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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

MERITSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA XX VARA
CVEL DO FRUM REGIONAL VI PENHA DE FRANA SO PAULO SP.

Processo n
Natureza
Requerente
Requerido

0000000-00.0000.8.26.0000
DANOS MORAIS
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, devidamente qualificado nos

autos em testilha, por sua qualidade de advogado ao final subscrito, na oportunidade


que lhe confere o respeitvel despacho de fls. (206), vem, presena do Meritssimo (a),
atendendo aos termos do art. 518 do Cdigo de Processo Civil, apresentar
CONTRARRAZES DE APELAO de fls. 186/203, interposta pela r, requerendo ao
Nobre Meritssimo (a) receber e fazer subir a presente superior instncia, para
reapreciao da matria, pelos fatos e fundamentos adiante expendidos.

So nestes termos em que


Pede e espera deferimento.
So Paulo, 19 de outubro de 2015

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
Advogado OAB n XXX.XXX/SP

XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

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XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

CONTRARRAZES DE APELAO

Processo n
Natureza
Requerente
Requerido

0000000-00.0000.8.26.0000
DANOS MORAIS
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
Meritssimo (a) Senhor (a) Desembargador (a) Relator (a),

Egrgia Turma:
Minuta de contrarrazes de Apelao Razes
E Deus, falando multido anunciou. A partir de hoje chamar-meeis Justia. E a multido respondeu-lhe: Justia nos j a temos e no
nos atende. Sendo assim, tomarei o nome de Direito. E a multido
tornou-lhe a responder: Direito j ns o temos e no nos conhece. E
Deus: Nesse caso, ficarei com o nome de Caridade, que um nome
bonito. Disse a multido: No necessitamos de caridade, o que
queremos uma Justia que se cumpra e um Direito que nos respeite.
Jos Saramago

1. RESUMO DOS FATOS


1.1. Aos 20 dias do ms de janeiro do ano de 2013, o Apelado e igualmente
apelante adquiriu o NOTEBOOK PHILCO 14I-P744W8, o prazo de garantia 12 (doze)
meses, o valor pago $905,52, (NF-e n466349) o vcio oculto (drive de CD-DVD
Gravador e Leitor) desde o incio se mostrou inoperante, em contato com o SAC
determinou reinstalar o sistema a partir do RECOVERY, o proceder recuperou a
funcionalidade com intermitncia, momentos de funcionalidade com inoperncia, at
sua inrcia, e assim, se manteve.
1.2. Sobreveio nova ocorrncia, no conseguindo sanar, encaminhou
assistncia tcnica, Ordem de Servio n 054668, 30 dias se passam, devolvido,
constata CD/DVD ineficaz, retorna a Assistncia Tcnica, OS n 059688, mais 30 dias.

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1.3. Em 05/07/2013 retira, constata, inoperncia do CD-DVD recorrente,


impe retornar a Assistncia Tcnica, Ordem de Servio n 064765, 22 dias se passam,
em contato com a Assistncia, esta informa, substituir TODOS os sistemas internos,
placa me, processador CD/DVD novamente, USBs, restar intacto, estrutura e tela.
1.4. Em 22/10/13 em contato com a Requerente na pessoa da Srta. Mariana
SAC protocolo 2357168, solicita a substituio do NOTEBOOK, requerendo o envio por
SEDEX pago, a cobrar, qualquer meio de transporte alternativo e rpido, orientado
aguardar uma posio em dois dias.
1.5. Dois dias se passam, e o silncio a conduta adotada pela r, uma recusa
velada em substituir o produto mantido em Assistncia Tcnica aguardando o envio de
peas.
1.6. Aos 26 dias do ms de dezembro de 2015, 120 dias depois, a r entra
em contato com o autor para informar, Notebook disponvel para retirar, 240 dias
haviam se passado a partir da primeira ocorrncia, a demanda j havia sido instalada,
no havendo mais interesses do autor reaver o Notebook.
a sntese da demanda, o necessrio conhecer, a combater e afastar as razes
de apelao e prover a manuteno da veneranda deciso recorrida.
2. DA VENERANDA DECISO RECORRIDA DE FLS. (180/184)
3
2.1. A veneranda deciso recorrida de fls. (180/184), no merece qualquer
reforma, por qu, data vnia, justa e foi prolatada em sintonia com as normas vigentes
que regem a matria e a pacfica jurisprudncia dos tribunais.
2.2. O Poder Judicirio deu soluo ao caso e o uso da faculdade recursal por
parte do apelante no seu exerccio do JUS SPERNIANDI o qual tambm no passa de
inconformismo caracterizador de litigncia de m-f. Pois, o apelante no trouxe de
forma fundamentada as razes de fato e de direito que poderiam ensejar uma mudana
na sentena de piso.
As razes recursais da apelante no fazem mais que trazer ilaes sem
fundamento jurdico, incapazes de tangenciar o entendimento adotado pelo juzo a
quo na sentena. No recurso do apelante se verifica que sua interposio se deu por puro
inconformismo, de modo que a sentena atacada deve ser mantida em sua inteireza.
Seno vejamos o ponto a ponto cada item trazido na apelao e outros pontos que
merecem ser considerados e analisados Nobre Relator e Cultos Julgadores.
3. DA IMPOTENTE E IMPROCEDENTE APELAO
3.1. A mera reproduo de anteriores manifestaes com irrelevantes
alteraes na formatao do texto e no emprego de expresses similares edificadas em
Contestao, sem a efetiva impugnao especfica da sentena recorrida no idnea a

