siguientes a la muerte del causante se solicite ante el juez su reduccin a escrito. As, el objeto de la diligencia es que el juez reduzca a escrito un testamento que fue otorgado verbalmente, para que pueda iniciarse el proceso de sucesin testado.

Tramite. 1) Cualquier persona interesada puede solicitar ante el juez de familia de donde se otorgo el testamento verbal, que se proceda a la reduccin a escrito.

A la solicitud debe acompaarse la prueba de muerte del causante, se indica nombre de los testigos y

nombre de cualquier otra persona que haya tenido conocimiento del otorgamiento de ese testamento. 2) Si el juez acepta la solicitud (puede negar la solicitud, por ejemplo cuando se solicito extemporneamente, despus de 30 das) seala fecha y hora de audiencia para escuchar a testigos e interesados acerca de ese testamento. Para que esa audiencia se lleve a cabo es necesario que el juez previamente emplace a todos los interesados en ese testamento, emplazamiento que se hace por edicto que se fija en un lugar pblico de la secretaria por 5 das, y se publica en un diario de amplia circulacin y en una emisora del lugar. 3) Si celebrada la audiencia el juez logra conocer cul fue el contenido del testamento, deja constancia del contenido en un acta, y ordena su protocolizacin en una notaria del lugar. Pero si el juez queda con dudas sobre cul fue la voluntad del testador (por ejemplo los testigos no fueron uniformes ni coincidentes, caso en el cual declarar que no existe testamento. A diferencia de lo que ocurre en otras diligencias en esta medida no se permite que se adelante proceso judicial

posterior.

As mismo puede decir que respecto de la situacin de algunos bienes si tiene claro cul fue la voluntad del testador, pero que respecto de otros no, caso en el cual dir que tiene claridad respecto de unos bienes y respecto de otros no, y lo que se adelantar ser un proceso de sucesin mixto.

B. Medidas previas a cualquier proceso de sucesin (testada o

intestada). i. Medidas cautelares. La ley permite que antes de iniciar proceso de sucesin se decrete y practique medidas cautelares Cules?

* GUARDA Y APOSICIN DE SELLOS. Esta es una medida que est destinada a proteger los bienes muebles que pertenecen al causante para evitar que los bienes sean sustrados y queden vinculados al proceso de sucesin. En verdad se tratan de dos medidas en una. - La guarda busca que los bienes sean depositados en un lugar seguro.

- La aposicin busca evitar la entrada a un lugar donde estn los bienes muebles.

Tramite. 1) Solicitud. * Para que la solitud proceda esta debe hacerse dentro de los 30 das siguientes al fallecimiento del causante, y debe solicitarse ante el juez que va a conocer del proceso de sucesin, o ante el juez del lugar donde se encuentran ubicados los bienes (competencia concurrente). * Quin puede solicitar esta medida? Puede presentarla cualquier persona interesada que acredite si quiera sumariamente tener inters efectivo o presunto en la sucesin, y tambin debe acreditar la muerte de la persona para ver su la solicitud se hizo en tiempo. El juez que va a decretar la medida no podr discutir si la persona tiene realmente inters o no, independientemente de que en la sucesin se acepte o no. 2) La medida se hace: poniendo los bienes a disposicin del juzgado, poniendo el dinero en una cuenta de depsito judicial, poniendo los bienes perecederos

en un almacn general de depsito, y las joyas en una cajilla de seguridad. 3) Si hay una oposicin por un tercero poseedor, y la oposicin tiene xito, el juez permite que este conserve los bienes pero en calidad de secuestre, mientras que el tema se define en proceso judicial de sucesin o cualquier otro.

Esta medida cautelar tiene un tiempo de vigencia, esta llamada a ser provisional, por eso cuando han trascurrido 10 das sin que se inicie proceso de sucesin, se levanta la medida cautelar, y se ordena el secuestro provisional de esos bienes. Una vez se inicia el proceso de sucesin, el secuestro se levanta, pero los bienes se le entregan a las personas que por ley estn llamados a administrarlos.

* EMBARGO Y SECUESTRO PROVISIONAL. Es una medida cautelar que tiene por objeto evitar que mientras ello suceda los bienes sea distrados o desaparezcan, y que tiene vigencia mientras se inicia proceso de sucesin porque ah se entregan los bienes a quienes por ley estn llamados a administrarlos. Para que la medida tenga cabida se debe mirar: * Si son bienes sujetos a registro en cabeza del causante ley prev el embargo y el secuestro, norma que es curiosa porque es suficiente con el

secuestro ya que no se puede transferir el dominio porque quien es el titular est muerto, pero se regulo para evitar cosas como la falsa tradicin. * Si son bienes sujetos a registro en cabeza del conyugue sobreviviente, que estn llamados a ser parte del haber conyugal

la ley permite el embargo de esos bienes para que el conyugue no distraiga los bienes. El conyugue no puede vender los bienes, pero no se quiere privar de su tenencia, nicamente evitando que se disponga jurdicamente de l. * Bienes muebles se prev el secuestro autnomo.

El juez competente para conocer las medidas cautelares es el juez que va a conocer del proceso de sucesin, o el del lugar donde se encuentran ubicados los bienes.

Ahora, iniciado el proceso de sucesin, la nica posibilidad que existe para que se practique una medida cautelar de esta naturaleza se requiere que haya disputa entre los herederos, que estos no se pongan de acuerdo respecto de la administracin, porque recordemos que es una medida cautelar de carcter personal.

ii. Declaracin de herencia yacente. Es una modalidad de patrimonio autnomo y se presenta cuando trascurridos 15 das desde la muerte del causante nadie ha manifestado aceptar esa herencia, cualquier persona que no se heredero y tenga inters en la sucesin, y que obviamente no sea heredero, podr solicitarle al juez que declare la herencia yacente.

La solicitud se hace ante el juez competente del proceso de sucesin, anexando una relacin de los bienes del causante y la prueba de su fallecimiento.

Presentada la solicitud el juez de plano deber declarar yacente la herencia, y designa un curador para que la administre. Una vez realizado lo anterior, se emplaza a los interesados para que hagan valer sus derechos.

Pasados

dos aos, el curador debe proceder a vender los bienes del causante en publica subasta, aos que se cuentan desde la muerte del causante. El dinero

de la venta se debe invertir en ttulos de alta rentabilidad.

Transcurridos 10 aos despus del fallecimiento del causante, el juez declara la herencia vacante, y proceder a entregar esos dineros al ICBF.

Dentro de ese tiempo cualquiera de los herederos puede pedir que se abra el proceso de sucesin.

3. Tramite del proceso de sucesin. a. Competencia. - El factor territorial se determina por el ltimo domicilio del causante, y si tuvo varios domicilios, se determina por lugar en que tuvo el asiento principal de sus negocios. - La cuanta se determina por el valor de los bienes relictos, esto es, por los activos de la masa sucesoral y NO por los pasivos. - Si el proceso es de menor o de mnima cuanta, el juez competente es el municipal en nica o en primera instancia, respectivamente; si el proceso es de mayor cuanta, el juez que conoce de la sucesin es el de familia.

b. Legitimacin para iniciar el proceso de sucesin. Se habla de legitimacin para iniciar el proceso de sucesin, porque este es uno de aquellos procesos en que no hay demandante ni demandado.

Pueden iniciar el proceso de sucesin las personas mencionadas en el artculo 1312 CC, estos son: * Los herederos, testamentarios o no. * El conyugue sobreviviente. * Los legatarios. * El albacea

con tenencia de bienes. * Los acreedores. c. La demanda. La demanda adems de los requisitos que debe contener cualquier demanda (art. 75 ss), requiere: * indicar el inters que le asiste para iniciar el proceso (porque aqu no hay propiamente demandante y demandado). * Presentar una relacin de activos y pasivos, indicando su valor.

* Manifestacin de si acepta o no la herencia con beneficio de inventario; si se guarda silencio se entiende que se acepta la herencia con beneficio de inventario. * La indicacin de cuando falleci el causante, y de si este otorg o no memoria testamentaria.

d. Anexos de la demanda. * Prueba de la defuncin. * Prueba del testamento, si lo hay, o de haber llevado a cabo las correspondientes diligencias previas. * Pruebas del parentesco, si es heredero. * Prueba del matrimonio, si la conyugue interviene en el proceso. * Prueba del crdito, si el que esta promoviendo el proceso es un acreedor.

e. Auto de APERTURA DEL PROCESO DE SUCESIN. El juez, frente a la demanda, puede adoptar por admitirla, in admitirla o rechazar la demanda, pero no puede rechazar la demanda por caducidad, ni por ausencia de conciliacin extrajudicial en derecho, sino solo por falta de

jurisdiccin (porque por ejemplo debe adelantarse en otro pas).

Si cumple los requisitos se dicta un auto que admite la demanda y se denomina de apertura del proceso de sucesin, el cual incorpora tres decisiones: * Declara abierto y radicado en ese juzgado el proceso de sucesin, por ello ningn otro juzgado podr tener abierto ese proceso de sucesin. * Ordena el emplazamiento a todas las personas que se crean con derecho a intervenir en ese proceso; el emplazamiento se hace por edicto que se fija por 10 das en un lugar pblico de la secretaria, y se publica por radio y prensa. * Se reconoce a los herederos, legatarios, conyugue sobreviviente y albacea, que han promovido el proceso de sucesin.

Los herederos que no iniciaron el proceso pueden intervenir hasta antes de que se apruebe el trabajo de particin. Los que no llegaron al proceso Qu pueden hacer? Se debe mirar: * Si se trata de un heredero de igual o mejor derecho que el de los

herederos que estuvieron en el proceso, podrn promover proceso ordinario de accin de peticin de herencia. * Si se trata de un heredero que no tiene igual derecho o con peor derecho, no hay nada que hacer.

f. Diligencia de inventarios y avalos. Vencido el trmino de emplazamiento que es de 10 das, se seala fecha y hora para llevar a cabo la diligencia de inventarios y avalos, diligencia a la que deben concurrir las personas que estn interviniendo en el proceso de sucesin.

Pero Quin hace el inventario y avalo de bienes? El inventario y avalo de bienes lo hacen

cada uno de los interesados en forma separada o de comn acuerdo.

Si el juez advierte que no hay acuerdo en la presentacin de los inventarios, el juez deber ordenar un dictamen pericial y despus se lleva a cabo todo el trmite de su contradiccin.

Si todos estn de acuerdo, de los inventarios y avaluos el juez correr traslado a las partes por tres das, para que puedan objetarlos y pedir aclaraciones o complementaciones del dictamen pericial. Las objeciones que se presenten debern motivarse.

Puede suceder que en el traslado alguna de las partes objete entonces tramitado el incidente de objeciones a los inventarios, el juez resolver y determinara de manera definitiva cual es el inventario y el avalo del patrimonio del causante.

Qu pasa con los acreedores? : 1. Los acreedores pueden hacer valer sus crditos hasta antes de que se termin la diligencia de inventarios y avalo de bienes, si llega tarde debe irse a proceso ejecutivo. 2. En el inventario y avalo de bienes solo se incluyen las obligaciones que consten en ttulo ejecutivo, o que sin constar en titulo ejecutivo, los herederos estn de acuerdo en incluirlos. 3. Es perfectamente posible que se ordene el remate de bienes para pagar las

obligaciones con los acreedores.

El art. 81 CPC: DEMANDA CONTRA HEREDEROS DETERMINADOS E INDETERMINADOS, DEMAS ADMINISTRADORES DE LA HERENCIA Y EL CONYUGE. Cuando se pretenda demandar en proceso de conocimiento a los herederos de una persona cuyo proceso de sucesin

no se haya iniciado y cuyos nombres se ignoran, la demanda deber dirigirse indeterminadamente contra todos los que tengan dicha calidad, y el auto admisorio ordenar emplazarlos en la forma y para los fines dispuestos en el artculo 318. Si se conoce a alguno de los herederos, la demanda se dirigir contra stos y los indeterminados. La demanda podr formularse contra quienes figuren como herederos abintestato o testamentario, aun cuando no hayan aceptado la herencia. En este caso, si los demandados o ejecutados a quienes se les hubiere notificado personalmente el auto admisorio de la demanda o el mandamiento ejecutivo, no manifiestan su repudio de la herencia en el trmino para contestar la demanda, o para proponer excepciones en el proceso ejecutivo, se considerar que para efectos procesales la aceptan. Cuando haya proceso de sucesin en curso, el demandante, en proceso de

conocimiento o ejecutivo, deber dirigir la demanda contra los herederos reconocidos en aqul y los dems indeterminados, o slo contra stos si no existen aqullos, contra el albacea con tenencia de bienes o el curador de la herencia yacente si fuere el caso y contra el cnyuge, si se trata de bienes o deudas sociales. Qu pasa con el conyugue sobreviviente? El conyugue, antes de la diligencia de inventario y avalos debe manifestar por cul de las dos opciones que tiene opta: * concurre al proceso de sucesin para liquidar la sociedad conyugal y obtener lo que le corresponde de gananciales. Cuando el conyugue

guarda silencio se entiende que opto por liquidar la sociedad conyugal y obtener los gananciales. * Renunciar a gananciales y entrar a que le adjudiquen los bienes como un heredero mas, a lo cual se le llama porcin conyugal.

g. Trabajo de particin. Aprobados los inventarios y avaluos de bienes, el juez profiere un auto donde decreta la particin (porque ya sabe quines son y qu se va a liquidar).

Quien es el partidor? El partidor es la persona encargada de liquidar la herencia, dice a quien se le adjudica y cuanto se le adjudica a cada persona; ser partidor: 1. la persona designada de comn acuerdo por todos. 2. la persona que el causante ha designado testamentariamente. 3. si no se pusieron de acuerdo, y el causante no designo a nadie, el juez designa a un auxiliar de la justicia.

Pero tngase en cuenta que el partidor siempre debe ser un abogado porque para hacer el trabajo de particin debe valorar una serie de normas de carcter sustancial, como por ejemplo que a los menores de edad se les deben adjudicar los bienes inmuebles (por ser ms comerciales).

Designado el partidor, el juez le concede un trmino para elaborar el trabajo de particin. Una vez elaborado, si se observa que esta ajustado a derecho y se presento de comn acuerdo, se dicta sentencia aprobando el trabajo de particin. Sin embargo, si el trabajo de particin no fue realizado por una persona escogida de comn acuerdo, se corre traslado del mismo por un

trmino de 5 das: Si las partes guardan silencio, se mira si el trabajo de particin esta ajustado a derecho, y se dicta sentencia aprobatoria del trabajo de particin. Si las partes lo objetan porque el trabajo quedo mal elaborado, se tramita un incidente para saber si el trabajo de particin quedo bien o no y puede terminar de 2 formas: * en caso de prosperar el incidente, el juez ordenara al partidor rehacer la particin. Re elaborada el juez tiene 2 opciones: 1. Aprobarla si el partidor atendi sus instrucciones 2. Rehacerla cuantas veces sea necesario hasta que quede bien hecha. * No prospere el incidente, caso en el cual el juez aprueba el trabajo de particin por sentencia.

h. Sentencia. Una vez aprobado el trabajo de particin, se dicta sentencia, es apelable y tambin es susceptible del recurso extraordinario de casacin. En forme la sentencia, se ordena protocolizarla por escritura pblica, y se inscribe en los respectivos registros.

La ley prev que cuando se liquida la sucesin y aparecen nuevos bienes, se deben ordenar inventarios y avalos adicionales, y el correspondiente trabajo de particin adicional.

FIGURAS QUE PUEDEN PRESENTARSE EN EL PROCESO DE SUCESION

1. Exclusin de bienes de la particin. Dentro del proceso de sucesin se puede solicitar que aquellos bienes respecto de los cuales se han iniciado procesos ordinarios o declarativos, en los que se discute la propiedad de los mismos, se excluyan del trabajo de particin.

Si finalmente el bien si era del muerto se hace una particin adicional.

2. decreto de posesin efectiva de la herencia. As mismo, se permite que, sin que exista trabajo de particin, al heredero se le permita disponer de los bienes. Disposicin que queda sujeta a que en la particin al heredero se le adjudiquen esos bienes pero siempre que est en curso el proceso de sucesin y no se haya adelantado trabajo de particin. Se

hace una vez aprobados los inventarios y avalos.

OJO! El decreto de posesin efectiva de la herencia no sustituye el trabajo de particin, solo permite que el heredero pueda vender, venta que solo se reputar perfecta hasta que se le adjudique el respectivo bien.

3. suspensin de la particin. Cuando se ha iniciado un proceso ordinario donde se pretende desconocer o reconocer la calidad de heredero a alguien, opera la prejudicialidad, y por lo tanto, mientras en ese proceso no se adopte una decisin, no se puede adelantar trabajo de particin.

4. Sucesin procesal. Cuando en el curso del proceso de sucesin fallece uno de los herederos, sus herederos pueden intervenir en el proceso en el que estaba interviniendo aquel como heredero, pero la adjudicacin se hace al heredero fallecido.

5. Acumulacin de sucesiones. Es posible que en un mismo proceso se adelante el proceso de sucesin de

ambos conyugues, que se liquiden dos patrimonios de manera conjuntan siempre que sea el de dos personas que eran conyugues y fallecieron.

6. Qu pasa cuando 2 o mas jueces estn tramitando el mismo proceso de sucesin? El art. 624 cpc establece que cuando dos o mas jueces estn conociendo de la sucesin de un mismo difunto, le corresponder al superior jerrquico comn a ambos jueces, definir cual de ellos esta llamado a conocer de ese proceso de sucesin, obsrvese que se trata de un tpico conflicto de competencia territorial.

SUCESIN ANTE NOTARIO

El decreto 902 de 1988 estableci que ante notario se puede adelantar la liquidacin de herencias y sociedades conyugales que se han disuelto por causa de muerte.

1. Requisitos. Para acudir ante un notario para que adelante el trmite de sucesin, se requiere que: * todos los herederos obren de comn acuerdo, * que al menos uno de ellos sea plenamente capaz, * que los que no sean plenamente capaces estn debidamente representados.

2. Notario competente. Se deber adelantar ante cualquier notario del ltimo domicilio del difunto.

3. Requisitos de la solicitud notarial. A la solicitud notarial se deben acompaar los mismos documentos que se deben anexar a la demanda del proceso de sucesin, y tiene los mismos requisitos que esta. Sin embargo, como estn obrando de comn acuerdo, a la solicitud deber anexarse el inventario y avalos correspondiente, y el trabajo de particin.

4. Actitud del notario frente a la solicitud notarial. El notario dispone: * Que

se realice un emplazamiento por el trmino de diez das, a aquellas personas que se crean con derecho a intervenir en la sucesin. * Que se oficie a la administracin de impuestos nacionales, distritales y locales para que digan si el fallecido le debe dineros al fisco.

5. Escritura pblica. 10 das despus de que ha vencido el trmino de 10 das de emplazamiento, se otorga escritura pblica aprobando la liquidacin de herencia y de la sociedad conyugal, y adjudicando los bienes; no podr otorgarse escritura sin que se haya dicho si se deben dineros al fisco, es decir, mientras la administracin de impuestos no otorgue los paz y salvos.

Si vencido el termino de emplazamiento, y vencido el termino subsiguiente de 10 das, no se ha firmado escritura, trascurridos dos meses ms, el notario pierde competencia.

Si despus de firmada escritura aparecen nuevos bienes, se pueden hacer particiones adicionales.

En virtud del requisito en virtud del cual todos los herederos deben obrar de

comn acuerdo: a. si durante el curso del proceso aparece un nuevo heredero, un nuevo interesado, y este no logra ponerse de acuerdo con los otros, se debe archivar la diligencia y debern acudir a un trmite judicial. b. Si durante el curso del proceso alguno de los herederos manifiesta su desacuerdo, o se presenta alguna disputa, se debern archivar las diligencias.

b. PROCESO DE LIQUIDACIN DE SOCIEDAD CONYUGAL POR CAUSA

DIFERENTE A LA MUERTE.

c. LOS PROCESO DE DISOLUCIN, NULIDAD Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES.

Estos procesos presentan diversas posibilidades de acuerdo con la ndole de la pretensin formulada ante la autoridad jurisdiccional, que no siempre es competente para casos de disolucin y liquidacin, no as para los de nulidad en los que necesariamente le corresponde pronunciarse sobre el punto.

La peticin puede ser de disolucin y liquidacin, o solamente de liquidacin judicial, si ya se dio la disolucin, o de nulidad y liquidacin.

1) Disolucin y liquidacin de sociedades civiles y mercantiles. a. Objeto. Se acudir al juicio de disolucin y liquidacin de una sociedad, cuando no es posible que los socios se pongan de acuerdo para la disolucin y la liquidacin. Se trata entonces de la situacin en que un socio promueve demanda ante un juez para que este disuelva la sociedad, le ponga fin, se pronuncia sobre el cese del objeto social de la entidad respectiva; declarada la disolucin y en firme la providencia que as lo dispone, procede la liquidacin, esto es, finiquitar pasivos, precisar activos y distribuirlos, si existen, entre los socios en proporcin directa a sus derechos, todo de acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.

b. Competencia. La disolucin y liquidacin de una sociedad puede hacerse sin necesidad de acudir a la autoridad jurisdiccional, pues segn los art. 218 a 259 CCo, en

estos casos puede pactarse la clusula compromisoria.

En

los casos en que se acude a la autoridad jurisdiccional, cualquiera que sea la sociedad (civil, comercial o de hecho), el juez competente es el civil del circuito del domicilio principal de la sociedad (art. 16, num. 4 y 23, num. 6 cpc); de ah que en este proceso la cuanta no tiene ninguna importancia a efectos de radicar la competencia; en los circuitos en donde existan jueces civiles del circuito especializado, creador por el decreto 2273 de 1989, de conformidad con su art. 3, num. 6, a ellos corresponder el conocimiento de estos procesos.

