Derecho Constitucional

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UNIDAD I. Segn, QUIROGA LAVIE.
LA TEORA CONSTITUCIONAL : Es el conocimiento abstracto pro emprico de los
conceptos constitucionales fundamentales. En razn de ser abstracto este conocimiento
tiene validez universal y gracias a la ciencia constitucional de cada pas puede
sistematizar su objeto.
Es el mtodo que utilizar la ciencia constitucional para su mejor conocimiento. Elabora
el material en bruto, lo que integra la constitucin: COSTUMBRE, NORMAS y
VALORES.
DERECHO CONSTITUCIONAL POSITIVO: Es el conjunto de
normas jurdicas de
competencias supremas de un Estado que son elaboradas racionalmente por el

constituyente (poltico).
Decimos que es un conjunto porque esas normas no estn aisladas sino integradas a un
sistema en forma de estructura por ejemplo el art. 14 establece que: todos los
habitantes de la nacin gozan de los siguientes derechos, conforme a las leyes que
reglamentan su ejercicio (principio de relatividad de los derechos) y a travs del art. 28
reconoce que: los principios, garantas y derechos reconocidos no podrn ser alterados
por las leyes que reglamenten su ejercicio. Decimos que las normas constitucionales
son de competencia por que ellas habilitan a sus destinatarios (los rganos pblicos del
Estado y los habitantes de la Nacin a crear normas sancionadoras). Vale decir que las
normas constitucionales no son sancionadoras, su incumplimiento no esta amenazado
por ninguna sancin, no son obligatorias sino HABILITANTES: otorgan validez al resto
del ordenamiento y su incumplimiento solo merece declaracin de inconstitucionalidad.
Por ello precisamente los arts. 22, 29 y 103 C. N. no fijan penas para los delitos de
sedicin y traicin: delegan esta tarea al Congreso Nacional. Si alguna disposicin de la
constitucin del Estado: simplemente sera una norma del derecho comn (penal o civil)
que tendra carcter se suprema por no poder ser modificada por el legislador ordinario
por ejemplo el art. 58 C. N. que faculta a cada cmara del Congreso a corregir a
cualquiera de sus miembros por desorden de conducta.
Decimos que las competencias constitucionales son supremas porque confieren validez
al resto del ordenamiento jurdico, pero no dependen de una validez superior. La validez
constitucional no depende de una validez superior sino de la eficacia de su
establecimiento.
CIENCIA CONSTITUCIONAL ARGENTINA: es el conocimiento sistemtico del derecho
constitucional positivo de un Estado; por lo tanto es susceptible de verificacin emprica.
Es el conjunto de doctrinas elaboradas por los constitucionalistas que tratan de describir
a la CONSTITUCIN POSITIVA ARGENTINA.
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ORDEN POLTICO Y ORDEN CONSTITUCIONAL: Entre la sociologa poltica y la
ciencia constitucional hay un punto de encuentro: es el poder constituyente.
En el poder constituyente se tocan los dos ordenamientos de la vida social: orden
poltico y el orden constitucional.
ORDEN POLTICO:
Es el que encarna las fuerzas sociales y a travs del cual se expresa el espritu del
pueblo: cuando madura el orden poltico se traduce en el poder constituyente, dentro
del cual pujan las corrientes polticas en pugna con el Estado. Para llegar al
funcionamiento del poder constituyente los pueblos deben superar primero sus
antinomias y contradicciones; ellos deben integrarse.
El poder constituyente crea el ORDEN CONSTITUCIONAL que es el que ordena el
funcionamiento y la competencia de los poderes pblicos ponindoles lmites en
salvaguarda de los derechos de los particulares.
ELEMENTOS DE UNA ORGANIZACIN POLTICA:
1) Hay que tener en cuenta que abarca un grupo total y mximo
(grupos sin
discriminacin ni privilegios).
2) Espacio fsico (territorio) que nosotros delimitamos.
3) Presupone el bien comn y tambin el desarrollo de la supervivencia de la especie
inferior.
EL OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Y DE LA CIENCIA POLTICA:
La ciencia poltica carece de objeto propio que no se superponga con las dems que se
ocupan de Estado como un todo y tiene por objeto las relaciones sociales vinculada con
la denominacin poltica (dominacin pblica y no privada). Este objeto es real y no
ideal pues se integra con relaciones de conducta social.
La ciencia poltica dentro de su objeto se ocupa de los distintos tipos de dominacin
poltica (legal o burocrtica, carismtica, feudal y tradicional) de los modos de llegar al
poder (partidos polticos y grupos de presin) de la legitimidad de los que gobiernan, de
los distintos tipos de lucha social.
EL OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL ESTUDIA LA CONSTITUCIN. HAY
DERECHO CONSTITUCIONAL AUNQUE NO HAYA CONSTITUCIN.
El objeto del derecho constitucional es el ordenamiento positivo normativo que se
conoce como CONSTITUCIN vigente en un estado. La caracterstica de este objeto es
que es ideal, pues las normas son proposiciones formuladas en el mundo del debe ser.
Pero como las normas en cuanto ideas no cumplen ninguna funcin social el
constitucionalista tendr en cuenta las normas constitucionales; tambin estudia la
realidad en la medida que permite verificar la eficacia normativa.
OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL SEGN DUVERGER:
instituciones polticas.
leyes ordinarias.
reglamentos.
decretos.
ordenes ministeriales.
practica, uso, la costumbre y la jurisprudencia.
LIBERTAD INDIVIDUAL: la polica de seguridad la afecta del siguiente modo:
Es obligatoria la identificacin de todos los habitantes a travs de la cdula de identidad
o documento nico. Tambin a los efectos de que la autoridad conozca los antecedentes
prontuariales de las personas, estos pueden ser privadas de su libertad no ms de 48 hs.
Es obligatorio el registro o individualizacin de las personas por razones de vecindad, no
implica restriccin alguna el registro general de la poblacin de un pas (registro
nacional de las personas); por el contrario es un instrumento que habilita a los
habitantes en el ejercicio de todos sus derechos.
Es obligatorio ser testigo en juicio.
Corresponde la detencin de dementes o furiosos, an antes de ser declarados
incapaces por la justicia, cuando pongan en peligro la seguridad de terceros. Sin
embargo, la Corte ha declarado procedente un habeas corpus a favor de quin fue
recluido en un hospital afectado de locura moral segn certificado mdico pero sin
declaracin judicial de demencia.
Se debe respetar la regulacin del trnsito (de peatones y de vehculos) establecida por
demarcacin personal y semaforizacin; as mismo es obligatoria la obtencin de
licencia para la conduccin de vehculos.
Est prohibido la mendicidad y la vagancia en la va pblica.
ELEMENTOS DE LA CIENCIA POLTICA:
FILOSFICO : estudia la esencia, el fin, como se consigue para que el Estado exista.
SOCIOLGICO : relacionado con los grupos humanos, es emprico, o sea, examina la
realidad.
JURDICO : qu orden jurdico organiza el Estado?
HISTRICO : estudia el Estado en su evolucin.
Vista la ciencia poltica como estructura podemos decir que estamos en presencia de
una ciencia que estudia al hombre organizado en su devenir histrico y lo que pretende
es poder explicar el maana.
EVOLUCIN HISTRICA DEL CONSTITUCIONALISMO
EVOLUCIN DEL CONSTITUCIONALISMO CLSICO: A la parte dogmtica le hemos
dado el nombre de derecho constitucional de la libertad porque all se centraliza un
ncleo que coincide con la democracia al conferir instalacin a la persona humana de
acuerdo con su dignidad, su libertad y sus derechos.
El constitucionalismo clsico o moderno surgido a fines del siglo XVIII con la
independencia de las colonias inglesas de Norteamrica y con la constitucin de los
EE.UU., tuvo un carcter de reaccin contra las formas de organizacin poltica propias
del absolutismo monrquico y coloc como ejes a la libertad y a los derechos civiles
conocidos como derechos individuales.
En lo cual el sujeto pasivo es el estado y la obligacin fundamental que debi cumplir
para satisfacer aquellos derechos era la de OMISIN, se dise el estado como
ABSTENCIONISTA.
Paulatinamente el horizonte se fue ampliando hasta:
Considerar que los particulares son tambin sujetos pasivos, junto con el estado,
obligados a respetar los derechos del hombre.
Aadir a la obligacin de omitir violaciones, la de dar o de hacer algo en favor del titular
de los derechos.
Este primer constitucionalismo de la etapa inicial se denomina LIBERAL, y el estado por
su organizacin: estado LIBERAL.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL.
Las transformaciones sociales y las valoraciones colectivas en avance dieron lugar a un
segundo ciclo que tiene inicio en el siglo XX y es el constitucionalismo social. La primera
constitucin de este sentido es la MEXICANA de 1917, despus le sigui la ALEMANA de
1919
con
mayor
difusin
mundial.
Despus
de
la
segunda
posguerra
el
constitucionalismo social cobr curso y auge con las constituciones de ITALIA y de BONN
en Alemania a la que acompaaron mas tarde la ESPAOLA (1978), la PERUANA (1979),
la COLOMBIANA (1991), etc..
El constitucionalismo social
no hace amputaciones al constitucionalismo clsico sino
que lo completa, y lo amplia, porque a los clsicos derechos civiles o individuales les
agrega los derechos sociales que ahora se desglosan en econmicos, sociales y
culturales.
La democracia liberal pasa a ser democracia social; el estado liberal avanza hacia un
estado social, la igualdad formal ante la ley le adiciona igualdad real de oportunidades,
los derechos ya no van a quedar satisfechos solamente con el deber de abstencin u
omisin a cargo del sujeto pasivo, sino que muchos de ellos van a ser derechos de
prestacin, de crdito o solidaridad, es decir, tratar de facilitar su disfrute en la
dimensin sociolgica o que alcancen vigencia sociolgica.
Tambin el constitucionalismo quiere regular la llamada cuestin social que se refiere
a:
La relacin del hombre en funcin del trabajo.
Las relaciones entre capital y trabajo, clases sociales, factores de produccin,
empleadores y trabajadores, sindicatos y estados
Lo social va unido a lo econmico. El constitucionalismo social considera que el estado
debe estructurar y promover un orden econmico justo que permita el acceso a todos
los hombres, a las fuentes de trabajo y de produccin y que se haga posible una
distribucin equitativa de la riqueza y de los bienes de produccin y de consumo: de all
las pautas constitucionales sobre el derecho de propiedad. Todas las referencias a la
promocin y la planificacin social y econmica siempre que encuadren en un espacio
de suficiente libertad.
Aparecen las prestaciones positivas que no se satisfacen con garantizar el libre goce de
derechos sino que requiere, adems:
Remover los obstculos que obstruyan o dificulten a algunos hombres o sectores de la
sociedad el efectivo ejercicio de sus derechos por carecer de similares oportunidades de
hecho.
Promover la liberacin y el desarrollo de todos los hombres, suprimiendo no solo la
forma de explotacin y opresin.
Promover la igualdad real de oportunidades y de tratos (el estado gendarme o polica,
que solo cuida y vigila, se pasa a un estado de bienestar social que hace y promueve).
En la supresin del liberalismo se produce un intento de organizar y coordinar el valor de
la libertad y de la autonoma individual con la justicia, la solidaridad y la cooperacin
social, pero no mediante un mero juego de relaciones y competencias privadas, sino a
travs de una accin estatal de intervencin, planificacin y fomento. El estado procura
atenuar y compensar las desigualdades sociales y nivelar los desequilibrios sociales y
econmicos que surgen del desajuste entre fuerzas y situaciones de hechos entre
situaciones diferentes.
Como en toda ambicin perfeccionista, el estado de bienestar exager a veces con
inflaciones
desmesuradas
imposibles
de
hacer
realidad
agravando
su
tecnodemocracia. Foment las ilusiones y las promesas, lo que aument la carga de

demandas sociales. El estado de bienestar entr en crisis.
LA REPUBLICA Y LA REPRESENTACIN (actuar en nombre de otro).
El art. 1 de la C. N. proclama que: la Nacin adopta para su gobierno; la forma
representativa y republicana federal.
TRADICIONALMENTE LAS CARACTERSTICAS DE LA FORMA REPUBLICANA SON:
Divisin de poderes.
Eleccin popular de los gobernantes.
Temporalidad del ejercicio del poder (renovacin peridica de los

gobernantes).
Publicidad de los actos de gobierno.
Responsabilidad de los gobernantes.
Igualdad ante la ley.
LA FORMA REPRESENTATIVA.
Es la democracia indirecta (siglo XVIII) presupone en el orden de normas donde se
encuentra descripta que el gobierno acta en representacin del pueblo, y que el pueblo
se gobierna as mismo por medio de sus representantes es la vieja tesis de la
democracia como forma de gobierno o democracia popular. Para nosotros no existe ni
puede existir. El pueblo no gobierna, el pueblo no es soberano, el pueblo no es
representable ni representado. Por consiguiente, la forma representativa no tiene
vigencia porque es irrealizable. Adems de la declaracin del art. 1 : La nacin
Argentina adapta para todo su gobierno la forma representativa, republicana y federal,
segn la establece la presente constitucin. ; el art. 22: el pueblo no delibera ni
gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creada por esta
constitucin. Toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuyan los derechos
del pueblo y peticiones a nombre de este, comete delito de sedicin. Este artculo
recalca que el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes y
autoridades creadas por la constitucin.
De esta norma se desprende que para la constitucin, el gobierno federal gobierna en
representacin del pueblo.
Del art. 22 surge tambin en concordancia con el art. 44: Un congreso compuesto de
dos cmaras, una de diputados de la nacin y otro de senadores de las provincias y de
la ciudad de buenos aires, ser investido de poder legislativo de la nacin. ; los
diputados se consideran representantes del pueblo o de la nacin. Esta frmula traduce
en el orden normativo la ficcin del mandato representativo conferido por todo el pueblo
a sus supuestos representantes.
El art. 22 termina diciendo: que toda fuerza armada o reunin de personas que se
atribuyen los derechos del pueblo y peticionan a nombre de este, comete delito de
sedicin.
LEGALIDAD.
Art.19 : Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y
la moral publica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a dios y exentas de
la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la nacin ser obligado a
hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
El principio de legalidad responde al de despersonalizacin o impersonalidad del poder y
al de legitimidad racional. No se trata de que el poder no sea ejercido por los hombres
sino de que esos hombres que ejercen el poder lo hagan ajustndose al orden jurdico
establecido en las normas Legales. De ah surge que no gobiernan los hombres sino la
ley.
La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual de los
gobernantes. La ley predetermina la conducta debida o prohibida ; de forma que los
hombres pueden conocer de antemano lo que tienen que hacer u omitir y quedar exento
de decisiones sorpresivas que dependan solamente de la voluntad ocasional de quien
manda. Este aspecto toma en cuenta el valor de previsibilidad.
El principio de legalidad, se completa con el que anuncia todo lo que no est prohibido
est permitido. Aplicado a los hombres significa que una vez que la ley no ha regulado la
conducta de los mismos con lo que les manda o les impide hacer queda a favor de ellos,
una esfera de libertad jurdica en la que est permitido todo lo que no est prohibido.
La legalidad es netamente formalista en cuanto exige la forma normativa de la ley
para mandar.
DEL ESTADO GENDARME AL ESTADO POSTINDUSTRIAL.
El estado gendarme es aquel estado que no se mete o entromete, es decir, que es un
estado liberal que deja que los sujetos / operadores sociales se relacionen vigilando este
estado que estos sujetos no rompan las reglas establecidas entre s. Castiga a quienes
violentan las reglas de juego. No intervienen en la economa como en la poltica, dando
como resultado Estados bomberos, en donde los contendientes se apropian del estado.
El estado liberal por excelencia es el estado gendarme. El estado postindustrial, es el
estado de la globalizacin (todo globalizado : moneda comn en el comercio ;
comunicaciones, culturas ; lenguajes). Los Derechos Humanos son el primer elemento
de la globalizacin.
El Constitucionalismo social atiende las ofertas (de servicios, cosas, mercaderas). Se
tiende a unificar la oferta (alimentos para todos, al igual que educacin pblica, dcada
del 20 y 30 en Argentina). Son subdesarrollados, debido a que no hay acumulacin de
capital por lo que el Estado hace el trabajo de la burguesa = al Estado de Bienestar. Hay
bienestar interior, por lo que se puede poner su oferta lo que es igual a nacionalismo
peronista, donde se genera una alta demanda, lo que se produce no se amortiza con la
oferta : comunicaciones, trenes, servicios, todos estos defectuosos, por lo que la
comunidad pide mejoras. Debido a esto se entrometen las empresas privadas porque el
estado comienza a desprenderse de aquello que no les sirve (los liberales procuran
desprenderse de todo, pero esta decisin tan amplia no es conveniente).
El Constitucionalismo postindustrial es el de la demanda ; cuando la sociedad aumentan
la necesidad de la demanda est referido a las cosas que se globalizan, al consumo (por
lo que se debe dar una proteccin al consumidor).
Con las privatizaciones el estado se vuelve ms pequeo, ms eficiente y ms vigilante.
Es interventor en cuanto a salud y educacin. El Estado Gendarme moderno es
preventivo, ya que evita el caos.
POSTULADOS DEL CONSTITUCIONALISMO.
Derecho Constitucional es una parte del MUNDO JURDICO, el derecho es real y
perceptible. El mundo jurdico es equivalente a derecho. Tiene tres dimensiones
SOCIOLGICA, NORMATIVA Y DIKELGICA (dike = justicia).
DIMENSIN SOCIOLGICA : (orden de conductas) son comportamientos humanos que
llevan a cabo un REPARTO (adjudica o distribuye) :
Una potencia : todo lo que significa beneficio o ventaja - DERECHO.
Una impotencia : significa carga o perjuicio - DEBER U OBLIGACION.
Cuando el legislador adjudica una contribucin realiza un reparto. Adjudica a los

contribuyentes la impotencia de pagar los impuestos y la fisco la potencia de
recaudarlo.
Cuando el contribuyente reconoce el derecho de asociacin cumple una conducta de

reparto. En ese reparto adjudica a todos los hombres la potencia de formar una o
varias asociaciones de administrarlas, de obtener el reconocimiento del Estado, etc.
y le adjudica al estado y a otros hombres recprocamente la impotencia de no
impedir la formacin de la asociacin.
Las conductas que le interesan de la dimensin sociolgica al derecho constitucional,

son las conductas (justas e injustas) consideradas modelos o sea, pueden ser
imitada
repetida
en
casos
anlogos
futuros.
Al
ser
modelos
adquieren
ejemploridad.
La conducta de ejemplares tienen vigencia sociolgica y derecho positivo equivale a

derecho vigente.
DERECHO CONSTITUCIONAL VIGENTE O POSITIVO ES LOS QUE SE LLAMA

CONSTITUCIN MATERIAL O REAL, ES DECIR, LA QUE FUNCIONA Y SE APLICA
ACTUALMENTE.
DIMENSIN NORMATIVA (orden de normas).
La norma es la captacin lgica de un reparto por parte de un tercero neutral. Hay dos
clases de normas :
Escritas : estn formuladas expresamente.
No escritas : (consuetudinario) no estn formuladas expresamente.
Dimensin del valor o dikelgica : El valor ms importante es la Justicia. El valor

es objetivo y trascendente porque no es creado ni inventado por los hombres sino
nicamente descubierto y conocido por ellos.
El valor no es auto ejecutorio, o sea, no realiza solo ni lleva a cabo repartos, ni distribuye
a nadie. Hay quienes sostienen que el nico valor es la Justicia ; otros al contrario
postulan que existe un plexo o conjunto de valores jurdicos como : libertad,
cooperacin, solidaridad, orden, seguridad, paz, etc..
Los valores tambin poseen contravalores = justicia - injusticia.
Los valores jurdicos son en el campo del derecho constitucional valores polticos que
guardan relacin con el Estado.
EL CONTENIDO O MATERIA DE LA CONSTITUCIN.
Se refiere al poder, sus rganos, sus funciones y relaciones entre rgano y funciones que
se llama PARTE ORGNICA.
Se refiere al modo de situacin poltica de los hombres en el Estado ; sea en las
relaciones del hombre con el propio Estado, sea en las relaciones con los dems se
llama PARTE DOGMATICA. En el constitucionalismo moderno se refiere a la situacin
poltica del hombre por el hombre por el reconocimiento de su libertad y sus derechos.
LA CONSTITUCIN FORMAL :
El derecho constitucional formal se maneja con una constitucin formal.
Si se piensa en su tipo clsico de constitucin escrita o codificada, la podemos describir
segn estas caractersticas :
la constitucin es una ley suprema.
esa ley es escrita.
la formulacin escrita est codificada, cerrada, reunida en un texto nico y

sistemtico.
por su origen se diferencia de las leyes ordinarias o comunes ya que es producto de

un poder constituyente que formalmente aparece elaborndola.
destaca la normatividad.
LA CONSTITUCIN MATERIAL :
El derecho constitucional remite a la dimensin sociolgica.
La
constitucin
material
es
una
constitucin
vigente
eficaz
(derecho
constitucional positivo) de un estado aqu y ahora en tiempo presente.
Es material cuando tiene urgencia sociolgica, actualidad y positividad.
Destaca la vigencia sociolgica.
Segn el derecho constitucional material contiene :
poder (parte orgnica)
hombres en su situacin poltica : Relacin del hombre - hombre.

Relacin
Dogmtica).
del
hombre
Estado.
(Parte
UNIDAD II (por Bidart Campos)

2-1. Clasificacin de normas y Clasificacin de constituciones.
Los tres tipos puros
Los tipos y las clases de constitucin que manejan la doctrina y el derecho comparado.
Un tipo racional-normativo, cuya caracterizacin puede lograrse de la siguiente
forma:
a) define a la constitucin como conjunto de normas, fundamentalmente escritas, y
reunidas en un cuerpo codificado;
b) piensa y elabora a la constitucin como una planificacin racional, o sea, suponiendo
que la razn humana es capaz de ordenar constitucionalmente la comunidad y al
estado;
c) profesa la creencia en la fuerza estructurada de la ley, es decir, en que las normas
son el principio ordenador del rgimen constitucional y de que tienen en s mismas, y
en su pura fuerza normativa, la eficacia para conseguir, que la realidad sea tal como
las normas la describen;
d) la constitucin es un esquema racional de organizacin, un plan o programa
formulado con pretensin de subsumir toda la dinmica del rgimen poltico en las
previsiones normativas.
El tipo racional-normativo propende a obtener: racionalidad, seguridad, estabilidad.
El tipo racional-normativo se supone apto para servir con validez general a todos los
estados y para todos los tiempos.
El tipo racional-normativo apunta fundamentalmente a la constitucin formal.
El tipo historicista, en oposicin al racional normativo, responde a la idea que cada
constitucin es el producto de una cierta tradicin en una sociedad determinada, que se
prolonga desde el pasado y se consolida hasta y en el presente. La constitucin no se
elabora ni se escribe racionalmente, la constitucin es algo propio y singular de cada
rgimen.
El tipo sociolgico, contempla la dimensin sociolgica presente. Enfoca a la
constitucin material tal cual funciona hoy en cada sociedad, como derecho con
vigencia actual, en presente. No le preocupa que la vigencia sociolgica provenga o no
de una lnea precedente de tradicin histrica, o que sea reciente.
El sociolgico encara la vigencia sociolgica de la constitucin material presente.
Las clases de constitucin:
a) la escrita, formal o codificada, que se caracteriza por la reunin sistemtica de las
normas expresamente formuladas en un cuerpo unitario;
b) no escrita o dispersa, que carece de dicha unidad, y puede ser: b) totalmente no
escrita; b) parcialmente no escrita, y parcialmente escrita en normas dispersas;
b)totalmente escrita en normas dispersas. El tipo ms frecuente es el mencionado
en el sub-inciso b);
c) la constitucin formal, por la forma externa de la codificacin normativa;
d) la constitucin material, que es la vigente y real en la dimensin sociolgica del
tiempo presente, como modo de estructura y ordenacin de un rgimen;
e) la constitucin rgida es la que, surgida de un poder constituyente formal, no se
puede modificar sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislacin
comn; la rigidez puede consistir fundamentalmente en que: e) debe seguirse un
procedimiento especial a cargo de un rgano tambin especial que hace la reforma; o
sea que procedimiento y rganos reformatorios difieren de los legislativos comunes; a
este tipo de rigidez se le llama orgnico; e) basta seguir un procedimiento especial a
cargo del mismo rgano legislativo (parlamento o congreso); o sea que el
procedimiento es distinto al de la legislacin comn, pero el rgano es el mismo; a
este tipo de rigidez ms benigno se lo denomina rigidez por procedimiento agravado,
o rigidez formal;
f) la constitucin flexible es la que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo
empleado para la legislacin comn ; por eso, suele decirse que falta la distincin
entre poder constituyente y poder constituido, porque el poder legislativo est
habilitado para modificar la constitucin como si fuera una ley comn.
g) la constitucin
se considera ptrea si adems de ser escrita y rgida se declara
irreformable; no parece posible hablar de una constitucin totalmente ptrea. Sin

embargo, sera viable repuntar a una constitucin ntegramente ptrea durante los
perodos de tiempo en que su reforma est prohibida. Los contenidos ptreos pueden
estar expresamente establecidos, o surgir implcitamente;
h) la Constitucin es otorgada cuando un rgano estatal la concede o establece
unilateralmente;
i) La Constitucin es pactada cuando deriva de un acuerdo, compromiso o transaccin
entre un rgano estatal y la comunidad, o un sector de ella;
j) La Constitucin es impuesta cuando se la supone emanada del poder constituyente
radicado en el pueblo, y surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo
poder.
2.2
LA
CONSTITUCIN
ARGENTINA:
SU
UBICACIN.
ANTECEDENTES,
FUENTES E IDEOLOGA DE LA CONSTITUCIN NACIONAL.

La Constitucin Argentina de 1853 es escrita o codificada, por lo que corresponde a la
categora de Constitucin formal.
Surgi en 1853 de un acto Constituyente originario y se
completo con otro de igual
naturaleza en 1860, al integrarse la Provincia de Bs. As. a la federacin. Es una

constitucin nueva u originaria, que dio nacimiento a la Repblica Argentina.
Tom del tipo racional-normativo la pretensin de planificar hacia el futuro nuestro
rgimen poltico, pero el constituyente no la elabor con puras abstracciones mentales
ni con un racionalismo apriorstico, sino todo lo contrario. Tuvo un sentido realista de
compromiso con todos los elementos de la estructura social de su poca: cultura,
religin, tradicin, ideologas, creencias, factores, etc.
La constitucin Argentina amalgama tambin algunos caracteres del tipo tradicionalhistoricista, porque plasmo contenidos que ya estaban afincados en la comunidad social
que preexista, y los legitim a titulo de la continuidad y permanencia que acusaban en
la estructura social. De todo un repertorio de ideas, principios y realidades que la
tradicin
histrica
prolongaba,
nuestra
constitucin
consolid
implcitamente
determinados contenidos a los que atribuimos carcter ptreo.

Entre los contenidos ptreos citamos: a) la democracia como forma de estado, basada
en el respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad, y de sus
derechos; b) el federalismo como forma de estado, que descentraliza al poder con base
territorial; c) la forma Republicana de gobierno como opuesta a la monarqua; d) la
confesionalidad del estado, como reconocimiento de la iglesia Catlica en cuanto
persona de derecho Pblico.
En la Constitucin Argentina reconocemos tambin una ideologa que le infunde un
espritu intangible. Todo rgimen, toda Constitucin y toda poltica tiene su ideologa, o
si se quiere evitar el trmino, sus ideales operantes, su idea de derecho, su filosofa
poltica o su techo ideolgico.
La reforma de 1994 con haber impreso a la Constitucin de 1853-1860 una fisonoma en
muchos aspectos distinta a la del texto originario no nos hace hablar de una Nueva
Constitucin, porque entendemos que ha mantenido el eje vertebral, primitivo de
principios, valores, derechos y pautas, sin alterar el contenido esencial originario, no
obstante las numerosas enmiendas que le introdujo.
La interpretacin de la constitucin.
Pautas preliminares:
a) la constitucin formal es un conjunto o complejo normativo (unidad sistemtica de
varias normas) que obliga a correlacionar y coordinar unas con otras.
b) la
supremaca
de
la
constitucin
se
proyecta
todo
el
orden
jurdico
infraconstitucional y lo subordina a ella; la constitucin es, toda ella, jurdica y tiene

fuerza o vigor normativo.
c) la constitucin contiene, en su conjunto, principios y valores, que irradian su
proyeccin a todo el orden jurdico infraconstitucional.
d) las normas de la constitucin suelen tener generalidad y apertura como para habilitar
opciones y realizaciones mltiples en su interpretacin y aplicacin.
e) la constitucin proporciona un parmetro o canon objetivo, en virtud del cual toda
interpretacin, toda aplicacin y todo control han de movilizarse dentro de ese marco
y no fuera de l, en este sentido, se dice que es indisponible.
f) la constituciones jurdicas, por lo que su interpretacin tambin es siempre un
operativo jurdico, aunque deba computar factores extrajurdicos (de tipo histrico,
cultural, econmico, social, etc.) y aunque deba tambin prever los efectos que
surtir la misma interpretacin.
g) por ser norma jurdica, la constitucin tiene fuerza normativa que la hace aplicable,
exigible, y obligatoria.
h) toda norma de la constitucin sobre derechos de la persona humana, aunque
requiera desarrollo legislativo, tiene como mnimo y mientras la ley de desarrollo no
se dicta, un contenido esencial que es siempre aplicable.
i) desde la reforma constitucional de 1994, todos los instrumentos internacionales de
derechos humanos que surgen del art. 75 inc. 22 tienen la misma jerarqua de la
constitucin, y por ende, le son aplicables las mismas pautas de los incs. a) a la h).
Interpretacin de la constitucin y desde la constitucin.
La interpretacin de la constitucin toma en cuenta las normas de la constitucin
formal; diramos que las interpreta en s mismas, y en su plano.
La interpretacin desde la constitucin desciende hacia abajo, o sea, hacia el plano
infraconstitucional. Empieza valindose de la interpretacin de la constitucin y, una vez
que la ha efectuado, la proyecta a las normas inferiores a la constitucin y la utiliza para
interpretar, desde la constitucin, todo el resto del orden jurdico derivado.
La nocin de interpretacin de la constitucin, con la interpretacin desde la
constitucin, se vincula con el tema del control constitucional. Cuando en funcin
de control se averigua si normas inferiores a la constitucin estn o no de acuerdo con
ellas, es fcil comprender que en la comparacin entre normas infraconstitucionales y
normas de la constitucin se hace imprescindible interpretar las normas de la
constitucin y de ah en ms desplazarse desde la constitucin hacia la o las normas
inferiores cuya interpretacin congruente con la constitucin requiere haber transitado
antes todo el recorrido que de modo desdoblado se acaba de mencionar.
Que es interpretar
Significa la interpretacin de las normas que componen la constitucin formal, as como
de las normas que, fuera de ella, tienen naturaleza o contenido constitucional. La
interpretacin busca desentraar el sentido de la descripcin efectuado por el autor de
la norma, ello supone dos cosas:
a) que el interprete retroceda mentalmente al momento de creacin de la norma, y a la
voluntad creadora en igual momento.
b) que el intrprete confronte el sentido que a la norma le asigna la comunidad actual
con el sentido que le atribuy el autor.
La voluntad es del autor de la norma (hombres) y no de la norma (ente lgico). Es esa
voluntad real o histrica del autor de la norma, la que tiene que desentraar l
interprete. Y es esa misma voluntad la que debe ser realmente respetada cuando l
interprete hace funcionar la norma.
Clases de interpretacin.
Se denomina:
1) interpretacin literal la que, valindose del mtodo gramatical, procura
reconocer el sentido lingstico de las palabras que la norma emplea. Por ejemplo
en el art. 75 de la C.N se consigna el verbo arreglar en tres oportunidades, y en
ocasin de delimitarse las competencias del congreso: arreglar el pago de la
deuda, arreglar los correos, y arreglar los lmites del estado. En cada una de estas
veces, la palabra arreglar nos da la pauta de que hace falta un acuerdo entre
partes, y de que no es posible una solucin unilateral. El tecnicismo del autor de
la constitucin salta a la vista, ya que despus de usar el verbo arreglar para
referirse a los lmites internacionales, lo cambia y hecha mano del verbo fijar
para referirse a los interprovinciales
2) la interpretacin literal, con ser til, impide detenerse en ella. Hay que dar el
salto a la voluntad histrica del autor de la norma, a fin de descubrir lo que quiso
ese autor. Tal es la interpretacin histrica.
3) El interprete debe preferir la voluntad real e histrica del autor, a la formulacin
hecha en la norma, o sea, a de prevalecer la interpretacin histrica sobre la
literal. Si la norma dice ms de lo que quiso describir la voluntad de su autor, la
interpretacin ha de achicar o encoger la norma, para ajustarla a la voluntad del
autor; esto se llama interpretacin restrictiva. Si la norma dice menos de lo que
quiso describir la voluntad de su autor, la interpretacin ha de ensanchar la
norma, tambin para acomodarla a la voluntad del autor; esto se llama
interpretacin extensiva. En tales casos, se advierte que la interpretacin
histrica toma en cuenta el fin propuesto y querido por el autor de la norma; se
trata de ensamblar por eso la interpretacin finalista.
Ejemplo de interpretacin restrictiva: art. 100: literalmente, interpretaramos

que
todos
los
actos
del
presidente
de
la
Repblica
requieren
refrendo;
histricamente, en cambio, creemos que la voluntad del autor a sido eximir de

refrendo algunos actos presidenciales personalsimos: como la renuncia.
Ejemplo de interpretacin extensiva: la norma del art. 73 que impide a los

gobernadores de provincia ser miembros del congreso por la provincia de su
mandato. Es menester ampliar la norma para dar cabida a la voluntad del autor, que
suponemos ha sido la de prohibir que un gobernador sea miembro del congreso no
solo por su provincia, sino por cualquier otra.
La Corte Suprema tiene dicho que por encima de lo que las leyes parecen decir
literalmente, es propio de la interpretacin indagar lo que ellas dicen jurdicamente y
que en esta indagacin no cabe prescindir de las palabras de la ley, pero tampoco
atenerse rigurosamente a ellas cuando la interpretacin razonable y sistemtica as lo
requiere. Tambin afirm que la primera regla de interpretacin de las leyes es dar
pleno efecto a la intencin del legislador, computando la totalidad de sus preceptos de
manera que armonicen con el ordenamiento jurdico restante y con los principios y
garantas de la constitucin.
El respeto fiel a la voluntad del autor de las normas no impide la interpretacin dinmica
de la constitucin, que tambin fue querida por su voluntad.
La integracin.
La carencia de normas: el orden de normas es lagunoso. Ello quiere decir que hay
carencia de normas, y a tal carencia la calificamos como histrica, porque es el autor
de las normas quien omiti formular una o varias. (el decir que hay lagunas coincide con
la teora egolgica, la cual admite que es materialmente imposible cubrir la vida
humana en su totalidad con normaciones, y que la cantidad de normas positivas est
sumamente restringida). El interprete debe entonces crear una norma con la cual salvar
la omisin de normas y rellenar la laguna. Este proceso se denomina integracin.
Como siempre es posible integrar el orden normativo, decimos que el mundo jurdico en
su plenitud es hermtico.
Hay otro tipo de carencia denominada dikelgica de norma: la ausencia de norma
proviene de descartar la norma injusta. En este supuesto tambin se integra el orden
normativo creando una norma justa que reemplace a la injusta que se margina.
Los mecanismos de integracin:
a) La autointegracin se maneja con la analoga y con la remisin a los principios
generales del mismo orden normativo que debe integrarse.
b) La heterointegracin prescinde del orden normativo y salta a la justicia material.
Ambos son utilizables tanto frente a la carencia histrica como a la carencia dikelgica
de normas. Primero hay que acudir siempre a la autointegracin, y solo cuando el
recurso fracase, saltar a la heterointegracin.
Tambin se puede desentraar el sentido de las normas o colmar las lagunas
interpretacin e integracin respectivamente mediante el
recurso al derecho
extranjero. En los casos mencionados autores y jurisprudencia reenvan a menudo al

derecho constitucional norteamericano.
La relacin de confluencia entre integracin e interpretacin.
Bien que integracin e interpretacin difieren, no hay que desconectarlas, porque
siempre que se lleve a cabo la integracin de carencias normativas se traba un nexo con
la interpretacin.
En efecto, cuando se descubre la ausencia de norma para determinado caso concreto, la
integracin que s enderezca a colmar el vaco mediante la elaboracin de una norma
sucednea que resuelva el citado caso debe confluir a interpretar si esa norma
sustitutiva de la que falta guarda congruencia con la constitucin o no. Adems, para
dilucidar tales extremos, tambin hay que hacer interpretacin de la constitucin,
porque no se sabe si la norma fabricada mediante la integracin es compatible con la
constitucin sin conocer, a la vez, el sentido de la constitucin en la parte que se refiere
a la carencia normativa que se integra, y con la norma que se crea a su reemplazo.
Cuando hay una carencia dikelgica de norma y descartamos la aplicacin de una norma
existente por su injusticia, aparece la interpretacin, ya que no se puede valorar una
norma como injusta si antes no se la interpreta, debido a que de tal interpretacin
emerge la aprehensin de su injusticia. Cuando desaplicada la norma injusta se integra
la carencia que de ese modo se provoca, la cuestin funciona de modo equivalente al
caso de integracin de la carencia histrica de normas.
La carencia dikelgica de normas y la supremaca de la constitucin.
Como principio general, podemos decir que si aceptamos la supremaca de la
constitucin formal, no es fcil admitir en ella casos de carencia dikelgica de normas.
En efecto, si la constitucin formal contiene una norma no podemos dejar de aplicarla
porque nos parezca injusta, ni elaborar la norma sustitutiva mediante el salto a la
justicia material. Sustituir una norma existente en la constitucin y provocar la carencia
dikelgica de norma porque a la que existe se la margina a causa de su injusticia,
parece, prima facie, sublevacin contra la voluntad histrica del autor de la constitucin.
El procedimiento solo sera viable excepcionalmente (y tambin como principio) en
alguno de los casos extremos que justificaran una revolucin, o el derecho de resistencia
pasiva.
2.3
PREMBULO, CONCEPTO, CONTENIDO Y VALOR. JURISPRUDENCIA
El prembulo contiene y condensa las decisiones polticas fundamentales, las pautas del
rgimen, los fines y objetivos, los valores y principios propugnados, el esquema del plan
o programa propuesto por el constituyente.
El prembulo suministra un valioso elemento de interpretacin. La propia Corte ha dicho
de algunas de sus clusulas que son operativas, y les ha dado aplicacin directa en sus
sentencias.
La primera definicin que encontramos en el prembulo acoge el principio de que el
poder constituyente reside en el pueblo. Nos los representantes del pueblo.... De
inmediato cuando dice por voluntad y eleccin de las provincias..., reconoce la
preexistencia histrica de las provincias. Ambas alusiones permiten coincidir en
que el sujeto primario de nuestro poder constituyente ha sido el pueblo de las
provincias o, en otros trminos, el pueblo diversificado en las unidades polticas
provincianas que antecedieron al estado federal.
La mencin al cumplimiento de pactos preexistentes da razn de una fuente
instrumental a travs de la cual se arrib al acto constituyente.
Cuando consigna que la constitucin se establece con el objeto de..., el enunciado
abarcador de seis fines, bienes o valores, condensa la ideologa de la constitucin y el
proyecto poltico que ella estructura: a) unin nacional; b) justicia; c) paz interior;
d) defensa comn; e) bienestar general; f) libertad.
a) Constituir la unin nacional significaba, al tiempo de la constitucin, formar la
unidad federativa con las provincias preexistentes; o dicho de otro modo, dar
nacimiento a un estado (federal) que hasta entonces no exista.
b) Afianzar la justicia es reconocerla como valor cspide del mundo jurdico-poltico.
Abarca a la justicia como valor que exige de las conductas de gobernantes y
gobernados la cualidad de ser justas. La Corte ha dicho que esta clusula es
operativa, y que obliga a todo el gobierno federal.
c) Consolidar la paz interior fue un propsito tendiente a evitar y suprimir las luchas
civiles, y a encauzar los disensos dentro del rgimen poltico. Puede haber
adversarios, pero no enemigos. Hoy se actualiza significando la recomposicin de la
unidad social, de la convivencia tranquila, del orden estable, de la reconciliacin.
d) Proveer a la defensa comn no es slo la defensa blica. La comprende, pero la
excede en mucho. El adjetivo comn indica que debe defenderse todo lo que hace
al conjunto social, lo que es comn a la comunidad.
e) Promover el bienestar general es tender al bien comn pblico; la Corte ha dicho
que el bienestar general del prembulo coincide con el bien comn de la filosofa
clsica. Es el estar bien o vivir bien los hombres en la convivencia compartida en
la sociedad polticamente organizada.
f) Asegurar los beneficios de la libertad presupone que la libertad es un bien que
rinde beneficio. La libertad es un valor primordial, como que define la esencia del
sistema democrtico. La libertad forma un circuito con la justicia: sin libertad no hay
justicia, y sin justicia no hay libertad.
Cuando el prembulo enuncia: para nosotros, para nuestra posteridad y para
todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino,
hemos de interpretar varias cosas:
a) una pretensin de durar y permanecer hacia y en el futuro.
b) una indicacin de que los fines y valores de su proyecto poltico deben realizarse ya y
ahora, en cada presente, para nosotros, los que convivimos hoy, sin perjuicio de
su prolongacin para los que nos sucedan en el tiempo; el futuro no relega ni amputa
al presente.
c) una apertura humanista y universal de hospitalidad a los extranjeros.
Finalmente viene la invocacin a Dios fuente de toda razn y justicia. Para el
constituyente, la medida de lo razonable y de lo justo proviene de Dios; los valores que
el prembulo contiene hunden su raz ltima en Dios, Sumo Bien.
El prembulo comparte la fuerza normativa de la constitucin, y como sntesis que
es, no agota el arsenal de pautas, principios y valores que luego se completan en el
articulado integral del texto constitucional.
JURISPRUDENCIA : FALLO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA: RECURSO DE
HABEAS
CORPUS
DEDUCIDO
EN
FAVOR
DE
LOS
DEPORTADOS
EN
EL
TRANSPORTE CHACO DE LA ARMADA NACIONAL.

La presente causa de habeas corpus deducida por los doctores Sheimberg y Corona
Martnez en representacin de 33 extranjeros detenidos por el poder ejecutivo a quienes
se les ha aplicado la ley N 4144; venida a este tribuna (Corte Suprema) por recurso
extraordinario contra la sentencia pronunciada por la Cmara Federal de Apelacin de la
Capital.
FALLO DE LA CMARA FEDERAL:
La facultad de expulsar extranjeros cuya conducta comprometa la seguridad nacional o
perturbe el orden pblico reconocida en el derecho internacional fndase en la
soberana del estado y se relaciona ntimamente con la funcin primordial del gobierno
de mantener el orden pblico. No podra conciliarse la soberana de un estado con la
obligacin de mantener en su seno a los extranjeros que perturben el orden social
(segn ley 4144: que ha conferido al poder Ejecutivo esa facultad policial de carcter
preventivo contra los que perturban el orden pblico sin incurrir en hechos ms graves,
sean estos delitos o faltas)
2.4. PODER CONSTITUYENTE: CONCEPTO, CLASES, TITULARIDAD, CONCEPTOS,
LIMITES.
El Poder Constituyente Originario y Derivado.
Concepto : Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energa para
constituir o dar constitucin al estado, es decir, para organizarlo, para establecer
su estructura jurdico-poltica.
El Poder Constituyente puede ser originario o derivado. Es originario cuando se ejercen
en la etapa fundacional del estado, para darle nacimiento y estructura. Es derivado
cuando se ejerce para reformar la constitucin.
El concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se ejercita
para dictar una constitucin escrita; si todo estado tiene constitucin en sentido
material, tal constitucin material tambin es producto de un poder constituyente.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es
la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el
momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el
uso del poder constituyente originario.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello
significa que no tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay
ninguna instancia superior que lo condicione. La ilimitacin no descarta:
a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural).
b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional pblico -por
ejemplo tratados-.
c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo
realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente
en las constituciones rgidas. En las flexibles, que se reforman mediante ley ordinaria, tal
procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en cuanto pese a la
flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no
por otro.
El Poder Constituyente en el derecho constitucional argentino.
El poder constituyente originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado
aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin
del Virreinato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la
Repblica Argentina, alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe.
Ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. Su ejercicio no
qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. Porque en ese
ao se lleva a cabo lo que se llama la reforma de 1860, con el objeto de que Bs. As.
Ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a la
incorporacin de Bs. As. , que como provincia disidente no haba concurrido al acto
constituyente de 1853.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente,
las condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron
a que las provincias histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso
de Santa Fe, en cumplimiento de pactos tambin preexistentes -el ltimo de los cuales,
inmediatamente anterior, fue el de San Nicols de 1852-.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado, porque no estuvo
condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta:
a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural).
b) los pactos preexistentes.
c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, significa dar razn de que hay lmites colaterales
tambin en el poder constituyente originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese
carcter. No fueron una instancia superior o ms alta, pero condicionaron colateralmente
al poder originario.
La reforma de la constitucin en el art. 30.
La duda sobre la rigidez.
El poder constituyente derivado encuentra su norma de base en el art. 30 de la
constitucin.
Aunque despus de la reforma constitucional de 1994 el art. 30 subsiste en el texto de la
constitucin sin modificacin alguna, sabemos que parte de la doctrina ha puesto en
duda la rigidez de la constitucin.
Ello se debe a que:
a) hay ahora clusulas constitucionales muy abiertas que requieren su desarrollo y
precisin a travs de leyes, las que segn ciertas interpretaciones mostraran que el
congreso comparte alguna porcin o dosis de poder constituyente, o que la recibi
por delegacin de la convencin reformadora de 1994.
b) hay tambin instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarqua
constitucional, que amplan el plexo de derechos de la constitucin, y ello deja a
muchos la impresin de que ac hay una fuente (internacional) que puede
asemejarse en algo al poder constituyente.
La rigidez de nuestra constitucin se habra hecho ms dbil o atenuada, pero sin dar
paso a la flexibilidad.
La rigidez clsica: los requisitos formales y los contenidos ptreos.
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el rgano
especial que habilita para realizarla.
a) Dado el tipo escrito y rgido de la constitucin formal, su revisin debe efectuarse
mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la legislacin ordinario. La
rigidez de la constitucin Argentina se acenta porque el mecanismo de reforma no
slo difiere del legislativo comn, sino que, adems, est dirigido al establecido de
una convencin especial para realizarla. Se trata, pues, de una rigidez orgnica.
b) Con esta primera caracterizacin de requisitos formales y materiales, obtenemos la
afirmacin de que el poder constituyente derivado tiene lmites de derecho positivo:
unos en cuanto a procedimiento, otros en cuanto a la materia. Los lmites al poder
constituyente derivado estn dirigidos: al congreso; a la convencin; a ambos; as el
qurum de votos para declarar la necesidad de la reforma limita al congreso; el
temario de puntos que el congreso declara necesitados de reforma limitada a la
convencin; los contenidos ptreos limitan tanto al congreso como a la convencin.
c) La existencia de lmites conduce a sostener que cuando una reforma se lleva a cabo
sin respetarlos la enmienda constitucional es invlida o inconstitucional.
d) Los tratados internacionales incorporados a nuestro derecho interno, muchos de los
cuales tienen jerarqua constitucional, imponen un lmite heternomo, externo y
colateral al poder constituyente derivado, de manera que si al reformase la
constitucin se incorpora a ella algn contenido violatorio de un tratado preexistente,
ese contenido que es producto de la reforma debe calificarse como inconstitucional.
e) No hay control judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia
de nuestra Corte tiene establecido que se trata de una cuestin poltica no judiciable;
tal fue lo resuelto en el caso Guerrero de Soria, Juana A. c/ Bodegas y Viedos
Pulenta Hnos., fallado el 20 de setiembre de 1963.
El art. 30 dice que la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. Una mera interpretacin gramatical nos llevara a decir que toda la
constitucin y todas sus normas son susceptibles de reforma.
Pero no es as. La constitucin se puede reformar en el todo o en cualquiera de sus
partes significa que cuantitativamente se la puede revisar en forma integral y total.
Pero cualitativamente no, porque hay algunos contenidos o partes que, si bien
pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. Precisamente, son los
contenidos ptreos.
En nuestra constitucin, los contenidos ptreos no impiden su reforma, sino su abolicin.
Ellos son: la forma de estado democrtico; la forma de estado federal; la forma
republicana de gobierno; la confesionalidad del estado. Lo prohibido sera; reemplazar la
democracia por el totalitarismo; reemplazar el federalismo por el unitarismo; sustituir la
repblica por la monarqua; suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad.
Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances.
Yendo al procedimiento reformatorio, existen en la doctrina y en el derecho comparado
diversas etapas para su ejercicio.
a) la etapa de iniciativa o de declaracin.
b) la etapa de revisin propiamente dicha.
c) la etapa ratificatoria (o de eficacia).
Nuestra constitucin slo regula dos etapas: la de iniciativa, y la de revisin; no hay
etapa ratificatoria.
La de iniciativa est a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda declarar la
necesidad de la reforma.
a) Creemos extraer del derecho espontneo lo que la norma escrita ha omitido
expresamente.
b) El congreso trabajo con cada una de sus cmaras por separado.
c) Coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.
El acto declarativo tiene, forma de ley. Est bien? Creemos que no, ese acto tiene
naturaleza poltica, y hasta preconstituyente; no es un acto de contenido legislativo y,
por ende, no debe tomar la forma de la ley; evitando la forma de ley, se deja bien en
claro que en acto no es susceptible de veto presidencial.
Pero si el derecho vigente por fuente material espontnea nos refleja el procedimiento
antes sealado, ante el silencio del art. 30, el congreso tambin podra optar por:
a) hacer la declaracin con sus dos cmaras reunidas en pleno (asamblea legislativa).
b) no asignar a la declaracin la forma de la ley.
El derecho espontneo establece que al declarar la necesidad de la reforma, el congreso
debe puntualizar los contenidos o artculo que considera necesitados de revisin. La
convencin no queda obligada a introducir reformas en los puntos sealados, pero no
puede efectuarlas fuera de ellos.
El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un qurum especial. Es
tambin el derecho espontneo el que seala la forma de computarlo. El art. 30 exige
dos tercios de votos de los miembros del congreso.
Del total de miembros en cada cmara por separado; no sobre el total de los miembros
en ejercicio, ni sobre el total de los presentes. Ello porque interpretando la constitucin
en la totalidad de sus normas, advertimos que cuando quiere que un qurum se
compute sobre los miembros presentes, cuida aadir en la norma respectiva el adjetivo
presentes al sustantivo miembros. Y el art. 30 no contiene el calificativo
presentes.
El congreso puede fijar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se ha establecido, y
otras veces no. El derecho espontneo, habilita usar una solucin y la otra. El art. 30,
con su silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos.
La etapa de revisin. No pertenece al congreso, ni siquiera con procedimiento agravado.
La constitucin la remite a un rgano ad-hoc o especial, que es la convencin
reformadora.
a) El art. 30 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El
derecho espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir
convencionales constituyentes. El congreso podra, arbitrar otro medio, estableciendo
directamente quines han de componer la convencin convocada a efectos de la
reforma. Lo que no puede es integrar la convencin con sus propios legisladores.
b) Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que la
convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara automticamente la
disolucin de la convencin, que perdera su habilitacin para continuar trabajando o
para prorrogar sus sesiones. Si, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel
plazo al declarar la necesidad de la reforma, la convencin no est sujeta a lapso
alguno, y nadie puede limitrselo despus. El plazo significa que las reformas
efectuadas despus de vencido, son invlidas o inconstitucionales.
c) La convencin tiene lmites:
en primer lugar, los contenidos ptreos.
en segundo lugar, el temario fijado por el congreso al declarar la necesidad de la
reforma; no est obligada a introducir reformas, pero slo puede llevarlas a cabo
dentro del temario sealados.
en tercer lugar, el lugar, si es que el congreso se lo ha fijado.
Tambin hay un lmite heternomo proveniente de los tratados internacionales
preexistentes incorporados al derecho argentino.
Las convenciones reformadoras tienen poderes implcitos, sobre todo en materia
financiera.
La reforma de 1994 entr en vigor (a partir de su publicacin) con la sola sancin de su
texto por la convencin.
Algunos efectos de la reforma.
La reforma constitucional, no puede surtir algunos efectos. As, a ttulo enunciativo de
mero ejemplo, no puede:
a) modificar
por
los
perodos
de
duracin
de
funciones
del
presidente,
vicepresidencia, diputados y senadores federales que fueron designados conforme a

normas constitucionales anteriores.
b) privar de derechos adquiridos bajo la vigencia de la constitucin anterior a la reforma.
c) investir de poder constituyente provincial a rganos provinciales distintos de los que
la constitucin provincial prev para su enmienda, o variar el procedimiento
determinado por dicha constitucin. Tampoco puede incorporar contenidos violatorios
de tratados internacionales preexistentes incorporados al derecho argentino.
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma,

y el caso de la reforma de 1994.
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de
su necesidad N 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado
ncleo de coincidencia bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico.
Conforme al art. 2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la
reforma... se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas....
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros arts. de la constitucin.
Por otro, el art. 5 de la ley 24.309 dispuesto que el ncleo de trece puntos deba votarse
sin divisin posible y en bloque, todo por si o por no. Por eso se lo denomin la
clusula cerrojo.
Nuestra opinin frente a la ley 24.309.
Lo fundamental que le incorporamos como aadidura se puede reconducir a dos
cuestiones:
a) el congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la
finalidad o el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por
parte de la convencin, y la pauta respectiva es vinculante para la convencin, que
no queda habilitada para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad
sealada por el congreso.
b) el congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante
hacia la convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la
constitucin a condicin de que tambin se reforme otro contenido, todo ello para
lograr un equilibrio relacional entre un tema y otro, conforme a la finalidad que
adscribe a las enmiendas as correlacionadas.
Queda la impresin de que al englobar de modo indisociable e inseparable trece puntos
(muy extensos algunos, y varios con redaccin preformulada en la ley 24.309) que la
convencin deba aceptar ntegramente o rechazar tambin en conjunto, se le estaba en
realidad limitando su competencia reformadora a una simple ratificacin en caso de
aprobacin.
La convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de la
necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella
votado una norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo.
De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal
decisin, y que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.
Las principales reformas: casos de 1949, 1957, 1972 y 1994.
Excluida la reforma de 1860 (que para nosotros es ejercicio de poder constituyente
originario), se han realizado reformas a la constitucin en 1866, 1898, 1949, 1957, 1972
y 1994.
La de 1949, que estuvo en vigor hasta su supresin por proclama de la Revolucin
Libertadora en 1957 fue objeto, desde gestada con la ley declarativa de la necesidad de
reforma, de mltiples objeciones de inconstitucionalidad.
La de 1957 se llev a cabo sobre el texto de la constitucin histrico de 1853-1860. Fue
realizada por una convencin surgida de eleccin popular, pero tuvo un vicio de origen
cuando, por ser una poca de facto, la declaracin de la necesidad de reforma no pudo
ser efectuada por el congreso de acuerdo con el art. 30, y lo fue por el poder ejecutivo
de facto. La convencin se desintegr antes de concluir su trabajo, y de ella qued el art.
14 bis, que no alcanz a ser remunerado y subsiste entre los anteriores artculos 14 y 15
con aquella denominacin.
La reforma de 1972 fue transitoria, y rigi hasta el golpe de estado del 24 de marzo de
1976. Su vicio deriva de haber sido realizada totalmente por el poder de facto, que dict
el denominado Estatuto Fundamental con el contenido del texto modificado.
El Poder Constituyente de las Provincias.
Dada la forma federal de nuestro estado, las provincias que lo integran como partes
miembros son tambin estados, y disponen de poder constituyente para organizarse.
Las provincias tienen capacidad para dictar sus respectivas constituciones. Lo establece
el art. 5 de la constitucin.
Lo que queda en discusin es otra cosa: si cabe reconocer calidad de poder
constituyente al que en sede provincial establece una constitucin local.
El poder constituyente originario de las provincias que se ejercita cuando dictan su
primera constitucin, tiene determinados lmites positivos.
El poder constituyente de las provincias recibe sus lmites de la constitucin federal. Las
constituciones provinciales deben adecuarse:
a) al sistema representativo republicano.
b) a los principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal.
c) deben asegurar: el rgimen municipal, ahora con la explcita obligacin de cubrir la
autonoma de los municipios en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero, a tenor del art. 123; la administracin de justicia; la
educacin primaria. No deben invadir el rea de competencias federales.
Mutacin constitucional.
Son cambios y transformaciones reales que se operan en la constitucin material, sin
que se produzca modificacin alguna en el texto de la constitucin formal, es decir, que
el orden normativo de la constitucin formal permanece intacto mientras la constitucin
material acusa a una transformacin respecto de la formal.
Las transformaciones mutativas pueden acontecer, en una gruesa tipologa, de la
siguiente forma:
a) la primera mutacin es la mutacin por adicin. En ella, se incorpora o agrega a la
constitucin material un contenido nuevo que carece de norma previsora en la
constitucin formal. (ej. : lo encontramos en el derecho constitucional argentino en
los partidos polticos, sobre los cuales la constitucin antes de la reforma de 1994
careca de norma expresa, y que hallaron recepcin en la constitucin material por
fuente de derecho espontneo, de ley, y de derecho judicial).
b) la segunda es la mutacin por sustraccin, que presenta el fenmeno inverso al
anterior. Se produce cuando normas de la constitucin formal que prosiguen
incorporadas a ellas pierden vigencia sociolgica, o no llegan a alcanzarla en la
constitucin material; dos ejemplos:
1) entre el acuerdo con la Santa Sede de 1966 y la reforma de 1994 -que
suprimi las normas sobre patronato, pase y admisin de ordenes
religiosos-, dichas normas perdieron vigencia sociolgica en virtud del citado
acuerdo;
2) el juicio por jurados nunca adquiri vigencia sociolgica porque tampoco el
congreso dict la legislacin de desarrollo para aplicarla).
c) la tercera es la mutacin por interpretacin. En ellas las normas de la constitucin
formal adquieren un modo de vigencia sociolgica que no coincide con la norma
escrita en su formulacin expresa. Ejemplo : lo encontramos en la distribucin de
competencias entre el estado federal y las provincias, en materia de derecho
procesal; la constitucin formal reserva a las provincias la facultad de dictar leyes
procesales para sus jurisdicciones respectivas, no obstante lo cual, interpretando las
competencias del estado federal en el campo de las relaciones internacionales, los
tratados internacionales sobre derecho procesal que ratifica el estado federal en uso
de su personalidad internacional, incorporan al derecho interno argentino (con
aplicacin obligatoria en las jurisdicciones provinciales), normas de derecho procesal
que el congreso no podra dictar con ese alcance.
d) la cuarta es la descontitucionalizacin. Se produce cuando toda la constitucin
formal, o una parte importante de ella, pierden vigencia sociolgica, a raz de
cualquier fuente que la hace decaer al introducir contenidos opuestos. Ejemplo : en el
derecho comparado, se cita el caso de la constitucin alemana de Weimar, de 1919
que, sin ser reforma ni derogada, fue sustituida por una constitucin material
divergente durante el rgimen nacionalsocialista.
Algunas mutaciones pueden ser violatorias de la constitucin formal, y otras pueden no
serlo. Hay que observar, en cada caso, si representan oposicin o deformacin, respecto
de la constitucin formal, o si al contrario se ubican en una zona donde la permisin o la
interpretacin de la constitucin formal dejan margen para considerarlas compatible con
ella.
Tambin resulta de inters, cuando se detectan mutaciones, indagar cual es la fuente
del derecho constitucional que les da origen.
Las leyes injustas: el tema de la carencia dikelgica se vuelve importante. Se trata de

decidir s los jueces pueden desaplicar leyes y normas intrnsicamente injustas; una
posicin que afirma sustentarse en el principio de la divisin de poderes, entiende que el
juez debe aplicar las normas tal cual estas les son dadas por sus respectivos autores, y
que por ende no est habilitado para prescindir de ellas cuando las valora como injustas.
Otra posicin razona que la persona intrnseca de una norma vulnera siempre el
mandato de afianzar la justicia contenido en el prembulo, por cuyo imperio deben los
jueces desaplicar dicha norma. Como en el derecho judicial de la Corte se tiene
establecido que los jueces no pueden prescindir de las normas vigentes que resultan
aplicables a las causas que han de sentenciar ( salvo normas que se declaren
inconstitucionales), para desaplicar una norma injusta el juez tiene que declararla
inconstitucional.
Esto lo logra, primero, buscando en la constitucin algn principio o algn artculo a los
que la norma injusta transgreda, que por tal trasgresin declarar que la norma injusta
vulnera a la constitucin en tal o cual parte o dispositivo: s fracasa en esa tentativa,
creemos que le basta al juez declarar que la norma injusta que desaplica viola a la
constitucin en su prembulo, cuando este enuncia la clusula de afianzar la justicia
Pautas de interpretacin: la interpretacin de la constitucin formal se maneja con
ciertas pautas fundamentales:
a) en primer lugar la constitucin debe interpretarse tomando en cuenta el fin
querido por su autor al proponerle describirlo. Y no solo el fin que podamos
rastrear en la ideologa y los principios vertebrales de la constitucin, sino el
particular que cada norma seala. La fidelidad al fin o los fines previstos en la
constitucin impiden interpretarla en contra de esos fines, pero no veda a coger, con
un enfoque de dinamismo histrico, fines no previstos que no se oponen a los
previstos.
b) en segundo trmino, la constitucin lleva en s una pretensin de futuro y de
continuidad, por lo cual es necesario interpretarla e integrarla histricamente,
de modo progresivo. Interpretar la voluntad del autor como inmutable y detenida en
la poca originaria de la constitucin es atentar contra la propia voluntad de futuro y
de perduracin con que el autor la ha plasmado. El cambio de valoraciones sociales
puede servir como criterio de valoracin dinmica, y hasta para engendrar una
inconstitucionalidad sobrevinientes en normas que, a partir de ciertos momentos,
pugna frontalmente con esas nuevas valoraciones circulantes en la sociedad. Pero
esta hiptesis ha de manejarse con suma prudencia y mucha objetividad, porque un
simple cambio en esas valoraciones, de por s difusas, no habilita dar por consumada
una inconstitucionalidad sobreviniente entorno de una determinada cuestin cuando
sobre sta nos falte alguna pauta definitoria y clara en la constitucin.
c) una tercera regla es que las normas de la constitucin no pueden interpretarse en
forma aislada, desconectndolas del todo que componen. La interpretacin debe
hacerse, al contrario, integrando las normas en la unidad sistemtica de la
Constitucin, relacionndolas, comparndolas, coordinndolas y armonizndolas,
de forma que tal haya congruencia y compatibilidad entre ellas.
d) la cuarta regla predica la presuncin de validez y constitucionalidad de los
actos emanados de los rganos de poder. Da origen a la teora de la ejecutoriedad del
acto administrativo, y en materia de control de constitucionalidad al principio de que
la inconstitucionalidad
solo
debe
declararse
cuando
resulta
imposible
hacer
compatible una norma o un acto estatal con las normas de la constitucin; por eso,
antes de declarar la inconstitucionalidad hay que hacer el esfuerzo de procurar la
interpretacin que concilia aquellas normas o actos estatales con la constitucin. En
el campo de interpretacin que hacen los jueces, la Corte enuncia que: debe tomarse
en cuenta el resultado axiolgico (que es el del valor), de manera que el juez necesita
imaginar las consecuencias naturales que derivan de una sentencia, porque la
consideracin de dichas consecuencias es un ndice que le permite verificar si la
interpretacin que lleva a cabo para dictar la sentencia es o no es razonable, y si la
misma interpretacin guarda congruencia con el orden normativo al que pertenece la
disposicin que trata de aplicar a la misma sentencia.
LETRA, ESPRITU, RAZ HISTRICA: EL TEXTO Y EL CONTEXTO
La constitucin expresa y contiene un orden material o sustancial de valores, lo que
significa que no es neutral porque toma partido por un sistema axiolgico bien definido.
A la vez, hay en ella, un conjunto de principios que, en comn con los valores, hacen de
ncleos central o de eje para expandir su ubicacin y obligatoriedad a todo resto del
ordenamiento jurdico.
Muchos de ellos figuran explcitamente en las normas de la constitucin, pero la
circunstancia de que consten en su letra no rimen con la afirmacin de que, en unidad
con los implcitos, hacen parten de un contexto que se afilia al techo ideolgico, y que
desde este ltimo debe drseles desarrollo aplicativo. Por supuesto que los valores y
principios guardan relacin ntima con los fines que la constitucin propone y exige
alcanzar en la dinmica del rgimen poltico. De este modo, la visin valorativaprincipista se enlaza con la visin finalista de la constitucin.
Todo ello a su vez, encuentra una explicacin en la raz histrica de la constitucin. La
constitucin, adems de un para que(fines), tiene un porque que encuentra su razn
de ser en la raz histrica.
Cabe resumir la trinidad letra - espritu - raz histrica y desglosarla en:
a) normas formuladas en texto;
b) principios, valores y fines;
c) raz o razn histrica de la constitucin, para con todo este arsenal afirmar que la
constitucin posee un texto y un contexto.
Veamos el prembulo de la constitucin histrica, que subsiste intacto despus de la
reforma de 1994, seala 6 objetivos con sus correspondientes verbos:
constituir la unin nacional;
afianzar la justicia;
consolidar la paz interior;
proveer a la defensa comn;
promover el bienestar general;
asegurar los beneficios de la libertad.
En este enunciado convergen principios, valores, fines y raz histrica. Constan en la
letra de la constitucin, y estn en su texto (porque el prembulo forma parte de la
constitucin y obliga). Pero hay que interpretarlo y comprenderlo desde el contexto,
porque los principios, valores, fines que la constitucin recoge no son un invento ni una
creacin arbitraria del constituyente.
Tomando en cuenta el tradicional art. 33 C.N, habitualmente llamado
clusula de los derechos implcitos, nos da la pauta, porque el propio autor de la
constitucin advierte que los derechos y garantas no se agotan en la lista de los que el
articulado constitucional enumera en le texto, lo cual significa dejar abierto un espacio
en textura de la constitucin para reconocer y proteger todos los plus de derechos,
libertades y garantas que haga falta y sea necesario, a medida que en el transcurso del
tiempo histrico van apareciendo nuevas necesidades humanas y sociales. Ejemplo
antes el art. 14 mencionaba la libertad de prensa. Hoy los medios de expresin fueron
progresando con los inventos y la tecnologa: cine, radio, televisin, comunicaciones
satelitales, etc.
Principios, valores y normas:
Cuando an si roturalamos con esas denominaciones, hay que admitir que los valores y
los principios son normas, desde que normas son los textos en los cuales constan y
quedan expresados. Otra cosa distinta es el contenido de las normas que consignan a
los valores y principios, porque ese contenido con enunciado normativo es el propio de
cada valor y de cada principio que las normas enuncian, y es ese contenido el que no
proviene de un invento o una creacin voluntarista del autor de la constitucin.
Todas las normas que integran la constitucin, as como las carencias de normas en
texto, han de iluminarse, interpretarse y rellenarse acudiendo al plexo valorativoprincipista. Por eso la interpretacin de la constitucin (de su letra) tiene que hacerse
desde su con-texto.
Con la reforma de 1994 descubrimos: normalmente, cuando dividimos a la constitucin
en una parte dogmtica dedicada a derechos, libertades y garantas, y otra parte
orgnica, destinada a la estructura del poder, solemos dar por cierto que es en la
primera parte ( y tambin en el prembulo que precede a las dos) donde se acumulan
los valores y los principios.
La reforma de 1994 incorpor a la parte orgnica ( especialmente en el sector destinado
a las competencias del Congreso -art.75-) numerosos valores y principios, y hasta
derechos personales que, aunque no queden as rotulados, surgen de normas con
suficiente claridad.
Si en la constitucin hay un valor, hay tambin algo que se le reconoce "valiosidad", y
si es as, no cabe mayor duda de que ese mismo valor se erige en un principio al que
hay que prestar desarrollo y aplicacin para que el valor se realice con signo positivo.
El plexo de principios, valores y derechos en la parte orgnica
Para verificar que, fuera de la parte dogmtica, la reforma de 1994 tambin ha
expandido valores, principios y derechos, veremos en el art. 75, sin seguir un orden
referido a sus 32 inc. , como los enuncia:
Igualdad real de oportunidades y de trato (inc. 23)
Pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la constitucin, en los
tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, y en las leyes (inc. 23)
Tratados de derechos Humanos, e instrumentos internacionales en la misma
materia, que tiene jerarqua constitucional (inc. 22).
Adopcin de medidas de accin positiva para cuanto indica el inc. 23 (inc. 23).
Particular proteccin respecto de nios, mujeres, ancianos y discapacitados (inc.
23)
Rgimen
especial
e integral
de
seguridad
social
en
proteccin
del
nio
desamparado y de la madre, en la forma y situaciones previstas en el inc. 23

(inc.23).
Desarrollo humano (incs. 17 y 19).
Progreso econmico con justicia social (inc. 19).
Productividad de la economa nacional (inc. 19).
Generacin de empleo y formacin profesional de los trabajadores (inc. 19).
Defensa del valor de la moneda (inc. 19).
Investigacin,
desarrollo
cientfico
tecnolgico,
ms
su
difusin
aprovechamiento (inc. 19).

Crecimiento armnico de La Nacin y poblamiento de su territorio. (inc. 19).
Polticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo desparejo de provincias
y regiones (inc. 19).
Respeto de las particularidades provinciales y locales en la educacin (inc. 19).
Responsabilidad indelegable del estado y participacin de la familia y la sociedad
en la educacin (inc. 19).
Valores democrticos, igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin
en la educacin (inc. 19).
Gratuidad y equidad de la educacin pblica estatal (inc. 19).
Autonoma y autarqua de la Universidades Nacionales (Inc. 19).
Identidad y pluralidad cultural (inc. 19).
Libre creacin y circulacin de las obras del autor (inc. 19).
Patrimonio artstico y espacios culturales y audiovisuales (inc. 19)
Reconocimiento, respeto y garanta a los pueblos indgenas argentinos y los
derechos que enuncia el inc. 17 (inc. 17).
Distribucin de los recursos emergentes del rgimen de coparticipacin impositiva
del inc. 2 en forma equitativa y solidaria, con propiedad a favor de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida, e igualdad de oportunidades en todo el
territorio (inc. 2).
Integracin en organizaciones supra estatales, que respeten el orden democrtico
y los derechos humanos (inc. 24)
Otras normas de la parte orgnica:
Autonoma municipal (Art. 123)
Regionalismo por decisin de las provincias (art. 124).
Desarrollo econmico y social (art. 124)
Dominio provincial originario de los recursos naturales (art. 124).
Progreso econmico, desarrollo humano, generacin de empleo, educacin,
ciencia, conocimiento y cultura como competencias provinciales (art. 125).
Rgimen de gobierno autnomo de la ciudad de Bs. As con facultades de
legislacin y jurisdiccin (art. 129).
Garanta de los intereses del estado federal en la ciudad de Bs. As. Mientras sea
capital de la Repblica (art. 129)
La expansin de sentido del plexo axiolgico en la parte orgnica
a) Se juzga valioso promover la igualdad real de oportunidades y de trato para
completar la igualdad forma ante la ley, y aquella igualdad opera como un principio
a utilizar para realizar el valor igualitario, incluso con medidas de accin positiva, lo
que acenta un rasgo del estado social y democrtico de derecho ;
b) Se proclama como un principio general el respeto, la tutela, y la promocin de
los derechos humanos para hacerlos efectivos, nutriendo al sistema de derechos
con una doble fuente : la interna, y la internacional (Derecho internacional de los
Derechos Humanos) ;
c) Se asume el principio de que debe darse especial cobertura protectora a los
sectores ms dbiles, como son los de los nios, ancianos y las personas
discapacitadas ;
d) Se acenta el principio de que la mujer queda incorporada al sistema igualitario
de derechos;
e) Las menciones al desarrollo humano bien merecen comprenderse como reconociendo
el derecho al desarrollo entre los que hoy se citan dentro de la tercera
generacin de derechos; ello tanto en alusin al desarrollo personal que ha de
hacerse disponible mediante condiciones propicias, como al desarrollo global de la
sociedad que vendra a coincidir con el crecimiento armnico de toda la Nacin, con
el equilibrio del desigual desarrollo en dimensin de provincias y regiones, y con la
distribucin de la coparticipacin impositiva con solidaridad para su desarrollo
territorial equivalente.
f) En conexidad con el desarrollo, tambin el progreso econmico con justicia social
presenta los matices de un valor que, para su consecucin, deriva el principio de que
hay que proveer lo conducente a lograrlo en su efectiva realizacin ;
g) Se aaden pautas de valor para que la economa satisfaga los valores a cuya
realizacin se enderezan los principios antes recordados ;
h) El principio del pluralismo se disemina por diversas reas : en lo social, por el
reconocimiento de los pueblos indgenas ; en lo territorial, por las particularidades
provinciales, regionales y locales ; en lo educacional y cultural, por la intervencin del
estado, de la familia y de la sociedad, as como por la no-discriminacin y la atencin
a las ya citadas particularidades lugareas, tanto como por la alusin a la misma
pluralidad cultural, y a la autonoma universitaria ;
i) El principio federal se desglosa en varios aspectos que, a ms de los referidos en
los otros incs. e) y h), abarcan el regionalismo y la autonoma de los municipios de
provincia y de la ciudad de Bs. As.
Conclusin :
Del plexo total de valores principios y derechos que se insertan en las dos partes de la
constitucin, hemos de recordar que :
a) Hay que reconocer la dualidad de fuentes: la interna y la internacional (Derecho
Internac. De los Derechos Humanos).
b) Tiene silencios he implicitudes (art. 33) a los que debemos de prestarle atencin para
interpretar e integrar a la constitucin.
c) Hay que predicar el carcter vinculante y obligatorio que reviste, para que no se
suponga
que
solamente
acumula
una
serie
retrica
de
consejos,
simples
orientaciones o proyectos sin fuerza normativa, y para que no quede a merced de lo

que
discrecionalmente
crean
gubernamentales como particulares.
quieran
sus
destinatarios,
tanto
operadores
JURISPRUDENCIA : FALLO SORIA DE GUERRERO C/ S.A. BODEGAS Y VIEDOS

PULENTA HNOS.
DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL : el fallo apelado que declara aplicable al
presente caso la doctrina consagrada por la Cmara de Trabajo en la sentencia plenaria
dictada en los autos Amenaza de Fernndez, Carmen vs. Estancias Galli S.R.L.,
segn la cual toda vez que la declaracin administrativa de ilicitud de una huelga carece
de eficacia en los juicios originados en ese movimiento de fuerza, el solo hecho de que
durante el mismo el obrero no halla incurrido en injuria personal contra los intereses
del patrn es bastante para que el despido de aquel deba reputarse arbitrario, aun
cuando halla mediado intimacin de retornar al trabajo.
Conforme lo tiene ya declarado V.E., esa doctrina contrara la jurisprudencia de la Corte
sobre la materia, la cual ha establecido que para que sea indemnizable el despido
motivado por una huelga es preciso que la legalidad de esta sea expresamente
declarada por los jueces de la causa sobre la base de las circunstancias jurdicas y
fcticas que configuran el caso juzgado.
En lo que hace a las manifestaciones vertidas en el remedio federal de fs. 206
enderezadas ellas en cuestionar la vigencia del art. 14 nuevo de la C .N., entiendo que,
habiendo reconocido V.E., a travs de muy numerosos precedentes, la consagracin
constitucional, el planteo que efecta el apelante configura una cuestin insustancial y,
por lo mismo, ineficaz para sustentar la procedencia del recurso extraordinario.
A mrito de las consideraciones que anteceden soy de opinin que no corresponde en el
presente caso la apertura de la instancia pretendida y, por lo tanto, que debe
desestimarse esta queja trada por la denegatoria de fs, 211 del principal. 27/06/63.
RAMN LASCANO.
FALLO DE LA CORTE SUPREMA : CONSIDERANDO :
1) Que, de conformidad con la doctrina de los precedentes....
2) Que tal solucin reconoce fundamento en la exigencia institucional de preservar la
separacin de los poderes del Estado, asegurando a cada uno de ellos el goce de la
competencia constitucional que le concierne en el mbito de su actividad especfica.
3) Que reconocida, pues, la facultad del P.L. para aplicar la constitucin....
4) Que si ello es as con respecto a la observancia del procedimiento constitucional
vigente para las Cmaras del Congreso, con mayor razn la intervencin de esta corte
tampoco es pertinente para decidir, como se pretende en el caso si el art. 14 nuevo
de la C. N. fue sancionado de conformidad con las normas del reglamento interno
dictado por la Convencin Constituyente de 1957 relativas a la exigencia de la
aprobacin, por dicho cuerpo, de las versiones taquigrficas de sus sesiones. No
resultando comprobado que la sancin de la norma constitucional impugnada se
encuentre comprendida en el supuesto excepcional precedentemente recordado, la
ndole de las objeciones formuladas en el caso refirma la estricta aplicabilidad, en el
sub. lite, de la jurisprudencia a que se ha hecho mencin.
5) Que, toda vez que el agravio referente a la ilegitimidad de la huelga sobre que versa
la causa no fue mantenido ante esta Corte, no cabe pronunciamiento a su respecto.
Por ello, y habiendo dictaminado el Sr. Procurador General, se desestima el presente
recurso de hecho.
DISIDENCIA
DEL
SEOR MINISTRO DR. DON LUIS M. BOFFI
BOGGERO :
CONSIDERANDO :
1) Que a fs. 3 la actora entabla demanda contra Bodegas y Viedos Pulenta Hnos., y se
agravia de haber sido dejada cesante con motivo de su participacin en la huelga
general por tiempo indeterminado, que declar la federacin de obreros y empleado
vitivincolas y afines.
2) Que a fs. 22 contesta la demandada pidiendo el rechazo de la accin, ya que, si bien
admite la vinculacin de trabajo, alega que la citada huelga fue solo parcial y que, en
virtud del art. 11 de la ley 14.786, le asiste el derecho de disolver el contrato laboral
desde que esa norma autoriza a las dos partes de la relacin a tomar las medidas que
estimasen convenientes una vez vencidos los plazos para las tratativas. Asimismo,
deja planteado el caso federal, alegando la invalidez del art. 14 bis de la C. N..
3) Que a fs. 186/187 se dicta sentencia, haciendo lugar a la demanda, por cuanto la
huelga en cuestin -segn los elementos obrantes- fue lcita, siendo indiferente que
primeramente fuera parcial y luego general, toda vez que el ejercicio constitucional
del derecho de huelga no exige como condicin la de que sea general. Considera
que el ejercicio solo suspende y no extingue la relacin individual de trabajo ; y
rechaza asimismo, la defensa articulada sobre la base de la pretendida invalidez del
art. 14 de la C. N., por cuanto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no se ha
pronunciado ni dicho nada en contrario.
4) Que apelado el pronunciamiento (fs. 189)...
5) Que contra esa decisin se interpone el recurso extraordinario (fs. 206/210), por
cuanto ella no ha hecho lugar a la defensa de inconstitucionalidad del art. 14 bis de la
C. N., como fuera planteado oportunamente. Se funda el recurso en que el citado art.
14 bis no quedo integrado vlidamente por la Convencin Constituyente y por lo
tanto su vigencia qued cuestionada, todo ello debido a que no se realiz una
reunin posterior de la convencin nacional en la que se deba aprobar el acta y la
versin taquigrfica de dicha sancin, segn tena establecido el reglamento de la
propia convencin, en su art. 11. En cuanto al derecho de huelga sostiene la
recurrente que no implica su violacin el haber procedido al despido previa
intimacin a retomar tareas de los obreros que se mostraron contumaces a la
intimacin de la firma.
6) Que a fs. 221 la Cmara a quo desestima el recurso incoado, por cuanto l no rene
las condiciones exigidas para su procedencia por los arts. 14 y 15, de la ley 48.
7) Que en esta causa, pues, se debate acerca de la violacin de un precepto
constitucional y, ms concretamente, se pone en examen la validez o invalidez con
que el se hubiese sancionado por la convencin constituyente. Vale decir que, con
independencia del problema de saber si el importante derecho de huelga se hallaba o
no incorporado al ordenamiento jurdico efectivo antes de la reforma constitucional
de 1957, se trae a examen y decisin previa de esta Corte la cuestin de saber si la
norma que entonces la instituy tiene o no validez constitucional con el alcance
concreto por ella expresado (art. 14 bis, C. N.).
8) Que la opinin adversa al juzgamiento por esta corte encuentra su raz en una
doctrina que, con invocacin al principio de la separacin de poderes, en realidad
detrae al Poder Judicial el conocimiento de causas en las cuales, con fundamento
precisamente en aquel esencial principio, a de intervenir segn lo establecen los arts.
100, 101 dela C. N. y normas afines. En efecto....
9) Que a este respecto cabe recordar que el pueblo, mediante su decisin constituyente,
distribuy en tres poderes la potestad de gobierno fijando a cada uno su esfera. Al
Poder Judicial le asign, la de decidir las causas mencionadas en los aludidos arts. de
la C. N.
10)
Que si por parte legtimamente interesada se niega la existencia vlida de un

precepto constitucional
a mrito de no haberse guardado
el procedimiento
establecido por la convencin constituyente, o se sienta como necesaria la

convocatoria de una nueva convencin que, al declarar existente la norma, en rigor la
creara en su misin especfica que no es de juzgar sino de constituir...
11)
Que, cabe aadirlo, en el sub. lite....
Por lo tanto, odo el Sr. Procurado General, se declara mal denegado el recurso
extraordinario deducido a fs. de los autos principales.
BOLILLA N III. Por Bidart Campos
3.1
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. SISTEMAS.
La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema

garantista que apunta a la defensa de la constitucin y al control amplio de
constitucionalidad.
El principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos
infractorios
de
la
constitucin
no
vales,
que
son
inconstitucionales
anticonstitucionales, es decir, un remedio para defender y restaurar la supremaca

constitucional violada.
La doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin
constitucionales.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control
constitucional ha cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial ; la
jurisprudencia o derecho judicial la han hecho efectiva. Est pues en la constitucin
material, pero deriva de principios formulados en la constitucin formal.
3.2
EL CONTROL
DERECHOS
JUDICIAL.
SUBJETIVOS,
PRESUPUESTOS : RIGIDEZ CONSTITUCIONAL,
RGANO
INDEPENDIENTE.
MODALIDADES
DEL
SISTEMA: ORGANOS, VIAS Y EFECTOS. REQUISITOS Y CARACTERSTICAS DEL

CONTROL JUDICIAL EN EL DERECHO ARGENTINO.
El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte
Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere
expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes.
Dicha frmula dice as: Que es elemento de nuestra organizacin constitucional, la
atribucin que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de examinar
las leyes en los casos concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto
de la constitucin para averiguar si guardan o no su conformidad con sta, y abstenerse
de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin
moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y
una de las mayores garantas con que ha entendido asegurar los derechos consignados
en la constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes pblicos.
El
control
judicial
de
constitucionalidad,
la
eventual
declaracin
de
inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que

implcitamente impone la constitucin formal a todos los tribunales del poder judicial
cuando ejercen su funcin de administrar justicia, o cuando deben cumplir dicha norma
o dicho acto.
La incidencia en el control interno de constitucionalidad.
Las hiptesis son varias y diversas.
a) Cuando un derecho interno se otorga prioridad al derecho internacional por sobre la
constitucin, es indudable que no hay control constitucional sobre el derecho
internacional. Dicho de otro modo, el derecho internacional no es susceptible de ser
declarado inconstitucional. En cambio, si la constitucin, despus de haberle cedido
su rango al derecho internacional, exhibe alguna contradiccin con l, el contenido de
la constitucin que se le opone queda sometido a control y se torna inconstitucional.
Lo mismo ocurre con todo el derecho infraconstitucional (leyes, reglamentos,
sentencias, actos de particulares).
b) Cuando en el derecho interno se reconoce al derecho internacional un nivel de
paridad
con
la
constitucin,
tampoco
hay
control
constitucional
ni
inconstitucionalidad en ninguno de ambos planos, porque los dos comparten igual

rango y se complementan. El derecho infraconstitucional discrepante con el bloque
unitario que componen el derecho internacional y la constitucin parificados queda
sometido a control y es inconstitucional.
c) Cuando enfrentamos al derecho comunitario que es propio de un sistema de
integracin, las decisiones de los rganos de la comunidad, y el derecho comunitario
proveniente
de
ellos,
quedan
exentos
de
control
constitucional,
porque
es
presupuesto de la integracin que el estado que se hace parte en ella inhibe su

control interno de constitucionalidad, ya que si ste funcionara podra llegarse a
declarar inconstitucional cualquier contenido del derecho comunitario, y tal resultado
dislocara la existencial, el funcionamiento y la coherencia de la comunidad
supraestatal y de su derecho comunitario que, como uniforme a toda ella y a los
estados miembros, no tolera que stos se opongan a la aplicacin de sus normas en
sus jurisdicciones internas, ni las descalifiquen por contradiccin con su derecho
interno, tanto la constitucin como las normas infraconstitucionales, en cambio, son
inconstitucionales si colisionan con el derecho comunitario.
LAS RELACIONES ENTRE LA SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD.
El panorama despus de la reforma de 1994:
a) La paridad que asignamos a todo el conjunto normativo de la constitucin con los
instrumentos internacionales de jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22), impiden
declarar inconstitucionales :
a norma alguna de la constitucin en relacin con instrumentos internacionales de
derechos humanos de jerarqua constitucional.
a norma alguna de dichos instrumentos en relacin con normas de la constitucin.
por ende, toda aparente oposicin ha de superarse a tenor de una interpretacin
armonizante y congruente, en la que se busque seleccionar la norma que en su
aplicacin rinda resultado ms favorable para el sistema de derechos, en razn de
la mayor valiosidad que el sistema de derechos ostenta respecto de la
organizacin del poder.
b) Obliga a controlar todos los sectores del derecho infraconstitucional, y a declarar
inconstitucional toda norma que en l sea infractoria de la constitucin y los
instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional.
c) Los tratados internacionales que no gozan de jerarqua constitucional, como inferiores
que son, quedan sometidos a control.
d) Tambin son controlables los tratados de integracin a organizaciones supraestatales,
y las normas que son consecuencia de ellos.
e) Todo el derecho infraconstitucional, a partir de las leyes, tambin debe ser controlable
en relacin con los tratados sin jerarqua constitucional, porque el principio general
aplicable a este supuesto es el de la superioridad de los tratados sobre las leyes y,
por ende, sobre el resto del ordenamiento sublegal.
La organizacin del control.
Los sistemas posibles de control:
a) Por el rgano que toma a su cargo el control, los dos sistemas principales son:
El poltico, en el que dicho control est a cargo de un rgano poltico.
El jurisdiccional, en el que dicho control se moviliza dentro de la administracin de
justicia o poder judicial. El sistema jurisdiccional pude dividirse en:
difuso, cuando cualquier rgano jurisdiccional -y todos- pueden ejercer el control
(por ej. en Estados Unidos).
concentrado, cuando hay un rgano jurisdiccional nico y especfico, al que se
reserva la competencia exclusiva de ejercer el control (por ej. Italia, Uruguay,
Espaa, etc.).
mixto, cuando tanto un tribunal constitucional como los jueces ordinarios
invisten competencia, cada cual mediante diversas vas procesales (por ej. Per
y Colombia).
b) Las vas procesales mediante las cuales puede provocarse el control constitucional de
tipo jurisdiccional son :
la va directa, de accin o de demanda, en la cual el proceso se promueve con el
objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o un acto.
la va indirecta, incidental o de excepcin, en la cual la cuestin de
constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental dentro de un
proceso
cuyo
objeto
principal
no
es
la
posible
declaracin
de
inconstitucionalidad, sino otro distinto.

la elevacin del caso efectuada por el juez que est conociendo de un proceso,
a un rgano especializado y nico para que resuelve si la norma que debe
aplicar es o no inconstitucional.
Cul es el sujeto que est legitimado para provocar el control ?. Puede ser :
El titular de un derecho o un inters legtimo que padece agravio por una norma
o un acto inconstitucionales.
Cualquier persona, en cuyo caso la va es directa y se llama accin popular.
El ministerio pblico.
Un tercero que no es titular de un derecho o inters legtimo personalmente
afectados, pero que debe de algn modo cumplir la norma presuntamente
inconstitucional, que no lo daa a l pero que daa a otros relacionados con l.
El propio juez de la causa que la eleva en consulta al rgano encargado del
control para que resuelva si la norma que ese juez debe aplicar en su sentencia
es o no constitucional.
El defensor del pueblo.
Determinados rganos del poder o, de ser stos colegiados, un determinado
nmero de sus miembros.
Las asociaciones cuyo fin atiende a la defensa de derechos o intereses de
personas o grupos.
Fuera de esta enumeracin obliga a individualizar en cada sistema cul es la va
procesal para la cual se habilita a uno o ms sujetos como legitimados para provocar
control.
Fuera de causas judiciables, en los regmenes donde existen otros tipos de control, se
admiten consultas o requerimientos formulados al rgano encargado del control por otro
rgano, a fin de que se pronuncie sobre la constitucionalidad de normas o actos. En ese
supuesto, el rgano que puede solicitar el control es tambin un sujeto legitimado para
provocarlo.
c) Los efectos del control pueden agruparse en dos grandes rubros :
cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad slo implica no aplicar la
norma en el caso resuelto, el efecto es limitado, restringido o entre partes, dejando
subsistente la vigencia normolgica de la norma fuera de ese caso.
cuando la sentencia invalida la norma declarada inconstitucional ms all del caso,
el efecto es amplio, erga omnes o extra partes. Este efecto puede revestir dos
modalidades :
1) que la norma inconstitucional quede automticamente derogada.
2) que la sentencia irrogue la obligacin de derogar la norma inconstitucional por
parte del rgano que la dict.
En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de
la siguiente manera :
a) En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los
jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como
tribunal ltimo por va del recurso extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48.
Solo el poder judicial tiene a su cargo el control ; en un importante fallo, la Corte
Suprema decidi en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal c/Provincia de
Salta, del 8 de noviembre de 1967, que cualesquiera que sean las facultades del
poder administrador para dejar sin efecto actos contrarios
a las leyes, no cabe
admitir que sea de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de stas, porque el

poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado para juzgar la validez de las
normas dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional conforme al cual
la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su
consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo
-segn la Corte- tanto para el estado federal como para las provincias.
En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la
va indirecta, incidental o de excepcin es hbil para provocar el control. Lo que queda
por dilucidar es si se trata de la nica va, o si justamente con ella es posible emplear la
va directa o de accin en alguna de sus modalidades.
Creemos til trazar una lnea divisoria cronolgicamente en el derecho judicial de la
Corte, que gira en torno del ao 1985.
En 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso
contencioso y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad (o vas
directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la
accin declarativa de inconstitucionalidad pura.
Sigue subsiguiente la va indirecta.
La Corte afirma que hay acciones de inconstitucionalidad :
a) la accin de amparo y el habeas corpus
b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del C. Procesal Civil y Comercial
c) el juicio sumario de inconstitucionalidad
d) el incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia
penal para discutir en l una cuestin constitucional.
De acuerdo con nuestra interpretacin de derecho judicial actual, decimos que :
a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad ; pero
b) no hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no
habindolas.
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual
de un derecho (propio) que se pretende ofendido.
Las variables del control en el derecho pblico provincial
En
el
derecho
constitucional
provincial
encontramos
algunas
caractersticas
diferenciales :
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias
donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe
articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema
jurisdiccional concentrado. Las provincias no pueden negar -no obstante- el uso de la
va indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional
difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de
demanda. As, por ej., Bs. As., Santiago del Estero, Neuqun, Misiones, Chaco, etc.
La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga
omnes, que produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las
modalidades son variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior
Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de
vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicacin
obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los
que el efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran
inconstitucional una norma general no se producen con la particularidad de que en
algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma invalida, y en
otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Bases del control
En primer lugar, hace falta una causa judicial, y se expresa a travs de la forma normal
de pronunciamiento de los jueces, que es la sentencia. Este requisito surge del art. 116
de la constitucin, que al armar la masa de competencia del poder judicial federal, se
requiere siempre a causas o asuntos. De tal modo la cuestin constitucional se
debe insertar dentro de una causa (o proceso).
En segundo trmino, y segn la jurisprudencia que la ley o el acto presuntamente
inconstitucionales causen gravamen al titular actual de un derecho. por titular actual se
entiende quien realmente ostenta un inters personal y directo comprometido por el
dao al derecho subjetivo.
Conforme al derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte Suprema, el
agravio constitucional no puede invocarse, o el control no puede ejercerse cuando :
a) el agravio deriva de la propia conducta discrecional del interesado.
b) ha mediado renuncia a su alegacin.
c) quien formula la impugnacin se ha sometido anteriormente sin reserva alguna al
rgimen jurdico que ataca.
d) quien formula la impugnacin no es titular del derecho presuntamente lesionado.
e) no subsiste el inters personal en la causa, sea por haber creado la presunta violacin
al derecho, sea por haberse derogado la norma cuya inconstitucionalidad se alegaba,
etc., con lo que la cuestin judicial a resolver se ha tornado abstracta.
La jurisprudencia exige que en la causa medie peticin de parte interesada. El titular del
derecho agraviado debe pedir la declaracin de inconstitucionalidad, y por eso se dice
que el control no procede de oficio, entendindose ac de oficio como equivalente a
control sin pedido de parte.
El juez depende de las partes en lo que tiene que fallar, pero no en como debe fallar. Por
eso, el control de constitucionalidad de normas y actos que estn implicados en el
derecho aplicable a la causa, debe ser efectuado por el juez en la misma causa sin
necesidad de petitorio de parte interesada.
En orden a este principio de la peticin de parte, hay algunas excepciones que
confirman la regla. La Corte considera que sin necesidad de peticin de parte, puede
declararse de oficio en causa judiciable la inconstitucionalidad de normas que alteran
los lmites de su propia competencia -por ej. : para mantener en su dimensin
constitucional la competencia originaria y exclusiva del art. 117 En la constitucin material, presupuestos los condicionamientos y modalidades que
limitan tanto al sistema de control cuanto al marco y a las bases para su
ejercicio, cabe observar que el control de constitucionalidad funciona, o en otros
trminos, que reviste vigencia sociolgica.
El alcance, los caracteres y las posibilidades del control
a) La jurisprudencia ha acuado una norma de derecho judicial. No se juzgan ni se
controlan en su constitucionalidad las llamadas cuestiones polticas que, por tal
inhibicin, se denominan tambin no judiciables o no justiciables. Ellas son por
ej. : la declaracin del estado de sitio, la intervencin federal, la declaracin de
guerra, las causas determinantes de la acefala presidencial, el ttulo de presidente de
facto, la declaracin de utilidad pblica en la expropiacin, etc.
b) El poder judicial tampoco incluye en el control de constitucionalidad la revisin de los
propsitos del legislador, de la conveniencia, la oportunidad, el acierto o la eficacia
de la ley o de los criterios de su autor. Por ej. : no entra a averiguar si en vez de un
sistema adoptado por la ley sera preferible otro. Se limita a analizar si el establecido
est o no de acuerdo con la constitucin.
c) El control de constitucionalidad alcanza la razonabilidad de normas y de actos, o sea,
a la verificacin de la proporcin entre el fin querido y la medida adoptada para
lograrlo. Lo razonable es lo opuesto a lo arbitrario, y mediante el control de
razonabilidad el poder judicial penetra necesariamente muchas veces en la
ponderacin de los criterios y medios de que se valen los rganos del poder al ejercer
sus competencias.
d) No pueden promoverse acciones declarativas de inconstitucionalidad pura mediante
las cuales se pretenda impedir directamente la aplicacin o la eficacia de las leyes.
Pero en el derecho judicial de la Corte posterior a 1985 hay ahora acciones de
inconstitucionalidad que, a diferencia de la declarativa de inconstitucionalidad pura,
originan procesos asimilables al llamado caso contencioso de la ley 27 y son
utilizables para ejercitar el control constitucional.
e) Dado que las leyes y los actos estatales se presumen vlidos y, por ende,
constitucionales, la declaracin de inconstitucionalidad slo se debe emitir cuando la
incompatibilidad con la constitucin es absoluta y evidente.
f) El derecho judicial de la Corte tiene establecido que :
los jueces no pueden dejar de aplicar una norma vigente conducente a resolver el
caso que fallan, salvo que la desaplicacin se fundamente en la declaracin de su
inconstitucionalidad ;
cuando desaplican una norma vigente que conduce a resolver el caso sin
declararla inconstitucional, la sentencia que de esa manera dictan queda
descalificada como arbitraria ;
pero hay que tener presente que, como siempre, para que vlidamente
desapliquen una norma mediante declaracin de su inconstitucionalidad necesitan
que se lo haya requerido la parte interesada en el respectivo proceso judicial.
g) La Corte tambin tiene establecido que los jueces no pueden prescindir de lo
dispuesto expresamente por la ley respecto al caso que fallan, so pretexto de la
posible injusticia de esa ley. ahora bien, como la propia Corte seala que la nica
salida para que los jueces desapliquen una norma vigente es su declaracin de
inconstitucionalidad, estamos ciertos de que si un juez declara que una norma es
inconstitucional en virtud de su injusticia (razonando suficientemente el caso) la no
aplicacin de esa norma en nada conculea el primer principio. En suma, el juez no
puede dejar de aplicar una ley por ser injusta, pero si puede dejar de aplicara
declarndola inconstitucional a causa de su injusticia. De ello surge que para
desaplicar una norma injusta, el juez debe declararla inconstitucional.
h) Conforme
al
derecho
judicial
de
la
Corte,
no
cabe
la
declaracin
de
inconstitucionalidad en un fallo plenario, porque por esa va el tribunal que lo dictar

vendra a crear una interpretacin general obligatoria de orden constitucional, que es
ajena a las atribuciones del referido tribunal. No estamos de acuerdo con este criterio.
i) La jurisprudencia de la Corte, aunque la doctrina la juzgue acaso violatoria de la
constitucin, no puede ser declarada inconstitucional porque traduce la ltima
interpretacin posible del derecho vigente, y no hay va disponible para impugnarla.
j) El poder judicial no entra a juzgar del modo o procedimiento formal como se ha
dictado la ley.
k) Cualquiera sea la naturaleza de los procesos judiciales (por ej., el de amparo, el de
habeas corpus, los juicios ejecutivos o sumarios, etc.), estamos seguros que ni la ley
ni los propios tribunales ante los que esos procesos tramitan pueden prohibir o inhibir
en algunos de ellos el control judicial de constitucionalidad sobre las normas y/o los
actos relacionados con la decisin que en ellos debe dictarse. Esa detraccin del
control es inconstitucional.
l) No hallamos bice constitucional para que, por va de ley, se extienda erga omnes
el efecto de la sentencia de la Suprema Corte que declaran la inconstitucionalidad de
normas generales, con alcance derogatorio de estas ( o sea, extra partes). Con ley
expresa, las referidas sentencias de la Corte quedan habilitadas constitucionalmente
para producir la prdida de vigencia normolgica (y por consecuencia, sociolgica) de
las normas generales cuya inconstitucionalidad declaran con el efecto general
previsto en la ley.
m) La inconstitucionalidad de una ley parece contagiar necesariamente de igual defecto
de su decreto reglamentario (que se basa en ella), y aparejar la de ste, por lo que
impugnada solamente la primera, el control judicial de constitucionalidad debe
comprender tambin al decreto.
3.3
JURISPRUDENCIA : FALLO MARBURY
Es una demanda promovida contra James Madison, ministro de Estado, exigindosele,

por los demandantes la entrega de sus nombramientos de jueces de paz, que el
presidente Adams haba dejado firmados y sellados antes de abandonar el gobierno.
El caso se produca sobre una materia eminentemente poltica, pues que se discuta la
facultad del nuevo presidente de la Repblica para retener los nombramientos hechos
por su antecesor ; y despus de reconocerse por la Corte la procedencia de la accin por
razn de la materia y por razn de las personas ; despus de reconocerse que los
nombramientos hechos haban quedado perfeccionados por la aceptacin del Senado, la
firma del presidente y el sello de los EE.UU.; despus de reconocerse que los tribunal
tenan derecho para dirigir mandamus a los miembros del Poder Ejecutivo, como ya lo
haba hecho el gran juez Marshall, respecto del presidente Jefferson ; la corte concluyo
por declarar que, el caso no caa ante su jurisprudencia originaria, porque la ley que le
haba acordado esa jurisdiccin, era inconstitucional.. Si, pues, los tribunales deben
atender a la Constitucin, y la Constitucin es superior a cualquiera ley de la Legislatura,
la Constitucin y no la ley ordinaria debe regir el caso al que ambos sean aplicables.
El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en
lo Estados Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y con su
ejemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De
all se trasplant a nuestro derecho.
3.4
FACULTADES PRIVATIVAS DE LOS OTROS PODERES.
Atribuciones del Congreso :

Art. 75 : Corresponde al Congreso :
2) Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias.
Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales
en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inc., con excepcin
de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir
regmenes de coparticipacin
de estas contribuciones, garantizando la
automaticidad en la remisin de los fondos.