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caracterizar a motivao recursal, impedindo assim a cognio da matria no atacada


diretamente no recurso.
3.2. A ausncia de fundamentao concisa, suficiente para exteriorizao dos
motivos que ampararam a convico formada pelo Meritssimo (a) julgador a quo no
enseja qualquer retoque qui a nulidade da deciso, restrita a invalidade a completa
ausncia de motivao.
3.3. O simples alegar limitado ao transcrito entabulado no petitrio recursal
da r que se revive (...) no foi dada a Apelante seu direito constitucional de ampla defesa
e contraditrio, no merecendo prosperar assim qualquer execuo, acerca da r. sentena
monocrtica, sob o risco de leso grave e de difcil reparao, devendo ser concedido o
efeito suspensivo ao presente recurso (...), o caso analisado, bem como eventual
indeferimento de diligncias inteis ao deslinde da causa, mormente diante da
suficincia do acervo probatrio presente nos autos para a devida formao do
convencimento do Meritssimo (a) Juiz (a), no implica em cerceamento de defesa.
3.4. No se tratando neste embate de valor exacerbado arbitrado pelo Nobre
Meritssimo (a) ao contrrio, o valor embora possa no atender aos anseios do Autor,
converge, corresponde a medida do razovel, no sendo permitido que a estipulao do
valor da causa fique ao alvedrio do Apelante, devendo se adequar ao contedo
econmico da pretenso passvel de aferio imediata.
Em definitivo, sua irresignao ao valor da condenao NO MERCECE ser
ACOLHIDA, pois, atesta acima do que RAZOVEL, porm, se quer declina o quanto
seria o RAZOVEL, nesse sentido no h como acolher o seu inconformismo. Razo pela
qual, improcedente suas razes neste ttulo.
4. DO CARTER MERAMENTE PROTELATRIO
4.1. claro que a litigncia de m-f conduta no costumeira nas lides
processuais, sendo a exceo e no a regra. Da que raramente acionado o art. 18 do
CPC. No entanto, a protelao, em sua modalidade menos reprovvel, consubstanciada
na insistncia em rediscutir a matria enquanto a deciso no lhe for favorvel
(olvidando que o processo tem seus limites e condies), no pode ser relevada, sob
pena de se inviabilizar o prprio funcionamento da mquina judiciria, atravancando-a
com trabalho repetitivo e desnecessrio, em detrimento daqueles que ainda no
obtiveram sequer uma manifestao das instncias judiciais, nesse sentido, tem-se dito.
"O instituto dos recursos, em direito processual, responde a uma
exigncia psicolgica do ser humano, refletida em sua natural e
compreensvel inconformidade com as decises judiciais que lhe
sejam desfavorveis. No resta dvida de que este sentimento
decisivo para explicar a criao e a permanncia, historicamente
universal, do instituto dos recursos. Mas no se deve perder de vista
que o sentimento, em que se busca fundamentar os recursos, resumese compreensvel segurana de que as partes podem gozar quando
sabem que o Juiz da causa ter sempre sua deciso sujeita ao

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julgamento de outro magistrado, do mesmo nvel ou de nvel superior


o que o tornar mais responsvel e o obrigar a melhor fundamentar
seu julgamento. Isto, no entanto, no legitima que se
prodigalizem os recursos, reduzindo a limites intolerveis a
jurisdio de primeiro grau, como acontece entre ns."

4.2. Conclui-se, pois, que somente com a sensibilidade do advogado o que no


se constata dado a Apelao ora atacada para distinguir sobre a convenincia ou no de
recorrer, conjugada com o destemor do juiz na aplicao das normas legais de combate
protelao, sem receio de melindres e suscetibilidades por parte dos causdicos que
patrocinam as causas, que se poder dar efetiva celeridade ao processo. Do contrrio,
como bem lembrado pelo ilustre Prof. Joaquim Falco em seu j mencionado artigo,
no h reforma que baste, pois ser o juiz quem ter de aplicar a norma processual,
podendo dar-lhe toda a fora normativa ou dela fazer letra morta.
4.3. Haja vista, inverossmil o apelante, em seu alegado.
(...) no foi dada a Apelante seu direito constitucional de ampla
defesa e contraditrio, no merecendo prosperar assim qualquer
execuo, acerca da r. sentena monocrtica, sob o risco de leso
grave e de difcil reparao, devendo ser concedido o efeito
suspensivo ao presente recurso (...)

4.4. A r, teve sua oportunidade de falar nos autos em Contestao, momento


que pode arguir toda a matria de defesa que pudesse constituir o seu direito, modificar
afastar ou extinguir o direito do ru. Logo, seu alegado no coaduna com a verdade, e
no se alinha com uma atuao tico profissional, suas prprias razes arguidas, o torna
desleal para com o autor, o juzo e as normas de conduta que devem pautar todos que
litigam nos autos.
4.5. Nesse horizonte, inequvoca a m-f com que se apresenta a R, no seu
desforo em buscar fazer valer o seu apelo, no lhe impondo limites, invoca direitos
que lhe foram amplamente agraciados, emerge claramente, o seu objetivo de usar de
todas as armas, incluindo-se ai INVERDADES, que ROBUSTECE o carter
procrastinatrio, eternizar a demanda, quem sabe, mais um ano, hodiernamente
condenvel por nossos tribunais, em especial e especialmente as mais altas cortes, por
se ocupar de conhecer, analisar e reiterar decises, mantendo sentenas de piso por seus
prprios fundamentos. Confirmando o inafastvel carter PROTELATRIO, nossos
tribunais extramuros, assim, tm se posicionado.
TJ-PE - Agravo Regimental AGR 2760383 PE 002425472.2012.8.17.0000 (TJ-PE)
Data de publicao: 09/01/2013
Ementa: DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO CONSUMIDOR.
DESCONTOS NA APOSENTADORIA DECORRENTE DE FRAUDE
PERPETRADA POR TERCEIRO. JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO
STJ,
FIRMADA
SOB
O
REGIME
DOS
RECURSOS
REPETITIVOS. AGRAVO QUE NO ATACA OS FUNDAMENTOS DA
DECISO QUE NEGOU SEGUIMENTO APELAO. CARTER
MANIFESTAMENTE PROTELATRIO. CABIMENTO DA MULTA DO

