EXPEDIENTE : N2039-2013-61-1301-JR-PE-03

CASO : N2346-2012
JUEZ : DR. SEGUNDO DE LA CRUZ PAREDES
SUMILLA : FORMULO OPOSICIN

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACIN
PREPARATORIA DE BARRANCA

GOBIERNO REGIONAL DE LIMA, representado por su
PROCURADOR PBLICO REGIONAL DR. LUIS ALBERTO PISCONTE
PEA, identificado con DNI N 08330513 y con domicilio real Av.
Tpac Amaru N 403 405 - Huacho en los seguidos contra: Mary
Lizet Guerrero Valencia, por la presunta comisin el delito Contra
la Administracin Pblica, en la modalidad de Omisin,
Rehusamiento o Demora de Actos Funcionales y otros, en agravio
del Hospital de Barranca-Cajatambo-SBS-Gobierno Regional de
Lima; a Usted, con el debido respeto expongo:
Que, mediante Resolucin N 01 de fecha 19 de Setiembre del 2014, se resuelve
FORMAR el Cuaderno de la Etapa Intermedia con el Requerimiento de
Sobreseimiento solicitado por el Seor Fiscal; razn por la cual al amparo del Art.
345 acpite 2 del Cdigo Procesal Penal FORMULAMOS OPOSICION, a la solicitud
de SOBRESEIMIENTO, dentro del plazo establecido, en mrito a los siguientes
fundamentos:

1 Que, los fundamentos de la Fiscala, para solicitar dicho Requerimiento de
Sobreseimiento son las siguientes:

a.-Que, elDelito de Incumplimiento de Deberes Funcionales, subsumiendo los
hechos, en las diligencias preliminares y preparatorias, no se ha podido establecer
que la imputada, Mary Lizet Guerrero Valencia, haya incurrido en la comisin del
delito ya sealado lneas arriba; ya que, la imputada ya citada, no tiene la condicin
de Funcionario Pblico, sino de Servidora Pblica, por lo tanto, no existe
concurrencia de los elementos objetivos del delito ya precitado anteriormente, por
lo cual, el servidor pblico o empleado pblico no es sujeto activo de esta figura
penal, debiendo tenerse en cuenta el contenido del art 425 del Cdigo Penal
(determinacin de un Funcionario Pblico), en la denuncia que obra a folios 02 al
10, la cual dice ostenta la calidad de servidor pblico, siendo que est Despacho
Fiscal, debe archivar los actuados en este extremo.

b.-Que,el Delito de Falsedad Genrica, en los actuados por este Despacho Fiscal
ha recabado la declaracin de la imputada, Mary Lizet Guerrero Valencia,en el
cual manifiesta que ha elaborado en el Hospital de Supe Pueblo, solo a travs de
servicios profesionales, no mediando ningn contrato y a la misma extenda
recibos por honorarios, dicho que esta corroborado por el Oficio N 091-2014-
GRL/DIRESA-L/HBC-SBS-DE-OAJ, en el cual el Hospital de Barranca-Cajatambo,
informa que la imputada solo presto servicios profesionales, sin ningn vnculo
laboral contractual en la entidad; razn por la cual, este Despacho Fiscal, debe
considerar que se debe archivarse en este extremo.

c.-Que, el Delito de Falsa declaracin de Procedimiento Administrativo,sobre
los hechos, la denunciada, Mary Lizet Guerrero Valencia, habra sido contratada
en dos Instituciones Pblicas distintas, habiendo presuntamente realizado una
declaracin falsa, teniendo en consideracin los elementos de conviccin
acopiados durante la investigacin preliminar y preparatoria, se aprecia que no
existen indicios reveladores de la existencia del ilcito denunciado, la imputada no
presenta remuneracin habido a la fecha, es decir que para el cobro de sus
servicios emitidos recibos por honorarios, situacin que no constituye una
contratacin previa, ni la suscripcin de alguna declaracin jurada o contrato con
la entidad; razn por la cual, no se configura el delito que se le denuncia.

2 Que, durante la investigacin se ha acreditado hechos relevantes que
considero son suficientes que debi tener presente la Fiscala, y tambin
refutamos los argumentos del Fiscal, antes de solicitar dicho Requerimiento de
Sobreseimiento, tales como:

En primer lugar, se ha acreditado que mediante la hoja Informativa N003-2013-
J(E)OCI, UGEL N16 de Barranca, elaborada por el Jefe (E) del rgano de Control
Institucional de la Ugel N16 de Barranca, el cual detalla en sus conclusiones que est
acreditado que la galena Mary Lizet Guerrero Valencia, prest servicios por
terceros en el periodo 2011 y 2012, por la especifica 99 del Hospital de Apoyo
de Barranca, habiendo cobrado en el ao 2011, la suma de S/. 23,807.00 nuevos
soles y en el ao 2012, la suma de S/. 6,036.00 nuevos soles, ascendiendo a un
total de S/. 29,943.00 nuevos soles, as mismo est acreditado que la denunciada,
es servidora de la UGEL N16 de Barranca, contratada bajo el Rgimen del Decreto
Legislativo N276 desde marzo del 2011 a setiembre del 2012, habiendo sido
contratada con anterioridad desde el mes diciembre del ao 2010, a fojas (67 al 76),
defraudndose de esta manera al Estado y perjudicando los Fondos del erario
Pbico

En segundo lugar, el Memorndum N 2752-J-AGA-UGEL-N16-BCA, donde el
rgano de Control Interno de la UGEL, remite las planillas de la servidora denunciada,
Mary Lizet Guerrero Valencia, correspondiente al periodo 2011 y de Enero a
Febrero del 2012, como mdico de esta Sede Institucional.