La distribucin entre la Nacin, la provincias y la ciudad de Buenos Aires entre stas, se
efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de
ellas contemplando criterios objetivos de reparto ; ser equitativa, solidaria y dar
prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de
oportunidades en todo el territorio de la nacional.
La ley convenio tendr como Cmara de origen el Senado y deber ser sancionada con
la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, no podr ser
modificada unilateralmente ni reglamentada y ser aprobada por las provincias.
No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignacin de recursos, aprobada por la ley del Congreso cuando correspondiere por la
provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en su caso.
Un organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de
lo establecido en este inc, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la
representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su composicin.
3) Establecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables, por
tiempo determinado, por la ley especial aprobada por la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara.
4) Establecer y reglamentar un Banco federal con facultad de emitir moneda, as como
otros bancos nacionales.
5) Acordar subsidios del tesoro nacional a las provincias cuya rentas no alcancen, segn
sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios.
6) Dictar los Cdigos Civil, Comercial, de Minera, penal y del Trabajo y Seguridad Social,
en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones
locales, correspondiendo su aplicacin
a los tribunales federales o provinciales,
segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones ; y
especialmente
leyes
generales
para
toda
la
Nacin
sobre
naturalizacin
nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin de

beneficio de la Argentina ;
as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la
moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que requiera el

establecimiento y los juicios por jurados.
7) Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social
a la productividad de la economa nacional ,a la generacin de empleo, a la formacin
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor moneda, a la investigacin y
desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento.
Proveer el crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio; promover
polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el igual desarrollo relativo de provincias
Y regiones. Para estas iniciativas, el Senado ser Cmara de origen.
Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin que consoliden la unidad
nacional respetando la particularidades provinciales. Y locales : que aseguren la
responsabilidad indenegable del Estado, la participacin de la familia y la sociedad, la
promocin de los valores democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades
sin discriminacin alguna ; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la
educacin pblica estatal y al autonoma autarqua de las universidades nacionales.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin
de las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales.
20)
Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia; crear y suprimir

empleos, fijar sus atribuciones, dar pensiones, decretar honores, y conceder
amnistas generales.
21)
Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin americana de los Derechos y deberes del Hombre;... La convencin
sobre los derechos del Nio ; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua
constitucional, no derogan art. alguno de la primera parte de esta constitucin y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantas por ellos reconocidos. Slo
podrn ser denunciados, en su caso, por el poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin
de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de c/cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser
aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las 2/3 partes de la totalidad de los
miembros de cada cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
24)
Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a

organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que
respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su
consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.
La aprobacin de estos tratados con estados de Latinoamrica requerir la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara. En el caso de tratados con

otros estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros
presentes de cada cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y solo
podr ser aprobado con el voto de l mayora absoluta de la totalidad de los miembros
de cada cmara, despus de 120 das del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inc, exigir la previa aprobacin de la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara.
25)
Autorizar al poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.
26)
Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias, y establecer reglamentos

para las presas.
29)Declarar el estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin, en caso de conmocin
interior, y aprobar o suspender el estado de sitio declarado, durante su receso por el
poder Ejecutivo.
31) Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Bs. As. Aprobar o
revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el poder Ejecutivo.
Atribuciones del Poder Ejecutivo :
Art. 99 : El presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones :
1) Es el Jefe supremo de la Nacin, Jefe de Gobierno y Responsable poltico de la
administracin General del pas.
2) Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las
leyes
de
la
Nacin,
cuidando
de
no
alterar
su
espritu
con
excepciones
reglamentarias.
3) Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y
hace publicar .
El Poder ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se
trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los
partidos polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que
sern
decididos
en
acuerdo
general
de
Ministros
que
debern
refrendarlos,
conjuntamente con el jefe de gabinete de Ministros.

El Jefe de Gabinete de Ministros personalmente y dentro de los 10 diez das someter
la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin
deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta
comisin elevar su despacho en un plazo de 10 das al plenario de cada cmara para
su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarn las cmaras. Una ley especial
sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.
4) Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por 2/3 de sus
miembros presentes, en sesin pblica convocada al efecto.
Nombra los dems jueces de los Tribunales Federales inferiores en base a una
propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado,
en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos.
Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser necesario para mantener
en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad 65 aos.
Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor se har por
5 aos, y podrn ser repetidos indefinidamente por el mismo trmite.
5) Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal,
previo informe del tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusacin por la
Cmara de Diputados.
6) Concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la Nacin.
7) Nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de
negocios con acuerdo del senado ; por si solo nombra y remueve al jefe de gabinete
de ministros y a los dems ministros del despacho, los oficiales de su secretara, los
agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no esta reglado de otra
forma por esta constitucin.
8) Hace anualmente la apertura de la sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas
cmaras, dando cuenta en esta ocasin del Estado de la Nacin, de las reformas
prometidas por la Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas que
juzgue necesarias y convenientes.
9) Prorroga la sesiones ordinarias del congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias,
cuando un grave inters de orden o progreso lo requieran.
10)
Supervisa el ejercicio de la facultad del Jefe de Gabinete de Ministros respecto de

la recaudacin de las rentas de la Nacin y de su inversin, con arreglo a la ley o
presupuesto de gastos nacionales.
11)
Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el

mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las
naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules.
12)
Es comandante y Jefe de todas las fuerzas Armadas de la Nacin.
13)
Provee los empleos militares de la Nacin: con acuerdo del senado, en la

concesin de los empleo o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas; y
por s solo en el campo de batalla.
14)
Dispone de las Fuerzas Armadas, y corre con su organizacin y distribucin segn

las necesidades de la nacin.
15)
Declara la Guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del

Congreso.
16)
Declara el estado de sitio o varios puntos de la Nacin en caso de ataque exterior

y por un trmino limitado, con acuerdo del senado. En caso de conmocin interior,
solo tiene esta facultad cuando el Congreso est en receso porque es atribucin que
corresponde a este cuerpo. El presidente la ejerce con las limitaciones prescritas en el
art. 23.
17)
Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y
departamentos de la administracin, y por su conducto a los dems empleados, los
informes que crea convenientes, y ellos estn obligados a darlos.
18)
Puede ausentarse del territorio de la Nacin con permiso del Congreso. En el

receso de este, solo podr hacerlo sin licencia por razones justificadas de servicio
pblico.
19)
Puede llenar las vacantes de los empleos que requieran el acuerdo de senado, y
que ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que
expirarn al fin de la prxima legislatura.
20)
Decreta la Intervencin Federal a una Provincia o la Ciudad de Bs. As. en caso de

receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su tratamiento.
Atribuciones del Poder Judicial

Art. 116: Corresponde a la Corte Suprema y a los Tribunales Inferiores de la Nacin, el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la Reserva hecha en el inc. 12 del art. 75;
y por los tratados con las Naciones Extranjeras; de las causas concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los
vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos contra un Estado o
ciudadano extranjero.
Art. 117: En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn
las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna
provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
3.5 JUSTICIABILIDAD DE LAS CUESTIONES POLTICAS Y EL GOBIERNO DE LOS
JUECES
1) Actividad del poder estatal:
a- Las constituciones provinciales. Su control funciona en el derecho vigente.
b- Las leyes. Su control funciona en el derecho vigente.
c- Los tratados internacionales sin jerarqua constitucional. Su control funciona en el
derecho vigente.
d- Los derechos, reglamentos, y actos administrativo de contenido general. Su control
funciona en el derecho vigente.
e- Los actos polticos y de gobierno. Su control no funciona en el derecho vigente, en el
que queda inhibido por aplicacin de la doctrina de las cuestiones polticas no
judiciales.
f- Los actos administrativos individuales. Su control funciona en el derecho vigente.
g- Las sentencias. Su control funciona en el derecho vigente (un ejemplo tpico
encontramos en el control de sentencias por arbitrariedad)
2) Actividad privada de los particulares:
lo
h- La actividad d ellos particulares. Su control funciona en el derecho vigente (un
ejemplo tpico lo encontramos en las acciones de amparo contra actos de los
particulares que violan derechos individuales reconocidos en la constitucin)
3) Actividad del poder constituyente derivado:
e- Los actos polticos y de gobierno. Su control funciona en el derecho vigente, en el
queda inhibido por aplicacin de la doctrina de las cuestiones polticas no judiciales.
Una diferencia entre cuestin constitucional, cuestin poltica y control

En primer lugar, cuando postulamos que en toda causa que versa sobre puntos regidos
por
la
constitucin
hay
cuestin
judiciable
presuponemos
que
la
cuestin
constitucional sometida a decisin judicial debe hallarse inserta en un proceso judicial.

La cuestin constitucional es,
una cuestin que por su materia se refiere a la
constitucin, y que se aloja en una causa judicial.

En segundo lugar, no debera denominarse, cuestin poltica no judiciable a aquella
cuestin en la que falta la materia propia de la cuestin constitucional. Y cundo falta?
Ejemplo : si digo que la declaracin y el hecho de la guerra internacional no son
judiciables, quiero seguramente decir que los jueces no pueden declarar que la guerra
es inconstitucional. S, en cambio, digo que la declaracin y la puesta en vigencia del
estado de sitio debe ser judiciable, quiero decir que los jueces pueden y deben (aunque
la Corte lo niega) examinar en causa judiciable s, al declararlo y ponerlo en vigor, se ha
violado o no la constitucin.
En el caso de la guerra, la constitucin solamente exige que la declare el ejercicio con
autorizacin del congreso, pero nada dice sobre los casos, causas, oportunidades y
condiciones que hacen precedente la declaracin y realizacin de la guerra; entonces,
cuando constitucionalmente la guerra est bien declarada, los jueces no tienen materia
que sea objeto de su control.
En cambio, en la declaracin del estado de sitio (y en la intervencin), las normas de la
constitucin (art. 23 y
6) marcan
un cuadro bien concreto de causas, ocasiones,
condicionamientos ( art. 75 incs. 29 y 31, art. 99 incs.16 y 20) De ah que si tales

rganos hacen la declaracin o intervienen violando aquel marco condicionante, violan
tambin
la
constitucin;
en
ese
campo
aparece,
claramente,
la
cuestin
constitucional, sobre la cual recae - en causa judicial - la funcin de controlar si la

constitucin ha sido o no transgredida.
El control de constitucionalidad a favor del estado por acto propio
El control de constitucionalidad es, primordialmente, una garanta de los particulares
contra o frente al estado, para defenderse de sus actos o normas inconstitucionales.
Es poco concordante con su sentido y su finalidad que el estado arguya la
inconstitucionalidad de sus propios actos y normas contra los particulares, porque no es
una garanta del estado frente a los gobernados. La doctrina y el mecanismo del control
no se instituyeron con ese alcance.
3.6
JURISPRUDENCIA : FALLO CULLEN
El doctor Joaqun M. Cullen expone que en nombre del gobierno provisorio de la Prov. de
Santa Fe, se presenta ante la Suprema Corte, demandando justicia contra el doctor
Baldomero Llerena, que lo ha dispuesto invocando una ley inconstitucional, y pide que
ella resuelva la demanda, declarando que la ley de intervencin a Santa Fe, promulgada
el 18 de agosto de 1893, es contrara a los arts. 71 y 105 de la C. N.; que el doctor
Larena es responsable para con el gobierno de Santa Fe, de todos los daos y perjuicios
provenientes de la ejecucin de dicha ley, y que debe restablecer la situacin existente
antes de efectuada dicha intervencin.
OPININ DEL PROCURADOR GENERAL:
Entre el reconocimiento de la facultad del Ejecutivo de un Estado Independiente, y la
autoridad nacional existente entonces para resolver el pago de letras de aduana, que es
la clase de asuntos a que se refiere el fallo invocado, y la de reconocer a una revolucin
la facultad de representar una provincia ligada a la Nacin por los vnculos del pacto
fundamental, existencias distancias inaccesibles. Por eso he credo, que el fallo citado es
de rigurosa inaplicabilidad al caso sub iudice.
Prescindiendo de la falta de jurisdiccin por no ser parte en la demanda instaurada, la
provincia de Santa Fe, y aun admitiendo que lo fuera, la demanda no caera bajo la
jurisdiccin de V.E., segn el art. 1 de la ley de competencia de 1863.
La suprema corte conocer, segn el inc. 1 de ese art., de las causas que versen entre
dos o ms provincias y algn vecino o vecinos de otra; por lo jams podra extender
jurisdiccin tan limitada, al conocimiento y decisin sobre las atribuciones de carcter
poltico conferidas a los poderes pblicos, Ejecutivo y Legislativo de la Nacin. Por lo que
concluyo, por tanto, que ni por causa de la personera del demandante ni por razn del
objeto fundamental de la demanda, procede la jurisdiccin originaria de V.E., en esta
causa, y pido a V.E. se sirva as declarado, desestimando, en consecuencia, la protesta
elevada por los miembros de la junta revolucionaria de Santa Fe. (Sabiano Kier)
FALLO DE LA SUPREMA CORTE:
Es una regla elemental de nuestro derecho pblico que cada uno de los tres altos
poderes que forman el gobierno de la Nacin, aplica e interpreta la Constitucin por s
mismo, cuando ejercita las facultades que ella les confiere.
Por esta razn, no compete a esta Suprema Corte, en la presente demanda, examinar la
interpretacin que la Cmaras del Congreso han dado al art. 71 de la Constitucin.
Por consiguiente, esta demanda no ha podido ser presentada ante esta Suprema Corte.
Por las consideraciones presentes y de conformidad con lo concordantemente expuesto
y pedido por el seor procurador, se resuelve: que esta Suprema Corte carece de
jurisdiccin para entender en la demanda, por razn en la materia sobre que versa.
DISIDENCIA:
Si la Constitucin ha empleado los trmino todas las causa, no puede racionalmente
hacerse exclusiones de algunas causas para declarar sobre ellas la incompetencia de los
tribunales Federales.
Si la Constitucin Argentina ha dado jurisdiccin a los tribunales federales, en todas las
controversias que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, ni la Corte Suprema
pueden hacer excepciones.
All donde la Constitucin no ha hecho distinciones, no puede nadie hacerlas.
En cuanto al juicio de la Corte, sobre las leyes polticas, basta abrir los volmenes de sus
fallos para encontrar muchos de ellos que las juzgan. El nico objeto ostensible de la
demanda, es el de pedir la declaracin de inconstitucionalidad de la ley por violacin de
los preceptos constitucionales que reglan los procedimientos para la sancin de las
leyes.
Es a la forma en que la ley ha sido sancionada, y no al fondo mismo de ella, adonde se
dirige la accin. No se impugna un acto poltico del Congreso, ni se pretende que l ha
ultrapasado los lmites de sus facultades legislativas, dictando leyes sobre materias
ajenas a sus poderes delegados. Lo que la demanda pretende, es que no hay ley, por
haberse violado los procedimientos sustanciales que la Constitucin ha marcado para la
sancin de las leyes, y esta Corte no podra rechazar de plano una accin semejante,
fundada en que se trata de una cuestin poltica, sin que su fallo, a propsito de la
jurisdiccin, importase un prejuzgamiento respecto del fondo. Tratndose de la demanda
trada por el Dr. Cullen, no puede negarse que ella contiene la resolucin de una
cuestin respecto a la constitucin, puesto que se discute la validez de una ley que se
pretende no existente, por no haber sido sancionada con los requisitos constitucionales,
impugnada en la misma forma en que podra hacerlo un acto promulgado por el P. E.,
como ley de la nacin, habiendo sido sancionada sin el qurum constitucional en una
Cmara del congreso o en ambas. Resolver si tales actos tienen o no el carcter de ley,
es una atribucin eminentemente judicial y no poltica, y, por tanto, ella corresponde a
los tribunales federales.
...por estos fundamentos se declara competente para entender en esta demanda, y
corran los autos en traslado al Dr. Llerena, ...
BOLILLA N IV. Por Bidart Campos.
PUNTO 4.1. DERECHO FEDERAL: OTROS SISTEMAS FEDERALES.
La estructura constitucional del estado federal.
La constitucin Argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ello importa
una relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza
polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. El federalismo significa una
combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga en cuanto compensa en la
unidad de un solo estado la pluralidad de la autonoma de varios. El estado federal se
compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman provincias),
organizando una dualidad de poderes: el del estado federal y tantos locales cuantas
unidades polticas lo forman. Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en
cuenta que con la reforma de 1994 no es posible dudar que dentro de cada provincia,
los municipios invisten un tercer poder, que es el Poder Municipal, tambin autnomo: lo
atestigua, en respaldo de viejo art. 5, y el actual art. 123.
El federalismo argentino.
La gnesis del federalismo argentino:
a) Por un lado, las ciudades que los movimientos espaoles de colonizacin fueron
fundando a travs de las corrientes del norte, del oeste y del Ro de la Plata,
extendieron sus zonas de influencia y prepararon las futuras regiones territoriales que
conformaron a las provincias.
b) Por otro lado, los rganos de gobiernos locales, principalmente los cabildos,
proporcionaron al futuro federalismo una base municipal o comunal.
c) Ideolgicamente, desde la Revolucin de Mayo se perfilaron los dos sectores de
opinin: el unitario y el federal.
En la cronologa histrica de nuestro federalismo se componen tres fuerzas de
integracin de ndole distinta :
a) Una fuerza proveniente del medio fsico-natural (mesolgica), donde la situacin
capitalina de Bs. As. Jug como polo de atraccin de las provincias; dicho medio,
aunque algo esfumado en sus comienzos, conform un mbito territorial preexistente
a 1853-1860.
b) Una fuerza ideolgica, que es la doctrina federal, cuya expresin mejor sistematizada
ha sido el pensamiento oriental, fundamentalmente el de Artigas.
c) Una fuerza instrumentadora, que es el proceso de los pactos interprovinciales.
El derecho federal.
La estructura federal de nuestro estado ha dado curso a la expresin derecho federal.
En el derecho comparado y en el derecho argentino, dicha denominacin suele usarse
latamente para mencionar al derecho emanado del estado federal a travs del gobierno
federal. Al derecho federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros:
a) Derecho federal en cuanto conjunto de normas emanadas de los rganos del gobierno
federal; a este tpico alude especialmente el art. 31, cuando hace prevalecer el orden
jurdico federal sobre el provincial. (Con esta acepcin cabe incluir en el derecho
federal a las leyes de derecho comn que dicta el congreso, bien que no sean leyes
federales en sentido estricto).
b) Derecho federal en cuanto abarca, dentro de la federacin:
las relaciones de las provincias con el estado federal.
las relaciones de las provincias entre s. (interprovinciales).
A estos dos tpicos del inciso b les podramos asignar el nombre de derecho
intrafederal. En l hallamos las leyes-contratos, los convenios entre estado federal y
provincias, los tratados interprovinciales, etc.
La supremaca del derecho federal.
La trinidad del derecho llamado federal a que se refiere el art. 31 cuando en el trmino
ley suprema engloba a la constitucin federal, a las leyes del congreso (federales y de
derecho comn), y a los tratados internacionales, prevalece sobre todo el derecho
provincial (incluida la constitucin de cada provincia). Despus de la reforma
constitucional de 1994, al art. 31 hay que coordinarlo con el art. 75 inc. 22 en lo que
atae a los tratados y declaraciones internacionales de derechos humanos que tienen
jerarqua constitucional. Las constituciones provinciales, las leyes provinciales, los
decretos provinciales, y la totalidad de las normas y actos provinciales se subordinan a:
a) La constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22
tienen jerarqua constitucional.
b) Los dems tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a
las leyes, y las normas de derecho comunitario que derivan de tratados de
integracin a organizaciones supraestatales, y que por el art. 75 inc. 24 tambin
tienen nivel supralegal.
c) Las leyes del congreso federal.
d) Toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
PUNTO 4.2. REGIN : concepto. La regin en el derecho comparado. Presencia
regional en la historia Argentina. Insercin regional en la constitucin nacional
(art. 124 C. N.). STATUS JURDICO.
Su admisin expresa como en la reforma de 1994.
La constitucin federal no intercala una estructura poltica en la organizacin tradicional
de nuestro rgimen, en el que se mantiene la dualidad distributiva entre el estado
federal y las provincias (y, dentro de las ltimas, los municipios). Las provincias siguen
siendo las interlocutoras polticas del gobierno federal, y el nivel de reparto
competencial. Las eventuales regiones no vienen a sumarse o a interponerse. La
regionalizacin implica un sistema de relaciones interprovinciales para la promocin del
desarrollo que el art. 124 califica como econmica y social y, por faltar el nivel de
decisin poltica, tales relaciones entre provincias regionalizadas habrn de ser, en rigor,
relaciones intergubernamentales, que no podrn producir desmembramiento en la
autonoma poltica de las provincias. No creemos que la regionalizacin equivalga a una
descentralizacin poltica, porque ya dijimos que aun con los rganos que se
establezcan para abastecer sus fines no quede eregida una instancia de decisin
poltica que presenta perfiles de autonoma.
La competencia provincial y su alcance.
Creada una regin, y asignados sus objetivos y sus polticas, la ejecucin del plan es
competencia de cada provincia integrante dela regin. En cuanto a los rganos
provinciales que pueden ser sujetos de la competencia para acordar la regionalizacin,
lo ms sensato es remitirse a las prescripciones de la constitucin local de cada una de
las provincias concertantes del tratado. Queda en duda, si para este regionalismo,
concurre alguna competencia del estado federal. Por esto se dice que:
a) la competencia para crear las regiones previstas en el art. 124 es de las provincias.
b) el estado federal no puede crearlas por s mismas, pero:
puede participar e intervenir en tratados entre las provincias y l, a los fines de la
regionalizacin.
el mecanismo del anterior punto no tolera que primero el estado federal cree
regiones, y despus las provincias adhieran a tenor de los mecanismos de una leyconvenio.
En definitiva, la va posible es la de los tratados nter jurisdiccionales del actual art. 125,
correspondiente al anterior art. 107. Si bien la competencia para crear regiones
pertenece a las provincias, el art. 75 inc. 19 deja un interrogante, en cuanto confiere al
congreso la facultad de promover polticas diferenciadas para equilibrar el desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones.
Por lo que queda la impresin de que la regionalizacin que acuerden crear las
provincias para el desarrollo econmico y social en ejercicio de sus competencias deber
coordinarse -y, mejor an: concertarse- para que la regionalizacin guarde armona y
coherencia con las polticas federales diferenciadas del art. 75 inc. 19, todo ello en virtud
de que las competencias provinciales siempre se sitan en el marco razonable de la
relacin
de subordinacin
que
impone
la constitucin
federal.
Solamente
una
demarcacin territorializada que, en los agrupamientos que surjan de ella, tendr la

exclusiva finalidad de lograr el ya aludido equilibrio en el desigual desarrollo entre
provincias y regiones, para propender al crecimiento armnico y al poblamiento
territorial. Estamos ante polticas federales sobre la base del mapa regional que ha de
trazar el congreso, sin usurpar a las provincias, la facultad propia para crear regiones.
ARTICULO 124 C. N. Insercin regional en la constitucin nacional.
Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico social y establecer
rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar
convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la
Nacin y no afecten las facultades delegadas al gobierno federal o el crdito pblico de
la Nacin; con conocimiento del congreso nacional. La ciudad de Bs. As. tendr el
rgimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes
en su territorio.
PUNTO 4. 3. LA REGIN INTERNACIONAL.

PUNTO 4.4. AUTONOMA DE LAS PROVINCIAS: institucional y poltica (o
autocefala). Condiciones para el goce de la autonoma. Naturaleza jurdica.
Arts. 5,121, 122, 123. C. N. El subsuelo de las provincias (art. 124 C. N.).
Las provincias son las unidades polticas que componen la federacin.
Con el nombre de provincias nuestra historia constitucional y nuestro derecho
constitucional designan a los estados miembros del estado federal. Las provincias no
son soberanas, pero son autnomas.
Las catorce provincias que existan a la fecha de ejercerse el poder constituyente
originario (1853-1860) y que dieron origen a la federacin en esa etapa eran las
provincias anteriores al estado federal.
Las nuevas provincias.
El estado federal puede crecer por adicin, aunque no puede disminuir por sustraccin.
Quiere decir que si ninguna provincia puede segregarse, pueden en cambio incorporarse
otras nuevas. Expresamente, el art. 13 y el art. 75 inc. 15 contemplan uno de los
supuestos ms comunes, y el nico hasta ahora configurado: mediante creacin por el
congreso, que provincializa territorios nacionales. El crecimiento que as se produce es
institucional, en el sentido de que un territorio que no era provincial pasa a serlo,
sumando un estado ms a la federacin, pero no es territorial porque la nueva provincia
no agrega un mayor espacio geogrfico al estado federal. El art. 13 prev que, mediante
consentimiento del congreso federal y de las legislaturas de las provincias interesadas,
puede erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, o de varias formarse una
sola. El mismo art. 13 dice que podrn admitirse nuevas provincias, y que por otra, el
viejo art. 104 (hoy 121) en el aadido final que le introdujo la reforma de 1860 consigna
que, adems de los poderes no delegados por la constitucin al gobierno federal, las
provincias retienen el que expresamente se hallan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporacin.
Histricamente, no cabe duda de que se est haciendo mencin de la incorporacin
pactada con Bs. As. en San Jos de Flores en 1859. Pero creemos que ese agregado deja
abierta la puerta que posibilita la incorporacin de nuevas provincias mediante pactos.
Los lmites y conflictos interprovinciales.
a) Art. 75 inc. 15 : Corresponde al congreso: arreglar definitivamente los lmites del
territorio de la nacin, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por
una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener
los territorios nacionales que quedan fuera de los lmites que se asignen a las
provincias.
b) Los conflictos interprovinciales: Art. 127: Ninguna provincia puede declarar ni
hacer la guerra a otra. Sus quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia
y dirimidas por ella. Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados
de sedicin o asonada, que el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la
ley.
Sin embargo, los conflictos de lmites (cuando se trata de fijar esos lmites) resultan
ajenos a esa competencia, porque no son en si mismos justiciables, al tener establecida
en la constitucin su va de solucin a cargo del congreso, que enviste la facultad para
fijarlo. Pero, si la causa entre dos o ms provincias, a pesar de referirse a una cuestin
de lmites, no requiere fijarlos o modificarlos, sino solamente juzgar relaciones derivadas
de lmites ya establecidos, la competencia de la Corte es plena. (la Corte Suprema, en su
fallo del 3/12/87 dirimi una queja planteada en forma de demanda y reconvencin
entre las provincias de La Pampa y Mendoza por la interprovincialidad del Ro Atuel).
Supuestos de extraterritorialidad.
Art. 7: Los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de
entera fe en las dems; y el congreso puede por leyes generales determinar cual ser la
forma probatoria de estos actos y procedimientos, y los efectos legales que producirn.
Conformo a la jurisprudencia de la Corte, tales normas exigen no solamente que s de
entera fe y crdito en una provincia a los actos y procedimientos judiciales de otra
debidamente autenticados, sino que se les atribuya los mismos efectos que hubieran de
producir en la provincia de donde emanaren.
Acreditada la autenticidad de un acto judicial cumplido en una provincia, las autoridades
de otra en la que se quiere hacer valer pueden examinar si el juez que lo orden obr
con jurisdiccin, pero no pueden juzgar de la regularidad del procedimiento seguido. Las
autoridades federales tampoco pueden desconocer las sentencias firmes de Tribunales
Provinciales.
Art. 8: Los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e
inmunidades inherentes al ttulo de ciudadanos en las dems. La extradicin de los
criminales es de obligacin recproca entre todas las provincias.
La unidad y la integridad territoriales.
a) Esto significa que, no obstante la pluralidad de provincias, el territorio del estado
federal es uno solo. El principio de unidad territorial no tiende solamente a
salvaguardar la unidad integral de la federacin, sino tambin a resguardar la
territorialidad de cada provincia que la integra. En este sentido, la garanta federal
deparada a las provincias en el art. 5 alcanza a cubrir la defensa e incolumidad de
sus respectivos territorios. Por otra parte, el principio de que las provincias no pueden
desmembrarse asegura tambin la unidad territorial del estado federal mediante la
integracin pluralista de las provincias, en tanto los arts. 3 y 13 impiden al gobierno
federal alterar el elemento territorial de las mismas sin consentimiento de sus
legislaturas.
b) La integridad de las provincias exige una triple distincin:
las provincias no han delegado al estado federal el dominio de sus bienes, sean
estos pblicos o privados; no obstante, como la legislacin como las cosas
(incluyendo su condicin jurdica) es privativa del Congreso federal a travs del
Cdigo Civil, incumbe a la ley del congreso determinar cuales son los bienes del
dominio pblico (pblicos o dominicales) y del dominio privado de las provincias.
en cambio, creemos que es de competencia provincial la legislacin sobre uso y
goce de dichos bienes, apartndose del sistema el C. C. que sujeta a sus
disposiciones dicho uso y goce.
el dominio de las provincias sobre sus bienes no coincide con la jurisdiccin; puede
haber dominio sin jurisdiccin, y as en materias de ros las provincias tienen el
dominio de los que corren por su territorio sin perjuicio de la jurisdiccin federal del
Congreso con respecto a la navegacin y al comercio interprovincial.
El subsuelo de las provincias.
Sin pretender una enumeracin exhaustiva, cabe decir que el principio de integridad
territorial de las provincias rescata a favor de stas el dominio y la jurisdiccin de sus
recursos naturales, su subsuelo, su mar territorial, su plataforma submarina, su espacio
areo, sus ros, lagos y aguas, sus caminos, las islas (cuando el lveo es provincial), las
playas marinas y las riberas interiores de los ros, etc.. Las leyes del estado federal
opuestas a estos principios deben considerarse inconstitucionales.
Actualmente, el nuevo art. 124 reconoce a las provincias el dominio originario de los
recursos naturales existentes en su territorio. Debe quedar a salvo que en toda va de
comunicacin interprovincial por tierra, por agua y por aire, la jurisdiccin es federal a
los fines del comercio interjurisdiccional (interprovincial o internacional) y de la
circulacin y navegacin de la misma ndole. Similar jurisdiccin federal suele
reconocerse implcitamente a los fines de la defensa comn.
PUNTO 4. 5.
OTRAS ENTIDADES: Capital Federal, zonas de jurisdiccin
nacional.
La ciudad de Buenos Aires.
Su autonoma: la reforma de 1994 traz un lineamiento mnimo para la autonoma
de la ciudad de Bs. As., previendo la acumulacin de tal status con su actual calidad de
capital federal.
Artculo 129: La ciudad de Bs. As. tendr un rgimen de gobierno autnomo, con
facultades propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido
directamente por el pueblo de la ciudad.
Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad
de Buenos Aires sea la capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin
convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los
representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus
instituciones.
Es status de la ciudad de Bs. As., diseado de modo sumamente esquemtico, tiene un
eje claro: el rgimen de gobierno autnomo que, ms all de divergencias gramaticales,
damos por equiparado a autonoma (poltica) y, todava ms, con el aadido de que
tendr facultades propias de legislacin y jurisdiccin.
Si procuramos sintticamente interpretar en armona la conjuncin de un rgimen de
autonoma en la ciudad de Bs. As. con su status de capital federal, podemos sugerir que:
el territorio de la ciudad no est ya federalizado totalmente, sino sujeto a

jurisdiccin federal nicamente en lo que se refiere y vincula a los intereses que en
ese territorio inviste el estado federal, en razn de residir all el gobierno federal y
de estar situada la capital federal.
la jurisdiccin federal es, entonces, parcial, y de naturaleza o sentido institucional

y competencial, pero no territorial o geogrfico, porque el territorio no es federal ni
se federaliza.
Si hasta la reforma de 1994 nuestra estructura federal se asentaba en dos pilares, que
eran el estado federal y las provincias -ms un tercero dentro de las ltimas, que eran
sus municipios- ahora hay que incorporar a otra entidad sui generis, que es la ciudad
de Bs. As.
No alcanza la categora de provincia, pero el citado art. 129 le depara un rgimen
autonmico que de alguna manera, podemos ubicar entre medio tradicional de las
provincias y el propio de la autonoma municipal en jurisdiccin provincial.
Creemos que individualizar a la ciudad ayuda a argumentar que s puede ser intervenida
es porque su territorio no est federalizado y porque, a los fines de la intervencin
federal, se la ha equiparado a una provincia.
Creemos de mayor asidero imaginar que el gobierno autnomo de la ciudad de Bs. As.
en un territorio que, an siendo sede del gobierno federal y capital de la repblica, ya no
est federalizado, es susceptible de ser intervenido porque, en virtud de ese status,
puede incurrir, al igual que las provincias, en las causales previstas en el art. 6 de la C.
N.
Artculo 6: El gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para
garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a
requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si
hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia.
Cul es la entidad poltica de la ciudad.
La naturaleza de la ciudad de Bs. As. despus de la reforma de 1994 ha abierto una
amplia discusin acerca de lo que significa en el art. 129 la expresin rgimen de
gobierno autnomo.
Algunos sostienen que lo que es autnomo es el rgimen pero no la ciudad en s
misma. Otros sostienen que la ciudad de Bs. As. es ahora autnoma. Coinciden en los
siguientes puntos:
ms all de la entidad poltica que se atribuya a la ciudad, queda claro que no se

equipara a la de las provincias.
cualquiera sea la duda en torno de la autonoma, tambin surge del art. 129 que:
el jefe de gobierno de la ciudad debe ser elegido por el cuerpo electoral.
la ciudad debe tener facultades de legislacin y de jurisdiccin (judicial).
una ley del congreso tiene que garantizar los intereses del estado federal
mientras la ciudad sea capital federal.
del paisaje completo de la constitucin reformada se desprende que la ciudad es

actualmente un sujeto de la relacin federal.
Los lugares de jurisdiccin federal.

Las innovaciones con la reforma de 1994: el inc. 30 del art. 75, sustitutivo del inc.
27 que contena el anterior art. 67 est redactado as: Ejercer una legislacin exclusiva
en el territorio de la capital de la Nacin, y dictar la legislacin necesaria para el
cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el
territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservarn los
poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en
el cumplimiento de aquellos fines.
La ciudad capital: en virtud de esta norma, el congreso contina reteniendo su
carcter de legislatura local de la capital federal. Como la ciudad de Bs. As. tiene
previsto su rgimen autonmico en el art. 129, mientras retenga el carcter de capital
federal el congreso slo podr legislar para su mbito especfico con el objetivo bien
concreto de garantizar los intereses del estado federal, conforme al citado art. 129. La
letra del art. 75 inc. 30, en cuanto otorga al congreso la competencia de ejercer la
legislacin exclusiva en la capital de la Nacin. Debe entenderse as :
mientras la ciudad de Buenos Aires sea capital, esa legislacin del congreso no
puede ser exclusiva, porque el art. 129 confiere a la ciudad facultades propias
de la legislacin.
la exclusividad de la legislacin del congreso en la capital federal slo regir

cuando la capital se traslade a otro lugar que no sea la ciudad de Buenos Aires.
lo dicho en los incs. a) y b) se esclarece bien con el prrafo primero de la

disposicin transitoria decimoquinta.
Los enclaves en las provincias.

Para los enclaves que tienen naturaleza de establecimientos de utilidad nacional en el
territorio de la repblica, el inc. 30 ha reajustado la letra del anterior inc. 27. En efecto,
ya no habla de legislacin exclusiva sino de legislacin necesaria, habiendo adems
eliminado la mencin de que los establecimientos aludidos se emplazan en lugares
adquiridos por compra o cesin en las provincias. Esa legislacin necesaria queda
circunscripta a los fines especficos del establecimiento, y sobre ellos las provincias y los
municipios conservan sus poderes de polica e impositivos, en tanto no interfieran en el
cumplimiento de aquellos fines.
La redaccin actual supera en mucho a la anterior, y se adecua a los parmetros del
derecho judicial emanado de la Corte Suprema, impidiendo que su jurisprudencia pueda
retornar a la interpretacin que sent en 1968, y que siempre juzgamos equivocada por
no compadecerse con nuestro federalismo.
Desde 1976, la Corte retom su jurisprudencia anterior a 1968, y as prosigui
mantenindola en sentencias de los aos 1984, 1986, 1989 y 1991. Este derecho
judicial vino a consolidar una continuidad que, seguramente, indujo a la reforma
constitucional de 1994 desembocara en la norma citada del inc. 30 del art. 75.
Los territorios nacionales.
El territorio que hoy forma parte de nuestro estado se compone, exclusivamente, de
provincias, ms la ciudad de Bs. As. con su rgimen autonmico propio segn el art.
129, y su status de capital federal.
El ltimo territorio nacional fue provincializado con el nombre de Tierra del Fuego,
Antrtida e Islas del Atlntico Sur, y en 1991, como provincia nueva, dict su primera
constitucin.
En cuanto al sector antrtico argentino, que forma parte de la provincia de Tierra del
Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, debe tenerse presente que se trata de un
territorio sometido internacionalmente al Tratado Antrtico de 1959, del que es parte
Argentina, y que en lo que aqu interesa congela el statu quo ante, de modo que si
bien no implica renuncia o menoscabo de los estados contratantes a cualquier
fundamento de reclamacin de su soberana territorial en la Antrtida, impide formular
nuevos reclamos, y crea una serie de limitaciones (no militarizacin, prohibicin de
ensayos nucleares y eliminacin de desechos radiactivos, etc.).
PUNTO 4. 6.
RGIMEN MUNICIPAL (art. 123 C. N.). Los municipios de
Convencin. Funciones municipales.- FALLO : Rivademar c/Municipalidad de

Rosario.Los municipios : de 1853-1860 a 1989.
El texto de la constitucin histrica alude en el art. 5 al rgimen municipal en las
provincias. El vocablo rgimen siempre fue para nuestra opinin un indicio claro de la
autonoma municipal.
No obstante, la jurisprudencia tradicional de la Corte sostuvo, hasta 1989, que las
municipalidades eran simples entidades con descentralizacin administrativa, lo que les
asignaba la cualidad de autrquicas pero no de autnomas.
A pesar de ello, ms all de la pauta proporcionada por el art. 5, los municipios tienen
autonoma. Por otra parte, ya el Cdigo Civil los inclua entre las personas jurdicas de
existencia necesaria (ahora, de derecho pblico).
El constitucionalismo provincial desde 1957 y 1985 a la actualidad de un dato
importante : los municipios provinciales integran nuestra estructura federal, en la que
damos por existente una trinidad constitucional : municipio-provincia-estado federal. Si
bien las competencias municipales se sitan dentro del rea de cada provincia, y los
municipios no son sujetos de la relacin federal, la base ltima del municipio provincial
arraiga en la constitucin federal. Es sta la que lo reconoce y exige ; por eso, cuando se
habla de competencias duales (federales y provinciales) hay que incluir y absorber en
las provinciales las que pertenecen al sector autonmico del municipio que, no por esa
ubicacin constitucional, deja de formar parte de la citada trinidad estructural del
federalismo argentino.
El reconocimiento en la reforma de 1994.

Artculo 123 : Cada provincia dicta su propia Constitucin, conforme a lo dispuesto
por el art. 5 asegurando la autonoma municipal y reglado su alcance y contenido en el
orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
Ahora se consigna expresamente el aseguramiento de la autonoma municipal,
conforme al alcance y contenido que en el orden institucional, poltico, administrativo,
econmico y financiero debe prever la constitucin de cada provincia.
Una dosis mnima es indispensable en las cinco esferas que seal el art. 123 :
institucional, poltica, administrativa, econmica y financiera.
FALLO: RIVADEMAR: La jurisprudencia tradicional de la Corte sobre la autarqua de los
municipios, qued superada con el fallo del 21 de marzo de 1989 en el caso Rivademar
c/ Municipalidad de Rosario, en el que se destacan diversos caracteres de los
municipios que no se avienen con el concepto de autarqua, y se sostiene que la
existencia necesaria de un rgimen municipal impuesta por el art. 5 de la constitucin
determina que las leyes provinciales no slo no pueden omitir establecer municipios
sino que tampoco los pueden privar de las atribuciones mnimas necesarias para el
desempeo de su cometido. Este nuevo sesgo del derecho judicial de la Corte, al
abandonar uno anterior anacrnico, merece computarse como antecedente de la
autonoma municipal.
PUNTO 4.7.
de
RELACIONES ENTRE EL ESTADO FEDERAL Y LAS PROVINCIAS : a)
participacin ;
b)
coordinacin ;
c)
subordinacin ;
d)
igualdad
cooperacin ; e) varias.- Distribucin de competencias : poderes delegados, no

delegados, reservados, prohibidos y concurrentes (arts. 121, 125, 126, 75 inc.
18).
Las tres relaciones tpicas de la estructura federal.
La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de
todos los estados federales ; las tres relaciones vertebrales son : a) de subordinacin ; b)
de participacin, colaboracin o inordinacin ; c) de coordinacin.
a) La subordinacin : la relacin de subordinacin se expresa en la llamada
supremaca federal. El equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a
proporcionar cohesin y armona mediante la subordinacin de los ordenamientos
jurdico-polticos locales al ordenamiento federal, para que las partes sean
congruentes con el todo. Es decir, que la constitucin federal impone ciertas pautas
en las estructuras de lineamiento que deben ser acatadas y reproducidas por las
constituciones de los estados miembros. La relacin de subordinacin no permite que
los gobiernos provinciales se subordinan al gobierno federal, ni siquiera que las
provincias se subordinan al estado federal, porque lo que se subordina es el orden
jurdico provincial al orden jurdico federal.
b) La participacin : la relacin de participacin implica reconocer en alguna medida
la colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal.
Nuestra constitucin la institucionaliza componiendo dentro del gobierno federal al
rgano congreso con un cmara de senadores, cuyos miembros representan a las
provincias. Nuestro bicamarismo responde, a la forma federal del estado.
c) La coordinacin : la relacin de coordinacin delimita las competencias propias del
estado federal y de las provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias
que caen en el rea del gobierno federal y de los gobiernos locales.
El reparto de competencias.
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art. 121 : Las
provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno
federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de
su incorporacin.
En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre :
Competencias
exclusivas
del
estado
federal :
podemos
citar
enunciativamente : la intervencin federal ; declaracin del estado de sitio ;

relaciones internacionales ; dictar los cdigos de fondo o de derecho comn y las
leyes federales o especiales, etc.. La casi totalidad de competencias asignadas a los
rganos del gobierno federal por la constitucin pueden considerarse exclusivas del
estado federal. Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts.
126 y 127 las que estn prohibidas a las provincias. Dentro de estas competencias
implcitas, hay un tipo especialmente contemplado por la constitucin que es el de
los llamados poderes implcitos del congreso, reconocidos en el art. 75 inc. 32.
ARTICULO 126 : Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin. No pueden
celebrar tratados parciales
de carcter poltico ; ni expedir leyes sobre comercio, o
navegacin interior o exterior ; ni establecer aduanas provinciales ; ni acuar moneda ;

ni establecer bancos con facultades de emitir billetes, sin autorizacin del Congreso
federal ; ni dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera, despus que el
congreso los haya sancionado ; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadana y
naturalizacin, bancarrotas, falsificacin de moneda o documentos del Estado ; ni
establecer derechos de tonelaje ; ni armar buques de guerra o levantar ejrcitos, salvo
el caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando
luego cuenta al Gobierno federal ; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.
ARTICULO 127 : Ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra. Sus
quejas deben ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. Sus
hostilidades de hecho son actos de guerra civil, calificados de sedicin o asonada, que
el gobierno federal debe sofocar y reprimir conforme a la ley.
ARTICULO 75 inc. 32 : Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes
para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la
presente Constitucin al Gobierno de la Nacin Argentina.
Competencias exclusivas de las provincias : dictar la constitucin provincial,

establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales, asegurar su rgimen
municipal y su educacin primaria, etc.. Esta masa de competencias se encuentra
latente en la reserva del art. 121, y la autonoma consagrada por los arts. 122, 123 y
124.
ARTICULO 122 : Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen
sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin
del Gobierno Federal.
ARTICULO 123 : Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto
por el art. 5 asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el
orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
ARTICULO 124 : Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y
social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn
tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la
poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal
o el crdito pblico de la Nacin ; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de
Bs. As. tendr el rgimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos
naturales existentes en su territorio.
Competencias concurrentes : son las que pertenecen en comn al estado federal

y a las provincias, se hallan : los impuestos indirectos internos, y las que surgen del
art. 125 concordado con el art. 75 inc. 18, ms las del art. 41 y el art. 75 inc. 17.
ARTICULO 125 : Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de
administracin de justicia, de intereses econmicos y trabajos de utilidad comn, con
conocimiento del Congreso federal ; y promover su industria, la inmigracin, la
construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la
importacin de capitales extranjeros y la exploracin de sus ros, por leyes protectoras
de estos fines, y con sus recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Bs. As. pueden conservar organismos
de seguridad social para los empleados pblicos y los profesionales ; y promover el
progreso econmico, el desarrollo humano, la generacin de empleo, la educacin, la
ciencia, el conocimiento y la cultura.
ARTICULO 75 inc. 17 : Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos
indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin
bilinge e intercultural ; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la
posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan ; y regular
la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano ; ninguna de ellas ser
enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su
participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que
los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
ARTICULO 75 inc. 18 : Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y
bienestar de todas las provincias, y al progreso de la ilustracin, dictando planes de
instruccin general y universitaria, y promoviendo la industria, la inmigracin, la
construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
propiedad nacional, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias, la
importacin de capitales extranjeros y la exploracin de los ros interiores, por leyes
protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas
de estmulo.
ARTICULO 41 : Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras ;
y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la
obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley.
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de
los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la
diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de
proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas
alteren las jurisdicciones locales.
Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radiactivos.
Competencias excepcionales del estado federal y de las provincias : las que

en principio y habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con determinados
recaudos entran en la rbita federal. As, el establecimiento de impuestos directos
por el congreso, cuando la defensa, seguridad comn y bien general lo exigen, y por
tiempo determinado (art. 75 inc. 2). Hay competencias excepcionales de las
provincias en iguales condiciones. As, dictar los cdigos de fondo o de derecho
comn hasta tanto lo dicte el congreso (art. 126), y armar buques de guerra o
levantar ejrcitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no
admita delacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
ARTICULO 75 inc. 2 : Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente
con
las
provincias.
Imponer
contribuciones
directas,
por
tiempo
determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa,

seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en
este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica,
son coparticipables.
regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en
la remisin de los fondos.
La distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Bs. As. y entre stas, se
efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de
ellas contemplando criterios objetivos de reparto ; ser equitativa, solidaria y dar
prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional.
No habr transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignacin de recursos, aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la
provincia interesada o la ciudad de Bs. As. en su caso.
lo establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la
representacin de todas las provincias y la ciudad de Bs. As. en su composicin.
Competencias compartidas por el estado federal y las provincias : hay

tambin facultades compartidas que no deben confundirse con las concurrentes,
porque las compartidas reclaman para su ejercicio una doble decisin integratoria ;
del estado federal y de cada provincia participante (una o varias). Por ej. la fijacin
de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (art. 3 y 13).
ARTICULO 3 : Las autoridades que ejercen el Gobierno federal, residen en la ciudad

que se declare Capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin
hecha por una o ms Legislaturas provinciales, del territorio que haya de federalizarse.
ARTICULO 13 : Podrn admitirse nuevas provincias en la Nacin ; pero no podr
erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin
el consentimiento de la Legislatura de las provincias interesadas y del Congreso.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflacin de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efecta la constitucin
formal. Hay pues, en este punto, una mutacin que, cuando implica violarla, es
inconstitucional.
PUNTO 4. 8.
GARANTA FEDERAL (art. 5 y 122 C. N.). INTERVENCIN
FEDERAL : concepto, carcter, casos, alcances, competencia, efectos. Arts. 6,

75 inc. 31, 99 inc.20.- El Interventor Federal.- Fallo : Orfila.La Garanta federal.
Nuestra Constitucin prev la llamada garanta federal.
La garanta federal significa que el estado federal asegura, protege y vigila la integridad,
la autonoma y la subsistencia de las provincias, dentro de la unidad coherente de la
federacin a que pertenecen. La propia intervencin federal es el
recurso extremo y el remedio tal vez ms duro que se depara como garanta federal.
El art. 5 declara que el gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de
sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna.
ARTICULO 5 : Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de
la Constitucin nacional ; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen
municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal
garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
ARTICULO 122 : Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen
sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin
del Gobierno Federal.
El art. 6 y los tipos de intervencin.
El art. 6 regula la llamada intervencin federal. Ciertos dislocamientos o peligros que
perturban o amenazan la integracin armnica de las provincias en la federacin, dan
lugar a la intervencin federal con miras a conservar, defender o restaurar dicha
integracin. Y ello tanto en resguardo de la federacin in totum, cuanto a la provincia
que sufre distorsin en la unidad federativa.
ARTICULO 6 : El gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para
garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a
requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si
hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia.
Hay que tener en cuenta que el citado art. 6 habla de intervenir en el territorio de las
provincias, y no de intervenir a las provincias, o las provincias, lo que da pie para
interpretar que la constitucin no impone necesaria ni claramente que la intervencin
haga caducar, o sustituye, o desplace, a las autoridades provinciales.
Sin embargo, con la reforma de 1994, el art. 75 inc. 31 establece Disponer la
intervencin federal a una provincia o la ciudad de Buenos Aires.
ARTICULO 75 inc. 31 : Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad
de Bs. As. Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el poder
Ejecutivo.
Se puede advertir comparativamente que mientras el art. 6 habla de intervenir en el
territorio de las provincias, el inc. 31 -y su correlativo 20 del art. 99- mencionan la
intervencin a una provincia o....
ARTICULO 99 inc. 20 : Decreta la Intervencin Federal a una Provincia o la Ciudad de
Bs. As. en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento.
Adems, se ha previsto la viabilidad de la intervencin federal a la ciudad de Bs. As.,
debido al rgimen que le asigna el nuevo art. 129.
ARTICULO 129 : La ciudad de Bs. As. tendr un rgimen de gobierno autnomo, con
Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos
Aires sea la capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los
habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que
elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones.
El gobierno federal interviene :
a) Por s solo : para garantizar la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones
exteriores.
b) A requisicin de las autoridades constituidas : para sostenerlas o restablecerlas,
si hubieran sido depuestas por sedicin o por invasin de otra provincia.
Las causas de intervencin se pueden sintetizar as :
1) Sin pedido de la provincia (por decisin propia del gobierno federal), para :
garantizar la forma republicana alterada en la provincia.
repeler invasiones exteriores.
2) Con
pedido
de
las
autoridades
de
la
provincia
para
sostenerlas
restablecerlas (sin han sido destituidas o amenazadas) por :

sedicin (dentro de la provincia).
invasin de otra provincia.
La primera intervencin es dispuesta por el gobierno federal, es decir, sin pedido de la
provincia afectada.
Responde a dos causas :
a) garantizar la forma republicana de gobierno, lo que supone una alteracin en ella.
b) repeler invasiones exteriores, lo que supone un ataque actual o inminente.
La forma republicana de gobierno no puede reputarse alterada por cualquier desorden
domstico o conflicto entre los poderes provinciales tan slo la tipifican :
los desrdenes o conflictos que distorsionan gravemente la separacin de poderes,

el rgimen electoral, etc.
el incumplimiento de cualquiera de las tres obligaciones provinciales de asegurar : el

rgimen municipal, la administracin de justicia, la educacin primaria.
la violacin grave de los principios, declaraciones y garantas de la constitucin

federal.
La garanta federal juega en la intervencin tendiente a tutelar la forma republicana,

como una facultad y una obligacin del estado federal, que tanto puede significar
sancin a la provincia que la perturba, cuanto simultneamente reconstruccin o
restauracin de sus instituciones (que, a su vez, implica conservacin de las mismas
dentro de la compatibilidad y congruencia impuestas por la forma federal).
La finalidad de la intervencin dispuesta para repeler invasiones exteriores es de
seguridad, tanto para la federacin cuanto para la provincia. Luce en ella el carcter
protector o tuitivo de la medida.
La segunda intervencin es dispuesta por el gobierno federal a pedido de la provincia.
Son las autoridades constituidas de la provincia las que han de demandar la
intervencin, respondiendo a dos situaciones :
a) para ser sostenidas ;
b) para ser restablecidas.
En ambos casos, tanto si concurre :
a) sedicin ;
b) invasin de otra provincia.
Est claro que si el art. 6 prev la intervencin para sostener a las autoridades
provinciales, la amenaza de deposicin es causa suficiente.
El auxilio de la intervencin debe ser requerido por las autoridades constituidas de la
provincia. Debe entenderse por tales los rganos titulares de alguno de los tres
poderes : Gobernador, Legislatura, Superior Tribunal de Justicia, aun cuando el texto
originario de 1853 mencionaba slo al Gobernador y a la Legislatura. En caso de estar
funcionando una convencin reformadora de la constitucin provincial, ella tambin
entrara en la categora de autoridad constituida.
De existir duda acerca de la calidad de una autoridad provincial para saber si es o no
constituida, debe atenderse al hecho de que tal autoridad haya sido reconocida
oficialmente por alguna autoridad federal.
Si acaso ninguno de los tres rganos titulares del poder pudiera de hecho pedir la
intervencin, la acefala total permitira al gobierno federal presumir la requisitoria para
intervenir sin solicitud expresa.
Si hay una causal de intervencin por la que el gobierno federal puede intervenir por s
mismo y se le acumula otra por la que puede intervenir a requisicin de las
autoridades provinciales, creemos que el gobierno federal tiene suficiente competencia
interventora de oficio, aunque falte el requerimiento provincial.
La aplicacin prctica de la intervencin federal.
El panorama que ofrece el funcionamiento de la intervencin federal puede trabajarse
as :
a) Se ha ejemplarizado la costumbre que habilita a intervenir la provincia (en vez de
en la provincia) y a deponer a las autoridades locales, en sus tres poderes o en
algunos (hay intervenciones que slo han alcanzado al poder judicial), con reemplazo
de las mismas autoridades por el comisionado federal (interventor).
b) Se ha ejemplarizado la interpretacin que permite intervenir a causa de conflictos de
poderes locales, y para asegurar el derecho al sufragio.
c) Se observa que la intervencin requerida por la autoridad provincial se ha usado, en
vez de para sostenerla o restablecerla, para reemplazarla.
El acto de intervencin.
El art. 6 encomienda la intervencin al gobierno federal, sin individualizar qu rgano
es el competente.
La reforma de 1994 vino a esclarecer la ambigua alusin al gobierno federal. En
efecto, el nuevo inc. 31 del art. 75 especifica que es competencia del congreso disponer
la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Bs. As.. El art. 99 inc.20
establece que corresponde al presidente de la repblica decretar la intervencin federal
en caso de receso del congreso, y que debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento. Por fin, el inc. 31 del art. 75 le asigna al congreso aprobar o revocar la
intervencin decretada durante su receso por el poder ejecutivo.
El acto de intervencin, cualquiera sea el rgano que le emita, es siempre de naturaleza
poltica. Cuando lo cumple el congreso, se reviste de forma de ley.
El rgano que dispone la intervencin es el que pondera si existe la causa constitucional
para ella.
La intervencin federal es una medida de excepcin y, como tal, ha de interpretrsela
con carcter restrictivo. La prudencia del rgano interviniente se ha de extremar al
mximo. Su decisin, pese a ser poltica, debe quedar, a nuestro criterio, sujeta a
revisin judicial de constitucionalidad si concurre causa judiciable donde se impugna la
intervencin. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema tiene resuelto, desde
el famoso caso Cullen c/Llerena, de 1893, que el acto de intervencin constituye una
cuestin poltica no judiciable y que, por ende, no puede discutirse judicialmente la
inconstitucionalidad o invalidez de dicho acto.
El interventor o comisionado federal.
Dispuesta la intervencin, cualquiera sea el rgano competente que lo haga, el
nombramiento del interventor federal corresponde siempre al poder ejecutivo (art. 99
inc. 7 in fine).
El interventor es un funcionario federal, que representa al gobierno federal, y acta
como delegado o comisionado del presidente de la repblica. Su marco de atribuciones
depende del acto concreto de intervencin, de la finalidad y alcance que le ha asignado
el rgano que la dispuso, y de las instrucciones precisas que se impartan al interventor
por el poder ejecutivo. La extensin de aquellas atribuciones debe interpretarse
restrictivamente.
La intervencin no extingue la personalidad jurdica de la provincia, ni suprime su
autonoma. El interventor debe respetar la constitucin y las leyes provinciales,
apartndose slo y excepcionalmente de ellas cuando debe hacer prevalecer el derecho
federal de la intervencin, y ello, por la supremaca de la constitucin.
Los actos cumplidos por las autoridades provinciales en el lapso que promedia entre el
acto que dispone la intervencin y la asuncin del interventor son, en principio, vlidos.
En la medida en que caducan autoridades provinciales y sus funciones son asumidas por
el interventor, ste es, adems de funcionario federal, un sustituto de la autoridad
provincial, y en este carcter local puede proveer a las necesidades locales, segn lo ha
reconocido la jurisprudencia de la Corte Suprema.
El derecho judicial derivado de la jurisprudencia de la Corte Suprema tiene resuelto que
el interventor o comisionado federal es representante directo del poder ejecutivo federal
y asume toda la autoridad conducente a los fines de la intervencin. Ejerce los poderes
federales expresos y transitorios que se le encomiendan, y su nombramiento, sus actos
y sus responsabilidades escapan a las leyes locales. No es admisible, por ende, la
impugnacin de actos del interventor so pretexto de no ajustarse al derecho local ; ello
porque en aplicacin del art. 31 de la constitucin, el derecho federal prevalece sobre el
derecho provincial ; claro ejemplo el clebre Orfila Alejandro -fallado en 1929-.
En la misma jurisprudencia de la Corte encontramos asimismo esta otra afirmacin : el
tribunal ha declarado, con cita de antiguos precedentes, que los interventores federales,
si bien no son funcionarios de las provincias, sustituyen a la autoridad local y proveen al
orden administrativo de ellas, ejerciendo las facultades que la constitucin nacional, la
provincial, y las leyes respectivas le reconocen.
Conforme al derecho judicial vigente el acto de intervencin no es judiciable, pero s son
justiciables los actos de los interventores ; toda cuestin judicial que se suscita acerca
de medidas adoptadas por ellos en ejecucin de la intervencin, es ajena a la
competencia de los tribunales provinciales, ya que por la naturaleza federal de la
intervencin debe intervenir la justicia federal.
Se exceptan los actos llevados a cabo por los interventores como autoridad local -por
ej., las normas de derecho provincial que dictan, o los actos administrativos que
cumplen en reemplazo del gobernador-.
Fallo Orfila: Bs. As., 12 de abril de 1929.

Considerando :
Que la cuestin trada al conocimiento de esta Corte, en el presente recurso
extraordinario, consiste en determinar si la orden de arresto dictada en un proceso
criminal incoado contra el Dr. Alejandro Orfila por un juez de la provincia de Mendoza
cuya designacin dimana del comisionada federal en aquel Estado ha sido dictada por
juez competente.
Que la competencia del juez ha sido desconocida a mrito de una doble consideracin :
a) porque segn se afirma, de acuerdo con el art. 105 de la C. N. el interventor nacional
ni el Poder Ejecutivo a quien representa se hallan constitucionalmente facultados
para nombrar jueces en el territorio de la provincia intervenida ;
b) porque aunque tal facultad fuera legtima, los jueces nombrados careceran de
jurisdiccin para conocer en los delitos cometidos con anterioridad a su designacin,
de acuerdo con la garanta conferida a todos los habitantes de la Nacin por el art. 18
de la C. N. y segn la cual nadie puede ser sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa ni juzgado por comisiones especiales.
Que planteada la cuestin en los trminos relacionados corresponde observar :
a) que la competencia de los jueces designados por el comisionado federal, es general y
comprensiva de todos los habitantes de la provincia, lo que aleja la idea de
comisiones especiales ;
b) que ella se aplica tanto a los hechos o delitos anteriores a la fecha del nombramiento
como a los que se produzcan despus, lo que coloca el caso dentro de la hiptesis de
cualquier designacin derivada de las leyes que organizan el Poder Judicial en un
Estado ;
c) y por ltimo, que los magistrados nombrados por el interventor en las condiciones de
que se ha hecho mrito, son los jueces propios o naturales de los habitantes de la
provincia intervenida para el caso de excepcin previstos por los arts. 5 y 6 de la C.
N. , esto es, en presencia de un ley como la 11.460, mediante la cual el gobierno de la
Nacin usando de aquel poder ha reconocido la necesidad de remover las causas que
dentro de la provincia perturban el rgimen federal y la administracin de justicia.
Que en estas condiciones es evidente la incompetencia del juez federal de Seccin de la
provincia de Mendoza para conocer en el presente recurso de habeas corpus deducido
por don Fernando Orfila a favor de su hermano, seor Alejandro Orfila.
En su mrito y por las consideraciones concordantes de la vista del seor Procurador
General y las de la sentencia de la Cmara Federal, se confirma sta en la parte que ha
podido ser materia del recurso.
UNIDAD V
EL DERECHO DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES
La Convencin de Viena sobre derecho de los tratados
Este tratado internacional regula el rgimen de los tratados; esta incorporado al derecho
argentino, por lo cual resulta de aplicacin obligatoria.
La Convencin de Viena sobre los tratados define el tratado como un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional;
la doctrina extiende la definicin de tratado a los acuerdos entre sujetos de derecho
internacional, aunque no sean estados.
La ratificacin en sede internacional

Luego de la aprobacin por el congreso, el tratado necesita, para entrar en vigor en sede
interna, la ratificacin en sede internacional, que es cumplida por el poder ejecutivo.
El Estado no asume ningn compromiso internacional hasta que el tratado se ratifica en
sede internacional.
Decir que la vigencia de un tratado comienza a partir de su ratificacin significa que la
obligacin internacional se asume en ese momento y que en l se consuma asimismo la
incorporacin del tratado al derecho interno. Ello no impide que, a contar de la
ratificacin, los efectos se retrotraigan por una norma expresa del mismo.
En el derecho internacional, el vocablo ratificacin es sinnimo de aceptacin,
aprobacin, y adhesin,
conforme lo estipula la Convencin de Viena sobre
Derechos de los Tratados (Art. 2.1,b) y significa el acto internacional por el cual un
estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse al mismo.
Cuando el Art. 75 inc. 22 prev que el congreso puede conferir jerarqua constitucional a
otros tratados de derechos humanos distintos de los que all mismo enumera e inviste
directamente con esa jerarqua, hemos de pensar que los tratados de derechos humanos
que ya se hallan incorporados sin tal jerarqua al derecho argentino y que despus la
reciben
por
decisin
especial
del
congreso,
logran
el
nivel
constitucional
inmediatamente en virtud de dicha decisin.

En cambio, si los tratados todava no incorporados al derecho argentino reciben del
congreso la jerarqua constitucional antes de que el poder ejecutivo los ratifique,
estamos seguros de que la decisin del congreso no les da recepcin en nuestro
ordenamiento interno, y que la jerarqua constitucional se posterga hasta que el poder
ejecutivo, al ratificarlos intencionalmente, los hace formar parte de aquel mismo
ordenamiento.
Artculo 75- Corresponde al Congreso:
22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin
Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el
Pacto
Internacional
de
Derechos
Econmicos,
Sociales
Culturales;
el
Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin

Sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional
sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin Sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer; la Convencin
Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la
Convencin Sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional,
previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
La publicacin de los tratados

Una seria falencia omisiva ha sido, hasta 1992 la no-publicidad de los tratados
internacionales ya ratificados. Fue practica que se publicara en el B.O. la ley aprobatoria
de un tratado, pero como sabemos que en esa etapa congresional falta todava la
ratificacin y que, por ende, el tratado no se incorpora al derecho interno, se haca
dificultoso tener conocimiento de la fecha de entrada en vigor del tratado.
Esta anomala comprometa un principio elemental del sistema republicano cual es el de
la publicidad de los actos estatales.
En 1992, la ley 24.080 vino a subsanar la defectuosidad.
Art. 1.- Deben publicarse en el boletn Oficial los siguientes actos y hechos referidos a
tratados o convenciones internacionales en los que la Nacin Argentina sea parte: a) El
texto del instrumento de ratificacin del tratado o convencin al que se refiere el inciso
precedente, con la aprobacin legislativa en su caso, mas las reservas y declaraciones
interpretativas formuladas por las otras partes signatarias;
b) El texto del tratado o
convencin al que se refiere el inciso precedente, con la aprobacin legislativa en su

caso, mas las reservas y declaraciones interpretativas formuladas por las otras partes
signatarias; c) Fecha de deposito o canje de los instrumentos de ratificacin o de
adhesin; d) Caractersticas del cumplimiento de la condicin o fecha de vencimiento
del plazo al cual pudiera hallarse supeditada su vigencia; e) Fecha de la suspensin en
la aplicacin del tratado o convencin, o de su denuncia.
Art. 2.- La publicacin en el B.O. se efectuar dentro de los 15 das hbiles siguientes a
cada acto o hecho indicados en el Art. 1
Art. 3.- Los tratados y convenciones internacionales que establezcan obligaciones para
las personas fsicas y jurdicas que no sea el estado nacional, son obligatorios slo
despus de su publicacin en el B.O.
Las reservas en los tratados

El problema principal que se nos plantea es el de que rgano de poder tiene
competencia para formularlas.
a) Si conforme a la Convencin de Viena la reserva se formula en el momento de
firmarse el tratado por el poder ejecutivo, es obvio que el congreso estar en
condiciones de tomarla en cuenta cuando apruebe o deseche el tratado, por lo
que la ratificacin que en su caso efecte despus del poder ejecutivo habr de
atenerse a la decisin del congreso.
b) Si el congreso en la etapa optativa de aprobacin o rechazo del tratado le
introduce modificaciones
(lo que implica alterar unilateralmente el texto del
tratado), tales modificaciones habrn de ser tomadas en cuenta por el ejecutivo

al ratificar el tratado, consignndolas como reservas (ello s las mismas
modificaciones no hacen retroceder a una renegociacin del tratado)
c) Si el congreso al aprobar el tratado decide que la ratificacin deber hacerse con
reservas, el ejecutivo esta obligado
a formularlas si es que decide ratificar el
tratado.
d) Si el congreso aprueba un tratado sin consignar modificaciones ni reservas,
entendemos que al no prohibir que se introduzcan, deja a cargo del PE la opcin
y la habilitacin para que las formule por su propia voluntad en la etapa de
ratificacin.
TENER ESPECIAL CUIDADO CON ESTE TEMA YA QUE SEGN LA CATEDRA EL TRATADO
NO PUDE SUFRIR NINGUNA MODIFICACIN POR EL CONGRESO, ESTE UNICAMENTE
PUEDE APROBAR O RECHAZAR EL TRATADO.
Los acuerdos ejecutivos de tramitacin simplificada
En las ultimas dcadas se ha consolidado la practica de que el poder ejecutivo celebre
acuerdos ejecutivos
o simplificados sin someterlos a la aprobacin del congreso. Tal
mutacin constitucional, que escamotea la intervencin congresional, no es en principio

admisible
en
el
caso
de
compromisos
internacionales
que
cualquiera
sea
denominacin que se les confiera, configuran por su esencia verdaderos tratados.
la
La denuncia de los tratados

En sede internacional, nuestro estado est obligado a subsumir la denuncia de los
tratados en las normas que contiene la Convencin de Viena sobre derecho de los
tratados respecto a su terminacin o extincin (Art. 54 y ss)
Es menester analizar el procedimiento que constitucionalmente adopta o exige nuestro
derecho interno para proceder a la denuncia.
La alternativa se plantea entre: a) considerar que la denuncia por el poder ejecutivo
requiere la previa aprobacin de dicha denuncia por el congreso; b) considerar que tal
aprobacin no hace falta, y que la denuncia la puede decidir por si solo el poder
ejecutivo, porque tambin fue l quien resolvi ratificar internacionalmente el tratado
que se denuncia.
Nosotros sugerimos la siguiente; a) si un tratado establece expresamente que el poder
ejecutivo podr denunciarlo, creemos que no hace falta la intervencin del Congreso con
carcter previo a la denuncia, por que el Congreso al aprobar ese tratado antes de su
ratificacin, ya anticipo conformidad para que luego el poder Ejecutivo lo denuncie por s
solo; b) si tal clusula no existe parece que el paralelismo de las competencias
demanda que en la denuncia converja la voluntad del Congreso y el Ejecutivo.
Para nuestra opinin el poder ejecutivo no puede denunciar tratados sin la intervencin
del congreso.
En la constitucin material, la denuncia de los tratados ha sido efectuada, salvo alguna
contada excepcin, por el poder ejecutivo sin concurrencia del congreso.
Para los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional el Art. 75, inciso 22,
establece, que solo se los puede denunciar por el poder ejecutivo con la previa
aprobacin de las dos tercera partes de los miembros de toda la cmara. Nos parece
lgico interpretar que si otros tratados de derechos humanos pueden alcanzar esa
misma jerarqua por decisin del congreso, segn el prrafo tercero del mismo inciso, la
denuncia de esos tratados tambin exige la misma aprobacin del congreso por igual
qurum.
Los tratados de integracin supraestatal tambin requieren previa aprobacin del
congreso, para su denuncia por el poder ejecutivo; s exige la mayora absoluta de la
totalidad de cada cmara.
La derogacin por el congreso de la anterior aprobacin de un tratado.

El congreso no puede derogar, despus de ratificado un tratado, la ley que le dio
aprobacin anterior; si acaso la deroga persiste no obstante los efectos del tratado,
tanto en sede interna como internacional. La derogacin solo puede servir de
antecedente para presumir que el congreso presta conformidad para que el poder
ejecutivo proceda a la denuncia internacional del tratado.
En el caso Ekmekdjian c/Sofovich, de 1992, la Corte Suprema sostuvo que la
derogacin de un tratado por ley del congreso violenta la distribucin de competencias
impuestas por la constitucin, si es que mediante ley pudiera derogarse el acto complejo
federal de celebracin del tratado.
Prorroga de los tratados

La prorroga de un tratado implica renovar internacional e internamente la vigencia del
tratado; o sea, prolongar la obligacin internacional en l asumida, y mantener
asimismo al derecho interno. La prorroga se ha de equiparar a la celebracin de un
tratado: es como si el tratado que se prorroga fuera un nuevo tratado de igual
contenido. Por ende, pensamos que hace falta la conformidad del congreso (equivalente
a la aprobacin originaria) y el acto del poder ejecutivo en sede internacional que
exprese la voluntad de prorrogar el tratado (equivalente a la ratificacin primitiva)
Los tratados y el derecho interno
Los tratados en infraccin al derecho interno
El Art. 46 de la convencin de Viena, dispone que el hecho de que el consentimiento de
un estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una
disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados
internos, no podr ser alegados por dicho estado como vicio de su consentimiento a
menos que esa violacin sea manifiesta y afecte una norma de importancia de su
derecho interno; una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente, para
cualquier estado que proceda en la materia conforme a la practica usual y de buena fe.
Cuando se ratifica un tratado habindose omitido la aprobacin del mismo por el
congreso, argentina no puede alegar internacionalmente el vicio;
por ende: a) la
obligacin y la responsabilidad internacionales subsisten; b) la inconstitucionalidad, y su

eventual declaracin judicial, del tratado defectuoso limita su efecto a la inaplicacin en
jurisdiccin argentina, pero no descarta la responsabilidad
la responsabilidad
internacional.
La nica previsin de la Convencin de Viena sobre la nulidad de un tratado a causa de
infraccin al derecho interno, enfoca una cuestin de vicio en la competencia interna
para celebrar
tratados. Toda otra trasgresin al derecho interno no puede ser
internacionalmente invocada, conforme lo estipula claramente el Art. 27 de la

Convencin (una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado; sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 46)
Hay otro punto conexo que se traba con el principio conocido con el nombre de
estoppel. El estoppel implica adoptar la teora de los actos propios, conforme a la cual
no se puede contradecir al propio acto anteriormente cumplido, mediante el cual se ha
inducido a terceros a comportarse de buena fe con el autor de aquel acto.
Aplicando el estoppel, la Convencin de Viena prev, que en su Art. 45, la preclusin en
determinados casos para impedir que un estado invoque causales de nulidad con el
propsito de anular un tratado, o de darlo por finiquitado, o de retirarse de l, o de
suspender su aplicacin.
En virtud de ello, nuestro estado no podra en el futuro alegar nulidades respecto de los
tratados que por el Art. 75 inc. 22 tienen misma jerarqua de la constitucin, porque esa
eventual alegacin posterior a la reforma configurara una contradiccin palmaria entre
la conducta jurdica consolidada por la Convencin Constituyente, que les asigno aquella
jerarqua.
La ley anterior y el tratado posterior discrepante
Cuando nuestro estado se hace parte en un tratado que discrepa con una ley anterior,
nos hallamos ante un caso tpico de la ley que, sin ser originariamente inconstitucional
al tiempo de su sancin, se vuelve inconstitucional posteriormente al entrar en
contradiccin con una norma ulterior (tratado), hay quienes dicen que mas que de
inconstitucionalidad sobreviniente, hay que hablar en la hiptesis de derogacin de la
ley anterior por el tratado posterior que la hace incompatible con sus disposiciones.
El ius cogens
El ius cogens,
imperativas,
consiste en el conjunto de normas internacionales llamadas
recogidas
en su mbito
con
el rasgo de la inderogabilidad
indisponibilidad. No puede ser dejado de lado por normas opuestas o distintas de un

tratado; de acuerdo a la pirmide del derecho internacional el ius cogens se encuentra
en el vrtice de dicha pirmide. Asimismo se encuentra normado en el Art. 53 de la
Convencin de Viena.
En el actual derecho internacional de los derechos humanos la proteccin de esos
derechos suele considerarse integrativa del ius cogens.
En cuanto a los tratados que son supralegales, la incompatibilidad entre el ius cogens
internacional y nuestra constitucin siempre deja pendiente
la responsabilidad
internacional de nuestro tratado.