La rama jurisdiccional ser competente para conocer de la disolucin y liquidacin de una sociedad, siempre y cuando tal declaracin no corresponda a la rama administrativa, pues existen casos en que, debido a la importancia de la actividad econmica desempeada por la sociedad, se ha establecido un rgimen especial y preferente para la disolucin y liquidacin, como acontece con las sociedades del sector financiero, como aseguradoras y bancos, pues sus disoluciones y liquidaciones las tiene asignada la superintendencia

bancaria.

c. Legitimacin. Cuando el conocimiento de la actuacin corresponde al juez civil del circuito, la demanda puede formularla cualquiera de los socios, y los demandados se determinan segn de ante que clase de sociedad nos encontremos: * Si estamos frente a una sociedad limitada o en comandita simple o colectiva o de hecho los demandados sern los restantes socios. * Si estamos frente

a una sociedad de comandita por acciones la demanda deber dirigirse contra los socios gestores, y contra aquellos que desempean las funciones de administracin. * Si estamos frente a una sociedad annima regular el demandado es el representante legal.

d. Anexos. Art. 628 cpc. - Prueba de existencia de la sociedad, esta es sus estatutos y reformas. - Adjuntando las escrituras publicas respectivas.

- El certificado de existencia y representacin de la sociedad. - Prueba de la calidad de socio del demandante.

e. Traslado del auto admisorio de la demanda. El tiempo de traslado vara de acuerdo con el tipo de sociedad: * Sociedad de personas: colectiva, de responsabilidad limitada, en comandita simple o de hecho, en las sociedades por acciones el termino es de 5 das con notificacin personal a cada uno de los socios, en el primer caso, y a cada uno de los gestores y comanditarios, en el segundo caso, quienes deben ser demandados, todos y cada uno, por estructurarse un litisconsorcio necesario. * Si se trata de sociedad annima el traslado se le da al representante legal por el termino de 30 das, quien llevar la personera de los socios hasta cuando la asamblea de accionistas designe una especial para el proceso, por acto en el cual no podr votar el socio demandante; en este sentido, esta la notificacin debe tener un acto complementario, cual es el de entregar al revisor fiscal de la sociedad y la superintendencia competente (bancaria o de sociedades)

copia de la demanda y del auto admisorio, a fin de que una vez enteradas procedan a convocar la asamblea general, en caso de que el gerente ya no lo haya hecho, para designar a quien debe actuar en el proceso.

F. Tramite de abreviado de este proceso. Notificados los demandados, estos pueden formular excepciones, y de aqu en adelante el proceso sigue el curso de un proceso abreviado.

El art. 630 cpc indica: La contestacin de la demanda, las excepciones que se formulen, los recursos y el rgimen probatorio, se sujetarn a lo dispuesto para el proceso abreviado. Vencido el termino probatorio se dictar sentencia. En la remisin que este artculo hace al trmite abreviado, no menciona la etapa de alegatos, por lo cual se han planteado tesis: T1. Hernn Fabio Lpez afirma que ese olvido debe remediarse por va de interpretacin y otorgar tambin el traslado para alegar comn por cinco das, lo cual se hace mas evidente y necesario si recordamos que la supresin del termino para alegar es causal de nulidad.

T2. Jaime Azula Camacho afirma No hay lugar al periodo para alegar, como ocurre en general en los procesos declarativos, no solo por lo que se deduce de la mencionada frase [Vencido el termino probatorio se dictar sentencia.], sino que tampoco puede aplicarse en ese aspecto lo preceptuado para el abreviado, pues la norma se limita a indicar que solo se observar lo concerniente a la contestacin de la demanda, las excepciones, los recursos y el rgimen probatorio. T3.

Ramiro Bejarano Guzmn tiene sus dudas sobre el tema, pues si bien considera que debe otorgarse trmino para alegar de conclusin, agrega que no cree que esto pueda ser causal de nulidad, pues la norma no remite en lo que respecta a los alegatos al proceso abreviado.

g. Sentencia. Si el juez decreta la disolucin de la sociedad, culmina la primera parte del proceso, y debe ordenarse la consiguiente liquidacin, as como la inscripcin del fallo en las superintendencias y en las cmaras de comercio, y su publicacin en un diario de amplia circulacin. De ah en adelante solo se

puede hacer aquello necesario para lograr la liquidacin.

h. Fase liquidatoria. Esta fase tambin puede adelantarse de comn acuerdo, pero en caso de que no se logre acuerdo deber acudirse a la liquidacin judicial. Esta fase se adelantar ante el juez de conocimiento de la fase disolutoria, esto en razn de que se trata del mismo proceso.

Ejecutoriada la sentencia, el juez previene a los socios para que procedan a nombrar un liquidador de conformidad a la ley o a los estatutos, si este rene los requisitos legales, por auto, lo reconocer o en su lugar proceder a nombrar un reemplazo. Posesionado el liquidador, deber inscribirse y publicarse en un peridico de amplia circulacin.

El liquidador (debe inscribirse y responde por lo que no haya hecho) deber realizar todo el trabajo que hace un liquidador, esto es: * En un trmino que el juez seale, que no puede exceder de dos meses,

deber confeccionar el inventario de activos y pasivos de la sociedad. * En un termino no mayor a seis meses, prorrogable, deber convocar a los acreedores de la sociedad, procurar que se paguen las deudas, una vez establecido el saldo liquido, si llegare a quedar, proceder a su particin entre los socios, para lo cual se observan la normas de sucesin respecto de la elaboracin, objecin y aprobacin de la particin mediante sentencia.

Realizado lo anterior se culmina el proceso con sentencia probatoria de la particin.

2) Proceso de liquidacin de sociedades. a. Objetivo. Este proceso se presenta en aquellos casos en que la sociedad ya se encuentra disuelta y el desacuerdo se presenta tan solo para la liquidacin.

b. Competencia. Juez civil del circuito del domicilio principal de la sociedad, al igual que en el trmite anterior, obvio siempre que no exista tramite administrativo especial.

c. Tramite. Adems de las pruebas de existencia de la sociedad y su representacin, estatutos y deben anexarse las pruebas de la disolucin de la sociedad (e inscrita en el registro mercantil) y las de nombramiento del liquidador.

Si la demanda rene los requisitos de ley, se admite y ordena la posesin del liquidador designado, dndole un plazo de 5 das desde la notificacin personal del auto para que se posesione o, designar reemplazo.

Posesionado el liquidador, se procede a su inscripcin y publicacin, y tambin notificacin a los socios. De ah en adelante el liquidador

debe hacer el trabajo de todo liquidador.

3) El proceso de nulidad y liquidacin de sociedades civiles y comerciales. a. Objeto. Con este trmite se busca que se declare nulo el acto que dio nacimiento a la sociedad, y su consiguiente liquidacin.

b. Competencia. La competencia para conocer de este proceso le corresponde a la justicia ordinaria para todo tipo de sociedades, es decir, aqu no importa en absoluto que respecto de determinada sociedad (un banco, una compaa de seguros, una corporacin de ahorro y vivienda), exista rgimen especial para su disolucin y liquidacin por cuanto ac el problema es si el contrato social es valido o no.

Cosa diferente es que si se decreta la nulidad y como consecuencia de ella debe liquidarse la sociedad, el trmite de liquidacin deba adelantarse, de manera privativa, la rama administrativa, pero la orden de liquidacin debe darla el juez civil al decretar la nulidad.

Hernn Fabio Lpez dice que la competencia esta radicada en los jueces civiles salvo la existencia de clusula compromisoria. Al respecto opina Bejarano que tiene sus dudas sobre que ello sea as, pues el art. 194 CCo establece que las impugnaciones respecto de los actos de la sociedad NO PUEDEN VENTILARSE ARBITRALMENTE, aunque las partes hayan dicho

otra cosa.

El juez competente ser el juez civil del circuito, del domicilio principal de la sociedad.

c. anexos. A la demanda se deben anexar las pruebas de existencia y representacin de la sociedad.

La demanda debe ser promovida por cualquiera de los accionistas o por el representante legal, y en este caso los demandados son los socios segn la clase de sociedad de que se trate, el demandado puede ser el representante legal.

d. sentencia. Una vez se dicta sentencia declarando la nulidad, sigue el trmite de liquidacin pero se debe mirar frente a que tipo de sociedad estamos, pues, como ya dijimos, podemos estar frente a una sociedad de aquellas que requieren trmite especial ante la rama administrativa para su liquidacin

(superintendencia), o puede adelantarse la liquidacin de comn acuerdo.

4. PROCESOS EJECUTIVOS.

El proceso ejecutivo es aquel que la ley pone en mano de los asociados para que con la intervencin judicial soliciten la satisfaccin de sus derechos ciertos e indiscutibles, en otras palabras, tiene por objeto hacer que se cumpla forzadamente una obligacin que se encuentra insatisfecha. Su funcin es evitar que se haga justicia por mano propia y que por medios judiciales se cumpla forzadamente una obligacin (aunque esta es la finalidad de todos los procesos, en ste se acenta esa finalidad).

En el proceso ejecutivo se parte de la existencia de un derecho que esta insatisfecho, mientras que en los declarativos se busca declarar la existencia de un derecho.

El trmite ejecutivo se puede presentar de dos maneras: * Presentando demanda ejecutiva en virtud de un titulo ejecutivo

(autnomo). * Como consecuencia,

a continuacin de un proceso declarativo (art. 335 cpc) ante el mismo juez.

1. Titulo Ejecutivo. Por regla general, para que pueda adelantarse proceso ejecutivo se requiere de la existencia de un titulo ejecutivo, esto es, para poder demandar ejecutivamente se requiere que (art. 488 cpc): a. Haya un documento, con esto no nos referimos nicamente a papel, sino a documento en sentido amplio: fotografas, lapidas, videos grabaciones, en general todo objeto mueble que tenga carcter representativo o declarativo.

Para estos efectos hay que tener en cuenta que, aunque cuando nos hablen de ttulos ejecutivos pensemos en primer lugar en ttulos valores, todo titulo valor es titulo ejecutivo, pero no todo titulo ejecutivo es titulo valor; si bien los ttulos ejecutivos mas comunes son los ttulos valores porque gozan de presuncin de autenticidad, el concepto de titulo ejecutivo no se reduce a los ttulos valores.

b. Que el documento provenga del deudor, esto es, est autorizado o suscrito por el deudor, o que preste merito ejecutivo en su contra, o mejor, que constituya plena prueba en su contra porque a pesar de no estar suscrito por deudor, de todas maneras le es oponible.

El art. 488 cpc establece que son ttulos que prestan merito ejecutivo: las sentencias de condena proferidas por un juez o un tribunal con jurisdiccin, o cualquier otra providencia judicial que tenga fuerza ejecutiva conforme a la ley, o las providencias que en procesos contenciosos administrativos o de polica

aprueben liquidacin de costas o sealen honorarios de auxiliares de la justicia. Esto en razn de que constituyen prueba en contra del deudor, aunque no lo haya suscrito el mismo.

c. Que el documento contenga una obligacin de dar, de hacer o de no hacer.

d. Que la obligacin que contenga el documento sea clara, expresa y exigible: * Clara: que sea entendible, inequvoca, que no haya duda de la prestacin debida.

* Expresa: que la obligacin se encuentre plasmada en el respectivo documento, as las cosas, la obligacin puede ser expresa pero no clara. * Exigible: que el deudor este en mora de cumplir la obligacin, esto es, que haya incumplido; sin embargo, hay obligaciones que para que sean exigibles no basta que haya incumplimiento sino que se necesita del requerimiento al deudor para constituirlo en mora.

e. Que haya total certeza de que el documento es autntico, es decir, que proviene de quien realmente lo ha autorizado.

La ley 446 de 1998, art. 11 establece una presuncin en virtud de la cual, si el documento cumple con los 4 requisitos anteriores, el documento se presume autentico. Por eso es que las firmas que se plasman en los ttulos valores se presumen autnticas, por que las obligaciones que se plasman en los ttulos valores cumplen esos requisitos.

Interrogatorio de parte anticipado. El interrogatorio de parte no presta por si solo merito ejecutivo, pues debe ser evaluado por el juez y en la sentencia condenar, y es esta la que constituye titulo

ejecutivo; para que el interrogatorio de parte por si solo preste merito ejecutivo debe ser anticipado, ya sea que: * que la persona se presente personalmente y confiese. * que se trate de confesin ficta o presunta, esto es, que la persona haya sido citada a responder un interrogatorio de parte y no haya concurrido, pero es necesario que se den los siguientes requisitos: i) que la peticin de que se de un interrogatorio de parte se haya acompaado del pliego en que estaba contenido el interrogatorio, o que este se presente antes de cuando deba tener lugar la diligencia; ii) que el citado haya sido notificado de la diligencia; iii) que llegada la diligencia, el citado no haya asistido; iv) que se califiquen las preguntas del pliego, y se establezca cuales son las susceptibles de confesin; v) que dentro de los tres das siguientes el citado no se excuse.

Unidad fsica y unidad jurdica del titulo valor. Se debe diferenciar la unidad fsica del titulo valor, de la unidad jurdica del titulo valor; la ley exige que haya unidad jurdica, es decir, que cumpla con los 5 requisitos que debe tener todo titulo valor, independientemente de que se encuentre en 1 o en varios documentos, pues la unidad debe ser jurdica y no fsica.

2. Mandamiento de pago y notificacin; Diligencias Previas. Los procesos declarativos cumplen con la siguiente estructura: Demanda auto admisorio de la demanda notificacin del auto admisorio diligencia del 101 pruebas

Mientras que los procesos ejecutivos empiezan asi: Demanda MANDAMIENTO DE PAGO O EJECUTIVO: el mandamiento de pago o ejecutivo es aquel que ordena al demandante pagar, cumplir con la obligacin, esto en razn de que se present un titulo que presta merito ejecutivo, cualquiera que el sea; sin embargo, el art. 489 cpc establece que es posible demandar sin acompaar titulo que preste merito ejecutivo, siempre que se solicite una diligencia previa para que el titulo adquiera el carcter de ejecutivo.

Se llaman diligencias previas porque son previas al mandamiento ejecutivo, y son: 1. Reconocimiento del documento. Pero bejarano dice que esta diligencia esta derogada por la presuncin de autenticidad de la que ya hablamos.

2. Notificacin de la cesin del crdito. En esta diligencia se llama al deudor para notificarle de la cesin del crdito, para que con esto se completen los requisitos que deben contener los ttulos ejecutivos, pues esta diligencia logra que el titulo constituya plena prueba contra el deudor. En esta diligencia lo que se hace es llamar al deudor para notificarle que X crdito se cedi a Y y por eso ahora el deudor tendr que pagarle Y y no a X. 3. Notificacin de existencia del crdito a los herederos. El art. 1434 cc dice que Los titulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos. Esta

diligencia consiste en notificar a los herederos de la obligacin para hacrsela oponible, por ello se deben esperar 8 das para no soreprenderlos. 4. Requerimiento para constituir en mora al deudor. A este titulo le falta la exigibilidad y por ello antes del mandamiento de pago se cita al dedudor para requerirlo y constituirlo en mora.

Aun cuando no se tiene titulo ejecutivo porque les falta el requisito de

exigibilidad u oponibilidad, se puede presentar demanda para adelantar proceso ejecutivo, pero para que se pueda dictar mandamiento ejecutivo es necesario que en la demanda se pida que se adelante alguna de estas diligencias previas, y que se lleve a cabo. En tal caso la estructura del proceso ser: demanda diligencia previa mandamiento ejecutivo notificacin del mandamiento de pago.

Establece el art. 489 cpc que si no fuere posible notificar el auto que dispone la practica de alguna de las diligencias previas, se deber nombrar curador ad litem, para que con l se surta la diligencia, para que sirva de una especie de representante de la parte demandada. Despus de la diligencia hecha con curador, se librara el mandamiento de pago, pero para notificar ese mandamiento de pago se debe notificar nuevamente al deudor o se puede hacer notificando al curador? 2 tesis: * Segn Hernan Fabio: si es con curador se debe emplazar al deudor para notificarlo de ese mandamiento de pago. * Segn Bejarano: el dedudor ya esta en el proceso representado por el curador, por ello

ese mandamiento de pago de notifica por estado.

Como sabemos los procesos ejecutivos pueden ser: * Singular, que a su vez se divide en: * Quirografario o personal * De garanta real * Colectivo o concursal: * Liquidatorio. * Concursal.

A. PROCESO EJECUTIVO SINGULAR QUIROGRAFARIO. Por este proceso se tramita la ejecucin de crditos que no estn respaldados por garantas reales, y tambin acciones mixtas en las que el acreedor es quirografario pero adems tiene garantas reales que respaldan parte de su derecho.

La pretensin en este proceso puede ser: * Ejecucin por sumas de dinero. 491, 497, 498 cpc. * Ejecucin de una obligacin de dar una cosa de gnero diferente de

dinero, o de una cosa de especie mueble. 493, 495, 497, 499, 504 cpc. * Ejecucin de una obligacin de hacer. 493, 495, 497, 500, 503 y 504 cpc. * Ejecucin de una obligacin de no hacer. 494, 495, 503 y 504 cpc. * La suscripcin de un documento. Art. 501 y 503 cpc.

I. Ejecucin de obligaciones de dar sumas de dinero. Cuando se trata de esta clase de pretensin la demanda debe versar sobre: * el capital * los intereses, desde que se hicieron exigibles hasta que el pago se efecte. Cuando se pidan intereses y la tasa sea variable, no ser necesario indicar la tasa porcentual de la misma.

Si la demanda cumple todos los requisitos, y se acompaa con el documento que presta

merito ejecutivo, el juez deber librar el mandamiento de pago ordenando al demandado pagar en la forma pedida si fuere procedente, o en la forma que el juez considere legal:

* Si la obligacin versa sobre una cantidad liquida (cifra numrica especifica, o que se puede obtener esta haciendo una simple operacin aritmtica) de dinero En el mandamiento se ordena pagar dentro de los 5 das siguientes el pago de la suma de dinero con los intereses desde que se hicieron exigibles hasta la cancelacin de la deuda. * Si se trata de una obligacin que se debe pagar en moneda extranjera se ordena pagar el equivalente en pesos colombianos al momento en que se efecte el pago. * Cuando se trate de una obligacin de prestaciones peridicas en la demanda se debe pedir que se paguen las prestaciones vencidas hasta el momento de su presentacin, ms las que se causen en el curso de la ejecucin, adems de los intereses. El juez, en la orden de pago dispondr que se paguen las prestaciones vencidas al momento de que esta se dicte, y ordena que en el futuro se paguen las que en lo sucesivo se causen, lo cual deber pagarse dentro de los cinco das siguientes al respectivo vencimiento.

El juez tiene el control sobre el mandamiento de pago y por ello debe librarlo si lo que se pide esta de acuerdo con lo establecido en la ley, por ejemplo: el juez

con el mandamiento de pago controlara lo relativo a los intereses. Se puede pedir que se reforme el mandamiento de

pago si por ejemplo el juez se pronuncio nicamente sobre los intereses civiles y el demandante haba pedido tambin los intereses comerciales

II. Ejecucin de una obligacin de dar una cosa de gnero diferente de dinero, o de una cosa de especie mueble. En esta clase de pretensiones el demandante puede solicitar: * La entrega del bien ms el pago de perjuicios moratorios, segn consten en el titulo ejecutivo o segn estimacin del propio demandante en la demanda; esa estimacin no puede superar el doble de los debidos pues el demandado se puede defender haciendo que se sanciona al demandante. O, * Perjuicios compensatorios. O, * De forma principal: la entrega del bien mas el pago de perjuicios moratorios; y en subsidio: el pago de perjuicios compensatorios.

1. El demandante pide la entrega del bien ms el pago de perjuicios moratorios, desde que se hicieron exigibles hasta que se entregue el bien.

En este caso el juez libra mandamiento de pago ordenando que se entregue el bien, para lo cual seala lugar y fecha para que se efecte la audiencia de entrega, y se cumpla el mandamiento de pago.

Adems el mandamiento de pago se libra por los perjuicios moratorios que se hayan pactado en el titulo ejecutivo, o si no se pactaron, el demandante los estima, sin embargo no se puede abusar de esa facultad porque el demandado se puede defender de esa estimacin, y si hubo abuso se le sanciona.

En la audiencia de entrega del bien puede

suceder: d. El deudor concurre, le entrega el bien al acreedor, y ste queda conforme con lo entregado en dicho caso el juez declara extinguida la obligacin y ordena que se siga la ejecucin por perjuicios moratorios desde que se hicieron exigibles hasta la entrega del bien, a menos que en la misma diligencia los pague. e. El deudor no asiste a la diligencia o no lleva los bienes como en la

demanda no se solicito pretensin subsidiaria, y ante la imposibilidad de hacer cumplir la pretensin pedida, el juez declara terminado el proceso, mas no queda extinguida la obligacin, por lo que el acreedor puede acudir a otro proceso a solicitar que se paguen los perjuicios compensatorios. f. Se presentan los bienes, pero el demandante no comparece o se niega a recibirlos sin dar razn alguna El juez debe ordenar que los bienes queden en poder de un secuestre (que ser pagado por el demandante por dar lugar a esa situacin) y declara la obligacin extinguida, pero declara la ejecucin subsiguiente de los perjuicios moratorios, a menos que se hayan pagado.

Bejarano cree que la norma debe leerse siempre que el juez observe que los bienes son los pedidos por el demandante, por que en el caso en que el juez perciba que los bienes no son los pedidos por el demandante, as este no haya concurrido a la audiencia, como el deudor no cumpli no puede declarar extinguida la obligacin, sino que se declara terminado el proceso ante la imposibilidad de hacer cumplir la pretensin

pedida.

g. El deudor concurre, presenta los bienes, y el acreedor se niega a recibir los bienes (objeta) argumentando el porque de su actitud. si el juez puede decidir inmediatamente dir quien tiene la razn; mas si no puede decidir inmediatamente, dice que los bienes queden en manos de un secuestre y ordena un dictamen pericial. Puede suceder: * Se encuentra NO probada la objecin, es decir, tiene razn el demandado, como este cumpli el juez declara extinguida la obligacin de entregar y ordena que se siga con la ejecucin de los perjuicios moratorios. * Se declara probada la objecin, como el deudor no cumpli y ante la imposibilidad de hacer cumplir la pretensin pedida, el juez declara terminado el proceso.