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ART. 557, 2, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECURSO NO


PROVIDO. 1 - Pacificado o entendimento de que as instituies
bancrias respondem objetivamente pelos danos decorrentes de
fraudes praticadas por terceiros, consolidado pelo Superior Tribunal
de Justia luz do regime do art. 543-C, cabe ao agravante impugnar
os fundamentos da deciso que denegou seguimento apelao com
fulcro no art. 557. 2 - Constatado o carter manifestamente
protelatrio do agravo, que se limita a repetir a narrativa dos fatos
apontados na inicial sem impugnar os fundamentos da deciso que
denegou seguimento apelao, cabvel a aplicao da multa
prevista no art. 557, 2, do Cdigo de Processo Civil. 3Considerado a situao das partes envolvidas - de um lado,
instituio financeira de notrio porte econmico e, de outro, idoso
hipossuficiente, cabvel a fixao da multa no seu patamar mximo,
a fim de evitar a utilizao de outros expedientes recursais
com carter procrastinatrio. (grifo nosso)
Encontrado em: pelo Desembargador Relator. 5 Cmara Cvel
09 Agravo Regimental AGR 2760383 PE 0024254-72.2012.8.17.0000
(TJ-PE) Jos Fernandes
STJ - AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL
AgRg no AREsp 270327 SE 2012/0263574-8 (STJ)
Data de publicao: 08/04/2014
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. EXECUO FISCAL. TRIBUTRIO. PRESCRIO
RECONHECIDA. ALEGAO DE QUE OS EMBARGOS DECLARATRIOS
NO FORAM PROTELATRIOS, MAS TINHAM O OBJETIVO DE
PREQUESTIONAR A MATRIA. INOCORRNCIA. TENTATIVA DE
REEXAME DE TODA A MATRIA J APRECIADA E REJEITADA NO
RECURSO DE APELAO. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA
PROVIMENTO. 1. No h como afastar a multa aplicada com
fundamento no art. 538 do CPC, porquanto os Embargos de
Declarao so considerados protelatrios j que a parte
repetiu todas as teses j apreciadas e rejeitadas no recurso de
apelao. 2. Agravo Regimental a que se nega provimento.
Encontrado em: REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL
AgRg no AREsp 270327 SE 2012/0263574-8 (STJ) Ministro
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (grifo nosso)

Diante de reiteradas teses, j combatidas em Contestao, com acrscimo de


irrelevantes alteraes na Apelao, inafastvel, so os contornos protelatrios que se
configuram, Ilustre Relator e Nobres Julgadores, de rigor, se impe, at 10% de multa a
considerar a conduta desleal aliado ao conjunto de elementos perseguido em
fundamentos reiteradamente vergastados e combatidos em Contestao.
5. DO EFEITO DEVOLUTIVO
5.1. O efeito devolutivo possui duas dimenses, a horizontal (extenso do
efeito) e vertical (profundidade do efeito). A extenso, determinada pelo recorrente, a
delimitao do que o tribunal dever decidir, o objeto do recurso. A profundidade, diz

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respeito s questes incidentes do recurso, s questes que o tribunal dever analisar


para definir qual a questo principal do recurso.
5.2. Em seu inconformismo, a r fixou os limites de sua apelao no valor da
condenao, $5.000, entende excessivo, infirma, DEZ VEZES o valor do produto.
Entanto, o valor do produto R$ 905,52, logo, inverdico o alegado.
5.3. Em derradeiro, o tempo despendido, dois anos, oito meses e contanto, o
valor diludo neste tempo exigido somente em primeira instncia da demanda, 32 meses,
tem-se $156.25 ao ms, neste prisma, o carter compensatrio da r, que tem em um
dos inmeros consumidores o sucesso em uma de milhares de demandas que no so
intentadas, lhe impor o valor pago e, uma indenizao razovel e coerente.
O efeito de devolver a matria para reapreciao sem nenhuma macula se
configura o carter protelatrio, por isso, seu apelo no deve ser acolhido, conhecido,
merece ser negado.
6. DA INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO
6.1. sombra deste ttulo, a r busca explicar e justiar a tempestividade de
sua Apelao, disponibilizado a publicao aos 03 dias do ms de setembro do corrente
ano, 2015 (quinta feira), tem seu marco inicial na sexta feira dia 04/09/2015 a contagem
do prazo recursal, e NO no dia 08/09, apontado em suas razes sustentando-se ainda
em sua tese, o dia 07, feriado.
6.2. O prazo final fatal a propositura do Recurso o dia 19/09/15. Logo,
intempestiva. Conforme movimentao processual, observa-se a interposio de
recurso pela recorrente apenas em 21/09/2015 (SEGUNDA-FEIRA).
6.3. Operou-se, portanto, a precluso temporal prevista no artigo 183 do
Cdigo de Processo Civil, in verbis: Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente

de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que
o no realizou por justa causa.

6.4. Operado a precluso, se impe o desentranhamento da pea defensiva


oferecida fora de seu prazo legal consiste em consequncia advinda do reconhecimento
da revelia. A medida preserva o livre convencimento do juiz, rgo jurisdicional que
conhece o direito, e no ofende o devido processo legal, j que o ru foi devidamente
intimado, foi-lhe concedido prazo para se manifestar e no est impedido de atuar no
processo no estado em que se encontra.
Sendo o recurso eminentemente retardatrio, com evidentes prejuzos ao
Apelado pelo decurso do tempo, como no caso em anlise, esta composto o quadro de
litigncia de m-f com que se houve a Apelante ao protelar a satisfao do julgado.
Razo do amparo no comportar merecimento.