En la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema se registra un interesante caso (Cabrera
Washington c/Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande 5/12/83) en que el tribunal
declaro invalida una norma del Acuerdo Sede entre Arg. Y la Comisin demanda por
reputarla opuesta a una norma imperativa del der. Internacional. Aparte de ello, tambin
la declaro inconstitucional dentro de nuestro derecho interno.
La creacin de derecho nuevo por los tratados
Cuando al derecho interno se le incorporan normas cuyo origen es la fuente
internacional los tratados que ingresan al der. Interno tambin disponen de espacio para
crear derecho nuevo u originario, al igual que la ley interna
Los tratados como ley suprema en el derecho argentino
Conforme al Art. 31 de la C. N., los tratados integran (juntamente con la constitucin y
las leyes del congreso) lo que la norma denomina ley suprema de la nacin.
Ac el vocablo ley (con el calificativo de suprema) no est empleado con el alcance
equivalente al de ley del Congreso, sino como sinnimo de norma.
Se incurre por eso en error cdo. se afirma que los tratados son leyes nacionales o ley de
la nacin, porque desde que la ratificacin a cargo del poder ejecutivo los incorpora a
nuestro derecho siguen manteniendo en l su naturaleza de tratados oriundos de la
fuente internacional.
Artculo 31- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no
obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones
provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus
del pacto del 11 de noviembre de 1859.
La naturaleza federal de los tratados
Todo tratado internacional incorporado a nuestro derecho interno es una norma de
naturaleza federal, cualquiera sea la materia que regule. Reconocer su naturaleza
federal tiene como efecto prctico el hacer judiciable por tribunales federales toda causa
que verse sobre puntos regidos por un tratado y hacer viable el recurso extraordinario
ante la Corte para su interpretacin.
En el caso Mndez Valles c/Pescio A.M. la C.S.J. afirmo que siempre los tratados son
normas federales cuya interpretacin provoca la instancia final de la Corte por recurso
extraordinario (26/12/95).
Adems de ese carcter orgnicamente federal, todo tratado tambin es federal en
cualquiera de las materias que son objeto de su regulacin normativa.
Las leyes reglamentarias de los tratados.
No se nos hace difcil reputar que si todo tratado es orgnica y materialmente de
naturaleza federal, la competencia para desarrollar y reglamentar internamente sus
normas a efectos de la aplicacin en jurisdiccin interna cabe suficientemente entre las
propias del congreso, con independencia de que en el reparto interno de competencias
entre el estado federal y las provincias la materia pueda pertenecer a las competencias
provinciales.
La tesis que admite que el congreso reglamente por ley una o ms normas de un tratado
internacional con vigencia para todo el territorio obliga a excepcionar algunos casos en
los que, indudablemente, el congreso tiene inhibida esa competencia. As por ejemplo,
cuando el Pacto de San Jos de Costa Rica implanta la instancia doble para el proceso
penal, parece evidente que el congreso no puede crear por ley ni los tribunales
provinciales de alzada ni los recursos locales para acceder a ellos. De tal modo, la
capacidad legislativa que, como principio, es del congreso para reglamentar los tratados
internacionales, debe analizarse con precaucin caso por caso.
La interpretacin de los tratados y el derecho internacional no escrito en el
der. interno.
Atento a que las fuentes internacionales penetran en el derecho interno, es necesario
hacer una serie de consideraciones,
En primer lugar, resulta interesante comenzar con los principios generales. Se desdoblan
as: a) principios generales del propio derecho internacional, que son normas
fundamentales del derecho de gentes (no escrito) y acusan origen consuetudinario; b)
principios generales del derecho, que suelen considerarse de aplicacin supletoria y
tiene origen en el derecho interno de los estados pero son reconocidos y aceptados por
las llamadas naciones civilizadas.
En materia de interpretacin de tratados internacionales y del derecho internacional
consuetudinario consideramos que cuando su aplicacin (directa o tangencial) incumbe
a tribunales argentinos, estos han de tomar en cuenta las reglas que en el derecho
internacional presiden la interpretacin de los tratados y del derecho no escrito, para lo
cual la jurisprudencia de los tribunales internacionales es un arsenal de pautas.
Concordando la constitucin con el derecho internacional es recomendable acoger un
repertorio de pautas:
a) tomar en cuenta la jurisprudencia de tribunales internacionales como orientacin
y gua sobre todo cuando se trata de un tribunal cuya jurisdiccin ha sido
consentida y acatada por nuestro estado.
b) a la interpretacin e integracin constitucional se la debe elastizar para
sintonizar, armonioso y congruentemente, a la constitucin con el derecho
internacional.
c) sobre todo en materia de derechos humanos, tanto los tratados incorporados a
nuestro derecho interno como el derecho de gentes, han de merecer una
interpretacin que acente la tendencia a la maximizacin y optimizacin
progresivas del plexo de derechos, asumiendo en el mismo nivel constitucional a
todos los que provienen de cualquier fuente interna e internacional.
BOLILLA N VI. Por Bidart Campos
PUNTO 6.1. PROCESO HISTORICO DE LOS DERECHOS HUMANOS.- EVOLUCION
DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LATINOAMERICA.La conciencia clara y universal de tales derechos es propia de los tiempos modernos.
Su aparicin en lo poca moderna no represent un proceso tranquilo de cambio sino el
propio de un gigantesco esfuerzo hacia la liquidacin progresiva del sistema feudal, el
despliegue de la modernidad y el desarrollo de la lucha de antiguos y nuevos sectores
oprimidos para poner trmino a toda opresin. Fue representativo de un comienzo de
ruptura con los poderes tradicionales.
Antigedad.
Escasas restricciones que se imponan al uso del poder, adems de las limitadas
prcticas establecidas por el atraso tecnolgico. Eran, postulados morales.
Edad Media.
Cuando las garantas estatales estatuidas de los derechos humanos se promulgaban en
forma documental, la proteccin de derechos rara vez era general ; implicaba privilegios
para determinadas ciudades, estamentos o clases.
No supone que el hombre medieval no tena derechos fundamentales. En la Edad Media,
durante el llamado antiguo rgimen, conoce derechos estamentales, derechos propios
de los estamentos, en el que aparece estratificada la sociedad feudal. La sociedad se
presenta al hombre medieval como estructurado en orden jerrquico de estamentos con
un status desigual, en el que la desigualdad se asienta esencialmente en el principio
hereditario condicionado por el nacimiento.
La edad media no desconoca que todos los hombres ms all de su status social y
poltico participaban de un orden tico natural.
Si el orden estamental limitaba las oportunidades de los hombres, consagrando su
desigualdad social y poltica, les ofrece proteccin dentro de su respectivo status : una
proteccin que poda revestir la forma de autotutela de un derecho de resistencia de los
estamentos mismos, etc..
Fue el desarrollo del estado moderno (absolutismo monrquico), el que plante en
trmino nuevos el problema de la limitacin del poder del Estado, que un una primera
fase era prcticamente el poder de la corona, en su relacin con los sbditos en cuanto
individuos.
Reforma y contrarreforma.
Constituye, un perodo de transicin. La tolerancia y la libertad religiosa y de conciencia
se impusieron finalmente.
Tolerancia y Derechos Humanos en el siglo XVII y XVIII.

La accin clsico del impero de la ley comprende as la proteccin contra el poder
arbitrario, el principio de que la ley debe prevalecer y que no puede ejercerse contra el
individuo un poder arbitrario.
En la Europa de los siglos XVII y XVIII, la tolerancia y la libertad religiosa y de conciencias
sigui en un primer plano de las controversias, pero ya en el marco de los derechos
civiles y polticos en general.
La reivindicacin de stos se desarrolla con la ascensin de la burguesa, que proclama
la supresin de los privilegios de la nobleza y la igualdad ante la ley. los derechos
fundamentales son los derechos de libertad y entre ellos el de propiedad.
Inglaterra tiene la vanguardia en el campo jurdico positivo y constitucional. Tres fueron
los documentos que por su importancia pertenecen a la historia universal del estado de
derecho.
Petitin of Right (1629).
Acta de Habeas Corpus (1678).
Declaracin of Right (1689).
Bajo la proteccin de estas defensas documentales acrecent una optimista fe en el
rgimen legal de garantas. Se daba por sentada que las libertades civiles recientemente
garantizadas, protegeran al individuo contra exigencias gubernamentales arbitrarias,
procesos penales injustos e interferencias polticas.
La idea liberal, nacida en el siglo XVIII, requera acciones limitadas que protegiesen la
libertad al prohibir su intromisin en la vida del individuo. Son compatibles con una
concepcin optimista del hombre como agente que se autodirige y que vive en un medio
materialmente suficiente.
Los derechos civiles y polticos reflejan en general una serie de adecuaciones legales
(siglo XIX), estos derechos responden a una concepcin igualitaria del hombre como un
individuo polticamente competente, capaz de participar en la elaboracin de la poltica
pblica, unida a una concepcin positiva del gobierno, como una entidad capaz de
utilizar los mecanismos legislativos para mitigar las consecuencias legales de la
desigualdad social. Los derechos polticos y civiles resultantes se correlacionan, con
polticas gubernamentales positivas de proteccin y observancia de la ley.
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.
sta se convirti para Europa en el punto de partida de toda evolucin posterior en
materia de derechos y libertades del hombre con sus progresos y retrocesos.
Cul fue la teora inspiradora de la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano ?
Ideas de Hobbes y de Locke.
La primera teora : pertenece a Calvino, Beze, Hotman, Duspeliss, Mornay, Jurieu,
Burlamaqui, Knose, Goodman, Buchaman, Cronwell, la de Locke y la de los Bill of Righ of
Amrica. Plantean que hay derechos naturales del hombre que, para asegurarlos,
cuando el pueblo se constituye en gobierno, realiza un contrato, situando esos derechos
lejos del alcance de la autoridad, y que en el caso en que, a pesar de todo, estos
derechos naturales, sagrados, imprescriptibles, sean violados, la resistencia es legtima.
La segunda teora : pertenece a Hobbes y a Rousseau, no hay derechos naturales, que
si los hubiera, deben ser cedidos a la sociedad en el momento de constituirse mediante
un contrato social ; devolvindolo esta sociedad a cada uno cuando estime oportuno.
Los derechos devueltos no es ni sagrado, ni inviolable, ni imprescriptible.
La sociedad, el estado, permanece como rbitro absoluto y contra esta autoridad
absoluta no hay, en ningn caso, derecho de resistencia.
Se ha insistido mucho en el sentido individualista de la Declaracin, cuyo ncleo
constituye el art. 2 : El fin de toda asociacin poltica es la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre. esos derechos, son la libertad, la
propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
En la Declaracin votada por la Convencin y colocada al frente de la Constitucin del
ao I (1793), inspirada por la Robespierre, que a su vez se inspir en Rousseau,
proclamaba tres derechos sociales (las relativas al trabajo y medios de existencia, la
proteccin contra la indigencia y la instruccin), si es innegable que el mensaje poltico
de la Revolucin Francesa fue en conjunto el advenimiento de los derechos individuales.
Reivindicacin de los Derechos Econmicos y Sociales en los siglos XIX y XX.
La burguesa liberal ascendente haba logrado el reconocimiento jurdico positivo de los
derechos individuales, de la libertad.
Las primeras consecuencias de la revolucin industrial. Junto al postulado de la libertad
aparece en un primer plano, el de la seguridad social con sus consecuencias de orden
laboral y econmico (derecho al trabajo y a un salario justo, al descanso, a la
educacin).
Estas nuevas reivindicaciones ampliaron el espectro de derechos humanos. Su vigencia
depende de una poltica afirmativa del gobierno, estn destinadas a satisfacer
necesidades humanas bsicas no atendidas de otro modo por el sistema socioeconmico.
Los derechos positivos impusieron al gobierno la tarea de proteger a la gente con los
infortunios de la vida industrial. Los derechos negativos estaban ligados funcionalmente
al ideal de autosuficiencia individual.
Derechos Humanos despus de las Guerras Mundiales.
El auge de los autoritarismos y totalitarios signific en mayor o menor grado, segn los
pases. Los regmenes e incluso las diversas fases de estos, un eclipse de los derechos
individuales. El impacto de los graves retrocesos explica la preocupacin por asegurar,
al finalizar la segunda guerra mundial, una proteccin ms eficaz , de los derechos
humanos.
Los derechos humanos en conflictos armados : en 1864 los pases occidentales,
redactaron la primera convencin de Ginebra para vctimas de conflictos armados.
Estableca que el personal mdico deba ser neutral. Otra el principio fue que cada
soldado tena derecho, a un mnimo de respeto por su esencia como persona, a un
mnimo grado de humanitarismo, an en la guerra que es la mayor negacin del
humanitarismo.
El Tratado de 1864 revisado en 1906, y en 1929 se proyect un nuevo tratado para
prisiones de guerra.
En 1949, se elaboraron nuevos tratados sobre temas de combatientes heridos y
enfermos, prisioneros de guerra, civiles y guerras internas.
Los Tratados de 1949 fueron reafirmados y suplementados en 1977.
Los Derechos Humanos durante el perodo de la Liga de las Naciones.
La ley sobre derechos humanos en conflictos armados sigue siendo uno de los ms
importantes avances en derechos humanos previo al perodo moderno de las naciones
unidas.
Otros dos avances anteriores a 1945. El primer intento de la liga de las naciones para
proteger los derechos humanos entre 1919 y 1939, e incluan en primer lugar los
derechos de las minoras, derechos laborales, y los derechos de las personas en
territorios bajo mandatos.
Exista la creencia de que las minoras disconformes de la Europa Central haban
contribuido al estallido de la guerra en 1914.
Los intentos internacionales para proteger legalmente los derechos laborales tuvieron
mejor suerte. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) fue creada por un tratado
en la poca de la Liga, y subsecuentemente desarroll una serie de tratados para
proteger los derechos laborales. Con posterioridad a 1945, la OIT y sus tratados se
expandieron.
La teora de la supervisin internacional, tanto sobre la autoridad nacional como sobre
las personas, es ms digna de ser destacada que lo que se hizo en realidad, durante los
aos entre las dos guerras.
Los Derecho Humanos y la Esclavitud.
Un tercer avance histricamente importante lo conforma el prolongado esfuerzo para
proteger los derechos de aquellos que an vivan en estado de esclavitud. Fue llevado a
cabo por organizaciones no gubernamentales (ONG), la Liga Antiesclavitud.
ONG persuadi a los pases para que adoptaran la Convencin de 1926.
Avances Contemporneos
La Carta de las Naciones Unidas, de 1945, es una Constitucin global, sin declaracin de
derechos y solo con una escasa mencin de los Derechos Humanos.
Una guerra relativamente pequea, como la guerra austraca de por la sucesin condujo
a la creacin de los derechos humanos en conflictos armados de la dcada 1860-1870.
La primera guerra mundial lleg a la confirmacin de los derechos de las minoras.
La segunda guerra mundial, condujo al ms grande de los esfuerzos para proteger y
promover los derechos humanos.
Esencia de la Ley de las Naciones Unidas : algunas referencias al art. 55. Las Naciones
Unidas promovern :
a) Niveles de vida ms elevados, completa ocupacin y condiciones de progreso y
desarrollo econmico y social.
b) Soluciones a problemas econmicos, sociales, sanitarios y otros afines de carcter
internacional ; cooperacin cultural y educacional de carcter internacional.
c) Respeto universal y observancia de los derechos humanos y las libertades
fundamentales para todos sin distincin de raza, sexo, idioma o religin.
Los Derechos Humanos en el mbito de los Conflictos blicos

Tuvieron su mayor desarrollo en 1949.Su legislacin fue inspirada por los sucesos de la
2 guerra mundial ; fue suplementada en los aos 70.
Los dos protocolos de Ginebra de 1977 son notables en muchos aspectos. Por primera
vez en la historia mundial existe un tratado relativamente detallado sobre los derechos
humanos en guerras internas.
Los dos protocolos entendan la proteccin legal a los civiles al punto de prohibir, por
primera vez en la historia, la muerte de civiles por inanicin como acto de guerra. Y el
2, omnicomprensiva
para cualquier persona detenida en conexin con una guerra
interna.
Los protocolos de 1977 simbolizan la fuerza de la idea de los derechos humanos.
EVOLUCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LATINOAMRICA
Durante bastante tiempo la tutela jurdica y procesal de los derechos humanos fue
primero de naturaleza individual y a partir de la Constitucin Mexicana de 1917 de
carcter social. Si bien se otorg esencialmente a los tribunales ordinarios, dicha
proteccin se mantuvo prcticamente estacionaria, y en ocasiones con francos
retrocesos en la mayora de los ordenamientos latinoamericanos, debido a un conjunto
de factores.
A partir de la 2 posguerra se ha despertado la conciencia sobre la necesidad de
preservar los D Humanos en virtud de las constantes y graves violaciones, propiciadas
por los gobiernos autoritarios de carcter castrense, que predominaron en nuestra
regin, en una poca reciente, en particular en las dcadas de los 60 y 70.
El concepto de derechos humanos ha ganado creciente legitimidad en Amrica del Sur y
tambin en el resto de Amrica Latina.
A esto se agrega el desarrollo de numerosas organizaciones creadas para defender y
promocionar los derechos humanos, y la conformacin de una comunidad intelectual
que estudia los aspectos normativos y poltico-sociales implcitos en el concepto.
Adquiere creciente relevancia en Amrica del Sur a partir de la institucionalizacin de
regmenes militares en Brasil, Uruguay, Chile y Argentina.
Las caractersticas de la represin variaron en los diferentes pases.
En argentina la represin clandestina adquiri caracteres extremos, esconda la
renuencia a reconocer que los fines del rgimen requeran de la utilizacin de los ms
repudiables mtodos coercitivos.
La resistencia, se encarn en diversas actividades : el trabajo clandestino en los partidos
polticos puestos fuera de la ley, la mantencin de formas de expresin cientficas,
culturales y artsticas de contenido disidente y actos individuales de repudio al poder. En
Chile, Argentina y Brasil esta resistencia se expres por excelencia en la labor de las
organizaciones de D Humanos.
La tarea de defensa de los derechos humanos, correspondi en un comienzo a
profesionales progresistas, sacerdotes, pastores, obispos en los casos de Brasil y Chile ;
familiares de perseguidos polticos y de detenidos desaparecidos. Progresivamente, se
sumaron actores institucionales de mayor peso, como la Iglesia, y la Orden de abogados
en Brasil, los partidos polticos y los movimientos sociales.
Las Organizaciones de Derechos Humanos de Sudamrica surgieron en condiciones
histricas diferentes a las que motivaron su creacin en el mundo desarrollado. Su
emergencia en Chile, Uruguay, Brasil y Argentina correspondi a una crisis social muy
profunda. Se constituyeron dilerazgos ; se crearon instituciones y se produjeron efectos
sociales de considerable importancia. Las instituciones creadas por la Iglesia en Brasil y
en Chile adquirieron notable relevancia. Figuras morales como Madres de Plaza de Mayo
y Adolfo Prez Esquivel ganaron en representatividad al interior de la sociedad
argentina.
Las tareas de defensa de los derechos humanos y de denuncia de sus violaciones,
dieron lugar al surgimiento de organizaciones de diversos matices ideolgicos, que se
encargaron de estimular la denuncia de los afectados, actividades legales en favor de
las personas afectadas por la represin.
Tras la instalacin de gobiernos totalitarios en diferentes pases centro o sudamericanos,
las propias fuerzas de seguridad aplicaron represin y ms represin como metodologa
impuesta para la aplicacin de la Doctrina de Seguridad Nacional.
La Asamblea Permanente por los Derechos Humanos (APDH) present un proyecto de ley
ante el Congreso de la Nacin para que se considere la desaparicin forzada de
personas como crimen de lesa humanidad.
En 1983, se cre la Comisin Nacional sobre Desaparicin de Personas (CONADEP).
Tambin ha influido el creciente desarrollo de los convenios o pactos internacionales
sobre derechos humanos que han sido ratificados de manera paulatina por los gobiernos
democrticos, as como por aquellos que han recuperado a normalidad constitucional en
los ltimos aos. Los Pactos de las Naciones Unidas de 1966, sobre derechos civiles y
polticos, as como de los derechos sociales, econmicos y culturales, y la Convencin
Americana sobre D Humanos, suscrita en 1969 en San Jos de Costa Rica.
Los derechos establecidos por dichos instrumentos han sido incorporados al derecho
interno de los ordenamientos latinoamericanos.
Un fenmeno reciente y generalizado en los ordenamientos latinoamericanos ha sido el
incremento constante de la labor protectora de los organismos jurisdiccionales respecto
a los D Humanos, la labor esencial de los jueces, se concentra cada vez ms en la
resolucin de los conflictos de carcter constitucional y, en particular, en los que se
refieren a las violaciones de los D fundamentales, pero adems con aplicacin directa
de las normas supranacionales.
Se observa la tendencia de otorgar a los mencionados instrumentos un carcter superior
a las leyes ordinarias, para que estas no puedan derogarlos, como sucedi en nuestro
pas hasta 1992.
PUNTO 6.2. DEFINICIN. CONCEPTO. NATURALEZA JURDICA. CARACTERES.
DERECHOS SUBJETIVOS. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. SUJETOS ACTIVOS Y
PASIVOS DE LOS DERECHOS HUMANOS. MBITO TERRITORIAL Y PERSONAL DE
LOS
DERECHOS
PBLICO
HUMANOS.
PROVINCIAL
LOS
DERECHOS
ARGENTINO.
HUMANOS
CONSTITUCIONES
EN
DE
EL
RIO
DERECHO
NEGRO
NEUQUEN. RECEPCION EN LA CONSTITUCION NACIONAL DE LOS TRATADOS DE

DERECHOS HUMANOS.
Concepto
Miguel Angel Padilla : es el conjunto de facultades que corresponden a todos los seres
humanos por ser tales, y deben ser reconocidos y amparados por los Estados.
Gardella : representan espacios de libertad que cada ser humano necesita, para poder
desarrollar su personalidad conforme a sus criterios.
Sobre la justificabilidad de los derechos humanos, existen dos posiciones clsicas, el
Iusnaturalismo y el Positivismo.
Iusnaturalismo : Suearez y Vittoria : siglo 16 y 17, cuyo fundamento se asienta en el
dictado de leyes eternas por Dios y cuyos principios el derecho positivo no debe
contradecir, si lo hiciese no tendra derecho a llamarse derecho. Siglo 18 : se pasa del
teocentrsmo al antropocentrsmo. Las leyes ya no son divinas, sino que son
establecidas por la recta razos, leyes que estn en la naturaleza humana.
Positivismo : los derechos humanos son conquistas de los hombres, son histricos,
relativos, heterogneos.
Bobbio : dice que hay tres vas para fundamentarlos :
Deducirlo por la divinidad : Dios
De las verdades evidentes : nuestros sentidos.
Por el consenso : el consenso es el fundamento de esos valores.
El 10 de diciembre de 1948 se proclama la Declaracin Universal de los D Humanos,
llegando al consenso ms amplio que ha existido en la historia de la humanidad. Desde
ese momento los D humanos son indiscutibles.
Kelsen : dice que los derechos no son absolutos sino relativos a su sociedad, a su
tiempo, a su poca.
Los Derechos humanos son la pretensin de encontrar unos principios fundamentales,
que ayuden a resolver estos dilemas, en los cuales cada uno pueda fundar sus
decisiones.
Naturaleza Jurdica
Tiene sentido preguntarse si son de ndole jurdica o si corresponden a esa categora
mestiza constituida por el D natural. Es consistente sin embargo la tesis que ha llevado
a muchos tericos a sostener que los D H. no tiene origen en el ordenamiento jurdico
positivo sino en un D natural. El reconocimiento se fue materializando en el desarrollo
espiritual de la humanidad. Es por esto que tales derechos se descubren y no se
inventan ; se reconocen y no se otorgan. Tiene como sujeto al hombre en cuanto
pertenece a la especie que llamamos humana. Si cada hombre es sujeto de estos
derechos, todos se hayan en pie de igualdad en la titularidad de esos derechos. Es al
hombre mismo a quien elegimos como sujeto activo de cada uno de los derechos que
componen el catlogo.
Los Derechos Humanos son derechos subjetivos porque se subjetivizan en la persona
humana, corresponden al individuo como tal. Kelsen, para quien el D subjetivo es la
facultad del sujeto de poner en movimiento el aparato jurisdiccional, para obtener el
cumplimiento de lo que le es debido, y es tambin la participacin en el proceso de
formacin de las decisiones concernientes al poder. Dice Hitters que los derechos
humanos tiene una esencia distinta de los derechos subjetivos. Esas contraposiciones
parecan derivar de la pretensin de universalidad de los D H., frente a la subjetividad o
individualizacin que encierra la nocin de derecho subjetivo. Los D H. tienen como
sustrato material, necesidades humanas socialmente objetivadas. Una distincin
fundamental entre derecho subjetivo entendido como inters jurdicamente protegido y
el concepto de D H. es que este ltimo comparta una universalidad dentro de las
condiciones de objetivacin social. El derecho subjetivo no esta constituido en la idea
del universal, sino es un cuo que liga al acreedor versus el deudor y que establece las
reglas de resolucin de ese conflicto interpartes. La objetivacin social, no apunta,
solamente, a la conciencia de necesidad, sino que se refiere sobre todo a los
condicionamientos que se interponen en la satisfaccin de la necesidad : obstculos
geogrficos de clima, de suelo, de grado de desarrollo de los medios de produccin y de
las tcnicas productivas, del atraso, de la dependencia, de la desinformacin, etc. El
marco social del que hablamos es el de los pases denominados subdesarrollados, en
vas de desarrollo, tercer mundo o tambin el de pases capitalistas dependientes.
Los derechos humanos quedan subordinados a la prevalencia normativa y jurisdiccional
de los D subjetivos. Lo que pretendemos es que se tenga la capacidad de comprender
que los D h. requieren de adecuada tutela jurisdiccional, para garanta del acceso y
mantenimiento en el uso y goce efectivo de los D H.
Caracteres
Fundamentales : porque son anteriores y superiores a cualquier autoridad ; tiene
vigencia con independencia de cualquier autoridad que los otorgue porque son
inherentes al hombre.
Humanos : porque son atribuidos (sin intermediarios) a la persona humana como
sujeto de derechos.
Universales : los Derechos Humanos son derechos sin frontera, siguen al individuo en
todo tiempo y cualquier lugar que se encuentren.
Histricos : cambian con el tiempo, es decir que el catlogo de Derechos Humanos se
va agrandando en el decurso temporal.
Heterogneos : abarcan desde derechos individuales hasta derechos sociales (voto,
revocacin de mandatos, etc.).
Necesidad : como sustrato material, distinto del inters jurdico que pertenece al
derecho subjetivo.
Parte dogmtica de la Constitucin.
Resuelve el status de las personas dentro del Estado, en sus relaciones con ste y entre
s. El constitucionalismo clsico o moderno, siglo XVIII, dio la caracterstica fundamental,
al proponer y perseguir como fin del estado y de su organizacin constitucional la
defensa de los derechos y libertades del hombre.
Las declaraciones de derechos invistieron al hombre de derechos frente o contra el
estado. Se los llam derechos pblicos subjetivos. La obligacin fundamental del
Estado consisti en omitir daarlos.
Paulatinamente se fue ampliando, hasta :
a) considerar que tambin los particulares son sujetos pasivos, junto con el Estado,
obligados a respetar los derechos del hombre.
b) aadir a la obligacin de omitir violaciones, la de dar o deshacer algo en favor del
titular de los derechos.
El constitucionalismo clsico se completa aadiendo a los tradicionales derechos
civiles, los que se han dado en denominar derechos sociales y econmicos.
Declaraciones, Derechos y Garantas.
La Constitucin formal titula a esta parte : Declaraciones, Derechos y Garantas.
1) Declaraciones : son el orden de las normas escritas, enunciados solemnes acerca de
distintas cuestiones. Las declaraciones abarcan, entonces, los principios, las pautas,
la ideologa de la Constitucin.
2) Derechos : son facultades o prerrogativas reconocidas fundamentalmente a los
hombres. Los derechos inherentes al hombre por su calidad de persona se
denominan, tradicionalmente derechos naturales del hombre, y ahora tambin
derechos personales o derechos humanos. Los derechos aparecen formulados y
declarados en el orden normativo de la constitucin formal. Los derechos son
oponibles erga omnes (contra todos).
3) Garantas : son instituciones o procedimientos de seguridad creados a favor de las
personas, para que dispongan de los medios que hacen efectivos el goce de sus
derechos subjetivos. Estas son oponibles ante el estado.
Gnesis Histrica e Ideolgica de la Declaracin de Derechos.
El Constitucionalismo moderno puso en boga la costumbre de escribir la declaracin de
derechos.
De dnde surge, o cul es el origen de tal interpretacin formal de los derechos en las
constituciones modernas ?
Se distinguen dos aspectos :
a) Una cosa es el origen o las fuentes ideolgicas que han dado contenido a la
declaracin de derechos.
b) Otra cosa distinta, es la fuente u origen formales de su constitucionalizacin escrita.
La aparicin histrica de textos escritos donde se declaran los derechos parece
derivar de las colonias inglesas de Norteamrica y de los EE.UU. O sea, que la filiacin
de la forma legal de la declaracin es americana y no francesa, precediendo a la
famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Caracterizacin de los Derechos y de su Declaracin.
La Constitucin formal Argentina contiene una declaracin de derechos. El texto
originario de 1853/1860 se ha completado luego de la reforma de 1957, que incorpor la
tnica mnima del constitucionalismo social. Los arts. claves 14, 14 bis, 20 y 23.
Reforma de 1994.
El art. 7 de la ley 24309, de convocatoria a reforma, prohiba a la Conversin introducir
modificacin alguna a las declaraciones, derechos y garantas.
Una resea de las principales contribuciones puede ser la siguiente, siguiendo la
clasificacin tradicional de los derechos y garantas.
a) Derechos Polticos : se enuncian las siguientes nuevas figuras :
Derecho de Resistencia a la opresin contra los gobernantes de facto (art. 36).
Derecho al Sufragio (art. 37).
Igualdad real de oportunidades para varones y mujeres en cuanto a la postulacin
a cargos electivos y partidarios. A este fin se legitiman las acciones positivas (art.
37). Normas como la ley 24012, de cupos femeninos mnimos.
Derecho a formar partidos.
Derecho a la iniciativa popular en materia legislativa (art. 39).
Consulta Popular (art. 40).
b) Derechos Civiles : en estas rea quedaron adosadas nuevas prescripciones y otras
de reformas introducidas a la parte orgnica de la Constitucin Nacional, relativo a
la estructuracin de los poderes del estado.
Derechos ecolgicos (art. 41).
Derechos del consumidor y del usuario (art. 42).
Derechos de igualdad. El nuevo texto subray la tesis de igualdad real de
oportunidades y de trato, en general, para los nios, mujeres, ancianos y
discapacitados (arts. 75 inc. 23).
Derechos de los nios y las madres (art. 75 inc. 23).
Derechos de los trabajadores (principio de justicia social, formacin profesional,
etc.) (art. 75 inc. 19).
Derechos de los indgenas (art. 75 inc. 17).
Derechos de los educandos (art. 75 inc. 19).
Derechos de los autores (art. 75 inc. 19).
Derechos emergentes de los instrumentos internacionales (convenciones, tratados,
declaraciones) (art. 75 inc. 22).
a) Garantas
Constitucionales :
el nuevo art. 43 trat explcitamente tres
garantas.
Accin de Amparo.
Habeas Data.
Habeas Corpus.
Partes Fundamentales.
La caracterizacin de la declaracin de derechos y de los derechos que ella reconoce, es
la siguiente :
a) Hay derechos enumerados, expresamente reconocidos -por ej. los del art. 14- y
derechos no enumerados o implcitos -por ej. los aludidos por el art. 33b) Los derechos civiles o del hombre , en cuanto persona pertenecen tanto a
nacionales o ciudadanos cuanto a extranjeros.
c) Los mismos derechos reconocidos a todos los habitantes, obligan como sujeto pasivo
tanto al estado federal como a las provincias. (Art. 5 y 8 de la C. N. De esto surge
que :
1) ni el estado federal, ni las provincias pueden violar o desconocer la declaracin de
derechos contenida en la Constitucin Nacional.
1) que esta declaracin rige territorialmente en todo el pas y personalmente para
todos los habitantes.
d) Los derechos que la Constitucin Nacional reconoce no son absolutos sino relativos.
Ello quiere decir que son susceptibles de reglamentacin y de limitacin, sea para
coordinar el derecho de uno con el derecho de otro, sea para que se cumplan su
funcionalidad social en orden al bien comn. Esto surge del art. 14, 14 bis, 18 y 28.
e) En orden a la interpretacin de los derechos, la Corte Suprema tiene dicho que la
igual jerarqua de las clusulas constitucionales requiere que los derechos fundados
en cualquiera de ellas, deban armonizarse con los dems que consagran los otros
preceptos constitucionales, ya sea que versen sobre los llamados derechos
individuales o sobre atribuciones estatales.
f) Todas las normas que declaran derechos gozan de igual rango. Haya que afirmar con
el derecho judicial de la Corte, que si hay conflicto entre valores jurdicos
contrapuestos, se debe preferir el de jerarqua mayor.
g) El goce de los derechos en nuestro estado no puede subordinarse a la reciprocidad
que eventualmente otorguen estados extranjeros en situaciones equivalentes a las
protegidas en nuestra jurisdiccin interna.
h) El derecho internacional que se incorpora al derecho interno puede, crear derechos y
obligaciones directas para los particulares.
La relatividad de los derechos presta base constitucional a la teora del abuso del
derecho, dicha teora presupone admitir que los derechos tienen o deben cumplir una
funcin social, todo derecho subjetivo arraiga y se ejerce en el marco de una
convivencia social, conde la solidaridad impide frustrar la naturaleza social del derecho.
Los Derechos Subjetivos y la Responsabilidad del Estado.
El derecho judicial de la Corte admite que puede existir responsabilidad indemnizatoria
del estado, cuando su actividad ha sido lcita o legtima. Tal responsabilidad procede sin
que con su ejercicio se haya originado un perjuicio a los particulares.
a) como principio, la actividad lcita no ofende (precisamente por su licitud) a la
Constitucin.
b) si versa sobre polticas gubernamentales, pueden estas escapar al control judicial, en
cuanto a su convivencia, oportunidad, etc.
c) pero si afecta un derecho adquirido o se causa dao, la actividad lcita engendra
responsabilidad del estado para indemnizar. Dejar desprotegido el derecho afectado o
el dao causado, es inconstitucional, y no deparar indemnizacin significa violacin
de la Constitucin en perjuicio del particular. Sobre este aspecto de la lesin y su
indemnizacin, procede la intervencin del poder judicial.
El Sujeto Activo o Titular de los Derechos.
Los derechos suelen denominarse derechos individuales o derechos humanos. Queda
individualiza su titular o sujeto activo, que es el hombre.
Toda persona que se halla en el territorio argentino, cuenta con el amparo constitucional
de esos derechos fundamentales.
Se reconoce como sujeto titular a una asociacin a la que se depara la calidad de sujeto
de derecho.
El sujeto activo de los derechos reviste importancia por :
a) en cuanto a la promocin del control de constitucionalidad, desde que la
jurisprudencia tiene establecido que slo el titular actual del derecho que se pretende
violado puede peticionar y obtener el ejercicio de aquel control.
b) en cuanto a la renuncia, ya que el titular puede, en principio renunciar a su derecho ;
habiendo admitido la jurisprudencia que ello es viable en materia de derechos
patrimoniales, interpretando que la renuncia se presume si el titular del derecho no
articula la cuestin de constitucionalidad en defensa de su derecho presuntamente
agraviado.
El Sujeto Pasivo de los Derechos.
El sujeto pasivo es aquel ante quien el sujeto titular o activo hace valer u opone su
derecho para que haga, d, u omita algo. Los derechos existen frente a un doble sujeto
pasivo :
el estado (federal y provincial).
los dems particulares.
La trascendencia de esta dualidad en el sujeto pasivo radica en que :
cualquier actividad -proveniente del estado o de personas o grupos privados- que
lesiona derechos subjetivos, es inconstitucional.
las garantas se deparan para proteger derechos tanto, cuando su violacin proviene
de actividad estatal como cuando emana de actividad privada.
El mbito Territorial y Personal de Aplicacin de la Declaracin de Derechos.
Los derechos reconocidos en la Constitucin estn deparados a favor de los hombres
que componen la poblacin, mientras estn en territorio de nuestro estado. El criterio
queda avalado con las normas constitucionales que hablan de derechos de los
habitantes.
El extranjero residente fuera del pas, no obstante no ser habitante, est protegido por la
Constitucin cuando realiza actos, adquiere derechos o contrae obligaciones en l.
Declaraciones, Tratados y Convenciones Internacionales.
Como regla general se establece que los tratados vigentes en el derecho interno tienen
jerarqua supralegal. Algunos tratados sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
y una vez cumplido el requisito de la mayora especial de las dos terceras partes del
total de los miembros de cada cmara, gozan de jerarqua constitucional. Ciertos
tratados sobre derechos humanos, gozan de jerarqua constitucional.
Declaracin americana de los Derechos y Deberes del Hombre, aprobada en la IX
Conferencia Internacional Americana celebrada el 2 de mayo de 1948 en Bogot,
Colombia. Se menciona explcitamente que los pueblos americanos han dignificado a la
persona humana al reconocer en sus constituciones que las instituciones jurdicas y
polticas tienen como fin principal la proteccin de los derechos esenciales del hombre.
La Asamblea General de las Naciones Unidas adoptaba y proclamaba la Declaracin
Universal
de
Derechos
Humanos.
En
ella
se
aspiraba
que,
inspirndose
constantemente en sus clusulas, se promoviera mediante la enseanza y la educacin

el respeto a los derechos y libertades all consagradas y se asegurara, por medidas
progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin
universales y efectivos.
La Convencin sobre la Eliminacin de Todas la Formas de Discriminacin contra la
Mujer y La Convencin sobre los Derechos del Nio. No solo se ha requerido
constitucionalizar tales tratados, sino que, se ha dispuesto facultar al Congreso el
dictado de las llamadas medidas de accin positiva, entre otros, en favor de las mujeres
y de los nios.
En el haz de derechos que estas Convenciones reconocen, el primero y ms importante
de todos, que es el Derecho a la Vida.
El Pacto de San Jos de Costa Rica es an ms expresivo :
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
...este derecho estar protegido por la ley, en general a partir del momento de la
concepcin.
Por un lado cabe mencionar a la mayora de las constituciones provinciales posteriores a
1983, y por otro, de mayor importancia (por emanar de un rgano legislativo federal), la
ley 23849, por la que se aprob por unanimidad en ambas cmaras la Convencin sobre
los Derechos del Nio. El Congreso Nacional estableci : nio es todo ser humano
desde el momento de su concepcin y hasta los 18 aos.
La proteccin del nio requiere, como es obvio, la de la madre.
As lo seala la Declaracin Americana en su art. 7 ; la Declaracin Universal en su art.
25 y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su art. 10.
Derecho a la Expresin.
Se
encuentra
ntida
generosamente
consagrado
en
los
principales
tratados
internacionales. La Declaracin Americana en su art. 4 seala que toda persona tiene

derecho a la libertad de investigacin, de opinin y de expresin y de difusin del
pensamiento por cualquier medio, criterio que se reitera en los arts. del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y que, ha recibido en el mbito, un especial
proteccin por el derecho jurisprudencial argentino.
Este derecho no es absoluto. Derechos y deberes se integran correlativamente en toda
actividad social y poltica del hombre, de suerte que si los derechos exaltan la libertad
individual, los deberes expresan la dignidad de esa libertad.
Los deberes de orden jurdico presuponen otros, de orden moral que los apoya
conceptualmente y los fundamentan.
El lmite mnimo -y tambin mximo- del derecho de libertad de expresin no es otro que
el de la dignidad de la persona, la que puede verse afectada por un mal uno de aquella.
Los derechos humanos, otorgan al afectado por informaciones inexactas o agraviantes
emitidas en su perjuicio a travs de los medios de difusin legalmente reglamentados y
que se dirijan al pblico en general, el derecho a efectuar por el mismo rgano de
difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley.
Tal derecho se concede a posteriori de la publicacin, por lo que en un modo alguno
podra verificarse la afectacin a la libertad de prensa. Pero tal ejercicio de la libertad de
expresin no lo libera de ulteriores responsabilidades, si la hubiere. Si grande es la
libertad, grande debe ser la responsabilidad.
Los Tratados se constitucionalizan en las condiciones de su vigencia.
Los tratados incorporados a la Constitucin Nacional, se incorporan en las condiciones
de su vigencia, tal y como rigen en nuestro derecho.
La vigencia de dichos tratados para la Argentina ha de entenderse de conformidad con
el modo en que nuestro pas manifest su consentimiento en obligarse por aquellos,
es decir, de conformidad con la declaracin manifestada en el denominado instrumento
de ratificacin, y en el que se explicitan las reservas y declaraciones interpretativas en
relacin a cada uno de los tratados de que se trate. La ratificacin es el acto
internacional mediante el cual el estado manifiesta en forma definitiva su voluntad de
obligarse por el tratado. Nace a partir del momento en que los estados negociadores
canjean estos instrumentos a partir del momento del deposito del instrumento ante la
persona designada para tal funcin en el cuerpo de tratados.
En nuestro sistema corresponde al Poder Ejecutivo Nacional.
El inc. 14 del art. 86, otorga al Poder Ejecutivo la facultad de negociar tratados con
potencias extranjeras. Al Congreso corresponde, con carcter previo, la aprobacin de
los tratados que se trate, mediante la sancin de una ley.
Las reservas son, de acuerdo al art. 2, apartado d) de la Convencin de Viena sobre los
Derechos de los Tratados, aquellas ...declaraciones unilaterales, cualquiera que sea su
enunciado o denominacin, hecha por un estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o al adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de
ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese estado.
Admitir una reserva no importa desnaturalizar el sentido ltimo de los tratados. Una
reserva slo es vlida en la medida que resulte compatible con el objeto y el fin de la
Convencin de que se trate (art. 19 Convencin de Viena).
Las reservas y declaraciones se refieren a los siguientes aspectos :
cuestiones referidas al inicio de la vida humana : se extiende por nio todo
ser humano desde el momento de su concepcin y hasta los 18 aos.
cuestiones referidas a los derechos de los nios.
cuestiones referidas a la irretroactividad de la ley penal.
cuestiones referidas a la aplicacin de penas y a la libertad personal :
cuando aquellas sean consecuencias de un hecho penalmente ilcito anterior
independiente.
cuestiones referidas a la defensa en juicio.
cuestiones referidas al derecho de propiedad y a la expropiacin.
Declaraciones en la Constitucin de Ro Negro.
Se encuentran en la Seccin Segunda, Captulos I, II y III y las Garantas en el Captulo IV.
Captulo I : artculos 14 y 15. El primero se refiere a la operatividad y el segundo se
refiere a la reglamentacin. Facultades implcitas.
Captulo II : Derechos Personales, artculos 16 al 30.
Captulo III : Derechos Sociales.
Captulo IV : Garantas Procesales Especficas.
Amparo, Habeas Corpus. Mandamiento de Ejecucin y de Prohibicin. Artculo 43, 44 y
45.
Declaraciones en la Constitucin de Neuqun.
Primera Pare. Captulo I. artculos 12 a 51.
Derechos :
Captulo II. Garantas Sociales. Artculos 52 a 63.
BOLILLA N VII. Por Bidart Campos
PUNTO 7. 1. TRATADOS DE INTEGRACIN. Concepto de Tratado. La integracin:
anlisis del concepto. Derecho Comunitario : presupuestos, naturaleza jurdica,
principios, caracteres.- Derecho Comparado.Concepto de Tratado : se entiende por tratado a cualquier acuerdo de voluntades
susceptible de producir efectos jurdicos, concertados entre sujetos de la comunidad
internacional.
La Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados entiende en sentido
estricto por tratado a todo acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y
regido por derecho internacional.
Una nueva forma de relacin : la integracin.
En Latinoamrica esa integracin surge como una medida de autodefensa de varios
pases que tienen intereses y problemas comunes, frente a la existencia de grandes
unidades econmicas en el mbito internacional.
El trmino integrar nos lleva a hablar de partes que forman un todo en la bsqueda de
un inters compartido.
Entonces, cuando hablamos de integracin entre pases nos referimos a las normas y
estructuras institucionales tendientes a establecer entre los miembros de una
comunidad, un sistema de solidaridad en el desarrollo econmico y social de cada
estado parte. A travs de la homogeneizacin de su legislacin, de medidas concretas
que facilitan la circulacin de personas, bienes y servicios en el mbito integrado y de
polticas comunitarias frente a terceros pases.
Un proceso de integracin conlleva la decisin poltica de modificar principios
estructurales, esenciales o sustantivos del Estado, para llevar a la prctica el compartir
con otros estados. Necesita un pensamiento poltico que no se limite a lo econmico y
cuantitativo que replantee los problemas de la sociedad, que sea un proyecto de
reforma de pensamiento, de educacin, de solidaridad, de calidad de vida, de
convivencia. Se necesita una apertura a una mentalidad universalista no slo en el
gobierno, sino tambin en la poblacin. Se persigue la integracin no para menoscabar
a las naciones sino porque se considera que a travs de ella se ha de lograr un beneficio
mayor, econmico, social y cultural para cada estado en particular.
Al surgimiento de la comunidad tampoco se llega fcilmente, sino que es un proceso, un
itinerario que comienza con la formalizacin de un tratado de integracin.
En el trnsito hacia esta ltima etapa se suceden diversos estadios en los cuales se va
avanzando paulatinamente para que las estructuras e instituciones de los estados se
acomoden a la nueva realidad.
Varias son las etapas que se pueden diferenciar :
Zona de libre trnsito y libre comercio.
Unin tarifaria.
Unin aduanera.
Mercado comn.
Comunidad econmica.
Unidad monetaria.
La comunidad presupone estados soberanos y democrticos.
Los soberanos deben tomar la decisin de transferir algunos de sus derechos a un
organismo supraestatal lo que implica prdida parcial de soberana, y al mismo tiempo
un cambio cualitativo, porque se ampla esa soberana, siguen siendo estados soberanos
que participan en el poder de decisin de esa organizacin comunitaria, pero la ejercen
conjuntamente.
Democrticos, porque la integracin es un sistema de organizacin de la administracin
y de la economa que debe ser compatible con los sistemas de organizacin poltica de
los pases miembros y slo prospera en una organizacin poltica que procura la libertad
participativa y descentralizacin del poder, donde existe mercado y estado, competencia
y control, libertad y solidaridad.
Asimismo,
debe
desarrollarse
un
procedimiento
judicial
que
controle
regiones
sectoriales. La actividad comunitaria tambin produce de modo directo o indirecto,

consecuencias de tipo jurdico ; surgen derechos y prerrogativas entre las partes
intervinientes, traduciendo una relacin jurdica entre los miembros de la comunidad, los
individuos y la comunidad, los individuos entre s, y la comunidad frente a otros estados
que tambin es objeto de estudio del derecho comunitario.
Naturaleza jurdica de la comunidad.
La Comunidad es una creacin de derechos (tiene personalidad jurdica) por basarse en
tratado internacionales. El tratado sera su constitucin, y el derecho comunitario, el
derecho constitucional de la comunidad. No es un estado, pues carece de poder directo
de coercin y ejercicio del poder de polica, su infraestructura administrativa es limitada,
y debe apoyarse en los estados miembros que la crearon. Es un sistema basado en la
solidaridad, en donde se sumo para todos igualitariamente y se crean rganos
supranacionales que se apoyan en el derecho originado por los mismos pases
integrantes.
a) Goza de personalidad jurdica internacional.
b) Dispone de capacidad de ejercer derechos y asumir obligaciones dentro del marco de
los objetivos a alcanzar.
c) Derecho a ejercitar acciones ante tribunales y responsabilidad internacional activa y
pasiva.
d) Puede celebrar acuerdos y tener representacin diplomtica.
e) Tiene capacidad para participar en organizaciones y conferencias internacionales.
Tiene dos tipos de responsabilidad, la de la comunidad y la de los estados miembros.
La comunidad tiene responsabilidad ante los dems pases y ante perjuicios que puedan
daar a individuos o pases miembros de la misma.
Asimismo como los estados siguen siendo soberanos continan controlando sus
relaciones exteriores, si bien trata de adoptarse una posicin comn a todos.
Principios del Derecho Comunitario.
Econmico : el modelo requiere de dos estados con intereses de integracin poltica
y econmica ; y un lmite mximo : que no sean todos los estados.
Institucional :
la
comunidad
presupone
la
existencia
de
organizaciones
supranacionales que han recibido poder delegado de los estados miembros

-delegacin de competencias y jurisdicciones-.
Caracteres del Derecho Comunitario.
Autonomista : es un derecho primario no derivado pero de calidad supletoria de
coronar la jerarqua de los textos normativos de cada uno de Estados en sus
relaciones comunitarias.
Subjetivista : es un derecho de persona y no sobre las cosas (personas pblicas y
privadas).
Contractualista: nace de los tratados internacionales.
Estructuralista : crea una organizacin supranacional.
Integracionista : es un carcter de raz constitucional.
Progresividad: se refiere a la formacin gradual de la integracin que tiene su razn
de ser en las dificultades de orden econmico y jurdico que plantea.
Reciprocidad :
es
la
correspondencia
mutua
de
un
estado
con
otro.
Las
competencias que deleguen al organismo supranacional deben ser las mismas por
parte de todos los miembros integrantes y esta es la base para que el sistema sea
comunitario.
Igualdad : entre las partes se salvaguarda la soberana en la medida en que se
integren en una institucin supranacional con participacin igualitaria de todos los
estados.
Solidaridad : es la protagonista de este sistema. Cada uno aporta lo que tiene para
lograr el progreso de todos.
Es importante y necesario que cada pas miembro tenga apertura hacia este modelo
mediante un sistema constitucional adecuado. Nuestro pas en su reforma a la
Constitucin Nacional de 1994, en el art. 75 inc. 24, ha abierto la posibilidad de la firma
de tratados de integracin.
Presupuestos.
Poltico : (Estado democrtico) la comunidad exige participacin y representacin.
La estructura supranacional debe nacer a imagen y semejanza de la democracia
interior de cada estado miembro.
Econmico : el modelo requiere como mnimo la existencia de dos estados con
intereses dado que las propias leyes supremas permiten expresamente la real
integracin de los Estados.
Derecho Comparado.
EUROPA.
El Tratado de Roma, en marzo de 1957, dio origen a la Comunidad Econmica Europea,
estaban en diferente situacin con respecto a su ordenamiento constitucional.
Tres de esos pases contenan en sus constituciones preceptos claros de limitacin a su
soberana con la finalidad de servir a la comunidad internacional. La Ley Fundamental de
la Repblica Federal Alemana (art. 24) : La federacin podr transferir por va legislativa
los derechos de Soberana a Instituciones Internacionales, agregando el art. 25 : Las
normas generales del derecho internacional pblico son partes integrante del derecho
federal, normas que tienen primaca sobre las leyes y constituyen fuente directa de
derechos y obligaciones para los habitantes del territorio federal.
En el Prembulo de la Constitucin de Francia de 1946, se dispona que bajo la reserva
de reciprocidad, Francia consiente en las limitaciones de soberana necesarias a la
organizacin y a la defensa de la paz.
La de Italia (1947) en su art. 11 dice que en condiciones de reciprocidad con los dems
estados, acepta las limitaciones de su soberana que sean necesarias para el
establecimiento de un orden que asegure la paz y la justicia entre las naciones.
En la Constitucin de los Pases Bajos, se introdujeron en 1956, normas que posibilitan el
adecuamiento constante del orden jurdico interno al orden internacional. En su texto de
1963 dispone que cuando el desarrollo del orden jurdico internacional lo haga
necesario, un tratado podr dejar sin efecto las disposiciones de la Constitucin (art. 63),
y que las leyes vigentes en el Reino no sern aplicables cuando sean incompatibles con
las disposiciones de los acuerdos internacionales que tengan fuerza obligatoria para
toda persona, habindose concertado o no, despus de la aprobacin de tales leyes (art.
66).
Hoy, todas las constituciones europeas han adaptado sus normas al derecho comunitario
y han prevista la solucin de este problema.
La espaola establece en su art. 96 : Los tratados internacionales vlidamente
celebrados,
una
vez
publicados
oficialmente
en
Espaa,
formarn
parte
del
ordenamiento interno. Sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas y

suspendidas en la forma prevista en los mismos tratados o de acuerdo con las normas
generales del derecho internacional.
La Constitucin francesa de 1958 dice en su art. 55 : Los tratados o acuerdos
debidamente ratificados o aprobados tendrn, desde el momento de su publicacin, una
autoridad superior a la de las leyes, a reserva, para cada acuerdo o tratado, de su
aplicacin por la otra parte.
Con respecto al funcionamiento de la Comunidad Europea, los autores consultados
coinciden en sostener que en caso de conflicto entre diferentes sistemas de legalidad de
la Comunidad y de los Estados, debe resolverse por la primaca del derecho comunitario.
CENTROAMRICA.
El proceso de integracin tambin se va realizando. Luego del Tratado General de
Integracin Econmica Centroamericana (1960), cuyo fin principal era constituir la Unin
Aduanera, se firm en 1962, por los pases centroamericanos, menos Panam, la Carta
de la Organizacin de Estados Centroamericanos (ODECA). Por la Carta se establece que
Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador y Guatemala son una Comunidad
Econmica Poltica que aspira a la integracin de Centroamrica. Tiene rganos
supranacionales similares a la Comunidad Europea, aunque no es obligatoria someter
los conflictos de los estados a su decisin.
Es interesante destacar que, salvo Costa Rica, los pases centroamericanos contienen en
sus constituciones normas que permiten los ms amplios acuerdos, incluso para
restablecer la Repblica de Centroamrica, pues algunas de ellas reconocen, como la de
Honduras,
que
sta
es
un
estado
disgregado
de
la
Repblica
Federal
de
Centroamrica.
El derecho comunitario, se considera como fuente del derecho y se interprete ya que el
Tratado General engendraba facultad en sus rganos para generar normas de
conductas obligatorias para los Estados y en los Estados.
LATINOAMRICA.
En febrero de 1967 se realiz en Bogot una Mesa Redonda cuyo objeto fue estudiar las
cuestiones constitucionales que plantea la integracin de Amrica Latina.
La Mesa Redonda lleg a la conclusin, para expresarlo en trminos generales, de que
las disposiciones constitucionales latinoamericanas vigentes en esa poca no eran
incompatibles con la atribucin a organismos internacionales de competencia para
tomar decisiones erga omnes, y que esa atribucin de competencias lejos de
menoscabar la soberana nacional, contribua a reafirmarla. A pesar de esto, recomend
como til y provechoso que los estados incorporen a sus constituciones, disposiciones
adicionales que reflejen en su normatividad las realidades presentes y las perspectivas
futuras del destino comunitario latinoamericano.
Ya en 1965, el presidente de Chile proyect reformas constitucionales cuyo art. 17
propona un agregado al art. 43 de la Constitucin, por el que con el voto conforme de
la mayora de los diputados y senadores, en actual ejercicio, podrn aprobarse tratados
que asignen, en condiciones de reciprocidad, determinados atributos o competencias a
instituciones supranacionales, destinadas a promover y consolidar la integracin de las
Naciones de Amrica Latina.
La Constitucin del Brasil, enuncia en su art. 3 que la actividad gubernamental del
Estado Federal debe tender a garantizar el desarrollo nacional, y en su art. 4 dice : La
Repblica Federal del Brasil buscar la integracin econmica, poltica, social y cultural
de los pueblos de Amrica Latina, con vistas a la formacin de una comunidad
latinoamericana de naciones. No obstante, esta Constitucin ha sido sealada en el
derecho
constitucional
comparado
como
un
ejemplo
contrario
la
tendencia
generalizada hacia la apertura de los mercados, en especial en relacin con aquellos en

los que existe un proceso de integracin en marcha (MERCOSUR).
Esta observacin se basa en el hecho de que su Carta Magna dispone el monopolio de
reas consideradas vitales para la economa del pas, como la minera, el transporte y
otros servicios que quedan pues exclusivamente en manos brasileos (arts. 177 y 178).
El mejor modo de dar cabal vigencia al principio de integracin, es hacer prevalecer el
art. 4, admitiendo que las limitaciones de los arts. 177 y 178, no pueden entorpecer u
obstaculizar la integracin econmica y poltica del Brasil con los restantes pases de
Amrica Latina. Una interpretacin diferente, esto eso, sostener la aplicacin a ultranza
de los arts. 177 y 178 de la Constitucin, incluso imponiendo sus limitaciones a las
empresas nacionales de los pases socios del MERCOSUR, convertir al art. 4 de la
misma, en letra muerta.
La Constitucin de la Repblica del Paraguay, sancionada y promulgada en junio de
1992, dispone en art. 143, que el Estado, en el ejercicio de las relaciones
internacionales, se ajustar, entre otros, al principio de cooperacin.
La norma constitucional del Uruguay, precepta en su art. 4 el principio de soberana,
por la cual se reconoce a la Nacin, la potestad exclusiva de dictar las leyes que regirn
en el territorio. La consagracin de este principio bsico de organizacin estatal no obsta
a que se llevan a cabo procesos de integracin que deleguen facultades legisferantes a
rganos supranacionales.
La reforma de 1967 incorpor en su art. 6 en segundo inciso relacionado con la
integracin cuyo texto reza : La Repblica procurar social y econmica de los Estados
Latinoamericanos, especialmente en lo que se refiere a la defensa de sus productos y
materias primas. Asimismo propender a la efectiva complementacin de los servicios
pblicos. En el mismo art. 6 se proponen clusulas de
solucin de controversias a
travs del arbitraje u otros medios pacficos en todos aquellos tratados que celebre el
Estado uruguayo con el exterior.
PUNTO 7.2. LA EXPERIENCIA EUROPEA DE INTEGRACIN. LA CONSTRUCCIN
DE LA COMUNIDAD EUROPEA, PRINCIPIOS Y FUNDAMENTOS, INSTITUCIONES Y
RGANOS. LA COMUNIDAD EUROPEA COMO FENMENO JURDICO.
La experiencia europea.
El total desmoronamiento de Europa fue lo que permiti dar un impulso a la idea de un
nuevo ordenamiento europeo. La primera piedra para la realizacin de la Comunidad
Europea, fue un proyecto destinado a la unificacin de la industria europea del Carbn y
del Acero. Este plan se transform en realidad con la conclusin del tratado que
constituy la COMUNIDAD ECONMICA DEL CARBN Y DEL ACERO (CECA), del 18
de abril de 1951 (TRATADO DE PARIS), y su entrada en vigor el 23 de julio de 1952.
Como colofn, unos aos ms tardes se creaba mediante los TRATADOS DE ROMA, del
25 de marzo
de 1957, LA COMUNIDAD ECONMICA EUROPEA (CEE) y la
COMUNIDAD EUROPEA DE ENERGA ATMICA (CEEA o EURATOM). Los estados

fundadores de estas comunidades fueron Blgica, La Repblica Federal de Alemania,
Francia, Italia, Luxemburgo y los Pases Bajos. Luego, en 1973 Dinamarca, Irlanda, y el
Reino Unido adhirieron a la Comunidad. Grecia se incorpor en 1981, Espaa y Portugal
lo hicieron en 1986.
Despus de la entrada en vigor de los TRATADOS DE ROMA, EN 1958, existen tres
comunidades distintas, cada una de ellas basada en su propio tratado. Persiguen los
mismos objetivos de base que figuran en los prembulos de los tres tratados : la
realizacin de una Europa organizada, el establecimiento de los fundamentos de una
unin cada vez ms estrecha entre los pueblos europeos, y un esfuerzo comn para
contribuir al bienestar de sus pueblos. Por todo ello, en 1978, el Parlamento se propone
designar a las tres comunidades mediante la expresin COMUNIDAD EUROPEA. El
ordenamiento jurdico de la comunidad est constituido por tratados comunitarios, que
cada ao conforman decisiones que influyen directamente en la realidad de los estados
miembros de la Comunidad y de sus nacionales.
La constitucin de la comunidad europea.
Toda sociedad tiene una Constitucin que define su sistema poltico ; a travs de ella se
establecen las relaciones de los miembros entre s frente al conjunto, se fijan los
objetivos comunes y se establece el procedimiento a seguir para la adopcin de
decisiones obligatorias. La CE es una sociedad de estados a la que han sido transferidos
una serie de funciones y de tareas ; su constitucin es asimilable a la Constitucin de un
estado.
La Constitucin de la Comunidad resulta de un conjunto de normas y valores
fundamentales que los responsables deben acatar imperativamente, y que figuran en
los tratados y en los actos jurdicos adoptados por las instituciones, o que en parte
derivan de la costumbre.
El ordenamiento jurdico comunitario se asemeja a la organizacin institucional de un
estado. En esta organizacin se han transferido ciertos campos de actividad de carcter
esencial para los estados, desde stos a la comunidad. La CECA es competente para la
gestin comunitaria de la industria del carbn y del acero, a la CEEA le corresponden las
funciones comunes relativas al sector de la investigacin y utilizacin de la energa
nuclear. La CEE tiene como misin conducir a los estados miembros hacia una
comunidad, mediante el establecimiento de un mercado comn que una a los mercados
nacionales de los estados miembros, y mediante la aproximacin progresiva de las
polticas econmicas nacionales.
Los tratados se limitan a determinar el alcance de las competencias de accin
conferidas. El alcance de las competencias as transferidas, tiene unos lmites que varan
segn el tipo de funciones confiadas a la CE.
A partir de las competencias que les han sido conferidas, las instituciones comunitarias
pueden adoptar actos en calidad de legislador comunitario, jurdicamente independiente
de los estados miembros ; se trata de un derecho comunitario aplicable uniformemente
en todos los pases de la CE.
Para describir su naturaleza jurdica, se ha impuesto en la terminologa jurdica el
concepto de supranacionalidad, con el cual se pretende expresar el hecho de que la
comunidad es una organizacin particular dotada con derechos soberanos y con un
ordenamiento jurdico independientemente de los estados miembros al que estn
sometidos, en los campos que les han sido atribuidos, tanto los estados como sus
nacionales.
Principios fundamentales de la CE.
Entre ellos se encuentran : la consecucin de una paz duradera, la unidad, la igualdad,
la libertad, la solidaridad y la seguridad econmica y social.
Las instituciones y rganos de la CE.
La ejecucin de las tareas encomendadas a las tres comunidades europeas CECA, CEE
y EURATOM, es competencia de cuatro instituciones : El Parlamento Europeo, el
Consejo de Ministros, la Comisin y el Tribunal de Justicia, as como el Comit Econmico
y Social y del Tribunal de Cuentas.
Hasta 1967 las tres comunidades tenan Comisiones ejecutivas distintas y Consejos de
Ministros independientes desde 1958. Desde entonces existe una Comisin nica y un
Consejo nico que ejercen la totalidad de las atribuciones anteriormente encomendadas
a las antiguas instituciones.
Los rganos auxiliares de la comunidad europea.
Ellos son el Comit Econmico y Social, el Banco Europeo de Inversiones, y el Tribunal de
Cuentas Europeo.
La comunidad como fenmeno de derecho.
Solamente el derecho comunitario puede ser capaz de dar vida y realizar la organizacin
institucional de la CE. La comunidad es desde tres puntos de vista un fenmeno de
derecho : es una creacin de derecho, es una fuente de derecho, y un ordenamiento
jurdico.
La comunidad es una creacin de derecho.
Slo una unin consensuada tiene posibilidades de perturbar. Una unin que se basa en
valores fundamentales tales como la libertad e igualdad, y que sea preservada y
realizada mediante el derecho. Esta es la base que subyace en los Tratados
constitucionales de la CE.
La comunidad es una fuente de derecho.
La expresin fuente de derecho, tiene un doble significado. En su primera acepcin
significa la razn de ser del derecho, es decir, el motivo de su creacin. En este
sentido, seran fuente del derecho comunitario la solidaridad internacional y la voluntad
de preservar la paz y crear una Europa mejor, va la interpenetracin econmica. La CE
debe su existencia a estos dos elementos.
En la terminologa jurdica se entiende por fuente del derecho, el origen y fundamento
del derecho.
Los tratados constituyentes como derecho primario comunitario :
En primer lugar, cabe citar los tres tratados que constituyen las comunidades. Dado
que se trata de un derecho que ha sido creado por los estados miembros, ha sido
denominado
derecho
comunitario
primario.
Estas
disposiciones
definen
esencialmente los objetivos y rganos motores de la CE y establecen un calendario para

la realizacin de esos objetivos. Crean instituciones y rganos que tienen por misin el
completar el marco creado en favor del inters comunitario y a los que se les confieren,
a tales efectos, poderes legislativos y administrativos.
Los actos jurdicos comunitarios, derecho comunitario derivado :
Se llama derecho comunitario derivado, al creado por las instituciones comunitarias
a partir de los tratados. Se trata de un sistema de actos jurdicos comunitarios cuya
concepcin debi realizarse al crearse la comunidad.
No se deba interferir ms de lo necesario en los ordenamientos jurdicos nacionales. El
conjunto del sistema normativo-jurdico de la CE obedece al principio segn el cual las
normativas nacionales deben ser reemplazadas por un acto comunitario cuando sea
necesaria una normativa comn a todos los estados miembros. Sin embargo, cuando no
exista esta necesidad, deben tenerse en cuenta los ordenamientos jurdicos nacionales
existentes.
Los tratados internacionales de la CE :
La tercer fuente del derecho comunitario est vinculada al papel de la comunidad a
escala internacional. Siendo uno de los polos del mundo, Europa no puede limitarse a
administrar asuntos internos, debe igualmente esforzarse en desarrollar sus relaciones
econmicas, sociales y polticas con otros pases del mundo. A tal efecto, la CE celebra
acuerdos internacionales con los pases no miembros de la comunidad y otras
organizaciones internacionales, que van desde los tratados de cooperacin completa en
los campos comercial, industrial, tcnico y social, a los acuerdos sobre el comercio de
ciertos productos.
La comunidad como ordenamiento jurdico.
Regula las relaciones entre las instituciones de la CE y establece los procedimientos para
la toma de decisiones. Le otorga el poder de actuacin mediante reglamentos,
decisiones generales, directivas, recomendaciones, y decisiones individuales.
El derecho comunitario determina tambin las relaciones entre la CE y sus estados
miembros ; estos ltimos deben tomar todas las medidas apropiadas para cumplir las
obligaciones que les incumben en virtud de los tratados o de los actos de las
instituciones comunitarias. Les corresponde ayudar a la comunidad a llevar a bien su
misin y abstenerse de todas las medidas que puedan poner en peligro la realizacin de
los objetivos de los tratados.
a) El lugar del derecho comunitario en el conjunto del sistema jurdico.
Instituyendo la comunidad, los estados miembros han limitado sus poderes
legislativos soberanos y han creado un conjunto jurdicos especfico que les vincula,
al igual que a sus nacionales. Estos derechos afectan a los mismos individuos, siendo
cada uno a la vez ciudadano del estado y ciudadano de la comunidad ; adems, hay
que tener en cuenta que el derecho comunitario slo puede tener vida en la medida
que es aceptable por los ordenamientos jurdicos de los estados miembros. los
ordenamientos jurdicos comunitario y nacionales son interdependientes y estn
entrelazados unos con otros.
b) La cooperacin entre el derecho comunitario y el derecho nacional. Las
relaciones entre estos dos ordenamientos jurdicos se caracterizan en primer lugar
por el hecho de que cooperan, se ayudan y se completan mutuamente. El
ordenamiento jurdico comunitario no est en condiciones de realizar por s solo e
ntegramente los objetivos de la comunidad. Es as que las instituciones de los
estados miembros : poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, deben no slo respetar
los tratados comunitarios y las disposiciones de ejecucin dictadas por las
instituciones comunitarias, sino tambin ponerlas en prctica y darles vida.
c) El conflicto entre el derecho comunitario y el derecho nacional. Es siempre el
caso de cuando una disposicin del derecho comunitario da a los ciudadanos
derechos y obligaciones directos en contradiccin con una norma nacional. Este
problema plantea dos cuestiones :
la aplicabilidad directa del derecho comunitario. La aplicabilidad directa del
derecho comunitario significa ante todo que ste confiere directamente derechos e
impone directamente obligaciones, no slo a las instituciones comunitarias y a los
estados miembros, sino tambin a los ciudadanos de la comunidad. En su
jurisprudencia, el Tribunal de Justicia de la CE ha establecido que la comunidad
constituye un nuevo ordenamiento jurdico, cuyos sujetos no son nicamente los
estados miembros, sino tambin sus nacionales. Por consiguiente, el derecho
comunitario, con independencia de la legislacin de los estados miembros, a la vez
que crea obligaciones para los particulares, est igualmente destinado a
engendrar derechos que forman parte de su patrimonio jurdico.
la primaca del derecho comunitario. El conflicto entre el derecho comunitario y el
derecho nacional slo podr resolverse mediante el reconocimiento de la primaca
del primero sobre el segundo, de forma que el derecho comunitario pase a sustituir
en los ordenamientos jurdicos de los estados miembros aquellas disposiciones
nacionales que se separan de una disposicin comunitaria.
PRIMERO : Los estados miembros han transferido definitivamente derechos soberanos
a una comunidad creada por ellos y no pueden posteriormente retractarse de esta
transferencia mediante medidas unilaterales incompatibles con el concepto de
Comunidad.
SEGUNDO : El tratado sanciona el principio en virtud del cual ningn estado miembro
puede oponerse a la aplicacin uniforme ni a la validez del derecho comunitario en el
conjunto de la Comunidad.
En este ensayar, poner a prueba, y tener la capacidad de cambiar, se funda y
concreta la idea de progreso, motor primero y ltimo de toda comunidad
poltica, ya sea en forma de estado tradicional o como una comunidad de
naciones.
PUNTO 7. 3.
LA EXPERIENCIA ARGENTINA. Antecedentes hasta el Tratado de
Asuncin. MERCOSUR : objetivos, estructura orgnica, mecanismo de solucin

de controversias, arancel externo comn, futuras integraciones.
INTENTOS DE INTEGRACIN.
En 1941, hubo un proyectos argentino de constitucin de un Bloque Austral que
comprenda tambin a Brasil y cuyo propsito era la creacin de un bloque aduanero
regional. Se afirma la voluntad de ambos pases de adoptar un rgimen de intercambio
libre que permita llegar a una unificacin aduanera abierta a la adhesin de los pases
limtrofes.
La decisin adoptada en noviembre de 1941 qued en los papeles, ya que luego se
produjo el ataque japons a Pearl Harbour, seguido de la Conferencia de Consulta
Interamericana de Ro de Janeiro que dio lugar a posturas muy distintas adoptadas por
las diplomacias de Brasil y Argentina. El primero asumi una posicin pro-aliada,
mientras que nuestro pas mantuvo una situacin de neutralidad. Estas posturas
dismiles sumadas
al enfrentamiento hegemnico
entre gobiernos de diferente
orientacin ideolgica y militar, fueron poderosos factores de separacin entre los dos
pases en las dcadas siguientes.
No obstante este distanciamiento entre los dos pases ms importantes del Cono Sur, en
1948 nace la Comisin Econmica para Amrica Latina (CEPAL), que propona una unin
aduanera.
En 1956 la CEPAL vuelve a defender la idea de la creacin de un Mercado Regional
Sudamericano como una forma de impulsar el proceso de industrializacin, objetivo
que persegua la mayor parte de los gobiernos latinoamericanos de la poca. De este
modo auspicia tambin la CEPAL la primera reunin de Consulta sobre Poltica Comercial
en el Sur del Continente, que tiene lugar en Santiago de Chile en 1958. En ella, y sobre
la base del concepto de cooperacin regional, los representantes de Argentina, Brasil,
Chile y Uruguay establecen la conveniencia de que los gobiernos adopten una liberacin
progresiva de su comercio recproco.
En 1959 se celebra la segunda reunin de Consulta sobre Poltica Comercial en el Sur del
Continente donde se elabora en colaboracin con la CEPAL un proyecto de zona de libre
comercio. Otros pases de la regin como Paraguay, Per y Bolivia deciden adherir al
proyecto.
Finalmente, en 1960 tiene lugar la firma del Tratado de Montevideo, que crea la
Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC). El objetivo final de la ALALC era
la constitucin de un mercado comn regional, a partir de la conformacin de una zona
de libre comercio en un plazo de doce aos. Firman el tratado que da nacimiento a la
ALALC Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay, a los que se suman
posteriormente Colombia y Ecuador.
El Comit Supremo de la ALALC era la Conferencia de Representantes de todos los
pases miembros que contaban con un voto cada uno as como tambin cada miembro
se reservaba el derecho de veto sobre las resoluciones.
Durante los primeros aos de la ALALC (1960-1964) se produce la negociacin
multilateral de listas comunes y listas nacionales, producto por producto, rebajas
tarifarias, liberacin del intercambio y atenuacin de las medidas proteccionistas,
medidas stas tendientes a la ampliacin de los mercados interregionales.
Debemos aclarar que en las listas nacionales se incluyen los bienes que cada pas
juzga convenientes ; sobre ellos se opera una reduccin del 8% anual en 12 aos de
acuerdo al plazo prefijado por la ALALC. En cambio, la lista comn se hace con todos
los bienes exentos de derechos que propone cada pas y que no pueden ser retirados
una vez incluidos como tales.
A partir de la segunda mitad de la dcada del sesenta, y hasta la dcada del ochenta,
los pases de Amrica Latina conocen una serie de regmenes militares y autoritarios, lo
que dificulta enormemente la marcha de la integracin regional ya que los gobiernos
dictatoriales manifiestan una preferencia por regmenes econmicos cerrados con
tendencia a la autosuficiencia.
Como consecuencia de todas las dificultades enumeradas ya en la segunda mitad de los
60 tiene lugar una paralizacin del proceso negociador multilateral para las listas
comunes de la ALALC.
A fines de la dcada del 60, se produce una fractura entre los pases comercialistas
-Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador y Per-. Estos ltimos, sin abandonar formalmente la
ALALC, deciden crear un subgrupo a travs del Acuerdo de Cartagena (1969) al que
denominan Pacto Andino.
Durante sus primeros aos, el Grupo Andino evolucion en forma bastante dinmica en
lo que se refiere al establecimiento de programas de desregulacin tarifaria, tarifa
externa mnima comn, rgimen comn sobre patentes, etc. Pero el carcter ambicioso
del programa integracionista, los problemas econmicos y la falta de homogeneidad
poltica desaceleraron las metas propuestas.
Ante el fracaso de los objetivos de la ALALC los pases de la regin deciden en 1980
negociar un nuevo Tratado de Montevideo naciendo as la Asociacin Latinoamericana
de Integracin ALADI, en la que produce una reestructuracin de objetivos, compromisos
y modalidades de integracin econmica en la regin.
La ALADI est integrada por Argentina, Brasil, Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador, Mxico,
Paraguay, Per, Venezuela y Uruguay. Estos once pases estn divididos teniendo en
cuenta su desarrollo relativo en : Pases con desarrollo econmico, pases en mayor
desarrollo relativo y de menor desarrollo relativo. Esto prev una mayor visin
integradora, pues posibilita acuerdos de alcance parcial en los que slo estn obligados
los pases suscriptores. Esta mayor flexibilidad de la ALADI con respecto a su antecesora,
ALAC, permite que se apunta a la consolidacin del mercado regional en base a la
multilateralizacin de los acuerdos de alcance parcial : el acuerdo firmado por dos
pases miembros se le van sumando los dems.
Dentro de este marco nace la idea de una integracin preferencial con Brasil. En 1985
comienza una nueva etapa en las relaciones entre Argentina y Brasil ; se firma la
Declaracin de Iguaz en la que ambos presidentes se comprometen a acelerar el
proceso de integracin bilateral y crean con este propsito una Comisin Mixta de Alto
Nivel presidida por los ministros de Relaciones Exteriores de ambos pases.
En 1988 se firma el Tratado de Integracin, Cooperacin y Desarrollo entre los dos
pases cuyo objetivo es consolidar el proceso de integracin bilateral y establecer, en
una primera etapa, un espacio econmico comn en el plazo mximo de diez aos ; se
procura la armonizacin de las polticas aduaneras, comerciales, agrcolas, industriales,
de transportes y comunicaciones, como as tambin la coordinacin de las polticas
monetarias, fiscales y cambiarias.
En junio de 1990 el presidente norteamericano George Bush lanza la Iniciativa para las
Amricas cuyo objetivo final a largo plazo sera el de llegar al una zona de libre
comercio hemisfrico, desde Alaska a Tierra del Fuego.
En 1990, cuando el proceso entre Argentina y Brasil adquiere un gran impulso al
firmarse el Acta de Bs. As.. donde los dos pases deciden conformar el mercado comn
bilateral para diciembre de 1994, es decir, reduciendo a la mitad los plazos acordados
anteriormente.
Este acuerdo impact en el entorno regional inmediato y es as como se suman a l
Paraguay y Uruguay.
En marzo
de 1991 y como resultado de intensas gestiones, los presidentes, de
Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, firmaron el Tratado de Asuncin que pas a regir
las relaciones econmicas y comerciales de los cuatro pases en el perodo de transicin
1991/1994 que precede la plena conformacin del MERCOSUR.
Nace el MERCOSUR. Se consolida el proceso de integracin.
Modelos integracionistas.
Varios son los modelos de posible aplicacin.
cuando las tarifas de los pases que componen el conjunto se reducen a cero y cada
uno de ellos conserva sus propias tarifas con respecto a terceros pases, se est en
presencia de una Zona de Libre Comercio, un ejemplo de ellos es el NAFTA
conformado por Mxico, Canad y EE.UU.
en cambio, cuando se libera an de manera gradual el comercio recproco y se
establece una tarifa externa comn, hay una Unin Aduanera. Esta es la situacin
ms prxima a la del MERCOSUR.
cuando a la libre circulacin de bienes y a la tarifa externa comn, de mano de obra,
se est en presencia de un Mercado Comn como sucede en la Unin Europea (UE).
El comercio internacional actual reconoce tres centros de irradiacin : EE.UU., Europa
Occidental y Japn. Europa Occidental con un mercado regional ms perfeccionado con
caractersticas que hacen de l un mercado comn que es la forma de integracin
multinacional conocida ms avanzada. La otra parte es EE.UU. que realiz una
reconversin permitindole recuperar su hegemona econmica y afianzar la paz poltica
y militar mediante el auxilio de Mxico y Canad. Debido a la heterogeneidad y distinto
grado de desarrollo de esos componentes, no se pudo realizar un mercado comn sino
una Zona de Libre Comercio (NAFTA).
El modelo de Japn es un caso distinto, este pas logr la reconversin en tecnologa
electrnica y en organizacin del trabajo en los aos 60, y al hacerlo consigui un
desarrollo peculiar en el Sudoeste Asitico. Corea del Sur y Taiwn, por su parte, se
apoyaron en las caractersticas del desarrollo japons.
La creacin del MERCOSUR.
El MERCOSUR es un ambicioso proyecto de integracin econmica en el que se
encuentran comprometidos Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay. Suscribieron el 26 de
marzo de 1991 los presidentes de Argentina, Carlos S. Menem, de Brasil, Fernando Collor
de Melo, de Paraguay, Andrs Rodrguez y de Uruguay Alberto Lacalle. Se lo conoce
tambin como Tratado de Asuncin por la Ciudad donde se firm.
Este compromiso presupone crear una zona de libre comercio para la que se abolirn los
aranceles aduaneros y otras barreras comerciales entre los pases participantes, la
fijacin de un arancel comn para todas las importaciones que provengan del resto del
mundo, la combinacin de poltica macroeconmicas y la consiguiente armonizacin de
legislaciones en todas la reas involucradas al Tratado.
El Consejo de Mercado Comn (CMS), es el rgano superior del MERCOSUR, lo coordinan
los cancilleres y ministros de economa de los cuatro pases miembros.
El proceso de integracin tiene su mayor dificultad en las fuertes asimetras que hay
entre Brasil y Argentina, y los marcados desniveles sociales en el seno de cada nacin.
Una consecuencia de esto es que surgieron entre estos dos pases, dos posiciones
encontradas. La Argentina reclamaba la apertura total del mercado, incluyendo bienes
de capital, informtica y electrnica como un modo de volver competitiva la actividad
econmica, esta adems le permitira un pleno acceso al mercado brasileo. Brasil en
cambio,
pretende
medidas
de
proteccin
sobre
estos
sectores
que
considera
estratgicos para su modelo de desarrollo. La existencia de un mercado comn implica

niveles de proteccin mnimas, es el argumento de Brasil.
Con muy pocas industrias protegidas, y con la economa ms abierta del bloque,
Paraguay reclama un arancel inferior a los dems pases miembros, con ello aspira a
convertirse en un enclave importador de bienes de origen asitico.
El MERCOSUR ofrece oportunidades y desafos tanto para los gobiernos como para los
sectores privados de cada estado parte, los primeros debern tomar las medidas
necesarias para lograr el marco jurdico y administrativo del mercado comn y crear las
condiciones sociales y econmicas que permitan cumplir con los plazos y objetivos
fijados, los privados, por su parte debern esforzarse para adaptarse al nuevo contexto
produciendo las reestructuraciones necesarias con el fin de aumentar su eficiencia y
competitividad.
Corresponde a los gobiernos de cada regin asegurar un conjunto de reglas de juego
que no habrn de variar inesperadamente.
a) Objetivos del MERCOSUR : el objetivo bsico del MERCOSUR es el de aumentar el
grado de eficiencia y competitividad de las economas involucradas, ampliando las
actuales dimensiones de sus mercados y acelerando su desarrollo econmico
mediante el aprovechamiento eficaz de los recursos disponibles. La preservacin del
medio ambiente, el mejoramiento de las comunicaciones, la coordinacin de las
polticas macroeconmicas y la complementacin de los diferentes sectores de sus
economas, la necesidad de lograr una adecuada insercin internacional.
b) Implicancias del MERCOSUR : la constitucin del mercado comn importar :
la libre circulacin de bienes y servicios y factores productivos entre los pases a
travs de la eliminacin de derechos aduaneros y restricciones no arancelarias a la
circulacin de mercaderas y de cualquier otra medida equivalente.
establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica
comercial comn con relacin a terceros estados o agrupacin de estados.
la coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales contra los EP (estados
partes), de comercio exterior, agrcola, industrial, fiscal, monetario, cambiario, de
capitales, de servicios, aduaneras y otras que se acuerden.
el compromiso de los EP de armonizar sus legislaciones en reas pertinentes y
otras que se acuerden.
el compromiso de los EP de armonizar sus legislaciones en reas pertinentes para
lograr el fortalecimiento del proceso de integracin.
c) Estructura orgnica : es el rgano superior del MC correspondindole la conduccin
poltica y la toma de decisiones que aseguren el cumplimiento de los objetivos y
plazos establecidos. Actualmente cuenta con once subgrupos :
1) Poltica comercial.
2) Asuntos aduaneros.
3) Normas tcnicas.
4) Polticas fiscales y monetarias relacionadas con el comercio.
5) Transporte terrestre.
6) Transporte martimo.
7) Poltica industrial y tecnolgica.
8) Poltica agrcola.
9) Poltica energtica.
10) Coordinacin de polticas macroeconmicas.
11) Asuntos laborales.
A principios de diciembre de 1991 en Montevideo, representantes de los parlamentos
de
los
cuatro
MERCOSUR
pases
crearon
la
COMISIN
PARLAMENTARIA
CONJUNTA
DEL
que tiene a su cargo estudiar los proyectos de acuerdos especficos
negociados por los estados antes de su envo a los respectivos congresos y realizar
recomendaciones a los poderes ejecutivos.
d) Solucin de controversias : se estableci que las controversias sern resueltas por
negociacin directa, y de no lograrse una solucin se debe someter a consideracin
del Grupo de Mercado Comn. De no alcanzarse una solucin dentro de los 60 das se
elevar la controversia al Consejo del Mercado Comn para que adopte las
recomendaciones
comerciales,
pertinentes.
polticas,
La
constitucin
cientficas,
del
acadmicas,
MC
afianza
culturales,
las
la
relaciones
cual
aleja
considerablemente la posibilidad de conflictos entre los pases. Finalmente el

MERCOSUR
aparece
como
un
resguardo
para
la democracia
de
los pases
intervinientes al posibilitar un mayor grado de desarrollo econmico con equidad
distributiva.
e) Arancel externo comn : la conformacin de un estado comn, a diferencia de una
zona de libre comercio, incluye la adopcin de un arancel externo comn frente a
terceros pases. Los presidentes de los pases del MERCOSUR reunidos en Montevideo
a fines de 1992 acordaron que durante un perodo de transicin del arancel externo
comn se establecera entre 0 y 20% como mximo a partir de junio de 1993.
ventajas para Uruguay y Paraguay : Paraguay tiene una poblacin de 3,5 millones
de habitantes, es socio de Brasil en Itaip y con Argentina en Yaciret. Importa
prcticamente todo lo que consume, se ha familiarizado con los mercados
mundiales especialmente con los asiticos, por estas caractersticas apunta a ser
un puente con el resto del mundo. El sistema legal uruguayo es el ms abierto
entre los pases del MERCOSUR, facilita la constitucin de empresas incluyendo las
llamadas off-shore que protege el anonimato de sus directores.
f) Perspectivas de integracin con otros bloques : con el NAFTA las estadsticas se
encargan de reflejar que entre los miembros de los dos bloques hemisfricos estn
las cinco principales economas de Amrica. La Unin Europea quiere ser socia del
MERCOSUR. Esta organizacin ratific a fines de noviembre de 1994 su inters por
convertirse en el primer socio comercial e inversor del MERCOSUR al considerar a la
regin como la cuarta en importancia a nivel mundial.
La cultura en el tiempo de la integracin.

Por nuestra cultura nos identificarn nuestros vecinos del planeta, como pertenecientes
a tal o cual lugar. Pero, algo a nuestro favor como latinoamericanos, es la posibilidad de
comunicarnos por medio de la palabra : casi 18 pases unidos por el idioma y la fe. Es
decir que desde siempre experimentamos la integracin. Avance importante, real y
ventajoso para intentar la tan ansiada institucionalizacin de nuestra integracin
latinoamericana. Hemos tomado como ejemplo a la CE, la que antes de serlo debi
vivenciar el clsico sentimiento de hermandad, con comunidades con identidad propia,
diferentes, pero no tanto como para saber que el destino de los hombres es comn a
todos ellos. No pueden separarnos los valores, tcnicas, modalidades, o falsos egosmos
fronterizos. El MERCOSUR nos enfrenta con la posibilidad de la unin ; debemos saber
que otros intentos unificadores nos han precedido sin xito. La unin es en beneficio de
nuestras democracias, tanto poltica como econmicamente y si miramos ms all,
veremos que en el aislamiento no estn las soluciones. Tampoco est en peligro nuestra
soberana, sentimiento que se encuentra en la conciencia nacional de los pueblos, ms
all de las limitaciones territoriales. Tanto es as, que las zonas de frontera debern
buscar soluciones en conjunto, como regin a los problemas que se le presenten en
cuanto a ecologa, produccin, etc..
Regulacin y jerarqua de los Tratados Internacionales, antes de la reforma.