2. Se solicito el pago de perjuicios compensatorios, mas no la entrega del bien por que ya no le representa valor alguno, o perdi inters, o ya estuvo en un proceso pidiendo la entrega pero no se logr la ejecucin.

Los perjuicios compensatorios son los que sustituyen la prestacin debida y los perjuicios moratorios, estos son, los que se hacen exigibles por retardarse en el cumplimiento. Los perjuicios compensatorios se establecen en el titulo

ejecutivo, o sino el demandante los estima en la demanda bajo la gravedad del juramento; as, se estima: * una suma principal, a titulo de capital. * Una suma a titulo de perjuicios moratorios.

Es decir, se vuelve una obligacin de pagar suma de

$, que es la hiptesis I que ya tratamos.

3. El demandante formula como pretensin principal el pago de la obligacin in natura mas perjuicios moratorios, y como pretensin subsidiaria el pago de perjuicios compensatorios.

En el mandamiento de pago el juez ordena que se cumpla con lo que se le ha pedido y como lo han pedido, esto es, ordena que se pague la prestacin in natura ms perjuicios moratorios, y que de no ser posible pague perjuicios compensatorios. Para lo anterior dicta lugar, fecha y hora en la que se adelantara la audiencia de entrega.

En la audiencia puede suceder las mismas cosas que dijimos que podran suceder en la primera forma de pedir, solo que en los casos en que el deudor no asista a la diligencia de entrega, o no entregue los bienes, o entregue los que no son, no se declara terminado el proceso, sino que se ordena que se siga la ejecucin de los perjuicios compensatorios, convirtindose as en una obligacin dineraria.

III. Ejecucin de una obligacin de hacer. En el caso en que se pretenda hacer cumplir una obligacin de hacer, la pretensin se puede formular de varias formas:

1. Que se ejecute el hecho debido y que se paguen perjuicios moratorios.

En el mandamiento de pago se ordena que se ejecute el hecho y que se paguen perjuicios moratorios, para lo cual le da al deudor un plazo prudencial. Adems se convoca a una audiencia en la que se verifica si se ejecut o no el hecho. En la audiencia puede suceder: c. Se verifica que se ejecut

el hecho declara extinguida la obligacin y ordena que siga la ejecucin por perjuicios moratorios, a menos que ya se hayan pagado. d. El deudor no concurre o no cumple el demandante dentro de los cinco das siguientes, a pesar de que en la demanda no lo haya solicitado, puede pedir que se ejecute el hecho por un tercero a expensas del deudor, y as lo ordenara el juez si la obligacin es susceptible de esa forma de ejecucin. e. El demandante no concurre a la audiencia o se niega a aceptar sin dar razn alguna se declara extinguida la obligacin de hacer. f. El demandante se niega a aceptar objetando que ese hecho no era el que deba ejecutarse. * No se prueba la objecin se delira extinguida la obligacin. * Se declara probada la objecin el acreedor puede pedir que el hecho se ejecute por un tercero a expensas del deudor; el tercero es escogido por el juez de una lista de terceros llevada por el demandante.

2. Que se paguen perjuicios compensatorios.

3. Que se ejecute el hecho y se paguen perjuicios moratorios, y en caso de que esta pretensin no prospere, que se paguen perjuicios compensatorios.

Si en subsidio se pidieron perjuicios compensatorios, y el deudor no cumple, el demandante no puede pedir la ejecucin del hecho por un tercero, sino que el juez ordena que la ejecucin se siga por la pretensin subsidiaria de pago de perjuicios compensatorios.

Art. 503 C de P C Para que se pueda ejecutar forzadamente

una obligacin de hacer, de no hacer o de suscribir un documento, esto es, para que el juez forme por el deudor, o para sacar los bienes a publica subasta, es necesario que halla sentencia ejecutoriada.

IV. Ejecucin de una obligacin de hacer especfica de suscripcin de documento.

En la demanda de ejecucin de una obligacin de suscribir un documento las pretensiones pueden plantearse de dos formas: - Pidiendo que se libre mandamiento de pago ordenando suscribir documento y tambien pagar perjuicios moratorios. O,

- Pidiendo que se libre mandamiento de pago ordenando que se paguen perjuicios compensatorios.

A la demanda se debe anexar: - Un proyecto de minuta del documento que debe firmar el demandado. - El titulo ejecutivo.

Antes de que el juez dicte el mandamiento de pago se deber mirar si la suscripcin del documento implica trasferencia o constitucin de un derecho real de dominio en este caso el juez deber decretar de oficio medida cautelar, sin necesidad de que se preste caucin, y solo cuando el bien este embargado se librara mandamiento de pago; como puede suceder que el juez deba sustituir al demandado en la suscripcin del documento, lo que se busca con esa medida es que el juez firme el documento teniendo total certeza de que el bien pertenece al ejecutado, y que no se disponga de el.

Si la suscripcin del documento implica que despus debe darse una entrega en la demanda el demandante podra pedir el secuestro del bien.

Si con la trasferencia se da trasferencia

del derecho real de dominio, en la demanda se puede pedir, adems del embargo, el secuestro del bien para garantizar que se cumpla con la obligacin de entrega que implica el contrato de compraventa.

En el mandamiento de pago el juez: * ordena que se suscriba el documento dentro de los tres das siguientes a que quede ejecutoriado el mandaiento de pago, * ordena pagar los perjucios moratorios, * debe prevenir al demandado de que en caso de no firmar el juez firmara por el.

Dado el caso de que ya se haya vendido el bien se tendra que acudir a un proceso ordinario a pedir la reivindicacin del bien.

Ejemplos de documentos que no implican transferencia o constitucin de derechos reales son: contratos de arrendamiento, o por ejemplo pedirle a un

banco que cancele la hipoteca porque se pago el crdito.

V. Ejecucin de una obligacin de no hacer. En este caso lo que hay es una obligacin consistente en abstenerse que fue incumplida, es decir, se realiz aquello de lo que debia abstenerse. La ejecucin de la obligacin de no hacer se traduce en la ejecucin de una obligacin de hacer, por ejemplo: si la prohibicin era no construir un muro, la obligacin de hacer ser ordenar que el muro se tumbe.

A la demanda debe anexarse la prueba si quiera sumaria del incumplimiento del deber de abstencin. Como medios probatorios se puede usar el interrogatorio de parte, testimonios, inspeccin judicial.

Las pretensiones deben ser formuladas

de las siguientes maneras: * Que se destruya lo hecho, aquello que constituyo el incumplimiento de la obligacin de no hacer que tenia el demandado, mas el pago de perjucios moratorios desde que se realiz el hecho que no debia realizarse hasta que el

hecho se destruya. * Si la destruccin del hehco no es posible se debern pedir perjuicios compensatorios establecidos segn el titulo ejecutivo o por estimacin del demandante,

Si la pretensin se formulo pidiendo que se destruyera el hecho, para ello en el mandamiento de pago se ordena destruir lo hecho para lo cual seala audiencia de verificacin, y de ah en adelanta se da el tramite como si fuera la ejecucin de una obligacin de hacer, por lo que si el deudor no realizar la destruccin el acreedor puede pedir que un tercero lo haga a expensas del deudor (si no pidi perjuicios compensatorios).

Por su parte el deudor puede proponer la excepcin de que ya no se justificaba mantener la abstencin, cuando por ejemplo se tiene obligacin de no construir para no obstaculizar la vista que hay de un edificio al mar, pero si ya alguien construyo ya no se justifica la abstencin.

Tramite del proceso ejecutivo quirografario. Ahora bien, independientemente de que se pretenda en la demanda y de cmo

se pida, si la demanda cumple los requisitos de ley, se libra mandamiento ejecutivo a menos que antes deba adelantarse una diligencia previa.

A la demanda deberan anexarse copias necesarias para que

se puede llevar a cabo el traslado al demandado.

No hay que olvidar que como en toda demanda el juez puede adoptar diferentes posiciones frente a ella, por lo que tambien puede rechazar el mandamiento de pago (se asimila al auto que inadmite la demanda), y en esa situacin el demandante puede interponer recurso de reposicin y apelacin. Tambin puede apelar o reponer cuando no lo libro conforme a lo pedido.

Librado el mandamiento debera notificarse como cualquier auto admisorio. El ejecutado puede asumir diferentes conductas: d. Guarda silencio. Tiene efecto de allanamiento por lo que el juez dicta sentencia de plano (sin ms tramite) en la que ordena seguir adelante con la ejecucin y ordena el remate de los bienes que para ese momento estn embargados y secuestrados o los que se lleguen posteriormente a embargar y

secuestrar; esa sentencia se notifica por estado y no tiene apelacin, pero si el demandado estuvo representado por curador ad litem se debe surtir la consulta porque la ley prohibe la apelacin y no la consulta. e. Deudor cumple en el plazo dado por el jeuz para ello. El juez declara extinguida la obligacin y condena al deudor al pago de costas; pero el ejecutado puede decir que no lo deben condenar en costas porque por ejemplo l estaba dispuesto a pagar pero no pudo cumplir por un hecho del acreedor, esa objecin a la condena en costas se adelanta por medio de incidente. f. El demandado interpone recurso de reposicin

al mandamiento de pago. Del mandamiento de pago quien tiene reparo es el demandado, en principio el demandante no se ve perjudicado por el mandamiento de pago a menos que no lo hayan dictado como l lo solicit, caso en el cual podra interponer recurso de reposicin y en subsidio de apelacin en lo que no le fue favorable, al igual que si el juez lo rechazo. Por su parte, en el termino de ejecutoria del mandamiento de pago (en los 3 das siguientes a que se haya dictado), el demandado tambien puede interponer recurso de reposicin para lo cual no hay causales especficas, por ser un recuso de naturaleza ordinaria, puede interponerlo por ejemplo diciendo que no

hay titulo ejecutivo porque le falta algn requisito.

Las excepciones previas se tramitan como recurso de reposicin, y no deben proponerse por escrito aparte.

Interpuesto el recurso se fija en lista por un da para que en los dos das siguientes el demandante conteste, y ah si entra al despacho y el juez responde en uno de dos sentidos: * Confirmando el mandamiento de pago se notifica el mandamiento de pago, notificado empieza a correr termino para interponer excepciones, es decir, el recurso de repocision suspende el termino que tiene el demandado para proponer excepciones de mrito. * Revocando el mandamiento de pago el demandante puede apelar esa decisin, aunque se debe mirar porque excepcin previa se revoc, porque si por ejemplo fue por falta de competencia no se puede apelar la decisin

sino que se envia el expediente al juez compentete, o si fue por inepta demanda se ordena subsanarla.

Pensemos en la siguiente hiptesis: Se demanda, se rechaza el mandamiento de pago, el demandante interpone recurso de reposicin, el juez revoca su decisin y libra mandamiento de pago, se notifica al demandado el demandado puede interponer recurso de reposicin al mandamiento de pago para que sea revocado? 2 tesis: * Hernan Fabio Lpez Dice que el demandado no puede interponer recurso de reposicin en virtud del principio de que no hay reposicin de la reposicin. * Bejarano El demandado puede interponer recurso de reposicin respecto de aquellos puntos que no se hayan tratado en el anterior recurso.

d. Excepciones de mrito. Dentro de los diez das siguientes a que se notifique el mandamiento de pago o la providencia que confirme el mandamiento de pago, se puede interponer expeciones de mrito.

En este punto hay que diferenciar: * Si el titulo ejecutivo proviene de providencia judicial solo se pueden proponer algunos motivos de excepcin: pago, confusin, novacin, remisin, prescripcin o transaccin. Solo se pueden proponer algunas porque el demandado ya tuvo oportunidad de defensa y ya fue vencido.

* Si el titulo ejecutivo proviene de negocio jurdico el demandado puede proponer cualquier excepcin perentoria.

Las excepciones previas se formulan por escrito, y pressentadas se le corre traslado al demandante por diez

das para defenderse de las excepciones propuestas. Posteriormente se da un trmino de 30 das para practicar pruebas (tanto decretadas por el juez como de parte) y luego un termino de 5 das para alegar de conclusin y luego la sentencia. se asemeja al tramite del proceso declarativo.

En la sentencia se deciden las excepciones de merito y puede suceder: * Se declaran NO probadas las excepciones de mrito, se ordena que se siga adelante con la ejecucin y que se rematen los bienes que se hayan embargado y secuestrado y los que mas adelante lo esten. Esa sentencia es apelable por parte del deudor. * Se declara probada una excepcion de mrito que pone fin al proceso, por ejemplo una excepcin de no exigibilidad de la obligacin contenida en el titulo, excepcin de prescripcin, o excepcin de novacin el

demandante pierde el pleito por lo que le rechazan las pretensiones y lo condenan al pago de costas y de los perjuicios que se hayan causado con las medidas cautelares. El demandante puede apelar la sentencia, en este caso el juez de segunda instancia primero revisa la excepcin que se declaro probada y si confirma no estudia las otras, pero si revoca hace el estudio de las otras y resuelve. * El juez declara probada una excepcin parcialmente o puede declarar probada una excepcin que no le pone fin al proceso. el juez ordena seguir adelante con la ejecucin y ordena rematar el bien respecto de aquello que se declaro probado, y ordena

seguir el proceso respecto del resto. Por ejemplo: hay 4 letras de cambio, pero solo una se encuentra prescrita, en ese caso se sigue la ejecucin por las otras 3.

En el proceso ejecutivo el juez puede declarar de oficio alguna excepcin de mrito? El CPC dice que el juez puede decretar de oficio las excepciones de merito que encuentre probadas, salvo las de nulidad, compensacin y prescripcin, y no hace diferencia de si se trata de proceso declarativo o de si

se trata de proceso ejecutivo, por lo que si el demandado guardo silencio y el juez al dictar sentencia se dio cuenta de la existencia de una excepcin de mrito la puede declarar de oficio, aunque la ley diga que si guarda silencio se le da efecto de allanamiento.

Sin embargo, hay quienes dicen que en el ejecutivo no se puede declarar de oficio excepciones de merito, y otros que dicen que se pueden declarar excepciones de mrito siempre y cuando el demandado no haya guardado silencio y haya interpuesto al menos una excepcin diferente. Si el juez de oficio llega a decretar una excepcin previa el demandante podra apelar.

g. El demandado puede pedir la regulacin de interes, o modificacin (reduccin o regulacin) de la tasa de cambio, o reduccin de la prenda o de la hipoteca cuando esta ha superado el doble de la obligacin garantizada. Esto lo puede hacer dentro de los 10 das siguientes a la ejecutoria del mandamiento de pago o de la notificacin que confirmo el mandamiento de pago. Si ademas de esta querella

se proponen excepciones de merito se tramita de forma conjunta por lo que se puede proponer en un mismo escrito o en uno diferente, pero si no se presentaron pretensiones de merito el tramite se hace por va incidental. h. Objetar (regular) los perjucios moratorios o compensatorios. Recordemos que el demandante, si no estan establecidos en el titulo ejecutivo, puede estimar los perjuicios en la demanda, y no puede abusar al hacer esa estimacin. Se tramita conjuntamente con las excepciones de mrito y la decisin la toma en la sentencia, pero si no se presentaron excepciones previas el tramite se hace por va incidental.

Si el juez encuentra que la estimacin hecha por el demandante fue abusiva solo condena por lo que se probo, pero si la estimacin dobla el valor probado se le sanciona por el equivalente al 10% de lo resultante entre el valor probado y el estimado. i. Puede proponer el beneficio de excusin: es el derecho que tiene el fiador de que le cobren primero al deudor la obligacin antes de que le cobren a l.

La sentencia que resuelva las excepciones de mrito tiene los efectos que

establece el art. 512, esto es, sea que declare o no probadas las excepciones de merito, hace trnsito a cosa juzgada salvo que se declare probada una excepcin de carcter temporal que no impida iniciar otro proceso al desaparecer la causa que dio lugar a su reconocimiento, y salvo que el juez se halla inhibido de dictar sentencia.

Pero si se dicto sentencia en virtud del silenco

del demandado se aplica el 512? Bejarano cree que el 512 se debe leer asi: la sentencia que resuelve de plano o que resuelve las excepciones de merito, hace transito a cosa juzgada, pero esa cosa juzgada puede verse afectada por la acumulacin de procesos ejecutivos o de demandas ejecutivas, y salvo lo dispuesto en el art. 333.

Ojo en el proceso ejecutivo el proceso no termina con la sentencia porque en esta se ordena seguir adelante con la ejecucin.

B. MEDIDAS CAUTELARES DEL PROCESO EJECUTIVO.

Las medidas cautelares del proceso ejecutivo son de dos clases: 1. Medidas cautelares previas. Art. 513 cpc. 2. Medidas cautelares que se decretan en el curso del proceso.

1. Medidas cautelares previas. Las medidas cautelares previas son aquellas que se solicitan en la demanda o antes de que se dicte el mandamiento de pago y cobre ejecutoria o antes de la notificacin al demandado del mandamiento de pago, para que se practiquen antes de que esto suceda. La peticin de medias cautelares se formulan en escrito separado y forman un cuaderno nuevo, y los requisitos para que se decreten son: * que sea por peticin de parte. * Que se preste caucin por el 10% del valor de la prestacin cuyo recaudo se pretende y las costas prudencialmente calculadas, en efectivo, por poliza de seguros, o por caucin bancaria. La caucin es una garantia de pago de los perjuicios que al demandado se le causen con las medidas cautelares. 3. Medidas

cautelares que se decretan en el curso del proceso. En este caso el demandante esta eximido de prestar caucin, obviamente si se causan

perjuicios al demandando con las medidas se le deben pagar, de lo que se exime es de prestar caucin porque si ya se dicto mandamiento de pago y quedo ejecutoriado existe una posibilidad de que este se mantenga hasta el final. Tambin la puede pedir el demandado.

El juez debe limitar las medidas cautelares a lo necesario, y el demandante tambien deber ser prudente, asi por ejemplo el embargo no puede exceder el duplo de la obligacin que se pretenda cobrar a menos que sea bien unico, si se van a embargar sumas de dinero tampoco pueden doblar la obligacin debida que se pretende cobrar.

Cuando se vaya a practicar una medida cautelar, por comisin, ese otro juez debe constatar que esos bienes tengan el valor indicado para no violar la precisin anterior. Obviamente, se aplica esto mismo al juez de conocimiento.

Si son medidas cautelares previas son aquellas que no solo se decretan antes de la notificacin del MP sino antes de que quede ejecutoriado. La MC se puede solicitar con la presentacin de la demanda para que se decrete antes

de la notificacin, tambin es MC previa cuando ya se notifico pero no esta ejecuotiriado el MP.

Para poder solicitarla el dte debe acompaar el TE, pero si no lo tiene porque le falta algn requisito, en la dda el dte pide las diligencias previas y adems puede pedir tambin las MC previas. Entonces a pesar de

que el titulo no es ejecutivo la ley permite la MC porque se pidieron las diligencias previas del 489. Si se surte la diligencia previa se decreta la MC, en sentido contrario si no se surte la diligencia y no se completa el titulo ejecutivo no se podr decretar la MC.

Antes de que quede ejcutoriado el MP el nico habilitado para pedir MC es el dte, despus de ejecutoriado ambas pueden pedir. Si las pide el ddo, se decretan, pero si el dte no se opone.

En el ejecutivo hay dos tipos de medidas cautelares, esto es, embargo y secuestro: A. Embargo de bienes sujetos a registro.

El juez debe librar orden a la oficina de registros pblicos para que el registrador tome nota del embargo del bien, con lo cual queda fuera del comercio, y de ah en adelante el registrador deber abstenerse de inscribir negocios en ese bien, a menos que el acreedor autorice el negocio. El registrador no inscribir el embargo si en el registro aparece que otro es el dueo del bien; en caso de que se equivoque y lo inscriba, el juez podr decretar de oficio el levantamiento del embargo.

Cuando el registrador haya inscrito el embargo deber responderle al juez informndole que el bien ya quedo fuera del comercio, y deber anexar el certificado de que el bien esta embargado; ah si el juez deber decretar el secuestro, es decir, el juez no puede ordenar el secuestro sino le han acreditado la inscripcin del embargo.

Recordemos: El embargo saca el bien del comercio. El secuestro es la aprehensin fsica

del inmueble para entregrselo a un secuestre; el juez identifica el bien inmueble y se lo entrega a un secuestre, tienen que salir las personas de ah a menos que se haga un acuerdo con el secuestre.

Para que la MC quede completa es necesario el embargo y secuestro y por eso para rematarlo tiene que estar embargado y secuestrado.

B. Embargo y secuestro de bienes NO sujetos a registro. El juez ordena mediante una providencia el embargo y secuestro del bien; pero ese embargo solamente se produce cuando fsicamente se concreta el secuestro; mientras el secuestro no se produzca la orden de embargo no tendr vigencia.

Como se adelanta una diligencia de secuestro de bienes sujetos o no sujetos a registro? Lo primero es que el juez mediante una providencia: i) decreta el secuestro del bien, ii) limitar la medida cautelar en la cuanta, para que no se aniquile al deudor, y iii) nombra a un secuestre.

Puede suceder:

* Que el juez practique la medida cautelar el mismo. * Que el juez comisione a un juez municipal o a un inspector de polica (secuestro practicado por funcionario diferente a quien lo decret). Si se practica por funcionario diferente en la comisin que se le enva se deben indicar los bienes que van a soportar la medida cautelar y la cuanta en la que se va a practicar.

Pero en uno u otro evento el juez, por auto, seala fecha y hora para que tenga lugar el secuestro; el comitente puede determinar quien ser el secuestre o dejar que el comisionado

lo escoja.

