APUNTES DE LAS OBLIGACIONES Profesor: Doctor Alexis Mondaca Miranda 2012 Advertencia previa: Estos apuntes debern ser

necesariamente complementados con la bibliografa indicada en el programa del curso. Dada la extensin de la materia que debemos analizar, hemos decidido dividirla en tres grandes partes; concepto y clases de obligaciones, efecto de las obligaciones y modos de extinguir las obligaciones.

PRIMERA PARTE: CONCEPTO Y CLASES DE OBLIGACIONES

I EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Concepto de derecho de las obligaciones Se ha definido el derecho de las obligaciones como El conjunto de principios y normas que regulan el reconocimiento jurdico, la estructura, los caracteres y los efectos de las obligaciones que nacen entre los individuos en el desenvolvimiento de su vida en sociedad1.

Caractersticas del derecho de las obligaciones El derecho de las obligaciones presenta las siguientes caractersticas2: 1 Su elevada perfeccin tcnica 2 Gran aplicacin prctica 3 Es permanente 4 Es universal

PEAILILLO ARVALO, DANIEL, Obligaciones, Teora general y clasificaciones, La resolucin por incumplimiento (Editorial Jurdica de Chile, reimpresin de la primera edicin, Santiago, 2006), p. 13. 2 ABELIUK MANASEVICH, REN, Las obligaciones, (Editorial jurdica de Chile, cuarta edicin actualizada y aumentada, Santiago, 2003), Tomo I, pp. 23-29.

1 Su elevada perfeccin tcnica, se ha elaborado una teora general logrando abstracciones de los casos particulares, existiendo frmulas escuetas de amplia generalizacin3. 2 Gran aplicacin prctica, las normas contenidas en el derecho de las obligaciones se aplican en diversos aspectos de la vida en sociedad, en esto radica la importancia del derecho de las obligaciones, ardua labor sera el determinar el nmero de obligaciones que un individuo contrae durante su vida, nos limitaremos a enunciar algunos mbitos de especial relevancia; la actividad econmica, el transporte, la educacin, la salud, etc. 3 Es permanente, remonta sus orgenes a Roma, se trata del rea del Derecho civil en la que ms influencia actual poseen los logros del Derecho romano, ello se explique por dos razones; primero por el excelso grado de precisin tcnica alcanzada en Roma y segundo por la aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad4, por el cual los particulares han podido regular sus relaciones jurdicas creando sus propios normas. En concordancia con lo anterior las normas legales del derecho de las obligaciones presentan la caracterstica de ser supletorias, es decir, se aplican a falta de regulacin de las partes. 4 Es universal, esta nota se explica por la notable influencia que especialmente en esta materia ha tenido el Derecho romano, sus principios e instituciones se han mantenido, en gran medida, en la mayora de los ordenamientos jurdicos de la actualidad, a diferencia de lo que sucede con materias tan importantes como el Derecho de familia y el Derecho sucesorio.

Evolucin del derecho de las obligaciones Para explicar su evolucin, distinguiremos tres perodos; 1 Derecho romano 2 El influjo canonista 3 El perodo liberal 1 Derecho romano
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 23. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 24.

La base del derecho de las obligaciones se encuentra en Roma, la que con posterioridad fue ampliada y organizada por Domat y Pothier, y por su intermedio, fue decepcionada por los cdigos modernos 5 . El concepto de obligacin de los romanos debe entenderse en el contexto de la evolucin desde la venganza privada hacia una indemnizacin de perjuicios a raz de los hechos ilcitos cometidos. Luego se celebraba, entre ofensor y ofendido, un acuerdo, por el cul aquel asuma la obligacin de resarcir al segundo. El deudor pasaba a estar ligado o atado a su acreedor, incluso ste adquira derechos, no slo sobre los bienes, sino sobre la persona del deudor lo que se conoci bajo la denominacin de manus injectio, la que guarda importantes nexos con la prisin por deudas, la que ha sido abolida en virtud de diversos tratados internacionales. En nuestro pas, la prisin por deudas fue abolida por la ley de 23 de junio de 1868, discutido es su pervivencia bajo la pena asignada al delito de giro doloso de cheques, arrestos en caso de no cumplir con obligaciones alimenticias o penas privativas de libertad asignadas a delitos tributarios. En definitiva, en Roma, la obligacin naca de un acto formal que presentaba dos caractersticas: era formal y subjetivo6. Carcter formal de la obligacin: En Roma no bastaba para el nacimiento de la obligacin el mero acuerdo de voluntades, a ello deba sumarse el cumplimiento de cierta ritualidad, esto es, existan ritos preestablecidos, sin perjuicio de la posterior atenuacin de este carcter con el surgimiento de contratos consensuales e innominados. Carcter subjetivo, tal carcter se manifiesta en la esencial e inmodificable determinacin de los sujetos, no era posible la incertidumbre respecto del acreedor y del deudor. Por esta razn no se acept en Roma la representacin como medio para obligarse, la cesin de crditos, la contratacin a favor de terceros, la cesin de deudas, lo que empezar a variar en las postrimeras del perodo romano. Los romanos se centraron, y por tanto desarrollaron ms, en el elemento pasivo, en la deuda, y no tanto as en el elemento activo o crdito, por tal

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, pp. 34 y 35. ABELIUK MNASEVIC, REN, obra citada, pp. 24- 27. Vase tambin PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, pp. 34-45.

razn no previeron el desarrollo de los valores mobiliarios, propiciado por el mercantilismo y el capitalismo7. 2 El influjo canonista En la Edad Media, los aportes romanos fueron recogidos por los glosadores. No slo los romanos han tenido influencia en el desarrollo del derecho de las obligaciones, el aporte canonista ha resultado fundamental en su evolucin. El aporte cannico se manifest en un rol moralizador de las obligaciones, se empieza a otorgar una mayor proteccin al deudor, se establece que no todos sus bienes podrn ser perseguidos por el acreedor, es decir, se establecen los bienes inembargables. Se formula la regla rebus sic stantibus, la que dar lugar a la teora de la imprevisin, por la cual el juez quedar facultado para revisar un contrato en el evento en que las obligaciones de una de las partes pasen a ser excesivamente onerosas. La regla del pacta sunt servanda, antecedente del consensualismo, por la cual se establece que basta el acuerdo de voluntades para que se genere una obligacin, la cual deber cumplirse con independencia de las formas 8. Luego se empieza a abandonar la idea de que los pactos nudos, es decir, aquellos sin formas preestablecidas no permiten el nacimiento de obligaciones. Se amplia el campo de la responsabilidad extracontractual o aquiliana. En Roma se establecan en las leyes los ilcitos, delitos y cuasidelitos, de los que emanaba la obligacin de resarcir. Gracias a los canonistas surge la idea de que al reunirse determinados requisitos, entre ellos el dao y la culpa, se deben indemnizar los daos causados. 3 El perodo liberal El fuerte influjo del liberalismo, especialmente en el siglo XIX, provoc un individualismo en el derecho de las obligaciones mediante la aplicacin del
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ABELIUK MNASEVIC, REN, obra citada, p. 25. ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 26.

principio de la autonoma de la voluntad, es decir, las partes son libres para regular sus relaciones jurdicas, creando derechos y obligaciones. Lo anterior en armona con la nocin de las reglas del derecho de las obligaciones como normas supletorias de la voluntad de las partes. Adems dado el desarrollo del capitalismo, aumenta la riqueza mobiliaria, manifestada en la circulacin de los valores representativos de crditos o derechos personales. En el mundo actual se han aceptado figuras inaceptables para el concepto de obligacin romano, dado su carcter subjetivo, ya que se ha admitido el cambio de los sujetos de una obligacin: la representacin y la cesin de crditos, incluso, en algunos casos, se acepta la cesin de deuda. En definitiva, en la actualidad se acepta no slo el reemplazo de los sujetos de una obligacin sino, incluso su indeterminacin, como sucede con el acreedor en la cesin de los ttulos de crditos 9 y con el deudor en las obligaciones propter rem10.

Tendencias actuales del derecho de las obligaciones En el estado actual del derecho de las obligaciones se aprecian las siguientes tendencias11: 1 Perfeccin de la teora de la obligacin 2 Unificacin del Derecho privado obligacional 3 Limitacin a la autonoma de la voluntad 4 Atenuacin de la responsabilidad del deudor 5 Espiritualizacin y moralizacin del derecho de las obligaciones 6 El formalismo moderno 1 Perfeccin de la teora de la obligacin

Pinsese en la forma de transferencia de los ttulos de crditos, los crditos al portador se transfieren por la simple entrega material, y los crditos a la orden, mediante el endoso. 10 PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 40. En las obligaciones propter rem, deudor es aquel que se encuentra en posesin o dominio de la cosa, luego se aprecia en estas obligaciones la incertidumbre respecto del deudor. 11 Sobre el particular, vase ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, pp. 27 y 28.

Como ya se dijo, la concepcin romana de obligacin ha sido revisada por los autores contemporneos, no slo su concepto, sino tambin sus elementos y efectos. Por lo anterior el grado de abstraccin se ha elevado. Instituciones que demuestran la prdida del carcter inmutable de la obligacin son la cesin o el traspaso de deuda y la cesin de crditos. 2 Unificacin del Derecho privado obligacional Existen tentativas para establecer una nica teora de las obligaciones, la que abarque tanto a las instituciones de Derecho civil como las de Derecho mercantil, sin perjuicio del establecimiento de normas que establezcan las particularidades propias de determinadas instituciones. Una destacada labor en este sentido ha realizado en nuestro pas la Fundacin Fueyo12. Los intentos de unificacin han superado las barreras de los diversos derechos nacionales y han existido serios esfuerzos por establecer normativas comunes aplicables, por ejemplo, a los pases europeos, especialmente en el mbito de los contratos. 3 Limitacin a la autonoma de la voluntad Uno de los principios ms reconocidos del derecho de las obligaciones se ha visto restringido en el ltimo tiempo, de forma tal que el tradicional carcter de normas supletorias de las normas relativas a las obligaciones, ha empezado a dar lugar a normas de carcter imperativo. Un ejemplo de lo anterior est dado por el influjo que, a lo menos en un momento dado tuvieron en buena parte del mundo, las ideas socialistas, adems ha contribuido a la limitacin el intervencionismo estatal. Estos temas los analizaremos con mayor profundidad en nuestros apuntes del curso de contratos. 4 Atenuacin de la responsabilidad del deudor La manus injectio ha sido eliminada, en la actualidad bien sabido es que slo los bienes del deudor pueden ser perseguidos por el acreedor con el
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Vase Estudios sobre reformas al Cdigo Civil y Cdigo de Comercio, quinta parte, Obligaciones y contratos en los Cdigos Civil y de Comercio, Unificacin de reglas , Fundacin Fernando Fueyo Laneri (Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2005).

objeto de obtener el debido pago de su crdito, y no todos stos habida consideracin de los bienes inembargables, que se encuentran enumerados en el artculo 1618 del Cdigo Civil y del Cdigo de Procedimiento Civil. 5 Espiritualizacin y moralizacin del derecho de las obligaciones Como una manifestacin de esta tendencia, encontramos el principio del enriquecimiento sin causa, que desarrollaremos a continuacin, la teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente, la causa ilcita, la lesin, la ampliacin de la responsabilidad extracontractual, especialmente su exigencia de la culpa como un requisito de la obligacin de indemnizar los perjuicios. 6 El formalismo moderno El formalismo no ha desaparecido, al contrario, se mantiene, pero ya no se equipara al ritualismo propio de los tiempos romanos, sino que en la actualidad, si bien es cierto no se aplican las aosas frmulas sacramentales, el formalismo tiene por objeto el cautelar los intereses de las partes y promover la publicidad de los actos, con lo que a su vez, se protegen a los terceros.

II LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES Concepto y regulacin

Abeliuk define fuente de la obligacin como el hecho jurdico que le da nacimiento, que origina o genera la obligacin13. En nuestro cdigo, se encuentran establecidas en el art. 1437, Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha conferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. La enumeracin que establece este artculo es taxativa, es decir, no existen otras fuentes de las obligaciones. Se ha adoptado en nuestro sistema, siguiendo en ello al Cdigo Napolen, la doctrina clsica de las fuentes de las obligaciones que hunde sus races n el Derecho romano. Por tanto, existen en el C.C. cinco fuentes de las obligaciones; los contratos, los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos y la ley. Estas fuentes se reiteran en el art. 2.284, Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido si intencin de daar, constituye un cuasidelito.

Crtica a la enumeracin de las fuentes de las obligaciones del C.C. La doctrina ha criticado la enunciacin de las fuentes de las obligaciones de nuestro C.C.: 1 Se ha establecido que slo existen dos fuentes de las obligaciones: el contrato y la ley. En el contrato, surge la obligacin en virtud del acuerdo de voluntades, en todas las otras supuestas fuentes, en realidad es la ley la que origina la obligacin. 2 Adems se ha sostenido que el art. 1437 es una norma incompleta en el sentido que no menciona dentro de las fuentes de las obligaciones al enriquecimiento sin causa y a la declaracin unilateral de voluntad.
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 45.

1 El enriquecimiento sin causa Una realidad indesmentible en todo trfico mercantil es la constante bsqueda de ganancias y de utilidades por parte de los sujetos intervinientes, ello es as tanto en los grandes negocios como en los de menor entidad, tales como las compraventas de artculos de bajo precio. Obtener ganancias es una meta legtima de todo comerciante en particular, y de toda persona en general, luego viene a ser normal que el patrimonio de una persona se enriquezca a costa del patrimonio de otra. El Derecho no cierra los ojos ante esta situacin, pero exige que el enriquecimiento se base en un determinado motivo, ello da pie al principio del enriquecimiento sin causa. Alessandri lo define como el desplazamiento de un valor pecuniario de un patrimonio a otro, con empobrecimiento del primero y enriquecimiento del segundo, sin que ello est justificado por una operacin jurdica (como la donacin) o por la ley14. El enriquecimiento sin causa tambin es denominado como enriquecimiento injusto, enriquecimiento indebido, enriquecimiento sin causa a expensas de otro 15 . Estas denominaciones dan luz sobre su fundamento; la equidad, el hecho que el patrimonio de una persona experimente un aumento a expensas del patrimonio de otro, sin ninguna causa que los justifique, atenta contra la equidad. Se ha sostenido que el enriquecimiento sin causa es una verdadera fuente de las obligaciones que no se encuentra establecida en el artculo 1437 de nuestro Cdigo Civil16. No acepta el legislador el enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro sin una causa que lo justifique, ya que ello se considera injusto, de forma tal que, si no se puede establecer el fundamento del aumento patrimonial experimentado, deber procederse a la respectiva restitucin.

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ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U., MANUEL Y VODANOVIC H., ANTONIO, Tratado de las obligaciones (Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin ampliada y actualizada, Santiago, 2004) Volumen I De las obligaciones en general y sus diversas clases, p. 61. 15 PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 102. 16 En efecto, dicha norma enumera cinco fuentes de las obligaciones: los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley.

En cuanto a su origen histrico, ste se encontrara en un texto del Digesto, de Pomponio; Es justo, por derecho natural que nadie se haga ms rico con dao y perjuicio de otro. Luego pasara a Las Siete Partidas de Alfonso X, despus lo retom la Pandectstica, pero no fue recogido por los grandes cdigos de la centuria decimonnica, como el Cdigo Napolen de 1804. Ello vendra a explicar que ha debido ser la jurisprudencia, apoyada por la doctrina, destacndose especialmente Aubry y Rau, la que ha ido desarrollando este principio17. Los modernos cdigos del siglo XX s lo han recogido, entre ellos: el Cdigo Civil de Italia de 1942, en su artculo 2041; el Cdigo Civil alemn, artculo 812; el Cdigo Civil peruano en su artculo 1954, entre otros. La accin in rem verso Esta accin es la que corresponde aquel que ha sufrido el empobrecimiento en contra de aquel que se ha enriquecido, y tiene por objeto la indemnizacin de perjuicios. Presenta las siguientes caractersticas: A Personal, procede en contra de aquel que se ha enriquecido sin causa. B Patrimonial, es susceptible de una accin pecuniaria, su objeto es el logro de una indemnizacin. De este carcter se desprenden las siguientes notas: b.1 Cedible, puede traspasarse por acto entre vivos. b.2 Transmisible, en caso de fallecimiento se transmite, en forma activa y pasiva. b.3 Renunciable, en aplicacin del art. 12 del C.C. b.4 Prescriptible, al no sealarse un plazo especial de prescripcin, se aplica la regla general de cinco aos. Puede intentarse tanto como accin, pero adems puede oponerse como excepcin si el actor pretende obtener un enriquecimiento injustificado18. Tradicionalmente se ha entendido que los requisitos de la accin in rem verso son:
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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, pp. 102 104. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 180.

A Enriquecimiento del patrimonio de una persona B Empobrecimiento del patrimonio de otro C Relacin de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento A Enriquecimiento del patrimonio de una persona. Debe producirse, en primer trmino, el aumento del patrimonio de una persona, lo que puede producirse por el ingreso de un bien al activo del patrimonio, por la mejora experimentada por un bien propio financiada con recursos ajenos, por la eliminacin de una deuda del pasivo, etc. B Empobrecimiento del patrimonio de otro El sujeto perjudicado, quien luego intentar revertir su situacin solicitando la correspondiente restitucin, debe haber sufrido un empobrecimiento, lo que sucede, por ejemplo con la prdida de una cosa, un derecho o una ventaja cualquiera, y aun por la prdida de una ganancia segura a la cual, para concretarla, slo falta el transcurso del tiempo. Aceptndose el enriquecimiento meramente moral, ha de aceptarse tambin como suficiente, en el actor, el empobrecimiento moral (por ejemplo: gracias a que un sujeto se expuso al descrdito o menosprecio que termin por sufrir-, otro logr un beneficio19. C Relacin de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento Se concreta este nexo de causalidad en que el enriquecimiento de uno se haya producido en razn del empobrecimiento de otro. El enriquecimiento sin causa en nuestro Cdigo Civil Si bien es cierto que nuestro cdigo no regula el enriquecimiento sin causa, recurdese que se trata de un cdigo del siglo XIX, y la recepcin de este principio slo se aprecia en los cdigos de la centuria pasada, diversas instituciones se basan en l, entre stas: A La accesin

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 106.

La accesin es un modo de adquirir el dominio definido en el art. 643, La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Por ahora, a propsito de la accesin, nos interesa la siguiente situacin: si se construye, siembra o planta con bienes ajenos, el dueo del terreno deber indemnizar al dueo de los bienes, as lo establecen los art. 668 y 669 del C.C. B Las prestaciones mutuas Las prestaciones mutuas estn reguladas en el art. 908 y siguientes del C.C., en el evento de deducirse una accin reivindicatoria o de dominio, y si sta es aceptada por el tribunal competente, el reivindicante, es decir, el dueo de la cosa deber pagar las mejoras necesarias hechas por el poseedor vencido, incluso si ste se encuentra de mala fe, ello se explica porque de haber tenido el reivindicante la cosa en su poder, de todas formas hubiese debido realizar las mejoras necesarias, ya que, en caso contrario, se deteriora o destruye la cosa. C Nulidad de los actos de un incapaz La nulidad judicialmente declarada da derecho a las partes a volver al estado anterior a contratar, ste es el efecto retroactivo de la nulidad. Pero esta regla tiene una excepcin basada en el enriquecimiento sin causa, se establece en el inc. primero del art. 1687, Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas. D Las recompensas en la sociedad conyugal En el rgimen de sociedad conyugal se distinguen varios patrimonios, entre stos, el de la sociedad conyugal y los propios de cada cnyuge. Para evitar el enriquecimiento de un cnyuge a expensas de otro, se establecen las

recompensas, que se concretan en pagos de dineros a efectuarse entre los cnyuges o por parte de stos hacia la sociedad conyugal o viceversa, segn el inc. primero del art. 1734 Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. E La responsabilidad por el hecho ajeno Se encuentra regulada en el art. 2.320, debern responder por el hecho ajeno aquellos que tengan a otros bajo su cuidado, como el padre, el guardador, etc., pero tendrn derecho de repeticin en contra del causante del dao, as lo establece el art. 2.325, en caso contrario, se producira un enriquecimiento sin causa.

2 La teora de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones Esta teora fue formulada por Siegel. Peailillo la define del siguiente modo, Es la fuente por la cual la manifestacin de voluntad de un sujeto genera una obligacin para l, sin necesidad de la voluntad de un correlativo acreedor20. No se trata de una fuente aceptada en trminos expresos por el C.C., pero tradicionalmente se sealan dos casos en que la declaracin unilateral de la voluntad constituye una fuente de las obligaciones: 1 Art. 99 del Cdigo de Comercio, en virtud de la cual el oferente puede arrepentirse o retractarse de la oferta una vez formulada salvo que al hacerlo ( se refiere a la formulacin de la oferta) se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o transcurrido un determinado plazo. 2 La promesa pblica de recompensa del art. 632 del C.C., Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo de salvamento adjudicare la autoridad competente al que encontr y denunci la especie. Si el dueo hubiere ofrecido recompensa por

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 130.

el hallazgo, el denunciador elegir entre el precio de salvamento y la recompensa ofrecida.

III LA OBLIGACIN Concepto de obligacin

Tradicionalmente se define a la obligacin como un vnculo jurdico, por el cual, una parte, que se denomina sujeto pasivo, se encuentra en la necesidad para con otra, sujeto activo, de dar, hacer o no hacer algo. Este concepto clsico deriva de roma. El origen etimolgico de la palabra obligacin es el verbo latino obligatio, el que a su vez deriva de obligare, descomponiendo sta voz ob significa alrededor y ligare atar o ligar, palabras grficas que nos permiten visualizar la idea del nexo que une al deudor con su acreedor. Generalmente la palabra obligacin se utiliza en los siguientes sentidos: 1 En la vida social existen variadas clases de obligaciones, tales como las jurdicas, sociales, religiosas, morales, etc. 2 En el mbito del derecho, se habla de la obligacin de someterse al ordenamiento jurdico vigente, es decir, en el sentido de acatamiento de normas. 3 En un sentido ms concreto, siempre dentro del mbito jurdico, en relacin a un determinado comportamiento que debe observarse ante ciertas personas en razn de una posicin o derecho preestablecido se habla de deberes entre cnyuges, entre padres e hijos, de los funcionarios pblicos, etc. 4 Finalmente, se entiende a la obligacin como el vnculo entre personas derivado de un hecho particular. La doctrina a los tres primeros sentidos los llama deberes, reservando el trmino obligacin para el cuarto 21 . Para diferenciar obligacin del deber debemos estudiar las caractersticas de la primera y distinguirla de nociones cercanas. Existen nociones ms modernas de obligacin, entre ellas, en la doctrina nacional se destaca la del profesor Rodrguez Grez,

Derecho potestativo y carga

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, Obra citada, p. 75.

Es conveniente diferenciar el concepto de obligacin de dos nociones cercanas; derecho potestativo y carga. Derecho potestativo es el poder que tiene el sujeto para provocar, por su exclusiva voluntad (acto jurdico unilateral) un cambio en la situacin jurdica del sujeto pasivo, el cual no puede sino resignarse a soportar las consecuencias de aquella manifestacin de voluntad 22 , por ejemplo, el derecho del contratante diligente a solicitar la resolucin del contrato en conformidad al art. 1.489, el derecho a pedir la particin de bienes, art. 1317, el derecho de ratificar la nulidad relativa, art. 1684 y el derecho de eleccin en las obligaciones alternativas, art. 1.500. Se ha discutido si se trata en realidad de un derecho, se ha dicho que no lo sera ya que ms bien se trata de una facultad y no de un derecho independiente, adems que a todo derecho es correlativo una obligacin, la que puede infringirse, situacin que no puede darse en el derecho potestativo. En contra se sostiene que es un derecho, ya que obedece a la nocin de derecho subjetivo, entendido ste como el poder reconocido por el ordenamiento jurdico para satisfacer un inters determinado, y se seala que s existe un deber correlativo a este derecho, pero no se trata de un deber de conducta, sino de un deber de respeto. En el evento en que se acepte que el derecho potestativo es un derecho, la situacin del sujeto pasivo de l no es equivalente a la del deudor de la obligacin, ya que se trata de una sujecin o sometimiento al poder del titular, sometimiento que significa completa inhibicin de la conducta, en lo que se refiere a la decisin del ejercicio de aquel poder23. La carga es un comportamiento que ha de adoptarse si se qui ere lograr cierto beneficio24, v.gr., el onus probandi, es una carga y no una obligacin, ya que si no se satisface en un juicio se causar un perjuicio en los intereses del que deba soportarla. En la obligacin se produce un beneficio ajeno, en la carga, se busca el propio beneficio.

Carcteres de las obligaciones

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 78. PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 79. 24 PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 80.

Partiendo del citado concepto de obligacin, esta se caracteriza por: 1. Es un vnculo jurdico, existe, por ende, una ligazn entre los sujetos de la obligacin, quienes estn unidos por un vnculo de una naturaleza especial, se trata de un vnculo de derecho o jurdico, es decir, est sancionado jurdicamente, luego el cumplimiento de las obligaciones no depende de la mera voluntad del deudor, de no cumplir con este vnculo se originan consecuencias de derecho. La obligacin es un vnculo de derecho, que produce determinados efectos: el cumplimiento forzado, la indemnizacin de perjuicios y los derechos auxiliares del acreedor, y que tiene como sancin jurdica la indemnizacin de perjuicios, se genera responsabilidad contractual ante el incumplimiento culpable de una obligacin. El vnculo se caracteriza por ser excepcional y temporal. Es excepcional ya que, por regla general, las personas no se encuentran ligadas jurdicamente, de ah que en virtud del art. 1.689 el que alega la existencia de una obligacin debe soportar la carga de la prueba. Es temporal, a diferencia de lo que sucede con los derechos reales que tienden a ser permanentes, ya que las obligaciones estn destinadas a cumplirse, esto es, a extinguirse. 2. Presencia de dos sujetos, coexisten dos sujetos en la obligacin, el sujeto activo y el sujeto pasivo. El sujeto activo tambin recibe la denominacin de acreedor o titular del crdito, es aquel que puede exigir del sujeto pasivo el cumplimiento de la obligacin. El sujeto pasivo o deudor o titular de la deuda, es aquel que en virtud de la obligacin debe efectuar una prestacin en favor del sujeto activo. 3. Objeto de la obligacin, tal objeto es la prestacin, la conducta debida que puede ser exigida por el sujeto activo.