Antes de concretarse la reforma de la Constitucin Nacional, se presentaban como
obstculos dos factores esenciales :
Tratados no operativos o programticos : el hecho que los tratados internacionales
son actos complejos que estn regulados no slo por el derecho interno sino tambin
por el derecho internacional, hace que se susciten problemas al momento de la
incorporacin de normas internacionales al ordenamiento jurdico interno del pas. Para
explicar esta situacin la doctrina ha apelado a dos teoras : monismo y dualismo.
Monismo : esta tesis sostiene que existe un solo ordenamiento jurdico y que el
derecho internacional tiene primaca sobre el derecho interno.
Dualismo : para los juristas enrolados en esta teora el derecho internacional y el
derecho interno son dos ordenamientos jurdicos separados e independientes entre
s y por ello no existen conflictos entre ambos.
Quiroga Lavi se inclin por el dualismo al sostener que el art. 27 de la C. N. exige que
los tratados deben adecuarse a la constitucin. Ramella sostena que el art. 27 es
anacrnico porque muchos tratados ya firmados por nuestro pas contienen clusulas
que no pueden ser invalidadas por el orden interno, y da como ejemplo la Carta de la
Naciones Unidas ; la convencin de la Habana, etc.. Cassagne afirmaba que lo nico que
pretende el art. 27, por el sentido de su fuente histrica, es que los extranjeros no
pueden tener mayores derechos que los derechos pblicos consagrados en la
constitucin. Por su parte la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, opt por
poner el acento en el contenido de los Tratados internacionales, advirtiendo que algunos
tienen efectos inmediatos (operativos) y otros necesitan leyes o reglamentos para su
cumplimiento (no operativos o programticos). Esta postura de la CSJ se inicia en 1921
cuando consider que la convencin 12 sobre accidentes de trabajo de la conferencia
internacional del trabajo, necesitaba una ley reglamentaria para hacerse efectiva. (La
ley interna exclua a los trabajadores agrarios de las reparaciones por accidentes de
trabajo y el tratado internacional no haca distingo entre agrarios y no agrarios). Esta fue
una posicin reiterada de la CSJ que invalid la aplicacin directa de numerosos tratados
internacionales por largos aos. Tal situacin hizo crisis con la ratificacin del Pacto de
San Jos de Costa Rica. Este tratado establece que es la Corte interamericana de
derechos humanos la nica con competencia sobre la interpretacin y aplicacin de las
disposiciones del pacto. La Corte Suprema insisti en su postura y declar que las
clusulas del pacto eran meramente programticas rechazando el derecho a rplica
interpuesto en los casos Snchez Abeleda c/ Editorial la Urraca en 1989 y Ekmekdjian c/
Neustad en ese mismo ao, con el argumento de que la falta de reglamentacin legal
impide tener a ese pacto como derecho positivo. Es dable recordar que este fallo se
produce con posterioridad a la firma del Tratado de Asuncin, lo que nos indica que la
CSJ respondi favorablemente a los cambios en la poltica internacional del pas y al
proceso de integracin que se iniciaba. El argumento sostenido fue que exista la
posibilidad de incumplimiento de un tratado internacional por accin u omisin. La Corte
resuelve que ni siquiera por la va de la omisin el estado puede dejar de cumplir un
tratado internacional ; determinando inclusive las obligaciones que deben asumir los
distintos rganos del estado para hacer aplicables inmediatamente las normas de un
tratado internacional. El fallo se basa en la aplicacin de la Convencin de Viena sobre el
derecho de los tratados que impone al pas asignar primaca a los tratados ante
cualquier eventual conflicto con una norma interna. La Corte afirma que (...)lo expuesto
resulta acorde
con las exigencias de cooperacin,
armonizacin
e integracin
internacional de la repblica, cuando la nacin ratifica un tratado se obliga

internacionalmente a que sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo apliquen
concluye el Tribunal Supremo a modo de despejar cualquier duda.
El problema acerca de la jerarqua de los tratados frente a las leyes.
En la C. N., antes de la reforma, el problema de la relacin jerrquica de los tratados
internacionales estaba regulado por los arts. 27, 31 y 100 de la C. N.. Al respecto de las
constituciones y leyes provinciales, la constitucin nacional, es muy clara al establecer
la primaca de los tratados sobre aquellas normas, pero no establece expresamente cual
es la relacin jerrquica entre tratados internacionales y leyes nacionales. Gonzlez
Caldern mantena la preeminencia de las leyes sobre los tratados. Bidart Campos por el
contrario fue el gran sostenedor de la tesis que le otorgaba primaca a los tratados
internacionales sobre las leyes. Su argumentacin se puede sintetizar en los siguientes
puntos :
si el tratado es posterior a la ley, se aplica el principio de que la ley posterior deroga a
la anterior.
si tenemos un tratado anterior y una ley posterior, esta no puede prevalecer porque
el principio bsico del pacta sum servanda impide la alteracin unilateral del
tratado, lo que equivaldra a la denuncia del mismo. Por su parte la Corte Suprema en
su jurisprudencia sostuvo que ni el art. 100 ni el art. 31 de la C. N. dan prioridad a los
tratados sobre las leyes nacionales, que ambos estaban en un pie de igualdad y que
rega que con respecto a ambos el principio de que las leyes posteriores derogan a las
anteriores. Siendo que una de las caractersticas fundamentales del derecho de la
integracin es la aplicabilidad directa de sus normas en el territorio de los estados
miembros y sobre sus habitantes, este tipo de dudas y discusiones controversiales
impedan lisa y llanamente esa aplicacin directa, imposibilitando concretar un real
derecho de integracin.
La situacin luego del caso EKMEKDJIAN C/ SOFOVICH.
La derogacin de un tratado internacional por una ley del congreso violentara la
distribucin de competencias impuesta por la misma constitucin, porque mediante una
ley se podra derogar el acto complejo de la celebracin de un tratado y tal situacin
constituira un avance inconstitucional del Poder Legislativo por sobre el Ejecutivo. Esta
afirmacin de la Corte fue imprescindible para concluir en la primaca del derecho
internacional sobre el interno, apartndose definitivamente de la tesis de que ambos
tienen el mismo rango, allanando as el terreno para el proceso de integracin.
POSTERIOR A LA REFORMA.
Rgimen internacional de los tratados.
La cuestin normativa de los tratados internacionales est prevista en el art. 27 de
nuestra Constitucin Nacional, que reza : el gobierno federal est obligado a afianzar
sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados
que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta
constitucin.... As, Juan B Alberdi, al escribir Bases y puntos de partidas para la
organizacin nacional, clam por la concertacin de los tratados internacionales ;
deca : firmad tratados con el extranjero, en que deis garantas de sus derechos
naturales de propiedad, de libertad civil, de seguridad, de adquisicin y de trnsito, les
sern respetados. Esos tratados sern la ms bella parte de la Constitucin. Fue una
vocacin universalista, tanto desde la concepcin de Alberdi, como en el prembulo y el
art. 27, pues seala los caracteres generales en que debe enmarcarse la poltica
Argentina en lo internacional. La reforma estuvo impulsada entre otras cosas, por el
fenmeno de integracin y las crticas que se produjeron a partir de la firma del tratado
de Asuncin, acerca de la falta de permeabilidad de nuestro ordenamiento jurdico
respecto a la adopcin de cualquier tipo de normativa que tendiese a la integracin. Se
incorpora al art. 75, un inc. referente a los tratados de integracin. La transferencia de
competencias -que el texto denomina delegacin- es un presupuesto indispensable, una
vez que se prev la incorporacin a sistemas de integracin mediante los tratados que
lo organizan. Se impone, una serie de condiciones para habilitar en ingreso del estado a
uno de esos sistemas ; la norma cita cuatro :
a) Reciprocidad.
b) Igualdad.
c) Respeto del orden democrtico.
d) Respeto de los derechos humanos.
Jerarqua de los tratados de integracin.
De aqu en ms, surge el problema de la jerarqua del tratado de integracin y de las
normas derivadas de los rganos del sistema, o derecho comunitario. Contempla la
posibilidad de incorporarse al modelo de alianzas, comunidades o mercados comunes,
que vienen siendo prctica en las ltimas dcadas, tanto en Europa como en Amrica,
particularmente en caso de la Comunidad Europea, el NAFTA, o el MERCOSUR. El inc. 24,
despus de referirse a los tratados de integracin que deleguen competencias y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales, aade : las normas dictadas en su
consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. Esta cita de normas dictadas en su
consecuencia apunta a las que, como distintas del tratado de integracin surge -como
consecuencia- de las organizaciones supraestatales creadas por dicho tratado. Es, sin
duda, el derecho comunitario. Sabemos por el actual inc. 22, como principio , los
tratados tienen jerarqua superior a las leyes. Los que versan sobre derechos humanos y
vienen enumerados en dicho inc. invisten la misma jerarqua de la constitucin. Los
tratados de integracin habilitados en el inc. 24 no pueden alcanzar la misma jerarqua
de la constitucin. Concurren dos argumentos para esclarecer que los tratados de
integracin no pueden elevarse al nivel de la constitucin :
a) uno derivado de la ubicacin que el constituyente les ha dado, en un inc. distinto al
22 (que es el 24) y que tiene sus propias y peculiares previsiones ; hay, entonces, una
norma especfica y expresamente reservada para los tratados de integracin, por
separado de las del inc. 22.
b) otro proviene en cuanto el inc. 22 reserva el factor de la jerarqua constitucional
nicamente para tratados de derechos humanos.
El aludido inconveniente radica en que si, acaso, integrado nuestro estado, una norma
de derecho comunitario, que solo tiene rango supralegal es resistida por supuesta
incompatibilidad con la constitucin, y mucho ms si es declarada inconstitucional
(especialmente por la Corte Suprema de Justicia) toda la arquitectura comunitaria se
resiente y falla, con deterioros de su funcionamiento, que debe ser solidario entre
cuantos estados componen el sistema de integracin. En este aspecto, pues, el inc. 24
no satisface el principio de primaca del derecho comunitario al modo como cree Bidart
Campos, que deba asegurarse para que una organizacin supra estatal
exista y
funcione con coherencia, y satisfaga la finalidad de su creacin, tanto como la que es

propia de la incorporacin de cada estado parte. En 1980, Ramella, lamentaba que en
nuestra constitucin existiera la imposibilidad de buscar fuera de los propios rganos
jurisdiccionales del Estado la garanta de los derechos individuales para hacer posible
esa proteccin internacional. Expresaba que, se requiere en primer lugar que en la
constitucin interna se admita el recurso de ir a buscar en un organismo de carcter
supra nacional la guarda de los derechos fundamentales violados.
PUNTO 7. 4. LO SUPRAESTATAL : su institucionalizacin.
La
institucionalizacin
de
los
mbitos
jurisdiccionales
supraestatales
es
una
consecuencia directa del proceso integracionista, que impera como universalizador de

los derechos fundamentales, y que posibilita efectuar el reclamo del derecho lesionado
fuera del espacio nacional o de pertenencia del afectado. Este fenmeno se manifiesta
en las constituciones de Brasil (1988), Paraguay (1992) y Uruguay (1968) reconociendo
expresamente la integracin y el derecho comunitario internacional. Las constituciones
de los pases mencionados, han viabilizado la factibilidad del comunitarismo admitiendo
la celebracin de tratados de integracin entre Estados para conformar organizaciones
supraestatales.
En la Constitucin de Brasil.
Principio de desarrollo.
La Constitucin de Brasil enuncia categricamente en su art. 3 uno de los principios u
objetivos rectores hacia los cuales debe tender la actividad gubernamental del Estado
Federal : la de garantizar el desarrollo nacional. El art. 4, vincula la bsqueda de ese
desarrollo nacional con la cooperacin entre los pueblos para el progreso...,
constituyndose este principio en directiva o mxima para el Estado en el campo de las
relaciones internacionales. No obstante, esta Constitucin ha sido sealada en el
Derecho
Constitucional
comparado
como
un
ejemplo
contrario
a la tendencia
generalizada hacia la apertura de los mercados, en especial en relacin a aquellos en los

que existe un proceso de integracin en marcha. Esta observacin se basa en el hecho
de que su Carta Magna dispone el monopolio de reas consideradas vitales para la
economa del pas, como la minera, el transporte, y otros servicios que quedan pues en
manos exclusivamente brasileas (arts. 177 y 178).
Principio de Integracin
En efecto, el art. 4 de la mencionada constitucin estable en su prrafo nico que : La
Repblica Federativa de Brasil buscar la integracin econmica, poltica, social y
cultural de los pueblos de Amrica Latina, con vistas a la formacin de una comunidad
latinoamericana de naciones. El mejor modo de dar cabal vigencia al principio de
Integracin claramente estatuido por el legislador constituyente, es haciendo prevalecer
el art. 4, admitiendo que las limitaciones de los arts. 177 y 178 antes aludidos no
pueden entorpecer u obstaculizar la integracin econmica y poltica de Brasil con los
restantes pases de Amrica Latina.
Es obvio que las disposiciones de estos dos arts. deben ceder frente a los Estados
Miembros del MERCOSUR.
En la Constitucin del Paraguay.
Principio de Cooperacin
La constitucin de la Repblica del Paraguay vigente fue sancionada y promulgada el 20
de junio de 1992.
Dispone en su art. 143 que el Estado, en el ejercicio de las relaciones internacionales, se
ajustar, entre otros, al principio de cooperacin.
Respecto de la pertenencia a organismos y/o grupos internacionales, en la clusula de
renuncia a la guerra (art. 144) se menciona expresamente su intervencin como
miembro de la Organizacin de los Estados Americanos. Finalmente, dicha clusula hace
referencia a los tratados de integracin.
Formacin del orden jurdico supranacional
En su art. 145 se viabiliza la construccin de un orden jurdico supranacional
-concecuencia directa y necesaria de la formacin de bloques de Estados integrados- a
los efectos de garantir la vigencia de los derechos humanos, de la paz, de la justicia, de
la cooperacin y del desarrollo en los aspectos econmicos, polticos y sociales.
El segundo prrafo del art. contiene una clusula de orden procesal que dispone la
necesidad de contar con mayora absoluta de votos en ambas Cmara del poder
Legislativo para la sancin de una ley que importe la creacin de un orden jurdico
supranacional.
En La Constitucin de Uruguay.
Constitucin de Integracin
Una norma constitucional del Uruguay precepta en su art. 4 el principio de soberana,
por el cual se reconoce a la Nacin la potestad exclusiva de citar las leyes que regirn en
el territorio.
La consagracin de este principio bsico de organizacin estatal no obsta a que se
lleven a cabo procesos de integracin que deleguen facultades legisferantes a rganos
supranacionales.
La reforma de 1967 incorpor al art. 6 un segundo inc., cuyo texto reza : La Repblica
procurar
la
integracin
social
econmica
de
los
Estados
latinoamericanos,
especialmente en lo que se refiere a la defensa de sus productos y materias primas.

Asimismo, propender a la efectiva complementacin de los servicios pblicos.
Integracin y soluciones de controversias.
Como dato relevante cabe destacar el imperativo establecido en la Constitucin, en el
mismo art. 6, en el sentido de proponer clusulas de solucin de controversias a travs
del arbitraje u otros medios pacficos en todos aquellos tratados que celebre el Estado
uruguayo con el exterior.
Que pretendi nuestro constituyente ?
El constituyente no slo asegura que los tratados de integracin deban salvaguardar
nuestro derecho pblico interno, el orden democrtico y los derechos humanos, sino que
tanto como delegantes, como delegatarios, o como integrados, esos organismos
supranacionales slo pueden estar conformados por estados que tengan un rgimen
poltico democrtico y hagan un respetuoso culto al resguardo de los derechos humanos.
En cuanto a la jerarqua de los tratados de integracin, la Constitucin los desiguala,
dndoles un distinto orden en la jerarqua del art. 31 (Supremaca de la Constitucin,
Leyes Nacionales, Tratados). Supera aquella vieja interpretacin de que los tratados,
como son aprobados por leyes tienen la misma jerarqua normativa que aquella. Si bien
eso acontece desde el punto de vista formal, desde el punto de vista material, estos
tratados de integracin y las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua
superior a las leyes, pues justamente de lo que se trata es de evitar formalizar un
acuerdo y aprobarlo por ley, y por otro lado, despus por otra ley, desaprobado o
desnaturalizarlo, convirtiendo la integracin en una burla institucional unilateral de los
estados miembros.
Las normas que dicten las organizaciones supraestatales se incorporarn al derecho
interno en forma automtica, con jerarqua supralegal aunque infraconstitucional.
La constitucin faculta al Estado Nacional, por va del Congreso, a formalizar tratados
internacionales delegativos de competencias y jurisdicciones. Ello permite la integracin
internacional, donde la Nacin pueda, a travs de esos tratados, delegar competencias o
atribuciones de jurisdiccin que tienen conferidos los poderes constituidos de la
Repblica. As por ejemplo, los tratados relativos a la integracin econmica...Han
creado organismos supranacionales con jurisdiccin e imperio obligatorio para los
habitantes de los estados signatarios, que generan derecho comunitario, para lo cual
han debido transferir a dichos organismos atribuciones propias de la soberana en
determinadas materias.
Esa es una de las pautas o de los principios fundamentales que caracteriza a esta nueva
tipologa de tratados incorporada a la Constitucin.
La soberana nacional y el orden supranacional.
Autores como Ekmekdjian, creen que la crisis definitiva del concepto de soberana
sobreviene a partir del avance del modelo de la integracin democrtica de los
estados... pareciera que la soberana ha quedado reducida a la porcin de competencias
no delegadas por un estado a la comunidad internacional. En otras palabras hay una
doble soberana, una para dentro, como superior y legibus solutur, el concepto clsico,
en versin de los nacionalismos, y una soberana para fuera, integrada, acordada,
participada, el concepto moderno, en versin de los internacionalismos porque en esos
organismos
supranacionales,
somos
parte, tenemos
una
alcuota
de
soberana
participada.
Es interesante tener en cuenta en este anlisis el aspecto subjetivo : quin es el
destinatario ?. El delegante es el estado argentino, el delegatario solo pueden serlo las
organizaciones supraestatales. No puede serlo un estado extranjero, sino una
organizacin, una institucin supraestatal.
Sobre este particular se plantea un interrogante, que surge de la lectura de la nueva
clusula constitucional. No se indica que el delegatario sea una organizacin
supraestatal de la cual la Nacin Argentina forma parte. Aclaracin que hubiera sido
menester incluir. De lo contrario, pareciera que hacemos un tratado internacional de
integracin delegando competencias o jurisdicciones a organismos que no integramos.
Debera haberse redactado as : Organizaciones supraestatales de las que la Nacin
forma parte. De todas maneras, esta es la interpretacin que hay que hacer.
La interpretacin es que esta hiptesis slo alcanza al Estado Nacional. Si se integra la
nacin toda, delegando competencias y jurisdiccin del estado nacional, no alcanza a
las provincias respecto de las competencias propias o no delegadas (arts. 121 y
concordantes). Distinto es si la integracin se realiza, por ejemplo, entre un mercado
regional integrado por algunas provincias argentinas, con otras provincias, o con un
estado extranjero. En este caso, la decisin de integracin, como comprende
parcialmente al estado argentino y solamente a algunas provincias, no puede hacerse
sin la participacin de las legislaturas provinciales afectadas (art. 124).
Otro aspecto que surge del texto constitucional que es importante tener en cuenta, es el
referido a que estos tratados de integracin, con delegacin de competencias, se harn
con estados en condiciones de reciprocidad e igualdad. Reciprocidad quiere decir
correspondencia mutua de un estado con otro. Entonces, las competencias que
parcialmente la Argentina delegue al organismo supranacional, tambin las recibe en un
equivalente de otros estado integrantes del organismo. De modo que la palabra
reciprocidad traduce la filosofa misma de la integracin ; no habr integracin, si no
existe
una
recproca
interdelegacin
intradelegacin
de
competencias,
fundamentalmente las jurisdiccionales, para crear un Tribunal Superior de resolucin de

los conflictos que se generen por las competencias.
Mecanismos de aprobacin de los Tratados.
Los tratados de integracin tienen diferentes mecanismos de aprobacin segn se
celebren con estados latinoamericanos, y que importen delegacin de competencias a
entidades u organizaciones supraestatales o con otros estados que no forman parte del
rea. Los primeros necesitan la mayora absoluta sobre la totalidad de los miembros de
cada Cmara. Los dems, desdoblan dicho mecanismo :
a) en una primera etapa el congreso declara la conveniencia de la aprobacin del
tratado, con la mayora absoluta sobre los miembros presentes de cada Cmara.
b) en la segunda etapa lo aprueba con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de
los miembros de cada Cmara ; entre una etapa y otra debe transcurrir un lapso de
no menos de 120 das.
La importancia de Latinoamrica para nuestro pas opera motivando al legislador para
que los tratados con piases de esta regin obtengan una mencin y tratamiento
especial, primando as un criterio de poltica estatal, cual es el de la integracin con los
pases del rea de pertenencia e insercin de Argentina.
Denuncia de los Tratados.
La denuncia, en cambio, queda precedida por una aprobacin congresional que es
comn para ambos supuestos.
El ltimo punto del inc. 24 es el de la denuncia.
Denunciar un tratado es, de alguna manera, retractarse y separarse de los otros estados
que forman parte de los organismos supranacionales delegatarios de competencia.
Tambin aqu la constitucin exige una mayora calificada idntica a la de la
incorporacin. La denuncia de los tratados de integracin, sea con estados de
Latinoamrica o con otros estado, exige la previa aprobacin de la mayora absoluta de
la totalidad de miembros de cada Cmara.
En suma, la constitucin obliga que tanto para entrar como para salir, la mayora sea
calificada, y a su vez esa calificacin sea resuelta siempre por el congreso con la
mayora absoluta (la mitad ms uno) de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
LOS TRATADOS DE INTEGRACIN Y LAS PROVINCIAS.
Segn la constitucin nacional las provincias conservan todo el poder que no se haya
delegado por esta, al gobierno federal y todo el poder que expresamente se hayan
reservado por pactos especiales.
Este es el art. 121. Cuando se integra la Nacin toda, delegando la competencia y
jurisdiccin del Estado Nacional a rganos supraestatales, esta delegacin no alcanza a
las provincias respecto a sus competencias propias y no delegadas. (Cabe entender esto
ltimo como una hiptesis pues no est del todo aclarado en la Constitucin Nacional).
Por otra parte, la Constitucin Nacional faculta a las provincias para crear regiones para
el desarrollo econmico y social y adems para establecer rganos con facultades para
el cumplimiento de sus fines.
Esta es la primera parte del art. 124. La regin, como unidad o nivel de organizacin
institucional es un espacio territorial cuya poblacin participa por su historia,
costumbres, cultura e idiosincrasia de un destino comn que propende a su integracin
y desarrollo (Derecho Comunitario, Dromi, Ekmekdjian, Rivera). Esta regionalismo se
materializa en el plano infraconstitucional por leyes-convenio.
Regionalismo : niveles de relacin posibles.
Este regionalismo puede funcionar en nuestro derecho en orden a tres niveles de
relacin : primero, de supraordenacin (regionalismo verticalista), que supone el
ejercicio de poderes expresos del gobierno federal ; segundo, de coordinacin
(regionalismo concertado), que vincula la accin concurrente de nacin y provincias ; y
tercero, de subordinacin (regionalismo horizontal), que impulsa la regionalizacin a
partir del mbito provincial.
En otro orden de cosas, la Constitucin Nacional ahora faculta a las provincias para
celebrar convenios internacionales (art. 124). Sin embargo,, estos tratados estn
condicionados por los siguientes aspectos :
1) Que no sean incompatibles con la poltica exterior de la nacin, es decir, que no
entren en conflicto con los tratados internacionales celebrados por la nacin. Este
recaudo se debe a que la poltica exterior es una de las competencias delegadas por
las provincias a la nacin.
2) Que no afecten ninguna de las facultades que las provincias ya delegaron al gobierno
federal, o sea, que loa tratados internacionales que hagan las provincias no se
entrometan en las atribuciones del gobierno federal.
3) Que no afecten el crdito pblico de la nacin. Cualquier endeudamiento tiene que
tener alcance estrictamente provincial.
4) Que deben hacerlo con conocimiento del Congreso de la Nacin. Conocimiento no
quiere decir aprobacin, ni ad referendum, sino que el Congreso debe ser notificado
de los tratados internacionales acordados por las provincias para tener conocimiento
cabal, serio y firme a todos los fines polticos correspondientes.
Las Constituciones de Ro Negro y Neuquen

La Constitucin de la Provincia del Neuqun no expresa nada con respecto a los tratados
de integracin internacionales, si manifiesta dentro de las atribuciones del Poder
Ejecutivo provincial, la facultad de representar a la provincia en sus relaciones con la
nacin y con las dems provincias, con las cuales podr celebrar convenios y tratados
para fines de utilidad comn, especialmente en materia cultural, educacional,
econmica y de administracin de justicia, con aprobacin de la Legislatura (art. 134
inc. primero de la Constitucin de la provincia de Neuqun, enmendada en 1994).
Entendemos que de aqu se desprende la idea de regionalizacin.La Constitucin de la
Provincia de Ro Negro,
si bien en la seccin undcima se dedica al tema de la
regionalizacin, no es el tipo de regionalizacin que nos interesa. Tal vez se deba a que
la sancin de la Constitucin de Ro Negro viene desde 1988, y no se ha actualizado en
lo que respecta a las facultades conferidas por la Constitucin Nacional sancionada en
1994.En el seno de la Constituyente se debati un proyecto (en despacho de minora),
que solicitaba la reforma del art. 67 y pretenda agregar un inciso nuevo luego del inc.
19 del mismo, donde se estableciera que el tratado o acuerdo internacional debera ser
aprobado por la mayora absoluta de ambas Cmaras y no tendra vigencia hasta que no
se convalidara por las tres cuartas partes de las legislaturas provinciales. Esto habra
sido muy beneficioso para las provincias, en cuanto a que muchas veces los tratados
internacionales en lo que respecta a la esfera econmica, social, etc.
BOLILLA N VIII. Por Bidart Campos
PUNTO 8.1
RECURSOS DEL ESTADO FEDERAL : tributarios, monetarios y del
crdito pblico, patrimoniales y de productos de actividades industriales del

Estado.
La actividad financiera del Estado y el Poder Tributario.
La actividad financiera estatal se exterioriza en la obtencin de recursos y en la
realizacin de gastos lo cual apareja, la recaudacin fiscal y la afectacin de
erogaciones.
La poltica fiscal, la poltica econmica, y el ordenamiento normativo-financiero no se
desliga del ordenamiento jurdico constitucional, razn por la cual es imposible y errneo
romper ese nexo y suponer que la actividad financiera estatal es nicamente de
naturaleza econmica, o que puede anteponer los principios y pautas de esa ndole sin
tomar en cuenta prioritariamente a la Constitucin. Hemos de reafirmar que :
a) la actividad financiera estatal es jurdico-constitucional.
b) reviste carcter instrumental.
Se intercalan los fines de la actividad financiera. Ellos son los que hacen viable el
funcionamiento integral del estado democrtico y, en su ncleo, permiten dar
efectividad (en la vigencia sociolgica) a los derechos que tienen su raz en la
constitucin.
No es fcil, pero tampoco imposible, intentar un diseo de los parmetros que se
tienden desde la constitucin hacia la poltica fiscal y la actividad financiera, para
someterlas a fines relevantes. Por ej. :
a) el desarrollo humano, el desarrollo econmico-social, el equilibrio del desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones (art. 75, incs. 17.19 parr. 1 y 2 ; art. 75
inc. 2 parr. 3 ; arts. 41, 124 y 125).
b) la solidaridad (art. 75 inc. 2 parr. 3).
c) la igualdad de oportunidades en todo el territorio, la igualdad real de oportunidades y
de trato, la igualdad de oportunidades y posibilidades en materia educativa (art. 75
inc. 2 parr. 3, inc. 23 e inc. 19 parr. 3).
d) el progreso econmico con justicia social (art. 75 inc. 19 parr. 1)
e) la generacin de empleo (diem).
f) la productividad de la economa (diem).
g) la defensa del valor de la moneda (diem).
h) el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitucin y los Tratados
internacionales (art. 75 inc. 23).
i) la consideracin especial de los nios, las mujeres, los ancianos, y las personas con
discapacidad (diem).
j) globalmente, el funcionamiento de las instituciones de la constitucin.
ARTICULO 75 INC. 2. PARR. 3 : La distribucin entre la Nacin, las provincias y la

ciudad de Bs. As. y entre estas, se efectuar en relacin directa a las competencias,
servicios y funciones de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto ;
ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo,
calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
INC. 19 PARR. 1 : Proveer lo conducente al desarrollo humano, al
progreso econmico con justicia social, a la productividad a la economa nacional, a la
generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores, a la defensa del
valor moneda, a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y
aprovechamiento.
equilibrado, apto como el desarrollo humano y para que las actividades productivas
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la
utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y
cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los
presupuestos mnimos
de proteccin, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales.

Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radioactivos.
Estas pautas deben ser tomadas en cuenta cada vez que el Congreso dicta una ley de
coparticipacin federal, cuando aprueba el presupuesto, y cuando trata la cuenta de
inversin.
La tributacin.
En sentido amplio, la tributacin fiscal abarca el sistema de impuestos, tasas, y
contribuciones, y suele vrsela como apoyada en lo que se llama el Poder Impositivo
(o tributario o fiscal) del Estado (federal y provincial).
A veces, los principios constitucionales de la tributacin fiscal se trasladan a cargas que
no son ni impuestos, ni tasas, ni contribuciones (por ej., los aportes a un rgimen
jubilatorio), y que algunos denominan Contribuciones parafiscales.
El poder tributario del Estado admite diversas definiciones, pero todas ellas apuntan a la
posibilidad jurdica (competencia) de crear y exigir tributos con relacin a personas o
bienes que se encuentran en la respectiva jurisdiccin.
El tributo es, lato sensu, la detraccin que, en virtud de ese poder tributario, se hace de
una porcin riqueza de los contribuyentes a favor del estado. El tributo es una categora
de lo que se llama Ingresos Pblicos.
Las clases de gravmenes.

La tributacin fiscal abarca el sistema de impuestos, contribuciones y tasas.
a) Impuestos es la prestacin patrimonial, generalmente en dinero, debida al estado sin
contraprestacin oficial, con el fin de satisfacer necesidades colectivas ; en el
impuesto, quien lo paga no recibe beneficio concreto de ninguna ndole, pero el
estado atiende con su recaudacin gastos generales.
b) Contribucin (especial o de mejoras) es el tributo debido a quien obtiene una
plusvala o aumento de valor en un bien de que es propietario, en razn de una obra
pblica o una actividad estatal. (las contribuciones llamadas sociales o de
seguridad social no son incluidas por muchos autores entre las contribuciones de
naturaleza tributaria, por ej. los aportes de nuestro rgimen jubilatorio, las cuales se
introducen en las contribuciones parafiscales.
c) Tasa es la prestacin que se paga en virtud de un servicio pblico aprovechado ; hay
como en la contribucin, un beneficio recibido por el contribuyente, a diferencia del
impuesto.
La tasa tiene como hecho generador el aprovechamiento. La utilizacin de tal
servicio pblico para cada contribuyente puede ser tanto efectiva como potenciales.
Lo de aprovechado quiere decir que si el servicio pblico no se presta a favor de quien
pague la tasa, dicha tasa carece de fundamento. Los impuestos como las tasas tienen su
fundamento en el poder tributario del estado. La misma se impone a quien recibe la
prestacin de un servicio pblico, para cubrir el gasto y el uso (el servicio es
determinante del gravamen), mientras el impuesto se paga en proporcin a la capacidad
contributiva del contribuyente, y tiene como caracterstica su generalidad, ya que se
dirige a costear gastos del estado sin referencia directa a los contribuyentes.
Los impuestos como las tasas tienen su fundamento en el poder tributario del Estado ; la
tasa se impone a quien recibe la prestacin de un servicio pblico, para cubrir el gasto y
el uso.
La tasa puede distinguirse del precio, en tanto la primera es la retribucin que paga el
contribuyente por servicios pblicos de utilizacin obligatoria, y el segundo es la
retribucin por servicios de utilizacin facultativa para el usuario, la tarifa, no es
sinnimo de tasa ni de precio. La tarifa es la lista de tasas y precios fijados.
La tasa se distingue asimismo del canon : la tasa es la retribucin de un servicio
mientras el canon es el pago debido por uso de un bien del dominio pblico.
COMPLETAR
MONETARIOS
DEL
CREDITO
PUBLICO
PRODUCTOS DE ACTIVIDAD INDUSTRIAL DEL ESTADO.
PATRIMONIALES
PUNTO 8. 2.
RECURSOS TRIBUTARIOS. IMPUESTOS DIRECTOS E INDIRECTOS
(arts. 4 y 75 inc.2 y 6).

El poder tributario se halla repartido entre dos fuentes : a) el estado federal y b) las
provincias ; despus de la reforma de 1994 en jurisdiccin de las provincias, los
municipios de cada una de ellas tienen reconocido por el art. 123 un mbito da
autonoma en el que la constitucin provincial debe reglar el alcance y contenido de la
misma autonoma en el orden econmico y financiero, lo que implica admitir el poder
tributario municipal.
La constitucin denomina tesoro nacional al que se forma mediante la diversidad de
fuentes aludidas en el art. 4, dentro de las cuales se menciona a las contribuciones.
Artculo 4 : El gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los fondos del
Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de importacin y exportacin ; del
de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional ; de la rentas de correo ; de las
dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el
Congreso general, y de los emprstitos y operaciones de crditos que decreten el mismo
Congreso para urgencias de la Nacin o para empresas de utilidad nacional.
Los impuestos directos e indirectos.
Antes de la reforma de 1994, se interpret que la coordinacin del art. 4 con el que era
art. 67 incs. 1 y 2 dejaba en claro que el reparto competencial en materia tributaria
giraba en torno de los impuestos directos e indirectos. El texto vigente hasta 1994 se
refera a contribuciones directas en el citado art. 67 inc. 2, y a las dems
contribuciones en el art. 4, previendo en el mismo art. 67 inc. 1 los impuestos
aduaneros con el nombre de derechos de importacin y de exportacin.
Los impuestos indirectos se dividen en : a) indirectos externos, b) indirectos internos. Los
indirectos externos son los aduaneros.
Hay en la constitucin dos prohibiciones bsicas y tajantes al poder tributario :
a) no se puede grabar con impuesto alguno la entrada en territorio argentino de los
extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir y
ensear las ciencias y las artes (art. 25) ;
b) los extranjeros no estn obligados a pagar contribuciones forzosas extraordinarios
(art. 20).
c) una tercera, impide que en materia tributaria el poder ejecutivo dicte derechos de
necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3).
d) una cuarta, sustrae a la iniciativa popular los proyectos de ley referidos a tributos (art.
39).
PUNTO 8. 3. REGIMEN CONSTITUCIONAL DE LAS ADUANAS (arts. 9,10, 75 inc. 1
y 10).
Los principios constitucionales.

La constitucin formal ha federalizado las aduanas. Las normas que rigen la materia
son :
a) El art. 9 : en cuanto dispone que en todo el territorio del estado no habr ms
aduanas que las nacionales.
b) El art. 75 inc. 10 : en cuanto dispone que es atribucin del congreso crear o
suprimir aduanas.
c) El art. 9 : en cuanto dispone que en las aduanas nacionales regirn las tarifas
que sancione el Congreso.
d) El art. 75 inc. 1 : en cuanto dispone que corresponde al congreso legislar en
materia aduanera y establecer los derechos de importacin y exportacin, los
cuales, as como las avaluaciones sobre las que recaigan, sern uniformes en toda la
Nacin.
e) El art. 4 : en cuanto incluye a los derechos de importacin y exportacin entre los
recursos del tesoro nacional.
Cuando la Constitucin habla de aduanas nacionales se refiere a aduanas exteriores ;
que la competencia federal es exclusiva en ellas, en orden a los aspectos antes
delineados.
El estado federal no puede crear aduanas interiores.
Las provincias no pueden crear aduanas interiores ni exteriores, ni ejercer en cuanto a
las ltimas las competencias exclusivas del estado federal.
PUNTO 8. 4.
BASES CONSTITUCIONALES DE LA TRIBUTACION : legalidad, no
confiscatoriedad, igualdad. Retroactividad fiscal. Arts. 4, 16 y 17.

Los principios Constitucionales que rigen la tributacin.
Impuestos, contribuciones y tasas tienen en comn su carcter de tributos forzosos y
obligatorios. Su establecimiento debe satisfacer recaudos constitucionales :
a) El principio de Legalidad traslada a la materia tributaria la pauta del art. 19 : nadie
puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda. Todo tributo debe ser creado por
ley. Las leyes de contribucin deben, adems, comenzar su tratamiento congresional
en la Cmara de Diputados como cmara de origen (art. 52) ; la ley de
coparticipacin federal, en el senado (art. 75 inc. 2). El principio de legalidad
tributaria
surge
explcitamente
del
art.
17 :
slo
el
Congreso
impone
las
contribuciones que se expresan en el art. 4. Tambin hace falta ley para establecer
exenciones fiscales. Las leyes de exencin tambin deben comenzar su trmite
congresional en la Cmara de Diputados, porque son leyes de contribuciones. La
competencia del Poder Ejecutivo para dictar decretos de necesidad y urgencia, est
absoluta y expresamente prohibida en materia tributaria (art. 99 inc.3). tambin lo
est la iniciativa popular para proyectos de ley sobre tributos (art. 39). El principio de
legalidad exige que la ley establezca claramente el hecho imponible, los sujetos
obligados al pago, el sistema o la base para determinar el hecho imponible, la fecha
de pago, las exenciones, las infracciones y sanciones, el rgano para recibir el pago,
etc.
b) El principio de Igualdad Fiscal es una aplicacin especfica de la regla de igualdad
ante la ley. El art. 16 dice que la igualdad es la base del impuesto ; el art. 4 habla de
contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el
congreso, y el art. 75 inc. 2 -limitado a las contribuciones directas excepcionaleslas
califica
de
proporcionalmente
iguales.
Tambin
la
igualdad
real
de
oportunidades y de trato que alude el art. 75 inc. 23 despus de la reforma de 1994.

La igualdad fiscal no impide discriminar entre los contribuyentes, impide la
progresividad en todo el pas, o sea, prohibe que el congreso establezca tributos
territorialmente diferentes. Cuando un tributo corresponde a la jurisdiccin provincial,
la igualdad no queda violada si una provincia lo establece y la otra no, pero la que lo
establece ha de respetar en su mbito la uniformidad y generalidad que derivan de la
igualdad fiscal.
c) El
principio
de
No
Confiscatoriedad apunta directamente al derecho de
propiedad ; como el tributo toma parte del patrimonio o la riqueza del contribuyente,
ese quantum debe mantenerse dentro de ciertos lmites razonables ; cuando la parte
absorbida es sustancial, se configura una confiscacin inconstitucional. El derecho
judicial ha elaborado una pauta, estableciendo que el gravamen que absorbe ms del
treinta y tres por ciento de la materia imponible es inconstitucional por lesin al
derecho de propiedad. El principio de no confiscatoriedad adquiere un matiz
importante en materia de tasas. Para determinar el monto de la tasa, es necesario
ante todo tener en cuenta que la recaudacin total de la tasa tiene que guardar
proporcin razonable con el costo tambin total del servicio pblico prestado
efectivamente.
d) El principio de finalidad exige que todo tributo tenga un fin de inters general. La
tributacin no tiene como objetivo enriquecer al estado, sino lograr un beneficio
colectivo, comn o pblico. Con frmula ms clsica, habra que afirmar que la
legitimidad de la tributacin radica en el fin de bien comn al cual se destina la
recaudacin. Las pautas que rigen la actividad financiera del estado son :
en el impuesto, el contribuyente no recibe beneficio alguno concreto y directo por
parte del estado. Parecera, que no hubiera principio de finalidad. Pero no es as : todo
impuesto debe responder a un fin de inters pblico.
en la tasa hay una prestacin estatal que beneficia al contribuyente. La tasa
presupone una contraprestacin equivalente al costo del servicio prestado.
en la contribucin especial, el contribuyente retribuye un beneficio especial o
plusvala obtenidos en una propiedad que ha incorporado un mayor valor a causa de
una obra pblica o actividad estatal.
La razonabilidad .
Los
cuatro
principios
enunciados
(legalidad,
igualdad
fiscal,
finalidad,
no
confiscatoriedad), se hallan relacionados con el de razonabilidad, y como rodeados y

alimentados por ej. : la ley tributaria debe ser razonable.
La poltica fiscal.
Toda carga fiscal debe satisfacer un fin social y pblico de inters general. Hay algo ms,
que apunta a lo que en materia de poltica fiscal global se concibe como una
proporcionalidad adecuada y razonable entre la recaudacin de la carga impositiva total
y los beneficios que por ella recibe la comunidad.
En el derecho constitucional material, la poltica fiscal no slo ha estado alejada del
programa constitucional y de muchos de los principios que l contiene, sino que sigue
incurriendo en numerosas violaciones a la constitucin.
La generalidad de los tributos.
La generalidad tributaria es un principio conexo con el de igualdad y el de finalidad, pero
hay que interpretarlo correctamente.
La generalidad y uniformidad del tributo pueden examinarse desde el punto de vista de
quienes han de pagarlo (sujetos pasivos de la obligacin fiscal), y de aqullos a quienes
beneficia la recaudacin (finalidad tributaria).
La generalidad siempre exige, que todos sean contribuyentes en beneficio de toda la
sociedad.
La relacin y la obligacin tributarias.
La relacin fiscal o tributaria es el vnculo jurdico que se configura entre el estado y el
sujeto afectado por el tributo. La obligacin fiscal o tributaria es, la que pesa sobre el
sujeto obligado a pagar el tributo ; es una obligacin da dar , pero hay tambin otros
aspectos de la obligacin fiscal que no implican pago. La obligacin fiscal de pagar el
tributo se llama deuda tributaria.
El sujeto activo de la obligacin en la relacin fiscal es, el estado (estado-fisco), pero
tambin puede serlo un ente u organismo al que el estado concede la facultad de cobrar
el tributo.
El sujeto pasivo de la obligacin fiscal, es generalmente, el contribuyente que debe
pagar el tributo, pero en algunos casos es tambin un tercero distinto del contribuyente,
a quien la ley le obliga a pagar el tributo que debe el contribuyente.
La llamada determinacin tributaria es el acto de la administracin en el que sta
manifiesta y formaliza su pretensin fiscal contra un contribuyente o responsable
estableciendo el monto e intimado el pago de la obligacin.
La libertad fiscal.
La tributacin se vincula con la libertad fiscal. El tema se vincula con la tributacin del
derecho tributario, sobre la cual el derecho judicial de la Corte sostiene que las normas
tributarias no deben necesariamente entenderse con el alcance ms restringido que su
texto admita, sino en forma tal que el propsito de la ley se cumpla conforme a los
principios de una razonable y discreta interpretacin.
PUNTO 8. 5. RETROACTIVIDAD FISCAL. Arts. 4, 16 y 17.
La retroactividad de la ley fiscal.
La aplicacin del principio de legalidad a la materia tributaria conduce a una primera
consecuencia, si es que no hay tributo sin ley, esta ley debe ser previa o anterior al
hecho imponible.
El principio de legalidad tributaria y de irretroactividad de la ley fiscal no termina en el
mbito estricto de la normatividad legal. En efecto, cuando un sistema determinado
tiene establecido que las consultas evacuadas por el fisco a los contribuyente confieren
vinculatoriedad a las respuestas, es inconstitucional dejar de aplicar a las consultas
realizadas durante su vigencia.
El pago de un tributo de acuerdo a la ley vigente al tiempo de efectuarlo, libera al
contribuyente o responsable de la obligacin fiscal.
La revisin judicial de los gravmenes.
La creacin y aplicacin de tributos est sujeta a control judicial de constitucionalidad.
Puede recaer sobre dos aspectos :
a) la imposicin de contribuciones por el congreso.
b) la recaudacin de las mismas por el poder ejecutivo.
La revisin judicial debe entenderse a tenor de dos principios bsicos :
a) el poder judicial est siempre habilitado para pronunciarse sobre la validez de los
gravmenes cuando se los ataca por reputrselos incompatibles con la constitucin.
b) en cambio, el poder judicial no puede revisar el criterio, la oportunidad, la
conveniencia o el acierto con que el legislador se ha manejado al establecer los
gravmenes, como tampoco sus efectos econmicos, fiscales, sociales o polticos.
El solve et repete.
Ha sido regla en nuestro derecho que la inconstitucionalidad de los tributos no puede
alegarse sino despus de haberlos satisfecho. Ello significa que el contribuyente que
paga un tributo no puede atacar la norma que impone la obligacin fiscal sin haber
cumplido previamente con ella. Esta regla se conoce con el nombre de solve et repete.
Hay doctrina que considera actualmente derogado o improcedente el principio solve el
repete desde la incorporacin del Pacto de San Jos de Costa Rica al derecho argentino
(ahora con jerarqua constitucional).
PUNTO 8. 6. DISTRIBUCION IMPOSITIVA ENTRE NACION Y PROVINCIA. LEYES
CONVENIO (art. 75 inc. 2). COPARTICIPACION. CIRCULACION ECONMICA.
PEAJE (Arts. 10, 11 y 12).
El reparto de competencias.
El poder tributario se halla repartido entre dos fuentes : a) el estado federal ; b) las
provincias ; despus de la reforma de 1994, en jurisdiccin de las provincias, los
municipios de cada una de ellas tienen reconocido por el art. 123 un mbito de
autonoma en el que la constitucin provincial debe reglar el alcance y contenido de la
misma autonoma en el orden econmico y financiero, lo que implica admitir el poder
tributario municipal.
La constitucin denomina tesoro nacional al que se forma mediante la diversidad de
fuentes aludidas en el art. 4, dentro de las cuales se menciona a las contribuciones.
El tesoro nacional.
El art. 4 de la constitucin est referido a la composicin de lo que la norma llama el
tesoro nacional. Dice as : El gobierno federal provee a los gastos de la nacin con los
fondos del tesoro nacional, formado del producto de derechos de importacin y
exportacin, del de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional, de la renta de
correos, de las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin
imponga el congreso general, y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete
el mismo congreso para urgencias de la nacin o para empresas de utilidad nacional.
El art. 75 inc. 2.
Competencias federales y provinciales en materia tributaria :
Impuestos directos :
principio : competencia de las provincias.
excepcin : competencia del estado federal (slo por tiempo determinado, y siempre
que la defensa, seguridad comn y bien general del estado lo exijan.
Impuestos indirectos :
externos : competencia exclusiva del estado federal (derechos aduaneros de
importacin y exportacin).
internos : competencia concurrente del estado federal y de las provincias.
Antes de la reforma de 1994 que ha dado al inc. 2 del art. 75 el rgimen de
coparticipacin haba adquirido vigencia sociolgica en la constitucin material a travs
del mecanismo de las leyes-contratos, que ahora el inc. 2 llama ley-convenio.
Dicha norma corresponde las competencias del congreso, y dice as :
Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias.
Imponer contribuciones directas ; por tiempo determinado, proporcionalmente iguales
en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien
general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin
de la parte o el total de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables.
regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en
la remisin de los fondos.
La distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos Aires, se efectuar
en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas
contemplando criterios objetivos de reparto.
El artculo 3 dice :
Establecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables, por tiempo
determinado, por la ley especial aprobada por la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Del inc. 2 parece desprenderse claramente que la coparticipacin en l prevista no es
facultativa sino obligatoria, o sea, que no depende de la voluntad del congreso
establecerlas o no.
Las contribuciones y el reparto de competencias.
Las contribuciones indirectas son de competencia concurrente del congreso y de las
provincias.
En orden a las contribuciones directas, se mantiene la competencia excepcional del
congreso, al modo como ya estaba previsto en el anterior art. 67 inc. 2. Cuando el texto
reformado aade que las contribuciones aludidas en el actual inc. 2, -o sea, las
indirectas y las directas- son coparticipables, a menos que una parte o el total tengan
asignacin especfica.
La cuestin exige un desdoblamiento :
a) cuando la constitucin menciona las contribuciones previstas en este inciso y las
hace coparticipables, slo habilita :
la coparticipacin en las directas cuando stas se sujetan estrictamente a la
transitoriedad y a las causas especficas que prev el inciso.
pero, al igual que antes, es inconstitucional establecer contribuciones de modo
permanente y, por ende, que tambin es inconstitucional la coparticipacin,
porque no se puede coparticipar recursos derivados de contribuciones que el
congreso no tiene facultad de establecer, ni las provincias facultad para
transferirles sus competencias.
b) cuando
las
contribuciones
directas
respetan
estrictamente
los
requisitos
de
temporalidad y de causas especficas, la coparticipacin a que apunta el inciso es

constitucional y, hace compatible el ejercicio de una competencia excepcional del
congreso con la competencia general y permanente que invisten las provincias para
crear impuestos directos en su jurisdiccin.
El inc. 2 deja fuera de la coparticipacin :
a) a los tributos aduaneros.
b) a toda contribucin que, parcial o totalmente, ha recibido por ley una asignacin
especfica en la recaudacin fiscal.
Mejor que asignacin especfica, sera decir afectacin especfica. De todas maneras,
lo que nos parece incomprensible es que la norma constitucional deje margen para que
tales
afectaciones
que
detraen
fondos
la
coparticipacin
puedan
provenir
unilateralmente de una ley del Congreso, sin acuerdo de las provincias ya que, en el
sistema, ellas son sujetos de la relacin federal para acordar las bases y para tener
parte en la distribucin.
La ley-convenio
La norma estipula el sistema de la ley-convenio para la coparticipacin.
Cuando el inc. 2 alude a una ley-convenio -en singular- abre la duda de si la
coparticipacin debe regularse en una nica ley, o si es viable que adems de la leymarco general, otras leyes atiendan parcialmente a un determinado tributo.
La referencia a una ley-convenio sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las
Provincias provoca dos sugerencias :
a) En tales acuerdos no se incluye a la ciudad de Bs. As. no obstante el status de
autonoma que delinea el art. 129.
b) Si la ley-convenio surge de acuerdos entre el estado federal y las provincias, y se
asienta sobre esa base, parece que tales acuerdos han de ser previos a la leyconvenio, con lo que ya no sera aplicable el modelo de una ley unilateralmente
dictada por el Congreso a la que recin despus adhieren las provincias.
La ley-convenio, pese a ser una ley tributaria, hace excepcin al principio del art. 52,
segn el cual la Cmara de origen en materia de contribuciones debe ser la de
diputados. Ac se prescribe, en cambio, que la ley-convenio tendr al Senado como
Cmara de origen, y adems abra de sancionarse con la mayora absoluta de la
totalidad de miembros de cada cmara. Dicha ley no admite ser modificada
unilateralmente, ni tampoco reglamentada por el Poder Ejecutivo. Significa que reviste
jerarqua superior a las leyes aludidas en el art. 31.La misma ser aprobada por las
provincias.
Los acuerdos que deben ser la base de la ley-convenio exterioriza un modo anticipado
de participacin y, hasta de consenso. Esta ley precisa que la aprobacin sea voluntaria
porque, de lo contrario, no tendra sentido hablar de una
ley convenio si resultara de
adhesin provincial coactiva a la ley emanada unilateralmente del gobierno federal.

La
ley-convenio
tiene
que
garantizar
la
remisin
automtica
de
los
fondos
coparticipables.
La distribucin
Dice la norma que la distribucin entre la Nacin, las Provincias y la ciudad de Bs. As., y
entre estas, se har en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de
cada una de ellas, y que se contemplarn criterios objetivos de reparto. La distribucin
ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo,
calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio del pas.
La norma prohibe transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva
reasignacin de recursos, que necesita ser aprobada por ley del Congreso, y por la
Provincia interesada o la Ciudad de Bs. As. en su caso.
El control
Se dispone la creacin por ley de un organismo fiscal federal para control y fiscalizacin
de la ejecucin de cuanto establece el inc. 2. La ley debe asegurar en la composicin
de dicho ente la representacin de todas las Prov. y la Ciudad de Bs. As.
La clusula transitoria
La disposicin transitoria 6 dice : Un rgimen de coparticipacin conforme lo dispuesto
en el inc. 2 del art. 75 y la reglamentacin del organismo fiscal federal, sern
establecidos antes de la finalizacin del ao 1996 ; la distribucin de competencias,
servicios y funciones vigentes a la sancin de esta reforma, no podr modificarse sin la
aprobacin de la provincia interesada ; tampoco podr modificarse en desmedro de las
provincias la distribucin de recursos vigente a la sancin de esta reforma y en ambos
casos hasta el dictado del mencionado rgimen de coparticipacin.
La presente clusula no afecta los reclamos administrativos o judiciales en trmite
originados por diferencias, por distribucin de competencias, servicios, funciones o
recursos entre la Nacin o las Provincias.
Hay aqu, como en otras disposiciones tambin transitorias, un plazo fijado para
establecer tanto un rgimen de coparticipacin cuanto para reglamentar el organismo
fiscal federal.
El plazo venci sin haberse cumplido con la legislacin obligatoria.
El derecho judicial en materia de competencias tributarias federales y
provinciales
El derecho judicial que antes de la reforma de 1994 ha interpretado el reparto de
competencias impositivas, comienza con la afirmacin de que tanto el estado federal
como las provincias estn constitucionalmente autorizados a crear impuestos dentro de
los lmites hasta donde alcance su jurisdiccin. El estado federal no puede impedir a las
provincias el ejercicio del poder que no han delegado o que se han reservado y que el
poder impositivo de las provincias se extiende a todas las cosas que se encuentran
dentro de su jurisdiccin territorial y que forman parte de su riqueza pblica, con tal que
al ejercer ese poder impositivo no vulneren los arts. 9, 10, 11 y 126 de la Constitucin
Federal.
La clusula comercial y el poder impositivo

Se llama clusula comercial a la norma del art. 75 inc. 13 que confiere al Congreso la
facultad de reglar el comercio interprovincial e internacional. La regulacin de dicho
comercio interjurisdiccional es privativa del Congreso. En cambio, el poder impositivo,
encuentra en la Constitucin sus normas propias, que dan lugar a un reparto entre
estado federal y provincias ; o sea que en el poder impositivo hay algunas competencias
provinciales ; por ende, la competencia impositiva, y la que atribuye la clusula
comercial, son distintas, y no deben confundirse.
Las provincias no pueden convertir en hecho imponible a la actividad misma que
implica comercio entre provincias o con el exterior, pero la ganancia que derivan de
esa actividad son hechos imponibles diferentes de la actividad que los produce, y
como diferentes pueden ser captados por leyes provinciales.
El derecho judicial distingue la clusula comercial y el poder impositivo, y an cuando
por la 1 queda impedido a las provincias reglar el comercio interjurisdiccional, no queda
necesariamente
inhibido
el
poder
impositivo
provincial
que
grava
actividades
relacionadas con aquel comercio.

Prohibiciones al poder impositivo provincial :
a) Las provincias no pueden grabar la importacin y exportacin, porque se trata de
impuestos aduaneros exclusivamente federales.
b) Las provincias no pueden grabar como hecho imponible a la actividad comercial
interjurisdiccional (pero s al ingreso o la ganancia que ella reporta).
c) Las provincias no pueden discriminar por razn de su origen, cuando establecen las
cargas tributarias, al comercio exterior o al interprovincial.
d) Las provincias no pueden grabar como hecho imponible la entrada o salida de
productos.
e) Las provincias no pueden establecer un tributo como condicin o con motivo del
ejercicio de una actividad comercial interjurisdiccional.
f) Las provincias no pueden crear impuestos que entorpezcan, frustren o impidan la
circulacin interprovincial comercial, ni el comercio internacional.
La competencia tributaria de los municipios de provincia.
Durante un tiempo, habamos interpretado como admisible que los municipios de
provincia ejercieran por delegacin de la provincia determinadas competencias
tributarias. Posteriormente, evolucionamos hasta reconocer que los municipios investan
poder tributario originario o propio. Antes de la reforma constitucional de 1994.
Actualmente el art. 123 obliga a las provincias a reglar el alcance y contenido de la
autonoma municipal en el orden econmico y financiero.
Cada Constitucin provincial ha de reconocer a cada municipio de su jurisdiccin, un
espacio variable para crear tributos, lo que implica que desde la constitucin federal se
de sustento al poder impositivo originario de los municipios.
La circulacin territorial.
La prohibicin de establecer aduanas interiores se vincula con la circulacin territorial, la
que a su vez se enlaza con la libertad de comercio, de navegacin, y hasta de trabajar.
La constitucin formal ha querido hacer del estado un solo y nico territorio a los fines
del trnsito o paso de personas, bienes, buques, vehculos, etc.. Esto es lo que se llama
circulacin territorial, como libertad de circulacin sin trabas emergentes de aduanas
interiores o de gravmenes al trfico territorial interno.
El art. 10 consigna que en el interior de la Repblica es libre de derechos la circulacin
de los efectos de produccin o fabricacin nacional, as como los gneros y mercancas
de todas clases, despachados en las aduanas exteriores.
El art. 11 aade que los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as
como los ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra
sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindole tambin los carruajes,
buques o bestias en que se transporten ; y ningn otro derecho podr imponrseles en
adelante, cualquiera que sea su denominacin, por el hecho de transitar el territorio.
El art. 12 dice que los buques destinados de una provincia a otra no sern obligados a
entrar, ansiar y pagar derechos por una causa de trnsito, sin que en ningn caso
puedan concederse preferencias a un puerto respecto de otro por medio de leyes o
reglamentos de comercio. Esta ltima norma debe coordinarse con la que consagra la
libre navegacin de los ros interiores (art. 26) y con la que dispone que es competencia
del congreso reglamentar esa libre navegacin (art. 75 inc.10).
Lo abolido y prohibido es el gravamen a la circulacin territorial.
La circulacin llamada econmica es otra cosa ; el derecho judicial emergente de la
Corte Suprema tiene establecido que la exoneracin impositiva de la circulacin
territorial no impide que las provincias graven mercaderas no producidas en ellas una
vez que han entrado en la circulacin econmica local o se han incorporado a la riqueza
provincial.
El peaje.
El peaje como contribucin o pago que debe satisfacer el usuario de una obra pblica
vial (camino, ruta, puente, etc.) no viola la libre circulacin territorial en tanto se
respeten determinadas condiciones como :
a) que el pago se destine a solventar gastos de construccin, armonizacin, uso o
conservacin de la obra.
b) que el uso de la obra est destinado a todos sin discriminacin.
c) que ese uso no sea obligatorio.
d) que el monto sea proporcional al costo, uso o conservacin de la obra.
e) que el monto sea uniforme para todos los usuarios que se hallen en las mismas
condiciones.
f) que no se encubra un gravamen al trnsito.
Para buena parte de la doctrina, el peaje tiene naturaleza de tasa.
UNIDAD IX
El Congreso
La constitucin ha querido denominar al congreso poder legislativo; este rgano
detenta con exclusividad la funcin legislativa en sentido material, pero no agota en ella
todo cmulo de sus competencias, en las que tambin aparece funcin administrativa,
ocasionalmente funcin jurisdiccional y actividad poltica.
El Congreso es un rgano del poder. Es un rgano colegiado, porque se compone de
varios individuos (diputados y senadores), y es un rgano complejo porque cada una de
sus cmaras tiene naturaleza de rgano.
Aceptando esta categora decimos que:
a- los actos del congreso que exigen competencia compartida de ambas cmara son
actos complejos;
b- los actos de cada cmara que no requieren la competencia compartida de la otra
son actos simples de la cmara que los cumple.
La reforma del 94
Los arts. 44, 45 y 54 han introducido modificaciones en la composicin de ambas
cmaras, y el art. 54 incorpora adems un cambio importante en el nmero y eleccin
de senadores.
Los arts. 44 y 45 traen dos innovaciones:
a- aaden diputados por la ciudad de Bs. As. (en virtud de su rgimen autonmico,
art. 129);
b- mantienen diputados por la capital federal para el caso de que se traslade fuera
de la ciudad de Bs. As.
De esta manera la cmara de diputados tiene prevista una composicin tripartita:
a) diputados de cada provincia; b) diputados por la ciudad de Bs. As.; c) diputados por la
Capital Federal (en caso de traslado).
El art. 54; a) aade senadores por la ciudad de Bs. As.; b) suprime los senadores por la
capital federal, que dejar de tenerlos si se traslada fuera de la ciudad de Bs. As.
La composicin del senado es bipartita; a) senadores por cada provincia; b) senadores
por la ciudad de Bs. As.
Adems:
a- eleva de dos a tres el numero de senadores;
b- reemplaza con eleccin directa el sistema mediante el cual se elegan los
senadores por las provincias y por la capital federal
c- reparte las tres bancas de cada jurisdiccin del siguiente modo; dos senadores al
partido que obtiene el mayor numero de votos;
un senador al partido que le
sigue en numero de votos

Artculo 44- Un Congreso compuesto de dos Cmaras, una de Diputados de la Nacin y
otra de Senadores de las provincias y de la Ciudad de Buenos Aires, ser investido del
Poder Legislativo de la Nacin
Artculo 45- La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos
directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de la
Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos electorales de
un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de representantes ser de
uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que no baje de diecisis mil
quinientos. Despus de la realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin
con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para
cada diputado.
Artculo 54- El Senado se compondr de tres senadores por cada provincia y tres por la
Ciudad de Buenos Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos
bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos, y la restante al
partido poltico que le siga en nmero de votos. Cada senador tendr un voto.
La representacin poltica
La constitucin alude en la norma de su art. 44 a los diputados de la nacin, es decir, del
pueblo, como reza el art. 45.
El art. 1 de la constitucin define la forma de gobierno como representativo. El art. 22,
por su parte, dice que el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de
representantes.
Para nosotros, no hay tal representacin del pueblo por el gobierno; los diputados no son
los representantes del pueblo, sino ms bien, son representantes de los partidos
polticos.
El bicamarismo
La ndole compleja del rgano congreso nos lleva al tema del bicamarismo o estructura
bicameral del rgano.
Nuestro
congreso es bicameral porque el estado es federal: el bicamarismo federal
tiene su modelo en al constitucin de los Estados Unidos, y responde a la teora de que

la cmara de representantes (diputados) representa al pueblo y la de senadores a los
estados miembros o provincias.
El art. 45 establece un congreso compuesto de dos cmaras, una de diputados de la
nacin, y otro de senadores de las provincias y de la ciudad de Bs. As., ser investido
del poder legislativo de la nacin. La cmara de diputados, segn la norma escrita,
representa al pueblo o a la nacin.
El bicamarismo en las legislaturas provinciales
En razn de que las provincias deben, al dictar sus constituciones, guardar la
subordinacin y coherencia de sus respectivos ordenamientos con el ordenamiento del
estado federal, han de reproducir la divisin de poderes y, por lo tanto, organizar su
poder legislativo (legislatura). Pero no quedan obligadas a reproducir el bicamarismo
federal, porque no concurre la mima razn que preside la divisin del congreso en dos
cmaras.
El bicamarismo no es una parte esencial de nuestra estructura tripartita del poder.
La pertenencia de las bancas del congreso

Pensamos que debe distinguirse la banca de diputados, y las de senadores. Los
diputados (que en el orden normativo representan al pueblo) representan realmente a
sus respectivos partidos que postularon las candidaturas triunfantes.
Cuando un diputado se desvincula por cualquier causa del partido que lo nomin su
candidatura, debe perder su banca.
Hay constituciones provinciales que definen expresamente la pertenencia partidaria de
las bancas.
En el orden federal no hay ninguna norma expresa que defina esta pertenencia
partidaria de las bancas de los diputados. Entonces, para la eventual perdida de la
banca por un diputado que deja de pertenecer al partido que lo postulo, ha de
computarse el art. 66, que otorga a cada cmara la competencia privativa de remover o
expulsar a sus miembros.
Artculo 66- Cada Cmara har su reglamento y podr con dos tercios de votos,
corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus
funciones, o removerlo por inhabilidad fsica o moral sobreviniente a su incorporacin, y
hasta excluirle de su seno; pero basta la mayora de uno sobre la mitad de los presentes
para decidir en las renuncias que voluntariamente hicieren de sus cargos.
Las bancas de los senadores

Despus de la reforma del 94 la banca de los senadores ofrece ms dudas que antes. En
primer lugar, hemos de indagar el actual art. 54, que dice as:
bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos, y la restante al partido
poltico que le siga en nmero de votos. Cada senador tendr un voto.
En segundo lugar, los senadores ya no son elegidos por las legislaturas provinciales.
En tercer lugar, no cabe duda de que el reparto de las tres bancas entre dos partidos
refuerza la postulacin partidaria de candidatos al electorado.
La imagen que brinda ahora el senado posee un indudable perfil de representacin
partidaria y, nos hace detectar que ac s aparece el monopolio partidario de las
candidaturas.
Los senadores representan a las provincias y a la ciudad de Bs. As. a travs del partido
al que tambin representan.
Cmara de Diputados
El numero de diputados
El Artculo 45 dispone:
La Cmara de Diputados se compondr de representantes
elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y

de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos electorales
de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de representantes ser
de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin ) que no baje de diecisis mil
quinientos (modificado por ley 22847, que establece uno por cada 161.000 o fraccin de
80.500) Despus de la realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin
con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para
cada diputado.
Los diputados son, de acuerdo con la letra y espritu de la constitucin formal,
representantes de la nacin (art. 44) o del pueblo (art. 45). Son elegidos por el
pueblo; el pueblo es, a este fin, el electorado activo o cuerpo electoral.
El nmero de habitantes que sirve de ndice bsico para establecer el numero de
diputados debe computarse incluyendo a los extranjeros.
La base de poblacin de la que surge el numero de diputados se reajusta
peridicamente de acuerdo con el censo general.
La base de poblacin fijada en el art. 45 puede ser aumentada pero no disminuida, de
lo que resulta que el numero de diputados extrado de la poblacin de cada provincia y
de la capital puede ser inferior al que existe antes de cada censo. El art. 45 dice no
podr disminuirse, pero si aumentarse, la base de poblacin que prescribe, o sea, uno
por cada treinta y tres mil o fraccin que no baje de diecisis mil quinientos.
La interpretacin de los art. 45 y 46; el mnimo de dos diputados.

El art. 45 impone a cada distrito el numero de diputados que resulte de su poblacin. Si
se toma en cuenta esta norma aislada, hay que afirmar que si acaso una provincia de
escasa poblacin no alcanza mas que a un diputado, solo puede tener un diputado. De
acuerdo al censo de 1947, muchas provincias de poblacin reducida solo tenan un
diputado al tiempo de dictarse la ley 15.264 del 59 que les aseguro un mnimo de dos.
La conclusin que surge de la interpretacin desconectada del art. 45 no es la mas
acertada, porque la constitucin se ha de interpretar en forma sistemtica, coordinando
todas las normas que, entre s, guardan relacin suficiente.
Es as como se debe acudir al art. 46. Este artculo es, en realidad, una norma
transitoria que el constituyente incluy nicamente para determinar por s mismo la
composicin de la cmara de diputados y el numero de sus miembros en la primera
legislatura, pero pese a esa circunstancialidad temporal es imprescindible observar que
para la primera vez, ninguna provincia tenia menos de dos diputados. La norma subsiste
despus de la reforma del 94.
Segn los art. 45 y 46 despus de 1853 ninguna provincia puede tener menos de dos
diputado, porque es mnimo lo tuvo para formar el primer congreso.
Artculo 46- Los diputados para la primera Legislatura se nombrarn en la proporcin
siguiente: por la Provincia de Buenos Aires, doce; por la de Crdoba, seis; por la de
Catamarca, tres; por la de Corrientes, cuatro; por la de Entre Ros, dos; por la de Jujuy,
dos; por la de Mendoza, tres; por la de la Rioja, dos; por la de Salta, tres; por la de
Santiago, cuatro; por la de San Juan, dos; por la de Santa Fe, dos; por la de San Luis,
dos; y por la de Tucumn, tres.
Eleccin, requisitos y la duracin de los diputados
La eleccin de los diputados se efecta de modo directo y a simple pluralidad de

sufragios.
Artculo 48- Para ser diputado se requiere haber cumplido la edad de veinticinco aos,
tener cuatro aos de ciudadana en ejercicio, y ser natural de la provincia que lo elija, o
con dos aos de residencia inmediata en ella.
Estas condiciones deben reunirse para ser diputado, o sea, al tiempo de aprobarse el
diploma del electo por la cmara (a diferencia de las condiciones para ser elegido
senador, que deben reunirse al tiempo de la eleccin).
Los diputados duran cuatro aos, y son reelegibles, pero la cmara se renueva por mitad
cada bienio (a cuyo efecto, los nombrados para la primera legislatura deban sortear,
luego que se reuniera, los que habran de salir en el primer periodo)
Artculo 50- Los diputados durarn en su representacin por cuatro aos, y son
reelegibles; pero la Sala se renovar por mitad cada bienio; a cuyo efecto los nombrados
para la primera Legislatura, luego que se renan, sortearn los que debern salir en el
primer perodo
El art. 51 prescribe que en caso de vacante, el gobierno de la correspondiente

jurisdiccin hace proceder a la eleccin legal de un nuevo miembro; por eso reputamos
de inconstitucional todo sistema legal, que juntamente con los diputados, obliga a elegir
suplentes para reemplazar a los titulares.
No obstante, el derecho constitucional
material ha incorporado la prctica de elegir suplentes en la eleccin de diputados para

tener sustitutos anticipados en caso de vacantes, por lo que producidas stas no se
realiza una nueva eleccin como lo establece el art. 51.
Es inconstitucional que el diputado que cubre la banca dejada vacante por otro durante
el plazo de cuatro aos, vea reducido el suyo por uno menor para solo completar el
perodo.
Artculo 51- En caso de vacante, el Gobierno de provincia, o de la Capital hace
proceder a eleccin legal de un nuevo miembro.
Cmara de senadores
Su integracin
El senado se compone de tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Bs.
As., cada senador tiene un voto (art. 54); la senadura por la capital federal ha
desaparecido.
Eleccin, requisitos y duracin de los senadores

Los senadores de las provincias ya no son elegidos por sus legislaturas a pluralidad de
votos, conforme al anterior art. 46 de la constitucin, sino por el cuerpo electoral pues
ahora la eleccin es directa (art. 54)
bancas al partido poltico que obtenga el mayor nmero de votos, y la restante al
partido poltico que le siga en nmero de votos. Cada senador tendr un voto.
Los requisitos para ser elegido senador (que deben reunirse, por eso, en el momento en
que la eleccin se realiza, y no en el que el senador se incorpora a la cmara; sin
embargo para la ctedra los requisitos siempre deben reunirse en el momento de la
incorporacin) son: treinta aos, haber sido seis aos ciudadano de la nacin, disfrutar
de una renta anual de dos mil pesos fuertes o entrada equivalente, y ser natural de la
provincia que lo elige o con dos aos de residencia inmediata en ella (art. 55).
Artculo 55- Son requisitos para ser elegidos Senador: Tener la edad de treinta aos,
haber sido seis aos ciudadano de la Nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil
pesos fuertes o de una entrada equivalente, y ser natural de la provincia que lo elija, o
con dos aos de residencia inmediata en ella
Ya no duran nueve aos en el ejercicio de su mandato sino seis, y son reelegibles

indefinidamente (este adverbio no figura en la clusula de reeleccin de los diputados
del art. 50) El senador se renueva a razn de una tercera parte de los distritos
electorales cada dos aos.
Artculo 56- Los senadores duran seis aos en el ejercicio de su mandato, y son
reelegibles indefinidamente; pero el Senado se renovar a razn de una tercera parte de
los distritos electorales cada dos aos.
Cuando vaca una plaza senatorial por muerte, renuncia u otra causa, el gobierno a que
corresponda la vacante hace proceder inmediatamente a la eleccin de un nuevo
miembro (atr. 62)
La vacancia por renuncia no se opera por la presentacin de la dimisin, sino recin a
partir del momento en que el senado la acepta. Por ende no se puede designar nuevo
senador antes de dicha aceptacin, porque la banca no esta vacante. En caso de
realizarse
tal
eleccin
anticipadamente,
queda
afectada
de
nulidad
inconstitucionalidad.
CDIGO ELECTORAL NACIONAL

Decreto N 2.135/83 del 18 de agosto de 1983
con las modificaciones introducidas por las leyes N 23.247, 23.476, 24.012,
24.444 y 24.904
CAPITULO II: De la eleccin de senadores nacionales
Art. 156.- Los senadores nacionales por las provincias y la ciudad de Buenos Aires se
elegirn en forma directa por el pueblo de las mismas que se considerarn a este fin
como distritos electorales. La eleccin ser convocada con una anticipacin de noventa
(90) das y deber celebrarse dentro de los dos (2) meses anteriores al 10 de diciembre
del ao 2001 y as se har sucesivamente en cada renovacin bienal del cuerpo,
respetndose los referidos plazos;
Cada elector votar por una lista oficializada con dos candidatos titulares y dos
suplentes.
Art. 157.-El escrutinio de cada eleccin se practicar por lista sin tomar en cuenta las
tachas o sustituciones que hubiere efectuado el votante.
Resultarn electos los dos titulares correspondientes a la lista del partido o alianza
electoral que obtuviere la mayora de los votos emitidos y el primero de la lista siguiente
en cantidad de votos. El segundo titular de esta ltima lista ser el primer suplente del
senador que por ella result elegido. Los suplentes sucedern al titular por su orden en
el caso previsto por el artculo 62 de la Constitucin Nacional.
CAPITULO III: De los diputados nacionales
Art. 158.- Los diputados nacionales se elegirn en forma directa por el pueblo de cada
provincia y de la Capital Federal que se considerarn a este fin como distritos
electorales.
Cada elector votar solamente por una lista de candidatos oficializada cuyo nmero ser
igual al de los cargos a cubrir con ms los suplentes previstos en el articulo 163 de la
presente ley.
Art. 159.-El escrutinio de cada eleccin se practicar por lista sin tornar en cuenta las
tachas o sustituciones que hubiere efectuado el votante.
Art. 160.- No participarn en la asignacin de cargos las listas que no logren un mnimo
del tres por ciento (3%) del padrn electoral del distrito.
Art. 161.- Los cargos a cubrir se asignarn conforme al orden establecido por cada lista
y con arreglo al siguiente procedimiento:
a) El total de los votos obtenidos por cada lista que haya alcanzado como mnimo el tres
por ciento (3%) del padrn electoral del distrito ser dividido por uno (1), por dos (2), por
tres (3) y as sucesivamente hasta llegar al nmero total de los cargos a cubrir;
b) Los cocientes resultantes, con independencia de la lista de que provengan, sern
ordenados de mayor a menor en nmero igual al de los cargos a cubrir;
c) Si hubiere dos o ms cocientes iguales se los ordenar en relacin directa con el total
de los votos obtenidos por las respectivas listas y si stos hubieren logrado igual nmero
de votos el ordenamiento resultar de un sorteo que a tal fin deber practicar la Junta
Electoral competente;
d) A cada lista le correspondern tantos cargos como veces sus cocientes figuren en el
ordenamiento indicado en el inciso b).
Art. 162.- Se proclamaran diputados nacionales a quienes resulten elegidos con arreglo
al sistema adoptado en el presente capitulo.
Art. 163.-En las convocatorias de cada distrito electoral se fijar el nmero de
diputados nacionales, titulares y suplentes. A estos fines se establecer el nmero de
suplentes que a continuacin se expresa:
Cuando se elijan 2 titulares: 2 suplentes.
Cuando se elijan de 3 a 5 titulares: 3 suplentes.
Cuando se elijan 6 y 7 titulares: 4 suplentes.
Cuando se elijan 8 titulares: 5 suplentes.
Cuando se elijan 9 y 10 titulares: 6 suplentes.
Cuando se elijan de 11 a 20 titulares: 8 suplentes.
Cuando se elijan, 21 titulares o ms: 10 suplentes.
Art. 164.- En caso de muerte, renuncia, separacin, inhabilidad o incapacidad
permanente de un diputado nacional lo sustituirn quienes figuren en la lista como
candidatos titulares segn el orden establecido.
Una vez que sta se hubiere agotado ocuparn los cargos vacantes los suplentes que
sigan de conformidad con la prelacin consignada en la lista respectiva. En todos los
casos los reemplazantes se desempearn hasta que finalice el mandato que le hubiere
correspondido al titulan
Clusula Transitoria Cuarta (Constitucin Nacional): Los actuales integrantes del
Senado de la Nacin desempearn su cargo hasta la extincin del mandato
correspondiente a cada uno.
En ocasin de renovarse un tercio del Senado en mil novecientos noventa y cinco, por
finalizacin de los mandatos de todos los senadores elegidos en mil novecientos
ochenta y seis, ser designado adems un tercer Senador por distrito por cada
Legislatura. El conjunto de los senadores por cada distrito se integrar, en lo posible, de
modo que correspondan dos bancas al partido poltico o alianza electoral que tenga el
mayor nmero de miembros en la Legislatura y la restante al partido poltico o alianza
electoral que lo siga en nmero de miembros de ella. En caso de empate, se har
prevalecer al partido poltico o alianza electoral que hubiera obtenido mayor cantidad de
sufragios en la eleccin legislativa provincial inmediata anterior.
La eleccin de los senadores que reemplacen a aquellos cuyos mandatos vencen en mil
novecientos noventa y ocho, as como la eleccin de quien reemplace a cualquiera de lo
actuales senadores en caso de aplicacin del art. 62, se har por stas mismas reglas de
designacin. Empero, el partido poltico o alianza electoral que tenga el mayor nmero
de miembros en la legislatura al tiempo de la eleccin del senador, tendr derecho a
que sea elegido su candidato, con la sola limitacin de que no resulten los tres
senadores de un mismo partido poltico o alianza electoral. Estas reglas sern tambin
aplicables a la eleccin de los senadores por la ciudad de Buenos Aires, en mil
novecientos noventa y cinco por el cuerpo electoral, y en mil novecientos noventa y
ocho por el rgano legislativo de la ciudad.
La eleccin de todos los senadores a que se refiere esta clusula se llevar a cabo con
una anticipacin no menor de sesenta ni mayor de noventa das al momento en que el
senador deba asumir su funcin. En todos los casos, los candidatos a senadores sern
propuestos por los partidos polticos o alianzas electorales. El cumplimiento de las
exigencias legales y estatutarias para ser proclamado candidato ser certificado por la
Justicia Electoral Nacional y comunicado a la Legislatura.
Toda vez que se elija un senador nacional se designar un suplente, quien asumir en
los casos del art. 62.
Los mandatos de los senadores elegidos por aplicacin de esta clusula transitoria
durarn hasta el nueve de diciembre del dos mil uno (corresponde al art. 54).
El vicepresidente de la republica
El
vicepresidente de la republica es el presidente nato del senado y lo es para no
romper el equilibrio de representacin de las provincias dentro de la cmara. Con
respecto al poder ejecutivo, es un rgano al margen de l (extrapoderes), pero con
respecto al senado, lo integra a titulo propio como presidente nato. Sin embargo solo
dispone de voto en caso de empate (art. 57), lo que no puede interpretarse como
impidindole tener voz.
Artculo 57- El vicepresidente de la Nacin ser presidente del Senado; pero no tendr
voto sino en el caso que haya empate en la votacin.
Artculo 58- El Senado nombrar un presidente provisorio que lo presida en caso de
ausencia del vicepresidente, o cuando ste ejerce las funciones de Presidente de la
Nacin.
Las incompatibilidades y la remuneracin de los legisladores

Como disposicin comn de ambas cmaras, relacionada con el ejercicio del cargo
parlamentario, el art. 72 consigna que ningn miembro del congreso podr recibir
empleo o comisin del poder ejecutivo, sin previo consentimiento de la cmara
respectiva, excepto los empleos de escala (por ejemplo profesor universitario).
Conviene, asimismo, vincular el tema de la incompatibilidad con el art. 105 que se
refiere a los miembros del poder ejecutivo, que dice que stos no pueden ser senadores
ni diputados sin hacer dimisin de sus empleos de ministros y viceversa.
Las incompatibilidades de los art. 72 y 105 se fundan en:
a) en un sistema de divisin de poderes que quiere independizar al congreso del
ejecutivo, y viceversa;
b) en el propsito
de
obtener una
dedicacin
eficaz
e integral
al
cargo
parlamentario;
c) en el principio tico de que dicho cargo exige una independencia de criterio y de
actuacin que puede resentirse por el desempeo simultaneo de otras
ocupaciones o empleos oficiales o privados.
Tampoco puede acumularse el desempeo de un cargo legislativo con la funcin

judicial.
Los empleos de escala que se exceptan de la incompatibilidad son los que constituyen
un estado o profesin habitual que no se reciben por favor o gracia del designante, y en
los que se asciende por antigedad en forma graduada.
El art. 73 estipula que los eclesisticos no pueden ser miembros del congreso, ni los
gobernadores de provincia por la de su mando.
La interdiccin para los primeros se ha basado en la relacin de dependencia que surge
del voto de obediencia de los religiosos que pertenecen a rdenes o congregaciones; es
anacrnica, porque el legislador de cualquier partido poltico se encuentra ms ligado
(incluso por mandato imperativo) a los comandos polticos, que un eclesistico a su
superior.
En cuanto a los gobernadores, la incompatibilidad es consecuencia de nuestra
estructura federal, que establece un gobierno federal y gobiernos locales.
Artculo 72- Ningn miembro del Congreso podr recibir empleo o comisin del Poder
Ejecutivo, sin previo consentimiento de la Cmara respectiva, excepto los empleos de
escala.
Artculo 73- Los eclesisticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los
gobernadores de provincia por la de su mando.
Del Jefe de Gabinete y Dems Ministros del Poder Ejecutivo

Artculo 105.- No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisin de sus
empleos de ministros.
Los miembros del congreso tienen prevista una remuneracin en el art. 74. Esa dotacin
debe ser fijada por ley, y pagada por el tesoro de la nacin.
La retribucin de los legisladores (dieta) es una mera compensacin por los servicios
prestados.
Artculo 74- Los servicios de los senadores y diputados son remunerados por el Tesoro
de la Nacin, con una dotacin que sealar la ley.
El derecho parlamentario
El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional del poder que se refiere
a la constitucin, los privilegios y el funcionamiento de los cuerpos parlamentarios.
El derecho parlamentario comprende solamente:
a) la constitucin del congreso en sentido formal; desde las sesiones preparatorias
hasta la incorporacin de los legisladores, abarcando el juicio sobre la validez de
la eleccin-derecho-ttulo de los mismos, la aceptacin de sus diplomas, el
juramento, y la constitucin de las autoridades;
b) los llamados privilegios o inmunidades;
c) el funcionamiento del congreso: sesiones y sus clases, duracin, modo de
reunin, carcter de las mismas, formas de emisin de los actos de su
competencia, qurum, mayora de votos, etc.
Algunos de estos aspectos estn regulados por la propia constitucin formal; otros
mediante el reglamento interno de cada cmara, que ambas dictan de acuerdo a la
competencia acordada por la constitucin (art. 66);
muchos surgen de la practica o
costumbre (derecho espontneo)
El juicio de la eleccin por las cmaras
Tambin prev la constitucin una facultad de las cmaras, que es privativa de cada una
de ellas (competencia propia) y que suele incluirse entre sus privilegios colectivos.
Normalmente, se ejercita en las sesiones preparatorias para constituir la cmara. Es la
que el art. 64 contiene en la formula de que cada cmara es juez de las elecciones,
derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez.
Observaciones:
a) El ser juez con el alcance antedicho se limita a conferir el privilegio de examinar
la validez de titulo-derecho-eleccin, y nada ms;
b) Pero juzgar el acto electoral in totum no significa que las cmaras juzguen los
aspectos contenciosos del proceso electoral; todo ello es competencia
extraparlamentaria, y propia de otros rganos;
c) Aun en lo que hace al juicio sobre la validez del titulo-derecho-eleccin de los
legisladores
por
cada
cmara,
estimamos
especialsimas cabra el control judicial.
que
en
ciertas
situaciones
Artculo 64- Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus
miembros en cuanto a su validez. Ninguna de ellas entrar en sesin sin la mayora
absoluta de sus miembros; pero un nmero menor podr compeler a los miembros
ausentes a que concurran a las sesiones, en los trminos y bajo las penas que cada
Cmara establecer.
El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede efectuarse en las

sesiones preparatorias, y en ellas decidirse la incorporacin; pero creemos que en
sesiones preparatorias no puede rechazarse el diploma de un electo, porque ello implica
la plenitud del juzgamiento de su eleccin-derecho-titulo en cuanto a validez, y tal
competencia la tienen las cmaras en el perodo ordinario de sesiones y no en las
preparatorias.
Los reglamentos de ambas cmaras enfocan las causas de impugnacin y los sujetos
legitimados para invocarlas, as como el mecanismo de sustentacin; asimismo cada
cmara puede, de oficio, ejercer dicha facultad.
En ejercicio de dicha facultadlas cmaras pueden juzgar si el electo rene el requisito de
la idoneidad para ser diputado o senador. Cuando el art. 66 otorga a las cmaras el
poder disciplinario para remover a sus miembros por inhabilidad fsica o moral
sobreviniente a su incorporacin, fluye de la norma que si su similar inhabilidad es
anterior a la incorporacin y la cmara la conoce, el legislador electo no debe ser
incorporado.
Las sesiones del congreso

Las sesiones del congreso se dividen en cuatro categoras; tres previstas en la
constitucin, y una en los reglamentos internos de las cmaras. Las primeras son: a) las
ordinarias; b) las de prorroga; c) las extraordinarias. La cuarta categora est dada por
las sesiones preparatorias.
Las sesiones preparatorias

Tienen por objeto recibir a los electos que han presentado diploma expedido por
autoridad competente, y elegir las autoridades de cada cmara.
El juramento de los legisladores es exigido por el art. 67, y se presta en el acto de
incorporacin con el objeto de desempear debidamente el cargo y de obrar en todo de
conformidad con lo que prescribe la constitucin.
Artculo 67- Los senadores y diputados prestarn, en el acto de su incorporacin,

juramento de desempear debidamente el cargo, y de obrar en todo en conformidad a
lo que prescribe esta Constitucin.
Las sesiones ordinarias
El congreso tiene asignado un perodo ordinario de sesiones. El art. 63 dice que ambas
cmaras se reunirn en sesiones ordinarias todos los aos desde el 1 de marzo hasta el
30 de noviembre.
El ejecutivo, en virtud del art. 99 inc. 8, tiene la obligacin constitucional de convocar
las cmaras el 1 de marzo y de abrir sus sesiones ordinarias; si no lo hace, el congreso
tiene competencia para reunirse de pleno derecho, y debe hacerlo.
Fuera del perodo de sesiones, no queda inhibido el trabajo parlamentario que no
requiere la reunin de las cmaras. Lo que no pueden stas es sesionar, pero si ejercer
las competencias que no demandan sesin.
Artculo 63- Ambas Cmaras se reunirn por s mismas en sesiones ordinarias todos los
aos desde el primero de marzo hasta el treinta de noviembre. Pueden tambin ser
convocadas extraordinariamente por el Presidente de la Nacin o prorrogadas sus
sesiones.
Artculo 99.- El Presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:

Inc. 8. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunida al efecto
ambas Cmaras, dando cuenta en esta ocasin del estado de la Nacin, de las reformas
prometidas por la Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas que
juzgue necesarias y convenientes.
Las sesiones de prorroga y extraordinarias
El art. 63 agrega que pueden ser convocadas extraordinariamente por el presidente de
la nacin, o prorrogadas sus sesiones. Concordando este art. Con el inc. 9 del art. 99
leemos en l que el presidente prorroga las sesiones ordinarias del congreso o lo
convoca a sesiones extraordinarias.
Las sesiones extraordinarias deben siempre ser convocadas por el ejecutivo, no
pudiendo el congreso disponer por s solo su realizacin;
La prorroga de las sesiones ordinarias puede ser dispuesta tanto por el presidente como
por el mismo congreso.
Artculo 99.- El Presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:

9. Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias,
cuando un grave inters de orden o de progreso lo requiera.
En la prorroga de las sesiones ordinarias el congreso contina su perodo anual, y

mantiene la plenitud de la competencia del cuerpo, y cada cmara la propia de sus
facultades privativas.
En las sesiones extraordinarias, cuya convocatoria depende de una acto del ejecutivo
motivado por un grave inters de orden o de progreso (art. 99 inc. 9) el congreso no
dispone de la plenitud de su competencia, que queda acotada a las cuestiones que
provocan la realizacin de las sesiones, y que son fijadas por el presidente.
Una vez efectuada la convocatoria y determinado el temario, el poder ejecutivo no
puede privar al congreso de su competencia para reunirse y tratarlo; la facultad del
ejecutivo se limita al impulso inicial.
El trabajo parlamentario
Creemos que nuestra constitucin formal no contiene ninguna norma general que
establezca de que modo trabajan las cmaras para ejercer las competencias
congresionales.
Si nos fijamos en el mecanismo de sancin de las leyes no cabe duda que la constitucin
ha previsto e impuesto el tratamiento de los proyectos de la ley por cada cmara
separadamente; una es cmara de origen, y otra es cmara revisora. Como nosotros
entendemos que no todos los actos del congreso tienen naturaleza de ley, interpretamos
que el trabajo parlamentario separado est ordenado solamente para las leyes. Para los
casos en que la constitucin no arbitra ese procedimiento, creemos que reserva al
congreso la opcin del trabajo separado o conjunto.
Lo que s contempla la constitucin despus de la reforma del 94 es la aprobacin de
cada cmara de proyectos de ley en particular, conforme al art. 79.
Artculo 79.- Cada Cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en general, puede
delegar en sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto, con el voto de la
mayora absoluta del total de sus miembros. La Cmara podr, con igual nmero de
votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el trmite ordinario. La aprobacin en
comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. Una vez
aprobado el proyecto en comisin, se seguir el trmite ordinario.
La igualdad de ambas cmaras

El congreso tiene parificadas a ambas cmaras; las dos son iguales, y los actos del
congreso son actos complejos en los que concurren dos voluntades tambin iguales.
De esta igualad de ambas cmaras slo puede hablarse en el caso de actos del
congreso que requieren la aprobacin de diputados y senadores. En las competencias
privativas y exclusivas de una sola de las cmaras, la comparacin con la otra no es
posible (el senado tiene mayor cantidad de esas competencias que la cmara de
diputados)
La simultaneidad de las sesiones

Ambas cmaras empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente; ninguna de ellas,
mientras se hallen reunidas, podr suspender sus sesiones ms de tres das sin
consentimiento de la otra (art. 65)
En la constitucin material esta norma es incumplida normalmente
La publicidad de las sesiones

Ninguna norma constitucional impone con generalidad el principio de que las sesiones
deben ser pblicas. Hay solamente algunas normas especiales que la prescriben, como
el art. 59 para el juicio poltico en el senado, el art. 99 inc. 4 para el acuerdo del senado
en el nombramiento de jueces de tribunales inferiores, etc.
Los reglamentos de ambas cmaras prevn la publicidad de las sesiones.
Se trata un requisito esencial del principio republicano de publicidad de los actos de
gobierno; las sesiones secretas son inconstitucionales, salvo en casos excepcionalsimos
de secretos de estado que realmente son tales objetivamente.
El qurum
Qurum significa el numero de miembros que se necesita para que un rgano colegiado
pueda constituirse, funcionar y adoptar decisiones.
Nuestra constitucin contiene una disposicin
general y bsica sobre qurum, sin
perjuicio de excepciones que ella misma introduce en casos particulares,
el art. 64
establece que ninguna de las cmaras entrar en sesin sin la mayora absoluta de sus
miembros.
Mayora absoluta NO es la mitad ms uno, sino ms de la mitad de los miembros.
El derecho de la minora
La imposibilidad de sesionar sin qurum parece dejar librado a la voluntad de los
legisladores el funcionamiento de las cmaras, porque si no asisten en numero
suficiente para formar qurum, la cmara no puede sesionar. La constitucin no ha
ignorado esa hiptesis y por eso el mismo art. 64 aade que un numero menor nmero
podr compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los
trminos y bajo las penas que cada cmara establecer.
Nos inclinamos por la posibilidad de que la minora por s misma disponga los trminos y
las penas de compulsin, a menos que la misma cmara o su reglamento ya tuviera
establecida la norma general pertinente, en cuyo caso la minora no podra apartarse de
esa norma para reemplazarla por otra ocasional.
Casos varios del qurum