1. Llegado el da y hora de la diligencia, el abogado del demandante debe concurrir al despacho para llevarlo a la diligencia, puede ocurrir que el secuestre designado llegue al despacho y vayan todos, o puede ocurrir que al momento de inicarse la diligencia el secuestre no vaya entonces la ley autoriza a que el juez nombre un reemplazo. El demandante los debe llevar a todos: dte, juez, secretario, secretadio ad hoc y secuestre.

2. Se anunacian para que los dejen entrar, si no los dejan entrar y estn en horas de despacho (8 am a 1 pm y 2 pm a 5pm) se decreta el allanamiento; no importa que el ingreso se produzca despus de las horas de despacho, lo importante es el decreto del allanamiento en horas de despacho.

3. El juez identifica el bien inmueble, constata que es ese y practica el secuestro, esto es, se lo entrega al secuestre para que lo tenga; si son bienes no sujetos a registro ingresa donde estn, los identifica y decreta el secuestro de los mismos entregndoselos al secuestre para que los tenga.

El secuestre debe seguir unas reglas especiales: debe poner los bienes en una bodega, no los puede utilizar y mensualmente debe rendir informe al juez de lo que ocurre.

El 684 establece que hay unos bienes inembargables: * Los bienes de la naic{on * Los bienes destinados a prestar un servicio p{ublico, pero si su producido.

* Los elementos de trabajo a menos que se este tratando de embargar un bien que este unido al crdito.

* Los uniformes de los militares * Los ttulos y condecoraciones * Las cesantias y pensiones de jubilacin

Si lo que se rpentende es secuestrar un establecimiento de comercio, este se debe embargar y secuestrar como una unidad econmica (entonces no se puede limitar la medida cautelar por que la unidad impide fraccionar la medida cautelar) para que el secuestre lo administre rindindole cuentas al juzgado y pidiendo autorizaci{on para todas sus actuaciones. No es necesario hacer el inventario delante del juez, puede no estar. Por ejemplo: inventario de carulla, no puede estar ah todo el tiempo. Ese inventario lo har despus el secuestre con los anteriores administradores.

La ley 43 de 1986 da la posibilidad de decretar medidas cautelares en el exterior, en pases que hayan suscrito esa convencin o tratado al que esta suscrito Colombia.

En la diligencia de secuestro suele ocurrir algo equivocado, le fijan honorarios al secuestre, pero al secuestre no se le pueden fijar honorarios sino hasta que haya terminado su gestin y haya rendido cuentas, antes solo se pueden fijar unas sumas para los gastos de mantenimiento de los bienes secuestrados.

Ademas, el juez debe sealarle una caucion al secuestre, que debe prestar para garantizar custodia y manejo de bienes y adems que los va a restituir cuando acabe su labor, aunque por ejemplo hay unos bienes que debe vender como los consumibles; o si se encuentran dinero, se dira que se consigne. Etc. La caucion

es en dinero, banco o seguro. Si causa perjuicios esa caucion se har efectiva.

Si se levanta el secuestro entonces el juez ordena al secuestre que le entregue el bien a quien l le diga, ese secuestre no puede alegar derecho de retencin sobre la cosa secuestrada alegando el pago de sus honorarios, esta expresamente prohibido; si se niega a entregar se ordenar{a la entrega con

intermediacin de la fuerza pblica

Una vez que ha entregado el bien, viene su rendicin de cuentas, si las rinde y estas fueren aprobadas (se traslada a las partes) el juez se las aprubea y ah si le fija los honorarios (solo tiene derecho a remuneracin al final de su gestin y una vez estn aprobadas sus cuentas).

Si cuando se debe entregar la entrega esta no se efectua por que el bien se deterioro o no aparece, se hace efectiva la caucion que debi prestar el secuestre, sin perjuicio de las denuncias penales contra el secuestre o de que se le excluya de la lista de auxiliares de la justicia (la cual se hace cada 2 aos). Si el secuestre no presta la caucion o mal utiliza los bienes, el juez lo puede remover.

3. Embargo y secuestro de bienes muebles cuyo embargo y secuestro procede de manera similar a los bienes sujetos a registro. Previsto desde el art. 682 numeral 4: por ejemplo: * Los crditos (derecho de naturaleza personal y son bienes muebles) a favor

del ejecutado. Se enva un oficio del juzgado al deudor informando que su crdito ha sido embargado y tiene 3 das para que de toda la informacin

relativa a ese crdito y adems para que consigne a ordenes del juzgado la suma respectiva si el titulo esta vencido. Si despus del oficio le paga al acreedor, ese pago es ineficaz porque estaba embargado el bien y debe es pagar al juzgado; si no paga se puede forzar a que pague. * Derechos del ejecutado que le correspondan o que tenga en otro proceso. El juez le libra oficio al otro juez dicindole que se embargan los derechos de X en ese proceso, y cuando termine ese proceso no le darn los derechos porque estn embaragdos en este otro proceso. * Embargo de los salarios y prestaciones: tambin son bienes muebles. El juez remite un oficio al pagador de la entidad dicindole qu es lo que se embarga del salario (no puede superar quinta parte), para que el pagador consigne al juzgado las sumas de dinero embargadas. Si no lo hace, se hace responsable por el incumplimiento de la orden, sin perjuicio de las sanciones penales. * Acciones y cuotas de inters social dependiendo de la sociedad: en ese evento cuando se trata de acciones se enva un oficio al generente de la

sociedad, para que tome nota en el libro de registro de accionistas sobre el embargo de una accin o cuota social; comprende tambin los dividendos que le correspondan al accionista, y mientras penda ese embargo no puede en forma alguna enajenarse la accin; si no pagan los dividendos a ordenes del juzgado debe nombrarse un secuestre que adelante la ejeccucion para que se adelante el cobro efectivo. En el caso de sociedades

de personas se libra oficio a la cmara de comercio para que tome nota, pone el derecho de ese socio fuera del comercio, y ese embargo tambin comprende dividendos y utilidades que le puedan correponder a ese socio.

* Ttulos valores a la orden. En el embargo de ttulos a la orden se procede igual, esto es, se oficia al deudor para que, cuando el titulo se haga exigible, aquel pague a ordenes del juzgado.

* Dineros que tenga el ejecutado en cuentas, depsitos, bancos, cuentas corrientes, de ahorro, cdt: la MC esta limitada en cuento que el juez no puede decretar la MC de manera ilimitada sino la suma de dinero que se pretende

incrementada en un 50%. Se formula la peticin y se libra un oficio al banco, dicindole que se decreto el embago; el banco dentro 3 das ss debe remitir los dineros, depositarlos en la cuenta del respectivo juzgado, si no hay dineros deber informarle al juzgado, o si la cuenta ya esta embargada o ya esta saldada. En este tipo de medidas suele ocurrir que los gerentes de los bancos cuando se libra ese oficio y son amigos del cliente tratan de no cumplir la orden de embargo, por ejemplo: crean cuentas de ahorro. Para evitar eso lo mejor pedir la MC con toda la informacin del sujeto que se le va a embargar y que tenga a cualquier titulo (cdt, cuentas etc). * Derechos que tenga un comunero en un bien mueble: se embargan los derechos de X en ese especifico cuadro; pues no le pueden quitar el cuadro a los otros comuneros, entonces se designa un secuestre

para que ejerza los derechos de X en esa comunidad, por ello los otros comuneros se entendern con ese secuestre para efectos de la administracin de esa comunidad. Si se generaron costos, el comunero que tiene la MC debe asumirlos, pero en principio la MC no causa perjuicios a los otros comuneros.

Oposicin a la diligencia de secuestro. Puede ocurrir que el juez llegue apracticar la diligencia y despus de que lo dejen ingresar o que ingrese por allnamiento, identifique bienes y cuando los va a secuestrar se formule una oposicin. Entonces se debe diferenciar (es similar a la oposicin a la diligencia de entrega del art. 338cpc): * La oposicin del tenedor que deriva su derecho de la persona ejecutada: el tenedor pide que se le reconozca su derecho, porque por ejemplo es arrendatario o comodatario. Deber acreditar la tenencia y el juez le va a reconocer su derecho a seguir teniendo la cosa, pero entendindose de ah en adelante con el secuestre, le debe pagar al secuestre, consignar al juzgado, si se vence el contrato renovarlo con el secuestre. Aqu realmente no hay una oposicin, solo esta pidiendo que se le reconozca su derecho. * La oposicin de un poseedor: aqu si hay una verdadera oposicin y la debe formular en el curso de la diligencia de secuestro, y no se necesita estar asistido de abogado titular. El poseedor deber demostrar los actos posesorios, no hay tarifa legal, lo deber demostrar con documentos, testigos etc(estas pruebas pueden ser presenciadas y contradictas

por el ejecutante). Formulada esa oposicin se corre traslado al ejecutante, solicita practica de pruebas; el ejecutante puede solicitar interrogatorio de parte del opositor. Pero OJO la carga de la prueba la tiene el poseedor o el tenedor. Odas esas pruebas ah mismo en la diligencia, el juez se pronuncia: A. Admite la oposicin: habr concluido que ese opositor o ese tenedor lograron demostrar. El ejecutante que ha perdido puede: * Interponer recurso de reposicin contra el auto que admiti la oposicin para que lo revoque. Si se interpone se le corre traslado al opositor y ah mismo toma la decisin: puede revocar la oposicin, cabe apelacion pero no se impide la entrega; o confirme la admisin de la oposicin, cuando el juez confirma esa decisin es igual a cuando la parte simplemente insiste. * Insiste en que se practique la medida cautelar de secuestro: el bien queda en poder del opositor pero a titulo de secuestre. Va a haber un tramite subsiguiente en la que el ejecutante pretender probar que ese opositor no tenia derecho a que le reconocieran la oposicin, va a pedir mejores pruebas (5 das) y va a estar en mejores condiciones de demostrar que no se le debi aceptar la oposicin (ya conocera los planteamientos del opositor). En consecuencia, la carga de la prueba ahora va a estar en cabeza del ejecutante. Es una especie de incidente. El juez entonces: confirma su decisin o la revoca

(contra revocacin cabe apelacin). Si confirmo, ese ejecutante

puede: i) guardar silencio (y el juez levanta el embargo porque no pudo secuestarse el bien) o ii) dentro de los 3 das ss si se trata de bien sujeto a registro cuyo secuestro no se puedo concretar, el ejecutante solicita el derecho a perseguir los derechos inscritos que tenga el ejecutado en el bien; el fin que tiene perseguir esos derechos es para que se rematen los derechos que tiene X sobre el bien y para que se compran esos derechos? Para que quien los tenga, ahora como propietario puede ejercer la accin reivindicatoria contra el poseedor. Si era bien mueble una vez confirmada, si el ejecutante guarda silencio se declara que como no se logro el secuestro tampoco puede embargarse el bien mueble.

Si no se interpone recurso de reposicin, ni se insiste, puede ejercerse ah mismo el derecho a perseguir los derechos del ejecutado sobre el bien. B. Rechaza la oposicin: no lograron demostrar la condicin de tenedor o poseedor, decisin que es apelable. Esa apelacin no impide la entrega del bien al secuestre.

* O se puede oponer el tenedor que derive su derecho del posedor: o cuando se opone deber acreditar la calidad del poseedor (y su posesin) y su relacin de tenencia (la del tenedor que deriva el derecho). Pasa lo mismo que en el puntico anterior.

Cuando la diligencia dura varios das, la oposicin debe formularse el da que el juez termine de identificar el bien.

Levantamiento de medidas cautelares Como se levanta la medida cautelar? Hay varios mecanismos

para levantar o impedirlos: 1. Posibilidad de prestar caucion art. 519 cpc: ese art, permite a la persona ejecutada, cuando aun no se han practicado medidas cautelares concurrir ante el juez y decirle que le permita prestar caucion (en un banco, seguro o dinero en efectivo) que garantice el pago de la prestacin debida a efectos de que con la prestacin de ese caucion se levante la medida cautelar. Esta caucin se puede ofrecer antes de que se hayan practicado las medidas sin importar que aun no se haya librado mandamiento de pago, o incluso despus de que se

hayan decretado. Presentado el memorial ofreciendo prestar caucin, el juez le da un plazo entre 5 a 20 das para que la preste. Si no se presta la caucion el juez rechaza el ofrecimiento y decreta las medidas cautelares. Si se presta la caucion el juez decretara que en ese proceso no se decretaran medidas cautelares y en la sentencia se dar la razn respecto de las excepciones formuladas. Si el deudor no alcanza a prestar caucion y se practico la MC tambin puede caucionar pero con dinero en efectivo. Si el demandante considera que la caucion es bajita la puede impugnar; lo mismo el demandado la puede impugnar para que se la bajen. 2. cuando se revoca el mandamiento de pago por recurso de reposicin interpuesto por el ejecutado: se levantan tambin las medidas cautelares. A menos que se surta el recurso de apelacin por parte del demandante. 3. Si se desiste de la demanda por parte del demandante: incluyendo el de la ley 1194/2008.

Sea porque se desiste unilateralmente por el demndante al que condena en costas y perjuicios. Si es comn, pues no hay costas ni perjuicios. Esos perjuicios se concretan mediante el art. 307: liquidacin de perjuicios etc.

4. Cuando termina el proceso por transaccin. 5. Se dicta sentencia que declare probadas las excepciones de merito: la consecuencia es levantar las medidas cautelares. Obviamente la excepcin debe ser total; porque si es parcial la ejecucin continua por lo otro. 6. Por incidente de desembargo: este incidente lo puede proponer la persona afectada y ausente de la diligencia de secuestro o el opositor que fue vencido en la diligencia de oposicin siempre que no haya estado representado en la diligencia por abogado. Debe formularse dentro 20 das ss al momento que concluyo la diligencia de secuestro. Debe prestarse caucion, pide pruebas, se corre traslado y se toma la decisin mediante un auto y la decisin puede ser: * Le levanta la medida cautelar, caso en el que el ejecutante se puede quedar callado o perseguir los derechos que el ejecutado tiene.

Remate de los bienes embargados y secuestrados Cuando se dicta sentencia favorable al demandante (porque guardo islencio o no le prosperaron las excepciones previas), all mismo se ordena seguir con la ejecucin y ordena el remate de los bienes, que estn embaragdos y secuestrados o los que lleguen a estar embargados y secuestrados Qu es el remate? Es un acto jurisdiccional que tiene por objeto

concretar la fuerza del estado para hacer posible la satisfaccin de una prestacin debida. Art. 741 cc.

No todos los bienes embargados y secuestrados pasan por el remate, por ejemplo: 1) Las acciones de inters social, para estos casos se prev una especie de licitacin privada en la que a los otros socios se les da la oportunidad de adquirir esas cuotas embargadas y secuetradas, con lo cual se busca no llegar a subasta y que all sean vencidos; en el caso de que este procedimiento fracase ah si se van a remate. Si el bien se remata y un tercero ajeno a la sociedad adquiere la cuota, puede ejercer el derecho a pedir la disolucin de la sociedad. 2) Cuando lo embargado es dinero tampoco hay remate. En este caso, estando el crdito liquidado, el demandante puede pedir que le entreguen el dinero, hasta el monto de la deuda ejecutada. La liquidacin puede ser impugnada: * Por el acreedor como pretende que la liquidacin aumente, puede entregarse la suma de dinero segn esa liquidacin, por que aun cuando se acepte su impugnacin el minimo va ser aquel.

* Por el deudor como pretende que liquidacin disminuya, no se puede entregar el dinero. * Si impugnan los dos no se puede entregar el dinero.

3) Las acciones que estn circulando en bolsas de valores.

En la sentencia no se indica fecha y hora para practica del remate, solo se ordena, pues para fijar fecha y hora se requiere: A. Que la sentencia este ejecutoriada.

B. Bienes estn embargados y secuestrados. Este requisito tiene su excepcin cuando el bien embargado y secuestrado es inmueble, en este caso dentro de los 3 dias siguientes el ejecutante le solicita al juez no levantar la medida por que quiere perseguir los derechos que tiene el ejecutado sobre el bien. C. Que no haya pendiente de decisin o apelacin un incidente de desembargo.

D. Los bienes se encuentren avaluados. El avaluo es una diligencia que se adelanta para saber cual es el valor de los bienes a rematar con el fin de saber cual va a ser la base para el remate Cul el tramite de avaluo de bienes? Solo despus de que el bien este embargado y secuestrado, y de que la sentencia este ejecutoriada, dentro de los diez das siguientes a esto el demandante podr presentar el avaluo de esos bienes, de lo cual se da traslado al demandado, quien en caso de que el demandante haya dejado pasar esos 10 dias sin presentar avaluo podr presentar el suyo; cuando se haya presentado avaluo y dado traslado, el juez fija el valor de esos bienes. Si ninguno de los dos, ni demandante ni demandado presentan avaluos, el juez nombre a un perito para que realice el avaluo, el cual no es objetable.

Si el remate es de bienes inmubeles o automotores, el valor de los inmubles ser: el valauo catastral + 50%; y el de los automotores: el valor del impuesto de rodamiento + 50%. En este caso el demandante puede considerar que los bienes estn mal avaluados,

caso en el que deber presentar un avaluo y un dictamen pericial para demostrar que el valor es irreal respecto al verdadero valor.

Conocido el valor del bien puede quedar en evidencia algn exceso en la practica de las medidas cautelares, por lo que dentro de los tres das siguientes se puede pedir que se rechazen los embargos. De esto se da traslado al demandante. La decisin que se tome puede ser objeto de recurso.

OJO el avaluador tiene la posibilidad de conformar grupos de bienes o de dividir en lotes los bienes inmuebles, esto para facilitar la venta.

E. Se haya hecho la liquidacin del crdito y las costas. * Liquidacin del crdito. La liquidacin del crdito consiste en cuantificar el monto de la prestacin cuando esta est en dinero. Dentro de los 10 dias siguientes a la ejecutoria de la sentencia que ordena seguir con la ejecucin, el demandante deber presnetar la liquidacin, de lo cuals e da traslado al demandado el cual puede: i) oponerse, caso en el ques e tramita y el juez decide; ii) se queda callado, caso en el que el juez deber aprobar la liquidacin.

Si pasaron 10 dias sin que el demandante haya presentado liquidacin, el

demandado deber presentarla, y el demandante tambien podr presentar la liquidacin siempre y cuando el demandado no haya presnetado la suya.

Si ninguno presenta la liquidacin, la hace el secretario del juzgado, la cual no es objetable porque de alguna manera las aprtes renunciaron.

* Liquidacin en costas. En la demanda se suelen pedir costas, y en el mandamiento se condena a costas, sentencia que ordena seguir con la ejecucin ordena costas, pero all no se liquidan, esto se hace en un protesto separado del de la liquidacin del crdito. Las costas son sumas que la parte vencida debe pagar al vencedor por los gastos del proceso.

Las costas se fijan en lista y dentro de los tres das siguientes se puede objetar. Si no es objetada oportunamente se aprueba por auto que no admite recurso alguno; si es objetada se decreta un dictamen pericial.

El demanante puede pedir que se fije fecha y hora para remate aunque la

liquidacin no este en firme.

F. Que si el bien que se pretende subastar se ha dado en garanta prendaria o hipotecaria a un tercero, se debe haber citado al proceso a ese tercero acreedor con garanta real. G. Exista peticin de parte.

Entonces el juez dicta un auto en el que seala fecha y hora para el remate y ordena que para que ese remate tenga la suficiente publicidad, se ordena que esa decisin se publique en un aviso con ese remate, aviso que se publicara en prensa y en radio, ese aviso debe publicarse con 10 das de antelacin a al diligencia de remate. La finalidad es garantizar que lleguen muchas personas a la subasta, pues entre mas personas lleguen el precio puede ser mejor. El aviso debe tener: a. Indicacin del juzgado. b. Proceso. c. Partes. d. Base mnima de licitacin,

es decir, suma mnima que se ofrece por los bienes que se van a sacar a remate, nadie se puede presentar ofreciendo una suma inferior a esa. La base minima en el primer remate es del 70% del avalo de los bienes; si no se vendieron los bienes, puede ser que estn muy caros y se baja la base mnima de licitacin al 50%; si tambin fracasa se convoca a una tercera cuya base ser del 40%. De la tercera licitacin en adelante las partes puede modificar el avalo de comn acuerdo, pues sigue indicando ello que esta muy caro. e. Descripcin de los bienes. Cuando se trata de bienes inmuebles no se require describir todos los linderos, sino basta una informacin mnima f. Indicacin de hora y fecha del remate.

No se debe confundir la base minima de remate, que varia segn en que remate estemos, con la consignacin de quien quiere participar en la licitacin; se debe hacer una consignacin equivalente al 40% de los bienes. Este es el valor que se debe consignar para poder ser odo en la subasta.

Se publica y se debe tener constancia, el peridico, o constancia del director de la emisora y se puede llevar hasta el da del remate. Si se va a rematar un

inmbueble se debe llevar un folio de matricula inmobiliaria expedido en los 5 das anteriores..

POSTURAS PARA INTERVENIR EN EL REMATE:

1. SI SE TRATA DE UN TERCERO: persona diferente del acreedor va a hacer postura y para poder ser oido tiene que consignar el 40% del valor del bien. Si consigna, gana la puja y no paga

el restante del precio pierde la mitad de lo que consigno.

2. SI SE TRATA DE UN ACREEDOR DE MEJOR DERECHO O UNICO EJECUTANTE: para intervenir en la subasta debe consignar el 20% del valor del bien , para ello se tendr en cuenta el monto de la liquidacin de su crdito (si el crdito es mas alto del 20% no consigna, pero si es menor consigna solo la diferencia para completar el 20% o sea si el crdito es de 10 millones debe consignar solo 10% para completar el 20%). Si gana la puja y no consigna el resto del precio perder todo lo consignado.

3. SI SE TRATA DE UN ACREEDOR QUE CONCURRE CON OTROS ACREEDORES PERO QUE NO TIENE MEJOR DERECHO: tienen que comportarse como un tercero para poder intervenir, es decir, tienen que consignar el 40% y no importa el valor de su crdito.