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7. DO ART.475-J, 1- E A NO APLICAO DO EFEITO SUSPENSIVO


7.1. Sob a gide deste ttulo, se limitando a expressar o alegado, risco de
DANO IRREPARVEL ou de DIFCIL REPARAO.
7.2. No h como ser recebido neste efeito.
7.3. Pois, ausente FUNDAMENTO relevante de risco de leso grave de difcil
ou incerta reparao. No obsta ao cumprimento de sentena, a regra o recebimento
no efeito NO suspensivo, prosseguindo a execuo provisria uma vez ausente
fundamento relevante e no demonstrada a possibilidade de grave dano de difcil ou
incerta reparao no se justificando ser aforada concesso do efeito suspensivo.
7.4. No campo das expresses, infirma ainda, o valor arbitrado acima do
razovel, porm, mais uma vez, sequer sussurra em letras diminutas o valor que entende
razovel, fazendo crer, NADA deve ser arbitrado.
7.5. Alis, em nada tem serventia o provimento jurisdicional que, em meio a
um longo trmite processual, 32 meses (DOIS ANOS e OITO MESES) e contando, possa
vir a ser contemplado com o efeito SUSPENSIVO a r, sem que se possa promover a
EXECUO PROVISRIA ao ttulo judicial.
7.6. Diz-se, em expresso comum no meio acadmico, que ter uma sentena
procedente, porm impugnada, com recurso pendente, ter uma vitria de Pirro.
(Quando parabenizado por custosa vitria conseguida na Batalha de sculo, Pirro
de piro exclama Mais uma vitria como esta, e eu estou perdido)
7.7. Em verdade que, no raro, o autor como no caso nesta demanda no
poderia ser diferente, em que teve deciso judicial em seu favor, mesmo que pendente
recurso, no caso de APELAO, no deseja aguardar o longo trmite processual que
acomete o Poder Judicirio ptrio, de forma, a executa provisoriamente.
7.8. No por outro motivo, a regra anteriormente presente no artigo 588 do
Cdigo de Processo Civil (Lei 5.869/1973), foi reeditada pela lei 11.232/2005, onde no
artigo 475, O, ratificou-se o instituto da Execuo Provisria.
7.9. Objetiva-se perquirir se a execuo provisria, que permite a fruio da
deciso favorvel, como exceo adstrita s hipteses legislativas no poderia ser regra.
7.10. Isso, no necessariamente importaria em descuido com o direito do
executado segurana jurdica, pois o exequente responsvel objetivamente pelos
danos processuais que possam prejudicar a outra parte e deve caucionar o juzo nos
casos previstos em lei.
7.11. Permitir ao credor a satisfatividade imediata da pretenso reconhecida
em deciso sobre a qual paira recurso uma forma de se garantir a efetividade da
prestao jurisdicional, basta que no haja um descuido da segurana jurdica e dos
interesses do executado.

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7.12. Uma ltima, mas no pouco importante ressalva a ser feita que em
virtude da vigncia da Lei 11.132/2005, onde a execuo de ttulo judicial converteu-se
em procedimento cindido ao conhecimento, agora sendo denominado Cumprimento
de Sentena, ao que parece, a melhor denominao para expressar o que significa a
Execuo Provisria seja o termo Cumprimento antecipado.
7.13. Vencida a discusso, o fato que est previsto no ordenamento jurdico
ptrio a possibilidade de executar, na pendncia de recurso sem efeito suspensivo,
determinado ttulo executivo judicial provisrio.
7.14. Enfatiza-se que tal preceito, desabilita a necessidade de concordncia
da parte adversa ou do magistrado competente, em verdade, garantia positivada e
incontestvel.
Como o nosso sistema ope legis, bastar que o credor use a
faculdade que a lei lhe concede, consoante as hipteses previstas, de
modo categrico no Cdigo ou em legislao, segundo a espcie
(LIMA, Alcides de Mendona. Comentrios ao cdigo de processo civil, lei n
5.869, de 11 de janeiro de 1973, vol. VI. 4. ed. Ver e atual. Rio de Janeiro:
Forense, 1985. p. 402.)

Por tudo isso, e por isso tudo, requer ao Nobre Relator e Ilustres Julgadores,
no ser recebido no efeito SUSPENSIVO invocado, no devendo, assim, obstar a
execuo provisria.
8. DO ART.475-I 1, 2 CPC A EXECUO PROVISRIA COMO REGRA
8.1. Na esteira do quanto esposado no ttulo anterior, cumpre discorrer, o
nosso Cdigo de Processo Civil faculta ao vencedor de determinado processo e/ou
procedimento judicial a possibilidade de executar adiantando os atos executivos,
perseguindo a garantia de um resultado prtico e til de possvel execuo
provisoriamente uma deciso, mesmo que dela esteja pendente recurso recebido apenas
no seu efeito devolutivo, como deve requer venha ser o caso em Apelo.
8.2. Neste rumo, o que dispe o pargrafo 1, do art. 475-I, do Cdigo de
Processo Civil que:
definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e
provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante
recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo.

8.3. Se impe diante disso, a execuo provisria permissiva ao credor de


concretizar um julgado que lhe foi favorvel, mesmo havendo a pendncia de eventual
recurso desprovido de efeito suspensivo, passvel de ser aplicado nestes autos, Ilustre
Relator, o que faz jus o apelado igualmente apelante exercer de aps trs anos de espera
por uma deciso em 1 Instancia sem ter que esperar seja reafirmado e mantido a

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Sentena de piso por seus prprios fundamentos apenas e to somente daqui mais um
ano Meritssimo (a).
8.4. Nesse entendimento, estabelece o artigo 475-O, inciso III, do CPC que:
"O levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que
importem em alienao de propriedade ou dos quais possa resultar
grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea,
arbitrada de plano pelo Juiz e prestada nos prprios autos."