A la general del art. 64 sobre el que es necesario para que cada cmara se constituya en
sesin, hay que aadir situaciones diversas;
a) a veces, si se prescribe para decidir un qurum de votos sobre los miembros
presentes, este qurum se cuenta y extrae sobre los miembros que en el caso
hacen falta para que la cmara sesione;
b) si se establece para decidir un numero de votos sobre el total de miembros
implica un qurum agravado, no basta la mayora de ms de la mitad, es
menester que el qurum de asistencia tambin sea mayor que el normal a fin de
que se pueda alcanzar el qurum de votos requerido.
c) como principio entendemos que cuando una norma exige un qurum de votos
para decidir no dice expresamente que se trata de los miembros presentes,
aquel qurum de votos debe computarse sobre el total de los que componen la
cmara.
El qurum especial en la reforma de 1994

a- El art. 39 prev que la ley reglamentaria del derecho de iniciativa popular legislativa
habr de sancionarse con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de miembros de
cada cmara.
b- El art. 40 fija igual qurum de votos favorables para la sancin de la ley reglamentaria
de la consulta popular.
c- El art. 75 inc. 2 parr. cuarto consigna que la ley convenio en materia impositiva
necesita aprobarse con la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada
cmara.
d- El art. 75 inc. 3 prescribe igual qurum de votos favorables para establecer y
modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables.
e- El art. 75 inc. 22 se diversifica as: 1) para denunciar uno o ms instrumentos
internacionales de los que taxativamente enumera como investidos de jerarqua
constitucional, hace falta que con anterioridad a la denuncia que le compete al poder
ejecutivo el congreso la apruebe con dos terceras partes de la totalidad de miembros de
cada cmara; 2) igual qurum de votos favorables se necesita para que otros tratados y
convenciones sobre derechos humanos gocen en el futuro jerarqua constitucional.
f- El 74 inc. 24 se diversifica as: 1) los tratados de integracin supraestatal con estados
de Latinoamrica han de aprobarse con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de
miembros de cada cmara; 2) con otros estados no latinoamericanos; primero la
declaracin de conveniencia ha de aprobarse por la mayora absoluta de los miembros
presentes en cada cmara, y despus de transcurridos ciento veinte das de ese acto
declarativo el tratado tiene que ser aprobado por la mayora absoluta de la totalidad de
miembros de cada cmara; 3) la denuncia de cualquier tratado de integracin (que esta
a cargo del ejecutivo) requiere la aprobacin previa por la mayora absoluta de la
totalidad de miembros de cada cmara.
g- Las leyes modificatorias del rgimen electoral y de partidos polticos deben aprobarse
por mayora absoluta del total de miembros de las cmaras.
h- El art. 81 prev hiptesis de qurum de votos en el proceso comn de sancin de las
leyes que en su trmite han tenido adiciones o correcciones; las mayoras all fijadas
son; 1)mayora absoluta de los presentes, o 2) dos terceras partes de los presentes.
i- El art. 86, la designacin y remocin del Defensor del Pueblo ha de efectuarse con el
voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada cmara.
j- El art. 85 prescribe que la ley reglamentaria de la Auditoria General de la Nacin tiene
que ser aprobada por la mayora absoluta de los miembros de cada cmara.
k- El art. 99 inc. 3 parr. cuarto, al regular el trmite a que quedan sujetos los decretos de
necesidad y urgencia dictados por el poder ejecutivo, establece que la intervencin final
del congreso ser reglamentada en su trmite y en sus alcances por una ley que precisa
ser aprobada con el voto de la mayora absoluta sobre la totalidad de miembros de
cmara.
l- El
art. 99 inc. 4 prev que el acuerdo del senado para la designacin de los
magistrados de la Corte Suprema de Justicia debe prestarse con el voto de dos tercios de
miembros presentes de la citada cmara
m- El art. 101 contempla con respecto del jefe de gabinete de ministros; a) para ser
interpelado a los fines de una mocin de censura hace falta el voto de la mayora
absoluta sobre la totalidad de miembros de cualquiera de las dos cmaras del congreso;
b) para ser removido es menester el voto de la mayora absoluta de miembros de cada
una de las cmaras.
n- El art. 114 dispone que la ley reglamentaria del Consejo de la Magistratura tiene que
sancionarse con la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara.
Las comisiones del congreso
La constitucin formal no ha previsto con el carcter general las comisiones legislativas
de asesoramiento de las cmaras.
Excepcionalmente,
la
reforma
de
1994
ha
incorporado
la
Comisin
Bicameral
Permanente para seguimiento y control de los decretos de necesidad y urgencia que

dicta el poder ejecutivo, para los decretos dictados por delegacin legislativa, y para la
promulgacin parcial de leyes vetadas parcialmente (art. 99 inc. 3, y art. 100 incs. 12 y
13)
Los privilegios e inmunidades

Estos privilegios se reputan establecidos en el inters del parlamento como rgano y
tiene como finalidad asegurar la independencia, el funcionamiento y la jerarqua del
mismo. Por eso se los llama tambin inmunidades, en cuanto preservan el rgano.
Creemos mas correcto denominarlas garantas de funcionamiento. Son garantas que se
otorgan a un rgano de poder, tanto si tales garantas cubren al rgano-institucin como
si protegen a los rganos-individuo, porque en ambos casos tienden a resguardar al
congreso y a sus cmaras, que actan a travs de las personas que son sus miembros.
Garantas de funcionamientoson, entonces, tutelas funcionales.
Al estar dadas para el buen funcionamiento del rgano debe interpretrselas en el
sentido que no pueden ser declinadas o renunciadas.
Nuestra Corte Suprema en el caso Alem (1893) sostuvo que la constitucin no ha
buscado garantizar a los miembros del congreso con una inmunidad que tenga objetivos
personales; son altos fines polticos los que se ha propuesto, y si ha considerado
esencial esa inmunidad es precisamente para asegurar no solo la independencia de los
poderes pblicos entre s, sino la existencia misma de las autoridades creadas por la
constitucin.
Su clasificacin
Los privilegios parlamentarios suelen dividirse en dos grupos: colectivos y personales;
los primeros ataen al cuerpo o cmara en conjunto y como rgano-institucin; los
segundos se refieren a la situacin o actuacin individual de cada hombre que es
miembro del cuerpo o cmara, pero no en proteccin a su persona, sino a la funcin que
comparte integrndolo, para tutelar su libertad, su decoro y su independencia.
Comprendemos que tanto los que se consideran colectivos como los personales
comparten una igual naturaleza de resguardo al rgano.
Entre los privilegios colectivos se incluyen:
a- el juzgamiento de cada cmara de la validez de eleccin-derecho-ttulo de sus
miembros;
b- la competencia de cada cmara para hacer su reglamento;
c- el poder disciplinario de cada cmara sobre sus propios miembros y aun sobre
terceros;
d- el derecho de cada cmara de hacer comparecer a su sala a los miembros del
poder ejecutivo;
e- se incluye tambin como privilegio el aceptar las renuncias que voluntariamente
hacen de sus cargos los legisladores.
Entre los privilegios personales se cita:
a- la inmunidad de opinin y expresin;
b- la inmunidad de arresto;
c- el desafuero;
d- la dieta.
Para nosotros, el desafuero es a la vez un privilegio personal y un privilegio
colectivo; porque protege al legislador y porque implica para la cmara la
disponibilidad de poner o no a sus miembros a la orden de un juez.
La dieta no es a nuestro juicio un privilegio, al no tener sta garanta de irreductibilidad;
reviste el carcter de una compensacin de servicios.
El juicio de la eleccin por las cmaras

Tambin prev la constitucin una facultad de las cmaras, que es privativa de cada una
de ellas (competencia propia) y que suele incluirse entre sus privilegios colectivos.
Normalmente, se ejercita en las sesiones preparatorias para constituir la cmara. Es la
que el art. 64 contiene en la formula de que cada cmara es juez de las elecciones,
derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez.
Observaciones:
d) El ser juez con el alcance antedicho se limita a conferir el privilegio de examinar
la validez de titulo-derecho-eleccin, y nada ms;
e) Pero juzgar el acto electoral in totum no significa que las cmaras juzguen los
aspectos contenciosos del proceso electoral; todo ello es competencia
extraparlamentaria, y propia de otros rganos;
f)
Aun en lo que hace al juicio sobre la validez del titulo-derecho-eleccin de los

legisladores
por
cada
cmara,
estimamos
especialsimas cabra el control judicial.
que
en
ciertas
situaciones
Artculo 64- Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus
miembros en cuanto a su validez. Ninguna de ellas entrar en sesin sin la mayora
absoluta de sus miembros; pero un nmero menor podr compeler a los miembros
ausentes a que concurran a las sesiones, en los trminos y bajo las penas que cada
Cmara establecer.
El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede efectuarse en las

sesiones preparatorias, y en ellas decidirse la incorporacin; pero creemos que en
sesiones preparatorias no puede rechazarse el diploma de un electo, porque ello implica
la plenitud del juzgamiento de su eleccin-derecho-titulo en cuanto a validez, y tal
competencia la tienen las cmaras en el perodo ordinario de sesiones y no en las
preparatorias.
Los reglamentos de ambas cmaras enfocan las causas de impugnacin y los sujetos
legitimados para invocarlas, as como el mecanismo de sustentacin; asimismo cada
cmara puede, de oficio, ejercer dicha facultad.
En ejercicio de dicha facultadlas cmaras pueden juzgar si el electo rene el requisito de
la idoneidad para ser diputado o senador. Cuando el art. 66 otorga a las cmaras el
poder disciplinario para remover a sus miembros por inhabilidad fsica o moral
sobreviniente a su incorporacin, fluye de la norma que si su similar inhabilidad es
anterior a la incorporacin y la cmara la conoce, el legislador electo no debe ser
incorporado.
El reglamento de cada cmara

La facultad de dictar el propio reglamento concede a cada cmara la competencia de
establecer su estatuto interno, por supuesto sin exceder ni alterar las normas de la
constitucin.
El poder disciplinario
Las cmaras disponen de poder disciplinario para corregir, remover y expulsar a sus
miembros. El art. 66 dispone que cada cmara podr, con dos tercios de votos, corregir
a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus
funciones, o removerlo por inhabilidad fsica o moral sobreviniente a su incorporacin, o
hasta excluirle de su seno.
a- La correccin cabe por cualquier hecho que altere o perturbe el trabajo
parlamentario de la cmara (por ej. Incurrir en insultos, agravios, etc. La sancin
puede ser un llamamiento al orden, un pedido de que retire las expresiones o las
aclare, una multa, etc.)
b- La remocin est prevista por causa de inhabilidad fsica o moral, posterior a su
incorporacin. La medida puede carecer del carcter de sancin; por ej. Sise
remueve a un legislador que ha sufrido una parlisis con privacin de sus
facultades mentales que le imposibilita renunciar.
c- La exclusin no lleva asignacin expresa de causa en el art. 66. La exclusin
queda librada a la discrecin de la cmara, pero siempre, como todo ejercicio de
competencias por los rganos del poder, en forma razonable y no arbitraria.
Cualesquiera de las hiptesis de sancin parecen exigir que se resguarden el debido
proceso y la defensa, para asegurar la razonabilidad de la medida.
El poder disciplinario frente a terceros extraos a la cmara

El art. 66 no incluye el poder disciplinario frente a terceros extraos a la cmara. Se lo
ha interpretado como privilegio implcito, consistente en castigar a los que sin ser
legisladores cometen actos que implican una ofensa al parlamento, o a alguno de sus
miembros en su carcter de tales.
Es habitual distinguir dos hiptesis: a) comisin de hechos que conforme al cdigo penal
configuran algn delito; b) comisin de hechos que no son delitos del cdigo penal, pero
que significan ofensa.
Nosotros desconocemos totalmente cualquier poder disciplinario del congreso para
imponer penas o sanciones a terceros, haya o no delito del cdigo penal, haya o no haya
juzgamiento del hecho por el poder judicial, haya o no haya condena dispuesta por el
mismo.
Solo admitimos dos cosas: a) un poder disciplinario, limitado exclusivamente al
mantenimiento del orden de las sesiones; b) un poder para aplicar sanciones cuando
existe una ley previa que tipifica el acto y concede al congreso la facultad represiva,
siempre que el hecho no sea a la vez delito del cdigo penal, en cuyo caso ni aun con la
ley previa puede el congreso ejercer represin.
El derecho judicial en materia de poder disciplinario

a) Nuestra Corte suprema, al fallar en 1877 el caso Lino de la Torre,
reconoci a las cmaras la facultad de reprimir hechos ofensivos que no
estn tipificados como delitos en el cdigo penal.
b) En cuanto a la facultad para castigar hechos que implican delitos penales
cometidos en agravio del congreso, a misma corte en el caso Eliseo
Acevedo, del ao 1885, interpret que al calificar la ley el hecho como
desacato y designar la pena con que debe ser castigado, entendi sin
duda ninguna someterlo a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios,
como todos los dems delitos que ella comprende. Siendo esto as, es
evidente que una sola de las cmaras no puede reasumir por acto
exclusivamente suyo, una facultad que quedo conferida al reasumir por
acto exclusivamente suyo, una facultad que quedo configurada al poder
judicial en virtud de una sancin legislativa a que concurrieron, como a la
formacin de todas las leyes, las dos ramas del congreso y el poder
ejecutivo.
c) En el fallo Pelez Vctor, del 15 de octubre de 1995, la corte hizo lugar a
un habeas hbeas y consider justiciable el arresto que haba dispuesto el
senado contra quien haba efectuado una publicacin periodstica que la
cmara reput ofensiva para sus miembros. La corte sent doctrina que
compartimos, conforme a la cual el poder disciplinario contra terceros slo
procede cuando se entorpece u obstaculiza el cumplimiento de las
funciones de la cmara
La inmunidad de expresin
Reputndose al
congreso un rgano eminentemente deliberativo, la libertad de
expresin de sus miembros ha sido considerada como imprescindible para el

desempeo del cargo. Se lo conoce con el ttulo de inmunidad de opinin, a tenor del
art. 68 de la constitucin.
Artculo 68- Ninguno de los miembros del Congreso puede ser acusado, interrogado
judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su
mandato de legislador.
En doctrina penal, hay quienes consideran que la norma del art. 68 consagra no una
inmunidad sino una indemnidad. Las indemnidades funcionales son exclusiones de la
ley penal, mediante las cuales una persona queda eximida de responsabilidad penal.
La indemnidad del caso protege opiniones y discursos emitidos en el desempeo del
cargo; lo expresado en el desempeo del mismo goza de indemnidad vitalicia.
Discursos y opiniones significan toda expresin oral o escrita vertida en el desempeo
del cargo, con ocasin del mismo y en cumplimiento de su funcin, aunque no sea en el
recinto de sesiones, pero siempre con suficiente conexidad funcional con el cargo de
legislador.
Por esos discursos y opiniones no cabe; acusacin, interrogatorio judicial, ni molestia. O
sea, no cabe: a) proceso judicial ni administrativo; ni b) citacin para comparecer en
juicio; ni c) situacin que origine molestia al legislador.
El no ser molestado implica que tampoco el propio partido del legislador puede
incomodarlo por opiniones protegidas en el privilegio, y por ende el partido no puede
aplicarle sanciones.
El derecho judicial en materia de inmunidad de expresin

La Corte Suprema, caso Fiscal c/Benjamn Calvete, del 19 de setiembre de 1864,
manifest que esta inmunidad debe interpretarse en el sentido ms amplio y absoluto,
porque si hubiera un medio de violarla impunemente, l se empleara con frecuencia por
los que intentaren coartar la libertad de los legisladores.
En 1960 en el caso Mario Martnez Casas, la propia Corte reiter y especific su
doctrina, que puede resumirse en: a) la inmunidad del 68, destinada a garantizar la
independencia funcional de las cmaras legislativas, integra en nuestro rgimen el
sistema representativo republicano; b) el carcter absoluto de la inmunidad es requisito
inherente a su concreta eficacia; c) pero los posibles abusos deben ser reprimidos por
los mismos legisladores sin afectar la esencia del privilegio.
En 1992 en el caso Varela Cid estableci: a) por las conductas expresivas durante el
desempeo del cargo legislativo del cargo legislativo no cabe enjuiciamiento; b) por las
opiniones vertidas con anterioridad, la competencia incumbe a la justicia nacional de
primera instancia en lo correccional de la capital.
Nuestra posicin
La aplicacin que la jurisprudencia de la Corte ha hecho del art. 68 es exacta. En cambio
dicha norma es criticable, porque la impunidad total y absoluta con la que un legislador
en ejercicio de su mandato puede injuriar, calumniar, ofender, etc., no parece
ticamente sostenible, sino una irritante lesin de la igualdad. Por tal motivo creemos
til interpretarla restrictivamente.
La inmunidad de arresto
Para otros hechos distintos de la expresin, los arts. 69 y 70, aun consagrando
privilegios, admiten la procedencia de causa judicial.
Artculo 69- Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su
cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin
de algn crimen que merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva; de lo que se
dar cuenta a la Cmara respectiva con la informacin sumaria del hecho.
La norma extiende el privilegio en el tiempo, desde la eleccin (y no desde la
incorporacin, como interpretamos implcitamente para le art. 68) hasta el cese.
Concluido el mandato, el privilegio termina.
El art. Abarca dos supuestos: a) uno, genrico, y se refiere a la imposibilidad de
detencin; b) otro, que es su excepcin, y que prev la nica hiptesis en que la
detencin es posible.
La expresin in fraganti admite tres interpretaciones, puede querer decir: en el
instante de cometer el delito; en la tentativa o bien despus de cometido el delito sise
descubre al legislador cuando huye o se oculta, o se lo sorprende con instrumentos,
efectos o armas que permiten presumir la comisin del delito inmediatamente despus
de consumado.
Qu pasa despus de arresto?
Cuando se da cuenta de la detencin a la cmara, lo ms verosmil es que la cmara,

aplicando el art. 70, decida si mediante desafuero suspende o no al legislador detenido,
y si lo pone o no a disposicin del juez penal para su juzgamiento. La privacin de la
libertad no puede prolongarse despus que la cmara decide no desaforar al legislador
arrestado.
Lo que no inhibe la prosecucin del proceso penal en tanto no se adopten en l medidas
de coercin personal.
El desafuero
El art. 70 contempla el desafuero, la norma habilita un procesamiento de allanamiento
del privilegio, para que el juez pueda plenamente actuar su competencia en el proceso
penal.
Artculo 70- Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra
cualquier senador o diputado, examinado el mrito del sumario en juicio pblico, podr
cada Cmara, con dos tercios de votos, suspender en sus funciones al acusado, y
ponerlo a disposicin del juez competente para su juzgamiento.
No se trata de un privilegio de irresponsabilidad que implique una limitacin personal
del alcance de la ley penal, sino de un antejuicio; consiste, pues, en un impedimento
que posterga ciertos actos en el proceso penal comn hasta que se hayan producido
otros actos: desafuero, destitucin, etc.
Sin necesidad de desafuero previo, el juez puede incoar la causa penal; sin embargo si
no se dispone el desafuero el juez no puede dictar sentencia.
Una vez que la cmara ha dispuesto el desafuero de un legislador, el privilegio queda
allanado solamente para la causa penal que da origen a la medida, y no es posible que
en virtud de ese desafuero se sustancien otros procesos judiciales por hechos
distintos.
Sin embargo la Corte Suprema decidi lo contrario en el caso Balbn Ricardo, con
fecha 26 de junio de 1950, estimando que la suspensin del acusado despoja al
legislador de sus inmunidades, y, por ende durante todo el tiempo de la suspensin y
hasta la reincorporacin a la cmara, sus actos se rigen por el principio de igualdad de
todos los habitantes ante la ley.
El art.
70 enfoca dos facultades de ejercicio optativo: por la cmara; dice que sta
podr: a) suspender al acusado, y b) ponerlo a disposicin del juez.

Cuando resuelve desaforar, cabe suponer que no necesariamente tiene que hacer
ambas cosas; podra poner al acusado a disposicin del juez sin suspenderlo (a menos
que, ordenada la privacin de libertad, la detencin del legislador le impidiera
desempearse como tal)
Delito anterior a la eleccin
Si al tiempo de la eleccin de un legislador ya est en curso un proceso penal por un
presunto delito cometido antes, la cmara no debera incorporarlo porque ella, como
juez de la eleccin (art. 64), habra de estimar que no rene la condicin de idoneidad
del art. 16
En cambio, si por un delito anterior a la eleccin el legislador recin es sometido a
proceso penal despus, debe aplicarse la inmunidad de arresto y el mecanismo de
desafuero.
El desafuero y el juicio poltico

El desafuero se asemeja en algo al juicio poltico, pero en tanto el juicio poltico implica
un antejuicio que mientras no concluye en destitucin impide promover el proceso penal
y significa inmunidad de proceso, el desafuero no obsta la iniciacin y sustanciacin del
juicio penal sino slo a que en l se prive de la libertad al imputado.
El derecho judicial en materia de desafuero

La jurisprudencia de la Corte ha puntualizado el alcance de este privilegio, que
sintetizamos as:
a) el juez puede formar el sumario y averiguar la verdad del hecho sin previo
desafuero, pero no puede arrestar al acusado hasta que la cmara de la que es
parte allane el privilegio;
b) los art. 69 y 70 no se oponen a la iniciacin de acciones criminales contra un
legislador, ni a que se adelanten los procedimientos del juicio mientras no se
afecte su libertad personal por orden de arresto o prisin;
c) la inmunidad parlamentaria no impide instruir sumario criminal para investigar la
conducta de los legisladores (excepto en el caso del art. 68) en tanto no se afecte
la libertad personal de los mismos por orden de arresto o prisin, provisional o
definitiva.
Nuestra posicin valorativa

No hallamos razn suficiente para que, si cada cmara puede corregir, remover o
expulsar a un legislador por hechos tal vez menos graves que un delito, el poder judicial
no pueda condenar por delito sin previo desafuero parlamentario; supeditar la
finalizacin de la causa mediante sentencia, al permiso de la cmara a que pertenece el
legislador procesado, es menoscabar la administracin de justicia.
Los privilegios durante el estado de sitio

Los privilegios parlamentarios, aun los individuales, por estar cordados en la
constitucin a favor del congreso como rgano del poder independiente y autnomo, no
quedan suspendidos durante el estado de sitio. As lo declaro la Corte Suprema en el
caso Alem de 1893; si el estado de sitio ha sido previsto para garantir la existencia de
las autoridades creadas por la constitucin, resultara incongruente que el mismo art. 23
autorizara al presidente de la republica para destruir los poderes legislativo y judicial
por medio del arresto o traslado de sus miembros.
Los privilegios que las constituciones provinciales acuerdan a sus legisladores

El constitucionalismo provincial tambin prev inmunidades para los legisladores
locales. Dentro de esa jurisdiccin local los privilegios de los miembros de la legislatura
son oponibles a los jueces federales; fuera de esa jurisdiccin local la Corte ha dicho que
no: los privilegios con que las constituciones provinciales invisten a los miembros de sus
legislturas no tienen la misma eficacia y alcance que los que otorga la constitucin
federal a los miembros del congreso. Por ende no rigen fuera de la provincia.
Sin embargo, sostenemos que aquellos privilegios son oponibles en todo el territorio del
pas ante la jurisdiccin federal y la jurisdiccin de otras provincias. El principio de
lealtad federal y buena fe aporta una de las razones existentes para respaldar esta
nueva propuesta.
Con respecto a los concejales; si la constitucin provincial omite toda norma al respecto,
creemos que los concejales carecen de dichos privilegios.
La llamada interpelacin
a) El art. 71 dispone que cada una de las cmaras puede hacer venir a su sala a los
ministros del poder ejecutivo para recibir las explicaciones e informes que estime
conveniente.
Artculo 71- Cada una de las Cmaras puede hacer venir a su Sala a los ministros del
Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informes que estime convenientes.
b) Sin perjuicio del 71, ahora el 101 hace obligatoria la concurrencia del jefe de gabinete
de ministros al menos una vez por mes, alternativamente, a cada una de las cmaras.
La finalidad es informar sobre la marcha del gobierno.
Artculo 101.- El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos
una vez por mes, alternativamente a cada una de sus Cmaras, para informar de la
marcha del Gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 71, puede ser
interpelado a los efectos del tratamiento de una mocin de censura, por el voto de la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cmaras, y ser
removido por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las
Cmaras.
c) El art. 100 inc. 11 dispone que al jefe de gabinete le corresponde producir informes y
explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las cmaras solicite al poder
ejecutivo.
Artculo 100.- El jefe de gabinete de ministros y los dems ministros secretarios cuyo
nmero y competencia ser establecida por una ley especial, tendrn a su cargo el
despacho de los negocios de la Nacin, y refrendarn y legalizarn los actos del
Presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia. Al jefe de
gabinete de ministros, con responsabilidad poltica ante el Congreso de la Nacin, le
corresponde:
Inc. 11. Producir los informes y explicaciones verbales o escritas que cualquiera de las
Cmaras solicite al Poder Ejecutivo.
Despus de la reforma del 94, hemos de diferenciar la interpelacin a los ministros y la
interpelacin al jefe de gabinete.
Parece que para los ministros la interpelacin posee nicamente una finalidad
informativa y tiene que recaer slo en cuestiones o materias que guarden conexidad
funcional con una o ms competencias del congreso o de sus cmaras.
En cambio , el jefe de gabinete tiene responsabilidad poltica ante el congreso en virtud
del art. 100.
Los ministros y el jefe de gabinete no pueden negarse a concurrir, ni su presencia puede
suplirse con la remisin de un informe escrito. Entendemos que el ministro y el jefe de
gabinete interpelados gozan, en el seno de la cmara que los ha convocado, de todas
las inmunidades propias de los legisladores.
En cuanto al posible requerimiento de informes al poder judicial, creemos que
excepcionalmente procedera si las cmaras los recabaran con un fin especfico muy
concreto, vinculado necesariamente a sus competencias.
Las facultades de investigacin de las cmaras y del congreso

Es posible dividir la facultad investigadora en dos: a) la del congreso como cuerpo
conjunto que rene a ambas cmaras; b) la de cada cmara por separado. En ambos
casos, lo mas frecuente y fcil es que la investigacin la haga una comisin
investigadora formada del seno de uno o de otra.
Si todo el congreso, o toda una cmara se constituyen en comisin investigadora, no
hay problemas. Si se forma una comisin, corresponde decir que estamos ante una
imputacin de funciones, que el pleno efecta a favor de dicha comisin para que
investigue; luego la comisin deber informar al congreso o a la cmara para que se
expida.
1- La facultad investigadora es una competencia y es controvertido que ella
constituya un privilegio
2- Base constitucional de la facultad de investigacin; si se reputa implcita y si
los poderes implcitos estn reconocidos en el art. 75 inc. 32 al congreso (y
no a cada cmara por separado), no parece posible decir que los poderes
implcitos que la constitucin atribuye al congreso puedan ser desglosados en
un ejercicio separado y propio por cada cmara del mismo; si se acude a los
poderes implcitos, mejor sera sostener que cada cmara posee, no los del art.
75 inc. 32 (que son del congreso), sino los que precisa para ejercer sus
competencias, aunque stas acaso no le sean privativas, sino que pertenezcan al
congreso.
3- Con respecto a la comisin bilateral, decimos, que adems de los poderes
implcitos que el art. 75 inc. 32 otorga para legislar, tambin los hay para todo
otro fin que sea conducente al ejercicio de cualquiera otra competencia
congresional.
Artculo 75- Corresponde al Congreso:

Inc 32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en
ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente
Constitucin al Gobierno de la Nacin Argentina.
Las pautas bsicas

Principios
a- El ejercicio de la facultad de investigacin no requiere la existencia previa de una
ley reglamentaria que regule dicha facultad
b- Se trata de una facultad emergente de los poderes implcitos
c- La investigacin as fundada debe; guardar relacin funcional de la finalidad con
alguna competencia del congreso o sus cmaras; dicha competencia no requiere
necesariamente ser de naturaleza legislativa ni traducirse en la sancin de una
ley; la investigacin debe desarrollarse de modo compatible con todas las
limitaciones que la constitucin impone a los rganos de poder, y con los
derechos y garantas personales
d- La investigacin no puede invadir la zona de reserva del poder ejecutivo y del
poder judicial;
violar la privacidad de las personas; tampoco puede revelar
pblicamente informes obtenidos por el solo hecho de hacer revelaciones

e- Las facultades de investigacin y los medio escogidos para ejercerlas no son
anteriores ni superiores a la ley, de manera que: se precisa ley reglamentaria en
los supuestos en que la constitucin la exige para casos especficos (por ej. para
allanar domicilios, etc); a falta de ley, es indispensable obtener orden judicial de
allanamiento y/u ocupacin
f-
El ejercicio de las facultades de investigacin est sujeto a control judicial de

constitucionalidad cuando alega por parte interesada que se ha incurrido en
violacin a la constitucin
g- Ni la cmara investigadora, ni el congreso, pueden sancionar a terceros ajenos a

dichos cuerpos.
La competencia del congreso fuera del art. 75

Las competencias dispersas en la constitucin
La reforma de la constitucin
Al
Congreso le incumbe privativa y exclusivamente la iniciativa de la reforma, no la
confeccin del proyecto sino la declaracin de que la reforma es necesaria.
Toda enmienda formalmente tal ( la que modifica, aade o
suprime normas de la
constitucin) exige transitar el procedimiento del art. 30.

Artculo 30- La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes.
La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin
convocada al efecto.
Por ende sera inconstitucional evitar aquella intervencin mediante subterfugios como
stos:
a- someter la necesidad de la reforma, y/o su contenido a consulta popular por
aplicacin indebida del art. 40
b- disponer que la reforma es necesaria mediante decreto de necesidad y urgencia
por aplicacin tambin indebida del art. 99 inc. 3 prrafo tercero.
Los actos que deben cumplirse con participacin y consentimiento provinciales

Dada la estructura federal de nuestro rgimen, el congreso cumple ciertos actos que son
de su competencia, con consentimiento o participacin de las legislaturas provinciales.
Es decir que hace falta la concurrencia de un rgano provincial y de un rgano del
gobierno federal.
a- La sede de la capital federal

La fijacin o el establecimiento de la capital federal, donde reside el gobierno federal,
requiere que el congreso declare, mediante una ley especial, la ciudad capital, previa
cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales, del territorio que haya de
federalizarse (art. 3) Tal cesin debe ser anterior a la radicacin de la capital federal.
Interpretamos que para reintegrar el a una o ms provincias el territorio de la capital
federal (desfederalizarlo) tambin hace falta el consentimiento provincial.
b- Las nuevas provincias

El Artculo 13 determina que podrn admitirse nuevas provincias en la Nacin; pero no
podr erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una
sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las provincias interesadas y del
Congreso. Por su parte, cuando el art. 75 en su inc. 15 otorga al congreso la competencia
de fijar los lmites de las provincias, se refiere tambin a la de crear otras nuevas.
Son viables las adicciones por incorporacin de nuevas provincias, pero no las
sustracciones por secesin, ni por supresin de provincias.
Concordando el art. 13 con el art. 3, decimos que la constitucin resguarda la integridad
territorial de las provincias y que no admite la disponibilidad del territorio provincial por
decisin unilateral del gobierno federal. Es menester el consentimiento provincial
cuando una porcin del espacio geogrfico de las provincias va a quedar sustrado
totalmente del mbito provincial o de su jurisdiccin.
c- La fijacin de limites de las provincias?

Hay doctrina que incluye entre los actos del congreso requeridos de participacin
provincial a la fijacin de lmites interprovinciales.
No parece que pueda generalizarse esta interpretacin. Hay supuestos en los que su
ejercicio no requiere el consentimiento de las provincias interesadas.
La delimitacin admite hiptesis:
1- cuando hay una zona litigiosa entre provincias;
2- cuando el congreso considera que hace falta un redimensionamiento geogrfico
de las provincias a las que se afectara, en cuyo caso estimamos que si se va a
desintegrar una parte sustancial del territorio de una o ms hay que encuadrar la
situacin en el marco de las facultades compartidas. Tambin puede
compartirse la tesis de que el congreso tiene facultad de aprobar el tratado de
lmites interprovinciales que entre s hayan celebrado dos o ms provincias.
Cuando las constituciones provinciales contienen en alguno de sus artculos una
definicin de cules son los lmites de la provincia, la norma pertinente slo debe
ser interpretarse como declarativa del mbito geogrfico respectivo.
d- La coparticipacin federal impositiva

Cuando se lee e interpreta el art. 75 inc. 2 es fcil ubicar el caso en la serie de
competencias compartidas, aun cuando esta vez no aparezca fuera del art. 75 sino
dentro de l.
Esta coparticipacin requiere: que la ley-convenio tenga base en acuerdos entre el
estado federal y las provincias y que sea aprobada por las provincias una vez dictada
por el congreso.
e- Otros casos
Supuestos que caben en el listado de facultades compartidas, pero con la modalidad de
que a veces la competencia del congreso se ejerce despus de ejercida una
competencia provincial.
Ejemplos:
1- con conocimiento del congreso federal (aprobacin) las provincias: * celebrar los
tratados parciales a que se refiere el art. 125; * crear regiones para el desarrollo
econmico y social conforme al art. 124; * celebrar convenios internacionales con
el marco y los lmites fijados por el art. 124.
2- Con autorizacin del congreso federal, las provincias pueden establecer bancos
con facultad de emitir billetes. Ello surge del art. 126 que en forma negativa, les
prohbe hacerlo sin autorizacin del congreso.
Otras competencias
Ha de computarse en este rubro todo lo que bajo el nombre de reserva de la ley
(principio de legalidad) implica una competencia para cuyo ejercicio la constitucin
exige ley del congreso.
El art. 4 regula la formacin del tesoro nacional; si bien slo menciona al congreso
cuando le asigna especficamente la competencia para imponer contribuciones y
decretar emprstitos y operaciones de crdito, todos los otros ingresos del tesoro que
prev el mismo art. Implican ejercicio de facultades que , sin sealarse en l
expresamente, incumben al congreso y estn incluidas en el art. 75.
El art. 7 otorga al congreso la facultad de dictar leyes generales que determinen la
forma probatoria de los actos pblicos y procedimientos judiciales de cada provincia y
los efectos legales que producirn.
El art. 9 asigna al congreso la facultad exclusiva de establecer las tarifas que regirn en
las aduanas nacionales.
El art. 15 estipula que una ley especial reglar lsa indemnizaciones a que da lugar la
abolicin de la esclavitud.
El art. 17 otorga al congreso la competencia exclusiva para declarar y clarificar por ley
la utilidad pblica en caso de expropiacin.
El art. 18, al estatuir que nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni sacado de los jueces designados por la ley antes del
hecho
de la
causa, implica atribuir al congreso la competencia exclusiva para
incriminar conductas que constituyen delitos del cdigo penal, y para establecer la
organizacin estable y permanente del poder judicial.
El art. 19 contiene el enunciado del principio de legalidad.
El art. 21 contempla la obligacin del ciudadano de armarse en defensa de la patria y la
constitucin, conforme a las leyes que dicte el congreso.
El art. 37 prev que las leyes de partidos polticos y rgimen electoral garanticen la
igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres.
El art. 38 abre el espacio para la legislacin sobre partidos polticos.
El art. 45 menciona la fijacin por le congreso de la representacin que, despus de
cada censo, compondr la cmara de diputados de acuerdo con la poblacin. El art. 49
remite al congreso la expedicin de una ley electoral para proveer a la eleccin de
diputados despus de la instalacin del primer congreso.
El art. 85 prev un ley para la auditoria general de la nacin; etc.
Las obligaciones de omisin como limites a la competencia

Las prohibiciones del congreso
El art. 25, prohibicin de gravmenes a la entrada de extranjeros; el art. 12, prohibicin
de leyes preferenciales entre puertos; art. 13, prohibicin de desmembrar la integridad
territorial de las provincias sin consentimiento de sus legislaturas; art. 14 bis, prohibicin
de superposicin de aportes en materia de seguridad social; art. 17, prohibicin de
establecer confiscacin de bienes en la legislacin penal; art. 45, prohibicin de
disminuir la base de poblacin que la norma expresa para cada diputado; art. 76,
prohibicin de delegacin legislativa a favor del ejecutivo; etc.
Hay normas de la constitucin que no admiten reglamentacin alguna y en
consecuencia, implican prohibir que el congreso dicte leyes reglamentarias de las
mismas. Por ej. el derecho de opcin que discierne automticamente el art. 23 in fine; la
competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema otorgada por el art. 117; las
condiciones que fija la constitucin para determinados cargos, etc.
La constitucin prohbe expresamente al congreso, alterar los principios, garantas y
derechos reconocidos por la constitucin, cuando dicta las leyes que reglamentan su
ejercicio, art. 28; conceder al ejecutivo nacional facultades extraordinarias, y la suma del
poder pblico, art. 29; dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan
sobre ellas la jurisdiccin federal, art. 32; ejercer competencias que la constitucin
atribuye a las provincias dentro del deslinde propio de nuestra estructura federal y el
que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin, art. 121; pero hay poderes implcitos del congreso que importan
delegacin de la misma ndole, no obstante lo cual nuestro rgimen federal, el principio
es la competencia de las provincias y la incompetencia del estado federal.
El congreso no puede; interferir en la zona de reserva del poder ejecutivo ni el poder
judicial; prohibir a los jueces que en determinados casos o procesos judiciales ejerzan el
control de constitucionalidad o declaren inconstitucionales; inhibirles el ejercicio de su
jurisdiccin en causa judiciable; etc.
El articulo 85
El nuevo art. 85 ha incorporado fuera del art. 75 una competencia explcita.
Artculo 85.- El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos
patrimoniales, econmicos, financieros y operativos, ser una atribucin propia del
Poder Legislativo.
El examen y la opinin del Poder Legislativo sobre el desempeo y situacin general de
la Administracin Pblica estarn sustentados en los dictmenes de la Auditoria General
de la Nacin.
Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se
integrar del modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento,
que deber ser aprobada por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El
presidente de organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin
con mayor nmero de legisladores en el Congreso.
Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditoria de toda la actividad de la
Administracin Pblica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de
organizacin, y las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente
en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los
fondos pblicos.
La norma intenta establecer un nuevo perfil de equilibrio entre el poder ejecutivo y el

congreso, ya que por sector pblico nacional se ha de entender;
a- la administracin pblica federal; cuya titularidad pertenece al presidente y cuyo
ejercicio incumbe al jefe de gabinete,
b- las empresas y sociedades del estado,
c- los entes privados que prestan servicios al pblico
El control externo abarca al control patrimonial, econmico y financiero, y al control
operacional o de gestin.
El congreso cuenta con un rgano (extrapoderes) de asistencia tcnica, que es la
auditoria general de la nacin, en cuyos dictmenes es obligatorio que aqul sustente el
examen y ls opinin sobre el desempeo y la situacin general de la administracin
pblica.
Las competencias privativas de cada cmara
Las competencias que en pie de igualdad posee cada una de las cmaras
El congreso es un rgano complejo, formado por dos cmaras que tienen, asimismo,
cada una separadamente, la calidad de rgano. Por eso distinguimos entre competencia
y actos del congreso y competencia y actos de cada cmara.
Las facultades privativas de cada cmara se traducen, entonces, en actos que no son
del congreso.
Las competencias de la cmara de diputados
El art. 52 de la constitucin
Puede considerarse como una competencia exclusiva de la cmara de diputados la
iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas, ya que si bien la
ley que se sancione ser del congreso, el tratamiento del proyecto ha de comenzar
necesariamente en diputados como cmara de origen. La competencia propia no es,
entonces, la de sancionar la ley, sino la de iniciarla en la etapa constitutiva.
Las leyes imponen contribuciones o gravmenes pero que no son propiamente
impositivas (parafiscales) parece que tambin han de comenzar su tratamiento en la
cmara de diputados, por analoga con el espritu del art. 52.
Asimismo, las leyes de desgravacin o exencin impositivas.
Artculo 52- A la Cmara de Diputados corresponde exclusivamente la iniciativa de las

leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas.
Los art. 39 y 40 de la constitucin

Conforme al art. 39, de la cmara de diputados debe ser cmara de origen para que
ante ella se presenten los proyectos de ley que propone el cuerpo electoral en ejercicio
del derecho de iniciativa popular.
El art. 40 la cmara de diputados tiene la iniciativa para someter a consulta popular un
proyecto de ley.
Artculo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de
ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro
del trmino de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, sancionar una ley reglamentaria que no podr exigir ms del tres por ciento
del padrn electoral nacional, dentro del cual deber contemplar una adecuada
distribucin territorial para suscribir la iniciativa.
No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional,
tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
Artculo 40- El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a
consulta popular un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto
afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin lo convertir en ley y su promulgacin
ser automtica.
El Congreso o el Presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas competencias,
podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no ser
obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, reglamentar las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta
popular.
La competencia del senado
BOLILLA X. por Bidart Campos
FUNCIONES DEL CONGRESO :
10.1) FUNCIN PRECONSTITUYENTE (art. 30) : La Constitucin puede reformarse en
el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el
Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros ; pero no se
efectuar sino por una Convencin convocada al efecto.
10.2)
FUNCIN LEGISLATIVA : FORMACIN Y SANCIN DE LAS LEYES (art.77 a
84). OBSERVACIN PARCIAL O TOTAL. CLASES DE LEYES QUE SANCIONA EL

CONGRESO : FEDERALES, COMUNES Y LOCALES.
Captulo 5 : Formacin y Sancin de las leyes
INICIATIVA DE LA LEY art. 77 : Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las
Cmaras del Congreso, por proyectos presentados por sus miembros o por el Poder
Ejecutivo, salvo las excepciones que establece esta Constitucin.
[ Prrafo incorporado por la ley 24.430].
Los proyectos de ley que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos debern
ser aprobados por mayora absoluta del total de los miembros de las Cmaras.
[reproduce al anterior art. 68]
TRMITE DE UN PROYECTO DE LEY art. 78 : Aprobado un proyecto de ley por la Cmara
de su origen, pasa para su discusin a la otra Cmara. Aprobado por ambas, pasa al
Poder Ejecutivo de la Nacin para su examen ; y si tambin obtiene su aprobacin, lo
promulga como ley. [reproduce textualmente al anterior art. 69]
APROBACIN EN GENERAL. DELEGACIN. APROBACIN EN PARTICULAR. APROBACIN EN
COMISIN. Art. 79 : Cada Cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en general,
puede delegar en sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto, con el voto
de la mayora absoluta del total de sus miembros. La Cmara podr, con igual nmero
de votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el trmite ordinario. La aprobacin en
Comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. una vez
aprobado el proyecto en Comisin, se seguir el trmite ordinario.
[art. introducido por la Convencin Constituyente de 1994].
APROBACIN TCITA art. 80 : Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo proyecto no
devuelto en el trmino de 10 das tiles. Los proyectos desechados parcialmente no
podrn ser aprobados en la parte restante.. sin embargo, las partes no observadas
solamente podrn ser promulgadas si tiene autonoma normativa y su aprobacin
parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso. En este
caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los decretos de necesidad
urgencia. [art. introducido por la Convencin C. de 1994].
de
ADICIN, CORRECCIN O RECHAZO. Art. 81 : Ningn proyecto de ley desechado
totalmente por una de las Cmaras podr repetirse en las sesiones de aquel ao.
Ninguna de las Cmaras puede desechar totalmente un proyecto que hubiera tenido
origen en ella y luego hubiese sido adicionado o enmendado por la Cmara revisora. Si
el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por la Cmara revisora, deber
indicarse el resultado de la votacin a fin de establecer si tales adiciones o correcciones
fueron realizadas por mayora absoluta de los presentes o por las 2/3 partes de los
presentes. La Cmara de origen podr por mayora absoluta de los presentes aprobar el
proyecto con la adiciones o correcciones introducidas o insistir en la redaccin originaria,
a menos que las adiciones o correcciones las haya realizado la revisora por 2/3 partes de
los presentes. En este ltimo caso, el proyecto pasar al poder ejecutivo con las
adiciones o correcciones de la Cmara revisora, salvo que la Cmara de origen insista en
su redaccin originaria con el voto de las 2/3 partes de los presentes. La Cmara de
origen no podr introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la
Cmara revisora. [art. introducido por la Convencin C. de 1994].
SANCIN EXPRESA .art. 82 : La voluntad de cada Cmara debe
manifestarse
expresamente ; se excluye, en todos los casos, la sancin tcita o ficta. [art. introducido
en 1994].
VETO. art. 83 : Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo,
vuelve con sus objeciones a la Cmara de su origen ; sta lo discute de nuevo, y si lo
confirma por mayora de 2/3 de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si ambas
Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa al poder ejecutivo
para su promulgacin. Las votaciones de ambas Cmaras sern en este caso nominales,
por s o por no ; y tanto los nombres y fundamentos de los sufragantes, como las
objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarn inmediatamente por la prensa. Si las
Cmaras difieren sobre las objeciones, el proyecto no podr repetirse en las sesiones de
aquel ao.
FORMULA DE SANCIN. art. 84 : En la sancin de las leyes se usar de esta frmula : El
Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso. . .
decretan o sancionan con fuerza de ley.
Las clases de leyes que dicta el Congreso
Las tres clases de leyes que dicta el Congreso son : leyes federales ; leyes de derecho
comn y leyes locales. Las federales y las de derecho comn tienen mbito de vigencia
en todo el territorio del Estado. Las locales solo en la Capital. A las tres, parte de la
doctrina las califica como leyes nacionales. A las federales, a veces se las ha llamado
tambin leyes especiales del Congreso (art. 75 inc. 12 las menciona como leyes
generales). A las de derecho comn, leyes ordinarias.
Las leyes Federales o Especiales
Las leyes federales, pueden serlo por razn de la materia (fiscal, electoral, partidos
polticos, administracin de justicia, etc.) ; de las personas (embajadores, ministros
plenipotenciarios, etc.) ; y excepcionalmente de lugar (fronteras).
Como principio, contiene normas de derecho pblico o institucional, sin excluir la
posibilidad referida a relaciones de derecho privado.
Las leyes federales son aplicadas judicialmente en todo el pas por los tribunales
federales. Son tambin federales los decretos que reglamentan las leyes federales.
Las leyes de Derecho Comn
Las leyes nacionales u ordinarias de derecho comn son las que sanciona el Congreso
cuando, en el art. 75, inc.12, se alude a los Cdigos llamados de fondo, que pueden
dictarse en cuerpos unificados o separados (Civil, Penal, etc.).
Las leyes de Derecho Comn son aplicadas judicialmente por tribunales federales o
provinciales segn las personas o las cosas caigan en una jurisdiccin o en otra (Art. 75,
inc.12).
Que el Congreso invista competencia para dictar los Cdigos que cita el mencionado art.
no significa que les pueda asignar cualquier contenido en el rea de las materias propias
de cada uno. Ello quiere decir que la sola circunstancia de que el art. 75 inc. 12 le
adjudique al Congreso la competencia de dictar los cdigos no exime por s sola de
eventual inconstitucionalidad a las normas de los mismos.
El derecho judicial permite elaborar la categora de leyes de derecho comn
federalizadas. Ello ocurre cuando una ley del Congreso sobre derecho comn decide,
apartar la materia regulada del mbito del derecho comn. Con lo que sustrae su
aplicacin a los tribunales provinciales.
Esta federalizacin excepcional de materias propias del derecho comn significa que
las normas de derecho comn federalizados son aplicadas en todo el pas por
tribunales federales ; o sea, escapan a su aplicacin por los tribunales provinciales y, por
ende, a la reserva de las jurisdicciones locales.
Las leyes locales del Congreso
Desde la reforma de 1994 la legislacin nacional local presenta un perfil distinto al que
revesta antes.
Fue normal decir que las leyes nacionales locales eran las que el Congreso dictaba con
mbito de aplicacin en la Capital Federal, en los territorios nacionales o gobernaciones
y para los lugares que se hallaban sujetos a jurisdiccin federal.
Ahora el panorama es otro. La Ciudad de Bs. As. sigue siendo capital federal, pero tiene
autonoma y facultades de legislacin y jurisdiccin judicial. La legislacin exclusiva
que para la Capital sigue previendo el art. 75 inc. 30 queda acotada en la disposicin
transitoria 7, a tenor de la cual slo ejerce, mientras la ciudad de Bs. As. mantenga la
capitalidad, las atribuciones legislativas que el Congreso conserve con arreglo al art.
129.
Es de advertir, que como la ciudad de Bs. As. en tanto capital ya no es un territorio
federalizado, recprocamente la legislacin del Congreso en ella se limita a la garanta
de los interese federales.
Las leyes locales que dicta el Congreso no deben confundirse con las leyes
provinciales que, por reducir su vigencia al mbito de una provincia, se llaman
tambin, dentro de ese mbito, leyes locales. Las del congreso son leyes nacionaleslocales y las de provincia son leyes locales-provinciales.
Tambin son leyes locales las propias de las competencias de la Legislatura de la ciudad
de Bs. As. (art. 129), anlogas a las de las legislaturas provinciales.
10.3)
FUNCIN JURISDICCIONAL : EL JUICIO POLTICO
El juicio poltico es el procedimiento de destitucin previsto para que los funcionarios

pasibles de l no continen en el desempeo de sus cargos.
Se lo denomina juicio poltico porque no es un juicio penal que persigue a castigar, sino
separar del cargo. Por eso, su trmite se agota y concluye con la remocin de donde
inferimos que carece de objetivo y finalidad si el funcionario ya no se halla en ejercicio.
La reforma constitucional de 1994 :
a) En materia de funcionarios enjuiciables :
en el poder judicial, el juicio se reserva para los jueces de la Corte, y se suprime
para los de tribunales federales inferiores que, por los arts. 114 y 115, quedan
sometidos a acusacin por el Consejo de la Magistratura y a enjuiciamiento por un
tribunal o jurado de enjuiciamiento.
en el ministerio, se ha incorporado al jefe de gabinete.
b) En cuanto al procedimiento, el del juicio poltico en el congreso no ha sido
modificado, pero se ha establecido un mecanismo independiente de enjuiciamiento
poltico para los jueces de tribunales federales inferiores en los arts. 114 y 115.
c) Actualmente el juicio poltico ha quedado reservado para las magistraturas y cargos
superiores del gobierno federal.
La intervencin de cada cmara en nuestro rgimen.
Intervienen las dos cmaras, cada una lo hace a ttulo de funcin privativa, y con
alcances distintos ; o sea, no concurren a realizar un acto comn, sino que cumplen
separadamente un acto especial : una acusa y la otra juzga.
a) La cmara de diputados declara haber lugar a la formacin de causa, despus de
conocer de la razn que se invoca para el juicio poltico. Necesita mayora de dos
terceras partes de los miembros presentes (art. 53). En la etapa acusatoria que se
cumple en la cmara de diputados, antes de la decisin que a ella le incumbe, es
necesario cumplir y respetar las reglas bsicas del debido proceso. La omisin no
quedara subsanada, por el hecho de que en la etapa de juzgamiento por el senado
se le diera al acusado la oportunidad de defensa y prueba.
b) El senado juzga en juicio pblico a los acusados por la cmara de diputados.
Previamente, los senadores prestan juramento para este acto. Para la declaracin de
culpabilidad tambin se exige una mayora de dos tercios de los miembros presentes
(art. 59). El fallo del senado no tiene ms efecto que destituir al acusado (fin
principal) y aun declararle incapaz de ocupar ningn empleo de honor, de confianza,
o a sueldo de la nacin (fina accesorio) (art. 60). De tal modo, se puede destituir sin
inhabilitar, pero no inhabilitar sin destituir. Para que el senado pueda destituir es
necesario que el acusado est en ejercicio de su funcin ; si renuncia mientras pende
el juicio poltico -y la renuncia es aceptada- el juicio poltico concluye ipso facto por
falta de objeto -que es nicamente removerlo del cargo, y no castigarlo-.
Los funcionarios enjuiciables, las causales y la tramitacin del juicio poltico.
Son pasibles de juicio poltico, conforme al art. 53 :
a) el presidente de la repblica.
b) el vicepresidente.
c) el jefe de gabinete y los ministros.
d) los miembros de la Corte Suprema.
La competencia del congreso en materia de organizacin del poder judicial federal y la
del art. 120 para regular el ministerio pblico habilita a la ley para incluir a los miembros
de dicho ministerio como funcionarios que slo pueden ser removidos de sus cargos
mediante juicio poltico, a efectos de asegurarles sus inmunidades funcionales.
Las causas de responsabilidad -como las denomina el art. 53- que hacen viable la
acusacin y la destitucin son tres :
1) Mal desempeo : es lo contrario de buen desempeo. La frmula tiene latitud y
flexibilidad amplias. Mientras los delitos en ejercicio de la funcin o los crmenes
comunes circunscriben la causa a una figura penal preexistente en la constitucin o
en la ley penal, el mal desempeo carece de un marco definitorio previamente
establecido. No ser descripto el concepto constitucional de mal desempeo.
2) Delito en el ejercicio de sus funciones : diferente es la causal penal de delito
en el ejercicio de las funciones y de crmenes comunes, porque ella necesita la
incriminacin legal de la conducta (sobre la base de que no hay delito sin ley previa)
lo cual significa que el senado debe moverse dentro del marco de las figuras del
cdigo penal, y que no puede encuadrar la causa penal del art. 53 de la constitucin
si le falta aqulla incriminacin.
3) Crmenes comunes.
Cuando el acusado es el presidente de la repblica, el senado debe ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema, y no por el vicepresidente ; la precaucin contenida en
el art. 53 obedece a prevenir que el vicepresidente influya en la decisin para suceder
en el cargo al presidente en caso de destitucin. Cuando el acusado es el
vicepresidente, la constitucin no dice quin preside el senado ; normalmente, se
pensara que debera hacerlo el presidente provisional del senado, pero nos parece que
tambin en este caso, por razones de cargo e imparcialidad, la presidencia le incumbe al
presidente de la Corte Suprema.
El juicio debe ser pblico. Se trata de una funcin jurisdiccional y, por ende, ha de
rodersela de las garantas de defensa y debido proceso. El fallo debe ser motivado.
El juicio poltico como ante-juicio para habilitar el proceso penal.
El art. 60 estipula que despus de la destitucin por juicio poltico, la parte condenada
quedar sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales
ordinarios. Esto significa claramente que antes de la destitucin por juicio poltico, es
imposible someterla a proceso penal ordinario, o lo que es igual, que mientras se halla
en ejercicio de su funcin est exenta de proceso penal. Primero hay que separar a la
persona de su cargo mediante el juicio poltico, y luego quedan habilitados los jueces
competentes para el correspondiente proceso penal.
Esta imposibilidad de juicio penal viene impuesta por la propia constitucin a favor de
los funcionarios taxativamente enumerados en el art. 53.
Se trata en realidad de un ante-juicio, o privilegio procesal, que establece determinadas
condiciones extraordinarias para el proceso penal de una persona, y consiste en un
impedimento que posterga el proceso comn hasta que se hallan producido ciertos
actos -en el caso, de destitucin por juicio poltico-. No es una inmunidad penal que
derive de la persona, sino una garanta de funcionamiento a favor del rgano, como
inmunidad de proceso.
El juicio poltico a ex funcionarios.
Se ha discutido si el juicio poltico es viable despus que el funcionario ha dejado de
desempear su cargo. Quienes responden afirmativamente, alegan que un ex
funcionario puede ser sometido a juicio poltico al solo efecto de que el senado se
pronuncie sobre inhabilitacin. Para fundar esta postura, sostienen que la declaracin de
incapacidad para ocupar empleo de honor, de confianza, o a sueldo del estado, puede
ser aplicada con independencia de la destitucin, porque no es necesariamente un
accesorio de sta.
Entendemos que esta tesis es equivocada. El juicio poltico tiene como finalidad la
destitucin, y sta solo es posible mientras el funcionario se encuentra en el cargo. La
inhabilitacin no es sino un accesorio eventual de la remocin que nunca puede
disponerse sino se destituye.
Que la declaracin de incapacidad (inhabilitacin) para ocupar empleo de honor, de
confianza, o a sueldo del estado, no es un accesorio que solo puede disponerse
cuando se destituye al funcionario, surge claramente si se lee atentamente el art. 60.
All se dice que fallo del senado no tendr ms efecto que destituir al acusado, y an
declararle incapaz de ocupar ningn empleo de honor, de confianza, o a sueldo de la
nacin. El no tener ms efecto significa que la finalidad principal es remover. l (an
declararla incapaz) revela que, adems de destituir, y como accesorio, se puede
inhabilitar. Reparese en que no se ofrece la alternativa de destituir o inhabilitar.
El control judicial sobre el juicio poltico.
Tal como nuestro derecho constitucional del poder ha institucionalizado el juicio poltico,
no cabe duda de que es competencia exclusiva de cada Cmara del Congreso, acusar
y destituir.
Es posible algn recurso ante el poder judicial, en principio parece que no, porque es al
senado a quien incumbe ponderar la acusacin de la Cmara de Diputados, investigar
los hechos, y resolver si el acusado debe o no ser destituido e inhabilitado. Pero si parte
de ese juicio sobre el fondo del asunto se incurre en algn vicio grave de forma en el
procedimiento, el recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia ha de quedar
expedito a efecto de preservar la garanta del debido proceso.
Ningn rgano, fuera del senado, puede juzgar los hechos, porque el fondo del asunto
es competencia exclusiva y excluyente de esa Cmara ; pero el aspecto puramente de
forma (por ej. : violacin de la defensa) ha de ser revisable judicialmente, ya que con
eso no se invade lo privativo del senado, sino que se controla el procedimiento ; y el
procedimiento jams es privativo de ningn rgano cuando est comprometida o
violada una garanta constitucional.
ARTICULO 53 : Solo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente,
vicepresidente, al jefe de gabinete de ministros y a los miembros de la Corte Suprema,
en las causas de responsabilidad que se intenten contra ellos, por mal desempeo o por
delito en el ejercicio de sus funciones ; o por crmenes comunes, despus de haber
conocido de ellos y declarado haber lugar a la formacin de causa por la mayora de dos
terceras partes de sus miembros presentes.
ARTICULO 59 : Al Senado corresponde juzgar en juicio pblico a los acusados por la
Cmara de Diputados, debiendo sus miembros prestar juramento para este acto.
Cuando el acusado sea el presidente de la Nacin el Senado ser presidido por el
presidente de la Corte Suprema. Ninguno ser declarado culpable sino a mayora de los
dos tercios de los miembros presentes.
ARTICULO 60 : Su fallo no tendr ms efecto que destituir al acusado, y an declararle
incapaz de ocupar ningn empleo de honor, de confianza o a sueldo de la Nacin. Pero
la parte condenada quedar, no obstante, sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme
a las leyes ante los tribunales ordinarios.
10.4)
FUNCIN DE CONTROL : a) SOBRE LA ADMINISTRACIN, b) SOBRE LAS
FINANZAS, c) SOBRE EL PODER EJECUTIVO, d) SOBRE EL PODER JUDICIAL.

ART. 75 : ENUMERACIN Y ANLISIS. LA DELEGACIN LEGISLATIVA (art.76
C.N)
Capitulo 4 : Atribuciones del Congreso. Art. 75 : Corresponde al Congreso :
1) IMPORTACIN Y EXPORTACIN : Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos
de importacin y exportacin, los cuales, as como las avaluaciones sobre las que
recaigan, sern uniformes en toda la Nacin.
2) SISTEMA IMPOSITIVO : Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente
con las provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa,
seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en
este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin
especfica, son coparticipables. LEY CONVENIO : Una ley convenio, sobre la base de
acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin de
estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos.
DISTRIBUCIN : la distribucin entre la Nacin, las provincias y la Ciudad de Bs. As. y
entre estas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones
de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto ; ser equitativa,
solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional. La ley Convenio
tendr como Cmara de origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, no podr ser modificada
unilateralmente ni reglamentada y ser aprobada por las provincias. No habr
transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignacin de
recursos, aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia
interesada o la Ciudad de Bs. As. en su caso. CONTROL Y FISCALIZACIN : Un
organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de
3) ASIGNACIN DE RECURSOS : Establecer y modificar asignaciones especficas de
recursos coparticipables, por tiempo determinables, por la ley especial aprobada por
la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
4) EMPRSTITOS : Contraer emprstitos sobre el crdito de la Nacin.
5) TIERRAS PBLICAS : Disponer del uso de la enajenacin de las tierras de propiedad
nacional.
6) BANCO FEDERAL : Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir
moneda, as como otros bancos nacionales.
7) DEUDA : Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nacin.
8) PRESUPUESTO : Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer
prrafo del inc. 2 de este artculo, el presupuesto general de gastos y clculo de
recursos de la administracin nacional, en base al programa general de gobierno y al
plan de inversiones pblicas y aprobar o desechar la cuenta de inversin.
9) SUBSIDIOS A LAS PROVINCIAS : Acordar subsidios del Tesoro Nacional a las provincias
cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios.
10)
NAVEGACIN FLUVIAL, PUERTOS Y ADUANAS : Reglamentar la libre navegacin de

los ros interiores, habilitar los puertos que considere convenientes, y crear o suprimir
aduanas.
11)
MONEDA : PESAS Y MEDIDAS : Hacer sellar monedas, fijar su valor y el de las

extranjeras ; y adoptar un sistema uniforme de pesas y medidas para toda la Nacin.
12)
LEGISLACIN COMN Y ESPECIAL. CDIGOS : Dictar los cdigos Civil, Comercial,

Penal, de Minera, y de Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados,
sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin
a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren
bajo sus respectivas jurisdicciones ; y especialmente leyes generales para toda la
Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad
natural y por opcin en beneficio de la Argentina ; as como sobre bancarrotas, sobre
falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que
requiera el establecimiento del juicio por jurados.
13)
COMERCIO EXTERIOR E INTERNO : Reglar
el comercio
con
las Naciones
extranjeras, y de las provincias entre s.

14)
SERVICIO DE CORREOS : Arreglar y establecer los correos generales de la Nacin.
15)
LIMITES Y TERRITORIOS NACIONALES : Arreglar definitivamente los lmites del

territorio de la Nacin, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por
una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener
los territorios nacionales que queden fuera de los lmites que se asignen a las
provincias.
16)
FRONTERAS : Proveer a la seguridad de las fronteras.
17)
IDENTIDAD
DERECHOS
DE
LOS
PUEBLOS
INDIGENAS :
Reconocer
la
preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el

respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural ;
reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan ; y regular la entrega de otras
aptas y suficientes para el desarrollo humano ; ninguna de ellas ser enajenable,
trasmisible ni susceptible de gravmenes o embargos ; asegurar su participacin en
la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten.
Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
18)
LEGISLACIN
SOBRE
BIENESTAR
PROSPERIDAD
GENERAL :
Proveer
lo
conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de todas las provincias,

y al progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria,
y promoviendo la industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales
navegables, la colonizacin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y
establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la
exploracin de los ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por
concesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo.
19)
DESARROLLO HUMANO Y ECONMICO. JUSTICIA SOCIAL : Proveer lo conducente al

desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la
economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los
trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al desarrollo
cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. CRECIMIENTO ARMNICO :
Proveer el crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio ;
promover polticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo
relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el Senado ser cmara de
origen. BASES Y ORGANIZACIN DE LA EDUCACIN : Sancionar leyes de organizacin
y de base de la educacin que consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales y locales : que aseguren la responsabilidad indelegable
del Estado, la participacin de la familia y la sociedad, la promocin de los valores
democrticos y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin
alguna ; y que garanticen los principios de gratuidad y equidad de la educacin
pblica estatal y la autonoma y autarqua de las universidades nacionales.
PROTECCIN DEL PATRIMONIO CULTURAL : Dictar leyes que protejan la identidad y
pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor ; el patrimonio
artstico y los espacios culturales y audiovisuales.
20)
TRIBUNALES, EMPLEOS, HONORES Y AMNISTA : Establecer tribunales inferiores a

la Corte Suprema de Justicia ; crear y suprimir empleos, fijar sus atribuciones, dar
pensiones, decretar honores, y conceder amnistas generales.
21)
RENUNCIA DEL PRESIDENTE DE LA NACIN : Admitir o desechar los motivos de

dimisin del presidente o vicepresidente de la Repblica ; y declarar el caso de
proceder a nueva eleccin.
22)
TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES : Aprobar o desechar tratados

concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los
concordatos con la Santa Sede. Los tratados t concordatos tienen jerarqua superior a
las leyes. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre ; la
Declaracin Universal de Derechos Humanos ; el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales ; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y su Protocolo Facultativo ; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin
del Delito de Genocidio ; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las
formas de Discriminacin Racial ; la Convencin contra la Tortura y otros Tratados o
Penas Crueles, Inhumanos o degradantes ; la Convencin sobre los Derechos del
Nio ; en las condiciones de su vigencia, tiene jerarqua constitucional, no derogan
artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser
denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. JERARQUA
CONSTITUCIONAL : Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos,
luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras
partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua
constitucional.
DERECHOS HUMANOS : Legislar y promover medidas de accin positiva que
23)
garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de

los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres,
los ancianos y las personas con discapacidad. PROTECCIN DEL NIO Y DE LA
MADRE : Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del
nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo
de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
APROBACIN DE TRATADOS : Aprobar tratados de integracin que deleguen
24)
competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales
en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos

humanos. Las normas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.
DENUNCIA DE TRATADOS : La aprobacin de estos tratados con Estados de
Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara. En el caso de tratados con otros estados, el Congreso de la Nacin, con la
mayora absoluta de los miembros presentes de Cada Cmara, declarar la
conveniencia de la aprobacin del tratado y solo podr ser aprobado con el voto de la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, despus de ciento
veinte das del acto declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso,
exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cmara.
GUERRA Y PAZ : Autorizar al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la
25)
paz.
26)
REPRESALIAS Y PRESAS : Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias, y

establecer reglamentos para las presas.
27)
PODERES MILITARES : Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y guerra, y

dictar las normas para su organizacin y gobierno.
28)
ENTRADA Y SALIDA DE TROPAS : Permitir la introduccin de tropas extranjeras en

el territorio de la Nacin, y la salida de las fuerzas nacionales fuera de l.
29)
ESTADO DE SITIO : Declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin,

en caso de conmocin interior, y aprobar o suspender el estado de sitio declarado,
durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
30)
LEGISLACIN
EXCLUSIVA
SOBRE
TERRITORIOS
FEDERALES :
ejercer
una
legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la legislacin

necesario para el cumplimiento de los especficos de los establecimientos de utilidad
nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales
conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en
tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
31)
INTERVENCIN FEDERAL : Disponer la intervencin federal a una provincia o a la

ciudad de Bs. As. Aprobar o revocar la intervencin decretada, durante su receso, por
el Poder Ejecutivo.
32)
PODERES
IMPLCITOS :
Hacer
todas
las
leyes
reglamentos
que
sean
convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes, y todos los otros
concedidos por la presente Constitucin al Gobierno de la Nacin Argentina.
ARTICULO 76 : DELEGACIN LEGISLATIVA : Se prohibe la delegacin legislativa en el
Poder Ejecutiva, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia
pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el
Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el
prrafo anterior no importar revisin de las relaciones de las relaciones jurdicas
nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa.
BOLILLA N XI. Por Bidart Campos
PUNTO 11.1.
PARTE HISTORICA : el Poder Ejecutivo en las constituciones de
1819, 1826, Pacto Federal de 1831, el Proyecto de Alberdi y la Constitucin de

1853. Reformas constitucionales que afectaron el Poder Ejecutivo.
Es necesario encontrar un hilo conductor que permita arribar a una conclusin general
respecto de ella, para seguirla desde el siglo XIX hasta hoy. Ese elemento catalizador,
est en el rgimen presidencialista, que ha sido y es el rgimen adoptado para
satisfacer las necesidades del sistema poltico de nuestro pas. Los intentos de
apartamiento o de desvirtuacin del sistema presidencialista han sido siempre
tentativas fallidas, acaso por ser contrarios a la filiacin histrica y a la naturaleza de
nuestro sistema constitucional.
En la mayor parte de los Estados, los procesos de toma de decisiones polticas
fundamentales en torno a la independencia, a la forma de gobierno, a las formas de
estado, a la organizacin, etc.. Son simultneos o consecuentes. En nuestro pas, en
cambio, ese proceso se demor a lo largo de un perodo que abarca la mayor parte del
siglo pasado.
La Revolucin se produce en 1810, tarda seis aos en declarar la Independencia (1816).
Recin al trmino de esa dcada se produce una definicin poltica concreta en torno a
la forma de gobierno.
Recin en 1820 la Repblica qued definitivamente consolidada. El Poder Ejecutivo tuvo
al comienzo una forma colegiada (la Junta), luego, frente a su fracaso manifestado en la
incapacidad para conducir una eficacia la guerra de la independencia, fue sustituida por
una forma semicolegiada ; el Triunvirato. Este fracas a su vez, pues tampoco pudo
conducir con eficacia el proceso de la independencia y fue reemplazado por un
Directorio unipersonal.
En la dcada de 1829 a 1830 surge por primera vez la institucin del Presidente de la
Repblica, que dura un par de aos. Ocupa este cargo un estadista de formacin y
pensamientos europeos : Bernardino Rivadavia. Al poco tiempo de haber asumido, es
derribado por la falta de respaldo de los caudillos.
Entre 1831 y 1852 no se consolida la figura del Presidente, porque se haba consolidado
la Confederacin. Slo le otorgaban, por delegacin, el manejo de las relaciones
exteriores de la Confederacin, al Gobernador de la Provincia de Buenos Aires.
Recin en 1852, con la reunin del Congreso General Constituyente, comienza a
elaborarse la organizacin definitiva del pas, bajo un sistema de gobierno republicano,
una forma de estado federal y un rgimen presidencialista.
PUNTO 11. 2.
PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE : condiciones de elegibilidad,
juramente, remuneracin, prerrogativas, residencia, duracin y cesacin (arts.

87 al 98 de la C. N.).
Artculo 87 : El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con
el ttulo de presidente de la Nacin Argentina.
Artculo 88 : En caso de enfermedad, ausencia de la Capital, muerte, renuncia o
destitucin del presidente el Poder Ejecutivo ser ejercido por el vicepresidente de la
Nacin. En caso de destitucin , muerte, dimisin o inhabilidad del presidente y
vicepresidente de la nacin, el Congreso determinar que funcionario pblico ha de
desempear la presidencia hasta que halla cesado la causa de inhabilidad o un nuevo
presidente sea electo.
Artculo 89 : Para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere
haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nativo, habiendo nacido
en pas extranjero ; y las dems calidades exigidas para ser elegido senador.
Artculo 90 : El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el trmino de
cuatro aos y podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo
consecutivo. Si han sido reelectos o se han sucedido recprocamente no pueden ser
elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el intervalo de un perodo.
Artculo 91 : El presidente de la Nacin cesa en el Poder el mismo da en que expira su
perodo de cuatro aos ; sin que evento alguno que lo haya interrumpido, pueda ser
motivo de que se le complete ms tarde.
Artculo 92 : El presidente y vicepresidente disfrutan de un sueldo pagado por el Tesoro
de la Nacin, que no podr ser alterado en el perodo de su nombramiento. Durante el
mismo perodo no podr ejercer otro empleo ni recibir ningn otro emolumento de la
Nacin, ni de provincia alguna.
Artculo 93 : Al tomar posesin de su cargo el presidente y vicepresidente prestarn
juramento, en manos del presidente del Senado y ante el Congreso reunido en
Asamblea, respetando sus creencias religiosas, de : desempear con lealtad y
patriotismo el cargo de presidente (o vicepresidente) de la Nacin y observar y hacer
observar fielmente la constitucin de la Nacin Argentina.
Artculo 94 : El presidente y el vicepresidente de la Nacin sern elegidos directamente
por el pueblo, en doble vuelta, segn lo establece esta constitucin. A este fin el
territorio nacional conformar un distrito nico.
Artculo 95 : La eleccin se efectuar dentro de los dos meses anteriores a la
conclusin del mandato del presidente en ejercicio.
Artculo 96 : La segunda vuelta electoral, si correspondiere, se realizar entre las dos
frmulas de candidatos ms votadas, dentro de los treinta das de celebrada la anterior.
Artculo 97 : Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta, hubiere
obtenido ms de 45% de los votos afirmativos vlidamente emitidos, sus integrantes
sern proclamados como presidente y vicepresidente de la Nacin.
Artculo 98 : Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta hubiere
obtenido el 40% por lo menos de los votos afirmativos vlidamente emitidos y, adems,
existiere una diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto del total de los
votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la frmula que le sigue en nmero de
votos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente de la
Nacin.
PUNTO 11. 3.
ACEFALIA. GARANTIA DE EFICACIA E INDEPENDENCIA EN SUS
FUNCIONES. RESPONSABILIDADES. DELEGACION LEGISLATIVA. FUNCIONES DEL

VICE-PRESIDENTE. SISTEMA DE ELECCION.La acefala del Poder Ejecutivo.
Significa privado de cabeza o sin cabeza. Acefala del Poder Ejecutivo quiere decir que
el Poder Ejecutivo queda sin cabeza, o sea, sin titular ; siendo el ejecutivo unipersonal,
eso ocurre cuando falta el ltimo titular que tiene, es decir, el presidente.
Que halla quien lo suceda, es otra cosa ; la acefala desaparecer tan pronto ese alguien
reemplace al presidente de la repblica.
Las causales de acefala.
El art. 88, que en la primera parte, habla de enfermedad, ausencia de la capital,
muerte, renuncia o destitucin, (son los cinco causales). En la segunda parte,
cuando se refiere al presidente y al vicepresidente, habla de destitucin, muerte,
dimisin, o inhabilidad (son los cuatro causales).
Para los dos supuestos previstos en el art. 88 se trata siempre y solamente de cinco
nicas causales, de forma que las cuatro mentadas en la segunda parte son iguales a las
cinco empleadas al comienzo de la norma : a) enfermedad o inhabilidad (como
equivalentes), b) ausencia de la capital (y con ms razn del pas), c) muerte, d)
renuncia o dimisin , e) destitucin.
a)
La inhabilidad : nuestro trmino constitucional enfermedad se refiere a todos

los
casos
de
incapacidad
inhabilidad :
un
presidente
enferme,
demente,
secuestrado, preso, etc., es un presidente inhabilitado, porque tiene impedimento

para desempearse, an cuando el obstculo sea ajeno a su voluntad. Si el
presidente no reconoce su inhabilidad, la doctrina puede pensar tres soluciones para
dar por comprobada :
que el vicepresidente llamado a suceder al presidente declare que hay acefala y
acceda a la presidencia por su propia decisin ;
que el Congreso declare que hay acefala ;
que el presidente sea destituido por juicio poltico.
b)
La ausencia : ausencia de la capital ha de entenderse actualmente como

ausencia del pas. La ausencia de la capital no puede ser hoy, una causal de acefala,
no obstante que no fue suprimida en la reforma de 1994. Ha perdido vigencia
sociolgica por desuetudo, al cambiar radicalmente la situacin existente en 1853. En
el actual inc. 18 del art. 99, la autorizacin del Congreso est prevista para que el
presidente se ausente del pas, habindose reformado el inc. 21 del anterior art. 86
que requera dicho permiso para salir de la capital. La ausencia presidencial es
importante cuando se trata de salidas al exterior. Hay doctrinas en el sentido de que
el permiso debe ser conciso e individualizado, para cada oportunidad de ausencia al
extranjero, con la que se rechaza la especie de autorizaciones en blanco que dejan al
criterio exclusivo del presidente ponderar la oportunidad, la conveniencia y el pas de
cada viaje futuro.
c)
La muerte y la renuncia : son situaciones tan objetivas que no ofrecen dudas.

Pero la renuncia debe ser aceptada por el congreso (el art. 75 inc. 21 se refiere a
admitir o desechar los motivos de dimisin del presidente o vicepresidente, lo que
tambin revela que la renuncia debe ser fundada).
d)
La destitucin : la constitucin prev el juicio poltico para el presidente y el

vicepresidente, con el resultado de que, si prospera, el fallo del senado importa por lo
menos destituir al acusado. La Constitucin no conoce otro mecanismo destitutorio.
La remocin por golpe de estado, revolucin, o cualquier hecho de fuerza, es una
causal extraconstitucional ; por eso quien asume la presidencia es un presidente de
facto y no de jure.
La sucesin del vicepresidente.

Cuando una causal de acefala afecta al presidente, el Poder Ejecutivo ser ejercido por
el vicepresidente, segn rezan la primera parte del art. 89. Hay acefala, pero hay un
sucesor.
a)
Si la acefala es definitiva, el presidente cesa y la vacancia debe cubrirse en

forma permanente : el vicepresidente ejerce el Poder Ejecutivo por todo el resto del
perodo presidencial pendiente y asume el cargo en s mismo, y se convierte en
presidente ; no es el vicepresidente en ejercicio del poder ejecutivo, sino el
presidente ; con eso, desaparece la acefala, porque definitivamente el ejecutivo
tiene un nuevo titular.
b)
Si la acefala no es definitiva el ejercicio que el vicepresidente hace del poder

ejecutivo es algo as como una suplencia, hasta que el presidente reasuma sus
funciones ; el vicepresidente es solo vicepresidente en ejercicio del poder ejecutivo ;
el presidentes sigue siendo tal, solo que es pero no ejerce, y por eso cuando reasume,
no presta nuevo juramento.
La ley de acefala N 20.972.

La primera ley de acefala, fue la 252, dictada en 1868. Esta ley dispuso dos etapas :
una provisoria hasta que el congreso elija el nuevo presidente, y otra definitiva a cargo
del presidente electo por el congreso reunido en asamblea. Si la causal de acefala es
transitoria, la segunda etapa no se cumple.
a)
Cuando la vacancia del poder ejecutivo es transitoria y el vicepresidente no

puede suceder al presidente, la ley prev el desempeo temporario del poder
ejecutivo por alguno de los siguientes funcionarios, en este orden : 1) el presidente
provisorio del senado ; 2) el presidente de la cmara de diputados ; 3) el presidente
de la Corte Suprema de Justicia. El que asume, ejerce el poder ejecutivo hasta que
reasume su titular.
b)
El dispositivo de la ley traduce el mecanismo para la eleccin de presidente

cuando la vacancia es permanente. En tal supuesto, hay dos etapas :
en la primera, el poder ejecutivo es ocupado transitoriamente por uno de los
funcionarios ya mencionados, en el orden que ella consigna ;
en la segunda, el congreso reunido en asamblea elige definitivamente al nuevo
presidente, entre los senadores federales, diputados federales, y gobernadores de
provincia.
El presidente as electo por el Congreso se convierte en presidente definitivo hasta

concluir el perodo de su antecesor, con lo que se burla el espritu de la constitucin, en
cuanto su art. 88 prev la cobertura de la acefala hasta que un nuevo presidente sea
electo.
PUNTO 11. 4.
MINISTROS : carcter, condiciones, incompatibilidades de
designacin y remocin. Remuneracin. Informes y explicaciones al Congreso.

Responsabilidades.
Artculo 100 : El jefe de gabinetes de ministros y los dems ministros secretarios cuyo
nmero y competencia ser establecido por una ley especial, tendrn a su cargo el
despacho de los negocios de la Nacin, y refrendarn y legalizarn los actos del
presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
Al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad poltica ante el congreso de la
Nacin le corresponde :
1) Ejercer la administracin general del pas.
2) Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que
le atribuye este artculo y aquellas que le delegue el presidente de la Nacin, con el
refrendo del ministro secretario del ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
3) Efectuar los nombramientos de los empleados de la administracin, excepto los que
correspondan al presidente.
4) Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nacin y, en
acuerdo de gabinete resolver sobre las materias que le indique el poder ejecutivo, o
por su propia decisin, en aquellas que por su importancia estime necesario, en el
mbito de su competencia.
5) Coordinar,
preparar
convocar
las
reuniones
de
gabinete
de
ministros,
prescidiendolas en caso de ausencia del presidente.

6) Enviar al congreso los proyectos de ley de Ministerios y de Presupuesto Nacional,
previo tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobacin del poder ejecutivo.
7) Hacer recaudar las rentas de la nacin y ejecutar la ley de Presupuesto Nacional.
8) Refrendar los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan la
prrroga de las sesiones ordinarias del Congreso o la convocatoria de sesiones
extraordinarias y los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa
legislativa.
9) Concurrir a las sesiones del congreso y participar en sus debates, pero no votar.
10)
Una vez que se inician las sesiones ordinarias del Congreso, presentar junto a los
restantes ministros memoria detallada del estado de la nacin en lo relativo a los

negocios de los respectivos departamentos.
11)
Producir los informes y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las
Cmaras solicite al poder ejecutivo.

12)
Refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el congreso, los que
estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente.

El jefe de gabinete de ministros no podr desempear simultneamente otro ministerio.
Artculo 101 : El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al menos una
vez por mes, alternativamente a cada una de sus Cmaras, para informar de la marcha
del gobierno, sin perjuicio de los dispuesto en el art. 71. Puede ser interpelado a los
efectos del tratamiento de una mocin de censura, por el voto de la mayora absoluta de
la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cmaras, y ser removido por el voto
de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las Cmaras.
Artculo 102 : Cada ministro es responsable de los actos que legaliza ; y solidariamente
de los que acuerda con sus colegas.
Artculo 103 : Los ministros no pueden por s solos, en ningn caso, tomar
resoluciones, a excepcin de lo concerniente al rgimen econmico y administrativos de
sus respectivos departamentos.
Artculo 104 : Luego que el congreso abra sus sesiones, debern los ministros del
despacho presentarle una memoria detallada del estado de la Nacin, en lo relativo a los
negocios de sus respectivos departamentos.
Artculo 105 : No pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisin de sus
empleos de ministros.
Artculo 106 : Pueden los ministros concurrir a las sesiones del congreso y tomar parte
en sus debates, pero no votar.
Artculo 107 : Gozarn por sus servicios de un sueldo establecido por la ley, que no
podr ser aumentado ni disminuido en favor o perjuicio de los que se hallan en ejercicio.
BOLILLA N 12. Por Bidart Campos
PUNTO 12. 1. ATRIBUCIONES DEL PODER EJECUTIVO : Jefe Militar. Jefe Poltico.
Conduccin diplomtica, poder reglamentario, poderes co-legislativos. Indulto
y conmutacin de penas. Convocatoria al Congreso. Nombramientos Art. 99
C.N : Enumeracin y anlisis.Las jefaturas presidenciales : antes y despus de la reforma de 1994.
En la Constitucin 1853-1860, el poder ejecutivo asuma cuatro jefaturas : a) la jefatura
del estado ; b) la jefatura de la administracin pblica ; c) la jefatura local e inmediata
de la capital federal ; d) la jefatura de las fuerzas armadas.
El art. 86 inc. 1 deca : Es el jefe supremo de la Nacin y tiene a su cargo la
administracin general del pas.
El texto reformado en 1994 dice : art. 99 inc. 1 : Es el jefe supremo de la Nacin, jefe
del gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas.
a) Se mantiene la jefatura del Estado.
b) El texto actual menciona la jefatura del Gobierno (que no apareca consignada de
esa manera en el anterior, pero que estaba implcita en la alusin a la jefatura de la
Nacin (del estado) y a la jefatura de la administracin).
c) La jefatura de la administracin tambin se mantiene, aunque hay una distincin :
el texto anterior estipulaba que el presidente tiene a su cargo la administracin
general del pas, en tanto
el texto actual reza que es responsable poltico de esa administracin ; pero
el art. 11 inc. 1 asigna el ejercicio de la administracin al jefe de gabinete.
d) La jefatura local e inmediata de la capital ha sido eliminada.
e) Se mantiene la jefatura de las fuerzas armadas.
La jefatura del estado : la jefatura del estado coincide, con la jefatura del poder
ejecutivo. Representa interna e internacionalmente la unidad del estado como persona
jurdica. La supremaca, no es superioridad sino exclusivamente expresin de la calidad
de nico jefe del estado. Ni el congreso ni la corte suprema invisten esa jefatura, que
es excluyente, y no compartida ni compatible. Al presidente se lo llama tambin
primer mandatario, no porque mande ms sino porque preside el estado como jefe del
mismo. En lo internacional, el presidente como jefe de estado representa al estado an
cuando
el
congreso
ejerza
tambin
facultades
referentes
las
relaciones
internacionales.
La jefatura del gobierno.
La reforma de 1994 ha especificado como nueva jefatura del presidente a la jefatura
del gobierno, bien que ha nuestro criterio hay que afirmar :
a) Exista implcitamente involucrada en la jefatura del estado y en la jefatura de la
administracin.
b) La mencin explcita de la norma actual no equivale a separar la jefatura del estado y
la jefatura del gobierno en dos rganos distintos, ni ha implantar un sistema similar al
parlamentario, sino sirve para considerar como la mejor interpretacin posible a la
que postula que la jefatura del gobierno a cargo del presidente significa que es la
cabeza de la administracin, y su responsable poltico, aunque el ejercicio de tal
administracin le incumbe directamente al jefe de gabinete.
La jefatura de la administracin.
La responsabilidad poltica por la administracin general del pas est atribuida al
presidente por el art. 99 inc. 1,
el ejercicio de esa misma administracin le incumbe al jefe de gabinete,
es posible inferir de ello un desglose entre la titularidad (o jefatura) y el ejercicio :
la primera pertenece al presidente, y la segunda al jefe de gabinete.
La conduccin de las relaciones exteriores y la representacin internacional del
estado.
El presidente asume la representacin del Estado como persona jurdica en el mbito
internacional. Aunque muchas de las facultades en orden a las relaciones exteriores las
ejerce en concurrencia con el Congreso, el poder ejecutivo conduce esas relaciones. El
presidente monopoliza la facultad de vincularse con los gobiernos extranjeros.
Los tratados : el inc. 11 del art. 99 dispone que el presidente concluye y firma
tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de
buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras.
Segn el art. 75 inc. 22 el congreso las aprueba o las desecha. Cuando el congreso las
aprueba, el poder ejecutivo tiene competencia para ratificarlos en sede internacional.
La ratificacin de tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional.
Cuando el congreso asigna jerarqua constitucional a un tratado de derechos humanos
ya que se halla incorporado a nuestro derecho interno, no corresponde una nueva
ratificacin internacional, ya que el efecto de aquella jerarqua constitucional es propio
exclusivamente de nuestro derecho interno. Cuando el congreso atribuye dicha jerarqua
a un tratado que todava no ha ingresado a nuestro derecho interno, es menester
aguardar tal ratificacin para que ingrese el derecho interno y para que dentro de su
ordenamiento revista el mismo nivel de la constitucin.
Indulto y conmutacin de penas.
Concepto : el inc. 5 del art. 99 contiene la facultad del indulto y de la conmutacin. La
norma dice que el presidente puede indultar o conmutar penas por delitos sujetos a la
jurisdiccin federal, previo informe del tribunal correspondiente, excepto en los casos de
acusacin por la Cmara de diputados. El indulto es conceptuado como el perdn
absoluto de la pena ya impuesta; y la conmutacin, como el cambio de una pena mayor
por otra menor.
La oportunidad de concederlo: el indulto no puede concederse antes, sino despus
de la comisin del delito, porque se indulta la pena adjudicada al delito; adems,
indultar antes de perpetrado el hecho criminoso sera dispensar del cumplimiento de la
ley. Es menester no solo la existencia de un proceso, sino la sentencia firme imponiendo
una pena, porque la pena que se indulta no es la que con carcter general atribuye la
norma penal a un hecho tipificado como delito, sino la que un juez ha individualizado en
una sentencia, aplicndola a un reo. El indulto presidencial solo puede recaer despus
de la condena, y nunca antes. El indulto anticipado viola el derecho de toda persona a
la presuncin de su inocencia hasta ser convicto de delito por sentencia firme de juez
competente. El indulto es un acto de neta y clara naturaleza poltica y no jurisdiccional.
El poder ejecutivo no cumple funcin de administrar justicia, sino que concede una
gracia, y esta prerrogativa presidencial es propia de su actividad poltica. Al igual que
el congreso al disponer una amnista, el poder ejecutivo debe actuar ticamente y por
notorias razones de equidad cuando dispensa un indulto. El indulto es facultad privativa
del presidente, cuyo ejercicio no puede transferir a ningn funcionario.
Los casos en que no procede.
El indulto no procede en caso de juicio poltico. La destitucin dispuestas por el senado,
o por el jurado de enjuiciamiento, no pueden ser objeto de indulto. Aunque la
constitucin guarde silencio, creemos que tampoco pueden indultarse las penas
aplicadas judicialmente por delitos que define la misma constitucin en los arts. 15, 22,
29, 36 y 119. El presidente no podra indultarse asimismo. El indulto presidencial se
limita a penas impuestas por tribunales federales, no alcanza a las impuestas por
tribunales provinciales.
PUNTO 12. 2. JEFE DE GABINETE : atribuciones y deberes. Remocin (arts. 100
y 101 C. N.).
REMITIRSE A BOLILLA 11.
BOLILLA N XIII. Por Bidart Campos
PUNTO 13. 1. PARTE HISTORICA. El Poder Judicial en la Constitucin de 1819,
1826, Pacto Federal de 1831, Proyecto de Alberdi y Constitucin de 1853.
Reformas Constitucionales que afectaron el Poder Judicial.
La Constitucin de 1819 en su redaccin estableca una ALTA CORTE DE JUSTICIA,
integrada por siete jueces y dos fiscales letrados, con ocho aos de ejercicio profesional
y ms de cuarenta de edad, ejerca el Supremo Poder Judicial. Lo nombrara el Director
con acuerdo del Senado. Sus atribuciones eran tomadas de la Suprema Corte de los
Estados Unidos.
La Constitucin de 1826 creaba una ALTA CORTE DE JUSTICIA, conformada por nueve
jueces y dos fiscales, que seran los encargados de ejercer el Supremo Poder Judicial.
Seran letrados con ocho aos de ejercicio, cuarenta de edad y las condiciones para ser
senador. Los nombraba el Presidente de la Repblica con noticia y consentimiento del
Senado.
El pacto Federal de 1831, no estableci ninguna forma de organizacin del Estado. Slo
hace referencia a que en tiempos de paz y dadas las condiciones favorables para la
organizacin de la Nacin se convoque a un Congreso Federativo para cumplir con este
objetivo. El Congreso sera el encargado de establecer la Divisin de los Poderes y como
se integrara cada uno de ellos.
La Seccin Tercera de la Segunda parte de la Constitucin Nacional (parte institucional)
se titula DEL PODER JUDICIAL, y est compuesta por dos captulos : el primero se ocupa
de su naturaleza y duracin, y el segundo de las atribuciones del Poder Judicial.
El Poder Judicial se compone de dos estructuras : una la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA y
los DEMS TRIBUNALES INFERIORES y dems rganos que ejercen la administracin de
justicia ; otra, el CONSEJO DE LA MAGISTRATURA con funciones especficas en la
seleccin de los magistrados y en la administracin del Poder Judicial.
Los rganos del Poder Judicial, a los que genricamente se les llama tribunales de
justicia, son los jueces naturales a los que tienen derecho todas las personas que
habiten en la Nacin (art. 18 C. N.).
El Poder Judicial es el pilar bsico del sistema de control, con competencia exclusiva
para la defensa de la Constitucin, siempre y cuando se invoque el menoscabo de
clusulas, derechos, declaraciones o garantas constitucionales para que se produzca la
intervencin de los jueces.
Con la reforma constitucional de 1994, el Poder Judicial argentino como rgano de
control se ha visto fortalecido por la restablecida independencia del Ministerio Pblico
(considerado un rgano extrapoder con una importante vinculacin con el Poder Judicial)
y la creacin de otras diversas magistraturas independientes como el Consejo de la
Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento, con ms el procedimiento de audiencia
pblica en el Senado para la designacin de miembros de la Corte Suprema (art. 99 inc.
4, atribuciones del poder Ejecutivo.
El Poder Judicial, por sus funciones especficas, debe tener asegurada su independencia,
para ello distintas
normas asientan
la independencia
del Poder Judicial. La
independencia judicial es en primer trmino, un imperativo moral. Cada juez debe ser
independiente, esto es, debe actuar a la hora de juzgar, desligado o no dependiente de
todo lo que no sea el imperio de la ley, aplicada e interpretada pro l sin ms
instrumentos que su ciencia y su conciencia, y siempre y slo en trminos de derechos
explcitos y razonados. El juez debe estar sometido nicamente al imperio de la ley.
PUNTO 13. 2.
EL REGIMEN FEDERAL Y EL DOBLE ORDEN JUDICIAL : justicia
federal y local. Reserva de jurisdicciones locales (art. 75 inc. 12 y 126).