Para poder participar debe llegarse con la consignacin de ese depodito judicial, en esa diligencia de remate debe estar el interesado con la copia del peridico o la constancia del administrador, y en dado caso el folio de matricula expedido con 5 das de anticipacin. Se abre la diligencia y no se puede cerrar antes de 2 horas, porque se busca que con ese especio concurra el mayor numero de visitantes. El juez anuncia por 3 ocasiones la ultima postura y si no hay mas posturas se le adjudica a l, que fue el que hizo la mejor puja. Y se ordena un acta donde se sealara: 1. Las 2 ultimas posturas que se presentaran. 2. Que se conceden 3 das para que pague el saldo del precio

mas 3% el valor de adjudicacin como un impuesto previsto para quienes adqueiren bienes en un remate judicial (creado en la ley 11/87), impuesto que

se destina a programas de administracin de justicia. Los 3 das se pueden ampliar hasta por 6 meses por acuerdo de las partes que lo autorizan as. 3. El juez ordena devolver a los que se presentaron con las posturas los ttulos con los que se presentaron, solo se retiene el de aquel rematante que resulto vencedor en la puja, porque obviamente se retiene porque ese deposito sirve como garanta de seriedad de la oferta y se retiene para ver si el reamtante paga el saldo del precio el tiempo y si no paga pues vendr la sancin.

Concluida la diligencia de remate viene la APROBACION DEL REMATE: si el rematante, sea tercero o acreedor, consigna el saldo del precio y el impuesto pues se aprueba el remate: 1. Si es tercero. Debe pagar saldo + impuesto 2. Si el acreedor nico o de mejor derecho: abra que ver por cuanto se adjudico el bien y el valor de su crdito; si el valor del crdito supera el valor por el que se adjudico, el acreedor no dbeera consignar porque con su crdito paga el bien, y quedar un saldo a su favor que ser de el valor de la diferencia entre el valor del crdito y el valor de la adjudicacin; es decir, solo pagar{a impuestos. Si no supera el crdito se consigna solo lo faltante para completar

el valor del bien y las costas que los otros acreedores debieron pagar. 3. Acreedor que concurre sin

privilegio: se comporta igual como un tecero.

Si se consigna la suma con el impuesto el juez aprueba el remate, esa aprobacin implica que el juez adems ordenara que se cancelen los ttulos hipotecarios o prendarios, se levanten medidas cautelares, se ordena que se entregue el bien al rematante y si es bien inmueble se inscriba en la oficina. El titulo ser el acta. Auto sujeto a reposicin y apelacin.

Si esta en firme ese auto se prohbe recusar al juez y al secretario. Cualquier irregularidad en el remate puede dar lugar a que se anule el remate pero tiene que ser antes de que se apruebe la diligencia de remate.

Si no se paga el saldo, costas o impuesto el juez en vez de aprobar dicta una providencia en la que imprueba el remate. Si quien gano el remate no consigna el saldo pierde el 50% de lo que haba consignado. Si es el acreddor quien no consigna, su crdito se va a reducir en un 50% (yo tengo que es en un 20%) y

ese valor va al consejo superior de la judicatura.

LEY 1201 DE 2008 Por la cual se regula el hallazgo de bienes por parte del servidor pblico

Artculo 1. Los bienes mostrencos, encontrados de manera fortuita por servidores pblicos en cumplimiento de funciones pblicas o con ocasin de las mismas, pertenecen a la Nacin. La Nacin destinar estos bienes o los recursos que quedaren de su administracin o enajenacin en un sesenta por ciento (60%) a la atencin de la poblacin desplazada y un cuarenta por ciento (40%) a victimas del terro rismo mediante la Consejera

para la Accin Social segn las normas vigentes sobre la materia. Pargrafo 1. Sin perjuicio de lo establecido en la normatividad vigente, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar continuar teniendo los derechos sobre aquellos bienes muebles que sean encontrados por particulares. Pargrafo 2. Cuando estos bienes fueren encontrados por miembros de la fuerza pblica, en razn de la funcin constitucional, el cuarenta por ciento

(40%) de dichos bienes sern destinados para desarrollar una poltica social para los Miembros de la Fuerza Pblica discapacitados y los familiares de los heridos en combate, a efectos de garantizarles una vivienda y un medio de subsistencia dignos.

Artculo 2. En todos los casos los servidores pblicos debern reportar ante la Fiscala General de la Nacin estos bienes encontrados de manera fortuita. En el evento de que sobre el bien hallado se tenga indicio de que es el resultado de actividades ilcitas por parte de grupos armados ilegales, se iniciara el correspondiente proceso judicial de extincin del dominio a favor del Estado. De no constatarse indicio alguno de que los bienes estn vinculados con actividades ilcitas podr disponer de ellos, o de los recursos que ellos puedan generar, la Consejera para la Accin Social.

Artculo 3. El Consejo Nacional de Estupefacientes a travs del Fondo para la Rehabilitacin, Inversin Social y Lucha contra la Delincuencia Organizada, destinar todos los bienes provenientes de las actividades ilcitas de

grupos armados ilegales, o los recursos que generasen su administracin o enajenacin tal y como lo determina la ley 793 de 2002. Pargrafo. En caso que los bienes hallados pertenezcan a miembros de grupos al margen de la ley que se encuentren acogidos por la Ley de Justicia y Paz (ley 975 de 2005), los recursos provenientes de estos se regirn por lo estipulado en dicha ley.

Artculo 4. En caso de que los bienes muebles hallados sean de carcter cultural o arqueolgico, la Fiscala General de la Nacin tendr la obligacin de dar aviso inmediato de tal hecho al Ministerio de Cultura.

Artculo 5. Los servidores pblicos que se apropien total o parcialmente, mantuviesen ocultos o dejasen perder por negligencia o descuido los bienes hallados, incurrirn en el delito de peculado de conformidad al Cdigo Penal en los artculos 397 al 403 y sus concordantes al Cdigo de Procedimiento Penal.

Artculo 6. La presente ley rige a partir de su promulgacin y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias.

Realizado el remate, el acreedor puede solicitar que se haga una liquidacin adicional del crdito y de las costas. Esta liquidacin, se hace con el fin de actualizar el valor que comprende el momento en que se hizo la liquidacin y el momento en que se hizo el remate. Adicionalmente, esta liquidacin la presentar el acreedor, a penas finalice el remate. De ella se le corre traslado al demandado y el juez la aprobar, o la improbar. Bejarano considera, que el demandado tambin puede

presentarla.

Realizado el remate el proceso ejecutivo contina y solo termina si le alcanza pagar al acreedor el respectivo crdito. De manera, que si no le alcanza lo recaudado en el remate, el proceso continuara practicando medidas cautelares y realizando cuanto remate sea necesario, para efectos de obtener el pago de la prestacin debida.

La doctrina distingue entre cuatro clases de remate: 1.Remate Improbado | Es aquel, en el que tiene lugar la diligencia de subasta, se adjudica el bien, pero el rematante, no consigna el saldo del precio o

cuando se trata de acreedor de mejor derecho, ese acreedor no consigna el valor general de las costas. Ante esta situacin, se imprueba el remate, y se imponen las sanciones correspondientes. Improbado el remate debe sealarse fecha y hora para un nuevo remate, el cual se realiza de la misma manera de aquel que result improbado. | 2. Remate Nulo | El remate es nulo, cuando se ha incurrido en alguna irregularidad. La nulidad, deber solicitarse antes de que se profiera el auto aprobatorio del remate. Una vez declarado nulo el remate, deber convocarse nuevamente a otro remate. Si el remate que se declar nulo fue en la primera licitacin, la base corresponder al 70%, si fue en la segunda 50% y si fue en la tercera 40%. | 3. Remate Fallido | Se cuando hay fecha y hora para la diligencia de remate y no se puede realizar por alguna circunstancia especial. Ante esta circunstancia, se convocar con posterioridad, a una nueva diligencia de remate,

con la misma base de licitacin. | 4. Remate Desierto | Se presenta cuando no hay postores. Si esto ocurre por la primera vez, se convoca a un nuevo remate, de la misma forma que todos los remates, salvo que en el nuevo remate la base mnima de licitacin cambiar,

si en la primera la base mnima era del 70% del valor del bien, para la segunda licitacin ser del 50% y si en este evento tampoco aparecen postores, se bajar al 40% y de ah en adelante siempre ser el 40%. Cuando se ha llegado a este extremo, las partes de comn acuerdo podr modificar el avalo y en ese evento la base mnima de licitacin siempre ser el 70% del valor del bien nuevamente avaluado. |

Se ha dicho que el proceso ejecutivo, no termina sino cuando se ha pagado la prestacin debida. Sin embargo, es menester ocuparnos del Art. 538 del CPC, el cual prev algunos eventos de terminacin de proceso ejecutivo por pago de la prestacin, entre estos, se encuentran los siguientes: 1) Cuando alguna de las partes presenta un documento proveniente del apoderado del deudor, con facultad para recibir, en el que se acredita que se ha pagado completamente el saldo del precio y las costas. En este evento, si la propia parte demandante o su apoderado ha expedido ese recibo, el juez deber declarar terminado el proceso por pago de la obligacin y decreta el levantamiento de las medidas cautelares.

2) Deudor que quiere pagar el crdito existiendo liquidacin del crdito y de las costas. Para que se pueda dar este evento,

es necesario que se d el pago antes de la diligencia de remate, pues una vez iniciada, pueden haber intereses de terceros, que buscan la subasta, para quedarse con el bien. Si ya hay liquidacin del crdito y de las costas, el deudor puede pagar, presentando una consignacin a rdenes del Banco Agrario, donde se d cuenta del monto del crdito y las costas. En caso de que haya transcurrido un tiempo razonable entre el momento en que se hizo la liquidacin del crdito y el momento en que se consign, si el juez, lo estima pertinente, ordenar que se haga una liquidacin adicional. Esta liquidacin se debe presentar por el demandante, de ella se le corre traslado al demandado, quien podr objetarla o guardar silencio. Sin embargo, el juez ser, quin decida definitivamente el valor de la liquidacin adicional. Una vez el juez haya tomado la decisin, se le concede un trmino de 10 das para que el deudor pueda consignar el valor que result de la liquidacin adicional. Vencido el trmino puede ocurrir que: a. No Consigna: El proceso sigue su curso, y el juez puede ordenar que la

suma que se consign se le al acreedor a buena cuenta de su crdito. b. Consigna: Se da la terminacin del proceso porque se pag la obligacin.

3) El deudor quiere pagar, pero no hay liquidacin del crdito ni de las costas: La ley le brind la posibilidad al deudor, para que no quede en manos exclusivas del acreedor, de presentar la liquidacin del crdito y las costas, ms el depsito judicial por las sumas

que l considere que corresponden a esa liquidacin. De esa liquidacin, se le corre traslado al acreedor y puede ocurrir: a. Que se objete la liquidacin, en cuyo caso se tramita la objecin y puede ocurrir que: i. No resulte prospera la objecin, en cuyo caso perdi el acreedor, y deber recibir las sumas consignadas por el deudor. ii. El juez declare que el acreedor si tena razn, caso en el cual, se le da un plazo adicional al deudor, para que consigne las suma adicional. Si el deudor paga, se termina el proceso, si es el evento contrario, el proceso sigue su curso. b. El acreedor, no objeta y no se modifica la liquidacin, el juez declara

terminado el proceso.

Intervencin de Terceros Acreedores con Garanta Real y Acumulacin de Demandas y Embargos en el Proceso Ejecutivo Singular art. 539 a 543 CPC-

En este tema se agregan dos cosas: a. Embargo de Remanentes Se trata de una medida cautelar, que se presenta cuando el acreedor no puede pedir la acumulacin de su proceso, en otro proceso en el que se estn rematando los bienes del deudor. Por tal motivo, la ley le da la posibilidad a ese acreedor, de que pueda solicitarle al juez, que se embarguen los remanentes que se lleguen a desembargar en ese proceso de aquello que haya quedado, una vez hecho el remate y pagado al acreedor.

Cmo Opera l Embargo? 1. Solicitud de embargo de remanentes por parte del acreedor. 2. Libramiento de un oficio al juez que conoce del proceso en el

que ha sido demandado ese deudor. El oficio, es la manera en cmo se concreta el embargo. Cuando se entrega el oficio se exige, quien lo recibe, debe anotar tanto la fecha como la hora en la que se recibi, esto se debe, a que a partir de ese instante se entiende que opera el embargo de remanentes.

Las consecuencias que se derivan del embargo de remantes estn las siguientes: a. Si el bien est sujeto a registro, se efecta la correspondiente inscripcin del embargo de remanentes b. Si el bien ya estaba secuestrado, el secuestre tendr que entenderse con el juzgado que decret el embargo de remanentes.

No se puede decretar sino solo un embargo de remanentes en un mismo juzgado. Ante esta prohibicin, los dems acreedores, podrn pedir en el proceso que ellos han iniciado el embargo de remanentes pero el juez deber oficiar al juez del proceso que ya tiene embargo de remanentes.

Por qu esta norma se ubica en el captulo de la intervencin de terceros acreedores?

Porque el acreedor del proceso que solicita el embargo de remanentes tiene unas facultades especiales, a saber: a. La autorizacin del acreedor que solicit el embargo de remanentes para efectos de que se pueda suspender el proceso de comn acuerdo. b. La autorizacin del acreedor para que se pida fecha y hora para que tenga lugar el remate. Recordemos que el remate solo puede pedirse por las aprtes, pero en este caso atmbien se autoriza al acreedor.

b. Persecucin de Bienes embargados en un proceso

civil por un juez laboral o por un juez de naturaleza coactiva

Cuando se presenta esta situacin, la ley prev el siguiente mecanismo para mantener el privilegio a los acreedores: 1. Mediante un oficio, el juez rinde un informe, en el que se d cuenta de que el bien se va embargar. 2. El oficio se le enva al juez civil, quien toma nota de que se ha decretado el embargo de los bienes que ste tiene embargados. 3. A pesar del oficio, contina el proceso en juzgado civil, se rematan los

bienes, se recoge la suma de dinero recibida por cuenta del remate y antes de entregrsela al acreedor en este proceso, el juez civil le pide al juez que envi el oficio, las correspondientes liquidaciones de los crditos, para que se tramiten dentro de ese proceso. 4. Una vez recibida las liquidaciones, el juez le corre traslado a la contraparte. Dicha liquidacin puede ser objeta o no. 5. En firme las liquidaciones, el juez ordena el pago de la siguiente manera: a. DIAN b. Acreedores c. Y si queda le paga a los acreedores restantes.

Lo que se busca con esta figura del art. 542 CPC, es permitirle a estos acreedores que se respeten sus crditos.

c. Intervencin de Terceros. En los procesos ejecutivos no cabe la intervencin de terceros, como en los dems procesos declarativos o de conocimiento, ya que, en estos, se da lo que se conoce como las terceras. As las cosas, las terceras pueden ser:

I. Intervencin de terceros acreedores con garanta real. Cuando

en un proceso ejecutivo singular, se produce el embargo de un bien dado en garanta hipotecaria o prendaria, el juez de oficio, debe ordenar la citacin de estos acreedores hipotecarios prendarios. En este orden de ideas, en el momento en el que se acredite el embargo y hasta antes de que se d remate, el juez ordena la citacin forzosa, lo cual quiere decir, que el juez no puede prescindir de la citacin, pues de lo contrario no puede darse el remate. Adems la citacin cumple con el fin de que el acreedor dentro de los 30 das siguientes, puede manifestar una de dos cosas: a- Que va a hacer valer su derecho en proceso separado: En este evento, el acreedor inicia el proceso en otro juzgado, se decreta el embargo, y eso hace que se levante el embargo que cursa en el otro proceso, debido al privilegio que tiene el acreedor. b- Que va a hacer valer su derecho en el mismo proceso en el que fue citado: En este caso, el acreedor acumula su demanda.

Cuando se le embarga un bien dado en garanta hipotecaria o prendaria a un

tercero, y el acreedor con garanta real es citado a ese proceso por ministerio de la ley se hace exigible la prestacin, aunque no se haya vencido el termino para cumplimiento de la obligacin.

La citacin que se hace en este proceso, debe hacerse como cualquier otra. En caso de que no se logre la citacin, ese acreedor actuar a travs de Curador Ad-Litem, quin solo podr presentar su demanda en el mismo juzgado hasta antes de que se decrete el remate.

Puede

ocurrir que el acreedor dentro de los 30 das, no presente su demanda, caso en el cual, solo podr ejercitar su derecho solo ante el mismo juez (si presenta demanda en proceso separado habr falta de competencia funcional) y antes de que tenga lugar el remate. Si el curador va a presentar una demanda: * Prendaria: Con la copia del registro prendario expedido por la cmara de comercio. * Hipotecaria: Si se trata de una hipoteca cerrada, con la copia de la

escritura pblica. Respecto de la hipoteca abierta, hay un vaco legislativo de cmo debe presentar la respectiva demanda, porque no se sabe cmo se pueden demostrar los montos de las prestaciones debidas. En el peor de los casos, podr presentar la demanda diciendo que la presenta por el monto mximo de la prestacin garantizada, para que se requiera al deudor y se diga cuales son las sumas que estn garantizadas.

Puede suceder que los bienes se dan en garanta a ms acreedores prendarios. El juez en este caso, debe citar a todos los acreedores y puede ocurrir que: 1. Hacen valer sus derecho en el proceso 2. Formulen demandas separadas. 3. Un acreedor hace valer su derecho en el mismo juzgado donde fue citado, y el otro decide formular su demanda de manera separada. En este evento, lo que ocurre en el proceso ejecutivo que se inici de manera separada, es que se levanta el embargo decretado en el otro proceso, entonces la ley le permite al acreedor que hizo valer su derecho en el mismo proceso, de que

cuando lo citen en el otro proceso, tenga la posibilidad de retirar su demanda y acumularla con el otro proceso. Sin embargo, si quisiera, se puede quedar en el primer proceso bien porque en ese proceso adems del embargo del bien dado en garanta hipotecaria, le hayan embargado otros bienes que tengan sumados ms valor que el bien dado en garanta. II. Tercerias de acreedores quirografarios. a. Acumulacin de demandas. Cuando un acreedor quirografario se da cuenta (a diferencia de la terceria del acreedor con garanta real en el que este debe ser citado forzosamente al proceso) que contra su deudor se esta adelantando un proceso, tiene derecho a perseguir los bienes que all se han embargado para lo cual puede presentar en ese proceso demanda de terceria, esto es, acumular su demanda (que obviamente debe acompaar de titulo ejecutivo e incluso sin este si pide la practica de una diligencia previa) antes de que se decrete el remate de esos bienes. Frente a esa demanda de terceria el juez debe: * Librar el mandamiento ejecutivo a favor de ese acreedor que presenta demanda de terceria, y ordena. * Ordena emplazar a los otros acreedores quirografarios que quieran ir contra el deudor dentro de los 5 dias siguientes al emplazamiento.

La demanda de terceria no suspende el proceso, este sigue su curso, lo que se suspende es el pago que se haya ordenado a favor de los acreedores.

En virtud del emplazamiento pueden llegar mas acreedores, quienes deben presentar crditos exigibles,

pues el emplazamiento no hace exigible el crdito a diferencia de lo que sucede en las terceras de acreedores con garabtia real. Frente a cada demanda el juez se pronuncia librando o no mandamiento de pago, y con cada demanda se abre un cuaderno diferente; si los acreedores acumularon su demanda cuando ya se haba dictado mandamiento ejecutivo y este se haba notificado al deudor, los otros mandamientos ejecutivos que se dicten frente a las demandas de terceria deben notificarse por estado, pero si no deben notificarse personalmente.

En los procesos quien tiene derecho a formular excepciones es el demandado, pero cuando se preseetan demandas de terceria de acreedor quirografario estos pueden hacer una de dos cosas:

* Formular un incidente para demostrar que se le reconozca como acreedor de mejor derecho. * Formular un incidente para controvertir el crdito de otro acreedor, es decir, aca no solo el demandado tiene derecho a excepcionar.

Se tramitan todas las demandas con sus excepciones y al final se dicta una sentencia de prelacin en que se pronuncia sobre cada demanda, sus pretensiones, y las excepciones de la contestacin formuladas por el demandado y los acreedores, y adems seala la prelacin en que hay que pagar, pero si no hay prelacin dira que se page a prorrata. Pero como la demanda de terceria se puede presentar despus de que se haya dictado sentencia pero antes de que se haya decretado remate, se tramitaran las demandas de terceras y se dictar sentencia, o sea

habran dos; en este caso estos acreedores tambin pueden formular incidente para que le reconozcan como acreedor de mejor derecho o para controvertir el crdito o pedir que se declare acreedor de mejor derecho respecto del crdito del acreedor a quien ya se le dicto sentencia (es una excepcin al efecto de cosa juzgada de la sentencia del proceso ejecutivo art.

512 cpc-, ver pag. 113), para ello: * es necesario que lo haga proponiendo una excepcin diferente a la desconocida en la sentencia. * puede formualr esos incidentes aunque el deudor no haya formulado excepciones contra ese crdito, pero para que puedan formular incidentes.

Al proceso inicaido por un acreedor contra su deudor, el mismo acreedor puede presentar demanda de terceria (no es un tercero pero se llama asi porque abre la posibilidad de que lleguen nuevos acreedores en virtud del emplazamiento ordenado por el jeuz) cuando en el entre tanto la obligacin se hizo exigible.

b. Acumulacin de procesos ejecutivos. Estando frente a dos procesos diferentes contra el mismo deudor, un proceso se puede acumular a otro siempre que: * La puede solicitar cualquiera de los demandantes de los diferentes procesos o el deudor, este puede hacer la solicitud siempre que haya formulado una misma excepcin en ambos procesos. * En ninguno de los dos procesos se haya decretado remate.

* Se solicite ante el juez que tramita el proceso mas antiguo lo cual se determina mirando en cual se decrato primero medidas

cautelares o en cual se notifico primero el mandamiento ejecutivo.