8.5. Muito bem. A cauo no opcional e deve ser arbitrada pelo juiz logo no
incio da execuo provisria, ou seja, na sua primeira manifestao nos autos. Isto , tal
norma impe um dever ao magistrado.
8.6. Por sua vez, o 2 e seu inciso I do mesmo dispositivo legal estabelecem
excees, in verbis:
" 2. A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder
ser dispensada:
I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente
de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio mnimo,
o exequente demonstrar situao de necessidade."

8.7. Para a dispensa da cauo trs requisitos devem ser cumpridos de forma
cumulativa:
a) crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito;
b) o limite de 60 salrios mnimos e
c) a comprovao de situao de necessidade.
8.8. O primeiro requisito, constitui um ato ilcito configurado no art. 186.
Art. 186 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
8.9. O segundo requisito, no superar 60 salrios mnimos, R$5.000,00 incapaz de
abalar 60 salrios mnimos de R$788,00, cujo montante R$47.280,00.

8.10. Resta, o ltimo requisito, comprovar situao de necessidade. cedio e


notrio, h uma crise institucional instalada no poder que assola o Pas, das mais graves,
impondo a todos sem exceo, sacrifcios, em especial e especialmente financeiro, exigindo dos
cidados maior desembolso pelos mesmos servios pblicos prestados, tais como, energia, agua,
gs, gs de cozinha, combustvel, e o essencial a vida ALIMENTOS despesas estas inadivel.
8.11. Neste cenrio, o Autor no pea indiferente, vive as agruras das fraudes e
desmandos praticados pelo mais alto escalo da cpula de dirigentes pblicos, e na qualidade de
profissional liberal (advogado), no integra o quadro dos mais renomados, via reflexa, bem
remunerados.

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8.12. Vive s expensas dos honorrios contratados e sucumbentes, a condenao


em danos morais intrinsecamente ligado igualmente a condenao do pagamento de honorrios
sucumbentes de carter alimentar so essenciais manuteno do Autor. No bastasse, o valor
de danos morais, integra uma remunerao ao Autor derivado de um ato ilcito.
8.13. Entanto, obstado o Autor de usufruir do produto em sua atividade profissional
(Assessoria Jurdica em PJe) da qual obtinha remunerao (honorrios) de carter alimentar,
reveste, portanto, a indenizao se prestar a suprir alimentos ao Autor, a comprovao
de situao de necessidade e continuidade indispensvel a manuteno da vida
formando a trade dos trs pilares, requisitos autorizadores a dispensa de cauo.
8.14. Tendo em vista ainda, que estamos tratando de uma execuo
provisria, cujo crdito ainda no definitivo - alis pode at no haver crdito
dependendo do resultado final - o legislador foi por demais audaz, mas ao mesmo tempo
cauteloso ao estabelecer uma autorizao para o levantamento do dinheiro sem cauo.
8.15. Contudo a inteno do legislador no foi apenas e to somente impor
limites para o levantamento do dinheiro, a interpretao lgico-sistemtica de tais
dispositivos legais nos leva a concluir que houve tambm a criao de um limite ao
prprio incio da execuo provisria.
8.16. E esse limite monetrio, ou seja, o valor correspondente a 60 salrios
mnimos. Desta feita, em situaes que dispensam cauo ou quando o exequente no
pode prest-la, como previsto no 2, inciso I do artigo 475-O do CPC, verifica-se que
vedado que se d incio a uma execuo provisria de valor superior a 60 salrios
mnimos.
8.17. Ou seja, no se mostra juridicamente possvel que o exequente de um
crdito provisrio de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, deflagre uma
execuo provisria de valor superior ao limite legal de 60 salrios, sob pena de penhora
do pretenso crdito integral.
8.18. Tal ilao resulta da interpretao conjunta do CPC, mais
especificadamente de seus artigos 475-O, 2, inciso I, e 620, a qual concretiza o
princpio da menor onerosidade ao executado. Nesse contexto, dispe o artigo 620 do
CPC que:
"Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo,
o Juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o
devedor."
8.19. Ademais, como a norma supra est inserida nas Disposies Gerais do
Ttulo II do CPC, no se pode negar sua perfeita aplicao na execuo provisria de
sentena. Nesse contexto, indaga-se: Se no h cauo, seja por dispensa legal ou
impossibilidade financeira do exequente, e como se trata de uma execuo provisria
em que vedado o levantamento de quantia superior a 60 vezes o valor do salrio
mnimo, por que o executado deve depositar o valor ou mesmo garantir de outra forma
a execuo provisria de um valor superior e supostamente correspondente ao crdito
integral.

11

XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

8.20. No h lgica razovel nisso, e tal procedimento fere de morte o


princpio da menor onerosidade previsto no artigo 620 do CPC. A respeito do tema, nos
valemos das preciosas lies do I. professor Cndido Rangel Dinamarco, verbis:
"Diante dessas razes de equilbrio entre valores e do que impe
o direito positivo, a dispensa da cauo por necessidade
depende dos trs pressupostos cumulativos assim definidos:
I que o crdito seja de natureza alimentar...
II que ele no seja superior ao equivalente a sessenta salrios
mnimos (...)
Se o crdito for maior, o credor poder promover a execuo
provisria at quele limite sem nada caucionar; pelo excesso,
ele executar quando puder e quiser prestar a cauo ou, em
caso contrrio, aps o trnsito em julgado da sentena ou
acrdo.
III que o exequente se encontre em situao de necessidade..."
8.21. No mesmo sentido esto os comentrios de Antnio Carlos de Arajo
Cintra, verbis:
12
"Se o crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito for
superior a sessenta vezes o salrio mnimo, o juiz poder, contudo,
admitir a execuo provisria at aquele limite, independentemente
de cauo, restando ao credor aguardar o trnsito em julgado da
sentena ou acrdo para executar o excesso."