La situacin antes y despus de la reforma constitucional de 1994.
El poder judicial de la capital federal suscit originariamente un problema : saber si por
la ndole federal del territorio capitalizado los jueces integraban o no el poder judicial
de la nacin, o sea, el poder judicial federal.
En un comienzo tuvo auge la nocin de dualidad :
a) jueces de la constitucin (o jueces federales).
b) jueces de la ley (o jueces ordinarios).
Se trasladaba as, a nuestro juicio errneamente, la divisin que siempre se acept en
las provincias, donde hubo y hay jueces federales con la competencia especfica que
deriva del art. 116, y jueces provinciales conforme a la constitucin y las leyes de cada
provincia, con competencia que habitualmente se ha denominado ordinaria o comn.
Posteriormente se generaliz la tesis correcta de que todos los jueces de la capital
federal formaban parte del poder judicial federal, que cont con el respaldo de la
jurisprudencia de la Corte Suprema.
La reforma constitucional de 1994 vari el panorama. El art. 129 adjudica a la ciudad de
Bs. As. un status autonmico, con facultades de legislacin y de jurisdiccin. O sea, que
ha de contar con su propio poder judicial. Lo indefinido ha sido, conforme al texto, la
dimensin competencial de dicho poder judicial local.
La reforma de 1994 : los arts. 75 inc. 12 y 129.
La ciudad de Bs. As. en cuanto capital federal, ofrece dos caras :
a) la propia de la autonoma de la ciudad.
b) la propia de su capitalidad.
El art. 75 inc. 12 ha mantenido intacta la frmula del que era el art. 67 inc. 11, conforme
a la cual se reserva a las jurisdicciones locales la aplicacin del derecho comn. La
clusula respectiva previ y prev una justicia federal y una justicia provincial en cada
provincia, y consigna que los cdigos de fondo no alterna las jurisdicciones locales
correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales segn que las
cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones.
Pese a la ausencia en el art. 75 inc. 12 de toda mencin a los tribunales de la ciudad, la
compatibilizacin coherente del dicho art. con el art. 129 propone :
a) El espritu o filosofa de la reserva que en favor de las jurisdicciones provinciales hizo
originariamente el ex art. 67 inc. 11 (hoy 75 inc. 12) significa que la justicia federal es
de excepcin y recae en razn de lugar, de materia y de partes conforme al art. 116,
pero deja fuera de su mbito al derecho comn.
b) El art. 129 depara a la ciudad de Bs. As. facultades de jurisdiccin, para cuyo ejercicio
debe tener tribunales propios.
c) Si como principio la materia de derecho comn evade la jurisdiccin de los tribunales
federales, no concurre razn para que en la ciudad de Bs. As. subsistan tribunales
federales que la retengan (as se los siga llamando tribunales nacionales y no
tribunales federales).
d) Se refuerza el argumento de que solamente subsiste jurisdiccin federal en la ciudad
de Bs. As. cuando hay que garantizar en ella intereses federales mientras sea capital
federal.
e) No existe ningn inters federal que quede comprometido si las cuestiones de
derecho comn en la ciudad de Bs. As. son juzgadas por tribunales de la ciudad, por
lo que retenerlas dentro de la jurisdiccin de los tribunales federales conspira contra
el carcter limitado de la jurisdiccin del gobierno federal en el territorio de la misma
ciudad.
f) Sustraer a los tribunales de la ciudad tales cuestiones de derecho comn configura
una desigualdad irrazonable entre sus habitantes y los de las provincias, aspecto ste
que de alguna manera roza el derecho de igualdad de todos los justiciables ante la
jurisdiccin judicial.
g) Reducir la jurisdiccin de los tribunales de la ciudad sin ningn inters federal que
requiera garanta, se nos hace incompatible con la amplitud de la jurisdiccin que
debe tener el poder judicial de la ciudad si la coordinamos razonablemente con el
rgimen de gobierno autnomo definido en el art. 129, porque gobierno
(autnomo) es abarcativo de las tres funciones clsicas del poder, tambin de la
judicial ; y autnomo quiere decir exento de interferencias ajenas irrazonables.
La ley de garanta de los intereses federales en la ciudad capital (23548) dispone en su
art. 8 : la justicia nacional ordinaria de la ciudad de Bs. As. mantendr su actual
jurisdiccin y competencia continuando a cargo del Poder Judicial de la Nacin, y que
la ciudad de Bs. As. tendr facultades propias de jurisdiccin en materia de vecindad,
contravencional y de faltas, contencioso-administrativa y tributarias locales.
El cuarto prrafo de esta norma establece que hasta tanto se halla dictado el estatuto
organizativo de la ciudad de Bs. As., la designacin y remocin de los jueces se regir
por las disposiciones de los arts. 114 y 115 de esta Constitucin. Cumplido ese perodo
transitorio, se daba por supuesto que los jueces de la ciudad ya no seran jueces
nacionales ordinarios (federales) ni perteneceran al Poder Judicial Federal, sino jueces
locales. Una interpretacin de buena fe nos permite comprender que cuando alude los
jueces de la ciudad de Bs. As. est presuponiendo que :
a) en la ciudad solo habran de mantenerse los tribunales federales que, en igualdad
con los existentes en las provincias, son necesarios para ejercer las competencias que
por razn de materia, de partes o de lugar surgen del art. 116.
b) los llamados tribunales nacionales ordinarios de la capital federal habran de dejar
lugar a los tribunales locales del Poder Judicial de la ciudad para resolver todos los
procesos excluidos de la jurisdiccin federal.
Al haberse desvirtuado esta distribucin de justicia federal y local por la ley 23548, se
ha provocado una complicacin, cual es la de saber si los tribunales nacionales
subsistentes en la ciudad aplicarn o no el estatuto organizativo de la ciudad y las
normas inferiores emanadas de los rganos de poder locales.
Cuando esta norma dice que mientras la ciudad de Bs. As. sea capital, el congreso
ejercer en ella las atribuciones legislativas que conserve con arreglo al art. 129,
solamente puede ejercer las que son necesarias para garantizar los intereses federales.
Todo lo que no conserve el Congreso en el marco de aquella limitacin, queda
residualmente a favor de la autonoma de la ciudad de forma que sus facultades de
jurisdiccin han de ser amplias en todo cuanto no haga falta sustraerle para la citada
garanta de los intereses federales.
Artculo 129 : La ciudad de Bs. As. tendr un rgimen de gobierno autnomo, con
Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad
de Buenos Aires sea capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este art., el Congreso de la Nacin
convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los
representantes que elijan a ese efecto, dicten el estatuto organizativo de sus
instituciones.
PUNTO 13. 3.
ORGANIZACIN DEL PODER JUDICIAL FEDERAL . CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION : creacin, composicin, autoridades,

funcionamiento.
Autonoma
funcional.
Poderes
de
reglamentacin
administracin (arts. 108 a 113).

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Artculo 108 : El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de
Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el
territorio de la Nacin.
La Corte es el rgano mximo y supremo del poder judicial. Segn la propia
jurisprudencia de la corte, suprema significa que sus decisiones son finales, lo que
significa ser el tribunal de ltima instancia en el pas, por lo que ningn otro puede
revocarlas ; es la interprete final de la constitucin, y el de garantas constitucionales.
Bidart Campos expresa : La corte suprema es cabeza y vrtice del Poder Judicial, y esta
calidad no la comparte con ningn otro rgano que forma parte del Poder Judicial. El
texto constitucional no determina el nmero concreto de miembros de la Corte Suprema,
ello es ministerio legal.
Artculo 111 : Ninguno podr ser miembro de la Corte Suprema de Justicia sin ser
abogado de la Nacin con ocho aos de ejercicio y tener las calidades requeridas para
ser senador.
El texto demanda idoneidad al requerir la tenencia del diploma de abogado y adems
exige prctica profesional.
Respecto a las mismas calidades para ser senador, debemos resaltar como ms
importantes la de la edad (30 ao) y el ejercicio de la ciudadana.
Artculo 112 : En la primera instalacin de la Corte Suprema, los individuos nombrados
prestarn juramento en manos del presidente de la Nacin, de desempear sus
obligaciones, administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo que
prescribe la constitucin. En los sucesivo lo prestarn ante el presidente de la misma
Corte.
Lo que se refiere a la designacin del cargo del Presidente de la Corte est determinado
en el reglamento para la justicia
nacional que dice que el presidente y los
vicepresidentes primero y segundo sern elegidos por mayora absoluta de los ministros
del tribunal y durarn tres aos en el ejercicio de sus funciones. Los vicepresidentes
sustituyen por su orden al presidente y estos se reemplazan por los dems ministros,
segn su antigedad. El presidente de la corte la representa, firma las comunicaciones
dirigidas a los otros poderes nacionales y provinciales, etc., y segn la constitucin es
quien toma juramento a los jueces de la Corte y es el que en el supuesto de juicio
poltico al presidente de la Nacin debe presidir el senado de la Nacin.
Artculo 110 : Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la
Nacin conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus
servicios una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en
materia alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.
Las causales de remocin de los miembros de la Corte Suprema de Justicia y de los
jueces de los tribunales inferiores de la Nacin son las establecidas en el art. 53 de la
constitucin ; ellas son mal desempeo, delito en el ejercicio de sus funciones, o
crmenes comunes. Los miembros de la corte suprema son juzgados y removidos por el
senado, mientras que los magistrados de los tribunales inferiores lo son por un jurado de
enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula
federal.
Los fondos para hacer frente a los ingresos de los jueces provienen del tesoro de la
nacin.
Artculo 113 : la corte suprema dictar su reglamento interior y nombrar a sus
empleados.
La constitucin autoriza a la corte suprema a dictar el reglamento que haga a su
funcionamiento interno y tambin a nombrar a sus empleados, es decir, a los empleados
que estn dentro del mbito de la corte.
PUNTO 13. 4.
LA CORTE SUPREMA COMO TRIBUNAL Y COMO CABEZA DE
PODER. TRIBUNALES INFERIORES. LA DOBLE INSTANCIA. TRIBUNALES DE LA

CAPITAL FEDERAL. NATURALEZA.
El sentido institucional de la Corte Suprema.
La corte es el rgano supremo mximo del poder judicial : es titular o cabeza de ese
poder, como el presidente lo es del ejecutivo y el congreso del legislativo. El ejecutivo es
unipersonal o monocrtico, y el congreso es rgano complejo, la corte es : rgano
colegiado, y rgano en el cual no se agota el poder judicial, porque existen otros
tribunales inferiores que juntamente con la corte lo integran en instancias distintas,
adems de rganos que no administren justicia pero forman parte del poder judicial
(consejo de la magistratura y jurado de enjuiciamiento).
En el gobierno tripartito la corte tambin gobierna, comparte dentro del poder estatal las
funciones en que ese poder se exterioriza y ejerce. Y las comparte reteniendo una de
ellas, que es la administracin de justicia.
La corte se ha denominado a si misma como tribunal de garantas constitucionales,
para resaltar la funcin que cumple para tutelar los derechos y garantas personales.
Dentro de esto, interpreta y aplica los tratados de derechos humanos, tengan o no
garanta constitucional. En ese campo, ha invocado y ejercido poderes implcitos para
poner en funcionamiento su competencia. El funcionamiento del tribunal y sus
productos inoculados a la constitucin material ofrece mbito para un reducido
panorama.
Cabe recordar que la corte :
a) Da desarrollo a la doctrina constitucional en diversos campos, a medidas que sus
sentencias despliegan la interpretacin y la aplicacin de la constitucin.
b) Ejerce en instancia ltima el control judicial de constitucionalidad, incluso cuando el
derecho provincial discrepa con la constitucin ; esta especie de intervencin judicial
de la corte le asigna un papel relevante en el diseo de las polticas estatales, segn
cual sea la materia sobre la cual juzga la constitucionalidad de sus contenidos.
c) Acta como custodio del sistema de derechos.
d) Vigila que los tratados internacionales no se violen, ni por accin ni por omisin, para
resguardar la responsabilidad internacional del estado que los ha incorporado a
nuestro derecho interno.
e) Tiende a concertar armoniosamente las competencias federales y las provinciales
para evitar la pugna entre unas y otras.
f) Integra los vacos normativos de la constitucin y del derecho infraconstitucional, y
confiere desarrollo y contenidos a las normas que, por su generalidad y apertura,
requieren irse completando.
g) Controla la correcta aplicacin del derecho, especialmente cuando se hace cargo de
las sentencias arbitrarias dictadas por tribunales inferiores (sean federales o locales).
h) Ejerce un poder del estado, por lo que comparte el gobierno en orden a las
competencias que les son propias, o sea, es tribunal y es poder.
La supremaca de la Corte Suprema.
Que la corte se llame por imperio de la constitucin Corte Suprema slo significa que
es el mximo y ltimo tribunal del poder judicial. O sea que en el orden interno no hay
otro tribunal superior.
La divisin de la Corte en Salas.
La Corte no puede ser dividida en salas. Ello equivaldra a que sus sentencias fueran
dictadas por una sala, y no por el tribunal en pleno. Admitimos que la ley fije el nmero
de miembros de la Corte, pero una vez fijado, el cuerpo as constituido es la corte de la
constitucin, y como tal cuerpo debe fallar las causas que por la constitucin le toca
resolver dentro de su competencia.
El presidente de la Corte Suprema.
La constitucin hace referencia al presidente en el art. 112 y en el art. 59 (disponiendo
que cuando el acusado en juicio poltico sea el presidente de la repblica el senado ser
presidido por el presidente de la corte suprema).
Su nombramiento.
Podemos observar que hasta 1930, esa prctica ejemplariz la designacin del
presidente de la corte por el presidente de la repblica. Desde 1930, el presidente de la
corte es nombrado por la corte misma.
Su renuncia.
La renuncia como presidente ha de elevarse a la propia corte y debe ser resuelta por
ella.
La actividad de la corte suprema que no es judicial.
La corte suprema inviste algunas atribuciones no judiciales. La propia constitucin le
adjudica en el art. 113 la de dictar su reglamento interno y la de nombrar a sus
empleados subalternos. Con la reforma de 1994, que al crear el consejo de la
magistratura en el art. 114 le ha asignado algunas competencias no judiciales hasta
ahora ejercida por la corte.
La corte invoc en el art. 113 la decisin que desde el punto de vista institucional no
convena que jueces inferiores revisaran lo decidido por el alto tribunal en materia de
superintendencia.
PUNTO
13.
5.
constitucionalidad.
TRIBUNALES
La
justicia
ADMINISTRATIVOS :
militar.
Juramento.
condiciones
Inamovilidad.
de
Sueldo.
Incompatibilidad. Responsabilidad.
Tribunales Administrativos.
Alguna
doctrina
ha pretendido
sealar (y ahora
aparecen
algunas
referencias
legislativas que sern polmicas, leyes que reglan las facultades de los entes nacionales
reguladores, 24.065, 24.076) que en ciertos casos cuando el rgano ejecutivo (u otro
que ejerza la funcin administrativa) est facultado para decidir alguna controversia,
ejerce una funcin semejante a la jurisdiccional.
Algunos ejemplos de esta funcin son : dictar una resolucin en un sumario
administrativo por la cual se pueda imponer una sancin a un empleado pblico ; la
constitucin de tribunales militares ; las resoluciones de la Direccin General Impositiva ;
de la Aduana ; etc. ; o simplemente, la decisin de un recurso administrativo.
Cierta parte de la doctrina no comparte el criterio de la existencia de la funcin
administrativa jurisdiccional. Si bien admiten que ciertos actos de la Administracin
resuelven (en sede administrativa) algn tipo de controversias, a dichos actos le faltan
dos de los elementos esenciales que son constitutivos de la funcin jurisdiccional :
1) carcter definitivo de la resolucin.
2) pronunciamiento por un rgano imparcial e independiente.
El rgano judicial es el nico que tiene reservado el ejercicio de la funcin jurisdiccional,
ya que el procedimiento administrativo no es jurisdiccional, la administracin no es
independiente, y se violara el principio contenido en el art. 109 de la C. N., que veda al
poder Ejecutivo ejercer funciones judiciales.
Cuando la legislacin prev el caso que en particular deba someterse obligatoriamente a
la jurisdiccin y decisin de algn rgano administrativo, se debe asegurar (siempre) el
control judicial suficiente posterior, interpretando la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en el caso Fernndez Arias (La Ley, t. 100, p. 59), que dicho control importa
el derecho de recurrir ante los jueces ordinarios, no siendo suficiente el mero recurso
extraordinario ante la propia Corte basado en la inconstitucionalidad o arbitrariedad, ya
que ello no satisface las exigencias del debido control judicial.
La inamovilidad de los jueces.
La constitucin histrica de 1853-60 consagr para todos los jueces del poder judicial
federal la inamovilidad vitalicia mientras dure su buena conducta en el art. 96, que se
mantiene como art. 110.
La inamovilidad ampara la remocin, que es la violacin mxima. Resguarda tambin la
cede y el grado. Un juez inamovible no puede ser trasladado sin su consentimiento, ni
cambiado de instancia sin su consentimiento. Su nombramiento lo es para un cargo
judicial determinado, y ese status no puede ser alterado sin su voluntad. La inamovilidad
vitalicia se integra y complementa con la inamovilidad en el cargo ocupado y en el lugar
donde se desempea.
El art. 99 inc. 4 ha establecido un trmino al desempeo de los jueces inferiores a la
corte en razn de su edad : al cumplir 65 aos cesan, salvo que recaiga un
nombramiento nuevo presidido del acuerdo del senado ; la nueva designacin de
magistrados cuya edad sea la indicada u otra mayor se puede hacer por cinco aos,
susceptibles de repetirse indefinidamente mediante el mismo trmite.
La inamovilidad de los jueces provinciales.
Establecida en la constitucin federal la inamovilidad de los jueces federales, hay que
enfocar la situacin en las constituciones provinciales cuando, para sus respectivos
jueces
locales
consagran,
en
vez
de
inamovilidad
permanente,
designaciones
temporales con inamovilidad limitada al lapso de esas designaciones.

a) la inamovilidad vitalicia de los jueces provinciales no viene impuesta por la forma
republicana, ni por la divisin de poderes, ni por la independencia del poder judicial.
b) cuando aquella inamovilidad es establecida por la constitucin federal para los jueces
federales no cabe interpretar que se trate de un principio inherente a la organizacin
del poder que deba considerarse necesariamente trasladado por los arts. 5 y 31 a las
constituciones de provincias, ni que stas deban necesariamente reproducirlo para su
poder judicial local.
c) una perspectiva dikelgica ha de reputar preferible y ms valiosa la inamovilidad
vitalicia de los jueces provinciales que la inamovilidad durante perodo de
designacin temporaria o peridica, por lo que vale recomendar que las provincias
cuyas constituciones no prescriben la inamovilidad vitalicia, reformen y sustituyan el
mecanismo de los nombramientos temporales o peridicos.
El sueldo.
El art. 110 dispone que la remuneracin de los jueces es determinada por la ley y que no
puede ser disminuida en materia alguna mientras permanezcan en sus funciones.
Si es la ley la que fija la retribucin de los jueces, el no poder disminuirla en manera
alguna tiene el sentido de prohibir las reducciones nominales por acto del prncipe,
las que dispusiera una ley. Si la ley no puede hacer tales reducciones, mucho menos
puede hacerlas cualquier otro rgano del poder.
Una interpretacin dinmica de la constitucin exige que la prohibicin de disminucin
en manera alguna se entienda referida no solo a las mermas nominales o por acto
del prncipe sino proveniente de causas distintas, implica depreciacin del valor real de
la remuneracin.
La corte suprema ha establecido que la intangibilidad de los sueldos de los jueces es
garanta de independencia del poder judicial.
Queda por descifrar si la garanta de irreductibilidad de las remuneraciones impide que
estas soporten deducciones por aporte jubilatorio, cargas fiscales, o cualquier otro
concepto que obliga a los habitantes.
El principio de intangibilidad de las retribuciones de los jueces no puede ser desconocido
en su contenido esencial por el derecho provincial con independencia de lo que cada
constitucin local establezca.
Las incompatibilidades.
La constitucin no contiene ms disposicin sobre incompatibilidad que la del art. 34,
que prohibe a los jueces de las cortes federales serlo al mismo tiempo de los tribunales
de provincia. pero se encuentra tan consustanciada la incompatibilidad de otras
actividades con el ejercicio de la funcin judicial, que la ley no ha hecho ms que
recepcionar una conviccin unnime : los jueces no pueden desarrollar actividades
polticas, administrativas, comerciales, profesionales, etc., ni tener empleos pblicos o
privados. Por excepcin, pueden ejercer la docencia, y realizar tareas de investigacin y
estudios.
No hay que ver estas incompatibilidades como prohibiciones dirigidas a la persona de
los jueces para crearles cortapisas en sus actividades, sino como una garanta para su
buen desempeo en la magistratura y para el funcionamiento correcto e imparcial de la
administracin de justicia.
Las facultades disciplinarias del Poder Judicial.
El poder disciplinario de los jueces tiene mltiples perspectivas :
a) Una abarca a los funcionarios y empleados del poder judicial.
b) Otra se dirige a ejercerlo sobre las partes en el proceso, comprendiendo a los
justiciables y a los profesionales que intervienen en l.
c) Otra atiende a la propia dignidad del juez, para sancionar las ofensas y faltas de
respeto hacia l durante el proceso.
El panorama puede ser ste :
a) La reforma constitucional de 1994 ha conferido el poder disciplinario sobre los jueces
al Consejo de la Magistratura (art. 114).
b) Respecto de los dems agentes que componen el personal que se desempea en los
tribunales de justicia, el poder disciplinario incumbe a cada uno de stos respecto de
su elenco.
c) No hay disposiciones expresas en la constitucin acerca del poder disciplinario del
Consejo de la Magistratura para su propio personal, ni del Ministerio Pblico sobre el
suyo.
En cuanto al poder disciplinario de los jueces sobre los abogados, convendra efectuar
un deslinde :
a) Llamaramos
facultades
disciplinarias
procesales
efectos
de
sancionar
inconductas de los profesionales que intervienen en y durante un proceso.

b) Lo que llamaramos facultades disciplinarias profesionales, el poder disciplinario
pertenecera a los colegios de abogados en resguardo de la tica.
El derecho judicial en materia de poder disciplinario.
a) La Corte ha considerado que la correccin disciplinaria no importa el ejercicio de
jurisdiccin penal, ni del poder ordinario de imponer penas. Esta facultad siempre
se reput inherente a los jueces, porque sin ella quedaran privados de autoridad.
b) La sancin requiere estar prevista en la previa.
c) La facultad disciplinaria de los tribunales judiciales alcanza tambin a los legisladores
que actan en el proceso, cuyos privilegios e inmunidades ceden ante aquella
facultad.
LA UNIDAD DE JURISDICCION.
Nuestro derecho constitucional acoge el principio que consiste en que :
a) La administracin de justicia est a cargo exclusivamente, y para todos los
justiciables, de los rganos (tribunales) del poder judicial.
b) Hay una jurisdiccin judicial nica para todos.
c) Por ello, existe simultneamente la igualdad de todos los justiciables ante la
jurisdiccin (nica y la misma para todos).
d) Esa jurisdiccin judicial nica es ejercida por tribunales que deben revestir el
carcter de jueces naturales.
LA JURISDICCION MILITAR.
LA JURISDICCION ADMINISTRATIVA (O ADMINISTRACION JURISDICCIONAL)
El ejercicio de la funcin jurisdiccional por la administracin.
En el derecho argentino discrepan tres posiciones doctrinarias :
a) Una sostiene, nunca la administracin ejerce funciones jurisdiccionales.
b) Materialmente, hay y puede haber funcin jurisdiccional en la administracin, pero si
se la ejerce se viola el art. 109 de la constitucin, o sea que se incurre en
c) La tercera alega que hay y puede haber funcin jurisdiccional en la administracin, a
condicin de que cuando se la ejerce resulte posible la ulterior revisin por un
tribunal judicial.
La jurisdiccin judicial y la jurisdiccin administrativa.
La funcin jurisdiccional a cargo de la administracin sita dentro de la competencia de
la administracin el ejercicio de funciones jurisdiccionales que, segn definicin de
nuestra Corte Suprema, son similares a las que cumplen los jueces del poder judicial (o
sea, las que en el orden normal de las instituciones incumben a los jueces).
El control judicial sobre la administracin jurisdiccional.
El derecho judicial derivado de la jurisprudencia de la Corte Suprema enfoca el problema
en dos sentidos :
a) admite que por esencia o naturaleza a veces la administracin ejerce funcin
jurisdiccional, anloga a la que normalmente se asigna al poder judicial ; o sea, hay
funcin jurisdiccional dentro de la administracin, pero ;
b) esa funcin jurisdiccional a cargo de la administracin slo es constitucional a
condicin de que cuando los rganos de la administracin obren como jueces haya
siempre posibilidad de una instancia de revisin o recurso ante un rgano del poder
judicial.
El control judicial suficiente significa :
a) la posibilidad de interponer recurso ante los jueces del poder judicial.
b) la negacin de la competencia administrativa para dictar pronunciamientos finales y
definitivos de carcter irrevisable.
El principio constitucional que exige posibilidad de revisin judicial de las sentencias y
resoluciones jurisdiccionales de tribunales y organismos administrativos no se limita al
mbito federal, sino que obliga tambin a que las provincias habiliten aquella revisin
respecto de las decisiones jurisdiccionales que en su mbito dictan tribunales
administrativos y organismos de la administracin provincial.
La funcin jurisdiccional es ejercitable materialmente tanto por el poder judicial como
por la administracin. Se trata de una jurisdiccin especial, al margen del poder judicial.
La prohibicin constitucional del art. 109 impide al presidente de la repblica ejercer las
funciones judiciales que son propias del judicial.
El ejercicio de funcin jurisdiccional por parte de la administracin debe reservarse, para
resolver controversias entre la administracin y los administrados en causas regidas por
el derecho administrativo.
Los diferendos entre particulares que se rigen por el derecho comn no deben como
principio someterse totalmente a organismos administrativos.
La revisin judicial procede tambin respecto de la actividad administrativa del
congreso y del propio poder judicial, alcanzando a las resoluciones de los tribunales
judiciales que en ejercicio del poder disciplinario aplican sanciones a sus agentes.
BOLILLA N XIV. Por Bidart Campos
PUNTO 14.1. COMPETENCIA DE LA JUSTICIA FEDERAL : EN RAZN DE LAS
PERSONAS, DE LA MATERIA, DE LOS LUGARES. LA APLICACIN DEL DERECHO
COMN POR LOS TRIBUNALES LOCALES. POSIBILIDAD CONSTITUCIONAL DE LA
CASACIN NACIONAL EN MATERIA DE DERECHO COMN.
La jurisdiccin federal es definida por Alsina como la facultad conferida al Poder Judicial
de la Nacin para administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares
especialmente determinados por la Constitucin.
Esta jurisdiccin es ejercida por rganos que se llaman Tribunales de Justicia o Judiciales,
cuyo conjunto integra el Poder Judicial Federal o de la Nacin.
Adems de la Corte Suprema como cabeza del Poder Judicial, hay por creacin de la ley
Tribunales Federales de Primera Instancia (Juzgados) y de Segunda Instancia (Cmara de
Apelacin).
La jurisdiccin federal y la jurisdiccin provincial
Puede hablarse de jurisdiccin o fuero federal en oposicin a jurisdiccin provincial, para
distinguir el poder judicial federal del provincial. A sido la dicotoma tradicional en
nuestra estructura judiciaria.
Despus de la reforma de 1994, ese deslinde necesita integrarse y completarse con una
tercera administracin de justicia, que es la de la Ciudad autnoma de Bs. As.
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA :
FEDERAL (provincial, tantas como provincias hay)
LOCAL (de la ciudad autnoma de Bs. As., nica)
Los caracteres de la jurisdiccin federal
Esta atribuida a los rganos del Poder Judicial del Estado Federal por los arts. 116 y 117
de la C. N., y regulada en diversas leyes.
La justicia federal divide su competencia por razn de materia, de personas (o partes), y
de lugar.
Caractersticas principales :
a) Es limitada y de excepcin : solo se ejerce en los casos que la constitucin y las leyes
reglamentarias sealan.
b) Es privativa y excluyente : en principio, no pueden los tribunales provinciales conocer
de las causa que pertenecen a la jurisdiccin federal.
La jurisdiccin federal admite que la ley del Congreso regule los casos de su
competencia, sin que se oponga a ello la generalidad de lo trminos del art. 116,
atento que el art. 75. Inc 20 presupone que la organizacin de los tribunales
federales por ley del Congreso incluye la de atribuirles jurisdiccin y competencia.
Adems de esta regulacin legal, hay casos en que las partes a cuyo favor esta
discernida la jurisdiccin federal pueden prorrogarla a favor de tribunales no
federales, lo que significa que en el proceso en que acontezca tal prrroga
intervendrn tribunales no federales en vez de federales.
c) Es improrrogable si surge por razn de materia o de lugar. Al contrario, es prorrogable
cuando slo surge por razn de las personas, salvo los casos de competencia
originaria y exclusiva de la Corte, que se reputan absolutamente improrrogables. En
virtud del carcter limitado, privativo, excluyente, e improrrogable de la jurisdiccin
federal, la competencia de sus tribunales puede y debe declararse de oficio (o sea,
an sin peticin de parte), tanto por :
El tribunal provincial si corresponde intervenir a uno federal.
El tribunal federal si corresponde intervenir a uno provincial.
La regulacin por ley de la jurisdiccin federal.
Entre los distintos caracteres de la jurisdiccin federal inferimos que las causas de su
competencia quedan sujetas a reglamentacin razonable por la ley del Congreso.
Solamente la jurisdiccin originaria y exclusiva de la corte impide total y absolutamente
que la ley la ample o la disminuya.
La ley puede :
a) Incluir en la jurisdiccin federal otras causas no enumeradas en el art. 116.
b) Excluir algunas de las enumeradas en el art. 116.
c) La ley no puede excluir ninguna de las tres causas precedidas en el art. 116 de la
palabra todas.
Las causas de jurisdiccin federal
El art. 116 : abarca genricamente la jurisdiccin federal, en cuanto seala qu
causas y asuntos corresponde conocer y decidir a la Corte Suprema y a los
Tribunales Inferiores de la Nacin, sin hacer divisin de instancias ni adjudicar
competencias a favor de tribunales de primera instancia o de alzada.
La instancia federal apelada en las causas de materia federal resueltas en jurisdiccin
provincial
El art. 116 estipula que son de conocimiento y decisin de los tribunales federales
todas las causas que versan sobre puntos regidos por la Constitucin, las leyes
federales, y los tratados internacionales.
La competencia de los tribunales federales surge ac por razn de materia federal,
pero :
a) Dicha competencia solo es inicialmente federal y solo obliga a radicar el proceso ante
un tribunal federal cuando la causa queda directamente e inmediatamente regida
por el derecho federal ;
b) Cuando no queda directamente ni inmediatamente regida por el derecho federal,
pero guarda relacin con l, la causa no es inicialmente de competencia de los
tribunales federales por su materia, y debe tramitar (si as corresponde) ante un
tribunal provincial ;
c) El supuesto del inc. b) obliga a que haya una instancia apelada en jurisdiccin
federal.
Las causas regidas por el derecho federal.
Se agrupan tres clases de causa que en el art. 116 vienen precedidas por la palabra
todas y que son federales por razn de la materia :
a) La constitucin federal ;
b) Las leyes federales ;
c) Los tratados internacionales.
Las causas que son federales por razn de materia
En el residuo que queda fuera de las causas regidas por el derecho federal hay que
incluir al derecho provincial, lo que significa que las causas que versan sobre su
aplicacin corresponden a los tribunales provinciales, con las salvedades siguientes :
a) Pueden alguna vez ser de jurisdiccin federal por razn de personas (si por ej., litigan
los vecinos de distintas provincias) ; en ese caso, la aplicacin del derecho provincial
corresponder al tribunal federal que deber entender en la causa.
b) Pueden anidar una cuestin federal conexa y, en ese caso, la causa radicada y
resuelta en jurisdiccin provincial debe poder llegar finalmente a la jurisdiccin
federal apelada, una vez resuelta por el superior tribunal local.
El derecho intrafederal
Las causa regidas por el derecho no federal que corresponden a la jurisdiccin federal
por razn de personas o de lugar.
Las causas que por razn de materia (no federal) se sustraen a la jurisdiccin federal,
pueden llegar a pertenecer a dicha jurisdiccin por razn de personas (o partes) o por
razn de lugar, pese a que su materia sea de derecho comn, o de derecho provincial.
Por ende, la jurisdiccin federal est habilitada a aplicar normas de derecho no federal
(que no corresponden a sus tribunales por razn de materia) cuando la competencia
federal procede por razn de personas (o partes). As en una causa entre un vecino de
la provincia de Santa Fe y un vecino de la provincia de Entre Ros -que es de jurisdiccin
federal por razn de las personas- debe entender un tribunal federal, aunque la causa
verse sobre un contrato de locacin regido por el Cdigo Civil, que es derecho comn.
La justiciabilidad de las provincias.
Las provincia son personas jurdicas estatales, o sea, son estados con personalidad
de derecho pblico.
Una provincia puede estar en juicio ante :
a) Tribunales federales (jurisdiccin federal).
b) Tribunales provinciales (jurisdiccin provincial o local).
Cuando la provincia es justiciable en jurisdiccin federal, la jurisdiccin federal surge de
la Constitucin Federal ; por eso, las normas de derecho provincial (constitucin
provincial, leyes provinciales, etc.) no pueden regularla, porque la materia les es
totalmente ajena a su competencia. De ah que el derecho judicial emanado de la Corte
Suprema considere inconstitucional a toda norma del derecho provincial que reglamenta
o condiciona la justiciabilidad de las provincias ante tribunales federales.
Como contrapartida, si una provincia demanda al estado federal no necesita cumplir el
recaudo de la reclamacin administrativa previa que exige la ley 3952 de demandas
contra el estado.
Al contrario, las provincia pueden reglar razonablemente su acceso a los tribunales
propios. Igualmente el procedimiento.
Esta dualidad hace observar que una misma ley provincial (la que condiciona y
reglamenta la justiciabilidad de la provincia), puede ser a la vez constitucional (cuando
se la aplica para los juicios en que la provincia es parte ante sus propios tribunales) e
inconstitucional (si se la pretende aplicar a los juicios en que la provincia es parte ente
tribunales federales).
Los casos en que la jurisdiccin federal surge porque es parte una provincia.
Las posibles cuatro causas de jurisdiccin federal por razn de personas en que
aparece una provincia como parte a tenor del art. 116, son :
a) una provincia con otra u otras ;
b) una provincia y vecinos de otra ;
c) una provincia y un estado extranjero ;
d) una provincia y un ciudadano extranjero.
Hay dos causas en que, pese a ser parte una provincia, es improcedente su agregacin a
las nicas cuatro antes citadas.
a) Entre una provincia y el estado federal (la nacin), que son de jurisdiccin federal
porque es parte el estado.
b) Entre una provincia y sus vecinos.
La materia de las causas en que es parte una provincia.
La jurisdiccin federal por razn de personas y la relacionamos con la jurisdiccin
federal por razn de la materia, tal como surge de la ley y del derecho judicial.
a) entre dos o ms provincias, no interesa la materia de la causa, ya que el art. 127
obliga a someter las quejas entre ellas a la Corte, cualquiera sea su ndole.
b) entre una provincia y vecinos de otra. Ac ya no caben todos los asuntos, sino
solo las causas civiles, y cualquiera otra de las que por razn de materia, surten la
jurisdiccin federal.
c) entre una provincia y un estado extranjero, tampoco interesa la materia.
d) entre una provincia y un ciudadano extranjero (dem al inc. b).
Critica.
Cuando la ley y/o por derecho judicial se exige una determinada materia de la causa
(civil) en algunas de las cuatro causas anteriores en que es parte una provincia, y en
caso de tratarse de otra materia distinta la causa se excluye de la competencia
originaria de la Corte estamos ciertos de que se configura inconstitucionalidad, por las
siguientes razones :
a) Como en estas cuatro causas se trata de competencia por razn de personas, no
hay que introducir ni mezclar la materia de la causa (o el derecho que la rige).
b) Como estas cuatro causas son de competencia originaria y exclusiva de la Corte, tal
competencia no puede ampliarse ni disminuirse (ni por ley no por jurisprudencia de la
Corte), toda reglamentacin y todo derecho judicial que la alteran en virtud de la
materia frustran lo dispuesto en los arts. 116 y 117.
La competencia originaria de la Corte por razn de personas (partes) siempre es
constitucionalmente insusceptible de condicionarse por la ndole de la materia de la
causa.
Las cuestiones de lmites interprovinciales.
Hay una cuestin entre provincias que no puede llevarse a juicio, o sea que no es
justiciable y se configura cuando la controversia interprovincial requiere que se fijen
los lmites entre provincias.
Ello es as porque la fijacin de tales lmites est exclusivamente encomendada al
congreso por el art. 75 inc. 15, de forma que si dos o ms provincias discuten entre s los
lmites interprovinciales que no estn ya fijados por el congreso, el diferendo no puede
ser resuelto judicialmente. Por ende, en tal supuesto se excepciona la jurisdiccin que el
art. 127 le atribuye a la Corte para dirimir las quejas entre provincias y la competencia
que el art. 117 le otorga para decidir las causas entre dos o ms provincias.
PUNTO 14.2. COMPETENCIA DE LA CORTE SUPREMA : a) Originaria y exclusiva
(art. 117) ; b) Apelada (art. 116 y 117). Apelacin ordinaria y extraordinaria
(art. 14 de la ley 48). Diferencia entre la competencia originaria y la apelada.
Ampliacin. Las cuestiones polticas).
LA JURISDICCION Y LA COMPETENCIA DE LA CORTE SUPREMA.
La divisin en instancia originaria e instancia apelada.
La jurisdiccin federal estipulada en el art. 116 determina globalmente las causas y los
asuntos que, en trminos generales, son de jurisdiccin de los tribunales federales, sin
dividir instancias ni competencias.
La constitucin slo especfica luego -en el art. 117- los casos en que esa competencia
es originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia.
De ello surge que se prevn dos clases de instancias para la Corte :
a) originaria y exclusiva, en la que conoce como tribunal de instancia nica.
b) apelada, en la que conoce causas que le llegan de un tribunal inferior, donde han sido
juzgadas (a veces en ms de una instancia, e inclusive por tribunales provinciales, o
por tribunales ajenos al poder judicial, como los militares y los administrativos).
En instantes de apelacin, la Corte ejerce actualmente su competencia de acuerdo con
una subdivisin :
a) por va ordinaria.
b) por va extraordinaria (sta es la que encarrila el recurso extraordinario.
La jurisdiccin apelada de la Corte.
a) Que las causas en que resulta competente la Corte en jurisdiccin apelada dependen
de lo que establezca la ley que dicta el congreso reglamentado esa jurisdiccin, de
forma que :
no es imposicin constitucional que todas las causas del art. 116 puedan
acceder en apelacin a la Corte ; pero
estando previsto en la constitucin que debe existir la jurisdiccin apelada de la
Corte, algunas de esas causas han de poder llegar a tal jurisdiccin, a criterio de
la ley del Congreso.
b) La jurisdiccin apelada de la Corte puede ser mayor o menor, segn lo disponga la ley
del congreso con reglas y excepciones.
c) Jurisdiccin no es totalmente suprimible, de forma que sera inconstitucional su
inexistencia y la ley del congreso que eliminara en forma absoluta la jurisdiccin
apelada de la Corte.
d) La primera parte del art. 116, en cuanto prescribe que son de jurisdiccin federal
todas las causas que versan sobre puntos regidos por la constitucin, las leyes del
congreso -excepto las de derecho comn- y los tratados internacionales, obliga a que
tales causas puedan llegar por lo menos una vez en ltima instancia a jurisdiccin
federal apelada (si es que inicialmente no se radican en jurisdiccin federal), pero de
ninguna manera significa que necesariamente esa jurisdiccin federal apelada deba
abrirse ante la Corte, pudiendo la ley del congreso optar porque : se abra ante la
Corte, o se abra ante un tribunal federal inferior a ella.
Los diversos casos legales de acceso a la Corte.
La ley ha regulado, dentro de su margen elstico, los diversos supuestos de acceso a la
Corte que son ajenos a su jurisdiccin originaria, entre los que citamos las vas
recursivas en :
a) causas en que el estado es parte (de acuerdo al monto) ;
b) causas de extradicin de criminales ;
c) causas de jurisdiccin martima ;
d) supuestos de revisin, aclaratoria, y queja (por retardo de justicia) ;
e) supuestos de apelacin denegada ;
f) las cuestiones de competencia y los conflictos que en juicio se planteen entre jueces
y tribunales del pas que no tengan un rgano superior jerrquico comn que deba
resolverlos ;
g) casos en que debe decidir sobre el juez competente cuando su intervencin sea
indispensable para evitar una efectiva privacin de justicia ;
h) la va extraordinaria de apelacin consistente en el clsico recurso extraordinario del
art. 14 de la ley 48, que se llama tambin remedio federal.
Los conflictos de poderes en sentido estricto no tienen previsin especfica, pero cuando
excepcionalmente la Corte ha entendido que un tribunal judicial ha invadido la zona
reservada a otro poder del estado, ha tomado intervencin en el caso con salteamiento
de instancias procesales intermedias.
Los poderes implcitos de la Corte Suprema.
El derecho judicial emanado de la jurisprudencia de la Corte sostiene que el tribunal
tiene, como rgano supremo del poder judicial y cabeza de uno de los poderes del
estado, poderes implcitos que le son connaturales e irrenunciables para salvaguardar la
eficacia de la administracin de justicia.
La interpretacin, el uso y la aplicacin de estos poderes implcitos depende de la
prudencia razonable del propia tribunal en cada caso.
La jurisdiccin discrecional de la Corte.
Ha quedado claro que la jurisdiccin de la Corte es una jurisdiccin reglada (por la
constitucin y por la ley), y que no existe una jurisdiccin de equidad.
Con ambos presupuestos, hay que dar por cierto al da de hoy que la jurisdiccin de la
Corte ha ido cobrando perfiles de discrecionalidad.
Jurisdiccin discrecionalidad no significa que la Corte la ejerza a su puro arbitrio
voluntario. Ms bien quiere decir que en las que son de su competencia ; ella misma
dispone de un margen que, habilitado por la ley o por su propia interpretacin
constitucional, le permite seleccionar las causas a decidir y las causas cuya decisin
declina.
Si hubiramos de esbozar cules han sido los cauces a travs de los cuales cobr perfil
la jurisdiccin discrecional de la Corte, citaramos ejemplificativamente :
a) la doctrina de las cuestiones polticas no judiciables, con cuya aplicacin ha retrado
el control judicial de constitucionalidad en los asuntos que, con ciertas variaciones,
incluy en el listado ajeno a su competencia.
b) la doctrina de las competencias que, por considerar atribuidas en su decisin final y
definitiva a los rganos polticos, ha reputado extraas a su decisin judicial.
c) la doctrina de la arbitrariedad de sentencias, con la que a partir de 1909 incorpor en
las causales habilitantes del recurso extraordinario la de sentencias arbitrarias,
incluso para abrir su jurisdiccin en causas regidas por derecho comn o derecho
provincial.
d) la doctrina de la gravedad institucional (bajo esa denominacin o sus equivalentes
de trascendencia institucional, inters institucional, trascendencia constitucional), en
cuya
aplicacin
-sobre
todo a partir de 1960- hizo procedente
el recurso
extraordinario, sea aliviando requisitos formales de admisibilidad, sea llegando a

crear una causal independiente al margen de toda cuestin federal como sustitutiva
de sta.
e) la aceptacin excepcional del per saltum para avocarse a la decisin de causas con
salteamiento de instancias intermedias.
f) el empleo del certiorari a partir de la reforma al art. 280 del cdigo procesal en
1990, tanto para rechazar a su sana discrecin el recurso extraordinario como, a la
inversa, para seleccionar los casos que consider requeridos de su jurisdiccin
extraordinaria.
g) a lo mejor, no fuera osado aseverar que tambin la invocacin y el empleo de sus
poderes implcitos le ha servido a la Corte para disponer discrecionalmente de su
jurisdiccin.
Hay tendencia suficientemente difundida en el mundo de fin de siglo a conciliar dos
cosas : por un lado, facilitar y ampliar en los tribunales de las instancias inferiores el
acceso a la justicia y ampliar en los tribunales de las instancias inferiores el acceso a la
justicia eficaz ; por el otro, limitar en las instancias superiores el acceso de causas
judiciales para circunscribirlo a las de fuerte relevancia y proyeccin institucionales.
De ser as, volvemos a sugerir que muchas de las causas que actualmente disponen de
posible recurso ante la Corte bien podran distribuirse por ley en tribunales federales
especiales, como es el supuesto de la casacin federal.
Artculo 116 : Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos
por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inc. 12 del
art. 75 ; y por los tratados con las naciones extranjeras ; de las causas concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros ; de las causas de almirantazgo
y jurisdiccin martima ; de los asuntos en que la Nacin sea parte ; de las causas que
se susciten entre dos o ms provincias ; entre una provincia y los vecinos de otra ; entre
los vecinos de diferentes provincias ; y entre una provincia o sus vecinos, contra un
Estado o ciudadano extranjero.
Artculo 117 : En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin
segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso ; pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna
provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
Ley N 48 Jurisdiccin y competencia de los Tribunales Nacionales.
Artculo 14 : Una vez radicado un juicio ante los tribunales de Provincia, ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
Provincia en los casos siguientes :
Inciso 1 : Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de
una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin
haya sido contra su validez.
Inciso 2 : Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto
en cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los
tratados o leyes del Congreso, y la decisin haya sido en favor de la validez de la ley o
autoridad de Provincia.
Inciso 3 : Cuando la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, o de un tratado
o ley del Congreso, o una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya
sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o
exencin que se funda en dicha clusula y sea materia de litigio.
BOLILLA N XV.
PUNTO 15.1.
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA : antecedentes. Legislacin
comparada : Estados Unidos, Francia, Italia, Espaa, Per. El instituto en el

Derecho Pblico Provincial.
PUNTO 15.2.
REFORMA DE 1994 PROYECTO Y DEBATES. EL CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA EN LA CONSTITUCION NACIONAL (art. 114 y 115). ANALISIS DE

LA LEGISLACION VIGENTE.
Una innovacin fundamental en el marco del poder judicial en el orden nacional del
consejo de la magistratura como organismo de jerarqua constitucional, que tiene
funciones especficas en la seleccin de los magistrados y en la administracin del poder
judicial. Una ley especial, que exigir la mayora absoluta de la total de los miembros de
cada cmara, regular su funcionamiento.
Al consejo de la magistratura le caben tareas administrativas, vinculadas con la
designacin de los jueces, el aspecto disciplinario y las facultades reglamentarias de la
organizacin judicial.
Las reformas que ese sentido establece la constitucin, obedecen a la necesidad de
acentuar la independencia externa del poder judicial ; es decir, aquella relacionada con
el principio fundamental de la divisin de poderes, la plena autonoma de la funcin
jurisdiccional.
Un antecedente del consejo de la magistratura es el decreto 1179/91 que crea la
Comisin Asesora de la Magistratura. Esta comisin fue concebida con el objeto de
jerarquizar al poder judicial, dotndolo de los mejores recursos humanos conforme a la
valoracin objetiva de las cualidades de todos aquellos profesionales que aspiren a ser
designados o promovidos como magistrados.
Artculo 114 : El Consejo de la Magistratura regulado por una ley especial, sancionada
por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, tendr a su
cargo la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial.
El Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el
equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin
popular, de los jueces de todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal.
Ser integrado, asimismo, por otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el
nmero y la forma que indique la ley.
Sern sus atribuciones :
1) Seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas
inferiores.
2) Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de
los tribunales inferiores.
3) Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la
administracin de justicia.
4) Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5) Decidir la apertura del procedimiento de remocin de magistrados, en su caso
ordenar la suspensin, y formular la acusacin correspondiente.
6) Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que
sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin
de los servicios de justicia.
Artculo 115 : Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por
las causales expresadas en el art. 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal.
Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al
acusado. Pero la parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y
castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.
Corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez
suspendido, si transcurrieren 180 das contados desde la decisin de abrir el
procedimiento de remocin, sin que haya sido dictado el fallo.
En la ley especial a que se refiere el art. 114, se determinar la
integracin y procedimiento de este jurado.
LEY 24.937 : CONSEJO DE LA MAGISTRATURA.
TITULO PRIMERO.
DEL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA.
CAPITULO 1.
ARTICULO 1 : El Consejo de la Magistratura es un rgano permanente del Poder Judicial
de la Nacin, que ejercer la competencia prevista en el art. 114 de la C. N.
ARTICULO 2 : El Consejo estar integrado por 20 miembros, de acuerdo con la
siguiente composicin :
1) El presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
2) Cuatro jueces del Poder Judicial de la Nacin, elegidos por sistema De Hont,
debindose garantizar la representacin igualitaria de los jueces de Cmara y de
primera instancia y la presencia de Magistrados, con competencia federal del interior
de la Repblica.
3) Ocho legisladores. A tal efecto los presidentes de las Cmaras de Senadores y
Diputados, a propuesta de los respectivos bloques designarn cuatro legisladores por
cada una de ellas, correspondiendo dos al bloque con mayor representacin
legislativa, uno por la primera minora y uno por la segunda minora.
4) Cuatro representantes de los abogados de la matrcula federal, designados por el
voto directo de los profesionales que posean esa matrcula. Para la eleccin se
utilizar el sistema De Hont debindose garantizar la presencia de los abogados del
interior de la repblica.
5) Un representante del poder Ejecutivo.
6) (Texto segn ley 24.939) Dos representantes del mbito cientfico y acadmico que
sern elegidos de la siguiente forma :
Un profesor titular de ctedra universitaria de facultades de Derechos Nacionales,
elegido por sus pares. A tal efecto el Consejo Interuniversitario Nacional
confeccionar el padrn y organizar la eleccin respectiva.
Una persona de reconocida trayectoria y prestigio, que haya sido acreedor de
menciones especiales en mbitos acadmicos y/o cientficos que ser elegida por
el Consejo Interuniversitario Nacional con el voto de los dos tercios de los
integrantes.
Los miembros del consejo, en el acto de su incorporacin, prestarn juramento de
desempear debidamente el cargo por ante el presidente de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
Por cada miembro titular se elegir un suplente, por igual procedimiento, para
reemplazarlo en caso de renuncia, remocin o fallecimiento.
ARTICULO 3 : Duracin. Los miembros del Consejo de la Magistratura durarn cuatro
aos en sus cargos, pudiendo ser reelegidos por una vez en forma consecutiva. Los
miembros del consejo elegidos por su calidad institucional de jueces en actividad,
legisladores o funcionarios del poder Ejecutivo, cesarn en sus cargos si se alterasen las
calidades en funcin de las cuales fueron seleccionados, debiendo ser reemplazados por
suplentes o por los nuevos representantes que designen los cuerpos que los eligieron
para completar el mandato respectivo.
ARTICULO 4 : Requisitos. Para ser miembro del consejo de la magistratura se
requerirn las condiciones exigidas para ser juez de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.
ARTICULO 5 : Incompatibilidades e inmunidades. Los miembros del consejo de la
magistratura estarn sujetos a las incompatibilidades e inmunidades que rigen para sus
calidades funcionales. Los miembros elegidos en representacin del Poder Ejecutivo, de
los abogados y del mbito cientfico o acadmico estarn sujetos a las mismas
inmunidades e incompatibilidades que rigen para los jueces. Los miembros del consejo
de la magistratura no podrn concursar para ser designados magistrados o ser
promovidos si lo fueran, mientras dure su desempeo en el consejo y hasta despus de
transcurrido un ao de plazo en que debieron ejercer sus funciones.
CAPITULO 2 : FUNCIONAMIENTO.
ARTICULO 6 : Modo de actuacin. El Consejo de la Magistratura actuar en sesiones
plenarias, por la actividad de sus comisiones y por medio de una Secretara del Consejo,
de una Oficina de Administracin Financiera y de los organismos auxiliares cuya creacin
disponga.
ARTICULO 7 : Atribuciones del Plenario. El Consejo de la Magistratura reunido en sesin
plenaria, tendr las siguientes atribuciones :
1) Dictar su reglamento general ;
2) Dictar los reglamentos referidos a la organizacin judicial y los reglamentos
complementarios de las leyes procesales, as como las disposiciones necesarias para
la debida ejecucin de esas leyes y toda normativa que asegure la independencia de
los jueces y la eficaz prestacin de la administracin de justicia ;
3) Tomar conocimiento del anteproyecto de presupuesto anual del Poder Judicial que le
remita el presidente y realizar las observaciones que estime pertinentes para su
consideracin por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ;
4) Designar su vicepresidente ;
5) [texto segn ley 24.939] Determinar el nmero de integrantes de cada comisin y
designarlos por mayora de dos tercios de miembros presentes ;
6) Designar al administrador general del Poder Judicial de la Nacin y al secretario
general del Consejo, a propuesta de su presidente, as como a los titulares de los
organismos auxiliares que se crearen, y disponer su remocin ;
7) [texto segn ley 24.939] Decidir la apertura del procedimiento de remocin de
magistrados -previo dictamen de la comisin de acusacin-, formular la acusacin
correspondiente ante el Jurado de Enjuiciamiento y ordenar despus, en su caso, la
suspensin del magistrado, siempre que la misma se ejerza en forma posterior a la
acusacin del imputado. A tales fines se requerir una mayora de dos tercios de
miembros presentes.
Esta decisin no ser susceptible de accin o recurso judicial o administrativo
alguno.
8) Dictar las reglas de funcionamiento de la Secretara General, de la Oficina de
Administracin Financiera y de los dems organismos auxiliares cuya creacin
disponga el Congreso ;
9) Reglamentar el procedimiento de los concursos pblicos de antecedentes y oposicin
en los trminos de la presente ley ;
10)
Aprobar los concursos y remitir al Poder Ejecutivo las ternas vinculantes de

candidatos a magistrados.
11)
Organizar el funcionamiento de la Escuela Judicial, dictar su reglamento, aprobar

sus programas de estudios y establecer el valor de los cursos realizados, como
antecedentes para los concursos previstos en el inciso anterior. Planificar los cursos
de capacitacin para magistrados, funcionarios y empleados del Poder Judicial para la
eficaz prestacin para los servicios de justicia.
Todo ello en coordinacin con la Comisin de Seleccin y Escuela Judicial.
12)
Aplicar las sanciones a los magistrados a propuesta de la Comisin de Disciplina.

Las decisiones debern adoptarse con el voto de los dos tercios de miembros
presentes. La Corte Suprema y los tribunales inferiores mantienen la potestad
disciplinaria sobre los funcionarios y empleados del Poder Judicial de la Nacin, de
acuerdo a las leyes y reglamentos vigentes.
13)
Reponer en sus cargos a los magistrados suspendidos que, sometidos al Tribunal

de Enjuiciamiento, no hubieran resultado removidos por decisin del Tribunal o por
falta de resolucin dentro del plazo constitucional.
14)
Remover a sus miembros de sus cargos por el voto de las tres cuartas partes de
los miembros totales del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho
de defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeo o en la comisin de
un delito, durante el ejercicio de sus funciones. El acusado no podr votar en el
procedimiento de su remocin.
ARTICULO 8 : Reuniones. El Consejo de la Magistratura se reunir en sesiones plenarias

ordinarias en la forma y con la regularidad que establezca su reglamento interno o
cuando decida convocarlo su presidente, el vicepresidente en ausencia del presidente o
a peticin de ocho de sus miembros.
ARTICULO 9 : (Texto segn ley 24.939). Qurum y decisiones. El qurum para sesionar
ser de doce miembros y adoptar sus decisiones por mayora absoluta de miembros
presentes, salvo cuando por esta ley se requiere mayoras especiales.
CAPITULO III.
AUTORIDADES.
ARTICULO 10 : Presidencia. El presidencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
presidir el Consejo de la Magistratura, ejerciendo las atribuciones que dispone esta ley
y las dems que establezcan los reglamentos que dicte el Consejo. Mantendr el cargo y
ejercer sus funciones mientras desempee la presidencia de la Corte Suprema. El
presidente tiene los mismos derechos y responsabilidades que los miembros del Consejo
y en caso de empate en una votacin, su voto se computar doble.
ARTICULO 11 : Vicepresidencia. El Consejo de la Magistratura elegir entre sus
miembros un vicepresidente que ejercer las funciones ejecutivas que establezcan los
reglamentos internos y sustituir al presidente en caso de ausencia o impedimento.
CAPITULO IV.
COMISIONES Y SECRETARIA GENERAL.
ARTICULO 12 : Comisiones. El Consejo de la Magistratura se dividir en cuatro
comisiones :
a) de Seleccin de Magistrados y Escuela Judicial ;
b) de Disciplina ;
c) de Acusacin ; y
d) de Administracin y Financiera.
Las comisiones elegir un presidente que durar dos aos en sus
funciones y fijarn sus das de labor.
ARTICULO 13 : (Texto de los prr.1 y 2, segn ley 24.939). Comisin de Seleccin y
Escuela Judicial. Es de su competencia llamar a concurso pblico de oposicin y
antecedentes para cubrir las vacantes de magistrados judiciales, sustanciar los
concursos designando el jurado que tomar intervencin, confeccionar las propuestas
de ternas elevndolas al plenario del Consejo y ejercer las dems funciones que le
atribuye esta ley y el reglamento que se dicte en consecuencia. Asimismo ser la
encargada
de dirigir la Escuela
Judicial
a fin de atender la formacin
y el
perfeccionamiento de los funciones y los aspirantes a la magistratura.

La concurrencias a la Escuela Judicial no ser obligatoria para aspirar o ser promovido
pero podr ser evaluada a tales fines.
Esta comisin deber estar integrada por los representantes de los mbitos acadmicos
y cientficos, y preferentemente por los representantes de los abogados, sin perjuicio de
la representacin de los otros estamentos.
a) Del concurso : la seleccin se har de acuerdo con la reglamentacin que apruebe
el plenario del Consejo por mayora de sus miembros y se ajustar a las siguientes
directivas :
los postulantes sern seleccionados mediante concurso pblico de oposicin y
antecedentes. Cuando se produzca una vacante la Comisin convocar a
concursos dando a publicidad las fechas de los exmenes y la integracin del
jurado que evaluar los antecedentes y las pruebas de oposicin de los aspirantes.
previamente se determinarn los criterios y mecanismos de evaluacin y los
antecedentes que sern computables.
las bases de la prueba de oposicin sern las mismas para todos los postulantes.
La prueba de oposicin escrita deber versar sobre temas directamente vinculados
a la funcin que se pretenda cubrir y evaluar tanto la formacin terica como la
prctica.
b) Requisitos : para ser postulantes se requerir ser argentino nativo o naturalizado,
abogado con ocho aos de ejercicio y treinta aos de edad, como mnimo, si se aspira
a ser juez de Cmara y seis aos de ejercicio y veintiocho aos de edad, como
mnimo, si se aspira a ser juez de primera instancia.
La nmina de aspirantes deber darse a publicidad para permitir las impugnaciones que
correspondieran respecto a
la idoneidad de los candidatos.
c) Procedimiento : el Consejo -a propuesta de la Comisin de Seleccin- elaborar

anualmente listas de jurados para cada especialidad. Dichas listas debern estar
integradas por jueces, abogados de la matrcula federal, con quince aos de ejercicio
de la profesin y profesores regulares, titulares y adjuntos, de derecho de las
universidades nacionales, que adems cumplieren con los requisitos exigidos para
ser miembro del Consejo.
Al llamar a concurso la Comisin sortear tres miembros de las listas, que a tal
efecto y a requerimiento del Consejo, elaboren y remitan las distintas asociaciones de
magistrados y colegios de abogados del pas, de tal modo que cada jurado quede
integrado por un juez, un abogado y un profesor de derecho ; que no pertenezcan a la
jurisdiccin en la que se deba cubrir la vacante. Los miembros del Consejo no podrn ser
jurados.
El jurado tomar el examen y determinar el orden de mrito. Lo elevar a la
Comisin de Seleccin. La comisin le correr vista a los postulantes, quienes podrn
formular impugnaciones dentro del plazo que prevea la reglamentacin.
Las impugnaciones debern ser tenidas en cuenta por el plenario del Consejo,
juntamente con el informe que emitir la Comisin de Seleccin al momento de
expedirse sobre la terna respectiva.
En este informe se evaluarn los antecedentes de cada postulante -obrantes en la
sede del Consejo- y los resultados de la entrevista personal que se le efectuar a los
mismos y, teniendo a la vista el examen escrito, determinar la terna y el orden de
prelacin que ser elevado al plenario.
El plenario podr revisar de oficio las calificaciones de los exmenes escritos y de los
antecedentes. Tomar conocimiento directo de los postulantes, en audiencia pblica,
para evaluar la idoneidad, aptitud funcional y vocacin democrtica de los mismos. Toda
modificacin a las resoluciones de la Comisin deber ser suficientemente fundada y
publicada.
El plenario deber adoptar su decisin por mayora de dos tercios de miembros
presentes y la misma ser irrecurrible.
d) Preseleccin : El consejo podr reglamentar la preseleccin de los postulantes a
jueces a los efectos de preparar una nmina de aquellos que acrediten idoneidad
suficiente para presentarse a los concursos que se convoquen con motivo de cada
vacante.
ARTICULO 14 : Comisin de Disciplina. Es de su competencia proponer al plenario
del Consejo sanciones disciplinarias a los magistrados. No integrar esa sala el
representante del Poder Ejecutivo.
A) De las sanciones disciplinarias.
Las faltas disciplinarias de los magistrados, por cuestiones vinculadas a la eficaz
prestacin
del
servicio
de
justicia,
podrn
ser
sancionadas
con
advertencia,
apercibimiento y multa de hasta el treinta por ciento de sus haberes.

Constituyen faltas disciplinarias :
a) La infraccin a las normas legales y reglamentarias vigentes en materia de
incompatibilidad y prohibiciones, establecidas por la magistratura judicial.
b) Las faltas a la consideracin el respeto debidos a otros magistrados.
c) El trato incorrecto a abogados, peritos, auxiliares de la Justicia o litigantes.
d) Los actos ofensivos al decoro de la funcin judicial o que comprometan la dignidad
del cargo.
e) El incumplimiento reiterado de las normas procesales reglamentarias.
f) La inasistencia reiterada a la sede del tribunal o el incumplimiento reiterado en su
juzgado del horario de atencin al pblico.
g) La falto o negligencia en el cumplimiento de sus deberes, as como de las
obligaciones establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional.
B) Del ejercicio de la potestad disciplinaria.
El consejo podr proceder de oficio o ante denuncia que ele efecten otros rganos del
Poder Judicial, magistrados, funcionarios o particulares que acrediten un inters legtimo.
Queda asegurada la garanta de independencia de los jueces en materia del contenido
de las sentencias.
C) De los recursos.
Las sanciones disciplinarias que aplique el Consejo de la Magistratura sern apelables
en sede judicial por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. El recurso se
interpondr y fundar por escrito ante el Consejo, dentro de los cinco (5) das siguientes
al de la notificacin de la resolucin, debindose ofrecer la prueba y acompaar la
documental de que intentare valerse el recurrente.
El consejo, tomando en cuenta los argumentos del recurrente, fundar la elevacin
dentro del plazo de cinco das, contados a partir de la fecha de presentacin, y lo
elevar, dentro de los cinco das siguientes, a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
quien deber resolver en el plazo de ciento veinte das.
ARTICULO 15 : Comisin de Acusacin. Es de su competencia proponer al plenario
del Consejo la acusacin de magistrados a los efectos de su remocin. Estar
conformada por mayora de legisladores pertenecientes a la Cmara de Diputados.
Cuando sean los tribunales superiores los que advirtieran la presunta comisin de ilcitos
o la existencia manifiesta de desconocimiento del derecho aplicable por parte de jueces
inferiores, dispondrn slo para estos casos, la instruccin de un sumario que se remitir
con sus resultados, al Consejo de la Magistratura, a los fines contemplados en el art.
114, inc. 5 de la Constitucin Nacional.
ARTICULO 16 : Comisin de Administracin y Financiera.
Es de su competencia fiscalizar la Oficina de Administracin y Financiera del Poder
Judicial, realizar auditorias y efectuar el control de legalidad, informando peridicamente
al plenario del Consejo. Estar conformada por mayora de jueces y abogados.
I. Oficina de Administracin y Financiera.
ARTICULO 17. Administrador general del Poder Judicial.
La oficina de Administracin y Financiero del Poder Judicial estar a cargo del
administrador General del Poder Judicial quien designar a los funcionarios y empleados
de dicha oficina.
ARTICULO 18 : Funciones . La Oficina de Administracin y Financiera del Poder Judicial
tendr a su cargo las siguientes funciones :
a) Elaborar el anteproyecto de presupuesto anual del Poder Judicial de conformidad con
lo dispuesto en la Ley de Autarqua Judicial y la Ley de Administracin Financiera y
elevarlo a la consideracin de su presidente.
b) Ejecutar el presupuesto anual del Poder Judicial.
c) Dirigir la oficina de habilitacin y efectuar la liquidacin y pago de haberes.
d) Dirigir la oficina de arquitectura judicial.
e) Dirigir la Imprenta del Poder Judicial.
f) Llevar el registro de estadstica e informtica judicial.
g) Proponer al plenario lo referente a la adquisicin, construccin y venta de bienes
inmuebles y disponer lo necesario respecto de bienes muebles, aplicando normas de
procedimiento que aseguren la libre e igualitaria concurrencia de los oferentes.
h) Llevar el inventario de bienes muebles e inmuebles y el registro de destino de los
mismos.
i) Realizar contrataciones para la administracin del Poder Judicial coordinando con los
diversos tribunales los requerimientos de insumos y necesidades de todo tipo
aplicando normas de procedimiento que aseguren la libre e igualitaria concurrencia
de los oferentes.
j) Proponer
los
reglamentos
internos
necesarios
para
su
funcionamiento,
los
reglamentos para la administracin financiera del Poder Judicial y los dems que sean
convenientes para lograr la eficaz administracin de los servicios de justicia,
incluyendo la supresin, modificacin o unificacin de las oficinas arriba enumeradas.
k) Ejercer las dems funciones que establezcan los reglamentos internos.
II. Recursos.
ARTICULO 19. Revisin. Respecto de las decisiones del administrador general del
Poder Judicial slo proceder el recurso jerrquico ante el plenario del Consejo previo
conocimiento e informe de la Comisin de Administracin y Financiera.
ARTICULO 20. Secretara General. La Secretaria General del Consejo prestar
asistencia directa al presidente, al vicepresidente y al plenario del Consejo, dispondr
las citaciones a las sesiones del plenario, coordinar las comisiones del Consejo,
preparar el orden del da a tratar y llevar las actas. Ejercer las dems funciones que
establezcan los reglamentos internos. Su titular no podr ser miembro del Consejo.
TITULO II.
JURADO DE ENJUICIAMIENTO DE LOS MAGISTRADOS.
CAPITULO I.
ORGANIZACIN.
ARTICULO 21 : Competencia. El juzgamiento de los jueces inferiores de la Nacin
estar a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados segn lo prescripto por el
art. 115 de la Constitucin Nacional.
ARTICULO 22 : Integracin. El Jurado de Enjuiciamiento estar integrado por nueve
(9) miembros de acuerdo a la siguiente composicin :
1. Tres jueces que sern : un ministro de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
elegido por sus pares, en carcter de presidente, dos jueces de Cmara elegidos por
sus pares.
2. Tres legisladores, dos por la Cmara de Senadores elegidos uno por la mayora y otro
por la primera minora y un legislador perteneciente a la Cmara de Diputados de la
Nacin elegido por mayora de votos.
3. Tres abogados de la matrcula federal. Elegidos, dos en representacin de la
Federacin Argentina de Colegios de Abogados y el uno en representacin del Colegio
Pblico de Abogados de la Capital Federal, por el mismo sistema utilizado para elegir
los miembros del Consejo.
Por cada miembro titular se elegir un suplente, por igual procedimiento, para
reemplazarlo en caso de renuncia, remocin o fallecimiento.
ARTICULO 23 : Duracin. El Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados se constituir
cada cuatro aos, al inicio del perodo de sesiones ordinarias del Congreso. Actuar en
cada caso que se formule acusacin a un magistrado y sus miembros -con excepcin del
ministro de la Corte mientras mantenga dicho cargo- podrn ser reelectos en forma
inmediata, slo una vez.
ARTICULO 24 : Remocin. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados
podrn ser removidos de sus cargos por el voto de las tres cuartas partes de los
miembros totales del cuerpo, mediante un procedimiento que asegure el derecho de
defensa del acusado, cuando incurrieran en mal desempeo, o en la comisin de un
delito, durante el ejercicio de sus funciones.
CAPITULO II.
PROCEDIMIENTO.
ARTICULO 25 : Disposiciones generales. El procedimiento ante el Jurado de
Enjuiciamiento de Magistrados ser oral y pblico y deber asegurar el derecho de
defensa del acusado. El fallo que decida la destitucin deber emitirse con mayora de
dos tercios de sus miembros.
ARTICULO 26 : Sustanciacin. El procedimiento para acusacin y para el juicio ser
regulado por las siguientes disposiciones :
1. Los miembros del Jurado de Enjuiciamiento debern excusarse y podrn ser
recusados por las causales previstas en el art. 55 del Cdigo Procesal Penal. La
recusacin ser resulta por el Juramento de Enjuiciamiento, por el voto de la mayora
de sus miembros y ser inapelable.
2. El procedimiento se iniciar con la presentacin de la acusacin formulado por el
plenario del Consejo de la Magistratura de acuerdo al dictamen de la Comisin de
Acusacin, de la que se le correr traslado al magistrado acusado por el trmino de
diez das.
3. Contestado el traslado se abrir la causa a prueba por el trmino de treinta das,
plazo que podr ser prorrogado por disposicin de la mayora del jurado, ante peticin
expresa y fundada.
4. Ambas partes podrn ofrecer todos los medios de prueba que contempla el Cdigo
Procesal Penal de la Nacin bajo las condiciones y lmites all establecidos, pudiendo
ser
desestimadas
-por
resoluciones
fundadas-
aquellas
que
se
consideren
inconducentes y meramente dilatorias.

5. Todas las audiencias sern orales y pblicas y slo podrn ser interrumpidas o
suspendidas cuando circunstancias extraordinarios o imprevisibles lo hicieran
necesario.
6. Concluida la produccin de la prueba o vencido el plazo respectivo, el representante
del Consejo de la Magistratura y el magistrado acusado o su representante,
producirn en forma oral el informe final en el plazo que al efecto se les fije, el que no
podr exceder de treinta das. En primer lugar lo har el representante del Consejo de
la Magistratura e inmediatamente despus lo har el acusado o su representante.
7. Producidos ambos informes finales, el Jurado de Enjuiciamiento se reunir para
deliberar debiendo resolver en un plazo no superior a veinte das.
8. Se aplicarn supletoriamente las disposiciones del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin, en tanto no contradigan las disposiciones de la presente o los reglamentos
que se dicten.
ARTICULO 27 : Aclaratoria. Contra el fallo slo proceder el pedido de aclaratoria, el
que deber interponerse ante el jurado dentro de los tres das de notificado.
TITULO III.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y COMPLEMENTARIAS.
ARTICULO 28 : Incompatibilidades. La calidad de miembro del Consejo de la
Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento no ser incompatible con el ejercicio del
cargo en virtud del cual fueron electos los magistrados. Los abogados debern
suspender su matrcula federal por el tiempo que dure el desempeo de sus cargos.
Estarn sujetos a las incompatibilidades que rigen para los jueces, mientras dure su
desempeo en el Consejo o en el Jurado de Enjuiciamiento.
ARTICULO 29 : Carcter de los servicios. El desempeo de los miembros del Consejo
de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento ser honorario, salvo para los
abogados del mbito acadmico o cientfico y de la matrcula en ejercicio de la
profesin, quienes percibirn una compensacin equivalente a la remuneracin de un
juez de cmara de casacin penal.
ARTICULO 30 : Vigencia de normas. Las disposiciones reglamentarias vinculadas con
el Poder Judicial, continuarn en vigencia mientras no sean modificadas por el Consejo
de la Magistratura dentro del mbito de su competencia. Las facultades concernientes a
la superintendencia general sobre los distintos rganos judiciales continuarn siendo
ejercidas por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y las cmaras nacionales de
apelaciones, segn lo dispuesto en las normas legales y reglamentarias vigentes.
ARTICULO
31 :
Previsiones
presupuestarias.
Los
gastos
que
demanden
el
funcionamiento del Consejo de la Magistratura y del Jurado de Enjuiciamiento de

Magistrados debern ser incluidos en el presupuesto del Poder Judicial de la Nacin.
ARTICULO
32 : Personal.
Los empleados y funcionarios que actualmente se
desempeen en las oficinas y dems dependencias administrativas de la Corte Suprema

de Justicia de la Nacin con excepcin de los que la Corte preserve para su propia
administracin, sern transferidas funcionalmente a las oficinas y comisiones del
Consejo de la Magistratura, manteniendo las categoras alcanzadas y todos los
derechos, beneficios y prerrogativas inherentes a su condicin de integrantes del Poder
Judicial de la Nacin.
ARTICULO 33 : Elecciones. Para la primera eleccin y hasta tanto se constituye el
Consejo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin confeccionar el padrn
correspondiente a los jueces y abogados de la matrcula federal y organizar las
primeras elecciones de jueces. La Federacin Argentina de Colegios de Abogados
organizar y fiscalizar la eleccin de los abogados de la matrcula federal. Ambas
elecciones debern efectivizarse dentro del plazo de ciento ochenta das de publicada la
presente.
ARTICULO 34 : Comunquese al Poder Ejecutivo.-
BOLILLA N XVI.
PUNTO 16. 1. MINISTERIO PUBLICO : concepto y antecedentes. Naturaleza del
Ministerio Pblico. Concepto de Inters Pblico.
Es un rgano independiente en cuanto a su autonoma funcional y a la autarqua
financiera. Pero su actividad como rgano independiente est en funcin de la
administracin de la justicia.
La clusula del prembulo afianzar la justicia , se complementa con el Ministerio
Pblico, como rgano independiente, encargado de la acusacin y control fiscal, de la
defensa de la legalidad objetiva y del ejercicio de la accin pblica.
En el plan de afianzar la justicia, al Ministerio Pblico se le ha dado una identidad y una
definicin. Las particularidades estn dadas, primero por su incorporacin a la
constitucin, pues hasta ahora haba sido un tema de naturaleza solamente legislativa y
de largo debate sobre s este rgano dependa del Poder Ejecutivo y del Poder Judicial.
En tal sentido, se ha sealado que una u otra postura se justifican en tanto para unos la
realizacin judicial del derecho exige, en cuanto cuestin poltica, que el Ministerio Fiscal
sea un instrumento en manos de cada gobierno para impulsar su propia concepcin de
la justicia ; para otros en cambio, la realizacin judicial del derecho, exige que el
Ministerio Fiscal sea un instrumento abierto a todos los impulsos de la sociedad y
sometido solo al ordenamiento jurdico.
En las provincias, el procurador general integra el Superior Tribunal y es un miembro del
mismo, con la funcin de dictaminar sobre la legalidad e inters publico, de todos los
despachos o asuntos judiciales que lleguen a estado de dictar sentencia.
Los menos lo ubican dentro de la rbita del Poder Ejecutivo, desempeando sus
funciones ante el poder judicial, pero sin formar aparte de ste.
La constitucin fundacional, al organizar por separado un poder judicial con funciones
expresamente definidas y un poder ejecutivo encargado del velar por el fiel y eficaz
cumplimiento de las leyes, estableci un doble orden de superintendencia claramente
marcados : el de ndole judicial, y el de ndole administrativa y poltica, confiada a los
departamentos ejecutivos del gobierno y que solo se haca efectivo en el terreno legal
por intermedio de los asesores fiscales de distintas categoras.
Otros entendan que el Ministerio Pblico estaba dentro de la rbita del Poder Judicial,
sosteniendo que, de acuerdo a los trminos en que se encuentra planteada la
controversia, la legislacin vigente proporciona un mayor nmeros de argumentos en
favor de la tesis judicialista.
El art. 6 de la ley 27 seala que el procurador general de la Nacin es un funcionario
judicial, pues integra la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Este norma tiene su
origen, en el art. 91 C. N. de 1853, que estableca que el Poder Judicial de la
Confederacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia, compuesta de nueve
jueces y dos fiscales.... Se interpreta que fue voluntad originaria de nuestros
constituyentes, que el Ministerio Pblico integrara el Poder Judicial.
Al producirse la reforma de 1860, el art. 94 de la Constitucin fundacional no defini la
composicin de la Corte Suprema. De modo tal, que el Ministerio Pblico, si bien perdi
jerarqua constitucional, mantuvo su dependencia del Poder Judicial por las disposiciones
de la ley 27. Las leyes posteriores de organizacin de nuestros tribunales han sido
sucesivamente confirmando tal postura inicial, ya que han asimilado al Procurador
General de la Nacin y a los Procuradores Fiscales, a los funcionarios judiciales, en
cuanto a los requisitos de su nombramiento y formalidades para su designacin.
Entre los temas habilitados por el Congreso Nacional para su debate por la Convencin
Constituyente, se inclua el del Ministerio Pblico como rgano extra-poder. El
constituyente ha corregido, por va del silencio, ese calificativo que le daba la ley
24.309. La Constitucin, con la inteligencia del caso, omiti la calificacin de este rgano
como extra-poder, porque en realidad ningn rgano est fuera de alguno de los tres
poderes. Y el que lo est, es porque est fuera de la Repblica, la cual solo admite una
divisin tripartita del poder, porque el equilibrio y la ecuacin de los poderes, es de
estas tres funciones : la de ejecucin, la de legislacin y la de jurisdiccin. En este
sentido expresaba Montesquieu Tampoco hay libertad si el poder judicial no est
separado del legislativo, el poder sobre la vida y la libertad de los ciudadanos sera
arbitrario, pues el juez ser al mismo tiempo legislador. Si va unido al Poder Ejecutivo, el
juez podra tener la fuerza de un opresor.
Y aqu la naturaleza manda que el Ministerio Pblico sea una herramienta para la
actuacin de la justicia. el art. especficamente lo dice : tiene por funcin promover la
actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses de la sociedad y de
la Repblica.
Entonces, es la funcin la que ha de darle la entidad, la identidad y la jerarqua que
ocupe dentro de un Poder. La funcin del Ministerio Pblico es promover la actuacin de
la justicia en defensa de la legalidad. Los fiscales y el Procurador General de la Nacin
son empleados de la Justicia, porque se deben a ese valor justicia con mayscula.
Art. 120 : El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y
autarqua financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad, con las dems
autoridades de la repblica.
Est integrado por un Procurador General de la Nacin y un Defensor General
de la Nacin y los dems miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de
remuneraciones.
AUTARQUIA FINANCIERA
La C. N. ha garantizado su independencia con autonoma funcional. No est sujeto a la
reglamentacin ni a las jerarqua de ningn otro rgano que no sea l mismo. Y a ese
efecto, como los propios jueces, tiene autonoma financiera, que le permitir promover
la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses de la sociedad.
La autarqua financiera es administrar por s mismo los recursos financieros y
presupuestarios. De acuerdo a esta hermenutica, los recursos debern provenir del
Consejo de la Magistratura, o de una partida independiente dentro de la ley de
presupuesto.
FUNCIONES
La constitucin reformada con un nuevo diseo y definicin institucional, ha incorporado
l Ministerio Pblico con un cometido especfico : promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad. Tutela el inters
pblico en coordinacin con los tres poderes del Estado.
El Ministerio Pblico ejerce la accin pblica, vela por la competencia jurisdiccional y
defiende a la sociedad y a la ley.
Se trata, en definitiva de una institucin auxiliar de la jurisdiccin, ya que en algunos
casos efecta el control de la legalidad de orden pblico en las causa judiciales, y en
otros provee a la adecuada proteccin del derecho de defensa, en cumplimiento del
principio de igualdad. Del mismo modo ejerce la representacin de los menores e
incapaces.
COMPOSICIN
La ley orgnica del Ministerio Pblico deber dar pautas de orientacin y expedirse no
solo con precisin respecto de las especificaciones tcnicas y de las funciones a cumplir
(que necesitan un desagregado tcnico ms puntual), sino tambin sobre los aspectos
atinentes al Procurador General de la Nacin, al Defensor General de la Nacin, a los
Fiscales y dems miembro que integran el cuerpo.
En el orden nacional y en algunas provincias, se divide en tres grandes ramas :
a) El Ministerio Pblico Fiscal cuyos rganos actan tanto en los procesos penales como
en los civiles (tambin lo hacen en la materia comercial, laboral y contencioso
administrativo).
b) El Ministerio Pblico Pupilar que vela por la persona, bienes y derechos de los
menores e incapaces.
c) Las Defensoras de Pobres y Ausentes, que tienen a su cargo el asesoramiento y la
representacin judicial de las personas que se encuentren en esas condiciones,
actuando tanto en procesos civiles como penales.
La C .N ha establecido que rganos estarn sujetos al enjuiciamiento poltico por parte
del Congreso, y quienes al jurado de enjuiciamiento. Sin embargo, con respecto al
Ministerio Pblico, no se determina ni quien lo nombra, ni quien lo remueve. La ley que
lo
reglamente
deber,
legislar
sobre
la
organizacin,
designacin,
remocin,
especificaciones tcnicas de las funciones y otros caracteres que le permitan
operatividad en la funcin.
INMUNIDAD FUNCIONAL E INTANGIBILIDAD DE REMUNERACIONES.
La Constitucin tambin garantiza para los miembros de Ministerio Pblico la inmunidad
funcional y la intangibilidad remuneratoria. Estas atributos, de los cuales tambin
disponen los jueces son los que permiten darle calificacin de independencia en el
ejercicio de sus funciones.
Si bien la Constitucin Nacional y las constituciones provinciales aseguran a estos
funcionarios
la
irreductibilidad
intangibilidad
de
sus
remuneraciones
con
la
consiguiente prohibicin de su disminucin, la realidad muestra varias transgresiones a

este principio mediante el retardo en el pago, el pago en bonos, los descuentos
jubilatorio forzosos e incluso la desvalorizacin monetaria.
En cuanto al atraso o mora en el pago de haberes, ha dicho la Corte Suprema que el
retardo en el pago de las remuneraciones judiciales no se compadece con la letra ni con
el espritu del art. 110 de la C. N., porque conspira contra la mejor administracin de
justicia y puede constituir un medio apto para distorsionar su correcto ejercicio por lo
que debe ser perentoriamente evitado....
La Constitucin asegura dar valor real de las remuneraciones judiciales. Por ello
instituye un mecanismo apto para enfrentar las fluctuaciones de la moneda, prohibiendo
la disminucin de las compensaciones -de los jueces- en manera alguna (art.110 C. N.).
La especificidad de tal garanta compensatoria es privativa de los jueces. No se otorga a
otros agentes pblicos y de otorgarse tiene otro alcance.
La garanta de intangibilidad de las remuneraciones judiciales tiene por fin inmediato la
seguridad econmica de quien desempea el cargo, pero no se agota en ella, tambin
se relaciona primordialmente con el principio de independencia para colocar el Poder
Judicial fuera del alcance y an de la sospecha de cualquier influencia del Poder
Legislativo.
La Constitucin dice que la retribucin no podr ser disminuida de manera alguna
expresin que no permite discriminacin sobre las formas de disminucin. La prohibicin
constitucional es absoluta. Es decir, no puede ser afectada por deducciones generales o
proporcionales que sean aplicables al resto de la Administracin, ni por cualquier otro
medio que pueda arbitrarse.
LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PUBLICO
(Ley 24.946)
(B.O. 23/03/98. Fe de erratas B.O. 30/03/98)
Organizacin e integracin. Funciones y actuacin. Disposiciones
complementarias.
Sancionada: Marzo 11 de 1998.
Promulgada Parcialmente: Marzo 18 de 1998.
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.,
sancionan con fuerza de Ley:
LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO
TITULO I
ORGANIZACION E INTEGRACIN DEL MINISTERIO PUBLICO
CAPITULO I
PRINCIPIOS GENERALES
ARTICULO 1 - El Ministerio Pblico es un rgano independiente, con autonoma
funcional y autarqua financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la
justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuacin e independencia, en coordinacin con las
dems autoridades de la Repblica, pero sin sujecin a instrucciones o directivas
emanadas de rganos ajenos a su estructura.
El principio de unidad de actuacin debe entenderse sin perjuicio de la autonoma que
corresponda como consecuencia de la especificidad de las funciones de los fiscales,
defensores y tutores o curadores pblicos, en razn de los diversos intereses que deben
atender como tales.
Posee una organizacin jerrquica la cual exige que cada miembro del Ministerio Pblico
controle el desempeo de los inferiores y de quienes lo asistan, y fundamenta las
facultades y responsabilidades disciplinarias que en esta ley se reconocen a los distintos
magistrados o funcionarios que lo integran.
COMPOSICION
ART. 2 - El Ministerio Pblico est compuesto por el Ministerio Pblico Fiscal y el
Ministerio Pblico de la Defensa.
ART. 3 - El Ministerio Pblico Fiscal est integrado por los siguientes magistrados:
a) Procurador General de la Nacin.
b) Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y
Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas.
c) Fiscales Generales ante los tribunales colegiados, de casacin, de
segunda instancia, de instancia nica, los de la Procuracin General de la
Nacin y los de Investigaciones Administrativas.
d) Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales y de los organismos
enunciados en el inciso c).
e) Fiscales ante los jueces de primera instancia; los Fiscales de la
Procuracin General de la Nacin y los Fiscales de Investigaciones
Administrativas.
f) Fiscales Auxiliares de las fiscalas de primera instancia y de la
Procuracin General de la Nacin.
ART. 4 - El Ministerio Pblico de la Defensa est integrado por los siguientes
magistrados:
a) Defensor General de la Nacin.
b) Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
c) Defensores Pblicos de Menores e Incapaces ante los Tribunales de
Segunda Instancia, de Casacin y ante los Tribunales Orales en lo Criminal
y sus Adjuntos; y Defensores Pblicos Oficiales ante la Cmara de
Casacin Penal, Adjuntos ante la Cmara de Casacin Penal, ante los
Tribunales Orales en lo Criminal, Adjuntos ante los Tribunales Orales en lo
Criminal, de Primera y Segunda Instancia del Interior del Pas, ante los
Tribunales Federales de la Capital Federal y los de la Defensora General
de la Nacin.
d) Defensores Pblicos de Menores e Incapaces Adjuntos de Segunda
Instancia, y Defensores Pblicos Oficiales Adjuntos de la Defensora
General de la Nacin.
e) Defensores Pblicos de Menores e Incapaces de Primera Instancia y
Defensores Pblicos Oficiales ante los Jueces y Cmaras de Apelaciones.
f) Defensores Auxiliares de la Defensora General de la Nacin.
Integran el Ministerio Pblico de la Defensa en calidad de funcionarios los Tutores y
Curadores Pblicos cuya actuacin regula la presente ley.
CAPITULO II
RELACION DE SERVICIO
DESIGNACIONES
ART. 5 - El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin sern
designados por el Poder Ejecutivo nacional con acuerdo del Senado por dos tercios de
sus miembros presentes. Para la designacin del resto de los magistrados mencionados
en los inciso b), c), d), e) y f) de los artculos 3 y 4, el Procurador General de la Nacin
o el Defensor General de la Nacin, en su caso, presentar una terna de candidatos al
Poder Ejecutivo de la cual ste elegir uno, cuyo nombramiento requerir el acuerdo de
la mayora simple de los miembros presentes del Senado.
CONCURSO
ART. 6 - La elaboracin de la terna se har mediante el correspondiente concurso
pblico de oposicin y antecedentes, el cual ser substanciado ante un tribunal
convocado por el Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin,
segn el caso. El tribunal se integrar con cuatro (4) magistrados del Ministerio Pblico
con jerarqua no inferior a los cargos previstos en el inciso c) de los artculos 3 y 4, los
cuales sern escogidos otorgando preferencia por quienes se desempeen en el fuero
en el que exista la vacante a cubrir. Ser presidido por un magistrado de los enunciados
en el artculo 3 incisos b) y c) o en el artculo 4 incisos b) y c), segn corresponda;
salvo cuando el concurso se realice para cubrir cargos de Procurador Fiscal ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas,
Fiscal General, Defensor Oficial ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin o
Defensor Pblico ante tribunales colegiados, supuestos en los cuales deber presidir el
tribunal examinador, el Procurador General o el Defensor General de la Nacin, segn el
caso.
REQUISITOS PARA LAS DESIGNACIONES
ART. 7 - Para ser Procurador General de la Nacin o Defensor General de la Nacin, se
requiere ser ciudadano argentino, con ttulo de abogado de validez nacional, con ocho
(8) aos de ejercicio y reunir las dems calidades exigidas para ser Senador Nacional.
Para presentarse a concurso para Procurador Fiscal ante la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin; Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas; Fiscal General ante los
tribunales colegiados, de casacin, de segunda instancia, de instancia nica, de la
Procuracin General de la Nacin y de Investigaciones Administrativas; y los cargos de
Defensores Pblicos enunciados en el artculo 4 incisos b) y c), se requiere ser
ciudadano argentino, tener treinta (30) aos de edad y contar con seis (6) aos de
ejercicio efectivo en el pas de la profesin de abogado o de cumplimiento -por igual
trmino- de funciones en el Ministerio Pblico o en el Poder Judicial con por lo menos seis
(6) aos de antigedad en el ttulo de abogado.
Para presentarse a concurso para ser Fiscal General Adjunto ante los tribunales y de los
organismos enunciados en el artculo 3 inciso c); Fiscal ante los jueces de primera
instancia; Fiscal de la Procuracin General de la Nacin; Fiscal de investigaciones
Administrativas; y los cargos de Defensores Pblicos enunciados en el artculo 4 incisos
d) y e), se requiere ser ciudadano argentino, tener veinticinco (25) aos de edad y
contar con cuatro (4) aos de ejercicio efectivo en el pas de la profesin de abogado o
de cumplimiento -por igual trmino- de funciones en el Ministerio Pblico o en el Poder
Judicial con por lo menos cuatro (4) aos de antigedad en el ttulo de abogado.
Para presentarse a concurso para Fiscal Auxiliar de la Procuracin General de la Nacin,
Fiscal Auxiliar de Primera Instancia y Defensor Auxiliar de la Defensora General de la
Nacin, se requiere ser ciudadano argentino, mayor de edad y tener dos (2) aos de
ejercicio efectivo en el pas de la profesin de abogado o de cumplimiento -por igual
trmino- de funciones en el Ministerio Pblico o en el Poder Judicial de la Nacin o de las
provincias con por lo menos dos (2) aos de antigedad en el ttulo de abogado.
JURAMENTO
ART. 8-Los magistrados del Ministerio Pblico al tomar posesin de sus cargos, debern
prestar juramento de desempearlos bien y legalmente, y de cumplir y hacer cumplir la
Constitucin Nacional y las leyes de la Repblica.
El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin prestarn
juramento ante el Presidente de la Nacin en su calidad de Jefe Supremo de la Nacin.
Los fiscales y defensores lo harn ante el Procurador General de la Nacin o el Defensor
General de la Nacin -segn corresponda- o ante el magistrado que stos designen a tal
efecto.
INCOMPATIBILIDADES
ART. 9 - Los integrantes del Ministerio Pblico no podrn ejercer la abogaca ni la
representacin de terceros en juicio, salvo en los asuntos propios o en los de su
cnyuge, ascendientes o descendientes, o bien cuando lo hicieren en cumplimiento de
un deber legal. Alcanzan a ellos las incompatibilidades que establecen las leyes
respecto de los jueces de la Nacin.
No podrn ejercer las funciones inherentes al Ministerio Pblico quienes sean parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad de los jueces ante
quienes correspondiera desempear su ministerio.
EXCUSACION Y RECUSACION
ART. 10. - Los integrantes del Ministerio Pblico podrn excusarse o ser recusados por
las causales que -a su respecto- prevean las normas procesales.
SUSTITUCION
ART. 11. - En caso de recusacin, excusacin, impedimento, ausencia, licencia o
vacancia, los miembros del Ministerio Pblico se reemplazarn en la forma que
establezcan las leyes o reglamentaciones correspondientes. Si el impedimento recayere
sobre el Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, sern
reemplazados por el Procurador Fiscal o el Defensor Oficial ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, en su caso, con mayor antigedad en el cargo.
De no ser posible la subrogacin entre s, los magistrados del Ministerio Pblico sern
reemplazados por los integrantes de una lista de abogados que renan las condiciones
para ser miembros del Ministerio Pblico, la cual ser conformada por insaculacin en el
mes de diciembre de cada ao. La designacin constituye una carga pblica para el
abogado seleccionado y el ejercicio de la funcin no dar lugar a retribucin alguna.
REMUNERACION
ART. 12. - Las remuneraciones de los integrantes del Ministerio Pblico se determinarn
del siguiente modo:
a) El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin
recibirn una retribucin equivalente a la de Juez de la Corte Suprema de
b) Los Procuradores fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
y los Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
percibirn un 20% ms, de las remuneraciones que correspondan a los
Jueces de Cmara, computables solamente sobre los tems sueldo bsico,
suplemento,
remuneracin
Acordada
C.S.J.N.
71/93,
compensacin
jerrquica y compensacin funcional.