Obligacin y derecho personal

Estas expresiones aluden a lo mismo dependiendo del punto de vista adoptado. As, si nos centramos en el rol del sujeto activo, diremos que tiene un derecho personal o crdito para exigir al sujeto pasivo el cumplimiento de una obligacin. Pero, si atendemos a la posicin del sujeto pasivo, del deudor, debemos decir que ste se encuentra obligado respecto de su acreedor. En definitiva, la obligacin es el correlato del derecho personal.

Regulacin jurdica Las obligaciones estn regladas en el libro IV del Cdigo Civil De las obligaciones en general y de los contratos, artculo 1437 a 2524, sin perjuicio de la existencia de normas relativas al tema en otros libros del cdigo. El libro cuarto, al igual que el resto, reconoce entre sus fuentes principales al Code. El aporte de Pothier en este campo, y su utilizacin por parte de Bello son indudables, de forma tal que no resulta una exageracin referirse al libro IV como al libro de Pothier.

Clasificacin de las obligaciones El estudio de esta primera pare se centra, bsicamente, en el anlisis de las diversas especies de obligaciones, organizadas del modo que a continuacin de indica, el cual est basado en el propuesto por Abeliuk25: 1 Segn su fuente: Obligaciones contractuales y extracontractuales. 2 Segn su eficacia: Obligaciones Civiles y naturales 3 Segn sus efectos:

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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, pp. 305-308.

Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad Obligaciones de ejecucin nica, instantnea o postergada y de tracto sucesivo. 4 Segn el objeto: Obligaciones de objeto nico y de objeto mltiple, entre stas ltimas se encuentran las acumulativas, alternativas y facultativas. Obligaciones Positivas y negativas Obligaciones de dar, hacer o no hacer Obligaciones patrimoniales y extramatrimoniales Obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto Obligaciones principales, accesorias y dependientes Obligaciones ordinarias y reales o propter rem. Obligaciones de resultado o determinadas y de medios o generales de prudencia y diligencia. 5 Segn el sujeto: Obligaciones de sujetos nicos y de sujeto plural o mltiple, stas a su vez se subdividen en simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles. 6 Segn la causa: Obligaciones causales y abstractas. IV OBLIGACIOS CONTRACTUALES Y EXTRACONTRACTUALES

Segn la fuente de la que emanan las obligaciones, stas se dividen en contractuales y extracontractuales. Es la clasificacin ms tradicional de las obligaciones.

Obligaciones contractuales Obligacin contractual es aquella que reconoce como fuente a un contrato, es decir, se generan en virtud del incumplimiento de una obligacin contractual, naciendo de este modo, la responsabilidad contractual que se traduce en la correspondiente indemnizacin de perjuicios.

Obligaciones extracontractuales Obligacin extracontractual, por el contrario, es aquella que no reconoce como fuente a el contrato. A su vez, se dividen en: Cuasicontractuales Delictuales Cuasidelictuales Legales Obligaciones cuasicontractuales Son aquellas que emanan de los cuasicontratos. Cuasicontrato es aquel acto lcito, voluntario y no convencional que genera obligaciones. Segn el inc. 1 del art. 2.284, Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. En conformidad al art. 2.285, Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad. Obligaciones delictuales Son aquellas que emanan de los delitos civiles.

Delito civil es aquel hecho que causa un dao, cometido con intencin de daar. Segn el art. 2.284, inc. 3, Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Obligaciones cuasidelictuales Son aquellas que emanan de un cuasidelito civil. Cuasidelito civil es aquel hecho daoso que causa un dao, cometido sin intencin de daar, es decir, con culpa. Segn el art. 2.284 inc. 4, Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.

Obligaciones Legales Se trata de obligaciones cuya fuente es la ley, la sola voluntad del legislador, por ejemplo, la obligacin alimenticia. Obligaciones precontractuales Adems existen las obligaciones precontractuales. Se originan en la formacin del contrato.

V LAS OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES Concepto El art. 1470 las define legalmente, Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su

cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. La obligacin natural se opone a la obligacin civil, tambin denominada perfecta, definida en el inc. 2 de la norma citada, las obligaciones civiles, a diferencia de las obligaciones naturales, confieren derecho para exigir el cumplimiento, adems otorgan excepcin para retener lo que se ha dado o pagado por ella. Obligacin natural es aquella que no da accin para exigir el cumplimiento de la obligacin, pero si otorga excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ella. Segn Abeliuk26, esta clase de obligacin se encuentra a medio camino entre la obligacin civil y el deber de moral, La obligacin natural participa de caracteres de ambos, como en la obligacin civil, determinadas son las partes y la prestacin, pero no hay accin de cumplimiento, en lo cual se parece al deber moral. Pero se distancia de l, pues por tratarse de un vnculo jurdico, produce efectos de derecho: retener lo pagado, que se encuentran tutelados por el Derecho, pero lo anterior no debe confundirnos, el que cumple una obligacin natural est cumpliendo con un vnculo de derecho al que se encuentra sujeto, no un mero deber moral. La regla general est constituida por las obligaciones civiles, las obligaciones naturales son excepcionales, luego, cuando el cdigo se refiere a una obligacin deber entenderse que se trata de una obligacin civil o perfecta, en los casos de duda, debe entenderse que la obligacin es civil27.

Fundamento El fundamento de las obligaciones naturales se encuentra en la moral. En efecto, en el caso de un individuo que se encuentra ligado jurdicamente a otro, pero en razn de determinados defectos ste no puede exigir el cumplimiento de lo debido, se adopta una solucin intermedia, no se le puede

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ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 310. ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U., MANUEL Y VODANOVIC, Antonio, obra citada, p. 75.

perseguir, pero si voluntariamente paga, no puede pedir restitucin, el acreedor queda autorizado para retener lo recibido28.

Evolucin histrica Su origen se encuentra en Roma, donde existan ciertos casos, no formulaciones generales, de obligaciones que no podan exigirse, pero que una vez cumplidas, autorizaban para retener lo dado o pagado en razn de ellas, tal era el caso de pactos celebrados en forma imperfecta y de ciertos actos de esclavos y de hijos de familia, los ltimos dos casos debido a que aquellos no poda obligarse. Las partidas conocieron las obligaciones naturales, el Code y los posteriores tambin se refirieron a stas, han sido objeto de reconocimiento por un buen nmero de cdigos, tales como el italiano, el portugus, el argentino, etc29.

Concepciones de las obligaciones naturales Tradicionalmente existen dos concepciones sobre las obligaciones naturales: la clsica y la francesa. Para la doctrina clsica, la obligacin natural es, siguiendo en ello lo establecido en el Derecho romano, una obligacin civil imperfecta, que ha dejado de ser tal en razn de diversos motivos o que pudo ser una obligacin civil. En cambio, para la doctrina y jurisprudencia francesa, la obligacin natural, se asemeja ms que a una obligacin civil, a un deber moral que surge de determinadas circunstancias, lo que deber ser determinado por el sentenciador. En la actualidad esta posicin es la predominante, prueba de lo anterior es su recepcin por los cdigos de Alemania y de Italia, y el Cdigo suizo de obligaciones, adems ha influido en la doctrina y jurisprudencia espaola. El profesor Peailillo enumera los siguientes casos de obligaciones naturales reconocidos por la jurisprudencia francesa: alimentos concedidos a un hijo no reconocido y a parientes cercanos o por afinidad, indemnizacin de
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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 150 y 151. PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 149 y 150.

perjuicios en casos de seduccin, indemnizacin voluntaria de los perjuicios provocados30. Nuestro C.C, Cdigo clsico, sigue la concepcin romana de las obligaciones naturales. As puede apreciarse de un anlisis de los casos de obligaciones naturales contemplados en el art. 1470, en todos ellos la actual obligacin natural, previamente fue una obligacin perfecta31.

Casos de obligaciones naturales El art. 1470 del C.C, establece algunos casos de obligaciones naturales, Las obligaciones civiles o naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Tales son; 1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos; 2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin, 3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida; 4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se hay hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes. La doctrina acostumbra reunir estos casos del art. 1470 en dos grupos: 1. Obligaciones nulas o rescindibles; establecidas en el nmero 1 y 3 del artculo 1470. 2. Las obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas: a ellas se refiere el nmero 2 y 4 del art. 1470. Primer grupo de obligaciones nulas: Obligaciones nulas o rescindibles; establecidas en el nmero 1 y 3 del artculo 1470.

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 152 y 153. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 311.

Caso del art. 1470 N 1: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos. Sobre este primer caso de obligacin natural existen dos discusiones: 1. Determinacin de los incapaces a que se aplica la norma. 2. Necesidad de una sentencia que declare la nulidad de la obligacin para que est comprendida en el n 1 del art. 1470. 1 Determinacin de los incapaces a que se aplica la norma Considerando que el requisito exigido para que estemos en presencia de este primer caso de obligacin natural es tener suficiente juicio y discernimiento, debemos descartar lo actos de los incapaces absolutos, expresamente lo establece el inc. 2 del art. 1447, Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. El ejemplo que seala la norma es el menor adulto, esto es, un incapaz relativo, luego surge la interrogante en orden a si la norma es aplicable tambin al otro incapaz relativo: el disipador declarado en interdiccin, existiendo una discusin sobre el particular. Una primera posicin concluye que la norma debe entenderse aplicable al disipador interdicto, porque del propio tenor literal de la norma se entiende que la mencin al menor adulto es por va de ejemplo, pero no se limita la aplicacin de la norma a ste, por tanto, no se excluye al disipador interdicto. Otros entienden lo contrario, ya que el disipador interdicto causa su propia insolvencia, por definicin prdigo es aquel que carece de prudencia, por ello no cumple con el requisito exigido por el legislador: tener suficiente juicio y discernimiento. Nos parece que sta es la posicin correcta, as lo ha sostenido la mayora de la doctrina nacional32. Debe precisarse que la norma no se aplica a todos los actos del menor adulto, slo se refiere a aquellos resultantes de su incapacidad relativa, por lo tanto, deben excluirse la

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Por todos, MEZA BARROS, RAMN, Manual de las obligaciones (Editorial Jurdica de Chile, edicin, Santiago) p. 47.

posibilidad de una obligacin natural en el caso de infraccin a una prohibicin legal y de los vicios del consentimiento33. En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, sabemos que sta es plenamente capaz, pero insolvente, desde la ley 18.802 de 1989, por tanto, genera obligaciones civiles o perfectas, pero en virtud del art. 1749 inc. 1 el marido es el jefe de la sociedad conyugal, administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer, luego slo l podr obligar los bienes sociales y los bienes propios de la mujer. La mujer slo obliga los bienes de su patrimonio reservado, regulado en el art. 150, y los bienes que administre en conformidad a los art. 166 y 167 del C.C. 2 Necesidad de una sentencia que declare la nulidad de la obligacin para que est comprendida en el n 1 del art. 1470. Sobre este particular, se divide la doctrina; Para Alessandri es necesaria la existencia de la sentencia judicial, ya que mientras no exista sentencia, la obligacin es completamente vlida, es civil, recordemos que el acto anulable produce plenamente todos sus efectos mientras no se declara por sentencia firme y ejecutoriada su nulidad. Otros, entre ellos Claro Solar y Somarriva, en cambio, sostienen no se necesita sentencia judicial 34 , porque la obligacin nace con el carcter de natural por el solo hecho de ser contrada por un incapaz, aunque tenga el suficiente juicio y discernimiento. Adems aplican el elemento gramatical de interpretacin de la ley, la sentencia no es exigida en ninguna parte de la norma, adems el nmero 1 del art. 1470 prescribe como un caso de obligacin natural las contradas, es decir, se refiere al momento de nacimiento de la obligacin. Adems, segn el art. 2375 nmero 1 no procede reembolso Cuando la obligacin del deudor principal es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo, es decir, la obligacin es natural an cuando no se ha declarado la nulidad, pero tampoco se ha saneado an el vicio de nulidad, lo que es posible, evidentemente, slo

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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 314. Sabemos que los actos anulables producen sus efectos en forma normal, dicha situacin cesar slo al declararse judicialmente la correspondiente nulidad, si ello no sucede y transcurren los plazos legales, operar el saneamiento, por lo tanto el acto pasar a ser inatacable por el vicio de nulidad de que se trate. 34 Por todos, ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 314 y 315.

antes de la declaracin de nulidad. Esta posicin ha sido acogida por nuestra jurisprudencia. Saneamiento de la nulidad Al tratarse de un supuesto de nulidad relativa, como los actos de los menores adultos, deben aplicarse las reglas generales de la rescisin, por ello es posible el saneamiento del vicio de nulidad relativa por la ratificacin de la parte afectada por el vicio, y por el transcurso del tiempo: cuatro aos. Caso de obligacin natural del art. 1470 n 3, Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida. Esta norma se refiere a un caso de nulidad absoluta, la omisin de un requisito exigido en consideracin a la naturaleza del acto o contrato. El ejemplo que cita la norma, un testamento que impone la carga de pagar un legado, respecto del cual no se han cumplido las formalidades legales, hace referencia a un acto jurdico unilateral, adems utiliza la voz actos, la que en ocasiones es utilizada por el C.C. en un sentido restringido, es decir, limitada a los actos unilaterales, pero en otros casos se le otorga un significado ms amplio comprensivo adems, de los actos bilaterales, por ello se ha discutido si la norma se aplica slo a los actos jurdicos unilaterales, o si por el contrario, adems comprende a los bilaterales. Nuevamente, la doctrina se ha dividido, y la jurisprudencia no es uniforme. Para algunos35, debe concluirse que se trata de una norma genrica, se sostiene que el legislador no distingue, luego no es lcito al intrprete distinguir, por lo tanto, se aplica tanto a los actos unilaterales como a las convenciones. Finalmente podra sostenerse que la referencia al testamento se inicia con la palabra como, lo que nos da a entender que se trata slo de un ejemplo.

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Por todos, CLARO SOLAR, LUIS, Explicaciones de Derecho civil (Santiago), Tomo V, n 34 p. 50.

Pero para la mayora de la doctrina36 debe entenderse que la norma est referida exclusivamente a los actos jurdicos unilaterales, en razn de los siguientes argumentos; 1 En el Mensaje del C.C expres Bello que los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones. 2 El C.C., en los casos que desea incluir tanto a los actos unilaterales como a los bilaterales, se vale de la expresin actos y contratos. 3 En virtud de un argumento histrico, este caso es limitado a los actos unilaterales en Roma, en las Partidas, en Pothier y en el Proyecto de C.C de Espaa de Garca Goyena. 4 Se producira una injusticia en los actos bilaterales, si se otorga una compraventa de bienes races por instrumento privado, el comprador podra verse imposibilitado de repetir el precio pagado, por ser el cumplimiento de una obligacin natural, mientras que el vendedor, aunque quisiere, no podra cumplir con su obligacin de entregar, pues el Conservador de Bienes Races no puede inscribir documentos privados37. Momento a partir del cual existe la obligacin natural Nuevamente se discute si es necesaria, al igual que en el caso del nmero 1 del mismo artculo la existencia de una sentencia que declare la nulidad o si la obligacin es natural desde que se contrae. Existe obligacin natural desde el momento mismo en que se ha otorgado el acto, ya que el art. 1470 nmero 3 se refiere a las obligaciones que preceden de un acto nulo, y no realiza mencin alguna una sentencia que declare su nulidad absoluta. Tambin corresponde aplicar, en la medida aplicable, el artculo 2375 n 1, es decir, respecto de la nulidad absoluta opera el saneamiento slo por el transcurso del tiempo y no por ratificacin de la parte afectada por el vicio de nulidad. Segundo grupo de obligaciones naturales: Las obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
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Por todos, PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 159-161. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 316.

Art. 1470 n 2, Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. La prescripcin extintiva es definida en el C.C., como un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, pero en realidad no extingue las obligaciones. Si opera la prescripcin extintiva, lo que cesa es el carcter civil de las obligaciones, las que subsisten, pero pasan a ser naturales. Se discute si se requiere o no sentencia judicial que declare la prescripcin, para que la obligacin pase a ser natural o basta el mero transcurso del tiempo. Algunos 38 entienden que no es necesaria la sentencia, ya que la prescripcin opera por el slo transcurso del tiempo, as lo prescribe el art. 2514. Para otros, segn explica Alessandri la obligacin civil degenera en natural slo despus que la prescripcin ha sido declarada judicialmente, porque el que quiera aprovecharse de esta ltima debe alegarla (artculo 2493), y mientras el deudor no lo haga, la prescripcin no puede ser declarada: la accin del acreedor no se extingue y la obligacin subsiste como civil. Por eso, si cumplido el plazo de prescripcin, el deudor, en vez de alegar sta, paga intereses o pide plazo al acreedor, renuncia a la prescripcin (artculo 2494) y reconoce la subsistencia de la obligacin civil39. Caso de obligacin natural del art. 1470 n 4, Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Se trata de una causal que exige que el fallo deba fundarse exclusivamente en la falta de prueba y no en otras consideraciones, v.gr., si A demanda a B el pago de una determinada cantidad de dinero, sabemos que corresponde al demandante soportar la carga de la prueba, si no logra satisfacer tal carga, el juez le fallar en contra. Pero si con posterioridad B en forma voluntaria paga lo debido, A podr retener lo pagado. Lo anterior puede suceder especialmente en aquellos casos en que no sea admisible la prueba testimonial por falta de escrituracin del respectivo acto o contrato.

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Por todos, CLARO SOLAR, LUIS, obra citada, Tomo 10, p. 54. ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U., MANUEL Y VODANOVIC, Antonio, obra citada, p. 91.

Taxatividad del art. 1470 Se discute si el artculo 1470 es o no taxativo, es decir, si fuera de los casos que establece el art. 1470 existen otros casos de obligaciones naturales. La cuestin no es pacfica. A favor de la taxatividad de la norma, puede recurrirse al elemento gramatical, ya que la norma utiliza la expresin tales son, lo que vendra a sealar su carcter taxativo. En contra se sostiene que la norma no es taxativa, argumentando que existen otros casos de obligaciones naturales en el cdigo; 1 Art. 99 relativo a los esponsales o desposorio, Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido. Pero si se hubiese pagado la multa, no podr pedirse su devolucin. Parece claro que se produce el efecto principal propio de una obligacin natural (otorga excepcin, pero no accin), por tanto sera una obligacin de tal naturaleza, pero se observa que no produce otros efectos propios de la obligacin natural, como el poder novarse o compensarse. Adems, la propia norma establece que no producen obligacin alguna, expresin que por lo dems, incluye tanto a las civiles como a las naturales. En cambio, en la doctrina moderna, la ruptura de la palabra matrimonial con indemnizacin al afectado, es un caso tpico de obligacin natural en cumplimiento de un deber moral, esto es , se aplica la concepcin francesa de las obligaciones naturales40. 2 Art. 1468, por el cual No podr repetirse lo que se haya dado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Al igual que en el caso anterior se produce el ms caracterstico efecto de la obligacin natural, pero no obedece al fin de moralizar los actos jurdicos, criterio considerado como fundamental por Abeliuk para determinar si se est o no en presencia de una obligacin natural41. Se trata de una sancin por el objeto y causa ilcita. 3 Art. 2208 relativo al mutuo, Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital. Si bien es cierto se produce el efecto propio de una obligacin natural y existe el deber moral de retribuir el prstamo, no sera un caso de obligacin natural porque no se
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 320. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 320.

aprecia cul es la obligacin civil previa, pero si se aplica la concepcin francesa si se tratara de un caso de obligacin natural, ya que est presente el deber moral de retribuir a quien nos presta un servicio42. 4 Art. 2260, El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo. Esta norma se refiere a los juegos de inteligencia, y segn la concepcin romana, es un caso de obligacin natural, por su fundamento y efecto principal y secundarios, luego el art. 1470 no es taxativo43. 5 Beneficio de inventario, competencia, convenio, se trata de beneficios concedidos al deudor y que limitan su responsabilidad, pero si el deudor paga ms all de lo que corresponde en virtud de estos beneficios no estamos en presencia de una obligacin natural, sencillamente, se ha renunciado a estos beneficios.

Efectos de las obligaciones naturales Los efectos de estas obligaciones son: 1. Autoriza para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ella. El que paga una obligacin natural no efecta una liberalidad, tampoco se trata de un caso de pago de lo no debido, porque este supone la ausencia vinculo jurdico entre el que efecta y recibe el pago, por ello no se justifica reclamar la restitucin de lo pagado. Lo anterior se confirma al tenor del art. 2.297, Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural Para que el acreedor pueda retener lo pagado debe cumplirse con lo establecido en el inciso final del art. 1470: el pago debe cumplir con dos requisitos.

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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 321. ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, pp. 321 y 322.

A. Debe haberse hecho voluntariamente, esto es, en forma libre y espontnea, la voluntad no debe encontrarse viciada por error, fuerza o dolo. Adems debe efectuarse con la conviccin de estar cumpliendo una obligacin natural44, as lo reafirma el art. 2296, No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumeradas en el artculo 1470. En contra, Peailillo 45 , para quien lo ltimo no encuentra fundamento positivo en la norma, adems seala que por el contrario, el art. 2297 traduce ms bien la idea opuesta; este precepto permite repetir cuando se pag con error de derecho si no haba ni siquiera obligacin natural; es decir, concibe casos en que ha habido error de derecho y obligacin natural, en cuyo caso no es posible repetir. B. El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes, es decir, el que paga debe ser una persona plenamente capaz y con poder de disposicin del objeto con que realiza el pago, adems respecto de la cosa ella no debe estar afectada por una prohibicin, embargo, etc. 2. Pueden ser novadas, la novacin es un modo de extinguir las obligaciones, se define en el art. 1628, La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida, por su parte, segn el art. 1630, Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. 3. No puede compensarse legalmente porque la compensacin requiere que las obligaciones sean actualmente exigibles, lo que no se produce en las obligaciones naturales ya que stas no otorgan accin. No obstante lo anterior, s pueden compensarse convencionalmente las obligaciones naturales, ya que la compensacin convencional opera, precisamente, en aquellos casos en que, por ausencia de un requisito legal, no puede operar la compensacin legal. 4. Pueden ser caucionadas por terceros, as lo establece el art. 1472, Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn. La caucin no la puede constituir el propio deudor, ya que ni no se le puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal, con mayor razn no
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, pp. 171 y172.

se podr exigir el cumplimiento de la obligacin accesoria, Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Si la fianza est referida a una obligacin natural, el fiador no goza del beneficio de excusin, en cuya virtud el deudor subsidiario o fiador podr exigir que primero se dirija el acreedor en contra de los bienes del deudor principal, y que luego persiga sus bienes. Adems, el fiador que paga no goza del derecho de reembolso, por lo tanto, no podr dirigirse en contra del deudor principal a fin de obtener repeticin de lo pagado. As lo establecen los art. 2.358 n 3 y 2.375. Lo anterior, en razn de tratarse de una obligacin natural, y ya sabemos que el deudor de sta obligacin no puede ser perseguido. Por tanto el fiador de una obligacin natural puede ver seriamente afectado su patrimonio, ya que al no existir el beneficio de excusin, el acreedor podr dirigirse directamente en su contra.

La cosa juzgada en las obligaciones naturales Segn el art. 1.471, La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural. Si se intentase judicialmente el cobro de una obligacin natural, la sentencia deber rechazar la accin deducida, por carecer de accin el acreedor de una obligacin natural, sin perjuicio de retener lo que se haya dado o pagado. La doctrina entiende que se trata de una disposicin innecesaria.

Conversin de la obligacin natural en civil Se ha discutido si puede convertirse en civil una obligacin natural, ello sucedera si el deudor de la obligacin natural se compromete a pagarla, puede exigirse el cumplimiento de dicho pago? Para responder, debemos distinguir entre las concepciones existentes sobre las obligaciones naturales. Para la concepcin romana, a su vez, debemos subdistinguir el caso de que se trate;

1. Si opera la novacin, es decir, se sustituye una obligacin natural por una civil, la primera se extingue y en su lugar se crea una nueva obligacin, la que es civil. Ms que conversin, opera en la especie una extincin. 2. N 1 del art. 1.470, si se confirma la nulidad relativa, la obligacin natural pasa a ser perfecta. 2. N 2 del art. 1.470, si se produce una renuncia a la prescripcin. 3. N 3 del art. 1.470, por tratarse de un caso de nulidad absoluta, no se puede ratificar, luego no opera la conversin. 4. N 4 del art. 1470, si se renuncia a la cosa juzgada que rechaza la demanda por falta de prueba. Para la concepcin francesa, el problema se simplifica, se acepta la conversin. As se ha establecido en Francia, ya que se entiende a la obligacin natural como un deber moral.

VI OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD

Definiciones

Obligaciones puras y simples son aquellas cuyos efectos se producen en forma inmediata y sin ninguna alteracin a sus efectos normales. Obligaciones sujetas a modalidad son aquellas cuyos efectos se alteran por clusulas introducidas generalmente por las partes, o establecidas por la ley en determinados casos. Nos centraremos en estas ltimas, por modalidad entendemos aquellas clusulas que se introducen en la obligacin y que modifican sus efectos ordinarios. Por regla general las modalidades son elementos accidentales de los actos jurdicos, afectan su nacimiento, exigibilidad o extincin. Las modalidades clsicas son la condicin, el plazo y el modo, y las modalidades modernas son, entre otras, la solidaridad, la representacin, la indivisibilidad, la clusula penal, etc.