8.22. Assim, se em face desse quadro processual o direito positivo apenas


admite e desde que cumpridas especficas e rgidas condies o levantamento de
valor equivalente a 60 salrios mnimos, no h razo lgica e jurdica alguma, e at
mesmo manifesta impossibilidade jurdica, de se iniciar a execuo provisria por valor
superior a este limite.
8.23. Alis, nesse sentido o precedente do STJ ao julgar o REsp 1.066.431SP, 3T., Min. Nancy Andrighi, j. 15/09/2011, DJe 22/09/2011, verbis:
PROCESSUAL
CIVIL.
EXECUO
PROVISRIA.
VERBA
ALIMENTAR. DISPENSA DE CAUO. PRETENSO DE
LEVANTAMENTO DE QUANTIA MENSAL CORRESPONDENTE A
TRINTA SALRIOS MNIMOS PARA CADA EXEQUENTE. (...) 6.
Ainda que o crdito de natureza alimentar seja superior a sessenta
vezes o salrio mnimo, o juiz poder admitir a execuo provisria,
dispensando a cauo, at o limite do valor legal, sendo que a
execuo do excesso somente poder ser realizada aps o trnsito em
julgado da sentena ou acrdo, ou mediante cauo. 7. Recurso
especial conhecido em parte e, nessa parte, no provido.

XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

8.24. Como visto, temos uma manifesta limitao ao incio de uma execuo
provisria, ou seja, uma possibilidade jurdica desta, que se traduz em uma inequvoca
condio da ao, a qual, na qualidade de uma objeo processual, deve ser verificada de
ofcio pelo Meritssimo (a) Magistrado.
8.25. Em tais situaes - dispensa de cauo ou impossibilidade de prest-la , no se mostra possvel proceder intimao do executado para que deposite a
importncia superior ao limite legal de 60 salrios mnimos ou nomeie bens suficientes
para garantir tal valor, sob pena de penhora do valor correspondente ao suposto crdito
integral.
Por conta do quanto exaustivamente empregado neste ttulo, analisado e
sopesado, se impe a execuo provisria afastando o efeito suspensivo igualmente j
combatido.
9. DA EXECUO DA PARTE INCONTROVERSA DA SENTENA
9.1. No h bice ao ajuizamento da execuo no tocante parcela no
controvertida no recurso de apelao ainda que recebido sob o efeito suspensivo.
9.2. Logo, cumpria a r o deposito do valor incontroverso $905,52 no prazo
do comando impositivo do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil,
caso o devedor no efetue o pagamento no prazo de 15 dia, o
montante da condenao ser acrescido de multa no percentual
de dez por cento, parte do dispositivo da Sentena exarada pelo
Culto Julgador (a), implicando, incidir, juros, correo, atualizao e
10% de multa, conforme memria de clculo abaixo edificado.

Razo que torna robusto e imperativo a Apelao no receber o manto do


EFEITO SUSPENSIVO, reclamando legitimamente o Autor o valor da MEMRIA DE
CLCULO a saber.
Dados bsicos informados para clculo
Descrio do clculo

Processo n 0000000-00.0000.8.26.0000 Natureza Ao de Danos


Morais Requerente XXXXXXX Requerido XXXXXXXXX S/A Valor

Valor Nominal

R$ 905,52

Indexador e metodologia de clculo

TJ/SP (Tabela Tribunal Just SP-INPC) - Calculado pro-rata die.

Perodo da correo

25/11/2013 a 01/10/2015

Taxa de juros (%)

1 % a.m. compostos

Perodo dos juros

25/11/2013 a 25/10/2015

Multa (%)

10 %

Honorrios (%)

10 %

13

XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

Dados calculados
Fator de correo do perodo

675 dias

1,159336

Percentual correspondente

675 dias

15,933558 %

Valor corrigido para 01/10/2015

(=)

R$ 1.049,80

Juros(699 dias-26,09214%)

(+)

R$ 273,92

Multa (10%)

(+)

R$ 132,37

Sub Total

(=)

R$ 1.456,09

Honorrios (10%)

(+)

R$ 145,61

(=)

R$ 1.601,70

Valor total

Memria analtica do clculo

Valor inicial

905,52

Data inicial

25/11/2013

Data final

01/10/2015

Periodicidade

Mensal

Metodologia de clculo

Calculado pro-rata die.

Termo inicial

Termo final

Variao do perodo

Valor

25/11/2013

01/12/2013

0,1078 (%)

906,50

01/12/2013

01/01/2014

0,7200 (%)

913,02

01/01/2014

01/02/2014

0,6300 (%)

918,77

01/02/2014

01/03/2014

0,6400 (%)

924,65

01/03/2014

01/04/2014

0,8200 (%)

932,24

01/04/2014

01/05/2014

0,7800 (%)

939,51

01/05/2014

01/06/2014

0,6000 (%)

945,15

01/06/2014

01/07/2014

0,2600 (%)

947,60

01/07/2014

01/08/2014

0,1300 (%)

948,83

01/08/2014

01/09/2014

0,1800 (%)

950,54

01/09/2014

01/10/2014

0,4900 (%)

955,20

01/10/2014

01/11/2014

0,3800 (%)

958,83

01/11/2014

01/12/2014

0,5300 (%)