c) El fiscal nacional de Investigaciones Administrativas y los magistrados
enumerados en el inciso c) de los artculos 3 y 4 de la presente ley,
percibirn una remuneracin equivalente a la de un juez de Cmara.
d) Los magistrados mencionados en los incisos d) y e) de los artculos 3 y
4 de la presente ley, percibirn una retribucin equivalente a la de juez
de primera instancia.
e) Los fiscales auxiliares de las fiscalas ante los juzgados de primera
instancia y de la Procuracin General de la Nacin, y los defensores
auxiliares de la Defensora General de la Nacin percibirn una retribucin
equivalente a la de un secretario de Cmara.
f) Los tutores y curadores designados conforme lo establece la presente
ley, percibirn una remuneracin equivalente a la retribucin de un
secretario de primera instancia.
Las equiparaciones precedentes se extienden a todos los efectos patrimoniales,
previsionales y tributarios. Idntica equivalencia se establece en cuanto a jerarqua,
protocolo y trato.
ESTABILIDAD
ART. 13. - Los magistrados del Ministerio Pblico gozan de estabilidad mientras dure su
buena conducta y hasta los setenta y cinco (75) aos de edad. Los magistrados que
alcancen la edad indicada precedentemente quedarn sujetos a la exigencia de un
nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo. Estas designaciones se efectuarn
por el trmino de cinco (5) aos, y podrn ser repetidas indefinidamente, mediante el
mismo procedimiento.
INMUNIDADES
ART. 14. - Los magistrados del Ministerio Pblico gozan de las siguientes inmunidades:
No podrn ser arrestados excepto en caso de ser sorprendidos en flagrante delito.
Sin perjuicio de ello, en tales supuestos, se dar cuenta a la autoridad superior del
Ministerio Pblico que corresponda, y al Tribunal de Enjuiciamiento respectivo, con la
informacin sumaria del hecho.
Estarn exentos del deber de comparecer a prestar declaracin como testigos ante los
Tribunales, pudiendo hacerlo. En su defecto debern responder por escrito, bajo
juramento y con las especificaciones pertinentes.
Las cuestiones que los miembros del Ministerio Pblico denuncien con motivo de
perturbaciones que afecten el ejercicio de sus funciones provenientes de los poderes
pblicos, se sustanciarn ante el Procurador General de la Nacin o ante el Defensor
General de la Nacin, segn corresponda, quienes tendrn la facultad de resolverlas y,
en su caso, poner el hecho en conocimiento de la autoridad judicial competente,
requiriendo las medidas que fuesen necesarias para preservar el normal desempleo de
aquellas funciones.
Los miembros del Ministerio Pblico no podrn ser condenados en costas en las causas
en que intervengan como tales.
TRASLADOS
ART. 15. - Los integrantes del Ministerio Pblico slo con su conformidad y conservando
su jerarqua, podrn ser trasladados a otras jurisdicciones territoriales. Slo podrn ser
destinados temporalmente a funciones distintas de las adjudicadas en su designacin,
cuando se verifique alguno de los supuestos previstos en los artculos 33, inciso g), y 51,
inciso f).
PODER DISCIPLINARIO
ART. 16. - En caso de incumplimiento de los deberes a su cargo, el Procurador General
de la Nacin y el Defensor General de la Nacin, podrn imponer a los magistrados que
componen
el
Ministerio
Pblico
Fiscal
el
Ministerio
Pblico
de
la
Defensa,
respectivamente, las siguientes sanciones disciplinarias:

a) Prevencin.
b) Apercibimiento.
c) Multa de hasta el veinte por ciento (20%) de sus remuneraciones mensuales.
Toda sancin disciplinaria se graduar teniendo en cuenta la gravedad de la falta, los
antecedentes en la funcin y los perjuicios efectivamente causados.
Tendrn la misma atribucin los Fiscales y Defensores respecto de los magistrados de
rango inferior que de ellos dependan.
Las causas por faltas disciplinarias se resolvern previo sumario, que se regir por la
norma reglamentaria que dicten el Procurador General de la Nacin y el Defensor
General de la Nacin, la cual deber garantizar el debido proceso adjetivo y el derecho
de defensa en juicio.
En los supuestos en que el rgano sancionador entienda que el magistrado es pasible de
la sancin de remocin, deber elevar el sumario al Tribunal de Enjuiciamiento a fin de
que evale la conducta reprochable y determine la sancin correspondiente.
Las sanciones disciplinarias que se apliquen por los rganos del Ministerio Pblico sern
recurribles administrativamente, en la forma que le establezca la reglamentacin.
Agotada la instancia administrativa, dichas medidas sern pasibles de impugnacin en
sede judicial.
CORRECCIONES DISCIPLINARIAS EN EL PROCESO
ART. 17. - Los jueces y tribunales slo podrn imponer a los miembros del Ministerio
Pblico las mismas sanciones disciplinarias que determinan las leyes para los litigantes
por faltas cometidas contra su autoridad o decoro, salvo la sancin de arresto, las cuales
sern recurribles ante el tribunal inmediato superior.
El juez o tribunal deber comunicar al superior jerrquico del sancionado la medida
impuesta y toda inobservancia que advierta en el ejercicio de las funciones inherentes al
cargo que aqul desempea.
Cuando la medida afecte al Procurador o al Defensor General de la Nacin, ser
comunicada al Senado de la Nacin.
MECANISMOS DE REMOCION
ART. 18. - El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin slo
pueden ser removidos por las causales y mediante el procedimiento establecidos en los
artculos 53 y 59 de la Constitucin Nacional.
Los restantes magistrados que componen el Ministerio Pblico slo podrn ser
removidos de sus cargos por el Tribunal de Enjuiciamiento previsto en esta ley, por las
causales de mal desempeo, grave negligencia o por la comisin de delitos dolosos de
cualquier especie.
TRIBUNAL DE ENJUICIAMIENTO
ART. 19. - El Tribunal de Enjuiciamiento estar integrado por siete (7) miembros:
a) Tres (3) vocales debern ser ex-jueces de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, o ex-Procuradores o Defensores Generales de la Nacin, y
sern designados uno por el Poder Ejecutivo, otro por el Senado y otro por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
b) Dos (2) vocales debern ser abogados de la matrcula federal con no
menos de veinte (20) aos en el ejercicio de la profesin, y sern
designados uno por la Federacin Argentina de Colegios de Abogados y
otro por el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal.
c) Dos (2) vocales debern ser elegidos por sorteo: uno entre los
Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin o
Fiscales Generales y otro entre los Defensores Oficiales ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin o Defensores Pblicos ante tribunales
colegiados.
A los efectos de su subrogacin se elegir igual nmero de miembros suplentes.
El Tribunal de Enjuiciamiento ser convocado por el Procurador General de la Nacin o el
Defensor General de la Nacin, segn corresponda, o por su presidente en caso de
interponerse una queja ante una denuncia desestimada por alguno de aqullos. Tendr
su asiento en la Capital Federal y se podr constituir en el lugar que considere ms
conveniente para cumplir su cometido.
Los integrantes del Tribunal de Enjuiciamiento durarn tres (3) aos en sus funciones
contados a partir de su designacin. Aun cuando hayan vencido los plazos de sus
designaciones, los mandatos se considerarn prorrogados de pleno derecho en cada
causa en que hubiere tomado conocimiento el tribunal, hasta su finalizacin.
Una vez integrado el Tribunal designar su presidente por sorteo. La presidencia rotar
cada seis meses, segn el orden del sorteo.
Ante este Tribunal actuarn como fiscales magistrados con jerarqua no inferior a Fiscal
General o Defensor Pblico ante los tribunales colegiados, designados por el Procurador
General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, segn la calidad funcional del
imputado.
Como defensor de oficio, en caso de ser necesario, actuar un Defensor Oficial ante los
tribunales colegiados de casacin, de segunda instancia o de instancia nica, a opcin
del imputado.
La intervencin como integrante del Tribunal, Fiscal o Defensor de Oficio constituir una
carga pblica.
Los funcionarios auxiliares sern establecidos, designados y retribuidos en la forma que
determine la reglamentacin que conjuntamente dicten el Procurador General de la
Nacin y el Defensor General de la Nacin.
REGLAS DE PROCEDIMIENTO ANTE EL TRIBUNAL DE ENJUICIAMIENTO
ART. 20. - El Tribunal de Enjuiciamiento desarrollar su labor conforme a las siguientes
reglas:
a) La instancia ante el Tribunal de Enjuiciamiento ser abierta por decisin
del Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin,
segn corresponda, de oficio o por denuncia, fundados en la invocacin de
hechos que configuren las causales de remocin previstas en esta ley.
b) Toda denuncia en la que se requiera la apertura de instancia ante el
Tribunal de Enjuiciamiento, deber ser presentada ante el Procurador
General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, quienes podrn
darle curso conforme el inciso precedente o desestimarla por resolucin
fundada,
con o sin prevencin
sumaria. De la desestimacin,
el
denunciante podr ocurrir en queja ante el Tribunal de Enjuiciamiento,

dentro del plazo de diez (10) das de notificado el rechazo. La queja
deber presentarse ante el Procurador General de la Nacin o el Defensor
General de la Nacin, en su caso, quienes debern girarla dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas al Tribunal de Enjuiciamiento para su
consideracin.
c)
El
procedimiento
ante
el
Tribunal
se
realizar
conforme
la
reglamentacin que dicten conjuntamente el Procurador General de la

Nacin y el Defensor General de la Nacin, que deber respetar el debido
proceso legal adjetivo y defensa en juicio, as como los principios
consagrados en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Sin perjuicio de
ello, la reglamentacin deber atenerse a las siguientes normas:
1. El juicio ser oral, pblico, contradictorio y continuo. El denunciante no
podr constituirse en parte.
2. La prueba ser ntegramente producida en el debate o incorporada a
ste si fuere documental o instrumental, sin perjuicio de la realizacin de
una breve prevencin sumaria en caso de urgencia que ponga en peligro
la comprobacin de los hechos, salvaguardando en todo caso el derecho
de defensa de las partes.
3. Durante el debate el Fiscal deber sostener la accin y mantener la
denuncia o acusacin, sin perjuicio de solicitar la absolucin cuando
entienda que corresponda. El pedido de absolucin no ser obligatorio
para el Tribunal, pudiendo condenar aun en ausencia de acusacin Fiscal.
4. La sentencia deber dictarse en el plazo no mayor de quince (15) das
que fijar el presidente del Tribunal al cerrar el debate.
5. Segn las circunstancias del caso, el tribunal podr suspender al
imputado en el ejercicio de sus funciones y, de estimarlo necesario,
adoptar
otras
medidas
preventivas
de
seguridad
que
considere
pertinentes. Durante el tiempo que dure la suspensin, el imputado

percibir el setenta por ciento (70%) de sus haberes y se trabar embargo
sobre el resto a las resultas del juicio.
Si
fuese
absuelto
hubiera
sido
suspendido,
se
lo
reintegrar
inmediatamente a sus funciones y percibir el total de lo embargado,

atendiendo al principio de intangibilidad de las remuneraciones.
6. El Tribunal sesionar con la totalidad de sus miembros y la sentencia se
dictar con el voto de la mayora de sus integrantes.
7. La sentencia ser absolutoria o condenatoria. Si el pronunciamiento del
Tribunal fuese condenatorio, no tendr otro efecto que disponer la
remocin del condenado. Si se fundare en hechos que puedan configurar
delitos de accin pblica o ello surgiere de la prueba o aqulla ya hubiere
sido iniciada, se dar intervencin en la forma que corresponda al tribunal
judicial competente.
1. La sentencia podr ser recurrida por el Fiscal o el imputado ante la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. El
recurso deber interponerse fundadamente por escrito ante el Tribunal de
Enjuiciamiento, dentro del plazo de treinta (30) das de notificado el fallo.
El Tribunal de Enjuiciamiento deber elevar el recurso con las actuaciones
a la Cmara mencionada, dentro de los cinco (5) das de interpuesto.
CAPITULO III
ADMINISTRACION GENERAL Y FINANCIERA DEL MINISTERIO PUBLICO
ART. 21. - El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin, cada
uno en su respectiva rea, tendrn a su cargo el gobierno y la administracin general y
financiera del Ministerio Pblico, de acuerdo con lo establecido en la presente ley y en
las reglamentaciones que se dicten. A tal efecto, tendrn los siguientes deberes y
facultades, en relacin a sus respectivas facultades de gobierno:
a) Representar al Ministerio Pblico en sus relaciones con las dems
autoridades de la Repblica.
b) Dictar reglamentos de superintendencia general y financiera, de
organizacin funcional, de personal, disciplinarios, y todos los dems que
resulten necesarios para el cumplimiento de las funciones encomendadas
al Ministerio Pblico por la Constitucin y las leyes.
c) Celebrar los contratos que se requieran para el funcionamiento del
Ministerio Pblico.
d) Coordinar las actividades del Ministerio Pblico con las diversas
autoridades
nacionales,
provinciales
municipales,
requiriendo
su
colaboracin cuando fuere necesaria.

e) Elevar un informe anual, y por escrito, a la Comisin Bicameral creada
por esta ley, sobre el desempeo de las funciones asignadas al Ministerio
Pblico.
f) Organizar y dirigir una oficina de recursos humanos y un servicio
administrativo-financiero, acreditado y reconocido conforme la normativa
del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos de la Nacin.
AUTARQUIA FINANCIERA
ART. 22. - A los efectos de asegurar su autarqua financiera, el Ministerio Pblico
contar con crdito presupuestario propio, el que ser atendido con cargo a rentas
generales y con recursos especficos.
El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de Nacin, elaborarn el
proyecto de presupuesto y lo remitirn al Congreso para su consideracin por intermedio
del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos.
El
Poder
Ejecutivo
slo
podr
formular
las
observaciones
que
estime
apropiadas, pero sin modificar su contenido, debindole incorporar en el

proyecto de presupuesto general de la Nacin.
RELACIONES CON LOS PODERES EJECUTIVO Y LEGISLATIVO
ART. 23. - El Ministerio Pblico se relacionar con el Poder Ejecutivo por intermedio del
Ministerio de Justicia.
La relacin con el Poder Legislativo se efectuar mediante una Comisin Bicameral cuya
composicin y funciones fijarn las cmaras del Congreso.
EJECUCION PRESUPUESTARIA
ART. 24. - En la administracin y ejecucin financiera del presupuesto asignado, se
observarn las previsiones de las leyes de administracin financiera del Estado, con las
atribuciones y excepciones conferidas por los artculos 9, 34 y 117 de la ley 24.156.
El control de la ejecucin del presupuesto estar a cargo de la Auditora General de la
Nacin y la Comisin Bicameral del Congreso creada por esta ley se expedir acerca de
la rendicin de cuentas del ejercicio.
TITULO II
FUNCIONES Y ACTUACION
SECCION 1
NORMAS GENERALES
FUNCIONES DEL MINISTERIO PUBLICO
ART. 25. - Corresponde al Ministerio Pblico:
a) Promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los
intereses generales de la sociedad.
b) Representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos
que conforme a la ley se requiera.
c) Promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y
correccionales, salvo cuando para intentarla o proseguirla fuere necesario
instancia o requerimiento de parte conforme las leyes penales.
d) Promover la accin civil en los casos previstos por la ley.
e) Intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y divorcio, de
filiacin y en todos los relativos al estado civil y nombre de las personas,
venias supletorias, declaraciones de pobreza.
f) En los que se alegue privacin de justicia.
g) Velar por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de la
Repblica.
h) Velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal.
i) Promover o intervenir en cualesquiera causas o asuntos y requerir todas
las medidas conducentes a la proteccin de la persona y bienes de los
menores, incapaces e inhabilitados, de conformidad con las leyes
respectivas, cuando carecieren de asistencia o representacin legal; fuere
necesario suplir la inaccin de sus asistentes y representantes legales,
parientes o personas que los tuvieren a su cargo; o hubiere que controlar
la gestin de estos ltimos.
j) Defender la jurisdiccin y competencia de los tribunales.
k) Ejercer la defensa de la persona y los derechos de los justiciables toda
vez que sea requerida en las causas penales, y en otros fueros cuando
aqullos fueren pobres o estuvieren ausentes.
l) Velar por la defensa de los derechos humanos en los establecimientos
carcelarios, judiciales, de polica y de internacin psiquitrica, a fin de que
los reclusos e internados sean tratados con el respeto debido a su
persona, no sean sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o
degradantes y tengan oportuna asistencia jurdica, mdica, hospitalaria y
las dems que resulten necesarias para el cumplimiento de dicho objeto,
promoviendo las acciones correspondientes cuando se verifique violacin.
ll) Intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la
ciudadana argentina.
REQUERIMIENTO DE COLABORACION
ART. 26. - Los integrantes del Ministerio Pblico, en cualquiera de sus niveles, podrn
-para el mejor cumplimiento de sus funciones- requerir informes a los organismos
nacionales, provinciales, comunales; a los organismos privados; y a los particulares
cuando corresponda, as como recabar la colaboracin de las autoridades policiales,
para realizar diligencias y citar personas a sus despachos, al solo efecto de prestar
declaracin testimonial. Los organismos policiales y de seguridad debern prestar la
colaboracin que les sea requerida, adecundose a las directivas impartidas por los
miembros del Ministerio Pblico y destinando a tal fin el personal y los medios
necesarios a su alcance.
Los fiscales ante la justicia penal, anoticiados de la perpetracin de un hecho ilcito -ya
fuere por la comunicacin prevista en el artculo 186 del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin o por cualquier otro medio- sin perjuicio de las directivas que el juez competente
imparta a la polica o fuerza de seguridad interviniente, debern requerir de stas el
cumplimiento de las disposiciones que tutelan el procedimiento y ordenar la prctica de
toda diligencia que estimen pertinente y til para lograr el desarrollo efectivo de la
accin penal. A este respecto la prevencin actuar bajo su direccin inmediata.
FUNCIONES EXCLUIDAS
ART. 27. - Quedan excluidas de las funciones del Ministerio Pblico: la representacin
del Estado y/o del Fisco en juicio, as como el asesoramiento permanente al Poder
Ejecutivo y el ejercicio de funciones jurisdiccionales. Ello no obstante, el Poder Ejecutivo
por intermedio del Ministro correspondiente, podr dirigirse al Procurador o al Defensor
General de la Nacin, segn el caso, a fin de proponerles la emisin de instrucciones
generales tendientes a coordinar esfuerzos para hacer ms efectiva la defensa de la
causa pblica, la persecucin penal y la proteccin de los incapaces, inhabilitados,
pobres y ausentes.
CARACTER DE LOS DICTAMENES
ART. 28. - Los dictmenes, requerimientos y toda otra intervencin en juicio de los
integrantes del Ministerio Pblico debern ser considerados por los jueces con arreglo a
lo que establezcan las leyes procesales aplicables al caso.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
ART. 29. - Cuando se tratare de una accin pblica, el Ministerio Pblico actuar de
oficio. La persecucin penal de los delitos de accin pblica deber ser promovida
inmediatamente despus de la noticia de la comisin de un hecho punible y no se podr
suspender, interrumpir o hacer cesar, salvo en los casos y bajo las formas expresamente
previstas en la ley.
DEBER DE INFORMAR
ART. 30. - Los integrantes del Ministerio Pblico comunicarn al Procurador General de
la Nacin o al Defensor General de la Nacin, segn corresponda, y por va jerrquica,
los asuntos a su cargo que por su trascendencia o complejidad, requieran una asistencia
especial, indicando concretamente las dificultades y proponiendo las soluciones que
estimen adecuadas.
DEBER DE OBEDIENCIA - OBJECIONES
ART. 31. - Cuando un magistrado acte en cumplimiento de instrucciones emanadas
del Procurador o del Defensor General de la Nacin, podr dejar a salvo su opinin
personal.
El integrante del Ministerio Pblico que recibiere una instruccin que considere contraria
a la ley, pondr en conocimiento del Procurador o del Defensor General -segn sea el
caso-, su criterio disidente, mediante un informe fundado.
Cuando la instruccin general objetada, concierna a un acto procesal sujeto a plazo o
que no admita dilacin, quien la recibiere la cumplir en nombre del superior. Si la
instruccin objetada consistiese en omitir un acto sujeto a plazo o que no admita
dilacin, quien lo realice actuar bajo su exclusiva responsabilidad, sin perjuicio del
ulterior desistimiento de la actividad cumplida.
INFORME ANUAL AL CONGRESO
ART. 32. - Anualmente, en oportunidad de la inauguracin del perodo de sesiones
ordinarias del Congreso Nacional, el Procurador General de la Nacin y el Defensor
General de la Nacin remitirn a la Comisin Bicameral creada por esta ley, un informe
detallado de lo actuado por los rganos bajo su competencia -Ministerio Pblico Fiscal y
Ministerio Pblico de la Defensa, respectivamente- el cual deber contener una
evaluacin del trabajo realizado en el ejercicio; un anlisis sobre la eficiencia del
servicio, y propuestas concretas sobre las modificaciones o mejoras que ste requiera.
SECCION II
MINISTERIO PUBLICO FISCAL
CAPITULO I
DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION
ART. 33. - El Procurador General de la Nacin es el jefe mximo del Ministerio Pblico
Fiscal. Ejercer la accin penal pblica y las dems facultades que la ley otorga al
Ministerio Pblico Fiscal, por s mismo o por medio de los rganos inferiores que
establezcan las leyes.
El Procurador General tendr los siguientes deberes y atribuciones:
a) Dictaminar en las causas que tramitan ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, cuando se planteen los siguientes asuntos:
1. Causas en las que se pretenda suscitar la competencia originaria
prevista en el artculo 117 de la Constitucin Nacional. Podr ofrecer
pruebas cuando se debatan cuestiones de hecho y est en juego el inters
pblico, as como controlar su sustanciacin a fin de preservar el debido
proceso.
2. Cuestiones de competencia que deba dirimir la Corte Suprema de
3. Causas en las que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin entienda a
raz de recursos de apelacin ordinaria, en las materias previstas en el
artculo 24, inciso 6, apartados b) y c) del decreto-ley 1285/58.
4. Procesos en los que su intervencin resulte de normas legales
especficas.
5. Causas en las que se articulen cuestiones federales ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, a efectos de dictaminar si corresponden
a su competencia extraordinaria y expedirse en todo lo concerniente a los
intereses que el Ministerio Pblico tutela.
A los fines de esta atribucin, la Corte Suprema dar vista al procurador
general de los recursos extraordinarios introducidos a su despacho y de
las quejas planteadas en forma directa por denegatoria de aqullos, con
excepcin de los casos en los que, segn la sana discrecin del Tribunal,
corresponda el rechazo in limine por falta de agravio federal suficiente o
cuando las cuestiones planteadas resultaran insustanciales o carentes de
trascendencia,
el
recurso
la
queja
fuesen
manifiestamente
inadmisibles, supuestos en los que podr omitir la vista al procurador

general.
b) Impulsar la accin pblica ante la Corte Suprema, en los casos que
corresponda, y dar instrucciones generales a los integrantes del Ministerio
Pblico Fiscal para que stos ejerzan dicha accin en las restantes
instancias, con las atribuciones que esta ley prev.
c) Intervenir en las causas de extradicin que lleguen por apelacin a la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
d) Disponer por s o mediante instrucciones generales a los integrantes del
Ministerio Pblico Fiscal, la adopcin de todas las medidas que sean
necesarias
conducentes
para
poner
en
ejercicio
las
funciones
enunciadas en esta ley, y ejercer las dems atribuciones que le confieren

las leyes y los reglamentos.
e) Disear la poltica criminal y de persecucin penal del Ministerio Pblico
Fiscal.
f) Delegar sus funciones en los Procuradores Fiscales ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, de conformidad con lo previsto en los
artculos 35 y 36 de esta ley.
g) Disponer fundadamente, de oficio o a pedido de un Fiscal General,
cuando la importancia o dificultad de los asuntos lo hagan aconsejable, la
actuacin conjunta o alternativa de dos o ms integrantes del Ministerio
Pblico Fiscal de igual o diferente jerarqua, respetando la competencia en
razn de la materia y del territorio. Esta limitacin no regir para los
magistrados de la Procuracin General de la Nacin. En los casos de
formacin de equipos de trabajo, la actuacin de los fiscales que se
designen estar sujeta a las directivas del titular.
h) Efectuar la propuesta en terna a que se refieren los artculos 5 y 6 de
esta ley, de conformidad con lo que se establezca en el reglamento de
superintendencia.
i) Promover el enjuiciamiento de los integrantes del Ministerio Pblico
Fiscal de conformidad con lo dispuesto en esta ley, y solicitar el
enjuiciamiento de los jueces ante los rganos competentes, cuando unos
u otros se hallaren incursos en las causales que prev el artculo 53 de la
Constitucin Nacional.
j) Elevar al Poder Legislativo, por medio de la Comisin Bicameral, la
opinin del Ministerio Pblico Fiscal acerca de la conveniencia de
determinadas reformas legislativas y al Poder Ejecutivo, por intermedio del
Ministerio de Justicia, si se trata de reformas reglamentarias.
k) Responder a las consultas formuladas por el Presidente de la Nacin; los
Ministros del Poder Ejecutivo; los Presidentes de ambas Cmaras del
Congreso Nacional; la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y el
Presidente del Consejo de la Magistratura.
l) Coordinar las actividades del Ministerio Pblico Fiscal con las diversas
autoridades nacionales, especialmente con las que cumplan funciones de
instruccin criminal y polica judicial. Cuando sea el caso, tambin lo har
con las autoridades provinciales.
ll) Ejercer la superintendencia general sobre los miembros del Ministerio
Pblico Fiscal, dictar los reglamentos e instrucciones generales para
establecer una adecuada distribucin del trabajo entre sus integrantes;
sus respectivas atribuciones y deberes; y supervisar su cumplimiento.
m) Imponer sanciones a los magistrados, funcionarios y empleados del
Ministerio Pblico Fiscal, en los casos y formas establecidos en esta ley y
en la reglamentacin que se dicte.
n) Fijar la sede y la jurisdiccin territorial de actuacin de las Fiscalas
Generales y el grupo de Fiscales, Fiscales Adjuntos y Auxiliares que
colaborarn con ellos, sin necesidad de sujetarse a la divisin judicial del
pas.
) Confeccionar el programa del Ministerio Pblico Fiscal dentro del
presupuesto general del Ministerio Pblico y presentar ste al Poder
Ejecutivo Nacional, por intermedio del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos, juntamente con el programa del Ministerio Pblico de la
Defensa, para su remisin al Congreso de la Nacin.
o) Organizar, reglamentar y dirigir la Oficina de Recursos Humanos y el
Servicio Administrativo Financiero del organismo.
p) Disponer el gasto del organismo de acuerdo con el presupuesto
asignado, al Ministerio Pblico Fiscal, pudiendo delegar esta atribucin en
el funcionario que designe y en la cuanta que estime conveniente.
q) Responder las consultas que formulen los funcionarios y empleados del
Ministerio Pblico Fiscal.
r) Convocar, por lo menos una vez al ao, a una reunin de consulta, a la
que asistirn todos los magistrados mencionados en el artculo 3, incisos
b) y c) de la presente ley, en las cuales se considerarn los informes
anuales que se presenten conforme lo exige el artculo 32, se procurar la
unificacin de criterios sobre la actuacin del Ministerio Pblico Fiscal y se
tratarn todas las cuestiones que el Procurador General incluya en la
convocatoria.
s) Representar al Ministerio Pblico Fiscal en sus relaciones con los tres
Poderes del Estado.
t)Aprobar el Reglamento interno de la Fiscala de Investigaciones
Administrativas.
u) Recibir los juramentos de los magistrados, funcionarios y dems
empleados del Ministerio Pblico Fiscal.
v) Ejercer por delegacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en
las causas de competencia originaria de sta, las funciones de instruccin
en los trminos del artculo 196, primera parte, del Cdigo Procesal Penal
de la Nacin.
DE LA PROCURACION GENERAL DE LA NACION
ART. 34. - La Procuracin General de la Nacin es la sede de actuacin del Procurador
General de la Nacin, como fiscal ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y como
jefe del Ministerio Pblico Fiscal.
En dicho mbito se desempearn los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin y todos los magistrados que colaboren con el Procurador General de
la Nacin, tanto en la tarea de dictaminar en los asuntos judiciales remitidos por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, cuanto en los asuntos relativos al gobierno del
Ministerio Pblico Fiscal, de conformidad con los planes, organigramas de trabajo y
cometidos funcionales especficos que el Procurador General disponga encomendarles.
DE LOS PROCURADORES FISCALES ANTE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION
ART. 35. - Los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
asisten al Procurador General de la Nacin y cumplen las directivas que ste imparte de
conformidad con lo dispuesto en la presente ley y lo que se establezca por va
reglamentaria. Adems poseen las siguientes atribuciones:
a) Ejercer la accin pblica ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en aquellas causas en que as lo resuelva el Procurador General de la
Nacin.
b) Sustituir al Procurador General en las causas sometidas a su dictamen,
cuando ste as lo resuelva.
c) Reemplazar al Procurador General en caso de licencia, recusacin,
excusacin, impedimento o vacancia.
d) Informar al Procurador General sobre las causas en que intervienen.
e) Colaborar con el Procurador General en su gestin de gobierno del
Ministerio Pblico Fiscal, en los trminos y condiciones enunciados en el
artculo precedente.
FISCALES DE LA PROCURACION GENERAL DE LA NACION

ART. 36. - Los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin cumplirn sus funciones en
relacin inmediata con el Procurador General y, cuando ste as lo disponga, con los
Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en la materia y los
casos en los que les corresponda intervenir.
Cuando el Procurador General ejerza la competencia establecida en el inciso g) del
artculo 33 de la presente ley, los fiscales del organismo actuarn, salvo disposicin
fundada en contrario, respetando los niveles del Ministerio Pblico Fiscal que se
determinan en el artculo 3 de la presente ley.
FISCALES GENERALES ANTE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CASACION, DE SEGUNDA

INSTANCIA Y DE INSTANCIA UNICA
ART. 37. - Los Fiscales Generales ante los tribunales colegiados de casacin, segunda
instancia y de instancia nica, tienen los siguientes deberes y atribuciones:
a) Promover ante los tribunales en los que se desempean el ejercicio de
la accin pblica o continuar ante ellos la intervencin que el Ministerio
Pblico Fiscal hubiera tenido en las instancias inferiores, sin perjuicio de su
facultad para desistirla, mediante decisin fundada.
b) Desempear en el mbito de su competencia las funciones que esta ley
confiere a los fiscales ante la primera instancia y promover las acciones
pblicas que correspondan, a fin de cumplir en forma efectiva con las
funciones asignadas al Ministerio Pblico Fiscal.
c) Dictaminar en las cuestiones de competencia y dirimir los conflictos de
esa ndole que se planteen entre los fiscales de las instancias inferiores.
d) Dictaminar en todas las causas sometidas a fallo plenario.
e) Peticionar la reunin de la cmara en pleno, para unificar la
jurisprudencia contradictoria o requerir la revisin de la jurisprudencia
plenaria.
f) Participar en los acuerdos generales del tribunal ante el que actan, con
voz pero sin voto, cuando fueren invitados o lo prevean las leyes.
g) Responder los pedidos de informes que les formule el Procurador
General.
h) Elevar un informe anual al Procurador General sobre la gestin del rea
de su competencia.
i) Ejercer la superintendencia sobre los fiscales ante las instancias
inferiores e impartirles instrucciones en el marco de la presente ley y de la
reglamentacin pertinente que dicte el Procurador General.
j) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados, funcionarios y
empleados que de ellos dependan, en los casos y formas establecidos en
esta ley y su reglamentacin.
FISCALES GENERALES ADJUNTOS
ART. 38. - Los Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales colegiados de casacin,
segunda instancia o instancia nica, actuarn en relacin inmediata con los Fiscales
Generales ante dichos tribunales y tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir o reemplazar al Fiscal General titular en el ejercicio de la
accin cuando por necesidades funcionales ste as lo resuelva y en caso
de licencia, excusacin, recusacin, impedimento o vacancia.
b) Informar al Fiscal General titular respecto de las causas en que
intervengan y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la medida de las
necesidades del servicio.
FISCALES ANTE LOS JUECES DE PRIMERA INSTANCIA
ART. 39. - Los Fiscales ante los jueces de primera instancia tendrn las facultades y
deberes propios del Ministerio Pblico Fiscal en el mbito de su competencia por razn
del grado, debiendo realizar los actos procesales y ejercer todas las acciones y recursos
necesarios para el cumplimiento de los cometidos que les fijen las leyes.
Debern intervenir en los procesos de amparo, de hbeas corpus y de hbeas data y en
todas las cuestiones de competencia; e imponer sanciones disciplinarias a los
funcionarios y empleados que de ellos dependan, en los casos y formas establecidos por
ART. 40. - En particular, los Fiscales ante la justicia de primera instancia en lo Criminal y
Correccional tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a)
Promover
la
averiguacin
enjuiciamiento
de
los
delitos
contravenciones que se cometieren y que llegaren a su conocimiento por

cualquier medio, velando para que en las causas se respete el debido
proceso legal, requiriendo para ello las medidas necesarias ante los jueces
o ante cualquier otra autoridad administrativa, salvo aquellos casos en
que por las leyes penales no est permitido obrar de oficio.
b) Hacerse parte en todas las causas en que la accin pblica criminal o
contravencional fuese procedente, ofreciendo pruebas, asistiendo al
examen de testigos ofrecidos en la causa y verificando el trmite de las
otras pruebas presentadas en el proceso.
c) Ejercitar todas las acciones y recursos previstos en las leyes penales,
contravencionales y de procedimiento, cuidando de instarlos cuando se
trate de prevenir o de evitar una efectiva denegacin de justicia.
d) Concurrir a las crceles y otros lugares de detencin, transitoria o
permanente, no slo para formar conocimiento y controlar la situacin de
los alojados en ellos, sino para promover o aconsejar medidas tendientes
a la correccin del sistema penitenciario y a dar cumplimiento a lo
dispuesto en el artculo 18 de la Constitucin Nacional.
ART. 41. - Los fiscales ante la justicia de Primera Instancia Federal y Nacional de la
Capital Federal, en lo civil y comercial, Contencioso Administrativo, Laboral y de
Seguridad Social, tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Hacerse parte en todas las causas o trmites judiciales en que el inters
pblico lo requiera de acuerdo con el artculo 120 de la Constitucin
Nacional, a fin de asegurar el respeto al debido proceso, la defensa del
inters pblico y el efectivo cumplimiento de la legislacin, as como para
prevenir, evitar o remediar daos causados o que puedan causarse al
patrimonio social, a la salud y al medio ambiente, al consumidor, a bienes
o derechos de valor artstico, histrico o paisajstico en los casos y
mediante los procedimientos que las leyes establezcan.
b) Ofrecer pruebas en las causas y trmites en que intervengan y verificar
la regularidad de la sustanciacin de las restantes ofrecidas o rendidas en
autos, para asegurar el respeto al debido proceso.
c) Intervenir en las cuestiones de competencia y en todos los casos en que
se hallaren en juego normas o principios de orden pblico.
FISCALES AUXILIARES ANTE LOS TRIBUNALES DE PRIMERA INSTANCIA
ART. 42. - Los Fiscales Auxiliares ante los tribunales de primera instancia actuarn en
relacin inmediata con los fiscales ante dichos tribunales y tendrn las siguientes
facultades y deberes:
a) Sustituir o reemplazar al Fiscal titular en el ejercicio de la accin cuando
por necesidades funcionales ste as lo resuelva y en caso de licencia,
excusacin, recusacin, impedimento o vacancia.
b) Informar al Fiscal titular respecto de las causas en que intervengan y
asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la medida de las necesidades
del servicio.
CAPITULO II
FISCALIA DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ORGANIZACION
ART. 43. - La Fiscala de Investigaciones Administrativas forma parte del Ministerio
Pblico Fiscal como rgano dependiente de la Procuracin General de la Nacin. Est
integrada por el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas y los dems
magistrados que esta ley establece.
DESIGNACIONES Y REMOCIONES
ART. 44. - Los magistrados de la fiscala sern designados y removidos conforme al
procedimiento previsto en esta ley.
FISCAL NACIONAL DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS

ART. 45. - El Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas tendr los siguientes
deberes y facultades:
a) Promover la investigacin de la conducta administrativa de los agentes
integrantes de la administracin nacional centralizada y descentralizada, y
de las empresas, sociedades y todo otro ente en que el Estado tenga
participacin. En todos los supuestos, las investigaciones se realizarn por
el solo impulso de la Fiscala de Investigaciones Administrativas y sin
necesidad de que otra autoridad estatal lo disponga, sin perjuicio de
ajustar su proceder a las instrucciones generales que imparta el
Procurador General de la Nacin.
b) Efectuar investigaciones en toda institucin o asociacin que tenga
como principal fuente de recursos el aporte estatal, ya sea prestado en
forma
directa o indirecta,
en caso de sospecha
razonable
sobre
irregularidades en la inversin dada a los mencionados recursos.

c) Denunciar ante la justicia competente, los hechos que, como
consecuencia de las investigaciones practicadas, sean considerados
delitos. En tales casos, las investigaciones de la Fiscala tendrn el valor
de prevencin sumaria. El ejercicio de la accin pblica quedar a cargo
de los fiscales competentes ante el tribunal donde quede radicada la
denuncia y, en su caso, ante las Cmaras de Apelacin y Casacin con la
intervencin
necesaria
del
Fiscal
nacional
de
Investigaciones
Administrativas o de los magistrados que ste determine, quienes

actuarn en los trminos del artculo 33 inciso t).
La Fiscala de Investigaciones Administrativas podr asumir, en cualquier
estado de la causa, el ejercicio directo de la accin pblica, cuando los
fiscales competentes antes mencionados tuvieren un criterio contrario a la
prosecucin de la accin.
d) Asignar a los fiscales Generales, Fiscales Generales Adjuntos y Fiscales,
las investigaciones que resolviera no efectuar personalmente.
e) Someter a la aprobacin del Procurador General de la Nacin el
reglamento interno de la Fiscala de Investigaciones Administrativas.
f) Ejercer la superintendencia sobre los magistrados, funcionarios y
empleados que de l dependen e impartirles instrucciones, en el marco de
la presente ley y de la reglamentacin que dicte el Procurador General.
g) Proponer al Procurador General de la Nacin la creacin, modificacin o
supresin de cargos de funcionarios, empleados administrativos y
personal de servicio y de maestranza que se desempeen en la Fiscala,
cuando resulte conveniente para el cumplimiento de los fines previstos en
esta ley.
h) Elevar al Procurador General un informe anual sobre la gestin de la
Fiscala de Investigaciones Administrativas, a su cargo.
i) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados, funcionarios y
empleados que de l dependan, en los casos y formas establecidos en la
ley y su reglamentacin.
j) Ejecutar todos sus cometidos ajustndolos a la poltica criminal y de
persecucin penal del Ministerio Pblico Fiscal.
FISCALES GENERALES DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ART. 46. - Los Fiscales Generales de Investigaciones Administrativas actuarn en relacin
inmediata con el Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas y tendrn los
siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir al Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas en los
sumarios administrativos e investigaciones, en los casos en que aqul lo
disponga.
b) Reemplazar al Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas en
caso de licencia, recusacin, excusacin, impedimento o vacancia, con
intervencin del Procurador General de la Nacin.
c) Informar al Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas respecto
de las causas en las que intervengan.
FISCALES GENERALES ADJUNTOS Y

FISCALES DE INVESTIGACIONES ADMINISTRATIVAS
ART. 47. - Los Fiscales Generales Adjuntos de Investigaciones Administrativas y los
Fiscales
de
Investigaciones
Administrativas,
asistirn
al
Fiscal
Nacional
de
Investigaciones Administrativas, desempeando las tareas propias de la fiscala que este

ltimo les asigne.
COMUNICACION DE PROCESOS PENALES
ART. 48. - Cuando en el curso de un proceso judicial en sede penal se efecte imputacin
formal de delito contra un agente pblico por hechos vinculados con el ejercicio de su
funcin, el juez de la causa deber poner esta circunstancia en conocimiento de la
Fiscala de Investigaciones Administrativas.
INVESTIGACIONES DISCIPLINARIAS
ART. 49. - Cuando en la investigacin practicada por la Fiscala resulten comprobadas
transgresiones
normas
administrativas,
el
Fiscal
nacional
de
Investigaciones
Administrativas pasar las actuaciones con dictamen fundado a la Procuracin del Tesoro
de la Nacin o al funcionario de mayor jerarqua administrativa de la reparticin de que
se trate, de conformidad con las competencias asignadas por el Reglamento de
Investigaciones Administrativas. En ambas circunstancias, las actuaciones servirn de
cabeza del sumario que deber ser instruido por las autoridades correspondientes.
En todas estas actuaciones que se regirn por el Reglamento de Investigaciones
Administrativas, la Fiscala ser tenida, necesariamente, como parte acusadora, con
iguales derechos a la sumariada, en especial, las facultades de ofrecer, producir e
incorporar pruebas, as como la de recurrir toda resolucin adversa a sus pretensiones.
Todo ello, bajo pena de nulidad absoluta e insanable de lo actuado o resuelto segn el
caso.
COMPETENCIAS ESPECIALES
ART. 50. - Adems de las previstas en el artculo 26 de esta ley, los magistrados de la
Fiscala de Investigaciones Administrativas estarn investidos de las siguientes
facultades de investigacin:
a) Disponer exmenes periciales, a cuyo fin podrn requerir de las
reparticiones o funcionarios pblicos la colaboracin necesaria, que stos
estarn obligados a prestar. Cuando la ndole de la peritacin lo requiera,
estarn facultados a designar peritos ad hoc.
b) Informar al Procurador General de la Nacin cuando estimen que la
permanencia en funciones de un Ministro, Secretario de estado o
funcionario con jerarqua equivalente o inferior, pueda obstaculizar
gravemente la investigacin.
SECCION III
MINISTERIO PUBLICO DE LA DEFENSA
DEFENSOR GENERAL DE LA NACION
ART. 51. - El Defensor General de la Nacin es el jefe mximo del Ministerio Pblico de
la Defensa, y tendr los siguientes deberes y atribuciones:
a) Ejercer ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los casos que
corresponda, las facultades del Ministerio Pblico de la Defensa.
b) Delegar sus funciones en los Defensores Oficiales ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, de conformidad con lo previsto en el
artculo 52 de esta ley.
c) Disponer por s o mediante instrucciones generales o particulares, a los
integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa, la adopcin de todas las
medidas que sean necesarias y conducentes para el ejercicio de las
funciones y atribuciones que la Constitucin Nacional, las leyes y los
reglamentos le confieran.
d) Realizar todas las acciones conducentes para la defensa y proteccin de
los derechos humanos, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 86 de la
Constitucin Nacional.
e) Promover y ejecutar polticas para facilitar el acceso a la justicia de los
sectores discriminados.
f) Disponer fundadamente, de oficio o a pedido de cualquiera de los
magistrados que integran la Defensa Oficial, cuando la importancia o
dificultad de los asuntos la hagan aconsejable, la actuacin conjunta o
alternativa de dos o ms integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa,
de igual o diferente jerarqua, respetando la competencia en razn de la
materia y del territorio. Esta limitacin no regir para los magistrados de
la Defensora General de la Nacin. En los casos de formacin de equipos
de trabajo, la actuacin de los defensores que se designen estar sujeta a
las directivas del titular.
g) Efectuar la propuesta en terna a que se refieren los artculos 5 y 6 de
esta ley, de conformidad con lo que se establezca en el reglamento de
superintendencia.
h) Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos en que se
ejerza la representacin y defensa oficial, la debida asistencia de cada una
de
las
partes
con
intereses
contrapuestos,
designando
diversos
defensores cuando as lo exija la naturaleza de las pretensiones de las

partes.
i) Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos con menores
incapaces la separacin entre las funciones correspondientes a la defensa
promiscua o conjunta del Defensor de Menores e Incapaces y la defensa
tcnica que, en su caso, pueda corresponder al Defensor Oficial.
j) Promover el enjuiciamiento de los integrantes del Ministerio Pblico de
la Defensa de conformidad con lo dispuesto en esta ley, cuando, a su
juicio, se hallaren incursos en las causales que prev el artculo 53 de la
Constitucin Nacional; y solicitar el enjuiciamiento de los integrantes del
Poder Judicial de la Nacin -ante los rganos competentes- cuando se
hallaren incursos en las conductas contempladas en el artculo citado.
k) Elevar al Poder Legislativo, por medio de la Comisin Bicameral, la
opinin del Ministerio Pblico Fiscal acerca de la conveniencia de
determinadas reformas legislativas y al Poder Ejecutivo, por intermedio del
Ministerio de Justicia, si se trata de reformas reglamentarias.
l) Responder a las consultas formuladas por el Presidente de la Nacin, los
Ministros del Poder Ejecutivo, los Presidentes de ambas Cmaras del
Congreso Nacional, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y el
Presidente del Consejo de la Magistratura.
ll) Coordinar las actividades del Ministerio Pblico de la Defensa y ejercer
su representacin con las diversas autoridades nacionales, provinciales y
municipales -cuando sea del caso- especialmente con las que cumplan
funciones de instruccin criminal y polica judicial. Igualmente con los
organismos internacionales y autoridades de otros pases.
m) Ejercer la superintendencia general sobre los miembros del Ministerio
Pblico de la Defensa y dictar los reglamentos e instrucciones generales
necesarios para establecer una adecuada distribucin del trabajo entre
sus integrantes, supervisar su desempeo y lograr el mejor cumplimiento
de las competencias que la Constitucin y las leyes le otorgan a dicho
Ministerio.
n) Imponer sanciones a los magistrados, funcionarios y empleados del
Ministerio Pblico de la Defensa, en los casos y formas establecidos por
) Confeccionar el programa del Ministerio Pblico de la Defensa dentro
del presupuesto General del Ministerio Pblico y presentar ste al Poder
Ejecutivo Nacional, por intermedio del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos, juntamente con el programa del Ministerio Pblico
Fiscal, para su remisin al Congreso de la Nacin.
o) Organizar, reglamentar y dirigir la Oficina de Recursos Humanos y el
Servicio Administrativo Financiero del organismo.
p) Disponer el gasto del organismo de acuerdo con el presupuesto
asignado al Ministerio Pblico de la Defensa, pudiendo delegar esta
atribucin en el funcionario que designe y en la cuanta que estime
conveniente.
q) Convocar, por lo menos una vez al ao, a una reunin de consulta, a la
que asistirn todos los magistrados mencionados en el artculo 4, incisos
b) y c) de la presente ley, en la cual se considerarn los informes anuales
que se presenten conforme lo exige el artculo 32; se procurar la
unificacin de criterios sobre la actuacin del ministerio pblico de la
Defensa y se tratarn todas las cuestiones que el Defensor General
incluya en la convocatoria.
r) Fijar la sede y la jurisdiccin territorial de actuacin de las Defensoras
Pblicas Oficiales y el grupo de defensores pblicos oficiales, defensores
pblicos oficiales adjuntos y auxiliares de la Defensora General de la
Nacin que colaborarn con ellos, sin necesidad de sujetarse a la divisin
judicial del pas.
s) Representar al Ministerio Pblico de la Defensa en sus relaciones con las
dems autoridades de la Repblica.
t) Responder las consultas que formulen los funcionarios y empleados del
u) Recibir los juramentos de los magistrados, funcionarios y dems
empleados del Ministerio Pblico de la Defensa.
v) Patrocinar y asistir tcnicamente, en forma directa o delegada, ante los
organismos internacionales que corresponda, a las personas que lo
soliciten.
DE LA DEFENSORIA GENERAL DE LA NACION
ART. 52. - La Defensora General de la Nacin es la sede de actuacin del Defensor
General de la Nacin, como Jefe del Ministerio Pblico de la Defensa. En dicho mbito se
desempearn los Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y
todos los magistrados que colaboren con el Defensor General de la Nacin, tanto en las
tareas de dictaminar en los asuntos judiciales remitidos por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, cuanto en los asuntos relativos al gobierno del Ministerio Pblico de la
Defensa, de conformidad con los planes, organigramas de trabajo y cometidos
funcionales especficos que el Defensor General disponga encomendarles.
DEFENSORES OFICIALES ANTE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION
ART. 53. - Los Defensores Oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
asistirn al Defensor General en todas aquellas funciones que ste les encomiende y
tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir o reemplazar al Defensor General en las causas sometidas a su
intervencin o dictamen cuando por necesidades funcionales ste as lo
resuelva y en caso de licencia, excusacin, recusacin, impedimento o
vacancia.
b) Informar al Defensor General respecto de las causas en que
intervengan.
c) Desempear las dems funciones que les encomienden las leyes y
reglamentos.
DEFENSORES PUBLICOS DE MENORES E INCAPACES

ART. 54. - Los Defensores Pblicos de Menores e Incapaces en las instancias y fueros
que acten, tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Intervenir, en los trminos del artculo 59 del Cdigo Civil en todo
asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o bienes de los
menores o incapaces, y entablar en defensa de stos las acciones y
recursos pertinentes, ya sea en forma autnoma o junto con sus
representantes necesarios.
b) Asegurar la necesaria intervencin del Ministerio Pblico de la Defensa
de los Menores e Incapaces, en las cuestiones judiciales suscitadas ante
los tribunales de las diferentes instancias, en toda oportunidad en que se
encuentre comprometido el inters de la persona o los bienes de los
menores o incapaces, emitiendo el correspondiente dictamen.
c) Promover o intervenir en cualquier causa o asunto y requerir todas las
medidas conducentes a la proteccin de la persona y bienes de los
menores, incapaces e inhabilitados, de conformidad con las leyes
respectivas cuando carecieran de asistencia o representacin legal; fuere
necesario suplir la inaccin de sus asistentes o representantes legales,
parientes o personas que los tuviesen a su cargo; o hubiere que controlar
la gestin de estos ltimos.
d) Asesorar a menores e incapaces, inhabilitados y penados bajo el
rgimen del artculo 12 del Cdigo Penal, as como tambin a sus
representantes necesarios, sus parientes y otras personas que puedan
resultar responsables por los actos de los incapaces, para la adopcin de
todas aquellas medidas vinculadas a la proteccin de stos.
e) Requerir a las autoridades judiciales la adopcin de medidas tendientes
a mejorar la situacin de los menores, incapaces e inhabilitados, as como
de los penados que se encuentren bajo la curatela del artculo 12 del
Cdigo Penal, cuando tomen conocimiento de malos tratos, deficiencias u
omisiones en la atencin que deben dispensarles sus padres, tutores o
curadores o las personas o instituciones a cuyo cuidado se encuentren. En
su caso, podrn por s solos tomar medidas urgentes propias de la
representacin promiscua que ejercen.
f) Peticionar a las autoridades judiciales la aplicacin de las medidas
pertinentes para la proteccin integral de los menores e incapaces
expuestos por cualquier causa a riesgos inminentes y graves para su
salud fsica o moral, con independencia de su situacin familiar o
personal.
g) Concurrir con la autoridad judicial en el ejercicio del patronato del
Estado Nacional, con el alcance que establece la ley respectiva, y
desempear las funciones y cumplir los deberes que les incumben de
acuerdo con la ley 22.914, sobre internacin y externacin de personas, y
controlar que se efecten al Registro de Incapaces, las comunicaciones
pertinentes.
h) Emitir dictmenes en los asuntos en que sean consultados por los
tutores o curadores pblicos.
i) Citar y hacer comparecer a personas a su despacho, cuando a su juicio
fuera necesario para pedir explicaciones o contestar cargos que se
formulen, cuando se encuentre afectado el inters de menores e
incapaces.
j) Inspeccionar peridicamente los establecimientos de internacin,
guarda, tratamiento y reeducacin de menores o incapaces, sean pblicos
o privados, debiendo mantener informados a la autoridad judicial y, por la
va jerrquica correspondiente, al Defensor General de la Nacin, sobre el
desarrollo de las tareas educativas y de tratamiento social y mdico
propuestas para cada internado, as como el cuidado y atencin que se les
otorgue.
k) Poner en conocimiento de la autoridad judicial competente las acciones
y omisiones de los jueces, funcionarios o empleados de los tribunales de
justicia que consideren susceptibles de sancin disciplinaria y requerir su
aplicacin.
l) Responder los pedidos de informes del Defensor General.
ll) Imponer sanciones disciplinarias a los magistrados, funcionarios y
ART. 55. - Los Defensores Pblicos de Menores e Incapaces ante los tribunales de
casacin y de segunda instancia, cuando no hubieren sido designados para actuar
tambin en primera instancia, tendrn las siguientes competencias especiales:
a) Desempear en el mbito de su competencia las funciones que la ley
confiere a los defensores pblicos de menores e incapaces ante la primera
instancia y promover o continuar las acciones que correspondan a fin de
cumplir en forma efectiva con las funciones asignadas al Ministerio Pblico
de la Defensa de Menores e Incapaces.
b) Promover acciones en forma directa en las instancias anteriores slo
por razones de urgencia, que se tendrn que fundar debidamente en cada
caso.
c) Dictaminar en las causas sometidas a fallo plenario cuando la cuestin
se refiera al derecho de los menores e incapaces.
d) Dirimir los conflictos de turno y competencia que se planteen entre los
Defensores de Menores e Incapaces de las instancias anteriores.
e) Elevar un informe anual al Defensor General de la Nacin sobre la
gestin del rea bajo su competencia.
f) Ejercer la superintendencia sobre los Defensores de Menores e
Incapaces ante las instancias inferiores e impartirles instrucciones en el
marco de la presente ley y de la reglamentacin pertinente que dicte el
Defensor General.
ART. 56. - Los Defensores Pblicos de Menores e Incapaces ante los tribunales orales
sern parte necesaria en todo expediente de disposicin tutelar que se forme respecto
de un menor autor o vctima de delito conforme las leyes de menores vigentes; y
debern asistir bajo pena de nulidad, a los juicios orales de menores conforme lo
dispuesto en el Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
ART. 57. - El Registro de Menores e Incapaces creado por decreto 282/81 pasa a
integrar el Ministerio Pblico de la Defensa, bajo la dependencia directa del Defensor de
Menores e Incapaces ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.
TUTORES Y CURADORES PUBLICOS
ART. 58. - Los jueces federales y nacionales de la Capital Federal designarn en los
procesos judiciales, tutores o curadores pblicos de aquellos menores, incapaces o
inhabilitados, que sean hurfanos o se encontraren abandonados. Ello no impedir la
designacin de tutores o curadores privados cuando los jueces hallen personas que
renan las condiciones legales de idoneidad necesarias para desempear tales cargos.
ART. 59. - Los tutores y curadores pblicos tendrn las funciones previstas en los Ttulos
VII a XIV de la Seccin II del Libro I del Cdigo Civil, sin perjuicio de las dems propias de
la naturaleza de su cargo y las que les encomiende el Defensor General de la Nacin.
Especialmente debern:
a) Cuidar de las personas de los menores, incapaces o inhabilitados
asignados a su cargo, procurando que los primeros sean instruidos para
que puedan -en su momento- acceder a una profesin, arte, oficio o
actividad til. En el caso de quienes padezcan enfermedades mentales,
toxicomanas o alcoholismo, procurarn su restablecimiento y pedirn,
cuando corresponda, su rehabilitacin.
b) Ejercer la representacin legal de los incapaces que han sido confiados
a su cargo, asistir a los inhabilitados, cuidar las personas de ambos as
como tambin su patrimonio;
proveer, cuando
corresponda,
a su
adecuada administracin.
c) Ejercer la defensa de las personas sin bienes en el carcter de
curadores provisionales en los procesos de declaracin de incapacidad e
inhabilitacin y representarlos en los restantes procesos que pudieren
seguirse contra ellas, segn el rgimen de la ley procesal. En las mismas
condiciones, tratndose de personas sin parientes ni responsables de
ellas, ejercern su curatela definitiva.
d) Aplicar correctivos a sus pupilos en los trminos que lo permite el
ejercicio de la patria potestad.
e) Proceder de oficio y extrajudicialmente en la defensa de las personas o
intereses puestos a su cuidado, tanto en el mbito de la actividad privada
como frente a la Administracin Pblica.
f) Ejercer la defensa de las personas internadas en los trminos del
artculo 482 del Cdigo Civil, tanto en lo personal como en lo patrimonial,
gestionando tratamientos adecuados, as como tambin los amparos
patrimoniales que puedan corresponder.
g) Citar y hacer comparecer a su despacho a cualquier persona, cuando a
su juicio ello fuere necesario a fin de requerirle explicaciones para
responder sobre cargos que se les formularen por tratamientos incorrectos
o la omisin
de cuidado
respecto de
los menores,
incapaces o
inhabilitados que se hallen a su cargo, o por cualquier otra causa

vinculada con el incumplimiento de su funcin.
h) Concurrir peridicamente a los establecimientos en donde se hallen
alojadas las personas a su cargo e informar al juez y al defensor pblico
sobre el estado y cuidado de aqullos, debiendo efectuar las gestiones
que consideren convenientes para mejorarlos.
i)Mantener informado al Defensor de Menores e Incapaces de primera
instancia sobre las gestiones y asuntos que se encuentren a su cargo y
responder a cualquier requerimiento que ste les formule.
DEFENSORES PUBLICOS OFICIALES
ART. 60. - Los Defensores Pblicos Oficiales, en las instancias y fueros en que acten,
debern proveer lo necesario para la defensa de la persona y los derechos de los
justiciables toda vez que sea requerida en las causas penales, y en otros fueros cuando
aqullos fueren pobres o estuvieren ausentes. Para el cumplimiento de tal fin, sin
perjuicio de las dems funciones que les encomiende el Defensor General de la Nacin,
tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Ejercer la defensa y representacin en juicio, como actores o
demandados, de quienes invoquen y justifiquen pobreza o se encuentren
ausentes en ocasin de requerirse la defensa de sus derechos.
b) Ejercer la defensa de los imputados en las causas que tramitan ante la
justicia en lo criminal y correccional, en los supuestos en que se requiera
conforme lo previsto por el Cdigo Procesal Penal de la Nacin. En el
cumplimiento
de
esta
funcin
tendrn
el
deber
de
entrevistar
peridicamente a sus defendidos, informndoles sobre el trmite procesal

de su causa.
c) Con carcter previo a la promocin de un proceso, en los casos,
materias y fueros que corresponda, debern intentar la conciliacin y
ofrecer medios alternativos a la resolucin de conflictos. En su caso
presentarn al tribunal los acuerdos alcanzados para su homologacin.
d) Arbitrar los medios para hallar a los demandados ausentes. Cesarn en
su intervencin cuando notifiquen personalmente al interesado de la
existencia del proceso y en los dems supuestos previstos por la ley
procesal.
e) Contestar las consultas que les formulen personas carentes de recursos
y asistirlas en los trmites judiciales pertinentes, oponiendo las defensas y
apelaciones en los supuestos que a su juicio correspondan; y patrocinarlas
para la obtencin del beneficio de litigar sin gastos.
f) Responder los pedidos de informes que les formule el Defensor General
de la Nacin y elevar a ste el informe anual relativo a su gestin.
g) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados, funcionarios y
ART. 61. - Los Defensores Pblicos Oficiales ante los tribunales colegiados de segunda
instancia tendrn -en especial- las siguientes atribuciones:
a) Dirimir los conflictos de turno y competencia que se planteen entre los
Defensores Pblicos Oficiales de las instancias anteriores.
b) Ejercer la superintendencia sobre los Defensores Pblicos Oficiales ante
las instancias inferiores e impartirles instrucciones en el marco de la
presente ley y de la reglamentacin pertinente que dicte el Defensor
General.
c) Elevar al Defensor General un informe anual sobre la gestin del rea
bajo su competencia.
d) Desempear las dems funciones que les encomiende el Defensor
Los Defensores Pblicos Oficiales ante los tribunales colegiados de casacin tendrn las
atribuciones descriptas en los incisos c) y d) de este artculo.
DEFENSORES PUBLICOS ADJUNTOS DE MENORES E INCAPACES

Y
DEFENSORES
PUBLICOS
OFICIALES
ADJUNTOS
ANTE
LOS
TRIBUNALES
COLEGIADOS DE CASACION, DE SEGUNDA INSTANCIA Y DE INSTANCIA UNICA

ART. 62. - Los Defensores Pblicos Adjuntos de Menores e Incapaces y Pblicos Oficiales
Adjuntos ante los tribunales colegiados de casacin, segunda instancia y de instancia
nica, actuarn en relacin inmediata con los Defensores Pblicos ante dichos
tribunales, y tendrn los siguientes deberes y atribuciones:
a) Sustituir al Defensor Pblico titular en el ejercicio de sus deberes,
cuando por necesidades funcionales, ste as lo resuelva, y en caso de
licencia, excusacin, recusacin, impedimento o vacancia.
b) Informar al Defensor Pblico titular respecto de las causas sometidas a
su intervencin y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la medida de
las necesidades del servicio.
HONORARIOS DE LOS DEFENSORES PUBLICOS OFICIALES

ART. 63. - El imputado en causa penal que, a su pedido o por falta de designacin de
defensor particular, sea asistido por un Defensor Pblico Oficial, deber solventar la
defensa, en caso de condena, si cuenta con los medios suficientes. A tal fin, el tribunal
regular los honorarios correspondientes a la actuacin profesional de la defensa,
conforme a la ley de aranceles.
Con el objeto de verificar el estado patrimonial del imputado para determinar la
pertinencia de dicha regulacin de honorarios, el informe socio-ambiental que se
practique deber contener los elementos de valoracin adecuados, o el juez ordenar
una informacin complementaria al efecto. Si de ellos surgiese que el imputado resulta
indigente al momento de la sentencia, ser eximido del pago.
ART. 64. - En caso de incumplimiento en el pago de los honorarios dentro de los diez
(10) das de notificado el fallo, el tribunal emitir un certificado que ser remitido para
su ejecucin al organismo encargado de ejecutar la tasa de justicia.
Las sumas que se recauden por tal concepto, as como los honorarios regulados a los
defensores pblicos en causas no penales, se incorporarn a los fondos propios del
SECCION IV
FUNCIONARIOS Y PERSONAL AUXILIAR DEL MINISTERIO PUBLICO
ART. 65. - Los funcionarios y el personal auxiliar del Ministerio Pblico se regirn por la
presente ley, las normas pertinentes del decreto-ley 1285/58 y las reglamentaciones que
dicten el Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin. En
particular se establece:
a) Los funcionarios y empleados del Poder Judicial de la Nacin que
hubieren pasado a desempearse en el Ministerio Pblico Fiscal o en el
Ministerio Pblico de la Defensa, y se encuentren prestando servicios all,
quedan incorporados a su planta permanente.
b) Todo traspaso de funcionarios o empleados desde el Ministerio Pblico
al Poder Judicial de la Nacin, o a la inversa, no afectar los derechos
adquiridos
durante su permanencia en uno u otro rgimen, que
comprendern el reconocimiento de su jerarqua, antigedad y los

beneficios derivados de la permanencia en el cargo o categora y otros
anlogos, a fin de garantizar el ascenso indistinto en ambas carreras,
atendiendo a los ttulos y eficiencia de los funcionarios y empleados, y a
su antigedad.
El traspaso de los funcionarios y empleados de la Curadura Oficial del
Ministerio de Justicia de la Nacin al Ministerio Pblico de la Defensa, no
afectar derechos adquiridos que comprendan el reconocimiento de su
jerarqua, antigedad y los beneficios derivados de la permanencia en el
cargo o categora y otros anlogos.
c) Todos los integrantes del Ministerio Pblico conservarn su afiliacin a
la Obra Social del Poder Judicial de la Nacin, mediante un convenio a
celebrarse entre el Ministerio Pblico y la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, que garantice idntica cobertura y la misma porcentualidad en las
cuotas.
d) Los funcionarios y empleados administrativos gozan de estabilidad
mientras dure su buena conducta y hasta haber alcanzado los requisitos
legales para obtener los porcentajes mximos de los respectivos
regmenes jubilatorios. Podrn ser removidos por causa de ineptitud o
mala
conducta,
previo
sumario
administrativo
con
audiencia
del
interesado. Slo con su conformidad podrn ser trasladados conservando

su jerarqua, a otras jurisdicciones territoriales distintas de las adjudicadas
en su designacin.
e) La designacin y promocin de los funcionarios y del personal del
Ministerio Pblico se efectuar por el Procurador General o por el Defensor
General, segn corresponda, a propuesta del titular de la dependencia
donde exista la vacante y de acuerdo a lo que establezca la pertinente
reglamentacin. Los magistrados mencionados podrn delegar esta
competencia.
TITULO III
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS
REPRESENTACION DEL ESTADO EN JUICIO
ART. 66. - A los efectos de dar cumplimiento al artculo 27 -primera parte- de esta ley,
salvo los casos en que por ley se autorice un rgimen especial, el Estado nacional y sus
entes descentralizados sern representados y patrocinados ante los tribunales judiciales
y organismos jurisdiccionales y administrativos nacionales y locales, por letrados
integrantes del Cuerpo de Abogados del Estado dependientes de los servicios jurdicos
de los respectivos ministerios, secretaras, reparticiones o entes descentralizados.
En el interior de la Repblica, cuando el organismo interesado carezca en el lugar de los
servicios referidos, la citada representacin ser ejercida por Delegados del Cuerpo de
Abogados del Estado dependientes de la Procuracin del Tesoro de la Nacin y
designados por el Poder Ejecutivo; en su defecto, la ejercern letrados integrantes del
Cuerpo de Abogados del Estado dependientes de otros servicios jurdicos.
Cuando el Poder Ejecutivo lo estimare conveniente la representacin judicial estatal ser
ejercida por el Procurador del Tesoro de la Nacin.
Cuando
situaciones
excepcionales
casos
especiales
lo
hagan
necesario,
tal
representacin, podr ser ejercida por otros abogados contratados como servicio de
asistencia al Cuerpo de Abogados del Estado, previo dictamen favorable del Procurador
del Tesoro de la Nacin.
ART. 67. - Los representantes judiciales del Estado se ajustarn a las instrucciones que
impartan el Poder Ejecutivo, el Jefe de Gabinete, los ministerios, secretaras,
reparticiones o entes descentralizados. En caso que la representacin sea ejercida por
Delegados del Cuerpo de Abogados del Estado, esas instrucciones se impartirn a travs
de la Procuracin del Tesoro de la Nacin. En defecto de ellas, los representantes
desempearn su cometido en la forma que mejor contemple los intereses del Estado
nacional confiados a su custodia.
ART. 68. - En todos los juicios en trmite en que el Estado nacional o sus entes
descentralizados estn representados por integrantes del Ministerio Pblico, cualquiera
sea la instancia y fuero donde estn radicados, la Procuracin del Tesoro de la Nacin
deber adoptar las medidas conducentes para la designacin de nuevos representantes
de acuerdo a las disposiciones de esta ley, dentro de los 365 das de su entrada en
vigencia.
Los integrantes del Ministerio Pblico continuarn ejerciendo la representacin judicial
del Estado tanto en los juicios en trmite como en los que se iniciaren, hasta su
reemplazo efectivo.
ART. 69. - A los fines del cumplimiento de lo previsto en los artculos 27, 66 y 68 de la
presente ley, el Jefe de Gabinete de Ministros podr disponer la creacin, supresin,
transferencia y redistribucin de dependencias, servicios, funciones y cargos, as como
efectuar las reestructuraciones de crditos presupuestarios que a tal efecto, sean
necesarias.
REMISION DE PLIEGOS - ACUERDO DEL SENADO
ART. 70. -Todos los actuales integrantes del Ministerio Pblico que se desempeen en
los cargos previstos en los incisos b), c), d), e) y f) de los artculos 3 y 4 de esta ley
gozan de la estabilidad que prev el artculo 120 de la Constitucin Nacional. El
Procurador General y el Defensor General debern obtener el acuerdo previsto en el
artculo 5. A tal efecto el Poder Ejecutivo remitir los pliegos correspondientes dentro de
los treinta das corridos contados a partir de la sancin de la presente ley.
Lo previsto en el prrafo anterior no impedir la remocin de dichos funcionarios por
hechos ocurridos con anterioridad a la sancin de la presente ley.
RECURSOS
ART. 71. - Los recursos para atender todos los gastos que demande el cumplimiento de
la presente ley provendrn de las partidas que las leyes de presupuesto otorguen al
Ministerio Pblico.
El presupuesto especficamente deber asignar las sumas que hoy corresponden a la
Direccin de la Curadura Oficial del Ministerio de Justicia de la Nacin, al programa del
EQUIPARACIONES - MINISTERIO PUBLICO FISCAL
ART. 72. - Los actuales cargos del Ministerio Pblico Fiscal modificarn su denominacin
de acuerdo a las siguientes equiparaciones:
a) El Procurador General de la Nacin, en el cargo de igual denominacin,
previsto en el inciso a) del artculo 3.
b) Los Procuradores Fiscales de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en el cargo de Procurador Fiscal ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, previsto en el inciso b) del artculo 3.
c) El Fiscal General de Investigaciones Administrativas, en el cargo de
Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas, previsto en el inciso b)
del artculo 3.
Mientras
permanezca
Investigaciones
en
el
cargo,
Administrativas
el
actual
conservar
Fiscal
la
General
de
equiparacin
presupuestaria, remuneratoria, previsional, de protocolo y trato vigente al

momento de la sancin de la presente ley.
d) Los Fiscales de Cmara ante los tribunales colegiados de casacin, de
segunda instancia y de instancia nica; el Procurador General del Trabajo,
los
Fiscales
Adjuntos
de
la
Fiscala
Nacional
de
Investigaciones
Administrativas, y los Secretarios de la Procuracin General de la Nacin,

en los respectivos cargos de Fiscales Generales previstos en el inciso c)
del artculo 3.
e) Los Fiscales Adjuntos de la Fiscala ante la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de la Capital, el
Subprocurador General del Trabajo, los Secretarios Letrados de la
Procuracin General de la Nacin, en los cargos de Fiscales Generales
Adjuntos previstos en el inciso d) del artculo 3.
Mientras permanezca en el cargo, la actual titular de la Sub-Procuracin
General
del
Trabajo
conservar
la
equiparacin
presupuestaria,
remuneratoria, previsional, de protocolo y trato que prev el artculo 9 de

la ley 18.345.
f) Los Fiscales y los Agentes Fiscales ante los jueces de primera instancia,
los Fiscales Adjuntos Mviles de la Procuracin General de la Nacin y los
Secretarios Generales y Secretarios Letrados de la Fiscala Nacional de
Investigaciones Administrativas, en los cargos de Fiscales previstos en el
inciso e) del artculo 3.
g) Los Fiscales Adjuntos ante la justicia de primera instancia en lo criminal
y correccional federal, los Prosecretarios Letrados de la Procuracin
General de la Nacin y el Fiscal Coadyuvante de la justicia nacional del
trabajo, en los respectivos cargos de Fiscales Auxiliares previstos en el
inciso f) del artculo 3.
Mientras permanezcan en el cargo, los actuales Fiscales Adjuntos ante los
Juzgados Federales de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional
tendrn la equiparacin presupuestaria, remuneratoria y previsional
correspondiente a los cargos previstos en el inciso e) del artculo 3, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso d) del artculo 12 de la presente
ley.
EQUIPARACIONES
MINISTERIO PUBLICO DE LA DEFENSA
ART. 73. - Los actuales cargos del Ministerio Pblico de la Defensa modificarn su
denominacin de acuerdo a las siguientes equiparaciones:
a) El Defensor General de la Nacin, en el cargo de igual denominacin
previsto en el inciso a) del artculo 4.
b) El Defensor Oficial de Pobres, Incapaces y Ausentes ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, en el cargo de Defensor Oficial ante la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, previsto en el inciso b) del artculo
4.
c) Los Defensores Oficiales de Pobres, Incapaces y Ausentes ante la
Cmara de Casacin Penal, sus Adjuntos, los Defensores Oficiales de
Pobres, Incapaces y Ausentes ante los tribunales Orales en lo Criminal, sus
Adjuntos, ante los Tribunales Federales de la Capital Federal, los de
Primera y Segunda Instancia del interior del pas y los Secretarios de la
Defensora General de la Nacin, en los respectivos cargos de Defensores
Pblicos Oficiales ante la Cmara de Casacin Penal, Adjuntos ante la
Cmara de Casacin penal, Defensores Pblicos Oficiales ante los
tribunales orales en lo Criminal, Adjuntos ante los Tribunales orales en lo
Criminal, ante los Tribunales Federales de la Capital Federal, de Primera y
Segunda instancia del interior del pas y de la Defensora General de la
Nacin, conforme lo previsto en el inciso c) del artculo 4.
d) Los Asesores de Menores e Incapaces de Cmara y los Asesores de
Menores ante los tribunales orales, en los respectivos cargos de
Defensores Pblicos de Menores e Incapaces ante los Tribunales de
Segunda Instancia y ante los Tribunales Orales en lo Criminal, conforme lo
previsto en el inciso c) del artculo 4.
e) Los Secretarios Letrados de la Defensora General de la Nacin, en los
cargos de Defensores Pblicos Oficiales Adjuntos de la Defensora General
de la Nacin, conforme lo previsto en el inciso d) del artculo 4.
f) Los Defensores Oficiales de Pobres, Incapaces y Ausentes de Primera, y
de Primera y Segunda Instancia, en los cargos de Defensores Pblicos
Oficiales ante los Jueces y Cmaras de Apelaciones, conforme lo previsto
en el inciso e) del artculo 4.
g) Los Asesores de Menores e Incapaces de Primera instancia, en los
cargos de Defensores Pblicos de Menores e Incapaces de Primera
Instancia, conforme lo previsto en el inciso e) del artculo 4.
h) Los Prosecretarios Letrados de la Defensora General de la Nacin en los
cargos de Defensores Auxiliares de la Defensora General de la Nacin,
conforme con lo previsto en el inciso f) del artculo 4.
ESTRUCTURA
ART. 74. - El Procurador General de la Nacin y el Defensor General de la Nacin, en sus
respectivos mbitos, podrn modificar la estructura bsica existente a la fecha de
entrada en vigencia de la presente ley mediante el dictado de reglamentaciones, en
tanto no afecten los derechos emergentes de la relacin de servicio de los magistrados,
funcionarios y empleados actualmente en funciones. Toda alteracin que implique la
afectacin de tales derechos y la creacin de cargos de magistrados, deber ser
previamente aprobada por el Congreso.
ART. 75. - En los mbitos de competencia material o territorial donde no se hubiesen
designado los Defensores Oficiales ante los tribunales colegiados de segunda instancia
ejercern la funcin los Defensores Oficiales ante los tribunales de primera instancia que
hubiesen tomado intervencin en la causa recurrida o, en la justicia federal con asiento
en el interior del pas, aquellos que tengan su sede en el mismo lugar que el tribunal de
apelaciones,
segn
el
caso.
Hasta
tanto
se
produzcan
las
designaciones
correspondientes, dichos Defensores Oficiales ante los tribunales de primera instancia

percibirn la remuneracin correspondiente a la de los magistrados enumerados en el
inciso c) del artculo 4.
DEROGACIONES
ART. 76. - Dergense las leyes 15.464 y 21.383; los ttulos VII, VIII y IX de la ley 1893;
los artculos 6 y 10 de la ley 4162; el artculo 31, cuarto prrafo, inciso a) del decretoley 1285/58; el artculo 3, incisos a) y b), y 5 de la ley 20.58l; el captulo II de la ley
18.345; el artculo 3 de la ley 24.091 en tanto establece que el defensor oficial ante la
Corte Suprema ejerce la competencia ante ella en forma nica y exclusiva; los artculos
516 y 517 del Cdigo Procesal Penal en cuanto disponen la intervencin del Ministerio
Pblico en la ejecucin de condenas pecuniarias; el artculo 3 de la ley 3952, en tanto
regula la notificacin al Procurador Fiscal de toda demanda contra la Nacin y su
sujecin a las instrucciones del correspondiente Ministro del Poder Ejecutivo; la ley 3367
y la ley 17.516 en cuanto se refieren a la representacin por los Procuradores Fiscales y
el Procurador General de la Nacin en asuntos de jurisdiccin voluntaria o contenciosa
en que el fisco demande o sea demandado y toda otra norma que resulte contradictoria
con la presente ley.
ART. 77. - Comunquese al Poder Ejecutivo.
DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS
AIRES, A LOS ONCE DIAS DEL MES DE MARZO DEL AO MIL NOVECIENTOS
NOVENTA Y OCHO.
NOTA El texto en negrita, fue vetado.
- REGISTRADA BAJO EL N 24.946 -
ALBERTO R. PIERRI. - CARLOS F. RUCKAUF. - Juan Estrada. - Edgardo Piuzzi.
Decreto 300/98
Bs. As., 18/3/98
VISTO el Proyecto de Ley N 24.946 aprobatorio de la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico, sancionado por el HONORABLE CONGRESO DE LA NACION el 11 de marzo de
1998, y
CONSIDERANDO:
Que el mencionado Proyecto de Ley constituye un soporte de fundamental importancia
para promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses
generales de la sociedad.
Que el artculo 22, referido a la autarqua financiera del MINISTERIO PUBLICO, determina
que el PROCURADOR GENERAL DE LA NACION y el DEFENSOR GENERAL DE LA NACION
elaborarn el proyecto de presupuesto y lo remitirn al HONORABLE CONGRESO DE LA
NACION para su consideracin, por intermedio del MINISTERIO DE ECONOMIA Y OBRAS Y
SERVICIOS PUBLICOS.
Que asimismo el ltimo prrafo del citado artculo 22 establece que el PODER EJECUTIVO
NACIONAL slo podr formular las observaciones que estime apropiadas, pero sin
modificar su contenido, debindolo incorporar en el Proyecto de Presupuesto General de
la Nacin.
Que la Ley N 24.156 en su artculo 24, determina que el PODER EJECUTIVO NACIONAL
fijar anualmente los lineamientos generales para la formulacin del Proyecto de Ley de
Presupuesto General, dentro del marco de la poltica econmica y financiera que
condiciona, de acuerdo con los recursos disponibles el nivel de gastos de la
Administracin Nacional.
Que en dicho contexto el PODER EJECUTIVO NACIONAL debe establecer lmites en las
erogaciones y ser el HONORABLE CONGRESO DE LA NACION quien podr disponer
aumentos en las autorizaciones para gastar en las respectivas jurisdicciones y
entidades, compensando con reducciones en otras o bien estableciendo las fuentes de
financiamiento de tales incrementos.
Que por otra parte dicha metodologa se aplica en la formulacin del presupuesto de la
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, sin perjuicio de dar cumplimiento a las
disposiciones de la Ley N 23.853 de autarqua judicial.
Que en base a lo expuesto resulta necesario observar el tercer prrafo del artculo 22 del
Proyecto.
Que la medida que se propone no altera el espritu ni la unidad del Proyecto sancionado
por el HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Que el PODER EJECUTIVO NACIONAL tiene competencia para el dictado del presente
conforme el artculo 80 de la CONSTITUCION NACIONAL.
Por ello,
EL PRESIDENTE
DE LA NACION ARGENTINA
EN ACUERDO GENERAL DE MINISTROS
DECRETA:
Artculo 1 - Obsrvase el tercer prrafo del artculo 22 del Proyecto de Ley registrado
bajo el N 24.946.
Art. 2 - Con la salvedad establecida en el artculo anterior, cmplase, promlgase y
tngase por Ley de la Nacin el Proyecto de Ley registrado bajo el N 24.946.
Art. 3 - Dse cuenta al HONORABLE CONGRESO DE LA NACION.
Art. 4 - Comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y
archvese. - MENEM. - Jorge A. Rodrguez. - Roque B. Fernndez. - Jorge Domnguez. Alberto J. Mazza. - Susana B. Decibe. - Ral E. Granillo Ocampo. - Antonio E. Gonzlez. Carlos V. Corach.
BOLILLA N XVII.
PUNTO 17.1. LA AUDITORIA GENERAL DE LA NACION : Antecedentes Histricos.
Legislacin Comparada.
Origen histrico.
Uno de los primeros cdigos del que se tiene noticia es el de Man de la India, que
hablaba de un control externo de los gastos del prncipe.
En la antigua Grecia los controladores tenan atribuciones para fiscalizar las cuentas
de la administracin oficial y las inversiones de la renta pblica. Estos pueden
considerarse los representantes ms antiguos en funcin similar a la que prestan los
tribunales de cuentas.
El origen de las instituciones de control de la Hacienda Pblica en nuestro pas, que
guarda similitud con las restantes de Amrica Latina, debe encontrarse en el derecho
indiano. Se considera que el primer rgano de control conocido, data de 1605, tena
asiento en Lima y jurisdiccin sobre el Virreinato del Ro de la plata.
En las Indias, la organizacin estuvo a cargo, en un principio, de la REAL HACIENDA que
tenan los siguientes colaboradores : OFICIALES REALES Y TENIENTES, que deban recibir
la ayuda de los funcionarios polticos (ALCALDES MAYORES Y CORREGIDORES). La buena
administracin de las nuevas tierras se constituy en una preocupacin constante para
la Corona Espaola, tanto como la fiscalizacin de los funcionarios a quienes se confiaba
tal cometido.
En el reinado de Felipe II se promulgan las Ordenanzas en virtud de las cuales se crean
los tres primeros TRIBUNALES DE CUENTAS, constituido por tres contadores cada uno.
Todos estos organismos y funcionarios dependan del Consejo de Indias, y ste del rey.
Bsicamente, el trabajo de estos tribunales de cuentas se circunscriba al anlisis de las
cuentas presentadas en las cajas reales.
Legislacin comparada : la constitucionalizacin del Control General de la Repblica,
como rganos de laces legislativo pero con autonoma funcional es la respuesta
necesitada
para
hacer
eficiente
la
fiscalizacin
pblica.
El
organismo
reviste
antecedentes en el derecho constitucional, tanto extranjero, como la Contralora General

de la Repblica en Chile y Venezuela, como local, como lo receptan la mayora de las
constituciones provinciales bajo el nombre de Tribunal, Auditoria o Contralora
PUNTO 17.2. RELACIONES ENTRE LA AUDITORIA Y EL CONGRESO DE LA
NACIN.
1. La Auditoria General de la Nacin PROPONE EL PROGRAMA DE ACCIN ANUAL (art.
118 ley 24.156).
El congreso APRUEBA EL PROGRAMA DE ACCION ANUAL. Mediante el informe de la
Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas y Comisiones de Presupuesto y
Hacienda (art. 129 ley 24.156).
2. La Auditora, realiza exmenes especiales de actos y contratos de significacin
econmica (art. 118 ley 24156).
El Congreso, encomienda estudios, investigaciones , exmenes y dictmenes especiales,
a travs de sus Cmaras o de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas
(arts. 118 y 129 ley 24.156).
3. La Auditoria, elabora informes trimestrales.
El Congreso, analiza los informes peridicos de cumplimiento del Programa de Accin
Anual (art. 129 ley 24.156).
4. La Auditoria, elabora su propia Memoria Anual (art. 119 ley 24.156).
El Congreso, analiza la Memoria Anual de la Auditoria General de la Nacin (art. 129 ley
24.156).
5. La Auditoria ; audita y emite opinin sobre los estados contables financieros de
organismos de la Administracin Pblica, Empresas y Sociedades del Estado. Banco
Central de la Repblica Argentina (art. 118 ley 24.156). Examina e informa la Cuenta
de Inversin.
El Congreso, aprueba o rechaza la cuenta de Inversin (art. 75 inc. 8 de la C. N.).
6. La Auditora, ejerce el control externo posterior, del Congreso de la Nacin (art. 117
ley 24.156).
El Congreso, ejerce el control de las actividades de la Auditoria General de la Nacin a
travs de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas (art.127 ley 24.156).
PUNTO 17.3 LA AUDITORIA EN LA CONSTITUCIN NACIONAL (art. 85 de la C.
N.).Artculo 85 : El control externo del sector pblico nacional en sus aspectos
patrimoniales, econmicos, financieros y operativos, ser una atribucin propia del
poder legislativo.
El examen y la opinin del poder legislativo sobre el desempeo y situacin general de
la Administracin Pblica estarn sustentados en los dictmenes de la Auditoria General
de la Nacin.
Este organismo de asistencia tcnica del Congreso, con autonoma funcional, se
integrar del modo que establezca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento,
que deber ser aprobada por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. El
Presidente del organismo ser designado a propuesta del partido poltico de oposicin
con mayor nmeros de legisladores en el Congreso.
Tendr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditoria de toda la actividad de la
Administracin Pblica centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de
organizacin, y las dems funciones que la ley le otorgue. Intervendr necesariamente
en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los
fondos pblicos.
No hay responsabilidad sin control, ni derecho sin proteccin. La estructura poltica del
Estado, como fiel reflejo de la sociedad est integrada por los que mandan y los que
obedecen. De gobernantes y gobernados, poder y derecho, prerrogativas y
garantas, autoridad y libertad, respectivamente. Las funciones y competencias
pblicas del estado han crecido notoriamente, tanto en el mbito funcional (formal)
como finalista (sustancial y material). Se impone como necesario para un equilibrio
razonable y prudente de estas polaridades entre autoridad y libertad, un sistema eficaz
del control pblico. Dada la autoridad, solo cabe pensar en controlarla.
El control pblico est enraizado como principio natural en la misma estructura del
poder estatal, pues no hay poder sin control, o al menos no debe haberlo. Es un
predicado republicano su instauracin y regulacin que se traduce en la divisin de
poderes.
El control se impone para asegurar la sujecin del obrar pblico a reglas y principios del
derecho y buena administracin, en el que debe imperar inexcusablemente la
perspectiva finalista del bien comn, a la que debe ajustarse el poder. El control es el
instrumento impuesto para verificar esa correspondencia entre medios y fines. A
mayor control, menor abuso.
Una concepcin realista del derecho y de la poltica, dentro del marco de las concretas y
vitales circunstancias de la actual realidad, exige por sobre las categoras formales del
poder se regulen otras funciones, de rango sustantivo que posibiliten el pleno ejercicio
del poder, y el ms eficaz de los controles. Todo el poder y todo el control. Gobierno y
control es la formula orgnica de la estructura del poder ; para que a los que mandan no
les falte poder y para que a los que obedecen no les falte libertad, resguardada con
controles idneos que aseguren calidad y eficacia.
La funcin de gobierno tiene como contrapartida la funcin de control : legislativo y
judicial.
El Control Judicial impone a la administracin el deber de ajustar cada uno de sus actos
a las normas y principios del ordenamiento jurdico.
El Congreso tambin es una institucin para la fiscalizacin. No solamente legisla sino
que control. Porque controlar tambin es una manera de gobernar. Se gobierna
mandando
y controlando ; es la gran
responsabilidad
de la oposicin,
es la
responsabilidad de la minoras, porque es la responsabilidad de todos. Sobre el tema,

sostena Luder que era necesario ...crear los instrumentos y procedimientos que le
permite ejercitar plenamente su funcin de control del Poder Ejecutivo y cumplir con su
labor legislativa, hoy entorpecida por un mecanismo funcional anacrnico. Por ello, la
reforma reafirma expresamente como atribucin del Poder Legislativo esta funcin de
control, y crea un organismo tcnico de asistencia en su mbito.
As, la constitucin asigna el control externo del sector pblico nacional a la auditora
general de la Nacin. Este rgano, que tena base legal en la ley de administracin
financiera del Estado (24.156, art. 116 a 127), hoy tiene jerarqua constitucional. Si bien
remite a una ley los detalles de su funcionamiento e integracin, da pautas precisas que
ineludiblemente debern ser contempladas en esa reglamentacin.
Funciones.
a) Contenido del control.
Este artculo, incorporado al texto constitucional, otorga el control externo del sector
pblico nacional en materia patrimonial, econmica, financiera y operativa, al Poder
Legislativo.
La norma instituye un procedimiento administrativo parlamentario de control y coloca a
la Auditora General de la Nacin como rgano superior del sistema, con autonoma
funcional.
Este organismo de control externo, ahora constitucionalizado, se suma a la Comisin
Bicameral de seguimiento de las privatizaciones, ente especfico fiscalizador creado por
el art. 14 de la ley 23.696, que tiene a su cargo el control y seguimiento de los procesos
de privatizacin.
A su vez, en el mbito del Congreso de la Nacin la Comisin Parlamentaria Mixta
Revisora de Cuentas, realiza tareas de fiscalizacin de la Auditora General de la Nacin,
le requiere informes peridicos de cumplimiento del programa de trabajo y le
encomienda la realizacin de estudios concretos.
El nombre de este rgano podra conducirnos a pensar que sus funciones se enderezan
estrictamente a un mero control contable en tanto por auditora se entienda la funcin
de verificacin contable integral y permanente y tambin el control parcial de ciertas
operaciones, y de la respectiva documentacin bsica, comprendiendo movimientos de
fondo, existencias fsicas, confronte de balances con constancias de libros, etc. ; pero
excluyendo lo concerniente a una gestin eficiente de los negocios. Ciertamente el
concepto que encierra el precepto constitucional es mucho ms amplio que ste.
Para empezar, los aspectos sobre los que debe ejercer su funcin de control son,
sustancialmente, los patrimoniales, econmicos, financieros y operativos ; todos
analizados desde una perspectiva de legalidad, de gestin y de auditora (contable).
Es decir, que el alcance de la funciones de la Auditora va ms all del simple control
contable, para instalarse en los marcos de legalidad, de respeto al orden jurdico, y de
gestin, en lo concerniente a la eficacia y eficiencia del desempeo, de todo ente que
perciba, gaste o administre fondos pblicos en virtud de una norma legal o con una
finalidad pblica.
Tan abarcativo es el control que realiza la Auditora, que por imperativo constitucional el
examen y la opinin del poder legislativo sobre el desempeo y situacin general de la
administracin publica, se sustentara en los dictmenes que realice la propio Auditora.
As, le cabe a la Auditora la elaboracin de informes y dictmenes sobre las cuestiones
sometidas a su control, material todo que debe ser dado a publicidad salvo aqul que
por decisin de la Comisin Parlamentaria mixta Revisora de Cuentas, deba permanecer
reservado (arts. 118, 119, ley 24.156).
En definitiva, se comprende a la actividad administrativa en forma integral. Se trata de
controlar lo realizado con el patrimonio, con la economa, con las finanzas y con la
administracin, fiscalizar la legalidad, el estado de derecho y las normas que se han
aplicado ; implica hacer un cotejo con la gestin, con la oportunidad, cotejo que es
global, integral, no solamente de algn aspecto legal o de oportunidad sino tambin
sobre la buena marcha de la administracin en los aspectos tcnicos, financieros o
contables puntualmente.
La reforma plantea as la constitucionalizacin del control. Otorga poder para fiscalizar al
gobierno en materia de legalidad, gestin y auditora. Intervendr necesariamente en el
trmite de la cuenta de percepcin e inversin pblica (art. 75 inc. 8).
b) Oportunidad del Control :
El Congreso, como centinela de las privatizaciones, ejerca su vigilancia a travs de la
Comisin Bicameral, en el sistema estructurado por la ley 23.696. En el art. 20 la ley
establece la intervencin previa del Tribunal de Cuentas. Este ente ha sido disuelto, y
por ley 24.156 se instituy la Auditora General de la Nacin como su continuador. La ley
24.156 agrega como materia de su competencia tambin el control de los entes
privados adjudicatarios de procesos de privatizacin, en cuanto a las obligaciones
emergentes de los respectivos contratos (art. 117, final del primer prrafo).
De esta suerte, entran en juego para la Auditora las funciones que le otorgan ambas
normas : por ley tiene intervencin previa y concomitante de las obligaciones asumidas
por los adjudicatarios de las privatizaciones y concesiones en los contratos de
transferencia. Por disposicin constitucional, el control preventivo y concomitante sobre
toda la actividad de la administracin pblica centralizada y descentralizada, en sus
aspectos de legalidad, gestin y, fundamentalmente, en materia de administracin
econmica. Es una real Contralora, en el sentido de las que se han instituido por otras
constituciones extranjeras (arts. 87 a 89, Constitucin de Chile).
El art. se refiere al control externo, y no indica la oportunidad en la cual el mismo ha de
llevarse a cabo. Sin embargo, y atendiendo a las especficas funciones que se le
atribuyen, para hacer efectivo este control es preciso que se lleve a cabo preventiva y
concomitantemente con los actos que controlan, no es posible que se realice solo a
posteriori, y adems, tampoco lo establece as la clusula constitucional.
Esta funcin de control a cargo de la Auditora puede efectuarse en cualquier momento
del acto de que se trate, atendiendo la amplitud de la expresin utilizada por el texto
constitucional al sealar que abarca toda la actividad de la administracin, cualquiera
fuera su modalidad de organizacin. De ah que, dada la variedad de situaciones y en
orden a la eficacia del control, este puede requerir que se produzca en forma anterior,
concominante, simultnea o posterior.
Este criterio se corrobora si advertimos que, por ejemplo, el art. 20 de la ley 23.696
impone la previa intervencin del entonces Tribunal de Cuentas de la Nacin, de quien
resulta su natural sucesora la Auditora, en lnea con lo establecido en el art. 116, ltima
parte de la ley 21.456.
c) Actividades Controladas :
La actividad de control de la Auditora es abarcativa de toda la Administracin Pblica
centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organizacin : La
Administracin centralizada del Poder Ejecutivo ; la descentralizada, las entidades
autrquicas, empresas del Estado, sociedades annimas y mixtas, donde el Estado
tenga la participacin significativa e incluso donde existan fondos pblicos derivados
an bajo forma de subsidios.
Tambin estn comprendidos, directa o indirectamente, algunos concesionarios de
servicios pblicos que tengan relacin o vinculacin en su gestin con el patrimonio del
Estado, porque si son concesionarios, el patrimonio y el servicio continan siendo
estatales.
En consecuencia, como concesionarios o licenciatarios del patrimonio pblico estn bajo
la fiscalizacin de este organismo. En este sentido el art. 117 de la 21.456 extiende su
competencia los entes privados adjudicatarios de procesos de privatizacin, en cuanto
a las obligaciones emergentes de los respectivos contratos, en consonancia con el art.
20 de la ley 23.696 de reforma del Estado.
Organizacin
El instituto que introduce el art. 85 se inserta en la estructura del Poder Legislativo, pero
con caractersticas que tienden a asegurar su mxima autonoma funcional, lo que se
declara expresamente en el texto constitucional. Esta es pues, una pauta fundamental
en la fisonoma de la Auditora General, como rgano superior del control, legalidad,
gestin y auditora.
La trascendencia que se le otorga a este organismo se revela en la mayora especial que
se exige para la aprobacin de la ley que lo reglamente. En efecto, la mayora absoluta
de los miembros de ambas Cmaras presupone la necesidad de acuerdos entre las
fuerzas polticas representadas en el Congreso, de modo de articular una organizacin
idnea para las funciones que debe desempear la auditora.
La ley de su organizacin es una ley constitucional, cuyas pautas estn impuestas por
la Ley Suprema. Por ende, las disposiciones que le dieron existencia legal (ley 24.156),
debern receptar las directivas ahora constitucionales.
Una particularidad se introduce en cuanto a las condiciones que debe reunir quien
presida este organismo y es que debe ser propuesto por el partido de oposicin con
mayor nmero de legisladores en el Congreso. Es decir que un representante de la
oposicin ser quien presida la Auditora. Esta caracterstica demuestra en plenitud
cmo la constitucin recepta esta suerte de dialctica democrtica : unos mandan y
otros controlan ; todos gobiernan. La oposicin es un propio de la democracia y cumple
una funcin en el sistema y en este caso le corresponde presidir la Auditora General de
la Nacin.
17.4
ANLISIS DE LA LEGISLACIN VIGENTE.-
Respecto de la Naturaleza jurdica de la Auditora General de la Nacin, la ley 24.156