Reglas generales de las modalidades En esta materia, existen dos reglas generales: 1 Los actos jurdicos son puros y simples, para que estn sujetos a modalidades se requiere manifestacin expresa de las partes, ya que las modalidades no se presumen, o disposicin de la ley. 2 Todo acto jurdico admite modalidades, solo excepcionalmente la ley no permite que un acto est sujeto a modalidad como el matrimonio, definido en el art. 102 , la legitima rigorosa, art. 1192 Inc. 3.

Clasificacin de las obligaciones sujetas a modalidad Las obligaciones sujetas a modalidad pueden ser; obligaciones condicionales, obligaciones sujetas a plazos y obligaciones sujetas a modo. Respecto a estas ltimas, el art. 1.493 C.C. seala que se le aplican las normas de las asignaciones testamentarias modales, su estudio corresponde al Derecho sucesorio.

OBLIGACIN CONDICIONAL

Concepto Segn el art. 1473, Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. Importante es la norma citada ya que, en su parte final, contiene la definicin legal de condicin. La doctrina, por su parte, define la condicin como el evento futuro e incierto del que dependen el nacimiento y la extincin de la obligacin.

Regulacin normativa Estn reguladas en el ttulo 4 del libro IV, art. 1473 a 1493. Segn el art. 1493, Las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes. Establece el inc. final del art. 1.070, Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse. Adems se aplican las normas del fideicomiso, art. 1079, Las disposiciones condicionales que establecen fideicomisos y conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el ttulo de la propiedad fiduciaria.

Caractersticas de las condiciones Las condiciones se caracterizan por: 1 Hecho futuro, esto es, debe tratarse de un hecho posterior a la fecha en que se contrae la obligacin. No podr tratarse de un hecho presente o fututo, as lo establece el art. 1071, La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposicin. Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese otra cosa

2 Hecho incierto, el hecho en que consiste la condicin puede o no acontecer. Esta caracterstica es la principal diferencia de la condicin con el plazo, ya que ste por definicin es cierto.

Clasificaciones de las condiciones Variadas son las clasificaciones de las condiciones, entre stas; 1 Expresas y tcitas 2 Positivas y negativas 3 Determinada e indeterminada 4 Posible e imposible 5 Potestativas, casuales y mixtas 6 Suspensiva y resolutoria 1 Expresas y Tcitas Condicin expresa es la que se introducen mediante una clusula formal, es decir, se formula en trminos directos y explcitos. Condicin tcita es aquella que se subentiende por la mera disposicin de la ley, como sucede con la condicin resolutoria tcita del art. 1489. 2 Positivas y negativas En conformidad al art. 1.474, las condiciones positivas consisten en acontecer una cosa. Por su parte las negativas consisten en que no acontezca una cosa. 3 Determinada e indeterminada Determinada es aquella que, si el hecho sucede, se sabe cundo, por ejemplo, la fecha de mi prximo cumpleaos. La doctrina entiende que, de no cumplirse dentro de diez aos, caduca la condicin46.

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 363.

Indeterminada es aquella en se ignora tanto si el hecho ocurrir como el da en que, eventualmente, ocurrir, v.gr., la fecha de tu matrimonio. 4 Posible e Imposible Clasificacin establecida en el art. 1475, norma que distingue entre la imposibilidad fsica y moral. Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Moralmente imposible es aquella que consiste en un hecho prohibido por las leyes o es opuesto a las buenas costumbres u orden pblico. Adems se consideran como imposibles las concebidas en trminos ininteligibles. 5 Potestativas, casuales y mixtas Potestativa es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor, art. 1.477. Casual es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso, por ejemplo, te donar $ 300.000 si viajas a Iquique y si llueve este invierno. Mixta es aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, por ejemplo, te doy un automvil si te casas con C. Pero falt sealar en el art. 1477 que, si el hecho depende en parte de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, tambin se trata de una condicin mixta. A su turno, las condiciones potestativas se subdividen en simple y meramente potestativas, segn el art. 1478, Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Si la condicin es un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr. Condicin simplemente potestativa o potestativa ordinaria es aquella que depende de un hecho voluntario de cualquiera de las partes, v.gr, te doy

un milln de pesos si viajas a Santiago. A la voluntad de la parte debe agregarse un hecho externo. Condicin mera o puramente potestativa es aquella que depende de la sola voluntad de una de las partes, v.gr., te doy un automvil si as lo deseas. La condicin meramente potestativa que depende de la pura voluntad del deudor es nula, si se est a la sola voluntad de quien dice obligarse, en realidad l no se obliga a nada, porque cumplir si se le antoja. En cambio en las simplemente potestativas intervienen hechos ajenos a las partes, y por ello el vnculo siempre se forma, hay intencin de obligarse47. 6 Suspensiva y resolutoria Condicin suspensiva, tal como su nombre lo indica, es aquella que mientras no se cumple suspende la adquisicin de un derecho, v.gr, te donar un auto si egresas de derecho. Condicin resolutoria es aquella que su cumplimiento produce la extingue un derecho. El derecho ya se encuentra en el patrimonio de la persona, pero queda sujeto a extinguirse si se cumple la condicin. El art. 1479 se refiere a esta clasificacin, La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

Estado en que pueden encontrarse las condiciones Las condiciones pueden encontrarse en tres estados. Pendientes, cumplidas y fallidas. 1 Pendiente, el hecho en que consiste la condicin todava no se ha verificado, ignorndose si se producir o no. 2 Cumplida, debemos distinguir si la condicin es positiva o negativa. Si la condicin es positiva, estar cumplida cuando se haya verificado el suceso incierto. Si la condicin es negativa, si ya no se verificar el evento incierto.
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 443.

3 Fallida, si no se verifica el hecho si la condicin es positiva y llega a ser cierto que ya no se verificar. Si la condicin es negativa, falla si se verifica el hecho de que se trate, v.gr., te regalo un milln de peso si no te casas con C, sta falla si se casa con C.

Modo en que deben cumplirse las condiciones Sobre esta materia, existe una aparente contradiccin de dos normas del C.C.; Segn el art. 1483, La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional de cumplirlas es el que han entendido las partes. Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa. Segn esta norma, debe prevalecer la voluntad real, es decir, guarda armona con lo prescrito en el art. 1560 en relacin a la interpretacin de los contratos. Pero la norma inmediatamente siguiente, el art. 1484, prescribe Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida. Es decir, pareciera que debe primar la voluntad declarada. Tradicionalmente se ha entendido que la explicacin a esta aparente contradiccin se encuentra en el Derecho romano, en dicho derecho, las condiciones se podan cumplir por equivalencia, Bello quiso dejar expresa constancia de que ello no era posible en nuestro sistema.

Efectos de las condiciones Para estudiar los efectos de las condiciones, debemos distinguir entre la condicin suspensiva y la resolutoria, adems se debe considerar el estado en que se encuentre la condicin.

Efectos de la condicin suspensiva

Efectos de la condicin suspensiva pendiente Como ya hemos sealado, no existe derecho ni obligacin mientras no se cumpla la condicin suspensiva, considerando esto, se sostiene que: 1 Slo existe un germen de derecho o un derecho en verde, de lo anterior deriva que el cumplimiento de la obligacin se suspende, segn el art. 1485 inc. 1, No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin totalmente. 2 Si se verifica el pago estando pendiente la condicin, podr solicitarse repeticin de lo pagado, se trata de otra diferencia con el plazo, segn veremos en su momento, as lo establece el inc. 2 del art. 1485, Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Se trata de un caso de pago de lo no debido. 3 La obligacin no es actualmente exigible, luego no puede correr el plazo de la prescripcin, no puede operar la compensacin, no se produce la mora del deudor y no puede producirse la novacin.

Fundamento del derecho en verde o germen de derecho El derecho en verde, tambin denominado germen de derecho y rudimento de derecho, es una legtima expectativa del acreedor, la que permite explicar lo siguiente: 1 La doctrina habla de un derecho en verde, dado que el acreedor condicional puede pedir providencias conservativas, ya que ste tiene la expectativa de llegar a adquirir un derecho, razn por la cual puede solicitar la proteccin del ordenamiento jurdico, inc. final del art. 1492, El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias. Similar norma se encuentra en el art. 1078 inc. 1 a propsito de las asignaciones testamentarias condicionales. 2 El derecho en germen se transmite a los herederos, lo mismo sucede con la obligacin latente, art. 1492 inc. 1 y 2, El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin,

se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos. Las excepciones se justifican porque en ambos casos, se ha considerado a la persona del asignatario y del donatario, luego, si stos fallecen, nada transmitirn a sus herederos.

Riesgo de la cosa durante el tiempo en que la condicin suspensiva permanece pendiente Bajo este ttulo se estudia quin debe soportar el riesgo en caso de prdida o destruccin de la cosa: el acreedor o el deudor. Para ello, debemos distinguir si la prdida fue fortuita o culpable, adems si fue total o parcial. 1 Prdida fortuita y total, en este caso se extingue la obligacin, ya que no hay culpa del deudor, ste no incurre en ninguna responsabilidad. En este supuesto el riesgo de la cosa es del acreedor. 2 Prdida fortuita parcial, La obligacin subsiste, pero el acreedor debe recibirla la cosa en el estado en que sta se encuentre. El riesgo, nuevamente, es del acreedor. 3 Prdida culpable y total, la obligacin subsiste, pero cambia de objeto, en vez de la cosa, se pasar a deber su valor y la correspondiente indemnizacin de perjuicios. En este caso el riesgo es del deudor. 4 Prdida culpable y parcial, la obligacin subsiste, el acreedor tiene un derecho alternativo, puede solicitar la resolucin del contrato o que se le entregue la cosa, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. El art. 1486 comete una impropiedad, ya que hable de rescinda en vez de resolucin. El riesgo es del deudor.

Efectos de la condicin suspensiva cumplida Una vez cumplida la condicin, nace el derecho perfecto para el acreedor y la obligacin para el deudor, de lo que se derivan los siguientes efectos: 1Se puede exigir el cumplimiento de la obligacin, incluso por la fuerza.

2 Comienza a correr la prescripcin, dado que la obligacin es actualmente exigible, adems puede operar la compensacin, la novacin y puede constituirse en mora al deudor. Se afirma que las condiciones cumplidas operan con efecto retroactivo, es decir, El principio de la retroactividad de la condicin hace suponer por una ficcin legal que cumplida la condicin suspensiva, el derecho del acreedor no existe slo desde el momento en que se verifica el hecho en que consiste la condicin, sino desde la celebracin del acto o contrato 48. El C.C. no establece en norma alguna, en forma expresa, este efecto, el que s se consagra en el Cdigo francs. Segn Alessandri se trata de un principio general del derecho que las condiciones cumplidas operen con efecto retroactivo, en contra opina Somarriva, para quien la regla general es la irretroactividad de las condiciones cumplidas. Argumentos a favor del efecto retroactivo: 1 La transmisin, tanto del derecho como de las obligaciones a los herederos, en conformidad al ya estudiado art. 1492. 2 Las enajenaciones que haga el deudor estando pendiente la condicin pueden quedar sin efecto, en conformidad a los art. 1490 y 1491 3 Los derechos eventuales del que est por nacer, regulados en el art. 77. 4 El art. 2413 que retrotrae la fecha de la hipoteca a la de su inscripcin, en el supuesto de cumplimiento de la condicin. Excepciones al efecto retroactivo La regla general del efecto retroactivo de las condiciones cumplidas, admite las excepciones que a continuacin se indican: 1 Los frutos, si estn percibidos estando pendiente la condicin, pertenecen al deudor, la excepcin est constituida por la resolucin del contrato de
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ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 448.

compraventa por no pago del precio, en cuyo caso, debern restituirse los frutos. 2 La condicin no afecta a terceros, segn los art. 1490 y 1491. 3 Los actos de administracin del deudor condicional no se afectan por el cumplimiento de la condicin, as lo dispone el art. 758 para el fideicomiso. El punto no es pacfico, a esta posicin tradicional se opone un importante sector de la doctrina. Para Abeliuk en el C.C la retroactividad de las condiciones cumplidas no es la regla general, agrega que en los casos de duda debe reconocerse al intrprete la facultad de interpretacin ms prxima a las soluciones dadas por el Cdigo a situaciones similares 49 . Segn Peailillo, no es correcto no se puede concluir si la regla general es la retroactividad o la irretroactividad, ya que ambas situaciones estn muy equiparadas en nuestro Cdigo, debiendo establecer el juez, caso a caso, la solucin50. Efectos de la condicin suspensiva fallida Se extingue el germen de derecho. No podr nacer ni el derecho ni la obligacin. Si se han solicitado medidas conservativas, caducan. Los actos de administracin y de disposicin del deudor quedan a firme.

Efectos de la condicin resolutoria Sabemos que la condicin resolutoria es aquella cuyo cumplimiento acarrea la extincin del derecho y de la obligacin. El derecho existe, pero puede extinguirse si se cumple la condicin. Para estudiar sus efectos, al igual como acontece con la condicin suspensiva, debemos determinar el estado en que encuentra.

Clasificacin de la condicin resolutoria

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ABELIK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 451. PEAILILO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 380.

La condicin resolutoria puede ser. 1 Condicin resolutoria ordinaria. 2 Condicin resolutoria tcita 3 Pacto comisorio.

Condicin resolutoria ordinaria Concepto Es aquella que consiste en un hecho futuro e incierto, pero que no sea el incumplimiento de una obligacin emanada del contrato, por ejemplo, si se estipulase en un contrato que por el hecho de cambiarse de domicilio, se resuelva el contrato. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho o ipso iure, por el slo hecho de cumplirse la condicin, es decir, si opera la condicin el contrato necesariamente se resolver.

Condicin resolutoria tcita Concepto Se trata de una condicin negativa y como el nombre lo indica, tcita, que va envuelta en los contratos bilaterales, consiste en el incumplimiento de las obligaciones contractuales, ante lo cual se puede solicitar el cumplimiento forzado o la resolucin, en ambos casos, con indemnizacin de perjuicios. Est consagrada en el art. 1489, En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios .

Caractersticas Las caractersticas de esta condicin son las siguientes;

1 Es un elemento de la naturaleza del contrato bilateral, as se desprende de la expresin con que se inicia la norma, En los contratos bilaterales va envuelta . 2 Es tcita, la subentiende la ley en los contratos bilaterales, sin necesidad de que sea pactada por las partes. 3 Es una condicin negativa, esto es, consiste en que algo no acontezca, en concreto, que una de las partes no cumpla con sus obligaciones, segn la norma, de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado . 4 Es simplemente potestativa, ya que depende de un hecho voluntario del deudor. 5 Es resolutoria, ya que puede originar la extincin de un derecho.

Efectos de la condicin resolutoria tcita De cumplirse la condicin resolutoria tcita, se genera un derecho alternativo; se podr solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios. La condicin resolutoria tcita, a diferencia de lo que sucede con la condicin resolutoria ordinaria, no opera de pleno derecho, ello en razn de lo sealado respecto a los efectos de la condicin, es decir, da lugar a un derecho alternativo, el cual da lugar al cumplimiento forzado o bien a la resolucin, luego no necesariamente el contrato se resolver, ya que es perfectamente posible que el contratante diligente desee perseverar en el contrato y pida el cumplimiento forzado y no su resolucin.

Requisitos de la condicin resolutoria tcita La condicin resolutoria tcita debe reunir los siguientes requisitos: 1 Debe tratarse de un contrato bilateral 2 El incumplimiento de la obligacin debe ser imputable 3 El acreedor debe haber cumplido o estar llano a cumplir su obligacin

4 Debe declararse por sentencia judicial 1 Debe tratarse de un contrato bilateral As lo exige, en su inicio, el art. 1489, su fundamento deriva de la interdependencia recproca de las obligaciones de todo contrato bilateral 51 . Opera en todos los contratos bilaterales. La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales Se ha discutido si la condicin resolutoria tcita tambin va envuelta en los contratos unilaterales. Para la doctrina francesa y para un importante sector de la doctrina nacional, entre ellos Fernando Fueyo y Arturo Alessandri, la condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos bilaterales y no as en los contratos unilaterales. El principal argumento de esta posicin es de ndole literal, ya que segn el art. 1489 En los contratos bilaterales va envuelta, es decir, la norma claramente establece que la condicin resolutoria tcita va envuelta en los contratos bilaterales y no as en los unilaterales. Explica Peailillo que en los contratos unilaterales en situaciones de incumplimiento las normas legales establecen el efecto, cual es el de anticipar el cumplimiento de la obligacin, producindose una especie de caducidad legal del plazo; as acontece, por ej., en el comodato: si el comodatario mal usa la cosa, el comodante puede pedir la restitucin inmediata art. (2177); en la prenda: si el acreedor prendario abusa de la cosa empeada, el deudor puede pedir la restitucin inmediata (art. 2396). Por lo dems, si la ley hubo de disponerlo en estos casos, es porque en ellos la resolucin no va envuelta. En el contrato de renta vitalicia, en donde podra tener lugar si no se pagara la pensin, para resolverlo y pedir la restitucin del precio, la ley lo rechaza expresamente (salvo que se pacte expresamente) (art. 2271). Y en cuanto al mutuo, en el que se reconoce que podra tener lugar cuando no se paga alguna cuota o los intereses, se aduce simplemente que no hay norma legal que autorice la resolucin52.

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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 465. PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, pp. 401 y 402.

En Chile, Luis Claro Solar, la condicin resolutoria tcita tambin opera en los contratos unilaterales, ello en razn de argumentos basados en la justicia, es decir, aceptar la conclusin contraria, ira en contra de la equidad. En los contratos bilaterales de tracto sucesivo, como el arrendamiento, la resolucin toma el nombre de terminacin. Ello en razn de que la resolucin opera retroactivamente y la terminacin slo opera hacia el futuro. En el caso de terminacin del arriendo por no pago de rentas, el arrendador no debe restituir las rentas recibidas porque es imposible que el arrendatario a su vez le restituya el uso y goce de la cosa. 2 El incumplimiento de la obligacin debe ser imputable El incumplimiento de la obligacin debe deberse a la culpa o dolo del deudor, no procede la resolucin o el cumplimiento forzado si ha existido caso fortuito o fuerza mayor. Ellos se desprende del art. 1873 que exige la mora del comprador. No es necesario que el incumplimiento sea total, puede ser solo parcial. Nuestra jurisprudencia ha concluido que lo determinante no es la entidad del incumplimiento, por tanto, sera suficiente cualquier incumplimiento para que proceda la accin resolutoria, es decir, incluso el ms mnimo. Si bienes cierto que el art. 1489 no distingue la entidad del incumplimiento, parece prudente exigir una cierta entidad en aquel, de modo tal de evitar la resolucin de un contrato por nimiedades, por tanto, si el incumplimiento es leve, slo debera proceder el cumplimiento forzado.53 En concordancia con lo anterior, Peailillo propone ciertos factores para determinar la importancia del incumplimiento; el valor del negocio, la funcin que por su naturaleza cumple el contrato, la finalidad perseguida por el afectado por el incumplimiento54. 3 El acreedor debe haber cumplido o estar llano a cumplir su obligacin El derecho alternativo corresponde al contratante diligente, esto es, aquel que ha cumplido su obligacin. Por esto el art. 1489 debe relacionarse
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ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 470 y 471. PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 410.

con la norma del 1552, es decir con la excepcin de contrato no cumplido, tambin denominada la mora purga la mora, En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. 4 Debe declararse por sentencia judicial A diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho, la resolucin debe ser declarada por el juez. El propio art. 1489 establece que podr elegirse entre el cumplimiento y la resolucin, por tanto, no necesariamente proceder la resolucin, ello depender de la decisin del acreedor. Adems, si puede optarse por el cumplimiento, ello viene a significar que el contrato an no est resuelto.

EL PACTO COMISORIO Concepto Es la condicin resolutoria tcita expresada. Est regulado a propsito de la compraventa, en el ttulo XXIII del libro IV, prescribe el art. 1877, Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.

Clasificacin

El pacto comisorio ha sido clasificado por la doctrina del siguiente modo: 1 Pacto comisorio simple. 2 Pacto comisorio calificado.

Pacto comisorio simple Concepto Es la mera estipulacin de que el incumplimiento de la obligacin producir la resolucin del contrato. No presenta mayores diferencias con la condicin resolutoria tcita. No opera de pleno derecho, la resolucin necesita de declaracin judicial. Lo anterior queda claro al tenor del art. 1878, Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1873, norma esta ltima que establece Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios, es decir, el vendedor puede optar por exigir el precio, esto es, por el cumplimiento forzado de dicha obligacin del comprador; luego, no necesariamente se resolver el contrato. El pacto comisorio es til en los contratos unilaterales, porque en estos no va envuelta la condicin resolutoria tcita, pero no presenta mayor utilidad en los contratos bilaterales.

Pacto comisorio calificado Concepto Es aquel en el que se establece que el incumplimiento de la obligacin producir la resolucin del contrato, de pleno derecho o ipso facto.

No se necesita emplear una frmula sacramental, basta cualquier expresin que se utilice para manifestar la voluntad de resolucin de pleno derecho del contrato, como; ipso facto, sin ms trmite, inmediatamente, sin necesidad de juicio, etc. Opera de pleno derecho el pacto comisorio calificado? Debemos distinguir dos situaciones; el pacto comisorio a propsito de la obligacin de pagar el precio en la compraventa y el pacto comisorio en las otras obligaciones de la compraventa y en los dems contratos. Segn el art. 1879, Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. Esta norma se refiere al pacto comisorio calificado en la compraventa, especficamente, a la obligacin de pagar el precio por parte del deudor. Queda claro que no opera de pleno derecho ya que el comprador puede enervar la accin pagando el precio. El plazo indicado en la norma es un plazo de horas y es fatal, se utiliza en la norma la expresin en, indicativa de plazos fatales. En los dems contratos y en las otras obligaciones de la compraventa, diversas a la de pagar el precio, en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden establecer pactos comisorios. Deber estarse a la voluntad de las partes, por tanto, si stas han deseado que baste el mero incumplimiento para que el contrato se resuelva de pleno derecho, deber estarse a la voluntad de stas, por tanto, en dichas situaciones, el pacto comisorio calificado opera de pleno derecho. La sentencia judicial slo se limitar constatar que ha operado la resolucin del contrato. Lo anterior sin perjuicio del art. 1487, norma que establece la posibilidad de renunciar a la resolucin.

Efectos de la condicin resolutoria Los efectos de toda condicin resolutoria, sea ordinaria, tcita, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos. Debemos distinguir sus efectos entre las partes y respecto de terceros. Efectos entre las partes

Para precisar los efectos de la condicin resolutoria tcita entre las partes, debemos distinguir sus estados: pendiente, cumplida y fallida. Condicin resolutoria pendiente, en este caso, considerando que la condicin resolutoria no afecta la adquisicin del derecho, ste se goza como si fuere puro y simple, es decir, no se afecta su ejercicio, pero el derecho est sujeto a resolucin. Condicin resolutoria fallida, si las obligaciones se han cumplido totalmente falla la condicin resolutoria, los derechos que estaban sujeto a resolucin se consolidan, pasan a ser puros y simples, quedan a firme los actos ejecutados por el deudor mientras estaba pendiente la condicin. Una vez cumplida la condicin resolutoria se extingue el derecho, se produce la resolucin, que es un modo de extinguir las obligaciones enumerado en el n 9 del art. 1567. La resolucin es, por tanto, la condicin resolutoria cumplida. Segn el art. 1487, Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. Norma que aplica la retroactividad de las condiciones cumplidas, por lo tanto, el deudor debe restituir la cosa, los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento de precio, sufre el acreedor los deterioros y disminuciones, sin derecho a rebaja alguna, si la prdida es fortuita y total. Si es fortuita y parcial se deber recibir la cosa en el estado en que se encuentre. Si hubo culpa del deudor, se aplica el inc. 2 del art. 1486, parte final, salvo que el deterioro o disminucin procede de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato, o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Respecto a los frutos de la cosa percibidos en el tiempo intermedio, segn el art. 1488, stos no deben restituirse, por regla general. Existen excepciones a esta regla; 1 Acuerdo de las partes.

2 Disposicin testamentaria. 3 Disposicin de la ley, el art. 1875 prescribe que: La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada. El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio. Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.

Efectos de la condicin resolutoria cumplida respecto de terceros El supuesto es el siguiente: A, en calidad de vendedor, celebra un contrato de compraventa con B, quien es el comprador, pero existe una condicin resolutoria pendiente; el pago del precio. B recibe una atractiva oferta de C. El comprador aun no paga todo el precio, le restan varias cuotas, no obstante ello B enajena a favor de C. Si B no paga el resto de las cuotas y si A pide la resolucin con indemnizacin de perjuicios, Se ve afectado C?, quien ha adquirido la cosa que tendra que restituir B a A. Debemos distinguir si se tratar de un bien mueble o inmueble. Respecto de lo bienes muebles, segn el art. 1490, Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Es decir, los terceros se vern afectados solo si estn de mala fe. En esta materia la mala fe consiste en el conocimiento del tercero de la existencia de la condicin resolutoria, pero si ignoraba tal circunstancia, no lo afecta la resolucin. Sabemos que la buena fe se presume, luego para que la resolucin afecte al tercero, se deber probar su mala fe. En relacin a los bienes inmuebles, la norma aplicable es el art. 1491, Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Esto es, el tercero se ver afectado por la resolucin si la condicin resolutoria constaba en el ttulo inscrito u otorgado

por escritura pblica. Se refiere al ttulo mediante el cual se ha enajenado o gravado la cosa, por ejemplo, si en la escritura pblica de la compraventa de un bien inmueble se deja constancia que queda un saldo del precio pagadero en tantas cuotas.

LA ACCIN RESOLUTORIA

Concepto Es el derecho a la resolucin de un contrato puesto en ejercicio, por ella se solicita que se deje sin efecto el contrato en virtud del incumplimiento de la contraparte. Caractersticas Presenta la accin resolutoria las siguientes caractersticas: 1 Es personal, porque emana de un derecho personal, ya sabemos que de los derechos personales o crditos emanan acciones personales. Sin perjuicio de que pueda generarse una accin real, en concreto la accin de dominio, para dirigirse en contra de terceros.