3 Por otro lado, sobre el Delito de Incumplimiento de Deberes Funcionales,el
seor Fiscal Provincial trata de justificar en su solitud de sobreseimiento, que dicha
conducta ilcita, deba de haber sido cometido por un Funcionario Pblico, ms no un
servidor pblico o empleado pblico, no es un sujeto activo en esta figura penal; ya
que, dicha apreciacin esta errada por el representante del Ministerio Pblico, lo
cual, refutamos dicho anlisis, porque, en nuestro Cdigo Penal, se encuentra
expresamente en el artculo N 425.- Funcionarios o Servidores Pblicos, en los
incisos 1 los que estn comprendidos dentro de la carrera administrativa, y, 3
Todo aquel independientemente del rgimen laboral en que se encuentre,
mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u
organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas
entidades u organismos; razn por la cual, si, se cumple la conducta tpica del
delito, por parte del investigada, Mary Lizet Guerrero Valencia, al haber cobrado
doble ingreso econmico y de esta manera perjudicando el erario del Estado; razn
por la cual, El Ministerio Pblico hace una apreciacin errada por una simple
interpretacin subjetiva sin sustento por parte del Fiscal Provincial y solicita el
sobreseimiento del caso.

Asimismo, debo citar una Jurisprudencia Penal, Ejecutoria Suprema en el
Expediente N2193-2002-Lima, de fecha 26 de junio del ao 2003, Delitos
contra la Administracin Pblica, Los particulares que no forman parte de la
administracin pblica, con la que nicamente mantienen vnculos laborales o
contractuales, pero debido a la importancia de la actividad que despliegan, han sido
considerados normativamente como sujetos activos de delitos contra la
administracin pblica cometidos por funcionarios y servidores pblicos; as
como la disposicin contenida en el artculo 392 del cdigo penal, la cual alude que
estn sujetos a lo prescrito en los artculos 387 a 389 los que administran o
custodian dineros pertenecientes a las entidades de beneficencia o particulares no
estatales que prestan servicios de asistencia a la colectividad.

4 Que, sobre los delitos de Falsedad Genrica y Falsa Declaracin en
Procedimiento Administrativo, el Fiscal Provincial, hace una apreciacin errada,
sobre el delito de falsedad, al minimizar que la imputada ya sealada lneas arriba, tan
solo laboraba en el Hospital de Supe Pueblo, a travs de servicios profesionales, no
mediando ningn contrato, y que la misma expenda recibos de honorarios; ya que, la
denunciada perciba un doble ingreso econmico, por lo cual, no solo se puede ver un
vnculo contractual o firmado entre el empleador y el empleado, tambin existe el
Contrato Verbal en el Derecho Laboral, y, que en este caso se daba con los recibos por
honorarios, as se configuraba el ilcito penal, al aceptar dicho cargo en el Hospital ya
citado, y, de esta forma defraudando o perjudicando al tesoro pblico del Gobierno
Regional de Lima, ya que, en ese momento tena un vnculo laboral bajo el rgimen del
Decreto Legislativo N 276, en el perodo o ao 2011 y 2012, con otra Institucin del
Estado (UGEL N 16 de Barranca-Gobierno Regional de Lima).

Asimismo, debo aclarar que el delito que se le imputa a, Mary Lizet Guerrero
Valencia, segn el anlisis del Fiscal debi de ser dilucidadas en otra va extrapenal,
mas no en la figura penal; dicha apreciacin o anlisis esta errada, al no considerar en
su investigacin la Ley Orgnica N27785, del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General de la Repblica, en la Novena Disposicin Transitorias,
sobre la Responsabilidad Administrativa Funcional, no solamente invoca la
responsabilidad civil, todo lo contrario, tambin es invocada la responsabilidad
penal, que dice expresamenteEs aquella en la que incurren los servidores o
funcionarios pblicos que en ejercicio de sus funciones han efectuado un acto u
omisin tipificado como delito; razn por la cual, si se cumple la conducta tpica,
por parte del imputado ya citado anteriormente, y no se ha trasgredido el Principio de
la Legalidad.

5.-Finalmente, los Hospitales Provinciales de Salud, son instancias de ejecucin
descentralizada con autonoma en el mbito de su competencia, es responsable del
desarrollo y administracin de la Salud en su jurisdiccin, dependiendo de la
Direccin Regional de Salud (DIRESA), quienes dependen a su vez
administrativamente del Gobierno Regional de Lima; mediante su rgano de
ejecucin que es la Gerencia Regional de Desarrollo Social; concluyendo que los
Hospitales Provinciales de Salud, son dependientes del Gobierno Regional de Lima y
cuya afectacin o perjuicio que le ocasione afecta el presupuesto del Gobierno
Regional; razn por la cual, tenemos inters legtimo para observar el sobreseimiento
formulado.

En consecuencia, Seor Juez, por los fundamentos expuestos solicitamos se declare
FUNDADA LA OPOSICION formulada contra el Sobreseimiento, que solicita el
Ministerio Pblico, encontrando la responsabilidad y existencia del Delito de Omisin,
Rehusamiento o Demora de Actos Funcionales y otros, en los seguidos contra,Mary
Lizet Guerrero Valencia, en agravio del Hospital de Barranca-Cajatambo-SBS-
Gobierno Regional de Lima.

POR LO TANTO:
A Ud; Seor Juez, solicitamos se sirva resolver conforme a lo solicitado.

Barranca, 09 de Octubre del 2014.