EXP.

: 1306-2011-0-JIP-C

Esp. Judicial : Aquino Abanto ESC. N Sumilla : 01

: ABSUELVE TRASLADO DE ACUSACIN.

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACION PREPARATORIA DE CAJAMARCA. ANDRE LOBATON CARBAJAL y FRANZ M. BRIONES LEN, con Registros del Ilustre Colegio de Abogados de Cajamarca N 613 y N 2688, respectivamente; con domicilio procesal en la Av. Atahualpa N 1050 Ciudad Universitaria Edificio 4F 104 de la ciudad de Cajamarca, por nuestros patrocinados ALCIBADES TIRADO CACHAY, PLASENCIO TIRADO CACHAY, WILDER PORTILLA ROJAS, en el proceso penal por el presunto delito de Robo Agravado en grado de tentativa que se les sigue, en supuesto agravio de VIRGINIA ARVALO IDILIO y LEONCIO BORJA LLICO; a Ud. Con respeto decimos:

Que procedemos a absolver el traslado de la Acusacin Fiscal a que hace referencia la Resolucin N DOS, de fecha 14 de octubre de 2011 y notificada el 18 de octubre del mismo ao, dentro del trmino legal cumplimos con exponer lo siguiente:

I.

OBSERVACIONES A LA ACUSACIN:

a. AL PUNTO V: GRADO DE PARTICIPACIN DE NUESTROS PATROCINADOS EN CALIDAD DE COAUTORES. Sobre este punto es necesario precisar que la coautora, implica un dominio del hecho, es decir todos efectan una contribucin esencial para la perpetracin delictiva, en tanto que el participe en sentido estricto (cmplice o instigador) es aquel que sin tener dominio fctico contribuye en la realizacin tpica. En tal sentido, en el presente caso, sin perjuicio de la solicitud de sobreseimiento que se fundamentar ms adelante a favor de nuestro patrocinado Alcibades Tirado Cachay, se advierte que su presunta participacin seria no de coautor sino de participe, pues no habra tenido el co-dominio del presunto hecho delictivo a lo mas solo habra una contribucin (habra esperado fuera de la casa de los agraviados como campana). Mas bien los actos ejecutados por Alcibades Tirado Cachay no han sido esenciales para la perpetracin del hecho delictivo, por cuanto con o sin su participacin estos se hubiesen podido dar, pues conforme prescribe el artculo 25 del Cdigo Penal, en su segundo prrafo, () A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente

prestado asistencia se les disminuir prudencialmente la pena.

b. AL PUNTO V: RESPECTO A LA CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL. Sobre este extremo conviene precisar que el fiscal, en la descripcin de los hechos atribuidos (PUNTO III), afirma que los presuntos autores (mis patrocinados), cerca al paradero de Otuzco de la ciudad de Cajamarca, se encontraban libando cerveza. En tal sentido, se aprecia que implcitamente se esta haciendo alusin a una circunstancia

modificatoria de la responsabilidad penal, de conformidad con el artculo 21 del cdigo Penal en concordancia con el artculo 20 inciso 1 del mismo cuerpo legal, ello principalmente en relacin a la presunta participacin de mis otros dos patrocinados Plasencio Tirado Cachay y Wilder Portilla Rojas, pues estos al momento de la comisin del hecho se habran encontrado en estado de ebriedad relativo, en todo caso, corresponde al Ministerio Pblico como titular de la carga de la prueba probar la contrario. c. AL TEM a DEL NUMERAL 1) TIPIFICACIN, DEL PUNTO VII: TIPIFICACIN DE LA PENA, REPARACIN CIVIL Y CONSECUENCIAS ACCESORIAS. En este extremo el representante del Ministerio Pblico sustenta el quantum de la pena, vulnerando flagrantemente el principio de ne bis in dem material, por cuanto al hacer alusin a las condiciones del artculo 46 de Cdigo Penal, vuelve a valorar dichas condiciones para agravar an ms la presunta conducta punible, en otras palabras, la precisada norma sustantiva prescribe de manera clara que: Para determinar la pena dentro de los lmites fijados por la Ley, el juez atender la responsabilidad y gravedad del hecho punible cometido, CONSTITUTIVAS DEL HECHO EN CUANTO NO SEAN ESPECFICAMENTE PUNIBLE O MODIFICATIVAS DE LA