2 Se dirige en contra del contratante negligente, en contra de aquel que no cumpli con su obligacin. 3 Es una accin patrimonial; susceptible de avaluacin pecuniaria, su ejercicio implica consecuencias patrimoniales. De esta caracterstica se generan, a su vez, las siguientes consecuencias; 3.1 Es transmisible, se trasmite a los herederos del acreedor, puede deducirse en contra de los herederos del deudor. 3.2 Es transferible, puede cederse por acto entre vivos. 3.3 Es renunciable; expresamente lo reconoce el art. 1487, es una aplicacin del art. 12. 3.4 Es indivisible, la eleccin respecto al derecho alternativo del art. 1489 es absoluta, esto es, no es posible que se pida cumplimiento y a la vez resolucin, se debe optar. Si hay varios acreedores, debern ponerse de acuerdo para solicitar o el cumplimiento o la resolucin. Si hay varios deudores, no se puede demandar a unos de cumplimiento y a otros por resolucin. Sin perjuicio de la posibilidad de deducir ambas acciones, pero es una en subsidio de la otra, lo permite el art. 17 del CPC. 3.5 Es prescriptible, respecto de las acciones resolutorias que emanan de la condicin resolutoria tcita y de los pactos comisorios diversos al relativo a la obligacin de pagar el precio en la compraventa, no existe norma especial, luego se aplica la regla general del art. 2.515, es decir, cinco aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible. Respecto al pacto comisorio por no pago del precio, existe una regla especial, art. 1.880, El pacto comisorio prescribe al plazo fijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno. Debido a que la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, de ella no emana ninguna accin resolutoria.

OBLIGACIONES A PLAZO

Concepto Obligacin sujeta a plazo es aquella que se encuentra sujeta a un plazo, y el plazo est definido en el art. 1494 inc. 1; poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. Se critica esta definicin ya que es incompleta, puesto que solo se refiere al plazo suspensivo, pero no al extintivo. La doctrina define al plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad de un derecho o su extincin.

Diferencias entre plazo y condicin Estas modalidades se distinguen por:

1 La condicin es incierta, no se sabe si se cumplir o no, el plazo, es cierto, necesariamente suceder. 2 La condicin afecta el nacimiento y la extincin de un derecho y obligacin, el plazo, su ejercicio y extincin. 3 Existe el derecho a repetir lo pagado antes del cumplimiento de la condicin suspensiva, en cambio, no hay derecho a repetir lo pagado antes del vencimiento de un plazo. 4 Tradicionalmente se sostiene que la condicin cumplida opera retroactivamente, mientras que el plazo opera hacia el futuro.

Regulacin del plazo El C.C. establece normas para el plazo en: 1 El ttulo preliminar, art. 48 a 50. 2 En el titulo V del libro IV se establecen las normas sobre las obligaciones a plazo, art. 1494 a 1498. Estas normas solo se refieren al plazo suspensivo. 3. En el libro III, ttulo IV, normas sobre las asignaciones testamentarias a plazo.

Clasificacin del plazo Admite el plazo variadas clasificaciones; 1 Determinado e indeterminado 2 Fatal y no fatal 3 Expreso y tcito 4 Convencional, legal y judicial 5 Continuos y discontinuos; 6 Suspensivo o extintivo 1 Determinado e indeterminado

Determinado es aquel en que se sabe cuando ha de ocurrir el hecho en que consiste, por ejemplo, la fecha del pago de una cuota. Indeterminado es aquel en que se sabe que habr de llegar, pero no se sabe cundo habr de verificarse ejemplo; la muerte. 2 Fatal y no fatal Fatal, es aquel que a su vencimiento se extingue irrevocablemente el derecho, por ejemplo el plazo de 15 das para contestar una demanda. No fatal es aquel que no produce la extincin del derecho aun si se vence el plazo, por ejemplo, el plazo para dictar sentencia en el juicio ordinario es de 60 das no fatales. Para distinguir entre plazo fatal y no fatal debe aplicarse el art. 49 del C.C., las expresiones en y dentro de, indican que estamos en presencia de un plazo fatal. 3 Expreso y tcito; Expreso es aquel establecido en trminos formales y explcitos, mediante una estipulacin. Constituye la regla general. Tcito, segn el art. 1494 inc. 1 parte final, Es tcito el indispensable para cumplirlo. Ejemplos: si contrato la construccin de un puesto para una feria, es lgico que deba construirse antes que comience la feria y no despus; el plazo necesario para transportar la cosa. 4 Convencional, legal y judicial: Convencional: establecido por las partes de comn acuerdo, o por el testador en su testamento. Constituye la regla general. Legal: es el establecido por la ley, por ejemplo, todos los que estn en los cdigos procesales. En el C.C., el plazo de 24 horas en el pacto comisorio art. 1879, en el art. 2200 relativo al mutuo, Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega, el partidor tiene dos aos para ejercer su cometido, segn el art. 1332.

Judicial es el establecido por el juez, segn el inc. 2 del art. 1494, No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: solo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Por regla general, el juez no puede fijar plazos, existen excepciones, v.gr., el art. 1094 permite ante la deficiente redaccin del modo en un testamento que el juez pueda fijar un plazo, otro ejemplo se encuentra en el art. 2201, Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino, art. 904, en las prestaciones mutuas, el poseedor vencido deber restituir la cosa en el plazo que el juez sealare, etc. 5 Continuos y discontinuos; Continuos es aquel que corre sin interrumpirse por das feriados, como los plazos del CPC. Discontinuos, aquel que se interrumpe durante los feriados ejemplo; plazos del C.C., en virtud del art. 50. 6 Suspensivo o extintivo; Suspensivo, es aquel que mientras no se cumple no es exigible el derecho. Extintivo, es aquel cuya llegada produce la extincin del derecho y de la obligacin correlativa. Es un modo de extinguir las obligaciones no consagrado en el art. 1567.

Efectos del plazo Para estudiar los efectos del plazo distinguir entre el suspensivo y extintivo Efectos del plazo suspensivo

A su vez, debe subdistinguirse si el plazo se encuentra o no vencido. Efectos del plazo suspensivo antes del vencimiento El derecho y la obligacin existen, pero se afecta su exigibilidad, luego el acreedor no puede exigir el cumplimiento y el deudor no est obligado a cumplir con la obligacin mientras no se cumple el plazo. El fundamento de lo anterior es la consideracin de que ste plazo no afecta el nacimiento del derecho, sino su exigibilidad, de lo anterior se deriva: 1 Lo que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo no est sujeto a restitucin, art. 1.495 inc. 1. Si el deudor paga antes del vencimiento, ha renunciado al plazo. En la condicin suspensiva pendiente, s puede pedirse restitucin de lo pagado. 2 El acreedor puede solicitar medidas conservativas, no obstante que no hay ninguna norma del cdigo que as lo establezca, pero si el acreedor condicional, que es un acreedor incierto puede solicitarlas, entonces con mayor razn podr pedirlo el acreedor a plazo. 3 En caso de fallecimiento se transmite, tanto el derecho como la obligacin, art. 1.084 inc. 1, La asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue el da. 4 Como la obligacin no es exigible, el deudor no se encuentra en mora, mientras no se cumpla el plazo, no corre la prescripcin, por el mismo motivo no opera la compensacin. Efectos del plazo suspensivo una vez producido el vencimiento El derecho pasa a ser exigible, por tanto: l El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin. 2 Empieza a correr la prescripcin, puede operar la compensacin. 3 Si el plazo es convencional, el deudor quedar constituido en mora a su vencimiento si no ha cumplido con la obligacin.

Efectos del plazo extintivo Tambin debemos subdistinguir antes y una vez vencido el plazo. Efectos del plazo extintivo antes del vencimiento; Mientras el plazo extintivo no vence, el derecho se ejerce como si fuera puro y simple, por ello el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin, corre la prescripcin, opera la compensacin, etc. Efectos del plazo extintivo una vez vencido el plazo Si vence el plazo, de pleno derecho opera la extincin del derecho y de su obligacin correlativa, es decir, no es necesaria declaracin judicial que as lo establezca. A diferencia de la condicin, no opera en forma retroactiva.

Extincin del plazo Por regla general, el plazo se extingue por el vencimiento, pero existen otras maneras de extinguir el plazo; la renuncia y la caducidad. La renuncia del plazo El plazo puede renunciarse, es otra aplicacin del art. 12 del. Normalmente el plazo est establecido en beneficio del deudor, puede ste renunciarlo, salvo que las partes hayan establecido o el testador dispuesto lo contrario, o si la anticipacin del pago ocasiona perjuicios al acreedor que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar y en el mutuo con inters, as lo establece el art. 1.497. La anticipacin del pago ocasiona perjuicios al acreedor que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar, ello sucede si el plazo se establece en beneficio de ambas partes, Abeliuk propone el ejemplo de un comodato motivado por el viaje del comodante55.
55

ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 428.

Respecto al mutuo, segn el art. 2.204, norma a la que se remite el art. 1.497, Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses, es decir, hay que distinguir, si no se han pactado intereses, el mutuo beneficia solamente al deudor, luego ste lo podr renunciar. Pero en el mutuo con inters, el plazo beneficia al deudor y al acreedor, por ello para su renuncia se requiere acuerdo de las partes. La caducidad del plazo Opera en ciertos casos previstos en la convencin o prescritos por la ley, por los cuales, aun cuando el plazo no haya transcurrido ntegramente el acreedor podr exigir, en forma anticipada, el cumplimiento de la obligacin, ello ante el temor de no recibir pago alguno. La caducidad puede ser legal o convencional

Caducidad convencional del plazo Es una creacin de la doctrina, opera en los casos expresamente previstos en el contrato, es decir el acreedor se reserva el derecho a exigir de mantera anticipada el todo o parte de la obligacin en el evento de cumplirse una condicin. Son muy comunes en las obligaciones de cumplimiento fraccionado, reciben el nombre de clusulas de aceleracin, consiste en una clusula por la que se estipula que el no pago de una cuota har procedente la exigibilidad del total de la deuda. La jurisprudencia ha establecido la validez de estas clusulas, y como estn establecidas en inters del acreedor, podr ste renunciarlas. Caducidad legal Se encuentra regulada en el art. 1.496 del C.C. 1 Quiebra o notoria insolvencia del deudor, art. 1496 n 1 del C.C., la quiebra es un juicio universal en el que concurren todos los acreedores del fallido. Los

acreedores son llamados a verificar sus crditos, se ejecutan todos los bienes del fallido y con el resultado se paga a los acreedores en el orden que corresponda. La quiebra provoca la caducidad del plazo por ello las obligaciones a plazo se hacen exigibles de inmediato, de otro modo, el acreedor sujeto a plazo podra ver frustradas sus esperanzas de obtener el pago de su crdito. La notoria insolvencia del deudor. La insolvencia es un estado en que el pasivo es superior al activo, no necesariamente significa cesacin de pago, el acreedor deber probar la notoria insolvencia. 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor, pero en este caso podr el deudor reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones, art. 1496 n 2. Si el acreedor ha otorgado el crdito en razn de la seguridad que le brindan las cauciones rendidas por su deudor, puede comprenderse que si stas se destruyen o disminuyen su valor, debido a la culpa del deudor, caduca el plazo, luego si ha existido caso fortuito o fuerza mayor no se produce la caducidad del plazo, salvo en el caso de la hipoteca, porque el art. 2.427 no realiza ninguna distincin.

VII OBLIGACIONES DE SUJETOS NICOS Y DE SUJETO PLURAL O MLTIPLE

Generalidades Lo normal ser que en una obligacin exista un acreedor y un deudor, stas son las obligaciones de sujeto nico. Nada impide que puedan existir ms un deudor o acreedor, la propia definicin legal de contrato del art. 1.438 seala que cada parte puede estar compuesta de ms de una persona. Obligaciones de sujeto mltiple son aquellas en que existe una pluralidad de sujetos activos o pasivos o de ambos a la vez. En conformidad a lo anterior, la pluralidad puede ser activa, pasiva o mixta. Las obligaciones de sujeto plural a su vez se subdividen en simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS

Concepto Son aquellas en las que existe una pluralidad de sujetos activos o pasivos o ambos a la vez y en la que el objeto es divisible, cada acreedor slo puede exigir su parte del crdito y cada deudor est obligado a pagar su cuota de la deuda. Tambin se les denomina obligaciones mancomunadas. En stas existen tantas obligaciones segn el nmero de acreedores y de deudores.

Regulacin normativa El C.C. no las regula en forma expresa, pero s se refiere a ellas, el art. 1.511 prescribe En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito, idea repetida en el inc. 1 del art. 1.526. Constituyen la regla general en las obligaciones de sujeto mltiple, la excepcin est constituida por las obligaciones solidarias y por las indivisibles.

Caractersticas Las obligaciones mancomunadas se caracterizan por: 1 Existe una pluralidad de sujetos activos, pasivos o de ambos a la vez, luego a los menos, se requieren tres personas. 2 Unidad en la prestacin, sta debe ser una sola, sin perjuicio de que se deban un conjunto de cosas.

3 La prestacin debe recaer sobre una cosa divisible, en caso contrario, estamos en presencia de una obligacin indivisible. 4 Se dividen entre acreedores y deudores por partes iguales, salvo que se hay acordado una diversa forma de divisin. Segn el art. 2.307, inc. 2 Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda. 5 Puede ser originaria o derivativa, es originaria si la obligacin nace con pluralidad de sujetos. Si fallece el deudor o el acreedor, y stos tiene ms de un heredero, una obligacin que era de sujetos nicos pasa a ser mancomunada en forma derivada.

Efectos 1 El acreedor slo podr exigir su parte del crdito. 2 Cada deudor slo deber pagar su cuota de la deuda, si paga en exceso, podr solicitar devolucin de lo pagado por sobre su cuota. 3 Los otros modos de extinguir las obligaciones producen los mismos efectos que el pago, en conformidad al art. 1.690, Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. 4 La interrupcin de la prescripcin que beneficia a un coacreedor no aprovecha a los dems, y la interrupcin que afecta a un deudor no perjudica a los dems codeudores, art. 2.519. 5 Si se constituye en mora a un deudor, los dems no queda constituidos en mora. 6 La cuota del deudor insolvente no grava a los dems codeudores, art. 1.526. 7 Segn el art. 1.540 inc. 1, si la obligacin principal es de cosa divisible, la pena es simplemente conjunta, en principio.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS Concepto Ya hemos dicho que, en las obligaciones con pluralidad de sujeto la regla general son las obligaciones simplemente conjuntas, la excepcin, en conformidad al inc. 2 del art. 1.511 est representada por las obligaciones solidarias, Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum. Basndonos en el texto legal, obligacin solidaria es aquella en la que existe pluralidad de sujetos activos o pasivos, debindose una cosa divisible, de modo tal que cada acreedor est facultado para solicitar el total de la obligacin y cada deudor est obligado a pagar ntegramente la obligacin.

Clases de solidaridad La solidaridad puede ser activa, pasiva o mixta.

Solidaridad activa es aquella en la que existe pluralidad de acreedores y cada uno de ellos est facultado para solicitar el cumplimiento ntegro de la obligacin al deudor. Solidaridad pasiva es aquella en la que existe pluralidad de deudores y cada uno de ellos est obligado a pagar ntegramente la obligacin al acreedor. Solidaridad mixta es aquella en la que existe pluralidad de acreedores y de deudores, cada uno de los acreedores est facultado para solicitar el cumplimiento ntegro de la obligacin a cada uno de los deudores. A la solidaridad mixta se le aplican las reglas de la solidaridad activa y pasiva segn corresponda. Segn su fuente, la solidaridad puede ser convencional, testamentaria, legal y judicial. Fundamento de la solidaridad Dos doctrinas intentan explicar el fundamento de la solidaridad; la romana y la francesa. Para la concepcin romana, cada acreedor se consideraba dueo del total del crdito, ello explicaba que pueda disponer del crdito, incluso, condonarlo. Respecto de la solidaridad pasiva, su fundamento radicaba en la nocin que el deudor estaba obligado al total de la deuda, como si fuese el deudor nico. Segn la concepcin francesa, en la solidaridad activa, cada acreedor no es dueo de todo el crdito, sino de su cuota, si puede realizar actos de disposicin del crdito, ello es porque existe entre los coacreedores un mandato tcito y recproco, por ello puede cobrar el total de la deuda y solicitar providencias conservativas. En la solidaridad pasiva, adems de la unidad de la prestacin y la pluralidad de vnculos, que desarrollaremos a propsito de los requisitos de la solidaridad, se aplica la nocin del mandato recproco y tcito ente los codeudores en sus relaciones con el o los coacreedores. Se critica que en la solidaridad difcil es hablar de mandato, por ello se ha reemplazado tal nocin por la de representacin legal. En Chile, nuestra jurisprudencia ha aplicado la nocin del mandato tcito y recproco. En la doctrina parece haber consenso en la aplicacin del

mandato tcito y recproco respecto de la solidaridad activa, en lo tocante a la solidaridad pasiva, la doctrina se ha dividido56. Requisitos Los requisitos de la solidaridad son: 1 Objeto divisible 2 Prestacin nica 3 Debe ser establecida por la ley, en el testamento o en la convencin 1 Objeto divisible El objeto de la obligacin solidaria debe ser divisible, tpico ejemplo es el dinero, en caso contrario, nos encontramos ante una obligacin indivisible. 2 Prestacin nica La cosa debida debe ser una misma, as lo establece el art. 1.512, La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros. Aunque se deba lo mismo, en el caso, por ejemplo, de una solidaridad pasiva en la que existan tres deudores, cada deudor se encuentra vinculado con su acreedor, de forma tal que existen tres vnculos que los ligan con el acreedor. De lo anterior se derivan las siguientes consecuencias; 2.1 La obligacin de algunos deudores puede estar afecta a modalidades y las de otros podr ser, pura y simple. 2.2 La jurisprudencia ha establecido que los plazos de prescripcin pueden ser diversos entre los codeudores, la prescripcin exige que la obligacin sea actualmente exigible, por ello el plazo no empieza a correr mientras no se cumple la condicin suspensiva o antes del vencimiento del plazo suspensivo.

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ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 382.

2.3 Las obligaciones pueden tener distintas causas, para algunos puede ser la mera liberalidad, si son avalistas, el fin es ayudar a otro a conseguir un crdito. 2.4 La obligacin puede ser nula respecto de algunos deudores y vlida en relacin a los otros, pinsese en un supuesto de nulidad relativa. 3 Debe ser establecida por la ley, en el testamento o en la convencin Las fuentes de la solidaridad son la ley, el testamento y la convencin, art, 1.511 inc. final, La solidaridad debe ser exp resamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. Es decir, la ley no presume la solidaridad, debe establecerse en forma expresa. 3.1 La ley como fuente de la solidaridad La ley es fuente de la solidaridad pasiva, no existen normas en nuestro sistema que establecen la solidaridad activa. Podemos mencionar los siguientes casos: Art. 2.317, Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso. Art. 419 y 1.281, establecen la solidaridad respecto de los guardadores y albaceas. En Derecho mercantil tambin existen casos de solidaridad legal: respecto de los socios de una sociedad colectiva mercantil, art. 370 del Cdigo de Comercio, solidaridad respecto de todos los que firman una letra de cambio, como libradores, aceptantes y endosantes, art. 79 de la ley n 18.092 de 1.982 sobre Letras de cambio y pagars. 3.2 El testamento como fuente de la solidaridad El testador puede imponer la solidaridad a sus sucesores, podr establecer a sus herederos la obligacin solidaria de pagar un legado.

3.3 La convencin como fuente de la solidaridad La voluntad de las partes puede originar la solidaridad, sta es la gran fuente de la solidaridad. No es necesaria que desde sus orgenes la obligacin surja como solidaria, sta puede convenirse con posterioridad al nacimiento de la obligacin. 3.4 La sentencia judicial como fuente de la solidaridad Las fuentes de la solidaridad se regulan en el inc. final del art. 1.511, y no se menciona a la sentencia judicial. Por tanto la sentencia judicial no es fuente de la solidaridad, lo era, slo en forma excepcional. Exista una excepcin en el inc. 3 del n 5 del art. 280, norma que permita al hijo ilegtimo pedir alimentos al presunto progenitor si el perodo de su concepcin corresponda al de la violacin, estupro o rapto de la madre. Si varios haban cometido la violacin, y si no era posible determinar al presunto padre, el juez poda condenar al pago de alimentos solidariamente a todos los autores de la violacin. La ley n 19.585, ley de filiacin, elimin esta posibilidad. Era un caso de solidaridad judicial porque lo impona el juez.

La solidaridad activa Solidaridad activa es aquella en la que existe pluralidad de acreedores y cada uno de ellos est facultado para solicitar el cumplimiento ntegro de la obligacin al deudor. No es de gran utilidad en la actualidad, adems que se considera que es peligrosa ya que podra suceder que el acreedor que reciba el pago no pague con posterioridad a sus coacreedores la parte que les corresponda en el crdito.

Efectos de la solidaridad activa Para estudiar sus efectos debemos distinguir entre los efectos entre los coacreedores y el deudor, o relaciones externas, y los efectos entre los coacredores una vez producido el pago, o relaciones internas. Efectos entre los coacreedores y el deudor, o relaciones externas

Estos efectos son los que a continuacin se indican: 1 Cada acreedor puede solicitar al deudor el pago ntegro de la obligacin. 2 Como una consecuencia de lo anterior, el deudor puede pagar a cualquier acreedor, salvo que haya sido demandado por uno de stos, caso en el cual deber pagar al demandante. El pago extingue la deuda respecto de todos los acreedores. Segn el inc. 1 del art. 1.513, El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al demandante. 3 Los otros modos de extinguir las obligaciones, extinguen la deuda del mismo modo que el pago. Prescribe el art. 1.513, inc. 2, La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor. 4 Si un acreedor constituye en mora a un deudor, se entender constitudo en mora respecto de los dems coacreedores. 5 La interrupcin de la prescripcin que beneficia a un acreedor, aprovecha a todos los coacreedores, art. 2.519.

Efectos entre los coacredores una vez producido el pago, o relaciones internas Guarda silencio nuestro legislador sobre este punto, el acreedor que recibe el pago deber enterar a sus coacreedores la parte que les corresponde en el crdito, as se desprende de la nica norma que trata el tema, el art. 1.668 inc. 2, Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.

La solidaridad pasiva

Solidaridad pasiva es aquella en la que existe pluralidad de deudores y cada uno de ellos est obligado a pagar ntegramente la obligacin al acreedor. Se trata de una de las mejores cauciones personales, ya que el acreedor dispone de varios patrimonios en contra de los cuales dirigirse, a cada deudor puede cobrar el total de la deuda, haya o no tenido inters en ella. En Francia se habla de la solidaridad imperfecta y perfecta. La solidaridad perfecta es aquella que produce todos sus efectos en forma normal. La imperfecta sera la que produce slo el efecto ms propio de la solidaridad pasiva, esto es, el derecho del acreedor a cobrar a cada codeudor el total de la deuda. Se ha creado la nocin de solidaridad imperfecta ya que en Francia la ley no regula la solidaridad para la situacin de los varios autores de un delito o cuasidelito civil. Pero en Chile no existe la solidaridad imperfecta, sabemos que las fuentes de la solidaridad son la ley, el testamento y la convencin, y es la propia ley la que establece la responsabilidad solidaria respecto de los varios autores de un hecho ilcito civil.

Efectos de la solidaridad pasiva Debemos distinguir los efectos entre los codeudores y el acreedor, o relaciones externas, y los efectos entre los codeudores una vez producido el pago, o relaciones internas. Efectos entre los coacreedores y el deudor, o relaciones externas Estos efectos son: 1 El acreedor, a su arbitrio, puede exigir a cada codeudor su cuota en la deuda o el total de la obligacin, as lo establece el art. 1.514, El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin. Si el deudor demandado no paga ntegramente la deuda, el deudor podr perseguir a los dems codeudores, art. 1.515, La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los codeudores solidarios, no

extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado. 2 El pago ntegro efectuado por un codeudor, extingue la deuda respecto de todos. 3 Los dems modos de extinguir las obligaciones, extinguen la deuda del mismo modo del pago, pero existen particularidades. 4 Novacin, segn el art. 1.519, La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. Lo anterior ya que la novacin supone la extincin de una obligacin antigua, la que es sustituida por una nueva. Lo mismo debe aplicarse respecto de la dacin en pago. 5 Remisin, en conformidad al art. 1.518, si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores, se extingue la obligacin. Ms adelante analizaremos la remisin parcial, lo mismo que la compensacin, ya que son excepciones mixtas. 6 Transaccin, sta afecta solo a los contratantes, art. 2.456 y 2.461, luego si existen pluralidad de interesados, y si solo uno de ellos consiente en la transaccin, el resto no se ve ni beneficiado ni perjudicado. Por ello, por regla general, la transaccin no afecta a los dems codeudores, pero si implica una novacin, los codeudores se vern liberados. 7 Imposibilidad en el cumplimiento, si opera la prdida de la cosa, esto es si se destruye o perece, debe distinguirse si ello se produce por caso fortuito o por culpa. En el primer caso, se extingue la obligacin, en el segundo, como el precio de la cosa reemplaza a sta, se mantiene la solidaridad a su respecto, pero slo el culpable debe indemnizar los perjuicios causados, art. 1.521, Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla sino contra el deudor culpable o moroso. 8 La interrupcin de la prescripcin que opera en contra de un codeudor, perjudica a los dems, art. 2.519.

9 Si se constituye en mora a un deudor, los dems se entendern constituidos en mora, no lo establece expresamente el C.C., pero as lo sostiene la doctrina en forma unnime. 10 Si se estipula una clusula penal por todos los codeudores para el caso de incumplimiento de la obligacin solidaria, podr demandarse la pena a cualquiera de ellos.