El juez dicta auto decretando acumulacin de procesos, ordena emplazar a otros acreedores para que lleguen al proceso dentro de los 5 dias siguientes a que se realice el emplazamiento, se suspende el pago ordenado a los otros acreedores, y de ah en adelante suceder lo mismo que en la acumulacin de demanda: se abrirn cuadernos aparte, los acreedores pueden formualr incidentes, se tramita, se dicta sentencia, etc.

Nos preguntamos: Que pasara en el caso en el que se presenta demanda de terceria y el demandante principal retira su demanda? Dice el Dr. Hernan Fabio Lopez que el proceso debe continuar pero entre el demandante que acumul su demanda y el deudor, se convierte en un ejecutivo singular; adems cree Hernan Fabio que no se debe realizar el emplazamiento a los otros acreedores, pero al respecto Bejarano tiene sus dudas porque el emplazamiento quiere abrirle la

puerta a los otros acreedores al proceso y a los bienes que en este han sido embargados.

Qu pasara si el termino de emplazamiento esta corriendo, y en el entre tanto el acreedor principal y el acreedor que ha presentado demanda de terceria desisten? El dr. Hernan Fabio cree que se debe esperar a que el emplazamiento se surta apra ver si llegan otros acreedores, y una vez surtido el termino si se puede aceptar el desistimiento.

PROCESO EJECUTIVO CON GARANTA REAL (HIPOTECARIA O PRENDARIA).

El proceso ejecutivo con garanta real tiene dos formas de

darse: 1. El ejecutivo hipotecario 2. El ejecutivo prendario. Un aspecto importante en materia del proceso ejecutivo, es el siguiente: Qu tipo de obligaciones se pueden garantizar con hipoteca o prenda? Como respuesta a este interrogante, se entiende que por medio de LA HIPOTECA Y LA PRENDA, SE PUEDEN GARANTIZAR TODO TIPO DE OBLIGACIN bien sea

ya de hacer, dar o no hacer.

En el caso de que el acreedor, quiera hacer efectiva una obligacin de hacer, no hacer o dar una cosa diferente a dinero, que tenga una garanta real, debe convertir en dinero la prestacin. Cmo se efecta esa conversin?: La conversin, la hace el demandante solicitando los perjuicios compensatorios que consten en el ttulo ejecutivo, y si all nada se dijo al respecto, hara una estimacin en la demanda bajo la gravedad de juramento. Esta conversin, se explica por cuanto el objetivo de este proceso ejecutivo es rematar el bien dado en garanta real para que con el producto se pague la prestacin debida.

a. Competencia Es competente el juez civil municipal o del circuito, dependiendo de la cuanta de la prestacin que se determina segn los criterios del art. 20 cpc. Y territorialmente es comeptente el juez del domicilio del demandado o del lugar donde se encuentre ubicado el bien (art. 23, num. 9 cpc).

b. Requisitos de la demanda prendaria o hipotecaria La demanda prendara o hipotecaria deber cumplir con los mismos requisitos

que estn previstos para cualquier demanda ejecutiva. Pero adems, deber acompaarse:

1- El ttulo que preste mrito ejecutivo, aunque eventualmente es posible presentar un documento que an no preste mrito ejecutivo, siempre que en la demanda se solicite la practica de las diligencias previas del art. 489 CPC. 2- El Certificado del Folio de Matricula inmobiliaria o de la prenda segn sea el caso, en el que consta que la garanta real est debidamente constituida. Para ambos casos, el certificado no debe tener una antigedad mayor a un mes. 3- El documento constitutivo de la hipoteca o de la prenda, con constancia del registro. Para el caso de: a. Hipoteca: Escritura Pblica, la cual, debe haberse inscrito dentro de los 90 das al momento en que se firm. Adicionalmente, cuando el demandante va a presentar su demanda, debe acompaar la primera copia de la escritura pblica, que tiene un sello que dice que es la primera copia y que es la que presta mrito ejecutivo. Esta exigencia se explica porque el crdito hipotecario se cede con una anotacin en la escritura de constitucin de la hipoteca, la cesin no esta sujeta a registro, por lo que se quiere evitar que un acreedor

malintencionado ceda el crdito a varias personas inicie varios procesos ejecutivos; de tal manera, que con esta exigencia, el acreedor no podr sino presentar una sola vez su demanda ceder el crdito por una sola vez.

Las partes suelen dejar en la escritura una clasula en la que autorizan al notario para que ste reproduzca una nueva primera copia en caso de extravio. Si no se

previ lo anterior en la escritura pblica, las partes tendrn que adelantar un proceso para los fines de que el juez autorice la expedicin de una nueva copia.

Debe distinguirse entre: a- Abierta (No se conoce exactamente el monto de la prestacin que garantiza, solo se dice cuanto es lo mximo que se va a garantizar): Cuando la hipoteca es abierta, en ella solo consta el gravamen; el ttulo ejecutivo lo debe aportar el demandante. Por ejemplo: Cuando se va a construir un edificio se dan varios pagares. b- Cerrada (Se conoce exactamente el monto de la prestacin garantizada):

Cuando la hipoteca es cerrada, cumple una doble funcin, pues en la escitura consta la constitucin de la garanta real, y adems contiene el ttulo que presta mrito ejecutivo.

b. Prenda: Documento Privado donde conste la constitucin del gravamen.

4- Si quin formula la demanda es un acreedor hipotecario o prendarario que previamente haya sido citado en proceso ejecutivo singular, deber manifestar bajo la gravedad de juramento la fecha en la cual fue notificado por el juzgado respectivo. Ello se hace con el fin, de que el juez pueda hacer el cmputo de los 30 dias y determinar si la demanda ha sido o no presentada en tiempo, porque recordemos que si ha dejado pasar los treinta das solo podr acumular su demanda en el proceso para el cual fue citado; asi mismo se busca establecer cuando se hizo exigible la obligacin a menos que la exigibilidad haya operado antes de la citacin.

c. Legitimacin

Pasiva El inciso 3 del art. 554 CPC, establece que la demanda hipotecaria prendaria, debe dirigirse contra quien tenga la condicin de propietario del bien. Con relacin a lo preceptuado por este artculo, existe una polmica por parte del Dr. Hernn Fabio Lpez quien afirma que debe demandarse tanto al actual propietario, cmo al deudor que lo enajen, ya que estos conforman un litisconsorcio necesario. Sin embargo, la Corte Constitucional (C-192/96), analizando la exequibilidad de aquel articulo, zanj la polmica al decir que solo debe demandarse al actual propietario del bien; la razn estriba en que quin adquiri el bien deviene en deudor, no personal, sino hasta el monto de la concurrencia del bien, condicin que adquiere porque la garanta hipotecaria prendararia le otorga al acreedor los atributos de preferencia y persecucin sobre el bien gravado con garantia.

d. Trmite, Conductas del Demandado y Sentencia Una vez la demanda cumpla con el lleno de los requisitos, el demandante la presenta y el juez frente a ella, dictar una providencia en la que ordenar: 1. Librar mandamiento ejecutivo 2. De oficio el embargo y el secuestro del bien dado en garanta prendararia o

hipotecaria. Se observa entonces, una diferencia con el proceso ejecutivo singular, por cuanto en este, si la medida cautelar se solicita antes de que se libre mandamiento de pago, el demandante deber prestar caucin y adems deber solicitarla; circunstancia que no se presenta para el caso del proceso

ejecutivo singular con garanta real.

Frente a esta situacin, puede ocurrir que cuando el juez va librar mandamiento ejecutivo en contra del deudor y decrete la medida de embargo y secuestro, el registrador de cuenta de que el bien ya no le pertenece al deudor. Se pregunta: Debe el registrador efectuar la respectiva anotacin de la medida de embargo por el contrario deber abstenerse de inscribirla? Como respuesta al interrogante, se dice que el registrador si debe efectuar la respectiva inscripcin de embargo (excepcin a la regla general), la razn es que cualquiera que sea el propietario debe responder, por cuanto se est ante una Obligacin PROPTER- REM AMBULATORIA, una obligacin en razn de la cosa. Y, como el dueo del bien embargado debe concordar con el demandado en el proceso en que se ordeno el embargo, por ministerio de la ley se entiende sustituido el demandado (antes el demandante deba retirar la

demanda y volverla a presentar contra el nuevo dueo).

3. Notificacar al demandado para que ejerza su derecho a proponer excpeciones dentro del trmino de 5 das. Los motivos de excepciones previas se interponen por reposicin del mandamiento de pago. 4. Citar de manera personal a los dems acreedores con garanta real a este proceso solo pueden acumular demanda los acreedores con garanta realsobre l bien, para que dentro de un trmino de 5 das hagan valer su derecho; la citacin ser por notificacin personal. Puede ocurrir: a. Que el acreedor presenta su

demanda, caso en el cual, las demandas se tramitarn conjuntamente y luego del trmite, se dicta una sentencia de prelacin. b. Que el acreedor no presente su demanda, evento que conllevar a que el acreedor pierda la posibilidad de que las demandas se tramiten conjuntamente y dejando como nica posibilidad la de adelantar una demanda separada con el fin de buscar la acumulacin. Si no logr la acumulacin no pudo presentar su demanda y se remata el bien, el juez, dispondr que los dineros que sobraron, queden en el depsito judicial por 60 das para que el

acreedor hipotecario o prendario pueda con posterioridad, adelantar un proceso ejecutivo separado o un memorial en conjunto con el deudor para que se le entregue el dinero. Pasados los 60 das sin que el demandante haya adelantado un proceso ejecutivo presentado el memorial, el juez le entregar los dineros al demandado, siempre que no est pendiente un embargo de remanentes.

Con relacin a la citacin de los dems acreedores con garanta real, se ha venido presentado una discusin, que se encuentra relacionada con la notificacin del mandamiento ejecutivo al deudor. La discusin se centra principalmente en que es mejor esperar a que se d primero la citacin al proceso de los dems acreedores con garanta real, con el fin de que estos presenten su demanda, para luego notificarle al deudor, los respectivos mandamientos de pago simultneamente. El Dr. Bejarano, ante esta discusin, estima que la anterior solucin es mecnica, y propone

en su reemplazo, que primero se surta la notificacin del primer mandamiento de pago, con el objeto de darle una oportunidad al deudor de solucionar su crdito con el primer acreedor, y luego de ello, si notificarle la existencia de los

dems mandamientos de pago; fundamenta su posicin en que el proceso ejecutivo no busca dejar en la calle al deudor.

Cules son las Conductas que puede ejercer el Demandado? El demandado puede ejercer las mismas conductas que estn previstas para el singular quirografario pero en menos tiempo, esto es, 5 dias contados desde que se le notific. Sin embargo, merece especial atencin la siguiente: en el caso en que el Demandado Guarde Silencio, el juez nicamente podr dictar sentencia cuando el bien se encuentre embargado, no importa si no est secuestrado.

De resto, todas las reglas del ejecutivo quirografario se aplican a este proceso.

Por otra parte, es indispensable resaltar, que el demandado dentro del trmino de los 5 das para proponer excepciones, puede prestar caucin para lograr el levantamiento de los medidas cautelares. Esto se debe a que el art. 47 del Decreto Transitorio 2531 de 1991, (que se convirti luego en norma definitiva por la ley 446 de 1998 Art. 167) dispuso que el inciso 9 del art. 555 CPC (que estableca la inaplicabilidad de los artculos 517 contempla la posibilidad de

reducir el embargo- y 519 cpc en el proceso ejecutivo hipotecario) se entenda derogado frente al art. 519 CPC, que regula lo relativo a la posibilidad de prestar

caucin, hacindolo aplicable al proceso ejecutivo con garanta real. Por tanto, HOY EN DA, EL DEUDOR SI SE PUEDE PRESTAR CAUCIN PARA LOGRAR EL LEVANTAMIENTO DE LA MEDIDA CAUTELAR.

La Sentencia que se profiere en este proceso, sea porque hubo excepciones y no prosperaron, o por que el demandado guardo silencio, se ordenar que se siga adelante con la ejecucin y que se remate el bien, para que con el producto se pague la suma respectiva.

e. Citacin del acreedor con garanta real En los 5 das se debe decir si har valer su derecho en ese proceso. Solo pueden intervenir acreedores con garanta de igual naturaleza prendaria e hipotecaria. Si no presenta la reclamacin en esos 5 das debe presentar una demanda separada. Si se remata el bien le van a pagar al otro acreedor y si queda dinero lo guardan y se dan 60 das para que el acreedor que no

presento demanda pida que se le de ese dinero, pero con acuerdo con el deudor. Pasados los 60 das se entrega el dinero al ejecutado, salvo que haya embargo de remanentes.

f. Remate Las reglas para el remate son muy parecidas a del ejecutivo singular. Sin embargo, vale la pena resaltar las siguientes reglas especiales: 1. Relevo del Impuesto. Cuando quede desierta una licitacin, el demandante puede pedir dentro de los 5 das siguientes, que se le adjudique el bien por el monto del avalo del bien. Esta posibilidad favorece a los acreedores gracias a una sentencia de la CSJ que dijo que, los acreedores a los que se les adjudique el

bien dentro de ese termino, estn relevados de pagar el impuesto judicial del 3 %, pues este impuesto es solo para los casos en que el bien se adjudique en remate. Puede ocurrir, que el valor del bien sea inferior al valor del crdito su crdito, caso en el cual se reduce el crdito en el valor del bien; si por el contrario, el valor del bien es superior al crdito, el acreedor deber completar la suma restante. Obviamente tambin puede ser postor.

2. Cuando existan varios acreedores con garanta real, pero haya uno de mejor derecho, aquellos que no son de mejor derecho, debern pedirle autorizacin al de mejor derecho, para poder hace posturas por cuenta de su crdito. Es decir, si existen acreedores de distintos grados, el que tenga un grado inferior, deber contar con el beneplcito de todos aquellos acreedores con mayor grado.

Si se remata el bien y no alcanza para pagar el crdito, el acreedor hipotecario o prendario puede perseguir nuevos bienes del deudor, porque si bien la garanta se extingui, el crdito aun se encuentra vigente. En este nuevo evento, si podrn concurrir los acreedores quirografarios.

El art. 686 Par 3 inciso final, regula el fenmeno que se presenta cuando en un proceso ejecutivo con garanta real no se puede concretar el secuestro de un bien que est sujeto a registro; si ello ocurre el acreedor en todo caso podr perseguir los dems bienes de propiedad del deudor y sigue el trmite del proceso quirografario.

PROCESO EJECUTIVO MIXTO

El proceso ejecutivo

mixto se encuentra regulado en el articulo del cpc sobre proceso ejecutivo con garanta real; all se dispone que cuando el acreedor persiga, ademas, bienes distintos de los gravados con hipoteca o prenda, se seguirn exclusivamente el procedimiento sealado para el proceso ejecutivo singular.

Recuerdese que si un sujeto de derecho adquiere una obligacin y la garantiza con hipoteca o rpendam no se sustrae al compromiso de que todo su patrimonio responda por el cumplimiento de ella; por consiguiente el acreedor tiene varias opciones: * Adelantar proceso ejecutivo persiguiendo nicamente la garanta real. * Prescindir de perseguir la garanta real y ejcutar con base en la garanta personal, es decir perseguir el patrimonio de su deudor por ser prenda general. * Iniciar un proceso ejecutivo ejercitando tanto la garanta real como la personal, a travs de la denominada accin mixta.

La esencia de la accin mixta se encuentra en el hecho de que el ejercicio de

la garanta especfica (prenda o hipoteca) y la garanta personal se hace simultneamente, es decir en un mismo y nico proceso que, como lo seala el penltimo inc. Del art. 554 cpc, se sujeta a los pasos del ejecutivo con garanta personal.

Se tratara de hacer valer en el proceso la garanta real respecto de la cual tiene los atributos de persecucin y preferencia; pero ademas se tratara de perseguir el resto del patrimonio respecto del cual no se ha otorgado ninguna garanta, pero eso si respecto

de este no tendr ninguna preferencia.

Al tramitarse este proceso como ejecutivo singular:

* Para que se decreten medidas cautelares se debe prestar caucin y hacer solicitud al juez, este no dictara la medida de oficio ni siquiera respecto de los bienes gravados con garanta real. * Sera posible la intervencin de otros terceros tanto con garanta prendaria o hipotecaria como simple garanta personal.

* En caso de que se se declare desierto el remate, no podr adjudicrsele al acreedor los bienes subastados, ni siquiera aquel sobre el cual el deudor le constituyo garanta real.

Porque se inicia proceso ejecutivo mixto:

1. El acreedor amplia sus fuentes de pago; mientras en el ejecutivo con garanta real se limira a procurar el cumplimiento de la obligacin con el solo producto del remate del bien gravado con prenda o hipoteca, en la ejecucin con accin mixta se persigue no solo ese bien, sino cualquier otro activo que tenga el demandado. 2. Puede tambin tener razones jurdicas, por ejemplo, cuando se vendi el bien, se puede iniciar proceso ejecutivo con garanta real contra ell dueo del bien dado en garanta para poder perseguir este; pero el acreedor tambin podr iniciar un ejecutivo mixto para ademas de demandar al dueo del bien gravado con garanta real, demandar tambin al deudor para perseguir los dems bienes. 3. Dice Hernan Fabio Lopez: Si se otorga una hipoteca abierta y las obligaciones a cargo del deudor, en lo que a capital respecta

exceden el monto mximo garantizado y el acreedor quiere cobrar todas las sumas adeudadas, respecto de cuyo excedente solo tiene la calidad de quirografario, deber intentar un proceso ejecutivo con accin mixta y no el ejecutivo con titulo hipotecario, as solo persiga el bien hipotecado por considerar intil o innecesario buscar otros; lo anterior porque:

* El gravamen que se constituyo sobre el bien solo garantiza el tope mximo indicado en el documento, lo que exceda ese tope deber ejecutarse por ejecutivo con garanta personal. * Como las sumas excesivas no estn garantizadas con hipoteca ni con prenda, para obtener su pago no puede iniciar proceso ejecutivo con garanta real. * Si se trata de cobrar el exceso por proceso con garanta real se incurrir en tramite inadecuado. * Si se inicia proceso ejecutivo con garanta real para tratar de obtener la totalidad de la obligacin, como en este proceso no se admiten acreedores quirografarios, cuando el bien gravado se ha rematado y se ha obtenido un producto que supera el tope garantizado por la hipoteca abierta, quedar un saldo sobre el cual los otros acreedores no podrn ejercer sus derechos. En

cambio si se inicia accin mixta el exceso se repartir a prorrata entre el acreedor que tenia garanta real y los acreedores quirografarios, tal como debe ser.

Al respecto considera el Dr. Bejarano que si bien si debe instaurarse un proceso mixto, no es verdad que all solo se embargue un bien pues cuando

se embargue el bien gravado con prenda e hipoteca para buscar la ejecucin de la suma adeudada garantizada con este bien, estaremos un bien, pero el exceso del bien, es decir, la suma sobrante despus de haber rematado el bien y haber pagado la suma garantizada tambin se embargar y constituir otro bien.

PRELACIN DE EMBARGOS. (ART. 558 CPC)

La ley define que embargo prevalece cuando un mismo bien se ha embargado varias veces por diferentes autoridades:

1. Cuando se embarga un bien en un proceso ejecutivo singular que esta dado en garanta, y ese bien esta dado en garanta a un acreedor que inicia proceso ejecutivo con garanta real se levantar el embargo en el proceso ejecutivo singular para que quede a ordenes de ejecutivo con garanta real.

El registrador que recibe un oficio del proceso ejecutivo con garanta real, debe hacer el mismo hacer valer la prelacin, esto es, levanta la medida cautelar del proceso ejecutivo singular y lo registra a orden del proceso con garanta real; esto deber informrselo a ambos jueces.

Si en el proceso ejecutivo singular ya se haba practicado secuestro, este pasar a manos del juzgado en el que se tramita el proceso con garanta real en el que se va a hacer prevalecer el embargo.

2. Dos acreedores con garanta real pero que inician procesos diferentes, uno inicia un ejecutivo mixto y el otro un ejecutivo con garanta real.

En este caso prevalece el embargo que prevalece es el del proceso que inicia el acreedor que primero ha registrado

su gravamen (primero en el tiempo primero en el derecho), entocnes, se cancelar el embargo del otro proceso y se registra a ordenes del juzgado en que se esta tramitando el proceso iniciado por el que primero adquiri el derecho.

c. Prevalece el proceso ejecutivo con garanta real, y el proceso ejecutivo mixto solo tiene un acreedor. Cuando el acreedor que inicio el proceso ejecutivo mixto sea citado en el proceso con garanta real puede acudir a este proceso, y el otro proceso se suspende para ver si en el proceso con garanta real le pagan; si no le alcanzan a pagar se devuelve a su proceso y este se reanuda.

En el ejecutivo mixto pueden acumular demanda los acreedores quirografarios que pasa si el proceso esta suspendido? en este caso se reanuda, se rematan los bienes, le guardan al que se fue al otro proceso y le pagaran ese guaradado dependiendo si en el de garanta le pagaron o no.

d. Prevalece el proceso ejecutivo con garanta real , y en el ejecutivo mixto hay varios acreedores. Se cancela el embargo de este proceso y se registra en

el ejecutivo con garanta real. Si el acreedor con garanta se va al ejecutivo con garanta, el proceso ejecutivo mixto no se suspende sino que sigue con los otros acreedores para rematar los dems bienes del deudor, se recoge el dinero y se prorratea entre los acreedores que continuaron en ese proceso y el acreedor con garanta que se fue para el ejecutivo con garanta real, pero se les entrega el dinero solo a aquellos (los que estn

en el proceso mixto) y se le guarda su parte al otro hasta que diga que en el otro proceso con garanta real no le pagaron. que apsa si al acreedor con garanta le pagaron en el ejecutivo hipotecario o prendario? La aprte que se le guardo se vuelve a repartir entre los acreedores que todava tienen un saldo a su favor, o se le devuelve al deudor.

e. Prevalece el embargo ene el ejecutivo mixto. Se cancela el embargo del proceso con garanta real que pasa con ese proceso si se quedo con bien al cual perseguir? Puede el acreedor que inicio este proceso acumualr su demanda al ejecutivo mixto.