(art. 116) la califica como ente, entidad con personera jurdica propia e independencia
funcional. La Constitucin (art. 85), por su parte, la tipifica como organismo de asistencia
tcnica del Congreso con autonoma funcional, aunque delega a la ley las reglas de
funcionamiento. Podra decirse que es un rgano burocrtico del Congreso encargado
del control externo del sector pblico nacional. Ello nos permite calificarlo como rgano
desconcentrado sin personalidad jurdica, pero con competencias atribuidas y radicadas
establemente en su mbito con exclusividad.
No obstante bien podra ser una autarqua del contralor y la auditora para afianzar, an
ms, su independencia funcional, su autarqua operativa. La ley la tipifica como una
entidad
(con
personalidad
pblica) ;
la
Constitucin
como
un
organismo
(sin
personalidad jurdica) pero nada impedira, por la flexibilidad de las pautas de la ley
constitucional que manda a dictar, que ella sea una autarqua o descentralizacin para
la fiscalizacin.
LEY 24.156 TITULO VII DEL CONTROL EXTERNO
CAPITULO I. AUDITORA GENERAL DE LA NACIN
ART. 116 : Crase la Auditora General de la Nacin, ente de control externo del sector
pblico nacional, dependiente del Congreso.
El ente creado es una entidad con personera jurdica propia, e independencia funcional.
A los fines de asegurar sta cuenta con independencia financiera.
Su estructura orgnica, sus normas bsicas internas, a distribucin de funciones y sus
reglas bsicas de funcionamiento sern establecidas por resoluciones conjuntas de las
Comisiones Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas y de Presupuesto y Hacienda de
ambas Cmaras del Congreso de la Nacin, por vez primera.
Las modificaciones posteriores sern propuestas por la auditora, a las referidas
comisiones y aprobadas por stas. Su patrimonio estar compuesto por todos los bienes
que le asigne el Estado nacional, por aquellos que hayan pertenecido o correspondido
por todo concepto al Tribunal de Cuentas de la Naci y por aquellos que le sean
transferidos por cualquier causa jurdica.
ART.117 : Es materia de su competencia el control externo posterior de la gestin
presupuestaria, econmica, financiera, patrimonial, legal y de gestin, as como el
dictamen sobre los
17.5
EL DEFENSOR DEL PUEBLO : ANTECEDENTES. LEGISLACIN COMPARADA.
El origen del ombudsman se produce en el ao 1713, en Suecia, para controlar el

funcionamiento del Consejo Real. En 1809, fue incorporado a la Constitucin como
funcionario dependiente del Poder Legislativo.
En el derecho comparado se ha impuesto la institucin del Ombudsman, originado en
el derecho sueco, como un funcionario parlamentario que, tiene como cometido
principal controlar la administracin del Estado Civil y Militar, con competencias de
investigacin, fiscalizacin, recepcin de denuncias, e impugnacin de decisiones
administrativas que agravien los principios de una sana administracin, o los derechos
de los ciudadanos. La funcin es la de velar por la vigencia y respeto de los derechos e
intereses de los gobernados mediante el control y la fiscalizacin de la actividad de la
Administracin Pblica y, en algunos casos, de los tribuales judiciales.
Generalmente, el ombudsman ejerce sus funciones de oficio, a pedido de un particular o
respondiendo a instrucciones impartidas por el Parlamento.
Este instituto se ha extendido en pases de diversa estructura constitucional,
encontrndose su regulacin prevista en el derecho pblico de Suecia, Dinamarca,
Noruega, Nueva Zelanda, Inglaterra, Francia, Espaa ; etc.
La difusin del ombudsman, obedeci a la necesidad de encontrar una
respuesta al
crecimiento del estado y a la arbitrariedad administrativa.

La necesaria independencia que este funcionario debe tener respecto del Poder
Ejecutivo y razones que se encuentran estrechamente vinculadas a las exigencias de
nuestro sistema democrtico, permiten aconsejar que este funcionario pertenezca al
poder Legislativo y que acte conforme a instrucciones que deba recibir del Congreso.
17.6
RELACIONES ENTRE EL DEFENSOR Y EL CONGRESO DE LA NACIN.
Vanossi, lo concibe como un delegado del Congreso para cumplir las tares de un
operador de la informacin pblica, encargado de recibir las mltiples denuncias
respecto al mal o defectuoso cumplimiento de la funcin pblica por las autoridades.
Las caractersticas principales que surgen de la redaccin del art. 86 C. N. son :
Es un ORGANO EXTRAPODER, ES INDEPENDIENTE, tiene plena AUTONOMA FUNCIONAL,
est EXENTO de RECIBIR INSTRUCCIONES. La ubicacin normativa dentro del Congreso
NO IMPLICA que FORME PARTE del Congreso.
Interpretando la C. N. surgira que es un rgano UNIPERSONAL, pero cuando se alude a la
norma que le dar organizacin y funcionamiento a esta institucin, deja un espacio
amplio para que el Defensor del Pueblo cuente con colaboraciones que dependan de l.
La amplitud territorial donde tiene jurisdiccin, y la amplitud de funciones, hace
necesario disponer de infraestructura humana que sea idnea, principalmente en
amplitud tcnica y tica.
Despus de la Reforma de 1994, el Congreso dict la ley 24.379 modificatoria de la ley
24.284 en vigor antes de la Reforma. Dice Bidart Campos, que la disposicin de
cualquiera de ambas leyes resulte INCOMPATIBLE con el art. 86 C. N. ha de tenerse por
INAPLICABLE (si son normas ANTERIORES a la reforma se consideran DEROGADAS, si son
POSTERIORES, se las reputa INCONSTITUCIONALES).
FUNCIN : DEFENSA y PROTECCIN de los DERECHOS HUMANOS y dems DERECHOS Y
GARANTAS e INTERESES tutelados por la Constitucin y las leyes, ante HECHOS, ACTOS
u OMISIONES de la ADMINISTRACIN.
Es un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso que actuar con plena
autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Esto significa que el
Defensor actuar como un verdadero MEDIADOR entre el Congreso y la sociedad, a los
efectos que l pueda hacerse de toda la informacin necesaria sobre como se est
desenvolviendo la administracin pblica.
La funcin propia de este tipo de funcionarios en los pases del mundo donde funcionan
(los ombudsman
del derecho escandinavo) es la de controlar a los funcionarios por
medio de la INFORMACIN PBLICA de su desempeo deficiente : una manera concreta

de ejercer control en virtud de la informacin.
Tiene legitimidad procesal de la forma tal que puede interponer todo tipo de accin
judicial contra la administracin en caso que esta no cumpla la ley : en esto hay una
superposicin de funciones, de carcter tutelar con el Ministerio Pblico. Pero, adems
de poder ir a la justicia, antes de ello el defensor podr realizar todas las gestiones
convenientes, en el mbito administrativo, para lograr, a partir de sus buenos oficios,
solucionar los incumplimientos en la prestacin de los servicios a los administrados, que
por actos y omisiones produzca la administracin.
Ser designado y removido por el Congreso, con el voto de las dos terceras partes de los
miembros presentes de cada Cmara.
Goza de las inmunidades y los privilegios de los legisladores y dura en su cargo 5 aos,
pudiendo ser designado nuevamente por una sola vez.
17.7 EL DEFENSOR DEL PUEBLO Y LOS NUEVOS DERECHOS (ARTS. 36 A 43 DE
LA C. N.)
ARTICULO 36 : Esta Constitucin mantendr su imperio an cuando se interrumpiere
su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema
democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos.
Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el art. 29,
inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excludos de los beneficios
del indulto y la conmutacin de penas.
Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos
actos, usurparen funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de
las provincias, los que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones
respectivas sern imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tiene el derecho de resistencia contra quienes
ejecutaren los actos de fuera enunciados en este artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en
grave delito contra el Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por
el tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleo pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio de
la funcin.
ARTICULO 37 : Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos,
con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en
consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el
acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la
regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral.
ARTICULO 38 :
Los partido polticos son instituciones fundamentales del sistema
democrtico.
Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del
respecto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento
democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de
candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin
de sus ideas.
El Estado contribuye al asesoramiento econmico de sus actividades y
de la capacitacin de sus dirigentes.
Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de
sus fondos y patrimonio.
ARTICULO 39 : Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos
de ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento
dentro del trmino de doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, sancionar una ley reglamentaria que no podr exigir ms
del tres por ciento del padrn electoral nacional, dentro del cual deber contemplar una
adecuada distribucin territorial para suscribir la iniciativa.
No sern objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
ARTICULO 40 :
El Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a
consulta popular un proyecto de ley. la ley de convocatoria no podr ser vetada. El voto
afirmativo del proyecto por el pueblo de la Nacin lo convertir en ley y su promulgacin
ser automtica.
El Congreso o el presidente de la Nacin, dentro de sus respectivas
competencias, podrn convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto
no ser obligatorio.
El Congreso, con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, reglamentar las materias, procedimientos y oportunidad de
la consulta popular.
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la
utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y
cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los
presupuestos mnimos
de proteccin, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales.

Se prohibe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radiactivos
ARTICULO 42 : Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos ; a
una informacin adecuada y veraz ; a la libertad de eleccin y a condiciones de trato
equitativo y digno.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la
educacin para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de
distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la
calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de
consumidores y de usuarios.
La legislacin establecer procedimientos para la prevencin y
solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos de
competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de
consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.
ARTICULO 43 : Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de
autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantas reconocidas por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez
podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin
lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin
y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y
al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado,
el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas
conforme a la ley, la que determinara los requisitos y formas de su organizacin.
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de
los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos
pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o
discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de
aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera
la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de
detencin, o en el de la desaparicin forzada de personas, la accin de habeas corpus
podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de
inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
17.8
EL DEFENSOR DEL PUEBLO EN LA CONSTITUCIN NACIONAL (ART. 86 C.
N.). EN EL DERECHO PBLICO PROVINCIAL.

ARTICULO 86 :
El Defensor del Pueblo es un rgano independiente instituido en el mbito del
Congreso de la Nacin, que actuar con plena autonoma funcional, sin recibir
instrucciones de ninguna autoridad. Su misin es la defensa y proteccin de los
derechos humanos y dems derechos, garantas e interese tutelados en esta
Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de Administracin ; y el control
del ejercicio de las funciones administrativas pblicas.
El Defensor del Pueblo tiene legitimacin procesal. Es designado y removido por el
Congreso con el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una
de las Cmaras. Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Durar en su
cargo cinco aos, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez.
La organizacin y el funcionamiento de esta institucin sern regulados por una ley
especial.
Qu es el Defensor del Pueblo ? , en trminos inteligibles, es nada ms ni nada menos
que el abogado de la sociedad. As lo llama Gordillo, pero la terminologa es variada. La
ms aosa denominacin es la que marc su nacimiento en la experiencia sueca del
siglo pasado : ombudsman. No era un nombre caprichoso sino que significa hombre
que da trmite.
Esta figura institucional viene as gestada por el cambio de la realidad administrativa,
que se desplaza desde la accin imperativa y unilateral al despliegue de mecanismos
basados en la ponderacin, la composicin y el arbitraje administrativo, conforme a
pautas legales muy abiertas e indeterminadas...(Peces-Barba ; Martnez, Gregorio ;
Gordillo, Agustn).
La Constitucin es muy explcita en la ubicacin institucional del Defensor del Pueblo. Lo
ubica como rgano :
unipersonal : no entidad, sino personalidad jurdica.
independiente : no subordinado ni sujeto a instrucciones de ninguna autoridad.
dentro del Congreso de la Nacin : est inserto en su estructura, forma parte del
poder del Poder Legislativo.
con autonoma funcional : con independencia tcnica.
FUNCIONES
Mediante su insercin en el seno del Poder Legislativo contribuir al indispensable
proceso de fortalecimiento del Parlamento en el contexto institucional y social... (Jorge
Maiorano).
Precisamente su insercin y relacin con el Congreso, ha sido sealada como un
elemento fundamental que determina el alcance del control realizado por el Defensor
del Pueblo. El aspecto ms valioso del efecto accionario de los comisionados
parlamentarios es que se deriva de su relacin con el Congreso. Produzcan o no
resultado positivo las tramitaciones que se otorguen, las quejas individuales, las
investigaciones del Defensor del Pueblo resultan una fuente de datos para verificar
cules son los problemas objetivos del funcionamiento de la Administracin Pblica.
Este instituto constituye un medio de control de la Adm. Pblica con una finalidad
perfectamente determinada : la de proteger los derechos e interese del ciudadano y de
la comunidad.
Este rgano independiente con funciones de fiscalizacin, control y proteccin actuar
con autonoma funcional, con autonoma especfica dentro del marco de su competencia
practicando todas las investigaciones que fueran menester para la tutela de los
derechos humanos, de las garantas e intereses consagrados en esta C. N. y en las
dems leyes y tratados internacionales.
Este conjunto de notas impide ciertamente calificar al Defensor del Pueblo como
mandatario del Parlamento. La doctrina es unnime en rechazar esta calificacin...Por
ello, la relacin entre el Defensor del Pueblo y las Cmaras no puede calificarse de
fiduciaria y no guarda relacin alguna con la que existe entre el Gobierno y el
Parlamento.
En cambio, la posicin del Defensor del Pueblo se aproxima ms a la de los
Magistrados...(si bien, claro es, su funcin es esencialmente distinta de la que a stos
corresponde) y por ello, a veces, se ha dicho que el Defensor ejerce una magistratura de
persuasin.
En la doctrina se ha destacado que el Defensor del Pueblo no es un rgano de las
Cmaras, de modo que sus decisiones no pueden ser imputadas a stas, sino a l
mismo, ya que acta en nombre propio y segn su propio criterio. Incluso personalmente
el Defensor est desvinculado del Parlamento al ser incompatible con todo mandato
representativo.
Entre los autores existe la opinin generalizada de que el Defensor del Pueblo es un
rgano auxiliar en sentido tcnico-constitucional (Sainz Moreno, Fernando).
El defensor del pueblo es un funcionario que tiene un amplio poder de coaccin moral.
Como lo llaman los espaoles, se trata de una magistratura de persuasin porque con
sus recomendaciones y recordatorios procura que la administracin cambie el
procedimiento que est afectando los derechos e intereses de los ciudadanos (Menem,
Eduardo).
Al defensor del pueblo se le confiere legitimacin procesal para participar en todos los
juicios vinculados a las materias de su competencia, ante situaciones de lesin puntual y
concreta de los atributos, las cualidades o los derechos de un ciudadano. Se trata de la
proteccin del inters colectivo, que es el inters de todos porque en l estn
comprendidos la suma de los intereses individuales (art. 43).
El defensor del pueblo ...tendr por cometido proteger los derechos e intereses pblicos
de los ciudadanos y de la comunidad, sin recibir instruccin alguna, frente a los actos,
hechos u omisiones de los poderes del Estado que impliquen el ejercicio ilegtimo,
abusivo o arbitrario de sus funciones (Comisin de Juristas just., Contenido de la
reforma de la Constitucin Nacional).
En cuanto a sus cualidades de organizacin y funcionamiento, este rgano que es el
tutor y el custodio de los derechos humanos es designado y removido por el Congreso
de la Nacin con mayoras especiales. A su vez, tambin goza de inmunidades y
privilegios constitucionales equivalentes a los de los legisladores para garantizar su
independencia. Dura en su cargo cinco aos y puede ser reelecto por una sola vez.
ORGANIZACIN
Se le ha confiado al legislador que disponga de las medidas pertinentes en cuanto a la
organizacin y funcionamiento de esta institucin que, como ya se dijo, no tendr
personera propia y que estar incorporada operativamente a la estructura del Congreso
de la Nacin.
La organizacin y funcionamiento sern conformes a una ley constitucional. En este
sentido, la ley 24.379 ha ajustado lo normado en la ley 24.284, que daba base legal al
Defensor del Pueblo, conforme a las nuevas disposiciones de la Constitucin reformada.
Derecho Pblico Provincial y Municipal
Constitucin de Ro Negro (arts. 167-168-169)
Plantea la defensa de derechos individuales y colectivos, frente a actos, hechos u
omisiones de la administracin pblica provincial. Adems supervisa la eficacia en la
prestacin de los servicios pblicos.
La actuacin del Defensor del Pueblo esta sujeta a los principios de INFORMALISMO GRATUIDAD - IMPULSIN DE OFICIO - SUMARIEDAD - ACCESIBILIDAD.
Puede ser removido por juicio poltico.
Duran 5 aos en el ejercicio de sus funciones, pueden ser redesignados.
Tiene la obligacin de rendir un INFORME ANUAL antes de la finalizacin del perodo
ordinario de sesiones.
Necesitan los mismos requisitos que para ser elegido legislador.
Constitucin de La Rioja (art. 144)
Dice el art. citado en su primer prrafo que, se crea en la JURISDICCIN de la Cmara
de Diputados de DEFENSORA DEL PUEBLO.
Su funcin es la de proteger los derechos e intereses pblicos de los ciudadanos y la
comunidad, frente a ACTOS, HECHOS u OMISIONES de la Administracin pblica
provincial o sus AGENTES ante el ejercicio ILEGTIMO, DEFECTUOSO, IRREGULAR,
ARBITRARIO, DISCRIMINATORIO, ABUSIVO, NEGLIGENTE, INOPORTUNO o GRAVEMENTE
INCONVENIENTE, de sus funciones.
Establece tambin, que las actuaciones son GRATUITAS para el ADMINISTRADO.
La organizacin correspondiente a este instituto es encargado a una ley, donde se
establecer la forma de nombramiento y remocin, duracin en el cargo, las funciones
especficas que desarrollar y la estructura interna que tendr el organismo.
Carta Orgnica Municipal de la Ciudad de Neuqun (arts. 97-98-99-100).
Promueve la defensa y proteccin de los derechos, garantas e interese concretos y
difusos de los individuos y de la comunidad que estn protegidos por la C. N., la
Constitucin Provincial y la propia Carta Orgnica Municipal.
El funcionario que asuma este cargo tiene DEDICACIN EXCLUSIVA, solo es compatible
con la docencia.
Es removido por el procedimiento de Juicio Poltico.
Es designado por la Mayora Absoluta de los miembros del Concejo Deliberante, previo
llamado pblico y abierto de postulantes en funcin de antecedentes, mritos y
calidades morales y cvicas.
Dura 6 aos en el ejercicio de sus funciones y puede ser redesignado.
Tiene el deber de informar peridicamente a la comunidad y al Concejo Deliberante
sobre el desarrollo de sus actividades. Tiene la obligacin de presentar un informe anual
al Concejo Deliberante.
Su actuacin est sujeta a los principios de INFORMALISMO, GRATUIDAD, IMPULSO DE
OFICIO, SUMARIEDAD Y ACCESIBILIDAD.
17.9
ANALISIS DE LA LEGISLACIN VIGENTE.
Ley 24.156.
TITULO VII. Del Control externo.
CAPITULO I. Auditoria General de la Nacin.
Art. 116.- Crase la Auditoria General de la Nacin, ente de control externo del sector
pblico nacional dependiente del Congreso Nacional.
El ente creado es una entidad con personera jurdica propia, e independencia funcional.
A los fines de asegurar sta cuenta con independencia financiera.
Su estructura orgnica, sus normas bsicas internas, a distribucin de funciones y sus
reglas
bsicas internas, a distribucin
de funciones
y sus
reglas
bsicas
de
funcionamiento sern establecidas por resoluciones conjuntas de las Comisiones

Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas y de Presupuesto y Hacienda de ambas
Cmaras del Congreso de la Nacin, por vez primera.
Las modificaciones posteriores sern propuestas por la auditoria, a las referidas
comisiones y aprobadas por stas. Su patrimonio estar compuesto por todos los bienes
que le asigne el Estado nacional, por aquellos que hayan pertenecido o correspondido
por todo concepto al Tribunal de Cuentas de la Nacin y por aquellos que se sean
transferidos por cualquier causa jurdica.
Art. 117 .- Es materia de su competencia el control externo posterior de la gestin
presupuestaria, econmica, financiera, patrimonial, legal y de gestin, as como el
dictamen sobre los estados contables financieros de la administracin central,
organismos descentralizados, empresas y sociedades del Estado, entes reguladores de
servicios pblicos. Municipalidades de la ciudad de Bs. As. y los entes privados
adjudicatarios de procesos de privatizacin, en cuanto a las obligaciones emergentes de
los respectivos contratos.
El control de la gestin de los funcionarios referidos en el art. 45 de la C. N. ser siempre
global y ejercida, exclusivamente, por la Cmaras del Congreso de la Nacin.
El Congreso de la Nacin, por decisin de sus dos Cmaras, podr delegar su
competencia de control sobre la Municipalidad de la Ciudad de Bs. As., en los
organismos que fueren creados por sta.
El control externo posterior del Congreso de la Nacin ser ejercido por la Auditoria
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dispondr sobre la modalidad y alcances de la
puesta en la prctica del sistema instituido en esta ley con relacin al Poder Judicial de la
Nacin.
A los efectos del control externo posterior acordar la intervencin de la Auditoria
General de la Nacin, quien deber prestar su colaboracin.
Art. 118.- En el marco del programa de accin anual de control externo que la fijan las
comisiones sealadas en el art. 110, la Auditoria General de la Nacin, tendr las
siguientes funciones :
a) Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias en relacin
con la utilizacin de los recursos del Estado, una vez dictados los actos
correspondientes.
b) Realizar auditorias financieras, de legalidad, de gestin, exmenes especiales de las
jurisdicciones y de las entidades bajo su control, as como las evaluaciones de
programas,
proyectos
operaciones.
Estos
trabajos
podrn
ser
realizados
directamente o mediante la contratacin de profesionales independientes de

auditoria.
c) Auditar, por s o mediante profesionales independientes de la auditoria, a unidades
ejecutoras de programas y proyectos financiados por los organismos internacionales
de crdito conforme con los acuerdos que, a estos efectos, se llegue entre la Nacin
Argentina y dichos organismos.
d) Examinar y emitir dictmenes sobre los estados contables financieros de los
organismos de la administracin nacional, preparados al cierre de cada ejercicio.
e) Controlar la aplicacin de los recursos provenientes de las operaciones de crdito
pblico y efectuar los exmenes especiales que sean necesarios para formarse
opinin sobre la situacin de este endeudamiento. A tales efectos puede solicitar al
Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos y al Banco Central de la
Repblica Argentina la informacin que estime necesaria en relacin a las
operaciones de endeudamiento interno y externo.
f) Auditar y emitir dictamen sobre los estados contables financieros del Banco Central
de la Repblica Argentina independientemente de cualquier auditoria externa que
pueda ser contratada por aqulla.
g) Realizar exmenes especiales de actos y contratos de significacin econmica, por s
o por indicacin de las Cmaras del Congreso o de la Comisin Parlamentaria Mixta
Revisora de Cuentas.
h) Auditar y emitir opinin sobre la memoria y los estados contables financieros as
como del grado de cumplimiento de los planes de accin y presupuesto de las
empresas y sociedades del Estado.
i) Fijar los requisitos de idoneidad que debern reunir los profesionales independientes
de auditoria referidos a este artculo y las normas tcnicas a las que deber ajustarse
el trabajo de stos.
j) Verificar que los rganos de la Administracin mantengan el registro patrimonial de
sus funcionarios pblicos. A tal efecto, todo funcionario pblico con rango de ministro,
secretario, subsecretario, director nacional, mxima autoridad
de organismos
descentralizados o integrante de directorio de empresas y sociedades del Estado,

est obligado a presentar dentro de las cuarenta y ocho horas de asumir su cargo o
de la sancin de la presente ley una declaracin jurada patrimonial, con arreglo a las
normas y requisitos que disponga el registro, la que deber ser actualizada
anualmente y el cese de funciones.
Art. 119.- Para el desempeo de sus funciones la Auditoria General de la Nacin podr :
a) Realizar todo acto, contrato u operacin que se relacione con su competencia.
b) Exigir la colaboracin de todas las entidades del sector pblico, las que estarn
obligadas a suministrar los datos, documentos, antecedentes e informes relacionados
con el ejercicio de sus funciones.
c) Promover las investigaciones de contenido patrimonial en los casos que corresponda,
comunicando sus conclusiones a la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de
Cuentas a los fines del inc. f) de este artculo.
Adems, deber :
d) Formular los criterios de control y auditoria y establecer las normas de auditoria
externa, a ser utilizadas por la entidad. Tales criterios y las normas derivadas,
debern atender un modelo de control y auditoria externa integrada que abarque los
aspectos financieros, de legalidad y de economa, de eficiencia y eficacia.
e) Presentar a la Comisin mencionada, antes del 1 de mayo la memoria de su
actuacin.
f) Dar a publicidad todo el material sealado en el inciso anterior con excepcin de
aquel que por decisin de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, deba
permanecer reservado.
Art. 120.- El Congreso de la Nacin, podr extender su competencia de control externo
a las entidades...estatales o a las de derecho privado en cuya ...administracin tenga
responsabilidad el...que ste se hubiera asociado,...que se les hubieren otorgado...su
instalacin o funcionamiento...todo ente que perciba, gaste, o administra fondos
pblicos en virtud de una norma legal o con una finalidad pblica.
Art. 121.- La Auditoria General de la Nacin estar a cargo de siete miembros
designados cada uno como auditor general, los que debern ser de nacionalidad
argentina, con titulo universitario en el rea de ciencias econmicas o derecho, con
probada especializacin en administracin financiera y control.
Durarn ocho aos en su funcin y podrn ser reelegidos.
Art. 122.- Seis de dichos auditores generales sern designados por resoluciones de las
dos Cmaras del Congreso Nacional, correspondiendo la designacin de tres a la Cmara
de Senadores y tres a la Cmara de Diputados, observando la composicin de cada
Cmara.
Al nombrarse los primeros auditores generales se determinar por sorteo, los tres que
permanecern en sus cargos durante cuatro aos, correspondindoles ocho aos a los
cuatro restantes.
Art. 123.- El sptimo auditor general ser designado por resolucin conjunta de los
presidentes de la Cmaras de Senadores y de Diputados y ser el presidente del ente.
Es el rgano de representacin y de ejecucin de las decisiones de los auditores.
Art. 124.- Los auditores generales podr ser removidos, en caso de inconducta grave o
manifiesto incumplimiento de sus deberes, por los procedimientos establecidos para su
designacin.
Art. 125.- Son atribuciones y deberes de los auditores generales reunidos en Colegio :
a) Proponer el programa de accin anual y el proyecto de presupuesto de la entidad.
b) Proponer modificaciones a la estructura orgnica a las normas bsicas internas, a la
distribucin de funciones y a las reglas bsicas de funcionamiento con arreglo al art.
116 y, adems, dictar las restantes normas bsicas, dictar normas internas, atribuir
facultades y responsabilidades, as como la delegacin de autoridad.
c) Licitar, adjudicar, adquirir suministros, contratar servicios profesionales, vender,
permutar, transferir, locar y disponer, respecto de los bienes muebles e inmuebles
necesarios para el funcionamiento de la entidad, pudiendo aceptar donaciones con o
sin cargo.
d) Designar el personal y atender las cuestiones referentes a ste, con arreglo a las
normas internas en la materia, en especial cuidando de que exista una equilibrada
composicin interdisciplinaria que permita la realizacin de auditorias y evaluaciones
integradas de la gestin pblica.
e) Designar representantes y jefes de auditorias especiales.
f) En general, resolver todo asunto concerniente al rgimen administrativo de la
entidad.
g) Las decisiones se tomarn colegiadamente por mayora.
Art. 126.- No podrn ser designados auditores generales, personas que se encuentren
inhibidas, en estado de quiebra o concursados civilmente, con procesos judiciales
pendiente o que hayan sido condenados en sede penal.
Art. 127.- El control de las actividades de la auditoria general de la Nacin, estar a
cargo de la Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas, en la forma en que sta
lo establezca.
CAPITULO II. Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas.
Art. 128.- La Comisin Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas estar formada por
seis senadores y seis diputados cuyos mandatos durarn hasta la prxima renovacin de
la Cmara a la que pertenezcan y sern elegidos simultneamente en igual forma que
los miembros de las comisiones permanentes.
Anualmente la Comisin elegir un presidente, un vicepresidente y un secretario que
pueden ser reelectos. Mientras estas designaciones no se realicen, ejercern los cargos
los legisladores con mayor antigedad en la funcin y a igualdad de sta, los de mayor
edad.
La comisin contar con el personal administrativo y tcnico que establezca el
presupuesto general y estar investida con las facultades que ambas Cmaras delegan
en sus comisiones permanentes y especiales.
Art. 129.- Para el desempeo de sus funciones la Comisin Parlamentaria Mixta
Revisora de Cuentas debe :
a) Aprobar juntamente con las Comisiones de Presupuesto y Hacienda de ambas
Cmaras el programa de accin anual de control externo a desarrollar por la Auditoria
b) Analizar el proyecto de presupuesto anual de la Auditoria General de la Nacin y
remitido al Poder Ejecutivo para su incorporacin en el presupuesto general de la
Nacin.
c) Encomendar a la Auditoria General de la Nacin la realizacin de estudios,
investigaciones y dictmenes especiales sobre materias de su competencia, fijando
los plazos para su realizacin.
d) Requerir de la Auditoria General de la Nacin toda la informacin que estime
oportuno sobre las actividades realizadas por dicho ente.
e) Analizar los informes peridicos de cumplimiento del programa de trabajo aprobado,
efectuar las observaciones que pueden merecer e indicar las modificaciones que
estime conveniente introducir.
f) Analizar la memoria anual que la Auditoria General de la Nacin deber elevarla
antes del 1 de mayo de cada ao.
CAPITULO III. De la responsabilidad.
Art. 130.- Toda persona fsica que se desempee en las jurisdicciones o entidades
sujetas a la competencia de la Auditoria General de la Nacin responder de los daos
econmicos que por su dolo, culpa o negligencia en el ejercicio de sus funciones sufran
los entes mencionados siempre que no se encontrare comprendida en regmenes
especiales de responsabilidad patrimonial.
Art. 131.- La accin tendiente a hacer efectiva la responsabilidad patrimonial de todas
las personas fsicas que se desempeen en el mbito de los organismos y dems entes
premencionados en los arts. 117 y 120 de esta ley, prescribe en los plazos fijados por el
Cdigo Civil contados desde el momento de la comisin del hecho generador del dao o
de producido ste si es posterior, cualquiera sea el rgimen jurdico de responsabilidad
patrimonial aplicable con estas personas.
TITULO VIII. Disposiciones varias.
CAPITULO I. Disposiciones generales.
Art. 132.- Los rganos con competencia para organizar la Sindicatura General de la
Nacin y la Auditoria General de la Nacin quedan facultados para subscribir entre s
convenios que posibiliten reasignar los funcionarios y empleados de la Sindicatura
General de Empresas Pblicas y del Tribunal de Cuentas de la Nacin. El personal de los
organismos de control reemplazados conservarn el nivel jerrquico alcanzado,
mantenindose los derechos que hagan a la representacin y defensa de los intereses
colectivos del personal.
CAPITULO II. Disposiciones transitorias.
Art. 133.- Las disposiciones contenidas en esta ley debern tener principio de ejecucin
a partir del primer ejercicio financiero que se inicie con posterioridad a la sancin de la
misma.
El Poder Ejecutivo nacional deber establecer los cronogramas y metas temporales que
permitan lograr la plena instrumentacin de los sistemas de presupuestos, crditos
pblico, tesorera, contabilidad y control internos previstos en esta ley, los cuales
constituyen un requisito necesario para la progresiva constitucin de la estructura de
control interno y externo normada precedentemente.
Art. 134.- Hasta tanto se opere la efectiva puesta en prctica de los sistemas de
administracin financiera y control establecidos en esta ley, continuarn aplicndose las
disposiciones legales y reglamentarias vigentes a la fecha de entrada en vigor de la
misma ; las que resultarn de aplicacin para los procedimientos en trmite cuya
sustanciacin se operar por reas de las entidades creadas por la presente, a las cuales
se le deber asignar ese cometido.
Art. 135.- El Poder Ejecutivo Nacional, en el plazo de noventa das a partir de la fecha
de promulgacin de la presente ley, presentar al Congreso Nacional un proyecto de la
ley que regule el sistema de contrataciones del Estado y otro que organice la
administracin de bienes del Estado.
Art. 136.- El Poder Ejecutivo Nacional reglamentar la presente ley en un plazo de
noventa das a partir de la fecha de su promulgacin. Los arts. 116 a 129, ambos
inclusive, no sern objeto de reglamentacin por parte del Poder Ejecutivo nacional.
BOLILLA XVIII
18.
1 DECLARACIONES, PRINCIPIOS, DERECHOS Y GARANTAS : CONCEPTOS,
DERECHOS SUBJETIVOS. DERECHOS Y LIBERTADES.

BIDART CAMPOS :
La evolucin del constitucionalismo clsico.
A la parte dogmtica le hemos dado el nombre de derecho constitucional de la libertad,
all se centraliza un ncleo que coincide con el de la democracia.
La fisonoma de la constitucin que resuelve el status personal del ser humano en el
estado, pone en interseccin a la defensa y promocin de sus derechos y libertades con
la limitacin del estado y del poder para seguridad de las personas.
Se trata de una categora que cobr naturaleza de derechos pblicos subjetivos del
hombre frente o contra el estado. El sujeto pasivo era el estado, y la obligacin
fundamental que haba de cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de omisin :
no deba violarlos, ni impedir su goce, ni interferir en su ejercicio.
Considerar que tambin los particulares son sujetos pasivos, junto con el estado,
obligados a respetar los derechos del hombre. Aadir a la obligacin de omitir
violaciones, la de dar o de hacer algo en favor del titular de los derechos.
Las situaciones jurdicas subjetivas que no son derechos subjetivos.
Con un perfil o con otro, con mencin expresa en la constitucin o con hospedaje en
nuestra clusula de los derechos implcitos del art. 33, hemos de afirmar que estas
situaciones jurdicas subjetivas no esfuman ni pierden la naturaleza de tales por la
circunstancia de que cada uno de los sujetos que la titularicen componga un grupo o
conjunto humano al que le es comn ese mismo inters. La subjetividad no desaparece
por el hecho de que cada uno entre muchos tenga una porcin o parte en lo que es
comn a otros y a todos. La afectacin del inters perjudica al conjunto, y por eso mismo
tambin a cada persona que forma parte de l. La parte individual en el inters comn
o en el derecho de incidencia colectiva disea la situacin jurdica subjetiva, pero lo
comn disea la pertenencia que se le atribuye al conjunto total. El no haber
pertenencia
exclusivamente
individual
est
lejos
de
significar
que
no
haya
subjetividad jurdica en la parte que cada cual tiene en el inters colectivo de

pertenencia comn o en el derecho de incidencia colectiva.
El Estado, sujeto pasivo.
El Estado es sujeto pasivo cargado con obligaciones de omitir violacin y tambin de dar
o de hacer frente al hombre sujeto activo. Es el nico sujeto internacionalmente
acusable y responsable por el incumplimiento de esas obligaciones que, en cuanto
sujeto pasivo, ha asumido al hacerse parte en el tratado.
El Estado tambin incluye en su cmulo de obligaciones la de prevenir, la de impedir, la
de vigilar, la de sancionar, y la de reparar la violaciones que a los derechos puedan
inferir los particulares. En caso de no hacerlo, y aun cuando el estado no sea el autor de
la violacin, incumple el tratado y tiene responsabilidad internacional por su omisin en
prevenir, impedir, vigilar, sancionar y reparar.
CONSTITUCION COMENTADA POR ROBERTO DROMI Y EDUARDO MENEM :
Las declaraciones son afirmaciones sobre cuestiones fundamentales que implican la
adopcin de determinadas posturas con respecto al Estado en su conjunto, a las
autoridades en general, a las provincias y a todos sus habitantes. La forma de gobierno
republicana, representativa y federal y el sostenimiento del culto catlico constituyen
claros ejemplos.
Los derechos son facultades o prerrogativas que se reconocen a los habitantes del
estado. Al ser reconocidos constitucionalmente, otorgan al sujeto la posibilidad de exigir
su cumplimiento frente al estado y frente a los dems individuos.
Las garantas son mecanismos creados por la constitucin con la finalidad de posibilitar
y proteger el ejercicio de los derechos y libertades.
La Constitucin fundacional contena en su primera parte, una serie de preceptos
jurdicos que determinaban la esfera de libertad de la persona frente a los rganos de
poder y definan las prerrogativas y deberes polticos de los hombres y grupos sociales
ya sean las relaciones de los hombres entre s como frente al estado.
En esta primera parte se fijaban los principios bsicos que le daban un perfil poltico
definido al estado nacional. Adems, se estableca el modelo de pas mediante el diseo
del conjunto de los derechos civiles y sociales y los principios fundamentales de la
organizacin constitucional.
Las caractersticas fundamentales de esta parte de la constitucin respondan al
constitucionalismo clsico : defender los derechos del hombre, limitar al estado y dar
seguridad a las personas frente a l. El Estado, en este marco, deba limitarse a cuidar el
orden y ha asegurar que los derechos no sufrieran perjuicio, abstenindose de intervenir
cuando la libertad individual no corriere riesgo. As, el art. 14 del texto fundamental
consagra los derechos civiles. La reforma de 1860 reforz la libertad de imprenta (art.
32) e introdujo la muy importante clusula de los derechos no enumerados o implcitos
(art. 33).
El art. 14 bis, nacido con la reforma en 1957, agreg los derechos sociales y econmico
inspirados en los principios del constitucionalismo social.
La ley 24.309, de declaracin de necesidad de la reforma, dispuso, en materia de
declaracin de derechos y garantas, mantener inclume el captulo nico de la primera
parte que incluye los arts. 1 a 35. Los dogmas, principios, derechos y garantas que la
constitucin declara y reconoce, no se consideraron pasibles de modificaciones.
Los constituyentes han incorporado un segundo captulo con nuevos derechos y
garantas : 1) defensa del orden institucional y del sistema democrtico ; 2) derecho de
resistencia ; 3) defensa del patrimonio pblico ; 4) derecho al sufragio ; 5) derecho a la
igualdad de oportunidades para el acceso a cargos electivos ; 6) derecho a la creacin y
organizacin de partidos polticos ; 7) derecho a la iniciativa popular ; 8) derecho a la
consulta popular ; 9) derecho al ambiente sano ; 10) defensa del usuario, del
consumidor y de la competencia ; 11) amparo ; habeas data ; habeas corpus ; 12)
derecho al secreto periodstico.
Ms estos no son los nicos, pues asimismo tienen cabida otros derechos en el marco
del art. 75. Derechos individuales tales como : los derechos de los indgenas (inc.17), la
clusula del nuevo progreso (inc. 19), los tratados de derechos humanos con jerarqua
constitucional (inc. 22) y la garanta de igualdad de trato (inc. 23).
Y por otra parte, derechos y prerrogativas institucionales reconocidos a las provincias,
como por ej. la garanta federal de coparticipacin (inc. 2) y el derecho de integracin
(inc. 24).
Solo resta agregar la ratificacin declarativa (que se encuentra entre las clusulas
transitorias) de la legtima e imprescriptible soberana de la Nacin Argentina sobre
Malvinas.
Pero a las situaciones jurdicas reconocidas, les faltaban los remedios procesales
constitucionales idneos que las tutelaran. De ah la incorporacin expresa del amparo,
del habeas corpus y del habeas data.
Hoy el hombre necesita la tranquilidad frente a los abusos de que ha sido objeto en
numerosas oportunidades de contrato con normas legales expresas que tienden a
proteger sus derechos, ya no se contenta con dejar librado al criterio judicial su
proteccin ; necesita y exige que el propio juez se encuentre atado a la ley para
erradicar cualquier riesgo. Lo real y cierto es que la idea del legislador preconstituyente
ha sido, cuanto menos, la de realizar la jerarquizacin de estos medios de tutela de los
derechos individuales y ello responde a la evolucin de la doctrina constitucional y de
las corrientes filosficas del pensamiento, que con el paso del tiempo y con los impactos
sociales van dotando de un cariz distinto, a la norma constitucional.
En este espritu constitucional, los derechos se encuentran adjetivados para que tengan
mayor jerarqua : igualdad real, trato equitativo y digno, distribucin equitativa y
solidaria. La operatividad y formas jurdicas del automatismo de algunos derechos,
constituyen su ejercicio de pleno derecho sin la participacin de otra voluntad.
18.2. LIMITES A LA POTESTAD DEL ESTADO RESPECTO DE LAS PERSONAS.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y POSTULADO JURIDICO DE LA PROHIBICIN. (art.
19).
Nuestra constitucin formula en el art. 19 que nadie puede ser obligado a hacer lo que
la ley no manda ni privado de lo que ella no prohibe.
El principio de legalidad responde al concepto de despersonalizacin o impersonalidad
del poder, y al de legitimacin racional, no se trata de que el poder no se ejercido por
hombre (lo cual es inevitable) sino de que esos hombres que ejercen el poder lo hagan
ajustndose al orden jurdico establecido en las normas legales. De ah, entonces, surge
el adagio de que no gobiernan los hombres sino la ley.
La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual de los
gobernados. La ley predetermina las conductas debidas o prohibidas de forma que los
hombres puedan conocer de antemano lo que tienen que hacer u omitir, y quedar
exentos de decisiones sorpresivas que dependan solamente de la voluntad ocasional de
quien manda. En ese aspecto toma en cuenta, por eso, el valor previsibilidad.
La clusula que exige ley para mandar o para prohibir no debe tomarse con tal rigor
formal que solo reconozca como nica fuente de las obligaciones aludidas en el art. 19 a
la ley del congreso. Podemos ser obligados a hacer o a abstenernos por cualquier norma
jurdica inferior a la ley y constitucionalmente se apoye en la ley o este habilitado para
la constitucin o para la ley (as, la sentencia). Tampoco ha de interpretarse esta parte
del art. 19 como cohibiendo las fuentes no estatales (por ej. el contrato). Tales fuentes
tambin tienen capacidad de engendrar obligaciones.
Se llaman zona de reserva de la ley el mbito donde la regulacin de una materia es
de competencia legislativa del congreso.
El derecho judicial se ha encargado de incorporar a nuestro derecho constitucional
material este contenido que cubre la insuficiencia del principio formal de legalidad. La
jurisprudencia nos muestra el ejercicio del control de razonabilidad de leyes y actos
estatales, y los descalifica como arbitrarios cuando hieren las pautas de justicia nsitas
en la constitucin. Los jueces verifican el contenido de la ley ms all de su forma,
permitindose aseverar que el principio formal de legalidad cede al principio sustancial
de razonabilidad, y que si la ley no es razonable (o sea, es arbitraria) resulta
inconstitucional.
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha construido toda una fecunda doctrina sobre la
arbitrariedad de las sentencias, exigiendo que stas, para ser vlidas en cuanto a los
jurisdiccionales, sean razonables. Tambin los actos de los particulares deben satisfacer
un contenido razonable.
La constitucin formal suministra criterios, principios y valoraciones que, integrando su
ideologa, permiten componer y descubrir en cada caso la regla de razonabilidad. Para
ello, es til acudir a la nocin de que en cada derecho hay un reducto que configura,
como mnimo, su ncleo esencial, y que este ncleo no tolera ser suprimido, alterado o
frustrado porque, de ocurrir algo de esto, se incurre en irrazonabilidad, arbitrariedad e
La regla de razonabilidad est condensada en nuestra constitucin en el art. 28, donde
se dice que los principios, derechos y garantas no podrn ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio. La alteracin supone arbitrariedad o irrazonabilidad.
La razonabilidad exige que el medio escogido para alcanzar un fin vlido guarde
proporcin y aptitud suficiente con ese fin : o que haya razn valedera para fundar tal o
cual acto de poder. El derecho judicial emanado de la Corte Suprema en materia de
control judicial de la razonabilidad, se limita a verificar si el medio elegido para tal o
cual fin es razonablemente proporcionado y conducente para alcanzar ese fin ; pero no
entra a analizar si ese medio elegido pudo o pudo ser reemplazado por otro que,
igualmente conducente y proporcionado al mismo fin, resulte menos gravoso para el
derecho o la libertad que se limitan. O sea que para por satisfecha la razonabilidad
hacen falta dos cosas :
a) Proporcin en el medio elegido para promover un fin vlido,
b) Que no haya una alternativa menos restrictiva para el derecho que se limita.
ARTICULO 19 : Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudique a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin
ser
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.

Concordancias : arts. 14 ; 18 ; 28 ; 33 ; 43, 3 par.
Referencias legislacin : ley 11.723, art. 31 ; Cd. Civil, art. 1071 bis.
18.3. LIBERTAD POLITICA Y LIBERTAD CIVIL. DERECHOS POLITICOS, DERECHOS

CIVILES. DERECHOS ENUMERADOS Y NO ENUMERADOS (art. 33). DERECHOS
INDIVIDUALES
DERECHOS
SOCIALES.
REGLAMENTACION.
PRINCIPIOS
APLICABLES.
LIBERTAD POLITICA.
El carcter democrtico y representativo de nuestro sistema de gobierno est basado en
la libertad poltica. La representacin est hoy monopolizada por los partidos polticos,
herramientas fundamentales y protagnicas del sistema democrtico. El reconocimiento
de los derechos polticos y de los partidos son imprescindibles para el efectivo goce de
la libertad poltica.
La constitucin ha consagrado los principios de la libertad poltica. Entre ellos, cabe
enumerar :
Creacin y ejercicio de los partidos polticos.
La libertad de creacin y ejercicio, como todo derecho dentro del marco del art. 14, vale
en tanto y en cuanto est subordinada a los principios declarados por la constitucin y a
los preceptos de la ley orgnica de partidos polticos. Fuera de sto, el derecho no es
reconocido.
Organizacin y funcionamiento democrticos.
Los partidos polticos cuentan con una garanta de proteccin institucional bajo el
modelo democrtico. La democracia debe jugar tambin dentro de los partidos,
mediante elecciones peridicas de autoridades partidarias y de proposicin de
candidatos.
Respecto de la importancia de ste aspecto del funcionamiento de las estructuras
polticas partidarias, el Tribunal Constitucional Espaol, ha entendido : los partidos
polticos son... creaciones libres, producto como tales del ejercicio de la libertad de
asociacin... la trascendencia poltica de sus funciones (concurrir a la formacin y
manifestacin de la voluntad popular) y servir de cauce fundamental para la
participacin poltica no altera su naturaleza, aunque explica que respecto de ellos
establezca la constitucin la exigencia de que su estructura interna y funcionamiento
sean democrticos.
Representacin de las minoras.
Es el principio bsico del pluralismo poltico. Ser antidemocrtico el funcionamiento de
un partido poltico que no incluya en su propia estructura la representacin de las
minoras ; por lo tanto, aquellos partidos que no la garanticen quedarn fuera del orden
institucional.
Competencia par la postulacin de candidatos.
Se les reconoce a los partidos la competencia exclusiva y excluyente para la nominacin
de cargos electivos. Este monopolio en la designacin de candidatos viene a reiterar el
criterio de la ley orgnica de los partidos polticos 23.298 y de la jurisprudencia de la
Corte Suprema.
Los partidos son hoy un elemento indispensable para el funcionamiento de nuestro
sistema poltico democrtico y republicano. Son la escuela de la civilidad y en ellos se
forman los hombres susceptibles de ser elegido.
Acceso a la informacin pblica.
La constitucin reformada garantiza a los partidos el libre acceso a toda informacin
proveniente de rganos pblicos que considere necesaria, estando stos obligados a
darla. Los partidos deben acceder a la documentacin, informes, despachos de
comisin, censos, etc., con el fin de tener un conocimiento real y preciso de los asuntos
del pas, ya que una de sus funciones es detectar los problemas que presenta la
sociedad y el estado, y proponer las soluciones que deben ser aplicadas para
remediarlos.
Difusin de sus ideas.
La constitucin nacional garantiza a los partidos, como intermediarios de los ciudadanos
ante la autoridad, la libre difusin de sus ideas. Los partidos tiene el derecho de llegar a
la sociedad, de dar a conocer sus ideas y propuestas. La democracia implica informacin
plena de las alternativas polticas. El estado debe garantizar tal derecho y la ausencia de
censura.
Capacitacin.
La constitucin establece que el estado debe contribuir a la capacitacin de los
dirigentes de los partidos polticos. Debe ayudar a la formacin y educacin de los
cuadros dirigentes. En argentina, el problema de la educacin poltica de los dirigentes
partidarios realizada a travs de un procesos selectivo, no ha sido nunca encarado con
un criterio racional... solo puede sealarse, en algunas agrupaciones, iniciativas sobre
creacin de escuelas polticas o cursos para afiliados que, en definitiva, se reducan a
cumplir tareas de divulgacin de la doctrina partidaria. Los hombres que integran los
partidos tienen dada la radical importancia de stos en nuestro sistema, la posibilidad
de llegar al gobierno y enfrentarse a la responsabilidad de tener en sus manos la
administracin de los asuntos pblicos.
Por tal motivo, el estado no puede dejar en manos de improvisados esta tarea ; debe
comprometerse en la formacin delos futuros gobernantes. El estado debe respetar el
principio de igualdad de oportunidades, brindando la posibilidad de una formacin
poltica a quienes estn interesados, y pertenezcan a un partido poltico, sin importar si
se trata de uno mayoritario con reales posibilidades de acceder al poder, o de uno
minoritario.
El estado no solo debe ayudar econmicamente a los partidos para la formacin de sus
dirigentes, sino tambin brindarles la posibilidad de acceder a becas, seminarios y
cursos de capacitacin. Los partidos polticos son a la democracia lo que la universidad a
la cultura.
DERECHOS POLITICOS.
Artculo 37 : Esta constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos,
con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en
consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos
electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los
partidos polticos y en el rgimen electoral.
Disposicin transitoria segunda : Las acciones positivas a que alude el art. 37 en su
ltimo prrafo no podrn ser inferiores a las vigentes al tiempo de sancionarse esta
constitucin y durarn lo que la ley determine. (corresponde al art. 37).
El art. 37 garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos que no estaban
enunciados expresamente en el clsico texto de la Constitucin de 1853-1860. Se
derivaban
bsicamente
por
interpretacin
del
art.
33,
que
establece
que
la
declaraciones, derechos y garantas enumerados no sern entendidos como negacin de

otros no enumerados, pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la
forma republicana de gobierno. Este art. dej a salvo la existencia de derechos que, no
obstante no estar mencionados en la constitucin derivan del sistema poltico adoptado.
Lo cierto es que hoy estos derechos polticos estn consagrados, garantizados y
reconocidos expresamente por la constitucin con arreglo al principio de la soberana
popular y de las leyes que en su consecuencia se dicten.
El art. 37 est ntimamente ligado a una de las caractersticas de la tipologa de la
constitucin reformada : la participativa. Esto se manifiesta tambin en el sufragio, en la
institucionalizacin de los partidos polticos, en la iniciativa y en la consulta popular.
El principio de la soberana popular.
Este principio de la soberana popular logr expresa consagracin en el art. 33 de la
Carta Constitucional (1853-1860) y se ve ahora complementado con la incorporacin
expresa al texto de la constitucin en su art. 37.
En su aspecto instrumental, la soberana del pueblo significa la adopcin de la legalidad
republicana o democrtica, como especfica forma de legitimidad de origen de los
portadores del poder poltico.
El sufragio.
Es un derecho poltico, un derecho-deber que tiene como objetivo ser la herramienta de
la participacin.
El sufragio es el ejercicio del derecho electoral activo por parte de los ciudadanos.
Mediante l no solo se expresa la voluntad del pueblo para elegir a sus representantes,
sino tambin para manifestar su opinin a travs de los mecanismos de democracia
semidirecta.
Tal como estaba contemplado en la legislacin, preserva su carcter de universal ; es
decir, la exclusin de cualquier tipo de condicionamiento de orden econmico,
intelectual o personal. De ah se desprende la no discriminacin en materia electoral, el
rechazo a cualquier tipo de calificacin para poder ejercer el derecho cvico. El sufragio
universal hace a la esencia del estado constitucional contemporneo.
Es igual, pues se sigue el principio un hombre, un voto ; es decir, cada elector se
encuentra en la misma condicin que los dems votantes. Para evitar la violacin de
este principio, en la mayora de los sistemas se ha implementado el registro y las listas
de electores, determinando con precisin quienes son los individuos habilitados para
votar.
Adems es secreto, ya que el ciudadano no est obligado a revelar su eleccin y se le
garantiza que las autoridades tomar las medidas necesarias para asegurar, en los
lugares de votacin, el carcter secreto del mismo.
A su vez es obligatorio, lo cual hace de este derecho (como se ha dicho en doctrina un
derecho-deber). El ciudadano tiene, por consiguiente, el derecho de sufragio y el deber
de votar en las elecciones.
Con la obligatoriedad del voto se reduce el abstencionismo poltico originado por el
escepticismo y la indiferencia poltica, pues un elevado coeficiente de ausentismo
electoral quiebra la relacin que debe existir entre el pas real y el legal, con lo cual el
gobierno no ser expresin fiel de la voluntad ciudadana.
Hace ya ms de una dcada afirmbamos que el sufragio es un modo de expresin del
derecho natural del ciudadano a participar en la cosa pblica. Su razn de ser no radica
solo en el derecho ha participar en el gobierno de la respblica sino tambin en el deber
que, como miembro de la comunidad poltica, tiene de interesarse en la gestin del bien
comn. En otros trminos, la misma constitucin proclama la triple naturaleza del
sufragio como derecho, deber y funcin, que exterioriza la energa poltica reconocida a
todo ciudadano para que elija y participe del gobierno de la comunidad. No es solo el
derecho a intervenir en la eleccin de sus representantes, sino a participar en la
actividad gubernativa.
El sufragio no es otra cosa... que un modo de actualizar un derecho natural del
ciudadano de participacin en los asuntos comunes... como todo derecho natural est,
necesariamente, referido a un orden objetivo y vinculado a un deber que lo justifica,
resulta que el contenido y significado del derecho natural de participacin est dado por
el deber correlativo que le otorga su sentido y valor tico. De ah se sigue que el sufragio
no es explica desde el derecho de participacin, sino desde el deber comunitario que lo
justifica.
La igualdad electoral.
El nuevo efecto significativo en materia de derechos polticos que contiene el art. 37 en
su segunda parte, es una recurrencia sobre la igualdad o la no discriminacin de los
sexos en materia poltica. En otras palabras, toda persona tiene derecho a acceder en
condiciones de igualdad a las funciones pblicas del pas.
Este derivado del art. 16 sobre el principio de igualdad, est ahora explicitado
puntualmente en materia poltica. la constitucin aspira a llegar a una igualdad real, es
por eso que declara y garantiza la igualdad real de oportunidades entre varones y
mujeres para acceder a cargos electivos y partidarios, y esta garanta tendr que
hacerse efectiva a travs de acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos
y del rgimen electoral.
La constitucin reafirma de esta manera lo dispuesto por la ley 24.012, que exige un
mnimo de 30% de mujeres en las listas para elecciones nacionales y ubicadas en
lugares con posibilidad real de resultar electas.
El concepto de accin o discriminacin positiva, como estrategia para corregir y superar
la discriminacin histrica de las mujeres, reconoce tres aspectos : por un lado, y
aunque parezca obvio no lo es tanto, el reconocimiento de la existencia de esta
discriminacin ; en segundo lugar, la voluntad de superarla, y por ltimo la promocin
efectiva de la igualdad. Es evidente que la legislacin que meramente prohibe la
discriminacin no haca suficiente para asegurar a las mujeres una presencia y
participacin efectiva en el mbito poltico y econmico. La accin positiva va ms all,
desarrollando
medidas
concretas que proporcionan
a las mujeres posibilidades
concretas de participacin.
Se trata de medidas que superen los obstculos que impiden llegar a la igualdad entre
hombres y mujeres, reconocidas por las leyes y las constituciones de la mayora de los
pases. La cuota mnima de participacin de mujeres es uno de los mecanismos, que en
el marco de las acciones positivas, ha demostrado ser efectivo para asegurar la
presencia de las mujeres en los rganos de decisin de los partidos polticos y en las
listas para cargos electivos.
DERECHOS ENUMERADOS Y NO ENUMERADOS (ART. 33) :
ARTICULO 33 : Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la constitucin,
no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados, pero
que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de
gobierno.Las pautas fundamentales :
La caracterizacin de la declaracin de derechos en nuestro sistema, y de los derechos
que en l se reconocen es la siguiente :
a) Hay derechos enumerados por ej. los del art. 14 y derechos no enumerados o
implcitos por ej. los aludidos en el art. 33. Todo derecho fundamental o primario del
hombre puede y debe considerarse incluido en la constitucin, est o no reconocido
expresamente. En el bloque de constitucionalidad, fuera del texto de la constitucin
tambin hay derechos que surgen de instrumentos internacionales con jerarqua
constitucional, y de otros tratados que slo son superiores a las leyes, todo de
acuerdo al art. 75 inc. 22.
b) Los derechos, que son derechos del hombre en cuanto persona, pertenecen tanto a
nacionales o ciudadanos cuanto a extranjeros. Ello deriva de varias pautas :
la constitucin los reconoce a los habitantes, es decir, sin acepcin de nacionalidad
o ciudadana.
la constitucin los extiende expresamente a los extranjeros en el art. 20.
los tratados internacionales prohiben discriminar.
c) Los mismos derechos referidos en los incisos anteriores reconocidos a todos los
habitantes, obligan como sujeto pasivo tanto al estado federal como a las provincias.
d) Los derechos que la constitucin reconoce no son absolutos sino relativos. Ello quiere
decir que son susceptibles de reglamentacin y de limitacin, sea para coordinar el
derecho de uno con el derecho de otro, sea para que se cumplan su funcionalidad
social en el orden al bien comn, sea para tutelar el orden y la moral pblicos, sea por
razn del llamado poder de polica, etc..
e) En orden a la interpretacin de los derechos la Corte Suprema tiene dicho que la igual
jerarqua de las clusulas constitucionales requiere que los derechos fundados en
cualquiera de ellas deban armonizarse con los dems que consagran los otros
preceptos constitucionales, ya sea que versen sobre los llamados derechos
individuales o sobre atribuciones estatales.
f) La igual jerarqua de todas y cada una de las normas constitucionales, permite decir
que todas las que declaran derechos gozan de igual rango, no obstante lo cual los
derechos en s no son todos iguales, porque hay unos mas valiosos que otros.
g) Las normas sobre derechos personales presentan el doble carcter de disponibles e
indispensables, resultan disponibles para el sujeto activo, que puede a su discrecin
ejercer o no ejercer el derecho del que es titular. Pero son indisponibles en cuanto al
sujeto pasivo, en la medida en que ste debe una prestacin.
h) El goce de los derechos en nuestro estado no puede subordinarse a la reciprocidad
que eventualmente otorguen estados extranjeros en situaciones equivalentes a las
protegidas en nuestra jurisdiccin interna.
i) El derecho internacional que se incorpora al derecho interno puede, segn la ndole
de las normas respectivas, crear derechos y obligaciones directas para los
particulares,
adems
de
las
que
sea
susceptible
de
engendrar
interna
internacionalmente para el estado que es parte en el tratado.

j) En cuanto a la proteccin de los derecho por parte del poder judicial, es muy
importante destacar que, conforme al derecho judicial emanado de la Corte Suprema,
cualquiera sea el procedimiento mediante el cual se proponga a decisin de los
jueces una cuestin justiciable, nadie puede sustraer al poder judicial la atribucin
inalienable y la obligacin que tiene de hacer respetar la constitucin nacional y, en
particular, las garantas personales que reconoce, considerndose que excluir
compulsivamente del conocimiento de los jueces una cuestin justiciable donde se
debate un derecho subjetivo importa agravio a la garanta de la defensa en juicio.
Los derechos y la responsabilidad del estado.
El derecho judicial de la Corte admite que puede existir responsabilidad indemnizatoria
del estado cuando su actividad ha sido lcita o legtima. Tal responsabilidad por actividad
lcita procede si con su ejercicio se ha originado un perjuicio a los particulares.
El deslinde que debe hacerse se aproxima al siguiente lineamiento :
a) como principio, la actividad lcita no ofende a la constitucin.
b) si versa sobre polticas gubernamentales, pueden stas atrapar al control judicial en
cuanto a su conveniencia, oportunidad, etc.
c) si se afecta un derecho adquirido o se causa dao, la actividad lcita genera
responsabilidad del estado para indemnizar.
El principio de que el estado debe reparar los perjuicios causados a los derechos
mediante su actividad lcita cubre tanto el supuesto en que el estado acta como
administrador, cuanto aquellos en que acta como legislador.
18.4. DEBERES PBLICOS : a) fidelidad a la Nacin, b) defensa de la Patria y de
la Constitucin, c) respeto a las instituciones, d) impedir las exorbitancias
del poder, e) prestaciones y cargas pblicas (arts. 17, 21, 22, 29, 36 y 119).
Artculos comentados por ZARINI.
Art. 17 : La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser
privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa
de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el
Congreso impone las contribuciones que se expresan en el art. 4. Ningn servicio
personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o
inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o queda borrada para siempre del
Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir
auxilios de ninguna especie.
Este artculo se relaciona con el art. 14, donde se expone el concepto de propiedad. sta
tiene en nuestra constitucin un amplio amparo : se prohbe la confiscacin como
sancin (art. 17) ; la prdida de la propiedad slo podr ser por sentencia fundada en ley
(art. 17) ; se la reglamenta por ley (art. 14), y se la expropia por causa de utilidad
pblica (art. 17).
Este artculo expresa que la propiedad es inviolable. Ello no significa que la propiedad
sea absoluta ni exenta de funcin social. Lo que la clusula constitucional quiere decir es
que ni el Estado ni los particulares pueden daarla, turbarla, desconocerla o
desintegrarla.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) en
su art. 21 (Derecho a la propiedad privada) dispone :
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede subordinar tal
uso y goce al inters social.
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de
indemnizacin justa, por razones de utilidad o de inters social y en los casos y segn
las formas establecidas por la ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotacin del hombre por el hombre,
deben ser prohibidas por la ley.
Ese artculo, que consagra el principio de la funcin social de la propiedad, goza en
nuestro Estado de jerarqua constitucional despus de la reforma de 1994 (art. 75, inc.
22).
Art. 21 : Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa de la patria y
de esta Constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los
derechos del Ejecutivo nacional. Los ciudadanos por naturalizacin son libres de prestar
o no este servicio por el trmino de diez aos contados desde el da en que obtengan su
carta de ciudadana.
Las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Marina y Aeronutica) y su gestin especfica se
encuentran normadas en nuestra constitucin no como poder del Estado, sino como una
actividad que debe ser regulada por el legislador y aplicada, en ltima instancia, por el
presidente de la Repblica.
Los textos y los antecedentes de los arts. 21 y 22 presuponen fuerzas armadas
democrticas, que acten siempre dentro de la Constitucin y de la ley, sometidas al
gobierno civil con la finalidad especfica de defender la Patria y sostener la Constitucin
(art. 21). Estos propsitos se compadecen con altos objetivos que, desde el Prembulo,
vertebran el orden normativo de la ley suprema : unin nacional, paz interior,
defensa comn.
La esencia de una y otra exigencia del art. 21 (armarse en defensa de la Patria y de
esta Constitucin) se encuentra en la justicia que significa mantener la subsistencia del
Estado y del orden poltico-jurdico fundamental. Por otra parte importa, tambin, la
defensa de la supervivencia del hombre, que no puede vivir aislado fuera del organismo
social que integra.
Esto no significa que cada argentino, individualmente o en grupos, pueda constituirse en
rbitro del orden constitucional que precisamente prohbe el art. 22. Pero cuando se
encumbran en el poder regmenes tirnicos que en forma abierta, sistemtica y
reiterada, violan permanentemente la Constitucin, nace el derecho natural de
resistencia a la opresin, usando el pueblo de una legtima defensa del orden jurdico
fundamental del Estado.
Para el cumplimiento de los fines del art. 21 de la Constitucin se ha establecido el
rgimen del servicio en las fuerzas armadas, que ha sido estructurado con miras al alto
objetivo de hacer material y efectivamente posible la preparacin de la defensa de la
Nacin, en tiempo de paz, mediante el adiestramiento militar de sus hijos.
Esta norma se compadece en su letra y en su espritu con la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, llamada Pacto de San Jos de Costa Rica, que a partir de la
reforma constitucional de 1994, goza de jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22. C. N.).
En efecto, esta Convencin, en su art. 32, con el ttulo Correlacin entre deberes y
derechos, establece :
1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la
humanidad.
2. Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los
dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn,
en una sociedad democrtica.
Art. 22 : El pueblo no delibera, sino por medio de sus representantes y autoridades
creadas por esta Constitucin. Toda fuerza armada o reunin de personas que se
atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste, comete delito de
sedicin.
El art. 22 ratifica, en su primera parte, la forma de gobierno representativa que estable
el art. 1. Se trata de la democracia representativa elegida por los constituyentes como
forma de expresin de la soberana popular, que reconoce expresamente el art. 33.
Acepta as la teora del gobierno indirecto del pueblo, que elige sus mandatarios y
deposita en ellos el ejercicio del poder.
La segunda parte de este art. 22 es consecuencia de la violacin del precitado principio
representativo de gobierno y determina la existencia del delito de sedicin. La accin
consiste en atribuirse los derechos del pueblo y peticionar a nombre de ste, vulnerando
los mecanismos representativos, con el intento de quebrar el sistema constitucional y
las instituciones polticas.
Inspirada en el art. 26 del Proyecto de Alberdi, esta clusula ha querido prevenir la
presin popular multitudinaria, inorgnica o encabezada por militares, as como tambin
la intervencin de las fuerzas armadas en la lucha por el poder poltico. Por eso
determina la existencia y las caractersticas del delito de sedicin, que reprime el Cdigo
Penal.
Los sediciosos no slo pueden ser componentes de alguna de las fuerzas armadas
(Ejrcito, Marina o Aeronutica). El concepto constitucional es mucho ms amplio,
porque se refiere a toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuyan los
derechos del pueblo y peticionen a nombre de l.
Art. 29 : El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las Legislaturas
provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del
poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las
fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna. Actos de
esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn a los que los formulen,
consientan o firmen, a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la patria.
Este artculo proviene de la dolorosa experiencia vivida en nuestra evolucin histrica,
especialmente durante la poca de Rosas. Las normas sancionadas por la legislatura de
la provincia de Buenos Aires dan razn suficiente de la prevencin y prohibicin
adoptadas por los constituyentes.
En efecto, la Legislatura de dicha provincia, por la ley del 6 de diciembre de 1829,
nombr gobernador y capitn general al coronel Juan Manuel de Rosas, a quien revisti
de las facultades extraordinarias que juzgue necesarias para arreglar la administracin
interior, proveer a sus necesidades, prevenir ataques que intenten los anarquistas y
afianzar el orden y tranquilidad pblica.
Por decreto del 25 de enero de 1830, la Junta de Representantes resolvi aprobar en
todas sus partes la conducta poltica y militar del ciudadano del Juan Manuel de Rosas
como comandante general de campaa, desde el primero de diciembre de 1828 hasta el
8 de diciembre prximo pasado, en que tom posesin del gobierno de la provincia.
Adems declar que el ciudadano don Juan Manuel de Rosas ha sido restaurador de las
leyes e instituciones de la provincia de Buenos Aires.
Tambin se confiri a Rosas el grado de brigadier de la provincia, reservndose la
Legislatura promover oportunamente se reconozca bajo este carcter en toda la
Repblica.
La ley del 7 de marzo de 1835 deposita la suma del poder pblica de la provincia en la
persona del brigadier general don Juan Manuel de Rosas, sin ms restricciones que las
siguientes :
a) deber conservar, defender y proteger la religin catlica apostlica romana.
b) deber sostener y defender la causa nacional de la Federacin que han proclamado
todos los pueblos de la Repblica.
Este art. 29 se complementa ahora con las normas del art. 36, incorporado a nuestra ley
suprema por la reforma de 1994, disposiciones que genricamente se han denominado
de defensa del orden constitucional y del sistema democrtico.
El 22 de agosto de 1984 fue promulgada la ley 23.077 que modific el Cdigo Penal,
reemplazando la expresin rebelin por la de atentados al orden constitucional y a la
vida democrtica. Esa ley tiende, precisamente, mediante medidas represivas, a
proteger la vida democrtica, la estabilidad de las instituciones fundamentales, la plena
vigencia de la Constitucin y el normal funcionamiento del Estado y de sus rganos de
poder.
Con tales finalidades, el texto de la ley 23.077 comprende tres tipos de disposiciones :
a) se derogan normas emanadas del gobierno de facto establecido en el pas entre 1976
y 1983 ;
b) se introducen importantes modificaciones al Cdigo Penal, y
c) se establecen normas procesales para el juzgamiento de los delitos caracterizados
como lesivos al orden constitucional y a la vida democrtica.
Art. 36 : Esta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su
observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.
Estos actos sern insanablemente nulos.
Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el art. 29, inhabilitados a
perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excludos de los beneficios del indulto y la
conmutacin de penas.
Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen
funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias, los
que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern
imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los
actos de fuerza enunciados en este artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso
contra el Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que
las leyes determinen para ocupar cargos o empleos pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin.
En la poca contempornea y en la mayora de los pases de Occidente, el Estado,
adems de ser un Estado de derecho, es tambin un Estado constitucional.
El nuevo artculo 36 de la Constitucin nacional. Las situaciones de anormalidad poltica
y de crisis constitucional, y el alto grado de corrupcin que existe en muchos sectores de
nuestra sociedad y que afecta intereses pblicos y privados, como asimismo la
democracia, han motivado e influido en el constituyente de 1994 para insertar este art.
36 en la Constitucin nacional, norma que genricamente se denomin de defensa del
orden constitucional y del sistema democrtico.
El disfrute de los derechos y el desarrollo de la persona son imposibles si el hombre est
sumergido en una serie de carencias, desprovisto de medios econmicos y sin
posibilidad de obtener sus recursos vitales. Una situacin as le impide superar con
esfuerzo personal el dficit econmico y atender su salud, educarse, contar con vivienda
digna, vivir decorosamente, colmar sus necesidades y ejercer realmente sus derechos.
Como consecuencia de ello, el Estado debe crear condiciones favorables (seguridad
social, justa distribucin de ingresos, pleno empleo, etc.) ; es decir, el orden jurdico y la
estructura social para que, con su esfuerzo, cada persona logre las condiciones dignas
de trabajo y de vida que le permitan su seguridad plena, el respeto de s misma y su
contribucin al mejoramiento social.
Por supuesto que el Estado no debe ni puede estar aislado en la creacin de esas
condiciones. El individuo y la sociedad tambin, a travs de su pluralismo y de la
iniciativa privada, deben brindar un aporte decididamente solidario, como concrecin de
un principio de subsidiariedad que reparte las actividades del Estado y de la comunidad,
a fin de alcanzar el Estado social de derecho y el bienestar comn.
Art. 119 : La traicin contra la Nacin consistir nicamente en tomar las armas
contra ella, o en unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. El Congreso fijar
por una ley especial la pena de este delito ; pero ella no pasar de la persona del
delincuente, ni la infamia del reo se transmitir a sus parientes de cualquier grado.
La historia de nuestro pas registra casos en los que el ardor de la guerra civil y de las
pasiones partidistas, motivaron la imputacin de traicin y la aplicacin arbitraria de
sanciones extremas.
Por eso, este art. 119 define en forma excluyente el delito de traicin al emplear el
vocablo nicamente. Limita as los trminos de su propia definicin y evita que por va
legal o de interpretacin se extienda el sentido estricto de dicho delito y la sancin de
especial gravedad que merece.
La norma que analizamos prev dos acciones :
a) Tomar las armas contra la Nacin : constituye un presupuesto objetivo del delito. Es
preciso que el pas se encuentre en estado de guerra, aunque no parece que sea
necesario que se hayan iniciado las hostilidades, ya que el hecho de enrolarse en
fuerza armada extranjera que se encuentre en guerra con nuestra Repblica
configura el delito.
b) Unirse al enemigo prestndole ayuda y socorro : esa ayuda debe ser voluntaria,
directa o indirecta, pero no forzada por la violencia. Es preciso que signifique una
mejora para el enemigo, sea combatiendo (tomando las armas) o no, como podra
ser : revelar planos o sistemas de organizacin castrense, planes de combate, claves
para transmisiones cifradas, entrega de dinero o cualquier otra colaboracin o dato.
Solamente el Congreso nacional est autorizado para fijar la pena que corresponde a
estos hechos definidos por la Constitucin. As, ha establecido la sancin aplicable en los
arts. 214 y 215 del Cdigo Penal, pero esa pena no puede extenderse a los familiares del
delincuente por imperio de la norma constitucional que comentamos.

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competencias supremas de un Estado que son elaboradas racionalmente por el

no hace amputaciones al constitucionalismo clsico sino

tecnodemocracia. Foment las ilusiones y las promesas, lo que aument la carga de

Eleccin popular de los gobernantes.

Temporalidad del ejercicio del poder (renovacin peridica de los

Publicidad de los actos de gobierno.

Responsabilidad de los gobernantes.

Igualdad ante la ley.

Una potencia : todo lo que significa beneficio o ventaja - DERECHO.

Una impotencia : significa carga o perjuicio - DEBER U OBLIGACION.

Cuando el legislador adjudica una contribucin realiza un reparto. Adjudica a los

Cuando el contribuyente reconoce el derecho de asociacin cumple una conducta de

Las conductas que le interesan de la dimensin sociolgica al derecho constitucional,

La conducta de ejemplares tienen vigencia sociolgica y derecho positivo equivale a

DERECHO CONSTITUCIONAL VIGENTE O POSITIVO ES LOS QUE SE LLAMA

Escritas : estn formuladas expresamente.

No escritas : (consuetudinario) no estn formuladas expresamente.

Dimensin del valor o dikelgica : El valor ms importante es la Justicia. El valor

la constitucin es una ley suprema.

esa ley es escrita.

la formulacin escrita est codificada, cerrada, reunida en un texto nico y

por su origen se diferencia de las leyes ordinarias o comunes ya que es producto de

El derecho constitucional remite a la dimensin sociolgica.

constitucional positivo) de un estado aqu y ahora en tiempo presente.

Es material cuando tiene urgencia sociolgica, actualidad y positividad.

Destaca la vigencia sociolgica.

Segn el derecho constitucional material contiene :

poder (parte orgnica)

hombres en su situacin poltica : Relacin del hombre - hombre.

UNIDAD II (por Bidart Campos)

se considera ptrea si adems de ser escrita y rgida se declara

irreformable; no parece posible hablar de una constitucin totalmente ptrea. Sin

FUENTES E IDEOLOGA DE LA CONSTITUCIN NACIONAL.

completo con otro de igual

naturaleza en 1860, al integrarse la Provincia de Bs. As. a la federacin. Es una

determinados contenidos a los que atribuimos carcter ptreo.

infraconstitucional y lo subordina a ella; la constitucin es, toda ella, jurdica y tiene

Ejemplo de interpretacin restrictiva: art. 100: literalmente, interpretaramos

histricamente, en cambio, creemos que la voluntad del autor a sido eximir de

Ejemplo de interpretacin extensiva: la norma del art. 73 que impide a los

extranjero. En los casos mencionados autores y jurisprudencia reenvan a menudo al

PREMBULO, CONCEPTO, CONTENIDO Y VALOR. JURISPRUDENCIA

TRANSPORTE CHACO DE LA ARMADA NACIONAL.

vicepresidencia, diputados y senadores federales que fueron designados conforme a

La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma,

Las leyes injustas: el tema de la carencia dikelgica se vuelve importante. Se trata de

desamparado y de la madre, en la forma y situaciones previstas en el inc. 23

aprovechamiento (inc. 19).

orientaciones o proyectos sin fuerza normativa, y para que no quede a merced de lo

gubernamentales como particulares.

JURISPRUDENCIA : FALLO SORIA DE GUERRERO C/ S.A. BODEGAS Y VIEDOS

SEOR MINISTRO DR. DON LUIS M. BOFFI

Que si por parte legtimamente interesada se niega la existencia vlida de un

a mrito de no haberse guardado

establecido por la convencin constituyente, o se sienta como necesaria la

Que, cabe aadirlo, en el sub. lite....

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. SISTEMAS.

La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema

anticonstitucionales, es decir, un remedio para defender y restaurar la supremaca

PRESUPUESTOS : RIGIDEZ CONSTITUCIONAL,

SISTEMA: ORGANOS, VIAS Y EFECTOS. REQUISITOS Y CARACTERSTICAS DEL

inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que