963,91

01/12/2014

01/01/2015

0,6200 (%)

969,89

01/01/2015

01/02/2015

1,4800 (%)

984,24

01/02/2015

01/03/2015

1,1600 (%)

995,66

01/03/2015

01/04/2015

1,5100 (%)

1.010,69

01/04/2015

01/05/2015

0,7100 (%)

1.017,87

01/05/2015

01/06/2015

0,9900 (%)

1.027,95

01/06/2015

01/07/2015

0,7700 (%)

1.035,86

01/07/2015

01/08/2015

0,5800 (%)

1.041,87

01/08/2015

01/09/2015

0,2500 (%)

1.044,47

01/09/2015

01/10/2015

0,5100 (%)

1.049,80

Acrscimos de juro, multa e honorrios


Juros(699 dias-26,09214%)

(+)

R$ 273,92

Multa (10%)

(+)

R$ 132,37

Sub Total

(=)

R$ 1.456,09

Honorrios (10%)

(+)

R$ 145,61

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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

Valor total

(=)

R$ 1.601,70

Conclui-se por fim, neste ttulo, o montante que se impe restituir a r, de


R$1.601,70 ora demonstrado.
10. DOS DANOS MORAIS E A SUPOSTA AUSNCIA DE ABALO
PSICOLGICO DO CONSUMIDOR E BANALIZAO DO INSTITUTO
10.1. Como neste caso em Apelao, no incomum que o consumidor
adquira um produto que no prazo de garantia tenha que ir inmeras vezes a assistncia
tcnica para tentar solucionar o problema, quando no raras vezes o problema sequer
resolvido, de acordo com o comando impositivo do artigo 18, 1, do Cdigo de Defesa
do Consumidor, que assim, prescreve.
"No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o
consumidor exigir (...) a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e
danos".

10.2. Porm, em um caso paradigma que chegou ao Superior Tribunal de


Justia um veculo foi e voltou vrias vezes da assistncia tcnica/concessionria sem
que o problema fosse resolvido.
10.3. O consumidor sustentava que, as inmeras ordens de servio abertas,
j demonstravam que a assistncia tcnica no solucionava o problema deixando o
veculo adquirido pelo consumidor na mo.
10.4. Embasado em sua prpria jurisprudncia o Superior Tribunal de
Justia decidiu em dar provimento ao recurso para firmar o direito a indenizao por
dano moral quando o veculo zero volta por diversas vezes a concessionria, in verbis:
A jurisprudncia do STJ orienta-se no sentido de ser cabvel
indenizao por dano moral quando o consumidor de veculo zero
quilmetro necessita retornar concessionria por diversas vezes
para reparo de defeitos apresentados no veculo adquirido. (AgRg no
AREsp 60866/RS, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA
TURMA, DJe 01/02/2012).

10.5. o caso tambm da demora excessiva no conserto do equipamento,


conforme ocorreu com o NOTEBOOK do Autor neste determinado caso:
O vcio do produto em aparelho celular novo, que apresenta diversos
defeitos com pouco tempo de uso, e no solucionado
adequadamente pela assistncia tcnica do fornecedor, em patente
desrespeito ao consumidor, enseja leso a direito de personalidade,
pois frustra a legtima expectativa deste de utilizao de bem
atualmente considerado essencial nas interaes sociais. (TJ-RJ APL: 00149507220118190212 Relator: DES. JOAQUIM

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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

DOMINGOS DE
10/02/2014)

ALMEIDA

NETO,

Data

de

Publicao:

10.6. obvio, que o defeito apresentado por produto recm comprado vindo
a ser sanado pelo fornecedor, na primeira oportunidade, via de regra, se qualifica como
mero dissabor, incapaz de gerar dano moral ao consumidor.
10.7. Todavia, a partir do momento em que o defeito extrapola o razovel,
necessitando INMERAS idas e vindas na assistncia tcnica, bem como a demora
excessiva por parte da assistncia tcnica sem soluo, so situaes que geram
sentimentos que superam o mero dissabor decorrente de um transtorno ou
inconveniente corriqueiro, causando frustrao, constrangimento e angstia, superando
a esfera do mero dissabor para invadir a seara do efetivo abalo psicolgico, apto a
ensejar o direito a indenizao por dano moral ao consumidor prejudicado, como assim,
se procedeu com o Autor.
Portanto, no h como prosperar seus apelos, to pouco o arguir banalizao.
11. DA APLICABILIDADE DA TEORIA DO VALOR DO
DESESTMULO E OS PUNITIVE DAMAGES
11.1. Na justia brasileira o que predomina, nesses casos de infringncia as
normas de direito do consumidor, so indenizaes em carter compensatrio prpria
vtima, a partir de uma anlise do magistrado sobre o caso concreto, pautando-se sobre
os critrios da razoabilidade e proporcionalidade. Diante da possvel ineficcia
pedaggica das indenizaes, se cultuando na doutrina e jurisprudncia o entendimento
de que a indenizao por danos morais no tem apenas o carter compensatrio
prpria vtima, mas tambm deve ter o carter disciplinar.
11.2. O carter punitivo da indenizao consubstanciado na teoria do
punitive damages ou teoria do valor do desestmulo, amplamente utilizada nos
Estados Unidos, na qual se pune o ato ilcito cometido com condenao no pagamento
de valores milionrios, na inteno de desestimular a prtica reiterada de tal conduta. O
entendimento em aplicar indenizaes com valores elevados tem, na justia norte
americana, a funo protetiva da sociedade como um todo, de maneira a desencorajar a
conduta das empresas, tendo como consequncia a reduo no cometimento de atos
ilcitos contra consumidores e o menor nmero de aes no Judicirio.
11.3. No podemos deixar de destacar que o STJ j se declara adepto a tal
teoria, tendo, sua aplicao ainda de forma moderada em casos concretos, no receio de
que possa representar o enriquecimento ilcito da vtima e o carter econmico das
decises judiciais. Tem-se considerado as condies pessoais e econmicas das partes
de modo a se balizar a indenizao entre o desestmulo do ato ilcito pelo ofensor e a
preveno do enriquecimento ilcito pelo ofendido, como no caso ora em considerao.
Portanto, a teoria das punitive damages neste caso aplicada com enfoque
em suas consequncias, econmicas, jurdicas e sociais, evitando-se o enriquecimento
ilcito e a indstria do dano moral, como bem considerou o Meritssimo (a). Pois, o
objetivo a reduo de reiteradas prticas abusivas cometidas por empresas