PROCESO EJECUTIVO PARA COBRO DE CAUCIONES JUDICIALES (ART.

508)

Art. 508 cpci En los procesos se puede dar la posibilidad de prestar caucin (en algunas ocasiones en un requisito necesario para la efectividad de ciertas actuaciones) con diferentes fines, caucin que se podra prestar de diferentes maneras: * Se puede prestar caucin a travs de una compaa de seguro. * Se puede prestar caucin bancaria. * En direno en efectivo. * A travs de constitucin de hipoteca o prenda.

Salvo en el caso en que se ofrece prestar caucin para que se de el levantamiento de las medidas cautelares practicadas en el proceso en donde es necesario que se preste en dinero en efectivo (art. 519), quien deba prestar caucin escoger cual de las anteriores formas utilizar para ello, el juez no puede exigirle una forma especial.

Dice el art. 508 cpc que: A. Cuando se ha

prestado caucin en proceso ejecutivo, la forma de hacerla efectiva es: Una vez que el juez ha dictado la providencia con base en la cual se concreta el siniestro (por ejemplo, se levantan las medidas cautelares por lo que se condena al demandante al pago de perjuicios), en esa providencia ademas de declarar cual fue el riesgo que se realizo se debe condenar a quien debe responder por esos riesgos, pero esa condena puede hacerse de dos formas: * El juez puede condenar en concreto en la providencia, es decir, establecer cual es el monto exacto por el que se condena y la declaracin del siniestro. * El juez podra condenar en abstracto si no tiene los elementos necesarios para fijar el monto en la misma providencia en la que concreto el siniestro. En este caso se debe tramitar un incidente para fijar el monto.

Sea que se condene en abstracto y deba proseguirse al tramite de un incidente, o sea que se condene en concreto, una vez la providencia que fija la condena quede en firme se debe librar oficio al garante notificndolo de la condena a su garantizado y que se ha hecho efectiva la caucion y en consecuencia debe pagar dentro de los 3 dias siguientes; puede suceder: * El garante consigna no se iniciara proceso ejecutivo.

* El garante no consigna en este caso el mismo juez, de oficio, librara mandamiento de pago por la suma de dinero que representa la caucin, y en el mismo expediente, en cuaderno separado, se adelanatar proceso ejecutivo.

Agrega aquel articulo que

si la caucin fuere real, esto es, se hubiere constituido prenda o hipoteca, ademas de librar mandamiento de pago se debe ordenar su embargo, secuestro y avaluo, y se aplicaran las normas para el ejecutivo con garanta real.

De aqu en adelante se sigue un proceso ejecutivo contra el garante para perseguirle sus bienes y hacer efectiva la caucin, y se debern observar las siguientes reglas especiales: * Solo se pueden proponer excepcin de pago. * No es admisible la acumulacin de procesos, ni a ellas pueden concurrir otros acreedores a menos que all se haya embargado un bien dado en garanta real, porque se debe permitir que el tercero acreedor haga valer sus derechos.

Pongamos el caso en el que se presto caucin por 5 millones de pesos y se conden en abstarcto, y al adelantar el incidente se fijaron los perjuicios en: i) 7 millones de pesos, es decir, por mas de la suma por la que se presto caucin en este caso el garante solo debe consignar 5 millones que es por lo que se obligo a garantizar el pago de perjuicios, y el que presto caucin deber responder por el saldo. ii) 2 millones de pesos en ese caso el garante solo debe pagar 2 millones de peso, y no hay suma alguna que devolver porque el garante se obligo a garantizar el pago de perjuicios pero no haba pagado; pero si la caucin se presto en dinero en efectivo el restante se le devuelve, osea 3.

Si la parte no formula la incidente en tiempo cesa la obligacin garantizada.

B. Si se presto caucin en un proceso

declarativo, con la sentencia se producir el evento que estaba amparado con la caucin; si la condena no esta en concretada en la providencia, se debe concretar. Una vez se sepa por cuanto se condeno, el interesado, esto es,

aquel en cuyo favor se haya condenado y declarado el siniestro, debe presentar demanda ejecutiva contra el garante.

La norma no dice que debe informrsele al garante para que pague, pero creemos que si debe informrsele porque como se le va a iniciar proceso ejecutivo sin que el haya sabido que deba pagar.

Si se presto caucin constituyendo prenda o hipotteca, se iniciara proceso ejecutivo con garanta real.

PROCESOS EJECUTIVOS DE LA JURISDICCIN COACTIVA.

Cuando hablamos de la jurisdiccin coactiva nos estamos refiriendo a los juicios fiscales. Podemos definir los procesos de jurisdiccin coactiva como aquellos procesos por el cual la ley fauclta a las entidades del estado para promover procesos contra los deudores a su favor para obtener el pago forzoso de esas obligaciones.

Una entidad pblica que va a cobrar una prestacin derivada de la funcin

pblica desarrollada por aquella, debe expedir los documentos donde conste las sumas que el deudor debe pagar, pero hay all una fase de la va gubernativa en donde esa entidad ha requerido al deudor y agotada se inicia el ejecutivo el que adelanta la propia entidad; si la deuda tiene origen en un negocio juridico diferente lo conoce la jurisdiccin ordinaria, como cuando la entidad se ha comportado como un particular.

El proceso para el cobro esta compuesto por dos fases: Fase 1 se debe requerir al deudor por la via guvernatiba, pero si no paga nos vamos a la siguiente fase. Fase 2 la entidad demanda al deudor y se lleva adlenate el proceso coactivo.

La critica que se le hace a este proceso en que supuestamente una misma autoridad adelanat las dos fases, pero eso no es cierto, porque si bien es ma misma entidad son diferente los funcionarios que adelanatn las distintas fases. Tambin se dijo que se violaba el derecho de defensa, pero no, pues no se viola ninguna garanta por el hecho de que la entidad adelante el proceso ella

misma, por ser juez y parte, ya que solo es una prerrogativa del estado. Adems hay una intervencin jurisdiccional que sirve de control a la entidad.

Son dos las clases de procesos de la jurisdiccin coactiva: * El del cpc para todas las entidades pblicas. * El decreto 564 para cobrar obligaciones a favor de la DIAN.

I. Proceso de la jurisdiccin coactiva regulado por el CPC Cul es el titulo ejecutivo? Dice el art. 562 modificado por el art. 68 CCA,que prestaran merito ejecutivo en las ejecuciones por jurisdiccin coactiva: * Las providencias que contengan liquidaciones expedidas por la contralora; * Las liquidaciones de impuestos contenidas en providencias ejecutoriadas que practiquen los respectivos funcionarios fiscales; * Las certificaciones expedidas por los administradores o recaudadores de impuestos sobre las liquidaciones

correspondientes y la copia de la liquidacin del impuesto de renta para el cobro de las cuotas vencidas; * Las resoluciones ejecutoriadas de funcionarios administartivos o de polica, que impongan multas a favor de las entidades de derecho pblico. * Las providencias ejecutoriadas que impongan multas a favor de entidades de derecho publico en procesos seguidos ante la rama judicial del estado.

Una vez se haya efectuado la via gubernativa de los actos administrativos, es decir, el recurso de apelacin o de reposicin se encuentren en firme, el funcionario que adelanto esta fase le pasa el expediente al otro funcionario de la misma que es el encargado de ejecutar coactivamente al particular. El funcionario encargado de adelantar la fase de ejecucin coactiva librara mandamiento de pago contra el ciudadano, y se le notifica para que acuda al proceso; en caso de que no se tenga la direccin del deudor se le notifica por aviso que se publicar en el peridico; pasados 15 dias puede suceder: * Que el particular concurra en este caso se le notifica. * No concurre se le asigna curador ad litem.

Este proceso se rige por las siguientes reglas:

* El ejecutado tiene limitados sus derechos, no podr formualr como excepcin aspectos que no se hayan planteado en la via gubernativa. * Se siguen las normas del tramite ejecutivo de mayor y menor cuantia, sin embargo hoy no es asi porque el ejecutivo singular tiene el mismo tramite sea que el proceso sea de mayor o de

menor cuantia. * Solo se puede acumular con otros procesos de naturaleza coactiva.

Control a la jurisdiccin coactiva. La providencia debe ser revisada por otra autoridad jurisdiccional, asi la apelacin contra el mandamiento de pago o la sentencia de segunda instancia, la cual podr ser ante los jueces administrativos o el tribunal dependiendo de la cuantia: * Mas de 400 salarios minimos lo conoce el tribunal * Menos de 400 salarios minimos lo conoce los jueces administrativos.

Medidas cautelares. La entidad no debe prestar caucin para la practica de medidas cautelares pero debe pagar los perjuicios que se ocasione con el proceso ejecutivo.

II. Proceso ejecutivo del decreto 684 de 1993 respecto de obligaciones a favor de la DIAN.

Todos los ciudadanos colombianos debemos presentar una declaracin de renta que es revisada por la DIAN quien da su concepto favorable o desfavorable y emite una liquidacin oficial; cuando este titulo este en firme se prosigue a la via de persuasin. La DIAN tiene unos funcionarios de persuasin quienes llaman a los declaradores para que paguen o acudan a hacer acuerdos de pago; si se llega a un acuerdo de pago ah se queda el tramite, pero se la persona no paga el tramite se va a donde los funcionarios ejecutores de la DIAN quien librar mandamiento ejecutivo, se notifica y se sigue el trmite de cualquier proceso ejecutivo.

Reglas especiales: * Se tiene un mecanismo especial de notificacin: se enva una informacin, si no

acude se le enva por correo certificado y si no va se entiende notificado. * Solo se pueden proponer excepciones como pago, transaccin, prescripcin, compensacin, acuerdo de pago, que aun se esta discutiendo la liquidacin oficial ante la jurisdiccin de lo contencioso. * Se sigue el misme tramite de un proceso ejecutivo. * La sentencia la dicta el funcionario ejecutor, sobre ella tambin hay control de la jurisdiccin contenciosa.

En este proceso la jurisdiccin contenciosa administrativa interviene para controlar la decisin del funcionario ejecutor, el control se ejerce cuando se instaura una accin de nulidad contra la sentencia; es entocnes, un control a posteriori y a solicitud de la parte vencida. Mientras este en curso la accin de nulidad puede seguirse adelantando el proceso ejecutivo, lo que no puede hacerse es el remate, pues se tiene que esperar lo que se defina con esa accin de nulidad.

PROCESOS EJECUTIVOS ANTE LA JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINITRATIVA

En virtud del art. 75 de la ley 80 de 1993, la juridiccin contencioso adminitrativa conoce de las controversias derivadas de los contratos estatales o relacionados con los procesos de ejecucin de esos contratos estatales. En este tipo de asuntos la jurisdiccin contenciosa acoge la competencia ya sea en juzgados o en tribunales segn la cuantia.

Hay quienes dicen que si se trata de controversias derivadas de contratos estatales estas son de conocimiento de la jurisdiccin contenciosa, mientras que

si se trata de la ejecucion algunas veces lo conoce la jurisdiccin contencioso administrativa y otras veces la ordinaria.

Sin embargo bejarano esta de acuerdo con la posicin del consejo de estado que afirma que cualquier controversia alrededor de los contratos estatales, sea declarativa sea ejecutiva, lo conocer la jurisdiccin administrativa.

Recordemos que hay una controversia en la jurisdiccin ordinaria sobre si el juez puede decretar excepciones de oficio, al respecto de la jurisdiccin

contenciosa administartiva se sanjo la discusin hace tiempo diciendo que el juez puede decretar de oficio excepciones aunque el demandado no haya propuesto ninguna.

5. PROCESOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA

Este proceso obedece a la naturaleza del servicio que presta el juez que esta referido al cumplimiento de un requisito. Las caractersticas de este proceso son:

1. No hay demandante ni de demandado, sino peticionario 2. No hay controversia en el inicio del proceso 3. Las sentencias no hacen trnsito a cosa juzgada material, sino formal

Estos son requisitos que en la prctica no son siempre absolutos, hay procesos en los que se desconocen estos requisitos. Los procesos de jurisdiccin voluntaria estn previstos en el art. 649 del CPC, el cual no es un listado taxativo pero la ley es la que dices si un asunto corresponde o no a la jurisdiccin voluntaria, no hay procesos de esta clase diferentes a los

sealados por la ley.

a. Competencia. La regla general del CPC, es que los

procesos de jurisdiccin voluntaria los conozca el juez de familia. Sin embargo, hay una disposicin del mismo CPC, que permite que ciertos procesos se ventilen ante la jurisdiccin ordinaria.

b. Reglas Generales del Proceso

1) Presentada la demanda, el juez la admite y ordenar:

* La citacin del Ministerio Pblico. * La citacin a los familiares. * Decretar pruebas

2) Surtido el auto admisorio de la demanda, se espera que las partes comparezcan. Acto seguido, se dicta otro auto en el que se ordena decretar

pruebas. Lo anterior indica que hay dos momentos para decretar pruebas, o bien en el auto admisorio de la demanda bien en esta segunda oportunidad. 3) Como no hay alegatos de conclusin, el juez profiere la sentencia. 4) La demanda con la cual se promueve este proceso puede ser reformada por una sola vez, hasta antes de que se hagan las citaciones.

c. Algunos Procesos de Jurisdiccin Voluntaria. Reglas Especiales

a. Proceso que se adelanta para otorgar licencias o autorizaciones para realizar transacciones

* Objeto: Tiene lugar en aquellos eventos en los que una persona es incapaz y requiere de una autorizacin especial para hacer un negocio jurdico (Permuta, transaccin, venta). Este proceso lo que busca, es darle la licencia o facultad al representante legal para que haga uno negocio. * Legitimacin Activa: La demanda se formula por el guardador. Si la persona no tiene guardador, el juez proceder a designarle un curador

ad litem. * Limitacin en el Tiempo: La licencia es limitada en el tiempo, es decir se concede por el tiempo necesario para hacer la gestin. * Si la autorizacin que se estaba pidiendo es:

* Para el caso de la permuta: al juez hay que llevarle la minuta de permuta, con el fin de que el juez proceda a su autorizacin. * Para la transaccin: Concede la autorizacin y la limita en el tiempo, por ejemplo debe decir que no puede exceder de 6 meses. * Para la enajenacin de un bien inmueble: El juez en la sentencia, si es favorable, autoriza la venta del inmueble pero en pblica subasta. El remate no se hace conforme a las reglas del proceso de ejecutivo, sino conforme a las reglas del proceso de sucesin, lo cual implica que el bien sale por el 100%. En este caso, la sentencia si har trnsito a cosa juzgada material.

b. Proceso de Designacin del Guardador Testamentario

El Guardador Testamentario, es aquella persona que ha designado el testador, para personas incapaces, a efectos de que cuando el muera, ejerza la guarda

respecto de esas personas.

* Objeto del proceso. El proceso se inicia para que el juez de familia reconozca la calidad de gurdador a quien el testador ha sealado. * Legitimacin Activa: La solicitud puede hacerla el interesado, el pupilo, cualquier otro pariente o el propio guardador. * Discernimiento del Cargo: Reconocida la condicin, el juez discernir el cargo, esto es que el guardador deber: * Presentar inventarios

de los bienes * Prestar caucin para garantizar el manejo de los bienes como guardador testamentario.

Cumplidos los requisitos la persona queda habilitada para cumplir el cargo de guardador. Si por cualquiera circunstancia, el guardador no puede aceptar el cargo, el juez proceder a nombrar un guardador dativo (El que designa el juez de acuerdo con una lista de auxiliares de la justicia. Tambin existe el guardador legal)

c. Proceso de Ausencia y Proceso de Declaracin de muerte por desaparecimiento

Estos procesos se pueden adelantar de manera conjunta o de manera separada.

| Proceso de Ausencia | Proceso de Declaracin de Muerte por Desaparecimiento | Objeto/ Trmite y Culminacin del Proceso | Tiene por objeto, proveer una defensa de los bienes de quien se encuentra ausente. (Es la persona que no est en el sentido en que no se tiene noticia de l); Es decir, mediante este trmite se busca que cualquier persona pueda iniciar el proceso, con el fin de que el juez tome las medidas pertinentes. Cules son las medidas pertinentes?Frente a la demanda que se presenta el juez expide un auto ordenando: 1. Admitir la demanda 2. Ordenar un Emplazamiento conforme

al art. 318 CPC, a las personas que se crean con derecho a intervenir. 3. Ordenar la citacin de los familiares, para los fines de que puedan intervenir en

el proceso.

4. Designar a un curador para que tenga el manejo de los

bienes.El cdigo dice, que el juez debe acudir a los mecanismos necesarios

para buscar al ausente, por ejemplo, solicitarle a los organismos de inteligencia que si lo encuentran se lo informen.El proceso culmina con una sentencia en la que se declara la ausencia y la designacin del curador. La declaracin de ausencia se extiende hasta cundo: * Aparece el ausente, * Cuando se

concrete el proceso de declaracin de muerte o desaparecimiento * Se tenga certeza de la muerte | Es un procedimiento que est previsto en el libro I del Cdigo Civil y tambin en el CPC, que tiene por objeto declarar muerto presunto a un persona, respecto del cual, no se tiene noticias al menos durante los dos ltimos aos. Se observa entonces, una diferencia con el proceso de ausencia pues en ese proceso no es necesario que haya pasado un detemrinado tiempo para que se pueda declarar a la persona ausente.Pasados los 2 aos se puede formular la demanda por cualquiera de los interesados.Se presenta la demanda, el juez al admitir ordenar un emplazamiento para que concurran los familiares el presunto muerto. Respecto del cual, existe la siguiente inquietud: Como la norma remite al art. 97 CC, y al art. 318 del CPC, se pregunta: Cul emplazamiento debe hacerse? El. Dr. Bejarano, estima que

deben hacerse ambos emplazamientos. Respecto al emplazamiento del art. 97 del CC, el procedimiento sera el siguiente: Se hacen 3 publicaciones en el Diario Oficial: * La primera se hace a los 4 meses despus de que se * Las 2 restantes, guardando que entre una y

orden el emplazamiento. otra publicacin

hayan lapsos de 4 meses.De lo anterior se observa, que esta publicacin implica al menos u ao. Esta forma de emplazamiento, para el Dr. Bejarano, no tiene sentido, porque muy pocas personas leen el diario oficial. Surtido el emplazamiento se abre el proceso a pruebas. Vencido el periodo probatorio, se profiere la sentencia, donde puede ocurrir que sea: * Favorable: Caso en el cual: * Declarar presuntamente muerto a esa persona * Sealar como fecha de muerte; la fecha que corresponda el primer bienio (2 aos) de desaparicin de esa persona. * Enviar la sentencia a la oficina de registro,

para que se tome nota en el registro de defuncin. * Se producirn los mismos efectos que la muerte natural, entre ellos la disolucin del vnculo matrimonial y el adelantamiento del proceso de sucesin. Si llega a aparecer l presuntamente muerto, antes de que termine el proceso de sucesin, ese hecho conlleva a la culminacin del proceso de sucesin. Si por el contrario

aparece una vez terminado el proceso, habr que ver si ya oper la prescripcin respecto de esos bienes. | Cuando se trata de una persona que est ausente y que adems eso lleva ms de dos aos, se pueden adelantar simultneamente ambos trmites, con el fin de que haya un curador que maneje los bienes mientras se declara al ausente muerto. Esta actuacin conlleva a que se tramiten en el mismo proceso, pero en cuadernos separados. |

d. Proceso de Insinuacin de Donacin

* Objeto: Consiste en que cuando se

a hacer una donacin que supere al equivalente a 50 SMLV, el donante requiere de autorizacin del juez o de un notario. Esta autorizacin lo que busca, es que la donacin, no se haga en perjuicio de los acreedores. Esta autorizacin, se conoce con el nombre de insinuacin de donacin. * Tramite: Se puede acudir a: * Proceso de jurisdiccin voluntaria * El notario.

En uno u otro caso, el peticionario deber presentar una solicitud, en donde determinar la donacin. El trmite solo se limitar a la citacin de los acreedores o a las personas que se quieran oponer. En caso de que los acreedores se opongan, el juez dictara sentencia en la que se limitar a negar la autorizacin. En el evento contrario, autorizar la donacin o tambin la autorizar cuando vea que no se vulnera ningn derecho de tercero.

Si se revisa un negocio de donacin, en el que la ley requiere el procedimiento de la insinuacin y se hubiese omitido ese requisito, el negocio es NULO.

e. Proceso de Interdiccin por Demencia No debe confundirse con el proceso de interdiccin de disipacin-

Este procedimiento se puede declarar para declarar interdicto a quien ya es capaz; o para que se declare demente anticipadamente a una persona incapaz, antes de que llegue a la mayora de edad.

* Legitimacin: Puede iniciarse de oficio cuando se trate de loco furioso; por cualquier otra persona interesada.

* Demanda: La demanda debe venir acompaada de: * Registro civil de nacimiento del presuntamente

interdicto * Un Certificado mdico donde se d cuenta de la etiologa (razones por las cuales est enferma), diagnstico y la posible recuperacin del paciente. * Tramite: * Se presenta la demanda, el juez la admite y ordenar la citacin del ministerio pblico y de los parientes del presunto interdicto, con el fin de que no solo rinda informacin acerca del pariente, sino tambin para que se le designe un guardador. * Luego de surtida la citacin, el juez abrir el proceso a pruebas, donde deber decretar un dictamen pericial obligatorio de un mdico especialista, que le confirme los datos que le fueron aportados con la demanda, mediante un certificado mdico. Adicionalmente, el juez debe entrevistarse con el presunto interdicto, que es una forma de inspeccin judicial. * Luego de evacuadas las pruebas, el juez profiere sentencia, en la cual se declara interdicto a la persona, y le nombrar a un guardador, el cual deber: * Hacer un inventario y avalo solemne de los bienes, es decir deber

hacerlo mediante una escritura pblica. * Prestar caucin para respaldar los posibles perjuicios que le vayan a ocasionar al pupilo en ejercicio de la guarda.

