Da integrao da norma jurdica: analogia, eqidade e princpios gerais do Direito

O legislador no consegue, por mais previdente que seja, prever todas as hipteses que podem ocorrer na vida real. Esta, em sua manifestao infinita, cria a todo instante situaes que o legislador no lograra fixar em frmulas legislativas. Pode ocorrer que ao julgar determinada questo o jui no encontre no ordenamento jur!dico a soluo legislativa adequada. "ouve #poca em que, na falta de disposio legal aplic$vel ao caso concreto, o jui a%stinha& se de julgar. "odiernamente, tal soluo no mais se admite, so% pena de remanescerem questes sem pronunciamento definitivo. 'a! prescrever o (digo de Pessoa (ivil) *o jui no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou o%scuridade da lei+,cf. art. -./0. 1parece, ento, o pro%lema da integrao da norma, que vem a ser, no di er de 2u3 2e%ello Pinho e 1mauri 4ascaro 5ascimento, *o processo com o qual o magistrado recorre a crit#rio de t!pica criao do 'ireito para o caso concreto 6 falta de norma jur!dica regulando a esp#cie+. 7o meios de integrao da norma jur!dica) a analogia, a equidade e os princ!pios gerais do 'ireito.

1nalogia) 1o consultarmos o 'icion$rio do 1ur#lio, verificamos que a palavra analogia possui diversas acepes. 8uridicamente, significa a operao lgica mediante a qual se suprem as omisses da lei, aplicando apreciao de uma dada relao jurdica, as normas de direito objetivo disciplinadoras de casos semelhantes.

1 analogia consiste em aplicar a um caso no previsto a norma que rege caso an$logo, pois fatos semelhantes exigem regras semelhantes. (omo exemplo de aplicao da analogia lem%ramos aqui a 9ei n: ../;- de -<-., destinada a regulamentar a responsa%ilidade das companhias de ferro por danos causados a passageiros e a %agagem, passou a ser aplicada, por analogia, a todas as esp#cies de transportes terrestres ,%onde, metr=, =ni%us e at# em acidentes ocorridos em elevadores0, na falta de legislao espec!fica. (umpre ainda salientar que a aplicao da analogia em leis penais deve ser evitada, j$ que as leis penais restringem a li%erdade individual. 5o deve o jui , assim, impor outras limitaes al#m das previstas pelo legislador. 7 se admite a chamada analogia in bonam partem, isto #, aquela que %eneficia.

Eq>idade) 1 eq>idade # a justia do caso concreto. Por ve es o jui se encontra face a um caso em que a lei lhe impe determinada deciso, quando a consci?ncia lhe dita uma soluo contr$ria.

Entretanto,

julgador

deve

su%ordinar&se

lei,

s pelo

excepcionalmente,

quando

expressamente

autori ado

legislador, poder$ socorrer&se da eq>idade ,v.art. -.@ do (P(0. 'e fato, a nossa lei processual, em mat#ria de eq>idade, # de um anacronismo alarmante, %astando lem%rar que, enquanto o cdigo anterior corajosamente declarava que, em havendo lacunas na lei, o jui poderia decidir *como se fosse legislador+, o atual somente admite decises por eq>idade nos casos nele previstos. 5esse ponto, a nova lei so%re ar%itragem & 9ei <.AB@, de .A.<.-<</B enseja com mais amplitude julgamentos por eq>idade, desde que autori ados previamente, sendo de esperar que o princ!pio da eq>idade passe a se tornar realidade, apesar de j$ constante da legislao anterior como simples esperana. 7itua&se a eq>idade em um campo intermedi$rio entre a 4oral e o 'ireito, elevando&se a instrumento superior de justia. O pro%lema transcende do 'ireito Positivo para significar um aperfeioamento da ao de julgar dentro de um ideal de justia concretamente aplicado.

Princ!pios gerais de 'ireito) Princpios, so% o ponto de vista da filosofia, so proposies diretoras de uma cincia, s quais todo o desenvolvimento posterior dessa cincia deve estar subordinado. Coda ci?ncia # constitu!da por princ!pios. "$ princ!pios que so comuns a todas as ci?ncias e aplic$veis a todos os campos do sa%er, como # o caso do movimento ou do equil!%rio) sos os

chamados *princ!pios universais+. gerida por princpios ou c#nones.

ada cincia, por sua ve!, "

Os princpios gerais do Direito tm grande import#ncia no preenchimento da lacuna da lei, pois e$istindo lacunas ou omisses no sistema legal e no podendo o juiz servir-se da analogia para solucionar o caso que lhe " submetido, apelar para os princpios gerais do Direito. Os princ!pios gerais de 'ireito t?m grande importDncia no preenchimento das lacunas da lei, face ao seu car$ter normativo. 7egundo (aio 4$rio da 7ilva Pereira, fonte su%sidi$ria, ainda, # E invocao dos princ!pios gerais do 'ireito, com a qual o aplicador investiga o pensamento mais alto da cultura jur!dica, juntamente com a fixao da orientao geral do ordenamento jur!dico+.

Esses

princ!pios

no

v?m

especificados

pelo

legislador,

constituindo seu enunciado manifestao do esp!rito de uma legislao. 1ssim, examinando&se o nosso 'ireito de Fam!lia, vamos verificar que seus princ!pios gerais visam ao reforo do nGcleo familiar. 5o 'ireito do Cra%alho o princ!pio dominante # a proteo ao empregado.

1final, quais so esses princ!pios geraisH

5osso legislador no os especificou, j$ que seus enunciados so manifestaes do prprio esp!rito de uma legislao. 1 t!tulo de exemplo, podem ser mencionados os seguintes princ!pios gerais de direito) -. 5ingu#m pode transferir mais direitos do que temI .. 5ingu#m deve ser condenado sem ser ouvidoI A. 5ingu#m pode invocar a prpria mal!cia para tirar proveito dissoI J. Os contratos devem ser cumpridos ,pacta sunt servanda0I K. O direito individual da pessoa vai at# onde inicia o direito da outra.