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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

fornecedoras de produtos e prestadores de servios aos consumidores como no caso da


r diante de sua conduta inquestionavelmente abusiva.
12. DO QUANTUM INDENIZATRIO OBSERVADOS E APLICADOS
PRINCPIOS DE PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE
12.1. Neste ttulo, considerando afirmado o dever de indenizar, cumpre a
anlise do montante indenizatrio, objeto de insurgncia recursal pela r, sobre o
prisma da quantificao da indenizao por dano moral, o Ilustre Meritssimo (a),
valendo-se de seu bom senso prtico e adstrito ao caso concreto, arbitrou R$5.000,00,
pautado nos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, um valor justo ao
ressarcimento do dano extrapatrimonial.
12.1. Neste propsito, de explicar e justificar, impe-se que o Meritssimo
(a) atento s condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado, assim como
intensidade e durao do sofrimento, INMERAS IDAS E VINDAS A ASSITNCIA
TCNICA, e reprovao da conduta do agressor, no se olvidando, contudo, que o
ressarcimento da leso ao patrimnio moral deve ser suficiente para recompor os
prejuzos suportados, sem importar em enriquecimento sem causa da vtima.
12.1. A dplice natureza da indenizao por danos morais vem ressaltada
na percuciente lio de Caio Mrio, citado por Srgio Cavalieri Filho, em sua obra
Programa de Responsabilidade Civil:
Como tenho sustentado em minhas Instituies de Direito Civil (v. II,
n.176), na reparao por dano moral esto conjugados dois motivos,
ou duas concausas: I - punio ao infrator por haver ofendido um
bem jurdico da vtima, posto que imaterial; II pr nas mos do
ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe
oferecer oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer
espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho
material, o que pode ser obtido no fato de saber que esta soma em
dinheiro pode amenizar a amargura da ofensa e de qualquer
maneira o desejo da vingana (in: Programa de Responsabilidade
Civil. 5 ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p.108/109, grifei).

12.1. Assim, ao concreto, observadas as condies da parte autora,


INDSTRIA DO SEGUIMENTO TECNOLGICOS, de capacidade financeira elevada, e do
Autor, profissional autnomo (advogado) a equidistante de nomes renomados e
consolidados no mercado, lanando mo de orientar e prestar servios aos seus pares
igualmente advogados iniciantes e nem tanto, fazer uso do produto NOTEBOOK para
ampliar sua renda.
12.1. Diante deste ltimo, ser o produto NOTEBOOK uma ferramenta de
trabalho do Autor, a gravidade da falta cometida e sua repercusso; o carter coercitivo
e pedaggico da indenizao; os princpios da proporcionalidade e razoabilidade; e que
a reparao no pode servir de causa a enriquecimento injustificado; impe-se a

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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

manuteno do montante indenizatrio em R$5.000,00, quantum que se revela


suficiente e condizente com as peculiaridades do caso.
12.1. Todavia, sem razo pleiteia a parte demandada quando a alterao do
ao valor condenatrio.
12.1. O montante da indenizao arbitrado em ateno aos critrios de
proporcionalidade e razoabilidade, bem assim s peculiaridades do caso concreto.
Tomando-se em considerao ainda, os parmetros usualmente adotados pelos Julgados
e mantidos em regra por esta Colenda Corte em situaes similares.
12.1. coerente e deve ser mantido, prevalecendo a deciso do Meritssimo
(a) que os estabeleceu. Assim, deve ser mantida a sentena singular de piso.
Por derradeiro, consigno que o entendimento ora esposado no implica
ofensa a quaisquer dispositivos, de ordem constitucional ou infraconstitucional,
inclusive queles invocados pela r em suas reiteradas manifestaes no curso deste
processo. Ante o todo exposto, REQUER seja mantido o julgado por suas prprias razes,
ensejando portando NEGAR PROVIMENTO APELAO.
DO PEDIDO
Tudo contato, medido e alinhavado o quanto necessrio a apreciao,
conhecimento e anlise destas CONTRARRAZES, RAZES dos fundamentos e
dispositivos legais reguladores da matria elencados, obedecidos e atacados ponto a
ponto, levando a considerar, o Meritssimo (a) Juiz (a) no se ateve somente
argumentos ou alegaes, mas sim fatos concretos e dispositivos legais.
Portanto, analisado, ponderado e sopesado, convencido o Nobre Relator e
Ilustres Julgadores, a sentena atacada est correta, e deve ser mantida pelos seus
prprios fundamentos, o que espera a Apelada e Apelante, por ser medida da mais lidima
JUSTIA !!!
So nestes termos em que
Pede e espera deferimento
So Paulo, 19 de outubro de 2015

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
Advogado OAB n XXX.XXX/SP

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XXXXXXX

ADVOGADO

OAB/SP/BR

ADVOCACIA

XXXXXXX XXXXXX XXXXXX

N XXX.XXX

A maior defesa que um ser humano pode ter, e ser verdadeiro

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