Esta designacin de la guarda se publica en el diario oficial y se registra en el libro de varios y adems se tomara nota en la partida de nacimiento del interdicto.

Esta sentencia siempre es consultada, por lo q es un proceso de dos instancias. La sentencia que declara la interdiccin,

puede dejarse sin efectos, mediante la rehabilitacin del interdicto, la cual consiste en una solicitud que se hace ante el mismo juez, por medio del guardador. En caso de que el guardador no quiera adelantar la solicitud, podr solicitarle al juez que le nombre curador ad-litem. En cuanto al trmite de la rehabilitacin, se siguen las mismas reglas que para la interdiccin.

* Medida Cautelar: Puede solicitarse la interdiccin provisional del interdicto,

pero con la connotacin de que la interdiccin provisional, se adopta en este caso, con base en el certificado mdico que el demandante haya acompaado en la demanda. Ante esta medida cautelar, el juez, nombrar un curador provisional, sin necesidad de que preste caucin haga el inventario solemne. El Dr. Bejarano, cree que para que se tome la medida, no solamente debe hacerse con base en el certificado mdico, sino que tambin se deben tener en cuenta otras pruebas, por ejemplo, el decreto de la entrevista con el presunto demente. Esta medida deber inscribirse en el registro civil de la persona.

f. Proceso de Adopcin

Se ventila ante los jueces de familia y normalmente con el concurso de ICBF o de las casas de adopcin. La solicitud deber hacerse por los padres, quienes son los interesados en que se lleve a cabo la adopcin.

6. DECISIONES PROFERIDAS EN EL EXTERIOR Y COMISIONES DE JUECES EXTRANJEROS.

a. Practica de pruebas decretadas en el exterior. El ministerio de relaciones exteriores del pas en que se

hayan decretado las pruebas enva la solicitud a la cancillera colombiana quien se la remite al juez civil del circuito, quien practicar las pruebas de acuerdo con las reglas del procedimiento civil.

b. Exequtur El objeto de este tramite es que la autoridad jurisdiccional reconozca una decisin proferida en el exterior para que pueda ser ejecutable aca.

Competencia. El tramite se adelanta ante la C.S.J, con el fin de que se le reconozcan efectos en nuestro territorio.

La demanda tiene unos requisitos, entre ellos se encuentran: 1. Que no verse sobre bienes que estaban en Colombia en el momento de iniciarse el proceso en que la sentencia se profiri. 2. Que no sea del conocimiento propio de los jueces colombiano 3. Que no se oponga a leyes colombianas de orden pblico, exceptuadas las

de procedimiento. 4. Si se trata de una sentencia en otro idioma, deber estar perfectamente traducida. 5. Que la decisin este ejecutoriada de conformidad con la ley del pas en que se profiri. 6. Que se haya respetado el derecho de contradiccin en el respectivo proceso de conformidad a la ley del pas en el que se expidi la decisin.

Tramite: 1. Se presenta la demanda en la Sala Civil, CSJ. 2. Se admite, ordna notificacin y el el demandado tiene 5 dias para contestar, donde puede hacer valer todas las excepciones que a bien tenga. 3. Se abre el proceso a pruebas 4. Se dan los alegatos de conclusin 5. Se profiere la sentencia y puede ocurrir:

a. Que se conceda el exequtur, caso en el cual se declara que sea ejecutable la sentencia

b. Que no se conceda.

-------------------------------------------[ 1 ]. Incluso hoy la corte suprema de justicia tiene una sala que se denomina civil y agraria. [ 2 ]. Que es la ley estatutaria de administracin de justicia. [ 3 ]. Todas aquellas controversias a las que el legislador no les haya establecido un trmite especial debe ventilarse, segn la cuanta de las pretensiones, como proceso ordinario. [ 4 ]. Las causales de reposicin son las mismas de las excepciones previas por que en ambas se ataca la forma, en consecuencia si no prospera la

reposicin de puede por excepcin previa poner de presente la misma causal. [ 5 ]. Cuando se expide una providencia, en esta se ordena correr traslado a las partes, pero el termino de traslado comienza a correr simultneamente con el termino de ejecutoria de la providencia; el nico caso en el que no comienza a correr el termino de traslado sin que este ejecutoriada la providencia es en aquellos casos en los que el tramite implica retiro de expediente. [ 6 ]. Art. 101 CPC: Cuando se trate de procesos ordinarios y abreviados, salvo norma en contrario, luego de contestada la demanda principal y la de reconvencin si la hubiere, el juez citar a demandantes y demandados para que personalmente concurran a audiencia de conciliacin, saneamiento, decisin de las excepciones previas y fijacin del litigio. [ 7 ]. Esta conducta puede

tomarla el demandado en cualquier momento del proceso, hasta antes de sentencia de primera instancia. [ 8 ]. Debe tenerse en cuenta que si estamos en un proceso de mayor cuanta y la demanda de reconvencin tiene pretensiones de menor cuanta, el proceso lo seguir tramitando el juez ante quien se presento la demanda principal; pero si estamos en un proceso de menor cuanta y la demanda de reconvencin

tiene pretensiones de mayor cuanta se altera la competencia y se enva el expediente al juez competente para resolver los procesos de mayor cuanta (circuito en primera instancia). [ 9 ]. La audiencia del 101 ha sido mal llamada audiencia de conciliacin, decimos que mal llamada porque, como se ve, en esta no solo hay fase de conciliacin. Incluso en la audiencia de conciliacin puede prescindirse de la conciliacin siempre que se haya hecho con anterioridad la conciliacin en derecho como requisito de procedibilidad para presentar la demanda. [ 10 ]. Solo embargo y secuestro de bienes. [ 11 ]. Dinero que debe ser consignado en un banco, entregado en dinero o garantizado con un seguro. [ 12 ]. Aprehensin fsica. [ 13 ]. Por que la ley 120/28 haba dicho que poda alegarse por accin, a lo cual la corte interpreto que en caso de alegarse por va de excepcin, lo que se estaba alegando era la prescripcin extintiva. [ 14 ]. No es lo mismo bienes fuera del comercio que bienes embargados judicialmente, pues cuando el art. 1521 CC habla de bienes fuera de comercio se refiere a aquellos bienes

que por su naturaleza estn fuera del comercio, como los bienes de uso publico, las partes del cuerpo, derechos personalsimos etc. [ 15 ]. El proceso de adjudicacin de los bienes baldos se adelanta ante el INCORA despus de haber posedo un bien rural por 5 aos con explotacin econmica y es menor de 15 hectreas. [ 16 ]. Los bienes rurales son aquellos ubicados a partir de 100 metros mas all del permetro urbano (permetro urbano se encuentra establecido en el POD). [ 17 ]. ARTCULO 408. ASUNTOS SUJETOS A SU TRMITE. Se tramitarn y decidirn en proceso abreviado los siguientes asuntos, cualquiera que sea su cuanta: 1. Los relacionados con servidumbres de cualquier origen o naturaleza y las indemnizaciones a que hubiere lugar, salvo norma en contrario. 2. Interdictos para recuperar o conservar la posesin, y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar. 3. Entrega material por el tradente al adquirente de un bien enajenado por inscripcin en el registro, y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar. 4. Rendicin de cuentas. 5. Pago por consignacin.

6. Impugnacin de actos o decisiones de asambleas de accionistas, y de juntas directivas o de socios, de sociedades civiles o comerciales, cuando con ellos se contravenga la ley o los estatutos sociales, y la correspondiente indemnizacin. 7. Declaracin de bienes vacantes o mostrencos y adjudicacin de patronatos o capellanas. 8. La declaracin de pertenencia en los casos previstos por el Decreto 508 de

1974 y la prescripcin agraria, salvo norma especial en contrario. 9. Restitucin del inmueble arrendado y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar. 10. Otros procesos de restitucin de tenencia a cualquier ttulo, restitucin de la cosa a solicitud del tenedor y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar. [ 18 ]. Si el peticionario es una entidad pblica no hay trmino de caducidad. [ 19 ]. Los miembros del grupo tienen un trmino de 2 aos para iniciar esta accin, sin perjuicio de las acciones que individualmente puedan iniciar las cuales no tienen caducidad de 2 aos, los 2 aos se cuentan pero para la accin de GRUPO. los demandantes tienen 2 opciones:

* o demandan cada uno individualmente. * todos inician una accin de grupo. la accin es resarcitoria, de restablecimiento de derecho. [ 20 ]. La ley 820 nicamente se aplica a contratos celebrados con posterioridad a su vigencia. As, los contratos nacidos antes de esta ley se regirn por la ley 52/85. [ 21 ]. Antes de 1989: art. 424 era el de lanzamiento, art. 425 hacia referencia a otros procesos de restitucin, el art. 426 hacia referencia a la restitucin de predios rurales decreto 2303 de 1989 en este sentido cuando art. De otros procesos de restitucin remita al articulo precedente se refera era a las reglas del proceso de lanzamiento, que hoy es el de restitucin de inmueble arrendado, pero en 1989 se trastoco la numeracin si razn justificable lo cual no tendra importancia si no tuviera la expresin se aplican lo dispuesto en el articulo precedente, por eso debe entenderse que se refiere es a articulo 424 y no al articulo 425. [ 22 ]. Los autos pueden ser de notifquese casi todos son de esta clase- o pueden ser de cmplase son pocos, pero se dirigen al secretario, para que cumpla una orden impartida por el juez.

[ 23 ]. Ac se ataca un vicio al momento de celebrarse el matrimonio y NO un mal comportamiento de conyugues en el matrimonio pues eso lo sancionan las causales de divorcio. [ 24 ]. Hay una diferencia entre alimentos provisionales y definitivos: * los provisionales son tanto para conyugue como para hijos. * Los definitivos son solo para los hijos pues si se rompi el vinculo matrimonial no hay obligacin de darle alimentos al conyugue. [ 25 ]. Se tratara de una sentencia citra petita, es decir una especie de sentencia ultra petita pero patrocinada por al ley. [ 26 ]. Los hijos mayores pueden ser litisconsortes de alguno de los padres por ejemplo para determinar la capacidad financiera de alguno; los hijos menores en este caso como no pueden actuar ellos, por eso se les pone al ministerio pblico. [ 27 ]. Circunstancia que Bejarano considera errnea pues no se esta respetando la libertad de cultos. [ 28 ]. Antes del concordato del 12 de julio de 1973 la separacin de cuerpos de matrimonio cannico lo conocan los tribunales eclesisticos, hoy solo conocen de la nulidad. [ 29 ]. Si ya se dicto sentencia en el proceso de familia ese bien embargado

va a servir para ejecutar ese fallo. [ 30 ]. En el rgimen colombiano 3 procesos que se pueden iniciar de oficio: * Proceso de suspensin, privacin, de la patria potestad, remocin del guardador. * Proceso de alimentos a favor del menor. * Interdiccin del loco furioso. [ 31 ]. ARTCULO 802 C de CO. . Si un ttulo-valor se deteriorare de tal manera que no pueda seguir circulando, o se destruyere en parte, pero de modo que subsistan los datos necesarios para su identificacin, el tenedor podr exigir judicialmente que el ttulo sea repuesto a su costa, si lo devuelve al principal obligado. Igualmente, tendr derecho a que le firmen el nuevo ttulo los suscriptores del ttulo primitivo a quienes se pruebe que su firma inicial ha sido destruida o tachada. ARTCULO 803 C de CO. . Quien haya sufrido el extravo, hurto, robo, destruccin total de un ttulo-valor nominativo o a la orden, podr solicitar la cancelacin de ste y, en su caso, la reposicin.

[ 32 ]. Antes todas las excepciones previas se tramitaban por va incidental, pero en 1989 se estableci un trmite especial para las excepciones previas

pero no se modifico el artculo del proceso de deslinde y amojonamiento referido al tramite incidental para las excepciones previas, por lo que en este proceso las excepciones previas se tramitan por incidente. [ 33 ]. La corte ha dicho que el arbitramento es un proceso porque el trmite que se adelanta es jurisdiccional. [ 34 ]. Antes de esta sentencia si las partes no se ponan

de acuerdo el director siempre los nombraba. [ 35 ]. Se hace esta aclaracin porque antes solo se permita la solicitud de anulacin directamente, o cuando el tribunal aclaraba, correga o adicionaba el laudo, mas no si el tribunal se negaba a esta peticin. [ 36 ]. Los procesos liquidatorios tienen 3 etapas generales: a. Determinar entre quien se va a hacer la liquidacin. b. Determinar qu se va a liquidar. c. Hacer la liquidacin. [ 37 ]. Se habla de asignacin de patrimonios y no de bienes, para realzar que en ocasiones la liquidacin puede tener por finalidad la adjudicacin de un pasivo; pinsese, por ejemplo, en el caso de un proceso de sucesin en el que se adjudica el pasivo de un patrimonio, por cuanto los herederos no emplean el

beneficio de inventario y se hacen cargo de las obligaciones del causante. [ 38 ]. Se dice que el proceso de liquidacin de sociedad conyugal por causa diferente de muerte, porque si la sociedad se disuelve por causa de muerte, la liquidacin se realiza en el proceso de sucesin. [ 39 ]. La diferencia entre la sucesin testada, intestada y mixta se situa en quienes son las personas habilitadas para intervenir en el juicio a titulo de asignatarios singulares o universales y, muy especialmente, en lo relativo a la forma de hacer la particin. La actuacin procesal bsica propiamente dicha demanda, inventarios, forma de pedir la particin, etc., es igual en cualquiera de estos procesos. [ 40 ]. El juez no decreta la nulidad de ese testamento, solo

decreta que no tendr efectos. Para iniciar ese proceso verbal, no hay trmino de caducidad o prescripcin, en consecuencia se puede promover en cualquier tiempo. [ 41 ]. Ese nuevo proceso se inicia para que se diga que si rene los requisitos de testamento, pero un juez dijo que NO los cumpla y en consecuencia Henry Sanabria dice que se debi acoger lo que dijo el primer juez y que lo que l dijo hiciera transito a cosa juzgada.

[ 42 ]. No siempre quien conoce de las diligencias es el juez que conoce de la sucesin. [ 43 ]. Habr proceso de sucesin mixto en el supuesto de que participe de la testada y la intestada como ocurre cuando el causante deje testamento, en el cual seale los bienes y las personas a quienes deben adjudicrseles, pero posteriormente adquiere otros, en relacin con los cuales corresponde aplicar las reglas de la sucesin intestada. Axial mismo cuando se pretermiten legitimarios y es necesario incluirlos y adjudicarles la parte de bienes que les corresponde. [ 44 ]. Para mirar si son de mejor o igual derecho se deben mirar los ordenes sucesorales. [ 45 ]. El conyugue suele escoger esta opcin cuando los bienes del causante tienen mayor valor que los bienes de la sociedad conyugal. [ 46 ]. Como vemos es diferente lo que pasa si aparecen nuevos bienes a si aparecen nuevos herederos que tienen un momento especial para reclamar sus derechos. [ 47 ]. En esta primera fase del proceso se busca demostrar que hay causa legal o contractual para que la sociedad deje de existir. [

48 ]. La disolucin de una sociedad puede ser mediante declaracin judicial, pronunciamiento administrativo o voluntariamente. [ 49 ]. La liquidacin de una sociedad tambin puede ser voluntaria, judicial o administrativa. [ 50 ]. Recordemos que en los procesos de disolucin y liquidacin, solo ser competente la jurisdiccin ordinaria en los casos en que no exista trmite administrativo especial; pero los pronunciamientos sobre nulidad siempre deben corresponder a la rama judicial. [ 51 ]. ARTCULO 194. . Las acciones de impugnacin previstas en este Captulo se intentarn ante los jueces, aunque se haya pactado clusula compromisoria, y se tramitarn como se dispone en este mismo Cdigo y, en su defecto, en la forma prevista en el Cdigo de Procedimiento Civil para los procesos abreviados. [ 52 ]. Art. 335 cpc: () el acreedor deber solicitar la ejecucin, con base en dicha sentencia, ante el juez del conocimiento, para que se adelante el proceso ejecutivo a continuacin y dentro del mismo expediente en que fue dictada. No se requiere formular demanda, basta la peticin para que se profiera el mandamiento ejecutivo de acuerdo con lo sealado en la parte resolutiva de aquella ().

[ 53 ]. La exigibilidad es diferente a la mora. [ 54 ]. Art. 11, ley 446 de 1988: Autenticidad de documentos. En tisis los procesos, los documentos privados presentados por las partes para ser incorporados a un expediente judicial con fines probatorios, se reputarn autnticos, sin necesidad de presentacin personal

ni autenticacin. Todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en relacin con los documentos emanados de terceros. [ 55 ]. Esos 5 das se establecen para que no se le cobren mas sumas dentro del proceso, pero la persona ya esta en mora, su tiempo para pasar ya paso; no significa que esos 5 das sirvan para constituirse en mora, pues YA LO ESTA. [ 56 ]. Se habla de obligacin de dar bienes muebles, y no inmuebles por que la entrega de esta clase de bienes se da por diligencia de entrega. [ 57 ]. Son diferentes de los moratorios, porque stos se causan por el retardo en el cumplimiento de la obligacin, mientras que los compensatorios sustituyen la prestacin e incluyen los moratorios. [ 58 ]. Antes el tramite de excepcin previa era autnomo, pero ahora se puso como recurso de reposicin.

[ 59 ]. Es mas gravoso, porque cuando se hace por banco o seguro se puede pactar con el banco que la caucion se pagara, por ejemplo con una garanta. [ 60 ]. LEY 1194 DE 2008 Artculo 1. El Libro Segundo. Seccin Quinta. Ttulo XVII. Captulo III. Artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil, quedar as: Captulo III. Desistimiento tcito. Artculo 346. Desistimiento Tcito. Cuando para continuar el trmite de la demanda, de la denuncia del pleito, del llamamiento en garanta, del incidente, o de cualquiera otra actuacin promovida a instancia de parte, se requiera el cumplimiento de una carga procesal o de un acto de la parte que haya formulado aquella o promovido estos, el juez le ordenar cumplirlo dentro

de los treinta das siguientes, trmino en el cual, el expediente deber permanecer en Secretara. Vencido dicho trmino sin que el demandante o quien promovi el trmite respectivo haya cumplido la carga o realizado el acto ordenado, quedar sin efectos la demanda o la solicitud y el juez dispondr la terminacin del proceso o de la actuacin correspondiente, condenar en costas y perjuicios siempre que como consecuencia de la aplicacin de esta disposicin haya lugar al

levantamiento de medidas cautelares. El auto que ordene cumplir la carga o realizar el acto se notificar por estado y se comunicar al da siguiente por el medio ms expedito. El auto que disponga la terminacin del proceso o de la actuacin, se notificar por estado. Decretado el desistimiento tcito por segunda vez entre las mismas partes y en ejercicio de las mismas pretensiones, se extinguir el derecho pretendido. El juez ordenar la cancelacin de los ttulos del demandante si a ellos hubiere lugar. Al decretarse el desistimiento tcito, deben desglosarse los documentos que sirvieron de base para la admisin de la demanda o libramiento del mandamiento ejecutivo, con las constancias del caso, para as poder tener conocimiento de ello ante un eventual nuevo proceso. Pargrafo 1. El presente artculo no se aplicar en contra de los incapaces, cuando carezcan de apoderado judicial. Pargrafo 2. Cuando se decrete la terminacin del proceso por desistimiento tcito de la demanda, esta podr formularse nuevamente pasados seis

meses, contados desde la ejecutoria de la providencia que as lo haya dispuesto. Artculo 2. Derogatoria. Esta ley deroga todas las disposiciones que le sean

contrarias del Cdigo de Procedimiento Civil y ser aplicable solo a los procesos de naturaleza civil y de familia. [ 61 ]. ARTICULO 741. . Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios o sus representantes legales. En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal. La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o a el respectivo mandante. Valencia Zea dijo que en la subasta el juez era el tradente, pero eso no es acertado pues conforme se lee en el art. 741 el tradente es aquel que tiene la voluntad de trasferir el bien, y el juez es solo un medio para lograr la satisfaccin de un derecho. [ 62 ]. Esa base mnima de licitacin lo que indica es que para presentarse al remate no se podr ofrecer menos de ese valor

[ 63 ]. Dice el Dr Hernn Fabio que cuando se remata el bien y se adjudica a una persona, el saldo del precio no habra necesidad de consignarlo a ordenes del juzgado sino que bastara con que se presentar un memorial con

base en el cual, el ejecutante y el acreedor, declararan que se hizo el pago, que el ejecutante recibi el dinero, sin perjuicio de terceros. El Dr bejarano cree que esto no es posible, primero porque una vez realizado el remate y consignado por el rematante la suma de dinero del saldo del precio (en este saldo del precio va incluida una suma de dinero que no es toda para el acreedor, por ejm, el impuesto, entonces, si el acreedor recibe todo el dinero, que pasa con el 3% del impuesto?; la otra circunstancia es que despus de pagado el dinero debe venir la orden al secuestre para que entregue el bien, y si el secuestre lo entrega, viene la liquidacin de sus honorarios, los cuales ser pagados con la suma que esta consignada, luego mal puede pensarse que las parte hagan en privado dicho acuerdo para no consignar, ello simplemente no es posible. [ 64 ]. La liquidacin es susceptible de ser impugnado tanto por reposicin como por apelacin si ha sido objetada la liquidacin o ha sido modificada por el juez.

[ 65 ]. Obligacin del juez de noticiarle un proceso a alguien. Se diferencia de la comparecencia forzosa, por cuanto en este caso se cita alguien no solamente para que concurra el proceso, sino que para obligatoriamente quede vinculado al proceso. [ 66 ]. Cuando la caucin se ha prestado a travs de una compaa de seguros, ademas de la poliza se debe presentar la constancia, expedida por la compaa de seguros, de haber pagado la prima porque solo con este pago se da el amparo por parte de la aseguradora.