Excepciones del demandado El deudor podr oponer a la demanda de solidaridad excepciones dilatorias y perentorias, Nuestro C.C., regula stas ltimas, pueden ser reales, personales y mixtas. Excepciones reales Tambin se les denomina comunes o de la naturaleza, son aquellas inherentes a la obligacin, pueden ser opuesta por todos los codeudores, art. 1.520 inc. 1, y son: 1 La nulidad absoluta, sabemos que la puede alegar todo el que tenga inters. 2 Las modalidades que afectan a todos los vnculos jurdicos. 3 Los modos de extinguir las obligaciones, como el pago, la novacin etc. 4 La cosa juzgada, art. 2.354. 5 La excepcin de contrato no cumplido. Excepciones personales Estn referidas a la situacin de determinados deudores, por ello, slo alguno (s) pueden oponerlas, segn el art. 1.520 inc.1, El deudor solida rio, adems de las reales, puede invocar todas las personales suyas. 1 La nulidad relativa, sta puede alegarse por todos aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, sus herederos y cesionarios.

2 Las modalidades que afectan al vnculo de determinado deudor. 3 La transaccin, salvo que importe una novacin. 4 El beneficio de competencia y la cesin de bienes.

Excepciones mixtas Son aquellas que comparten caracteres propios de las excepciones reales y de las personales. Son dos; la remisin parcial y la compensacin. La remisin total, como ya se estableci, es una excepcin real. Pero si es parcial, es una excepcional personal, ya que solo la puede invocar el codeudor a quien el acreedor haya condonado la deuda, pero es real ya que beneficia a los dems deudores quienes podrn solicitar la rebaja de la cuota condonada al solicitrseles el pago ntegro de la deuda, art. 1.518. La compensacin se asemeja a las excepciones personales ya que solo puede oponerla el codeudor que es acreedor del acreedor comn, una vez opuesta o si ha cedido sus derechos a los dems codeudores, lo dems tambin podrn oponerla, ya que se ha producido la extincin de la deuda

Efectos entre los codeudores una vez producido el pago, o relaciones internas Desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, la obligacin solidaria se caracteriza porque cada codeudor est obligado a pagar el total, pero una vez ocurrido lo anterior, debe determinarse en qu medida el codeudor soportar el pago, esto se denomina contribucin a las deudas. Para ello debemos distinguir: La deuda se extingui por un modo no satisfactorio; se trata de modos que no implican un desembolso pecuniario, como la prescripcin extintiva, el plazo extintivo, la imposibilidad en el cumplimiento. En estos casos, se extingue la obligacin y no se generan relaciones posteriores entre los codeudores.

La deuda se extingui por un modo satisfactorio, como el pago, la dacin en pago, la novacin, la compensacin, la confusin, debemos volver a distinguir, si la solidaridad interesaba a todos los deudores o a algunos de ellos. Si la solidaridad interesaba a todos los deudores En conformidad al art. 1.522, El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda. Esto es, opera una subrogacin real, por tanto, el codeudor que pag la deuda ocupa jurdicamente el mismo lugar que el acreedor, luego podr dirigirse en contra de los otros deudores por la parte o cuota que les corresponde en la deuda, de forma tal que, en definitiva, entre los codeudores no hay solidaridad, la obligacin es simplemente conjunta. Si la solidaridad interesaba a algunos codeudores. En conformidad al inc. 2 del art. 1.522, Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin, concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores. Si paga la obligacin un deudor que tena inters en la obligacin, podr dirigirse en contra de los otros codeudores que tienen inters en la solidaridad por la cuota que les corresponda en la deuda. No puede dirigirse en contra del codeudor que no tiene inters en la deuda, ya que la ley lo considera un fiador y el fiador es un deudor subsidiario, ste nada debe si el deudor principal ha pagado la deuda. Si pag la deuda el nico interesado, slo l la soportar y no podr dirigirse en contra de ningn codeudor. Si pag la deuda un codeudor que no tiene inters, se subroga en los derechos del acreedor y puede dirigirse en contra de los codeudores que tienen inters por el total.

En caso de insolvencia de un codeudor, segn el inc. final del art. 1.522, La parte o cuota del deudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad. A diferencia de lo que sucede con las obligaciones simplemente conjuntas. Extincin de la solidaridad La solidaridad se extingue sea por va principal o por va accesoria. En el ltimo caso, se extingue la solidaridad como una consecuencia de la extincin de la obligacin principal. En la extincin por va principal, no obstante la subsistencia de la obligacin, se termina su carcter de solidaria. Dos son las causales de extincin por va principal: la renuncia y la muerte.

La renuncia de la solidaridad Se trata de otra aplicacin del art. 12 del C.C., la solidaridad se establece en beneficio del acreedor, luego podr este renunciar a ella. En conformidad a lo establecido en el art. 1.516, la renuncia puede ser total o parcial y expresa o tcita. Renuncia total es aquella que opera respecto de todos los deudores solidarios. El acreedor ha consentido en la divisin de la deuda, en este caso la obligacin pasa a ser mancomunada. La renuncia es parcial si se refiere a algunos o algunos de los codeudores, es decir, slo cobra al deudor favorecido su cuota de la deuda, Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad, inc. 3 del art. 1.516. Renuncia expresa es aquella formulada en trminos formales y explcitos.

La renuncia es tcita si se renen los requisitos del inc. 2 del art. 1.516, es decir; 1 El acreedor debe demandar la cuota de uno de los codeudores o recibir el pago de ella. 2 De lo anterior debe quedar constancia en la demanda o en la carta de pago. 3 El acreedor no debe haber hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus derechos. Segn el art. 1.517, La renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica se limita a los pagos devengados, y slo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa. La muerte Segn el art. 1.523, Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria. La solidaridad no se transmite a los herederos, a diferencia de lo que ocurre con la indivisibilidad. Es decir, con la muerte se extingue la solidaridad, las deudas hereditarias, por regla general, se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias, por ello a cada heredero del codeudor solidario solo podr exigirse la cuota que corresponde a su porcin en la herencia, pero en conjunto los herederos estn obligados al total de la deuda. Desde luego que, en caso de muerte de un codeudor, el acreedor puede dirigirse en contra de los otros codeudores, en forma normal.

LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

Concepto Segn el art. 1.524, La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible. Podemos definir la obligacin indivisible como aquella en la que existen pluralidad de sujetos activos y pasivos, y cada acreedor est facultado para exigir a cada deudor el total de la prestacin, la que no es susceptible de fraccionamiento. Al igual que en la solidaridad, la prestacin debida es la misma para todos los deudores. Desde luego, la divisibilidad o indivisibilidad es relevante en la medida que exista una pluralidad de sujetos, en caso contrario, el nico acreedor podr exigir al nico deudor la integridad de la prestacin, sea o no divisible. La divisin puede ser fsica o intelectual o de cuota. La divisin fsica implica fraccionar materialmente una cosa, pero sta no debe perder su identidad. Por su parte la divisin intelectual o de cuot a es aquella por la cual se concibe un objeto fraccionado en partes57. La gran diferencia de la indivisibilidad con la solidaridad, es que la primera se transmite a los herederos del deudor o del acreedor, art. 1.528, Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es
57

PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 308.

obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.

Clases de indivisibilidad Segn la existencia de una pluralidad de acreedores, deudores o de ambos, podr ser, al igual que la solidaridad, activa, pasiva y mixta. Desde Dumoulin, quien estudi el tema en una obra titulada de forma muy grfica Desentraamiento del laberinto de lo divisible e indivisible, se le clasifica en indivisibilidad absoluta, relativa y de pago. Indivisibilidad absoluta o natural o necesaria, es aquella que deriva de la propia naturaleza de la prestacin, la que es imposible de cumplirse fraccionadamente, el ejemplo es el indicado en el C.C., la obligacin de constituir una servidumbre de trnsito, si el predio respectivo es dividido, se mantiene la indivisin de la servidumbre. Indivisin relativa o de obligacin, si bien es cierto el objeto de la obligacin y la prestacin pueden cumplirse por parcialidades, en virtud del fin perseguido por la voluntad de las partes, se establece su indivisibilidad, ejemplo, la obligacin de construir una casa, por su naturaleza nada se opone a su cumplimiento por parcialidades, pero lo deseado es la casa terminada. Indivisibilidad de pago o convencional, segn Peailillo es aquella en la cual la ley o an la convencin, establecen que el cumplimiento no puede efectuarse por partes58.

La indivisibilidad activa Es aquella en la que existe una pluralidad de acreedores, de forma que cada acreedor puede solicitar al deudor el total de la deuda. Efectos:

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PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 322.

1 Cada coacreedor puede exigir al deudor el cumplimiento ntegro de la obligacin, art. 1.527, norma que debe relacionarse con el art. 1.532, esta ltima prescribe que, Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa, los mismo respecto de la novacin, dacin en pago, etc, es decir, a diferencia de la solidaridad, cada coacreedor no puede disponer por s del crdito. 2 El pago efectuado a uno de los coacreedores extingue la obligacin respecto de todos. El acreedor que recibe el pago deber asignar a cada acreedor lo que le corresponda en el crdito. 3 Aunque no existe norma expresa, la interrupcin de la prescripcin efectuada por un acreedor beneficia a todos, el art. 1.529 se refiere a la interrupcin de la prescripcin en la indivisibilidad pasiva. 4 La suspensin de la prescripcin slo favorece al coacreedor al que corresponda en conformidad a la ley, es un beneficio establecido en favor de ciertos acreedores, luego slo opera en los casos prescritos en la ley.

La indivisibilidad pasiva Es aquella en la que existe una pluralidad de deudores, de forma que cada uno de stos debe efectuar en forma ntegra la prestacin. Sus efectos son: 1 Cada codeudor est obligado al pago total de la deuda, art. 1.527, Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad. Similar efecto al que se produce en la solidaridad, pero a diferencia de sta, el codeudor podr pedir un plazo para entenderse con los dems codeudores y pagar la deuda, art. 1.530 Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado, desde luego, al

total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que le deban. 2 Interrupcin de la prescripcin, si sta opera respecto de un deudor, perjudica a todos los dems, art. 1.529. Finalmente, segn el art. 1.534, Si de dos codeudores de un hecho que debe efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor.

Excepciones a la divisibilidad del C.C. El art. 1.526 INC. 1 prescribe Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes. Dicho artculo establece seis casos de indivisibilidad, se les denomina indivisibilidades de pago, ya que pueden cumplirse fraccionadamente, pero en virtud de la convencin o de la ley, deben cumplirse en forma ntegra. Por lo anterior, tambin se les denomina indivisibilidades convencionales. Los casos de indivisibilidad de pago son: 1 La accin hipotecaria o prendaria 2 La entrega de un cuerpo cierto 3 La indemnizacin de perjuicios 4 Indivisin de las deudas hereditarias 5 Cosas cuya divisin causa perjuicio 6 Las obligaciones alternativas 1 La accin hipotecaria o prendaria Segn el n 1 del art. 1.526, La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha

satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores. Existe indivisin desde varios aspectos: - En relacin al objeto hipotecado o empeado, cada una de las cosas hipotecadas o empeadas son obligados al pago total de la deuda, art. 2.405 y 2.408. - En relacin al crdito, es decir, la hipoteca y la prenda caucionan el pago total de la obligacin, de forma tal que, mientras sta no se cumpla ntegramente, ni siquiera en parte se podr pedir la restitucin de la prenda o la cancelacin de la hipoteca - En relacin a los sujetos, la accin hipotecaria o prendaria se dirige en contra del codeudor que posea en todo o parte la cosa hipotecada y empeada. 2 La entrega de un cuerpo cierto, n 2 del art. 1.526, Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. Lo anterior ya que la entrega material del cuerpo cierto no puede dividirse, sin dejar el cuerpo cierto de ser tal. 3 La indemnizacin de perjuicios, n 3 del art. 1.526, Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. El codeudor culpable deber soportar exclusivamente el pago de la indemnizacin de perjuicios. La expresin solidaria quiere significar que existe un nico responsable; el codeudor culpable. 4 Indivisin de las deudas hereditarias, en el n 4 del art. 1.526 existen dos indivisiones de pago; 4.1 Inc. 1 del n 4 del art. 1.526, Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr

dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda o contra cada uno de los herederos por la parte que les corresponda en la deuda. Por regla general, las deudas del causante se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias, divisin que opera de pleno derecho, es decir, la obligacin es simplemente conjunta. Esta divisin legal puede verse alterada por el testamento, convencin entre los herederos o por la particin, as por ejemplo podr gravarse a un heredero con el pago total de una obligacin. Pero el acreedor puede optar; o acepta la nueva divisin de las deudas o se rige por las reglas generales y cobra a cada heredero la cuota que le corresponda en la deuda. 4.2 Inc. 2 y 3 del n 4 del art. 1.526, Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas Se caracteriza por tratarse de una indivisibilidad pactada, adems porque es pasiva, ya que los herederos del acreedor o demandan por su cuota o por el total pero slo si actan todos conjuntamente. Esta indivisin es propia de la prctica bancaria. 5 Cosas cuya divisin causa perjuicio, n 5 del art. 1.526, Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin. La indivisin, a diferencia del n anterior, la establece el legislador, en razn del perjuicio que resulta de la divisin de la cosa, sta debe ser indeterminada, en caso contrario, se tratar de un cuerpo cierto, y a stos se refiere el n 3. Se trata de una indivisin pasiva. 6 Las obligaciones alternativas, n 6 del art. 1.526, Cu ando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de

consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos. Las obligaciones alternativas sern estudiadas prximamente. Paralelo entre las obligaciones solidarias y las indivisibles Existen variadas semejanzas y diferencias ente las obligaciones solidarias y las indivisibles. Sealaremos algunas de ellas. Semejanzas 1 Ambas son obligaciones con pluralidad de sujetos 2 En ambas la prestacin debe ser nica 3 Cada acreedor puede exigir el total a cada deudor 4 Ambas constituyen una excepcin a la regla general; las obligaciones simplemente conjuntas. Diferencias 1 La solidaridad no se transmite a los herederos, a diferencia de la indivisibilidad. 2 En la indivisibilidad, el codeudor demandado puede pedir un plazo para entenderse con sus codeudores, posibilidad que no existe en la solidaridad.

VIII OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO En la obligacin de objeto simple, el objeto debido es uno slo, a diferencia de lo que sucede con las obligaciones con pluralidad de objetos, stas pueden ser: Obligaciones acumulativas Obligaciones alternativas Obligaciones facultativas

OBLIGACIONES ACUMULATIVAS Son aquellas en la que se deben varios objetos, los que pueden o no tener relacin ente s, como un automvil y una casa, o bien para el cumplimiento de la obligacin deben realizarse ms de una prestacin, como un viaje turstico; traslados al hotel, pasajes, alojamientos, alimentacin, visitas guiadas, etc. Tambin se les denomina obligaciones de simple objeto mltiple, conjuntivas o conjuntas y acumulativas.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Concepto y regulacin Estn definidas en el art. 1.499, Obligacin alternativ a es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras. Se les conoce tambin como obligaciones disyuntivas. Se encuentran reguladas en el Ttulo VI del libro IV, art. 1.499 a 1.504. Se caracterizan por el uso de la conjuncin disyuntiva o.

Caractersticas Las obligaciones alternativas se caracterizan por: 1 El deudor elige, por regla general, el objeto con que se realiza el pago, art. 1.500 inc. 2, La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario. 2 El deudor cumple con su obligacin pagando con una de las cosas, art. 1.500 inc. 1, Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra. 3 La obligacin es mueble o inmueble segn el objeto con que se pagar. 4 Como ya se indic, es propio en ellas el uso de la conjuncin disyuntiva o.

Efectos de las obligaciones alternativas Para estudiar sus efectos, debemos distinguir si la eleccin es del deudor o si es del acreedor. Si la eleccin es del deudor Si es el deudor quien elige, se producen los siguientes efectos: 1 Como el deudor elige la cosa con la que pagar, slo est obligado a conservar una cosa de las debidas, art. 1.502, Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que alternativamente deba mientras subsista una de ellas. 2 El acreedor no podr exigir determinadamente una cosa de las debidas, art. 1.501 inc. 1, Siendo la obligacin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben.

3 En caso de pluralidad de deudores, la eleccin deben realizarla de consuno, es un caso de indivisibilidad de pago en conformidad al n 6 del art. 1.526. Si la eleccin es del acreedor En este caso, los efectos son: 1 El deudor deber conservar todas las especies debidas. 2 El acreedor puede exigir determinadamente una cosa. 3 En caso de pluralidad de acreedores, deben realizar de consuno la eleccin, indivisibilidad regulada en el n 6 del art. 1.526.

Prdida de la cosa debida Para establecer los efectos de la prdida de la cosa, debe distinguirse si sta fue total o parcial, si hubo caso fortuito o culpa, y si corresponde la eleccin al acreedor o al deudor. Si la prdida es total y fortuita, y como han perecido todas las cosas debidas sin culpa del deudor, la obligacin se extingue. Si la prdida es total pero culpable, se debe el precio de la cosa que elija el deudor o el acreedor, segn determine a quin corresponde la eleccin, adems de la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Si la prdida es parcial y fortuita subsiste la obligacin alternativa en las otras, y si una sola resta, el deudor es obligado a ella, as lo establece el art. 1.503. Si la prdida es parcial, pero si hubo culpa del deudor, si la eleccin corresponde al deudor, ste podr elegir alguna de las cosas que subsista para pagar la obligacin, de este modo, no deber indemnizar los perjuicios causados. Pero si la eleccin es del acreedor, segn el inc. 2 del art. 1.502, y alguna de las cosas que alternativamente le deben perecen por culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.

OBLIGACIONES FACULTATIVAS

Concepto y regulacin Las define el art. 1.505, Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa. Lo debido es slo una cosa, pero adems, se concede al deudor la facultad de pagar con una diversa, en tal sentido, la obligacin es de objeto mltiple pero slo para el deudor59. Estn reguladas en el Ttulo VII del Libro IV, art. 1.505 a 1.507. El acreedor podr recibir una cosa diversa de la debida, se trata, por tanto, de una excepcin al art. 1.569 inc. 2, relativo al pago.

Efectos de la obligacin facultativa Sus efectos son los que a continuacin se sealan: 1 El acreedor slo podr demandar el objeto debido, art. 1.506, primera parte, En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir ot ra cosa que aquella a que el deudor es directamente obligado. 2 La prdida del objeto debido se regula en el art. 1.506, parte final y si dicha cosa perece sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, no tiene derecho para pedir cosa alguna. Si la prdida es culpable, el deudor podr hacer uso de su facultad y pagar con la otra cosa sealada, el acreedor no puede oponerse a ello. Finalmente, segn el art. 1.507, En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.

IX OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS

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ABELIUK MANASEVIC, REN, obra citada, p. 367.

En cuanto a su objeto, las obligaciones pueden ser positivas y negativas.

Obligacin positiva Obligacin positiva es aquella que consiste en la ejecucin de una accin. Son obligaciones positivas; las de dar, hacer y de restituir.

Obligacin negativa Obligacin negativa, por el contrario, consiste en una abstencin. La obligacin de no hacer es una obligacin negativa.

X OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER

Generalidades Segn su objeto las obligaciones se clasifican en obligaciones de dar, hacer y no hacer. En el art. 1.438, norma en que se define contrato, y en el art. 1.460, relativo al objeto de la obligacin, nuestro C.C. hace aplicacin de esta clasificacin.

Obligacin de dar Concepto Es aquella por la cual se transfiere el dominio o se constituye un derecho real. Por ejemplo, en la compraventa, la obligacin del vendedor de transferir el dominio de la cosa. Obligacin de entregar Segn el art. 1.548, La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa, es decir, la obligacin de entregar est incluida en la obligacin de dar. Obligacin de entregar es aquella que consiste en el simple traspaso material de la cosa. No se transfiere el dominio, la obligacin del arrendador es de entregar ya que el arrendatario no se hace dueo de la especie arrendada.

Obligacin de hacer Es aquella que consiste en la ejecucin de un hecho, pero si el hecho consiste en la entrega de una cosa, segn lo sealado, se est en presencia de una obligacin de dar. Son ejemplos de obligaciones de hacer; construir un edificio, defender a una parte en un pleito, realizar el encargo en el mandato, celebrar el contrato prometido en virtud de un contrato de promesa.

Obligacin de no hacer Es aquella que consiste en una omisin, en una abstencin. Por ejemplo, no levantar un muro. Son importantes en materia mercantil, como las obligaciones de los socios de una sociedad colectiva de no explotar por cuenta propia el giro de la sociedad.

XI OBLIGACIONES PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES

Obligaciones patrimoniales

Concepto Son aquellas que son susceptibles de avaluacin pecuniaria. Forman parte del pasivo del patrimonio. Se transmiten a los herederos.

Obligaciones extrapatrimoniales Son aquellas que no son susceptibles de estimacin pecuniaria. Son propias del Derecho de familia, aunque algunas de stas tienen un marcado carcter pecuniario, como la obligacin alimenticia.

XII OBLIGACIONES GENRICAS Y DE ESPECIE

Generalidades

Se trata de una clasificacin de obligaciones que toma como criterio el objeto, el que puede estar determinado al mximo o en forma genrica, segn pasaremos a analizar. Se distinguen en la forma de cumplirse, en la aplicacin de la prdida de la cosa debida como modo de extinguir y en la obligacin de conservar, propia de las obligaciones de especie.

Obligaciones genricas Concepto Estn definidas en el art. 1.508, Obligaciones de gneros son aquellas en que se deben indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.

Regulacin normativa Estn regladas en el Ttulo VIII del libro IV, art. 1.508 a 1.510.

Efectos Sus efectos son: 1 El deudor cumple con su obligacin entregando un individuo del gnero, de calidad a lo menos mediana. La eleccin corresponde la deudor, as se desprende del art. 1.509, En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. 2 A diferencia de lo que sucede con las obligaciones de especie, no existe obligacin de conservacin, segn lo establece la parte final del art. 1.510 y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe.

3 Prdida de la cosa debida, este modo de extinguir las obligaciones, tradicionalmente, se sostiene que no recibe aplicacin en las obligaciones genricas, ya que el gnero no perece, genus nunquam perit, luego no procede la teora del riesgo. As lo establece el art. 1.510, primera parte, La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin. Lo anterior es correcto, en principio, ya que existen gneros determinados, es decir, compuestos por un nmero determinado de individuos, los que, eventualmente, podran perecer, como las botellas de vino merlot de tal cosecha, calidad, ao, etc.

Obligaciones de especie o cuerpo cierto Concepto Son aquellas en las que el objeto debido se determina tanto en gnero como en especie. A diferencia de lo que sucede con las obligaciones genricas, no estn reguladas orgnicamente en el C.C., aunque normas aisladas s se refieren a ella.

Efectos Los efectos de las obligaciones de especie o cuerpo cierto son los siguientes: 1 El deudor cumple con su obligacin pagando con la cosa debida y no con otro individuo del gnero. 2 Lleva envuelta la obligacin de conservar la cosa, segn el art. 1.548, La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems, la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. Lo razn se explica ya que debe pagarse con el cuerpo cierto debido, y ste puede destruirse, art. 1.549, La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado, el debido cuidado depender de la naturaleza del contrato de que se trate en conformidad al art. 1.547.

3 Prdida de la cosa que se debe, para determinar sus efectos debemos distinguir la prdida fortuita o culpable y total o parcial. Si la prdida es total y fortuita se extingue la obligacin sin ulteriores consecuencias. Si la prdida es total y culpable, subsiste la obligacin, pero cambio de objeto, se deber el valor de la cosa y la correspondiente indemnizacin de perjuicios, sin perjuicio de solicitar en los contratos bilaterales la resolucin del contrato. Si la prdida es parcial y fortuita, el acreedor deber recibir la cosa en el estado en que se encuentre. Si la prdida es parcial y culpable, podr elegir el acreedor

XIII OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS

Generalidades

Otra clasificacin de las obligaciones segn su objeto, distingue entre obligaciones principales y accesorias. La importancia de esta clasificacin, radica en que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, luego todo lo que afecte a la obligacin principal, afectar tambin a la accesoria.

Obligaciones principales Obligacin principal es aquella que puede subsistir sin necesidad de otra obligacin.

Obligaciones accesorias Son aquellas que para existir, necesitan de otra obligacin principal, como sucede con la obligacin del deudor subsidiario o fiador que cauciona una obligacin principal.

XIV OBLIGACIONES ORDINARIAS Y PROPTER REM

Obligacin ordinaria

Es aquella en la que el deudor responde con todos los bienes de su patrimonio.

Obligacin propter rem Existen dos criterios para determinarlas. Segn el primero, son aquellas que derivan de un derecho real, para el segundo, lo relevante es que se limite la responsabilidad del deudor mientras sea el dueo o poseedor de la cosa sobre la que recae la deuda, de forma tal que se responde solo hasta el valor de la cosa gravada, y si con ello no se paga ntegramente la deuda no se genera mayor responsabilidad, Las caractersticas fundamentales de la obligacin propter rem son que la persona del deudor se determina por la tenencia a ttulo de dueo, poseedor o por otro derecho real de la cosa, y que, en consecuencia, se traspasa por su carcter real, junto con ella o el derecho real en que incide60. Tambin se le denomina obligacin ambulatoria.

XV OBLIGACIONES DE RESULTADO Y DE MEDIO

Generalidades
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ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 307.

Segn su objeto, las obligaciones se clasifican en obligaciones de resultado o determinadas y obligaciones de medios u obligaciones generales de prudencia y diligencia. Esta clasificacin encuentra su origen en la doctrina y jurisprudencia francesa.

Obligaciones de resultado Son aquellas en que el deudor deber obtener un resultado determinado. Por lo anterior, si no se logra el resultado previsto, el deudor incurre en responsabilidad. Luego al acreedor no deber soportar la carga de la prueba, incumbe al deudor acreditar que se ha obtenido el resultado. Por ejemplo, la obligacin del vendedor de entregar la cosa en una poca determinada, es una obligacin de resultado, en general, las obligaciones contractuales lo son.