RESPONSABILIDAD(). En tal sentido, se advierte que se han valorado dos veces circunstancias que supuestamente agravaran aun mas el hecho punible (tiempo, modo, lugar, concurso de dos o mas personas, etc.), sin tener en consideracin que stas circunstancias son CONSTITUTIVAS del hecho punible de robo agravado,

vulnerndose adems el principio de Prohibicin de doble valoracin, sobre este extremo, adems, se ha omitido el pronunciamiento sobre la atenuacin de la pena cuando el delito es tentado (artculo 16 del Cdigo Penal), consignando penas excesivas.

d. AL TEM a DEL NUMERAL TIPIFICACIN ACCESORIAS. DE LA PENA,

2) REPARACIN CIVIL, REPARACIN CIVIL Y

DEL PUNTO VII: CONSECUENCIAS

Como bien sabemos, la acusacin fiscal, ante la acumulacin del proceso civil al proceso penal (artculo 92 del Cdigo Penal), tambin importa la introduccin de la pretensin civil, basada en los daos y perjuicios generados por la comisin de un acto ilcito.1 En el presente caso, cuando el Fiscal sustenta la REPARACIN CIVIL, hace alusin a que no existira dao emergente, lucro cesante, ni dao al proyecto de vida; sin embargo, precisa que si existira dao moral, sin sustentar probatoriamente dicha aseveracin, consignando slo meras subjetividades (por cierto arbitrarias), es mas, hace resea a una funcin desincentivadora de la reparacin, confundiendo la

REPARACIN CIVIL basada en el dao con otro tipo de reparacin no reconocida en nuestro ordenamiento jurdico (no existe reparacin penal sino slo una de naturaleza civil).

II. SOLICITUD DE SOBRESEIMIENTO A FAVOR DE ALCIBADES TIRADO CACHAY: De conformidad con el numeral 2 artculo 344 del Cdigo Procesal Penal vigente, en concordancia con el artculo 350 numeral 1 literal d) del mismo cuerpo adjetivo, el sobreseimiento procede cuando: a) El hecho objeto de la causa no se realiz o no puede atribursele al imputado. En el presente caso, el hecho materia de imputacin, no puede atribursele a mi patrocinado, Alcibades Tirado Cachay, no slo porque este niega totalmente su participacin en los hechos imputados, sino porque no existe suficientes

Ultimo prrafo del fundamento 6 del ACUERDO PLENARIO N 6-2009/CJ-116 - CONTROL DE ACUSACIN FISCAL

elementos de conviccin para solicitar fundadamente su enjuiciamiento, existiendo solo meras imputaciones no corroboradas con datos objetivos.

III. SOLICITUD DE SOBRESEIMIENTO A FAVOR DE WILDER PORTILLA ROJAS: Referido al punto en el cual a mi patrocinado se le acusa el presunto delito contra la Seguridad Pblica, delito de peligro comn en su modalidad de TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO Y MUNICIONES, siguiente: Que l sea el dueo del arma de fuego, que fue usada para perpetrar el acto delictivo. Que l fue el que tena el arma y dispar en contra del menor Sandro Idilio Ishpilco. Por lo tanto basamos nuestro pedido en lo que establece las normas lneas arriba citadas. Se debe de archivar en este extremo. no existe pruebas claras que indiquen lo

IV. HECHOS PROBADOS: De conformidad con el artculo 350 numeral 2 del Cdigo Procesal se puede proponer los hechos que se acepten y que el Juez dar por acreditados. En tal sentido en el presente caso no existe controversia en cuanto a que los presuntos imputados circunstancialmente se encontraban libando cerveza cerca al paradero de Otuzco de la ciudad de Cajamarca.

Por lo expuesto: Seor Juez, tngase por absuelto el traslado conferido y proceda conforme corresponda.

Cajamarca, 17 de noviembre de 2011

Andr Lobaton C. Reg. ICAC. 613 2688

Franz Briones L. Reg. ICAC.