Obligaciones de medio Son aquellas en que el deudor debe disponer de toda la diligencia necesaria, debe actuar en forma prudente, con el objetivo de lograr cierto resultado. En estas obligaciones, no es suficiente con acreditar que no se obtuvo el resultado para que surja la responsabilidad del deudor, a ello debe agregarse que no aquel no se comport con la debida diligencia o actu imprudentemente. Son obligaciones de medio, la del mdico y la del abogado para obtener la recuperacin de la salud de su paciente o el buen destino del juicio de su cliente respectivamente, para lo cual actuarn en forma prudente y con diligencia.

En definitiva, difcil resulta en nuestro sistema aceptar esta distincin al tenor del art. 1.547, norma que presume culpable el incumplimiento del deudor.

XVI OBLIGACIONES CAUSALES Y ABSTRACTAS

Segn la causa, las obligaciones pueden ser causales o abstractas.

Obligacin causal es aquella en que la causa influye en su eficacia. Son obligaciones abstractas o formales aquellas para cuya eficacia se prescinde de la causa. Por ejemplo, el que adquiere una letra de cambio va endoso, no le empece la convencin por la cual el librado acept la letra de cambio. No es exacto, como suele expresarse, que las abstractas carecen de causa. Toda obligacin, todo acto, la tiene, en algn sentido. Lo que acontece es que en el acto causado la causa integra el negocio, forma parte de l, por lo cual su validez queda subordinada a ella (como a los dems elementos). En los abstractos la causa no est incorporada al negocio, se ha separado de l; de modo que hay que buscarla fuera del negocio, en otra relacin entre las partes; y entonces los efectos (del acto abstracto) en principio se producen con independencia de la causa61.

SEGUNDA PARTE: LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Concepto y enunciacin
61

PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 240.

Los efectos de las obligaciones estn referidos a las consecuencias jurdicas que se derivan de las obligaciones. Se distingue entre efectos de las obligaciones del punto de vista del deudor y del acreedor. Desde el punto de vista del deudor, los efectos de las obligaciones implican su cumplimiento, por ello debemos estudiar los diversos modos de extinguir las obligaciones. Desde el punto de vista del acreedor, y en conformidad a una visin ms clsica, los efectos de las obligaciones son aquellos medios que la ley otorga al acreedor para solicitar el cumplimiento forzado de la obligacin, o para solicitar su cumplimiento por equivalencia (indemnizacin de perjuicio) o para ejercer los derechos auxiliares del acreedor. El cumplimento forzado alude a la facultad del acreedor de exigir el cumplimiento por naturaleza de la obligacin. ste es el derecho principal del acreedor. El cumplimento por equivalencia es la indemnizacin de perjuicios, es el derecho secundario. Los derechos auxiliares del acreedor, se trata de un conjunto de derechos que tienen por objeto resguardar el patrimonio del deudor, de forma tal que el acreedor no vea burlado sus derechos.

Regulacin normativa Libro IV, Ttulo XII, bajo el epgrafe; Del efecto de las obligaciones, art. 1545 y sgtes, pero en realidad, stos estn regulados en Ttulo XLI, en los art. 2465 y sgtes, bajo el epgrafe De la prelacin de crditos. XVII EL CUMPLIMENTO POR NATURALEZA: EL CUMPLIMIENTO FORZADO

Hemos sealado que el principal derecho del acreedor es solicitar el cumplimiento de la obligacin a la que se sujet el deudor, recurriendo a la fuerza si fuese necesario, de ah su nombre. Si el deudor no cumple voluntariamente su obligacin, podr el acreedor solicitar su cumplimento forzado, en los trminos del art. 2469, Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue. Si el acreedor tiene un ttulo ejecutivo, podr iniciar un juicio ejecutivo. El CPC regula el juicio ejecutivo de las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Los requisitos del cumplimiento forzado son: 1 Que exista un ttulo ejecutivo, de forma tal que la existencia de la obligacin conste en forma indubitada. 2 La deuda debe ser lquida, es decir, determinada o determinable. 3 La obligacin debe ser actualmente exigible, esto es, pura y simple, o la condicin suspensiva debe haberse cumplido o vencido el plazo suspensivo. 4 No deben haber transcurrido ms de tres aos desde que la obligacin se ha hecho exigible.

Ejecucin forzada en las obligaciones de dar En la propia demanda ejecutiva se solicita el embargo de los bienes del deudor, el juez analizar si se cumplen todos los requisitos y despachar la ejecucin y el embargo. Luego los bienes son retirados y se rematarn en pblica subasta y con el producto se pagar al acreedor en el orden que corresponda segn las normas de la prelacin de crditos.

Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer

En las obligaciones de dar, en conformidad al art. 1553 del C.C., si el deudor se constituye en mora, podr el acreedor elegir: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, podr apremiarse con arrestos y con multa, se aplican normas diversas segn si se trata de la suscripcin de un documento o de la ejecucin de una obra material. 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.

Ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer Segn el art. 1555, si el deudor contraviene, debe distinguirse: Si puede deshacerse lo hecho, si la destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo en mira, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para hacerla ejecutar a expensas del deudor. Si el objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, ser odo el deudor que se allane a prestarlo. Si no se puede deshacer lo hecho, se deber indemnizar perjuicios. El acreedor debe quedar de todos modos, indemne.

XVIII EL DERECHO DE PRENDA GENERAL

Concepto

Se encuentra consagrado en el art. 2465, Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo1618. Basndonos en el citado artculo, podemos decir que es el derecho que la ley otorga al acreedor para perseguir la ejecucin de la obligacin sobre los bienes muebles e inmuebles del deudor, sean estos presentes o futuros, salvo los bienes inembargables.

Comentarios al art. 2465 Podemos sealar lo siguiente: 1 La norma se refiere a toda obligacin, cualquiera sea la fuente de la obligacin. 2 La garanta patrimonial afecta a todos los bienes del deudor; sean muebles o races, y no solo los bienes existentes al momento de contraer la obligacin, sino tambin los que se puedan adquirir con posterioridad. Es decir, es un derecho universal. Se excluyen los bienes no embargables indicados en el art. 1618 del C.C. y en el art. 445 del CPC. 3 Se critica la voz prenda utilizada en la norma, ya que el derecho de prenda general es diverso del derecho real de prenda, el que recae slo sobre bienes muebles que se entregan al acreedor y que otorga un derecho de persecucin sobre la cosa. Tngase presente que la constitucin de garantas reales no excluye al derecho de prenda general, art. 2425, El ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la accin personal del acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido hipotecados; pero aqulla no comunica a sta el derecho de preferencia que corresponde a la primera. Se trata de un supuesto de obligacin propter rem. XVIII LA PRELACIN DE CRDITOS

Concepto

Es el conjunto de normas que regulan el orden en que deben pagarse los varios acreedores de un deudor. Esta materia est regulada en el Ttulo XLI del Libro IV, art. 2465 a 2491 Su supuesto de aplicacin es la existencia de ms de un acreedor, en caso contrario, no tiene sentido su aplicacin.

Caractersticas de la prelacin de crditos stas son62: 1 Implica un conjunto de normas legales. 2 Supone la existencia de una pluralidad de acreedores. 3 Recae sobre bienes muebles e inmuebles, presentes o futuros.

La igualdad de los acreedores Segn el art. 2469, Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que siguen. Es decir, el principio que rige esta materia es el de la igualdad de los acreedores o par condictio creditorum, en cuya virtud todo acreedor es igual a otro acreedor, por tanto se pagarn en forma total si los bienes son suficientes, en caso contrario, se pagarn a prorrata. Pero este principio de igualdad puede verse alterado por la existencia de preferencias en cuyo caso algn crdito se pagar antes que los restantes.

62

BARCIA LEHMANN, RODRIGO, obra citada, p. 132.

Las preferencias La preferencia es la particularidad de un crdito que le permite ser pagado con anterioridad a otro y en forma total si los bienes son suficientes. Sus causas son el privilegio y la hipoteca, segn el inc. 1 del art. 2470. Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca. Las preferencias se caracterizan por: 1 Constituir una excepcin al principio de la igualdad de los acreedores. 2 Son inherentes al crdito, art. 2470 inc. 2, Estas causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de otra manera. 3 Se extienden al capital e intereses, art. 2491, Los intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia que corresponda a sus respectivos capitales. Se ha discutido si la preferencia incluye o no a las costas, no hay norma legal sobre el punto, no lo soluciona el Cdigo expresamente, pero la jurisprudencia ha establecido que la preferencia tambin se refiere a las costas.

Clasificacin de las preferencias Las preferencias pueden ser: 1 Preferencias generales y especiales, las primeras recaen sobre todos los bienes del deudor, las segundas, por el contrario, slo afectan a determinados bienes del deudor. 2 Segn el grado de preferencia, los crditos de la primera a la cuarta clase son preferentes. La quinta clase de crditos no goza de preferencia. Crditos de primera clase A ellos se refiere el art. 2472: La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran:

1 Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores como los gastos que se causan en la realizacin de los bienes del deudor, las costas judiciales en la medida que se provocasen por el inters general de los acreedores. 2 Las expensas funerales necesarias del deudor difunto, se refiere a los gastos propios de toda defuncin, pero deben ser necesarios, esto es, aquellos ordinarios considerando la situacin social del difunto. 3 Los gastos de enfermedad del deudor, en el Cdigo original deba tratarse de los gastos de ltima enfermedad, es decir, la que provoca el fallecimiento, Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extiende la preferencia. 4 Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados , norma referida a los gastos de la quiebra, como los propios de las notificaciones, honorarios de ministros de fe, faccin de inventario, etc. 5 Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares. 6 Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N. 3.500, de 1980, norma propia de la seguridad social referida a los crditos del Fisco en contra de las AFP por los aportes efectuados segn el citado D.L. 3.500. 7 Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses, se refiere a los gastos indispensables para la subsistencia del deudor y de su familia: alimentos, vestuario y habitacin, el plazo se cuenta desde la declaracin de quiebra. 8 Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao

de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas. 9 Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo, como el impuesto a la renta y el impuesto al valor agregado.

Caractersticas La primera clase de crditos se caracterizan por: 1 Es un privilegio general, afecta a todos los bienes del deudor. 2 Es un privilegio personal, es decir, no pasa contra terceros poseedores. 3 Se pagan en el orden de su enumeracin, cualquiera que sea su fecha. Si concurren varios crditos comprendidos en el mismo nmero se pagan a prorrata, art. 2473 inc. 1. 4 Por regla general, estos crditos se pagan en primer lugar; sin embargo si concurre con crditos de segunda o de tercera clase habr que distinguir; art. 2476, Afectado a una misma especie crditos de la primera clase y crditos de la segunda, excluirn stos a aquellos; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inciso 1 del artculo 2472. El art. 2478 se refiere a los crditos hipotecarios en igual sentido, Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de sta , y lo que a cada una quepa se cubrir con ella en el orden y forma que se expresan en el art. 2472. Es decir, hay que distinguir, si hay suficientes bienes para que se paguen los crditos de primera clase, en tal caso se paga primero los crditos de segunda y tercera clase, dado que son crditos especiales que recaen sobre ciertos bienes.

Si no hay bienes suficientes para paga los crditos de primera clase, stos tendrn preferencia para el pago, aun sobre el bien prendado o hipotecado.

Crditos de segunda clase Segn el art. 2474, A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se enumeran: 1 El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos. Debemos entender por posada a los actuales hoteles, hostales, hosteras, etc. 2 El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor. Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta. 3 El acreedor prendario sobre la prenda. Esta norma debe ser complementada por el art. 546 del CPC, referido al crdito del acreedor que goza del derecho legal de retencin judicialmente declarado sobre bienes muebles.

Caractersticas Sus caractersticas son: 1 Se pagan con posterioridad a los crditos de primera clase, salvo el caso del art. 2476. 2 Se trata de una preferencia especial que afecta slo a determinados bienes. 3 Se hace efectivo slo sobre determinados bienes del deudor, si ellos no fuesen suficientes, por el saldo ser valista.

Crditos de tercera clase La tercera clase de crditos comprende a: 1 Los crditos hipotecarios, segn el art. 2477, La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios. A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas. Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l. 2 El crdito del acreedor censualista, art. 2480, Para los efectos de la prelacin los censos debidamente inscritos sern considerados como hipotecas. Concurrirn pues indistintamente entre s y con las hipotecas segn las fechas de las respectivas inscripciones. 3 El derecho legal de retencin judicialmente sobre bienes inmuebles, debidamente inscritos, art. 546 del CPC. 4 El crdito del aviador a propsito del contrato de avo minero, art. 206 y siguientes del Cdigo de Minera.

Caractersticas Estos crditos se caracterizan: 1 Estos crditos prefieren segn la fecha de la inscripcin. Si son de la misma fecha, prefieren segn el orden material en que se ha practicado la inscripcin. 2 Tienen derecho a pagarse anticipadamente sin esperar los resultados de la quiebra, pero para ello debe consignarse una cantidad prudencial para el pago de los crditos de primera clase, los excedentes deben restituirse a la masa, art. 2479.

3 Es una preferencia especial, recae slo sobre determinados bienes, si existiese un saldo insoluto pasa a ser un crdito valista de quinta clase. 4 Se pagan con preferencia a los crditos de 4 y 5 clase.

Crditos de cuarta clase La cuarta clase de crditos se regula en el art. 2481, La cuarta clase de crditos comprende: 1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales; 2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos; 3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales; 4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos. 5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores; 6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511. Caractersticas Sus caractersticas son: 1 Corresponde al administrado respecto de su administrador. 2 Se pagan despus de las tres primeras clases. 3 Prefieren unos a otros segn las fechas de sus causas , art. 2482, Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente unos a otros segn las fechas de sus causas; es a saber: la fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros 1 y 2; la del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6; la del

nacimiento del hijo en los del nmero 4; la del discernimiento de la tutela o curatela en los del nmero 5. 4 Son personales, no confieren accin en contra de terceros poseedores. 5 Es una preferencia general Crditos de quinta clase, comunes, valistas, o quirografarios; La ltima clase de crditos no gozan de preferencia alguna, se pagan despus de todas las otras clases de crditos, si los bienes alcanzan en forma total, en caso contrario a prorrata. Se regulacin normativa se encuentra en el art. 2489, segn su inc. 1 y 2, La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha . La excepcin est dada por la subordinacin de crditos, que permite que un crdito valista se pague con anterioridad a otros. La ley n 20.190 de 5 de junio de 2007 agreg al art. 2489 el actual inc. 3, 4, 5 y 6, con el objeto de regular la subordinacin de crditos, que se define en el inc. 4 como un acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias a favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crdito. En este ltimo caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse, ser irrevocable. Tanto la subordinacin como su trmino anticipado son solemnes; escritura pblica o instrumento privado firmado ante notario y protocolizado. En relacin a su extensin, comprende el capital y los intereses, salvo que se pacte lo contrario, inc. 4. La subordinacin establecida por un o ms acreedores obliga al deudor si ha concurrido al acto o si lo acepta por escrito con posterioridad o si es notificado por ministro de fe el que deber exhibirle el documento.

Efecto del incumplimiento de la subordinacin: se deber por parte del deudor la indemnizacin de perjuicios, adems se genera accin de reembolso contra el acreedor subordinado, inc. 5. Segn el inc. final, La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerar para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito.

XIX LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS

Concepto Es el monto dinerario que el deudor debe pagar al acreedor y que corresponde a lo que ste hubiere obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la obligacin.

Fundamentos Sus fundamentos son63: 1 El incumplimiento contractual viola el orden jurdico, luego la indemnizacin es la forma de resarcir el dao producido. 2 Constituye un medio que desincentiva el incumplimiento, el deudor debe cumplir su obligacin, en caso contrario, deber indemnizar los perjuicios producidos. 3 La indemnizacin es una sancin civil al acto ilcito del incumplimiento.

Naturaleza jurdica de la indemnizacin de perjuicios Sobre el particular existen dos teoras: la teora clsica y la moderna. Para la teora clsica, la obligacin de indemnizar perjuicios es la misma obligacin incumplida que cambia de objeto, opera una subrogacin de carcter real, ahora se pasa a deber una cantidad de dinero. La indemnizacin remplaza a la obligacin incumplida. sta es la posicin seguida en nuestro sistema. Segn la teora moderna, la obligacin de indemnizar perjuicios se trata de una nueva obligacin que nace del hecho ilcito del incumplimiento, es decir, del mismo modo que surge la obligacin de indemnizar respecto de los ilcitos aquilianos (delito y cuasidelito civil), esta posicin sostiene la teora de la unidad de la responsabilidad civil. Importa una u otra teora, ya que en conformidad a la teora clsica, las garantas de la obligacin incumplida cubren tambin a la obligacin de indemnizar, ya que es la misma obligacin que ha cambiado de objeto. Lo contrario sucede en la teora moderna, ya que se tratara de una obligacin diversa a la incumplida, una nueva obligacin. Ya adelantamos que en nuestro sistema se acepta la teora clsica, ello se desprende del art. 1672 inc. 1; Si el cuerpo cierto perece por culpa o
63

ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 725.

durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto, el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor, lo mismo en el art. 1555.

Clases de indemnizacin La indemnizacin de perjuicios puede ser compensatoria y moratoria. Segn el art. 1556, La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptense los casos en que la ley la limite expresamente al dao emergente. Indemnizacin compensatoria, es aquella que debe el deudor y que equivale a lo que habra obtenido el acreedor por el cumplimiento efectivo e ntegro de la obligacin. En otras palabras, compensa el hecho del incumplimiento. El incumplimiento total y parcial son supuestos que posibilitan la procedencia de la indemnizacin compensatoria. El incumplimiento parcial tambin es denominado cumplimiento imperfecto. Indemnizacin moratoria, es aquella que debe el deudor y que equivale al perjuicio que causa el atraso en el cumplimiento del retardo. Opera ante la mora en el cumplimiento de la obligacin. A esta indemnizacin se refiere el art. 1556 al prescribir o de haberse retardado el cumplimiento.

Algunos problemas de la indemnizacin compensatoria Dos problemas se han presentado en relacin a la indemnizacin compensatoria: 1 Puede el acreedor reclamar la indemnizacin compensatoria a su arbitrio o previamente debe solicitar el cumplimiento forzado y ante la imposibilidad de este podra solicitar la indemnizacin compensatoria? 2 Puede acumularse la indemnizacin compensatoria al cumplimiento forzado 1 Puede el acreedor reclamar la indemnizacin compensatoria a su arbitrio o previamente debe solicitar el cumplimiento forzado y ante la imposibilidad de este podra solicitar la indemnizacin compensatoria?

Debemos distinguir entre las obligaciones de dar, hacer y no hacer. En las obligaciones de dar no se resuelve en forma expresa por el cdigo la interrogante, pero la doctrina concluye que primero habra que intentar la ejecucin forzada, y solo frente a la imposibilidad de obtener el cumplimiento forzado, se podr demandar la indemnizacin compensatoria. Para lo anterior la doctrina se basa en el texto del art. 1537, Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. En relacin a las obligaciones de hacer el acreedor podr elegir, el art. 1553 dispone que Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. Finalmente en las obligaciones de no hacer, la respuesta depende si puede o no destruirse la cosa; segn el art. 1555, si se puede destruir la cosa; ser obligado a ello el deudor, pero si no se puede destruir; habr que indemnizar perjuicios, Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ello, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne. 2 Puede acumularse la indemnizacin compensatoria al cumplimiento forzado

Son posibilidades incompatibles, una excluye a la otra. Se trata de una aplicacin del principio del enriquecimiento sin causa. La excepcin est dada por la clusula penal, se permite que las partes pacten que se pueda exigir el cumplimiento forzado y adems la pena. No existe problema en acumular el cumplimiento forzado con la indemnizacin moratoria, porque pretenden indemnizar cosas distintas, el incumplimiento, por una parte, y el retardo, por la otra.

Requisitos de la indemnizacin de perjuicios en sede contractual La indemnizacin de perjuicios debe reunir los siguientes requisitos: 1 2 3 4 El dao. La relacin de causalidad entre el incumplimiento y dao. Incumplimiento imputable al deudor. La mora.

El dao Concepto

Segn Alessandri, dao es todo detrimento perjuicio o menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo en su persona, bienes, libertad, honor, crdito, afectos, creencias etc. Para la doctrina moderna, el dao implica una lesin a un inters patrimonial o extrapatrimonial.

Clases de dao El dao admite las siguientes clasificaciones: 1 Dao material y dao moral 2 Dao directo o indirecto 3 Dao previsto e imprevisto

Dao material y dao moral. El dao material es el detrimento o menoscabo que sufre una persona en su patrimonio y que se traduce en el dao emergente y en el lucro cesante. El dao emergente es la real y efectiva disminucin patrimonial sufrida a raz del incumplimiento. El lucro cesante es la prdida de una legtima ganancia futura. La ley limita la indemnizacin al dao emergente en el contrato de arrendamiento, segn los art. 1930, 1932 y 1933 en caso de turbacin o privacin al arrendatario en el goce de la cosa, por hechos que el arrendador no poda saber. Segn el clsico concepto de dao moral, ste es el detrimento o menoscabo que sufre una persona en su esfera psquica y que se traduce en depresiones, angustias y otras perturbaciones psquicas. sta nocin obedece a la nocin del precio del dolor, de origen romano, el pretium doloris. Este concepto romano es insuficiente, ya que no permite fundamentar el dao moral respecto de las personas privadas de razn o el dao moral de las

personas jurdicas, ya que es evidente que en estos casos no puede hablarse de dolor. Actualmente, la doctrina entiende por dao moral la lesin a un inters extrapatrimonial, lo que permite superar las citadas insuficiencias de la nocin romana del precio del dolor. Sobre el dao moral profundizaremos en el curso de responsabilidad extracontractual.

La reparacin del dao moral en sede contractual La jurisprudencia ms tradicional ha negado la indemnizacin por dao moral en sede contractual, para ello se basaban en el tenor del art. 1556, norma que se circunscribe al dao emergente y al lucro cesante, y el dao moral no es ni lo uno ni lo otro, la citada norma prescribe que La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao moral.

En materia extracontractual desde antao se ha reparado el dao moral, aplicando los art. 2314 y sgtes, especialmente el art. 2329, norma que se inicia con la frase Por regla general todo dao . En la actualidad se indemniza el dao moral en sede contractual, la evolucin jurisprudencial se basa en los siguientes argumentos: 1 Si bien es cierto que el 1556 se refiere slo al dao emergente y al lucro cesante, no excluye el dao moral en sede contractual. 2 Por un argumento de justicia, ya que es contrario a la justicia que el dao moral se repare en sede extracontractual y no en materia contractual. En consideracin de los anteriores fundamentos, la jurisprudencia ha evolucionado y actualmente se indemniza el dao moral en sede contractual, los primeros fallos que aceptaron resarcir en el mbito contractual el dao moral se referan al contrato de transporte.

La prueba del dao Debe aplicarse la regla general en materia de onus probandi, esto es, el art. 1698; por tanto, debe probar el dao, el que alega la existencia del dao. En relacin al dao moral, se ha sostenido que no requiere de prueba, dado que sera evidente o natural a ciertas situaciones, como en la muerte de familiares directos. Lo anterior debe rechazarse, si bien es cierto que, es imposible determinar el sufrimiento experimentado por las vctimas por repercusin, por ejemplo, ello no debe llevarnos a concluir que el dao moral no se prueba, como todo dao, si se demanda su indemnizacin, deber satisfacerse la carga de la prueba. Sin perjuicio de lo anterior, existen dos casos en que el dao en general no requiere prueba. 1 Si existe una clusula penal, en los trminos del art. 1542, incluso si el incumplimiento no ha causado un dao o si ha beneficiado a la contraparte, de todos modos, se deber indemnizar. 2 En las obligaciones de dinero, si el acreedor slo cobra intereses, no tiene necesidad de acreditar perjuicios, art. 1559.

La relacin de causalidad

En conformidad a este requisito, debe existir una relacin de causa a efecto entre el incumplimiento y dao. El incumplimiento contractual debe ser la causa del dao, ste ltimo es el efecto, el que deriva del primero como su necesaria consecuencia. Este requisito es de gran relevancia, en su virtud slo deben indemnizarse el dao directo, pero no el indirecto, ya que a su respecto no existe relacin de causalidad. En relacin a este segundo requisito debemos estudiar la segunda clasificacin del dao, la que distingue entre el dao directo y el indirecto, basndonos para definirlos en el tenor del art. 1558. Dao directo es aqul consecuencia inmediata o directa del incumplimiento de la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.

Dao indirecto, por el contrario, es aquel que no es consecuencia inmediata o directa del incumplimiento o de haberse demorado el cumplimiento. Por la dificultad del tema, se han creado diversas teoras que intentan solucionarlo, pero su estudio lo desarrollaremos en un curso posterior, por ahora, slo nos referiremos a dos teoras. Teora de la equivalencia de las condiciones La teora de la equivalencia de las condiciones, condictio sine qua non o part condition, fue formulada por el filsofo John Stuart Mill. Su Filosofa fue trada al derecho por un penalista alemn, Von Buri. Desde un punto de vista filosfico, todas las fuerzas tienen alguna eficacia para el nacimiento del resultado. En lo jurdico se debe entender que todas ellas son equivalentes, indispensables, de ah el nombre de la teora, para la produccin del dao, de forma tal que, si alguna de ellas no hubiese ocurrido, el resultado simplemente no hubiese acaecido. Cada una de las condiciones puede considerarse una causa del resultado final. Por tanto, todos los hechos que generan el dao tienen la misma equivalencia, y por tanto, todos sus autores deben responder. Esta teora utiliza el mtodo de la supresin mental hipottica. En esencia, consiste en una eliminacin mental de una condicin, y si el resultado desaparece, debe concluirse que esa condicin es causa del resultado. Crticas Si bien es cierto que, se trata de una teora utilizada por nuestros tribunales, ella es muy criticada por la doctrina: 1 No es difcil advertir la primera crtica que se efecta a esta teora, ya que puede llevar a conclusiones que van en contra de la razn y de la justicia. En el ejemplo del lesionado en virtud de un puetazo propinado por A y que es llevado a un recinto hospitalario en una ambulancia de dicha institucin, si el vehculo es colisionado y muere el herido transportado en la ambulancia, segn esta teora, el que propin el puetazo sera responsable por la muerte del herido. Recurdese lo que deca Binding en relacin al adulterio.

Teora de la imputacin objetiva Esta teora es formulada en el mbito del Derecho penal por Claus Roxin, y en el mbito del Derecho Civil se destaca el jurista alemn Karl Larenz, la teora es profundizada en Espaa por Fernando Pantalen. En la relacin de causalidad debe realizarse una investigacin acerca de la existencia de una imputacin, o sea, un intento de limitar, dentro de los acontecimientos accidentales un hecho que pueda ser considerado propio del hombre64. Esta teora exige que el hecho y sus consecuencias sean previsibles y dominables. Por tanto, exige que el sujeto se encuentre en condiciones de prever el resultado de la accin. El sujeto debe, adems, tener el dominio del resultado y en base a ello se determina la responsabilidad.

Incumplimiento imputable al deudor

En virtud de este requisito, se exige que por parte del deudor haya existido dolo o culpa. Se trata, por tanto, de un sistema subjetivo de responsabilidad.

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CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 188 y 189.

El dolo y la culpa son los factores de atribucin de responsabilidad, por tanto, ante un incumplimiento producido por dolo o culpa, se genera la correspondiente indemnizacin de perjuicios.

El dolo contractual

Concepto Sabemos que el dolo est definido en el art. 44 inc. final como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro; esta definicin es aplicable a la responsabilidad aquiliana. En materia contractual se define el dolo como el incumplimiento intencional de la obligacin con el propsito de provocar un perjuicio al acreedor.

Elementos del dolo Debe distinguirse entre el elemento psicolgico y el cognoscitivo. 1 Elemento psicolgico, se trata de un elemento subjetivo, el que consiste en la intencin de provocar un dao. 2 Elemento cognoscitivo, elemento que implica la conciencia de incumplimiento, esto es, hay un conocimiento que se acta contra derecho.

Prueba del dolo Debe aplicarse el art. 1698; Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o estas.

La citada norma debe concordarse con el art. 1459, El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. Por su parte, segn el art. 707 lo que se presume es la buena fe, el dolo, la mala fe, debe probarse por quien lo alega, salvo los casos en que se establecida la presuncin contraria.

Presunciones de dolo y de mala fe Entre otras, podemos mencionar las siguientes: 1 En materia de muerte presunta, art. 94 regla sexta; El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. 2 Art. 706 inc. final relativo a la posesin; Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. 3 Indignidades para suceder; El art. 968 N 5 para el caso de ocultacin o detencin del testamento, presume el dolo por el slo hecho de ocultar o detener el testamento. 4 En relacin a la prescripcin extraordinaria, en conformidad al art. 2510 regla tercera; Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin . 5 En el Derecho procesal, el Cdigo de Procedimiento Civil en su art. 280 prescribe lo siguiente; Si se concede la medida prejudicial precautoria y no se entabla la demanda dentro de los diez primeros das siguientes a su constitucin, se presume la mala fe.

Efecto del dolo contractual El dolo contractual produce los efectos que pasamos a indicar:

1 Origina la indemnizacin de perjuicios, el que causa un dao con dolo, es obligado a su reparacin. 2 Es un agravante de la responsabilidad del deudor, ello por dos motivos: 2.1 Hace responder de los perjuicios directos imprevistos. Con culpa se responde del dao directo previsto, con dolo, se agrava la posicin del deudor, ya que, adems, deber indemnizar los daos directos imprevistos, as se desprende del inc. 1 del art. 1558, Si no se puede imputar dolo al deudor al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. Por tanto, corresponde referirnos a la tercera clasificacin del dao, la que distingue entre dao previsto e imprevisto. Dao previsto es aquel que se previ o pudo preverse al tiempo de celebrar el contrato, en caso contrario, estaremos en presencia de un dao imprevisto. 2.2 El deudor pasa a responder por la prdida de la cosa, segn el art. 1680, La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. 3 Origina una responsabilidad solidaria, en los trminos del art. 2317, para los varios responsables de un delito. Si bien es cierto que este artculo se encuentra dentro de la regulacin de la responsabilidad delictual, tambin es aplicable en el mbito contractual. 4 No se puede renunciar anticipadamente al dolo, art. 1465, El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale. Es decir, debemos distinguir entre la condonacin del dolo pasado y del dolo futuro. En relacin al dolo pasado no existen inconvenientes en su renuncia, una vez cometido, la parte afecta por l puede perdonarlo. Se trata de una aplicacin de la renuncia a los derechos, en conformidad al art. 12 del C.C.

Lo que no se acepta es la condonacin del dolo futuro, ya que de permitirse, en prcticamente todo contrato, la parte que est en una posicin de superioridad, exigira a la contraparte la condonacin anticipada del dolo. La condonacin o renuncia del dolo futuro es un acto prohibido por las leyes, es una causal de objeto ilcito, por tanto est sancionada con la nulidad absoluta.

La culpa

Concepto Siguiendo a Alessandri, la culpa es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho.

Se trata de una definicin negativa, ya que habla de la ausencia de cuidado, de la falta de descuido. La culpa es sinnimo de negligencia.

Anlisis del art. 44 El art. 44 establece una graduacin de la culpa: grave o lata, leve y levsima, La ley distingue tres especies de culpa o descuido. C ulpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta culpa. Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. La graduacin de la culpa del artculo 44 es importante para los siguientes efectos: 1 Importa para determinar la responsabilidad del deudor, para lo que hay que distinguir; 1.1 Contratos que benefician slo al acreedor, en tal evento se responde de la culpa grave, es decir, se impone el mnimo de negligencia, ejemplo, en el contrato de depsito. 1.2 Contratos que benefician a ambos contratantes, como el arriendo sociedad, permuta, compraventa, etc., se responde por culpa leve. 1.3 Contratos que benefician slo al deudor, se responde de culpa levsima, es decir, se exige el mximo grado de cuidado, como en el comodato. Estas reglas pueden alterarse, lo permite expresamente el art. 1547 inc. final, se trata de normas de orden privado.

2 La culpa grave equivale al dolo, de lo anterior, a su vez, se derivan las siguientes consecuencias; 2.1 Se agrava la responsabilidad del deudor en los mismos trminos que en el dolo, por ello si hay culpa grave o lata se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos, adems se va responder de la prdida de la cosa, se origina responsabilidad solidaria si corresponde y la culpa lata no se puede condonar anticipadamente.

La prueba de la culpa La culpa contractual se presume, si bien es cierto que el cdigo no lo establece expresamente, ello se colige del art. 1547. inc. 3, la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega y adems del art. 1671 Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa su ya La culpa se presume, y ya se ha indicado que el dolo debe probarse, pero si la culpa grave equivale al dolo, La culpa grave se prueba o se presume? La respuesta a esta interrogante ha dividido a la doctrina; Algunos sostienen que la equiparacin no alcanza a la prueba, es decir en este punto respecto de la culpa habr que aplicar las normas que sobre su particular prescribe el legislador, en concreto el art. 1547, y esta norma no distingue, se refiere a toda clase de culpa, incluida la grave, luego sta culpa se presume. Otros consideran que la equiparacin es total, es decir, la culpa lata al igual que dolo debera probarse. Se basan en el art. 44 inc. 2, parte final; esta culpa en materias civiles equivale al dolo, sin mayores distinciones.

El caso fortuito Concepto

Se encuentra definido en el art. 45, se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.

Anlisis de la definicin legal Podemos realizar las siguientes observaciones: 1 La norma hace sinnimo al caso fortuito con la fuerza mayor, sin embargo, en otros ordenamientos, no son sinnimos ya que el caso fortuito proviene de hechos de la naturaleza y la fuerza mayor se origina de un acto de autoridad. 2 Es un hecho extrao a la voluntad de las partes estas no podran haberlo previsto. 3 Es irresistible, no debe ser posible evitarlo.

Efectos del caso fortuito Es un eximente de responsabilidad contractual, por tanto exonera de responsabilidad al deudor, produce u efecto liberatorio, ello por regla general. Excepciones al efecto liberatorio del caso fortuito, es decir, no obstante la concurrencia de un caso fortuito, de todas maneras, se incurre en responsabilidad. 1 Si ha sobrevenido por culpa del deudor, as lo prescribe el art. 1547 inc. 2, parte final. En realidad no se trata de una excepcin, ya que si se produce por culpa de una de las partes, entonces no se trata de un caso fortuito. 2 Si el deudor se ha constituido en mora, salvo que la cosa de todas maneras hubiese perecido en poder del acreedor, inc. 2 del art. 1547, primera parte El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor).

3 Si as lo establecen las partes, art. 1547 inciso final en relacin con el art. 1673, Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular, se observar lo pactado. 4 Si la ley hace responsable al deudor por el caso fortuito, art. 1676, norma que no permite alegar caso fortuito o fuerza mayor al que ha robado o hurtado un cuerpo cierto, aunque se trate de aquellos que produciran la prdida de la cosa en poder del acreedor.

Prueba del caso fortuito Relacionando el art. 1547 inc. 3 y con el 1674 se concluye que el que alega el caso fortuito debe probarlo. Lo anterior concuerda con la presuncin de culpa en el incumplimiento.

La teora de los riesgos

La teora de los riesgos tiene por objetivo determinar si, ante la extincin de la obligacin de una parte en razn de un caso fortuito, qu sucede con la obligacin de la contraparte, Se extingue tambin?

Requisitos Sus requisitos son.

1 Debe tratarse de un contrato bilateral. 2 La destruccin debe ser fortuita. 3 Debe tratarse de una obligacin de especie o cuerpo cierto.

1 Debe tratarse de un contrato bilateral Puede apreciarse que debe tratarse de un contrato bilateral, el problema no se presenta en los contratos unilaterales. 2 La destruccin debe ser fortuita Debe haberse producido por caso fortuito o fuerza mayor. 3 Debe tratarse de una obligacin de especie o cuerpo cierto El problema no se presenta en las obligaciones de gnero, sabemos que por regla general, el gnero no perece.

Quin debe soportar el riesgo La regla general es la del art. 1550 El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega. La doctrina ensea que el art. 1550 se basa en el art. 1138 del Code, las cosas perecen para su dueo res perit domino, pero en Francia el fundamento es distinto, ya que en dicho pas basta el ttulo, el contrato, para la transferencia del dominio, sabemos que en nuestro pas se sigue el sistema romano, esto es, se exige ttulo y modo. La regla del art. 1550 es repetida en la compraventa en el art. 1820 La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,

aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador. Son excepciones a la regla del art. 1550, es decir, el riesgo pasa al deudor: 1 Si el caso fortuito ocurre durante la mora del deudor, art. 1550. 2 Si el deudor se compromete a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas, art. 1550. 3 Si las partes convienen que el riesgo sea del deudor, art. 1547 inc. final en relacin con el art. 1558 inc. final. 4 Si as lo establece la ley, lo que ocurre en: 4.1 Arrendamiento de cosas, contrato que expira por la destruccin de la cosa arrendada, art. 1950 N 1. 4.2 En el contrato de confeccin de obra material, si los materiales los pone el artfice, art. 1996 inc. 2. 4.3 En las obligaciones condicionales, segn el art. 1486.

La teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente

Esta teora tiene por objeto analizar qu sucede el evento de un imprevisto que no es de la entidad requerida para causar el incumplimiento de una obligacin, pero que s produce un desembolso pecuniario exagerado para el deudor se podr solicitar al juez la revisin y la modificacin del contrato a fin de restablecer el equilibrio en las prestaciones de las partes? Debe tratarse de un contrato de tracto sucesivo o sujeto a modalidad, pero no uno de ejecucin instantnea. Tradicionalmente se agrega que adems, debe tratarse de un contrato conmutativo.

Sobre el particular se han elaborado dos teoras: 1 Para la teora clsica no se puede aceptar la teora de la impresin en nuestro sistema, ello ira en contra de la certeza jurdica y en contra de la seguridad del contrato, sabemos que el contrato validamente celebrado es una ley para las partes y slo puede modificarse por acuerdo de las partes o por causal legal, segn lo prescrito en el art. 1545. Para la teora moderna, seguida en Chile, entre otros, por Jorge Lpez Santa Mara, no es necesario modificar el cdigo para aceptar la teora de la impresin, por los siguientes argumentos: 1 El art. 1546, en cuya virtud los contratos deben ejecutare de buena fe, luego se actuar de mala fe si se exige el cumplimiento de una obligacin, a sabiendas que resulta ser en exceso onerosa para una de las partes. 2 La conmutatividad del contrato, es decir, las prestaciones entre las partes deber ser equivalentes, si ello no fuese as, el juez tiene la posibilidad de intervenir, revisar el contrato, y volver a reestablecer el equilibro entre las prestaciones. 3 El enriquecimiento sin causa, ya que existira una parte que injustamente se enriquece, en perjuicio de la otra, lo que no lo permite el Derecho. La teora de la imprevisin ha sido aceptada, pero slo en la justicia arbitral. Sin perjuicio de esta discusin, existen normas del Cdigo Civil referidas a modificaciones contractuales. 1 Derecho a alimentos, art. 332, si cambien las circunstancias, podr aumentarse o disminuirse el monto de la pensin alimenticia. 2 En el comodato, art. 2180 N 2, se permite pedir la restitucin antes de la fecha pactada. 3 En el depsito, art. 2227, norma que permite retirar la cosa con anterioridad al trmino estipulado.

4 En la fianza, segn el art. 2348 n. 3, el acreedor podr solicitar al juez que el deudor constituya fianza si existe temor que se ausente del territorio del estado, con nimo de establecerse en otra parte, no dejando bienes suficientes. Pero tambin existen normas que rechazan una modificacin contractual por causas sobrevivientes: 1 El art. 1983 sobre arrendamiento de predios rsticos, el colono no puede pedir rebajar el precio, alegando caso fortuito extraordinario. 2 El art. 2003 sobre construccin de edificios la que se encarga por un precio nico, el empresario no puede pedir aumento de precio por situaciones imprevistas. En definitiva, a modo de conclusin, en nuestro Cdigo Civil, no hay ninguna norma que expresamente consagre la teora de la imprevisin, por tanto el juez no est facultado para alterar y revisar contratos por imprevistos sobrevinientes. Consideramos que sera positivo modificar el C.C. y aceptar esta teora de forma tal de poner fin a la discusin sobre su procedencia en nuestro sistema.

La ausencia de culpa y el estado de necesidad

Se trata de tres situaciones en las que el deudor no responder ya que no existe culpa alguna de su parte o sta se atena65.

La ausencia de culpa Hemos sealado que en sede contractual la diligencia debe ser probada, ya que lo que se presume es la culpa, de ah que la jurisprudencia concluye
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BARCIA LEHMANN, RODRIGO, Lecciones de Derecho civil, De la teora de las obligaciones, (Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2008), Tomo III, pp. 103 y 104.

que al deudor le basta probar que ha observado el debido cuidado y diligencia, no se le exige la prueba del caso fortuito.

El estado de necesidad El deudor deja de cumplir su obligacin para evitar un mal mayor.

Clusulas que alteran la responsabilidad del deudor

En esta materia debemos distinguir entre las clusulas que agravan la responsabilidad del deudor, clusulas de atenuacin y las convenciones de irresponsabilidad.

Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor Entre stas, podemos mencionar:

1 Las que hacen responder por un grado mayor de culpa que el correspondiente. 2 Las que hacen al deudor responsable del caso fortuito. 3 Las que hacen responder por daos que segn las reglas generales no se deben reparar, como el dao indirecto, o los perjuicios directos imprevistos si slo ha habido culpa. 4 Las modificaciones de los plazos de prescripcin, para la doctrina mayoritaria stas clusulas son nulas absolutamente, ya que las normas que regulan la prescripcin son de orden pblico, luego indisponibles e inmodificables por las partes.

Clusulas de atenuacin de responsabilidad Se trata de convenciones que limitan la responsabilidad del acreedor, entre stas: 1 Las que disminuye el grado de culpa que corresponde al deudor, por ejemplo, si debiendo responder por culpa levsima o leve, se le hace responsable de la culpa grave. 2 Las que limiten y determinen la suma a pagar en virtud de una indemnizacin de perjuicios. Convenciones de irresponsabilidad o clusulas eximentes de responsabilidad Se trata de clusulas por las cuales el deudor se exonera de responsabilidad por sus incumplimientos contractuales. Se considera que por regla general, estas clusulas son vlidas, salvo en los casos que se pasan a indicar: 1 Si la ley las excluye en forma expresa, como sucede en la ley del consumidor. El Cdigo Aeronutico limita la responsabilidad por accidentes areos del operador. 2 Las relativas al dao de las personas.

3 La condonacin del dolo futuro y de la culpa grave, la que est sancionada con la nulidad absoluta.

La mora

Concepto La mora es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, unido al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor. Segn el art. 1557 Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. Es decir, la mora es muy relevante ya que la indemnizacin de perjuicios se debe desde el momento de la constitucin en mora, pero respecto de las obligaciones de no hacer, desde la contravencin.

Requisitos Sus requisitos son: 1 El retardo imputable al deudor. 2 La interpelacin del acreedor. 3 El acreedor, a su vez, no debe estar en mora. El Retardo imputable al deudor Debe distinguirse la mora del simple retardo, es decir, el deudor se atrasa en cumplir la obligacin, pero el acreedor no manifiesta su voluntad de que ello le cause un dao, es decir, falta la interpelacin. Que sea imputable al deudor significa que se debe a culpa o dolo, si existe caso fortuito, el deudor no responde, art. 1558 inciso 2.

La interpelacin del acreedor Es el acto del acreedor por el que hace saber al deudor que el retardo le causa un perjuicio. La interpelacin transforma el retardo en moda. Las clases de interpelacin estn establecidas en el art. 1551 La interpelacin judicial sta es la regla general, est consagrada en la regla 3 del citado art., En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. No se exige la deduccin de una accin determinada, es una norma amplia, respecto de las medidas cautelares, se ha discutido si constituyen o no un caso de interpelacin judicial, la mayora entiende que la respuesta debe ser afirmativa, porque el acreedor ha manifestado su voluntad de hacer efectiva la responsabilidad. Debe recurrirse ante un tribunal, un requerimiento extrajudicial, aunque sea practicado por un notario, no constituye al deudor en mora.

Si se acciona ante un tribunal incompetente, segn la jurisprudencia, no hay mora, ya que se ha demandado mal, pero la doctrina, considera que s se constituye en mora, porque hay una voluntad del acreedor de hacer efectivo su derecho. El deudor est en mora desde que se notifica la demanda, y en las obligaciones de no hacer, como ya se indic, desde la contravencin.

Interpelacin contractual expresa Segn el art. 1551 N 1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora. La norma se refiere al plazo convencional, luego no se aplica al plazo que establece el testador ni al legal. La ley exige que se requiera al deudor para constituirle en mora en el arrendamiento de predios urbanos, Ley N 18.101, art. 3 en relacin con el art. 1949 del C.C..

Interpelacin contractual tcita Art. 1551 N 2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. En este caso, no existe un plazo expreso para el cumplimiento de la obligacin, sino, tcito, as lo ha establecido la jurisprudencia. Recordemos que, segn el art. 1494, plazo tcito es el indispensable para cumplirlo.

El acreedor, a su vez, no debe estar en mora Esta es la excepcin de contrato no cumplido, tambin conocida como la mora purga la mora, a ella se refiere el art. 1552, En los contratos

bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Efectos de la mora La mora del deudor produce los siguientes efectos: 1 El acreedor podr reclamar la correspondiente indemnizacin de perjuicios, art. 1557. 2 El deudor pasa a responder por el caso fortuito. 3 El deudor asume el riesgo de la prdida de la cosa, art. 1547 en relacin con el 1672.

La mora del acreedor Se le denomina tambin mora accipiendi, se le define como la negativa o no comparecencia del acreedor a recibir la prestacin a la que est obligado el deudor. Esta mora no se encuentra regulada orgnicamente en el cdigo, pero s en normas aisladas: 1 A propsito de la obligacin de dar, art. 1548, La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. 2 Art. 1680, La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. 3 Art. 1827, Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.

4 Art. 1552, En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Requisitos de la mora del acreedor Esta mora exige reunir los siguientes requisitos: 1 Que el deudor efecte una oferta de cumplir con la obligacin en forma ntegra, incluso pagando por consignacin. 2 Que el acreedor se niegue a aceptar la oferta.

Efectos de la mora del acreedor Los principales efectos de la mora accipiendi son: 1 El deudor se ve descargado del cuidado ordinario de la cosa, se disminuye su responsabilidad, pasando a responder slo de culpa lata o dolo, art. 1548, 1680 y 1827. 2 El acreedor debe indemnizar los perjuicios que puede haber sufrido el deudor, art. 1827, Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave. 3 No exonera al deudor del cumplimiento de sus obligaciones, quien deber intentar el cumplimiento por todo medio legal, incluso debe intentar pagar por consignacin.

La accin de indemnizacin de perjuicios Es aquella que tiene por objeto solicitar la reparacin de todos los daos indemnizables sufridos. Presenta las siguientes caractersticas: 1 Su ejercicio implica el cumplimiento de todos los requisitos de la indemnizacin de perjuicios. 2 Es personal 3 Es patrimonial, puede avaluarse pecuniariamente, de lo que a su vez se derivan las siguientes caractersticas: 3.1 Es transferible 3.2 Es transmisible.

3.3 Es renunciable, en aplicacin del art. 12, sin perjuicio de la condonacin del dolo futuro. 3.4 Es prescriptible, el plazo general de prescripcin en materia de obligaciones es de cinco aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible.

La avaluacin de los perjuicios

Enunciacin Se trata de determinar el quantum indemnizatorio, es decir, la suma a la que ascender la indemnizacin que deber pagar el que ha incumplido su obligacin. Existen tres especies de avaluaciones: 1 Avaluacin judicial 2 Avaluacin legal 3 Avaluacin convencional

Avaluacin judicial de los perjuicios

Es aquella que realiza el juez. Para ello deber el sentenciador aplicar las normas del Cdigo Civil, y eventualmente, deber respetar las estipulaciones de las partes, sabemos que las normas del cdigo son en su mayora de orden privado, esto es, supletorias de la voluntad de las partes, por tanto, pueden ser, por regla general, alteradas por las partes, como indicamos a propsito de las clusulas que alteran la responsabilidad del deudor. . En resumen, el juez debe: 1 Determinar la concurrencia de todos los requisitos de la responsabilidad contractual. 2 Identificar los tipos de perjuicios existentes. 3 Establecer el dao emergente y el lucro cesante. 4 Analizar la procedencia del dao moral. Para lo anterior, deber aplicar todas las normas que han sido objeto de nuestro estudio. Avaluacin legal del dao

Es aquella que procede respecto de las obligaciones de dinero, ello ya que en estas obligaciones el perjuicio por el incumplimiento es evidente, en razn de los variados usos del dinero, el que es fuente de riqueza, pinsese, en los intereses66. La indemnizacin es moratoria, por el retardo en el cumplimiento de la obligacin. Se encuentra regulada en el art. 1559, norma que en su inciso 1 prescribe que Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero la indemnizacin de perjuicio por la mora est sujeta a las reglas siguientes 1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso
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BARCIA LEHMANN, RODRIGO, obra citada, p. 113.

contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos Se traduce en el pago de intereses, inters es la renta que produce un capital, es un fruto civil. Para entender esta regla primera, debemos estudiar las clases de intereses:

1 Inters legal, es aquel fijado por la ley, actualmente se encuentra derogado, as lo expresa el art. 19 de la ley 18.010 sobre operaciones de dinero. En todos los casos en que el legislador se refiera al inters legal, debe entenderse que se trata del inters corriente. 2 Inters corriente, en conformidad al art. 6 de la ley 18.010, es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas. Su determinacin corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. 3 Inters mximo convencional, es aquel establecido por las partes, pero no puede exceder al inters corriente en ms de un 50 %, en caso contrario, se rebaja al inters corriente. Por lo tanto, como est derogado el inters legal, se deben los intereses convencionales si ellos son superiores al inters corriente. Si el inters pactado es inferior al corriente, ste se empieza a devengar. Los intereses se deben desde la constitucin en mora. 2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo. El acreedor se ve eximido de la carga de la prueba si cobra slo intereses, basta el retardo. Se discute si el acreedor puede solicitar perjuicios diversos a los intereses. La doctrina se ha dividido. Algunos indican que no se podra cobrar otros perjuicios, porque la ley limit la indemnizacin a la moratoria, como nica indemnizacin posible.

Otros sostienen que s se pueden cobrar otros daos, cumpliendo con los requisitos de la responsabilidad contractual, adems se basan en el texto del propio art. 1559 N 2, si se trata de cobrar otros daos, diversos a los intereses, habr que probarlos. 3 Los intereses atrasados no producen inters. Esta regla se refiere al anatocismo, el que consiste en que los intereses no pagados de un capital, a su vez generan nuevos intereses, es decir, se capitalizan. El art. 2201 del C.C. relativo al mutuo prohiba el anatocismo, pero fue derogado por la Ley de Operaciones de Crdito de Dinero. Por lo tanto, debemos distinguir, para las operaciones de crdito de dinero rige el anatocismo, ms an, se presume, salvo que se pacte lo contrario, art. 9 inc. 2 de la ley 18.110. En los dems casos, se aplica esta regla tercera en comento, es decir, no procede el anatocismo. . 4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. Es decir, tampoco producen anatocismo, a menos que se pacte lo contrario.

Avaluacin convencional de los perjuicios

Concepto La clusula penal est definida en el 1535, La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. La definicin legal ha sido objeto de crticas, ya que es incompleta, puesto que omite el carcter de avaluacin anticipada del dao que tiene la clusula penal. Por lo anterior la doctrina la define como avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios efectuada por las partes. Pero esta definicin omite su carcter de caucin.

Funciones de la clusula penal

stas son: 1 Avaluacin anticipada y convencional de daos. Beneficia al acreedor porque no debe soportar el onus probandi, pero tambin beneficia al deudor, ya que adquiere certeza del monto a pagar y evita que un juez pueda determinar una cantidad excesiva a ttulo de indemnizacin de perjuicios. Se refiere tanto a los daos compensatorios como a los moratorios, segn lo estipulado por las partes, por regla general, implica una obligacin de dinero y el acreedor tiene derecho a cobrar la clusula penal aun cuando no haya sufrido perjuicios, incluso si el incumplimiento le resulta beneficioso, as lo expresa el art. 1542, Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio. 2 Es una caucin personal, es un factor que disuade al deudor de no cumplir lo pactado, art. 1537 y 1542. 3 Es una pena civil, es una sancin que pactan los particulares.

Efectos de la clusula penal Para que el acreedor pueda exigir el cobro de la pena, el deudor debe estar en mora, adems el retardo debe serle imputable. En relacin a su exigibilidad, segn el art. 1537, distinguiremos varias situaciones: 1 Antes de la mora del deudor slo se puede exigir el cumplimiento de la obligacin principal. Segn el art. 1539, Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y si el acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal. 2 Despus de la mora del deudor, el acreedor puede elegir entre: -El cumplimiento de la obligacin principal. -La pena.

Slo por excepcin, podr el acreedor acumular el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, en los casos siguientes: 1 Si se estipul la pena por el retardo; es decir, si la pena es moratoria. 2 Si as se ha estipulado expresamente, art. 1537, parte final o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. Se trata de una clusula que agrava la responsabilidad del deudor. 3 En el contrato de transaccin, art. 2463, Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. Por regla general son inacumulables la pena y la indemnizacin de perjuicios, ya que de permitirse, se estara en presencia de un enriquecimiento sin causa. Salvo que se pacte lo contrario, art. 1543, No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.

Pluralidad de deudores Lo anterior puede acontecer en tres situaciones; obligaciones simplemente conjuntas, si la obligacin caucionada es indivisible y 1 Si la obligacin principal es simplemente conjunta, lo que normalmente ocurrir si fallece el deudor y le sucede sus herederos, la pena ser divisible a prorrata de la cuota de cada deudor, luego segn el inc. 1 del art. 1540, al culpable o moroso slo se le podr exigir su cuota de la deuda, no existiendo accin contra los otros deudores. 2 Si la obligacin principal es solidaria y se estipula una pena para el incumplimiento, este caso no lo resuelve el C.C. en tal caso segn Somarriva la solidaridad se extiende a la clusula penal, por tanto, ante un incumplimiento imputable, cualquier deudor podr ser obligado a pagar el total.

3 Si la obligacin principal o la pena es indivisible, segn el inc. 2 y 3 del art. 1540, si un heredero ha impedido el pago total, el acreedor podr elegir entre exigir al culpable toda la pena o cobrar a cada deudor su cuota respectiva, queda a salvo el recurso contra el heredero infractor. 4 Si el pago de la pena se ha garantizado con hipoteca, si existen varios deudores o herederos del deudor, podr perseguirse el inmueble hipotecado, sea o no su poseedor culpable del incumplimiento, ello se desprende del art. 1541, Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en l, salvo el recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.

Pluralidad de acreedores Ello ocurrir si fallece el acreedor. No hay normas en el cdigo que solucionen este caso, por ello se aplican las reglas generales, se entiende que la obligacin de indemnizar perjuicios es divisible por tanto cada acreedor solo puede exigir su cuota, aunque la obligacin principal sea indivisible, art. 1533 inc. 1.

Clusula penal enorme En el cdigo francs no se permite revisar si la clusula es o no abusiva, en esta materia nuestro cdigo innov apartndose del Cdigo Napolen, y en el art. 1544, norma excepcional, permite la revisin del contrato si la clusula penal es enorme. La clusula penal es enorme si existe una desproporcin entre el importe de la obligacin principal y el de la pena, el que debe ser rebajado. El art. 1544 regula tres casos en que la clusula penal es enorme; 1 Contratos conmutativos; art. 1544 inc. 1 Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera. incluyndose sta en l.

Los requisitos de este primer caso son: 1.1 Debe tratarse de un contrato conmutativo, es decir, aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes. 1.2 La obligacin principal de quien se sujeta a una pena consiste en una cantidad determinada. 1.3 La pena tambin debe consistir en el pago de una cantidad determinada. Cumplindose todo lo anterior, la clusula penal es enorme en toda aquella suma que exceda al duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l. Se ha discutido el alcance de la frase incluyndose sta en l, surgiendo dos interpretaciones: Para una primera posicin la clusula penal no puede exceder el doble de la obligacin principal, como fundamento se seala que Bello en el Proyecto de 1853 se habra inclinado por esta solucin. Esta posicin acoge la doctrina y la jurisprudencia. Para la segunda posicin, la solucin anterior no explica la frase incluyndose esta en l, agregan que la pena puede alcanzar hasta el triple del monto de la obligacin incumplida. 2 El mutuo; se puede rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters que es permitido estipular. En este caso, el juez puede rebajar el exceso, art. 1544 inc. 2 y 3. 3 Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado; se deja a prudencia del juez moderarlas cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme, inc. final del art. 1544.

XX LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR

Concepto y enunciacin Son aquellos que tienen por objeto mantener el patrimonio del deudor de forma tal de hacer posible el cumplimiento de las obligaciones, protegen el derecho de prenda general. Los derechos auxiliares son: 1 Las medidas conservativas 2 La accin oblicua 3 La accin pauliana 4 El beneficio de separacin

Las medidas conservativas

Se las define como el conjunto de actos que tienen por objeto asegurar el ejercicio futuro de un derecho, sin que constituyan el ejercicio del mismo67. A continuacin mencionaremos las medidas conservativas: 1 En relacin al fideicomiso, el fideicomisario puede solicitar providencias conservativas si la propiedad fiduciaria pareciere peligrar o deteriorar en manos del fiduciario, art. 761 inc. 1 y 2. 2 El asignatario testamentario sujeto a condicin suspensiva, al igual que el fideicomisario, mientras no se cumple la condicin, carece de derecho, salvo el de poder impetrar las medidas conservativas necesarias, art. 1078. 3 Segn el art. 1492, el acreedor condicional, que slo tiene un germen de derecho, puede pedir medidas conservativas, art. 1492. 4 Las medidas conservativas de los juicios de divorcio, nulidad y separacin de bienes, art. 156. 5 La guarda y aposicin de sellos, art. 1222 del C.C. y 872 a 876 del CPC. 6 La confeccin de inventario solemne, art. 1255 y 1766. 7 Las medidas precautorias, su estudio pertenece al Derecho procesal.

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BARCIA LEHMANN, RODRIGO, obra citada, p. 123.

La accin oblicua

Concepto Es aquella que permite que el acreedor ejerza los derechos y acciones del deudor en caso de inaccin o negligencia de ste. Tambin se le denomina subrrogatoria o indirecta. Subrrogatoria ya que el acreedor se subroga en los derechos y acciones de su deudor. Indirecta porque el acreedor acta a nombre del deudor. Esta institucin no procede en forma general, requiere de texto legal expreso, ya va en contra de la no intromisin en los negocios ajenos.

Fundamento

Esta accin se basa en la negligencia o pasividad del deudor, quien no ejerce competentemente sus derechos y obligaciones, perjudicando de tal modo al acreedor, ya que evita que ingresen bienes a su patrimonio con lo que el derecho de prenda general de los acreedores no experimenta un aumento.

Caractersticas La accin subrrogatoria es: 1 Es personal, nace en virtud de un crdito. 2 Es divisible, no necesita que sea ejercida por todos los acreedores. 3 Requiere texto expreso de ley.

Requisitos Sus requisitos son: 1 El inters del acreedor. 2 El acreedor debe ser puro y simple 3 Negligencia del deudor

El inters del acreedor Se requiere que el deudor sea insolvente. Si el deudor no ejerce sus derechos y acciones, ello en principio, es indiferente al acreedor, salvo que el deudor sea insolvente y que no tenga bienes para pagar al acreedor.

El acreedor debe ser puro y simple La condicin debe haberse cumplido o el plazo vencido, es decir, la obligacin debe ser actualmente exigible, recurdese que la notoria insolvencia provoca la caducidad del plazo, luego la obligacin pasa a ser exigible.

Negligencia del deudor Ya hemos dicho que debe existir negligencia, pasividad del deudor en el ejercicio de sus derechos y obligaciones.

Casos en que se permite la accin oblicua Tales casos son: 1 Derecho de retencin, usufructo y prenda. 2 En el arriendo 3 Destruccin de la cosa 4 Repudiacin de herencias y legados 5 Repudiacin de donaciones 1 Derecho de retencin, usufructo y prenda, art. 2466, Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cules podrn subrrogarse los acreedores. Podrn asimismo subrrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin. 2 En el arriendo, art. 1965, Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador. Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1962, por su parte, segn el art. 1968, La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales.

3 Destruccin de la cosa, segn el art. 1677 si el cuerpo cierto que debe el deudor se destruye por hecho o culpa de terceros, se extingue la obligacin, pero el acreedor tiene una accin subrrogatoria para dirigirse en contra de los culpables. 4 Repudiacin de herencias, legados y donaciones, art. 1238 y 1394, el acreedor se subroga para poder aceptar la herencia, legado o donacin, y as aumentar el derecho de prenda general, si el deudor repudia en perjuicio de sus derechos.

Efectos En virtud de esta accin, ingresarn bienes al patrimonio del deudor, luego se aumentar el derecho de prenda general de los acreedores, por lo tanto, a diferencia de la accin pauliana, beneficia a todos los acreedores, no slo al que intenta la accin.

La accin pauliana

Concepto Es aquella que corresponde a los acreedores para solicitar que se dejen sin efecto los actos ejecutados por el deudor en fraude a sus derechos. Tambin se le denomina revocatoria o directa. Se le denomina pauliana ya que su origen se atribuye al pretor Paulo. Revocatoria, ya que su objeto es la revocacin de determinados actos del deudor. Directa, en oposicin a la accin oblicua o indirecta, se resalta el hecho que el acreedor acta a nombre propio y no en nombre de su deudor. Est regulada en el art. 2468.

Naturaleza jurdica Diversas teoras han intentado explicar su naturaleza jurdica, entre stas: 1 Teora de la nulidad, se basa esta teora en la letra de la ley ya que en el inc. 1 y 2 del art. 2468 se habla de rescindan y rescindibles. Pero se ha criticado esta teora: 1.1 La nulidad opera retroactivamente, y la accin pauliana slo deja sin efecto el acto en la parte que perjudica al acreedor, subsistiendo en el resto. 1.2 En la nulidad por dolo, ste puede ser invocado slo por la vctima, en la accin pauliana, en la que existe un dolo especial llamado dolo pauliano, ste podr ser invocado por terceros. 2 Teora de la accin de indemnizacin, este carcter de la accin pauliana tambin se ha criticado ya que una indemnizacin de perjuicios implica una cantidad de dinero que entrega el deudor al acreedor, pero se precisa que la reparacin en la accin pauliana es especial, consiste en dejar sin efecto el acto daoso para el acreedor. 3 Teora de la inoponibilidad, sta es la teora ms aceptable, ya que el acto atacable por esta accin es vlido y produce todos sus efectos entre las partes, pero es inoponible al acreedor, el que puede solicitar su revocacin. En nuestro sistema, el art. 76 y 80 de la Ley de Quiebras N 18.175 de 1982 habla de inoponibilidad.

Fundamento Se basa en evitar la disminucin del derecho de prenda general de los acreedores en virtud de actos fraudulentos ejecutados con tal fin por el deudor. Se busca mantener el patrimonio del deudor para que el acreedor no vea burlado sus derechos.

Caractersticas

Esta accin es: 1 Personal, ya que emana de un crdito. 2 Directa, la ejerce el acreedor a nombre propio, a diferencia de la accin oblicua. 3 Patrimonial, su contenido es avaluable pecuniariamente, de lo que se deriva que: 3.1 Es transferible. 3.2 Es transmisible. 3.3 Es prescriptible, en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. 3.4 A primera vista, podra decirse que es renunciable, pero dicha conclusin se enturbia al considerar que un requisito de la accin pauliana es el dolo pauliano, y ste no puede condonarse anticipadamente.

Requisitos de la accin pauliana Sus requisitos son: 1 Actos objeto de accin pauliana 2 Oportunidad en que deben haber sido ejecutados dichos actos 3 Requisito del acreedor: la insolvencia del deudor. 4 Requisito del deudor: el dolo pauliano. 5 Situacin del tercero. Actos objeto de accin pauliana El art. 2468 presenta, en este aspecto, una redaccin amplia, se refiere sencillamente a actos y contratos. Como primera precisin, debe tratarse de actos y contratos voluntarios, se excluyen, por tanto, los actos forzados hechos por el ministerio de la justicia y previo decreto judicial.

Pueden ser actos unilaterales o bilaterales, gratuitos u onerosos, renuncias, cauciones, etc. Se excluyen los actos personalsimos y los actos relativos a bienes inembargables, ya que stos no se incluyen en el derecho de prenda general.

Oportunidad en que deben haber sido ejecutados dichos actos Debe tratarse de actos ejecutados antes de la declaratoria de quiebra. El art. 74 de la Ley de Quiebras establece un perodo sospechoso, desde la fecha que fije el tribunal como de cesacin de pagos. Los actos posteriores a la quiebra son nulos de nulidad absoluta, ya que estn prohibidos por la ley.

Requisito del acreedor: la insolvencia del deudor. El acreedor debe sufrir un perjuicio causado por el acto que intenta revocar, lo que sucede si el deudor es insolvente. La insolvencia debe estar presente al momento de realizarse el acto y al momento de deducir la accin.

Requisito del deudor: el dolo pauliano. Se trata de un dolo especial, consiste en conocer el mal estado de los negocios por parte del deudor o del tercero adquirente.

Situacin del tercero. En relacin al adquirente, debemos distinguir:

Si se trata de un acto oneroso, se requiere la mala fe del deudor y del adquirente, N 1 del art. 2468, Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. Si se trata de un acto gratuito, basta la mala fe del deudor, N 2 del art. 2468, Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.

Situacin de los subadquirentes El C.C. no regula la situacin de los subadquirentes. Segn algunos, si es procedente la accin pauliana respecto del adquirente, sta afectar al subadquirente est de buena o mala fe, pero ello debe rechazarse ya que se coloca al subadquirente en peor posicin que el adquirente. Otros, y sta posicin es aceptable sostienen que, donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin, por lo tanto, al subadquirente deben aplicrsele las reglas del adquirente, luego todo depender si se trata de un acto gratuito u oneroso y de la buena o mala fe.

Efectos de la accin pauliana Su efecto es la revocacin del acto fraudulento, pero slo se revoca el acto hasta el monto del perjuicio provocado al acreedor. Por lo tanto, los bienes que han salido del patrimonio del deudor regresarn, aumentando, de este modo, el derecho de prenda general de los acreedores. La accin pauliana beneficia slo a los acreedores que la han intentado, a diferencia de la accin oblicua. El deudor puede enervar la accin pagando el crdito al acreedor.

Los efectos particulares de la revocacin dependen del acto que se deje sin efecto, si es una enajenacin los bienes se recuperarn, en caso de remisin, renacer el crdito, las hipotecas se cancelarn, etc.

El beneficio de separacin

Concepto Segn el art. 1378, Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. Basndonos en este artculo, lo podemos definir como el derecho que concede la ley a los acreedores hereditarios y testamentarios con el objeto de evitar la confusin de los bienes del causante con los del heredero, de forma de pagarse sobre tales bienes con preferencia a los acreedores personales del heredero. Por tanto, corresponde a:

1 Los acreedores hereditarios, stos ya eran acreedores en vida del causante. 2 Los acreedores testamentarios, son los legatarios, su crdito se origina en el testamento.

Efectos Los efectos que produce el beneficio de separacin son. 1 Los acreedores hereditarios y testamentarios harn exigibles sus crditos sobre los bienes que eran del causante en forma preferente a los acreedores personales de los herederos. 2 Si existe un sobrante de tales bienes, podrn pagarse con l los acreedores personales de los herederos. 3 Produce la separacin de patrimonios, el art. 520 del CPC permite al heredero, en caso de embargo de embargo de bienes personales, por parte de un acreedor hereditario o testamentario, deducir una tercera. 4 Segn el art. 1384, los acreedores hereditarios y testamentarios que gocen de este beneficio tienen derecho para que se revoquen los actos dispositivos del heredero ejecutados dentro de seis meses desde la apertura de la sucesin, salvo que los actos tengan por objeto el pago de deudas hereditarias o testamentarias. La norma habla de rescisin, pero se entiende que se trata de una modalidad de accin pauliana que no requiere de fraude.

TERCERA PARTE: LOS OBLIGACIONES

Concepto y enunciacin

MODOS DE EXTINGUIR LAS

Se les define como todo hecho o acto jurdico al que la ley le atribuye la consecuencia de poner trmino a los efectos de la obligacin. En su mayora estn enumerados en el art. 1567: el pago, la novacin, la transaccin, la remisin, la compensacin, la confusin, la prdida de la cosa que se debe, la declaracin de nulidad o rescisin, el evento de la condicin resolutoria y la prescripcin. En el inc. 1, la norma se refiere a la resciliacin, no se indica en la norma al plazo extintivo, la dacin en pago, la muerte y el trmino unilateral, estos dos ltimos slo excepcionalmente extingue las obligaciones.

Clasificaciones

Se pueden clasificar del siguiente modo: 1 Modos que satisfacen al acreedor y modos que no lo satisfacen. 2 Modos que extinguen totalmente la deuda o en forma parcial

1 Modos que satisfacen al acreedor y modos que no lo satisfacen. Existen modos que satisfacen al acreedor ya que ste obtiene el cumplimiento de la obligacin en la forma pactada, como el pago, o la obligacin es cumplida, pero en una forma diversa a la convenida, como la dacin en pago, novacin, compensacin, transaccin y novacin. Los modos que no satisfacen al acreedor, ni en la forma pactada ni en una diversa son: la remisin y la prescripcin extintiva, se incluyen aqu los que dicen relacin con el acto jurdico que lo gener como la muerte y la nulidad68. 2 Modos que existen totalmente la deuda o en forma parcial La extincin puede ser total y parcial, hay extincin parcial en un pago, compensacin o confusin parciales.

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TRONCOSO LARRONDE, HERNN, obra citada, pp. 238 y 239.

XXI LA RESCILIACIN

Concepto Segn el inc. 1 del art. 1567 Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Esta definicin comete un error, ya que seala consienten en darla por nula, sabemos que las partes no pueden acordar una nulidad, sta debe ser declarada por el juez y requiere de causales legales, la norma debi decir consienten en dejarla sin efecto. Adems la resciliacin produce efectos para el futuro, y la nulidad, tiene efecto retroactivo Es una convencin en virtud de la cual las partes consienten en dejar sin efecto una obligacin. Se le denomina, adems, mutuo consentimiento.

Fundamento

Es una aplicacin del aforismo las cosas se deshacen del mismo modo en que hacen y concilia con el texto del art. 1545, por cuya virtud, las obligaciones se extinguen por causal legal o por mutuo acuerdo de las partes. En definitiva su fundamento se encuentra en la autonoma de la voluntad, as como las partes pueden libremente contratar, pueden decidir dejar sin efecto los contratos celebrados.

mbito de aplicacin Lo normal es que opere en el mbito contractual. En materia extracontractual si se acuerda no solicitar una indemnizacin de perjuicios ante un delito o cuasidelito civil, se trata de una condonacin efectuada por la vctima del dao. No procede la resciliacin en las obligaciones legales, las que son irrenunciables.

Requisitos Sus requisitos son: 1 Capacidad para disponer del crdito, ya que por la resciliacin ste se extingue. 2 Las obligaciones no deben estar ntegramente cumplidas, no lo dice expresamente el C.C., pero se deduce del propio art. 1567 ya que slo podr extinguirse lo que aun existe, si la obligacin ya se extingui por otro modo de extinguir, mal podr operar una resciliacin.

Efectos Como todo modo de extinguir, su efecto es el cese o trmino de una obligacin, con sus accesorios.

XXII EL PAGO

Concepto Se encuentra definido en el art. 1568 El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. La doctrina lo define como el cumplimiento de la obligacin en la forma en que ella se ha establecido. En un sentido vulgar el pago es asociado exclusivamente con las obligaciones de dinero, ello es una imprecisin, el pago opera adems en las restantes obligaciones de dar y en las de hacer y de no hacer. Se trata del modo de extinguir de mayor aplicacin. El pago es la forma normal de cumplir una obligacin, desde este punto de vista, es el efecto propio de las obligaciones, desde la perspectiva del deudor. El pago supone la existencia de una obligacin civil o natural destinada a extinguirse, en caso contrario, el pago no tendra causa y se tratara de un pago de lo no debido.

En las obligaciones de dar, se confunde el pago con la tradicin del derecho.

Naturaleza jurdica del pago El pago es una convencin, requiere la voluntad de dos partes; el acreedor y el deudor. No es un contrato porque el contrato crea obligaciones, y el pago las extingue.

Las partes en el pago Como convencin requiere el pago la presencia de dos partes; el solvens y el accipiens. El que paga recibe el nombre de solvens, generalmente ser el propio deudor, pero tambin puede pagar un tercero. El que recibe el pago es el accipiens, normalmente ser el acreedor.

Quin puede hacer el pago Podr pagar: 1 El deudor. 2 Un tercero interesado en la extincin de la obligacin. 3 Un tercero extrao. Pago realizado por el deudor El Cdigo Civil no indica expresamente que el pago pueda ser efectuado por el deudor, porque se consider demasiado obvio. Se entiende que paga el deudor en los siguientes casos: -Si el deudor realiza el pago personalmente.

-Si pagan sus representantes legales o convencionales. - Si paga su heredero, ya que los herederos continan a la persona del difunto, o un legatario al que el causante le ha impuesto la obligacin de pagar la deuda. El pago efectuado por el deudor extingue la obligacin en la forma ordinaria, pero si el mandatario o representante paga con fondos propios se le concede accin de reembolso en contra del deudor y si el heredero paga ms all de lo que le corresponde se puede dirigir en contra de los otros herederos.

Pago efectuado por personas interesadas en la extincin de la obligacin En este caso el que paga no es el deudor directo, sino un tercero interesado en la extincin de la obligacin, ste puede ser perseguido por el acreedor para el pago de la deuda, de ah su inters en la extincin de la obligacin. Debemos tener presente que esta posibilidad no existe en las obligaciones de hacer si se ha tomado en consideracin el talento o habilidad del deudor, art. 1572 inc. 2 Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor. Los terceros que tienen inters en la extincin de la obligacin son: el codeudor solidario, el fiador y el tercero poseedor de la finca hipotecada. En relacin a los efectos del pago efectuado por el codeudor solidario nos remitimos a lo sealado a propsito de las obligaciones solidarias. Si paga el fiador, el que es un deudor subsidiario, se subroga en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, art. 1610 N 3, adems de la subrogacin legal el fiador tiene una accin de reembolso que emana de la fianza, art. 2370, pero en este caso no goza de los privilegios y seguridades que tena el acreedor. Si paga el tercero poseedor de la finca hipotecada, es decir, aquel que ha adquirido una finca hipotecada o hipotec un bien raz en garanta de una

deuda ajena, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador, art. 2429 y 1610 N 2.

Pago efectuado por un tercero extrao Segn el art. 1572 inc. 1 Puede pagar por el deudor cualquier persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor, esta norma es contraria al principio de la no intervencin en negocios ajenos. Se permite que un tercero pague porque no se daa con ello al acreedor. Adems no se daa al deudor. La excepcin est dada por la ya citada norma del inc. 2 del art. 1572. El tercero que paga puede encontrarse en 3 situaciones; -Paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor. - Paga sin conocimiento del deudor. - Paga en contra de la voluntad del deudor. Paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor En virtud del art. 1610 N 5 es un caso de subrogacin legal. La doctrina seala que se trata de un mandato para el pago, por lo tanto, adems de la accin subrrogatoria el tercero que paga goza de la accin de reembolso del mandato. Es necesario que el pago se haga con fondos del tercero, en caso contrario, esto es, si paga con fondos propios del deudor, se entiende que es un pago hecho por ste. Paga sin conocimiento del deudor En tal evento surge una agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, se trata de la actuacin a nombre de otra persona, sin tener derecho a representarla. En este caso el tercero no se subroga legalmente, tiene s una

accin de reembolso propia de la agencia oficiosa, la que no goza de los privilegios y cauciones que tena el acreedor, eventualmente podra operar una subrogacin convencional, art. 1573 El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue. Paga contra la voluntad del deudor. En virtud de lo prescrito en el art. 1574 El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin. Segn esta norma al tercero que paga contra la voluntad del deudor no se le concede accin de reembolso. Por su parte, segn el inc. 1 del art. 2291 El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado,esta ltima norma s concede accin de reembolso, en caso que la gestin hubiese sido efectivamente til y existiese la utilidad al tiempo de la demanda, por ejemplo; si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda. Esta contradiccin ha sido explicada de diversas maneras por la doctrina; Para Leopoldo Urrutia lo esencial es determinar si el pago ha sido o no til. Si ha sido til se aplica el art. 2291, por tanto hay derecho de reembolso, si el pago no ha sido til; se aplica el art. 1574, luego no hay accin de reembolso. Para Ruperto Bahamonde tambin debe distinguirse; se aplica el art. 1574 si el pago es una gestin nica; no hay accin de reembolso y se aplica el art. 2291 si el pago est incluido en una administracin, en cuyo caso el pago no es una gestin nica, si es uno de varios actos ejecutados por el tercero, en este caso s procede derecho de reembolso. El art. 2291 habla de un negocio, de administrar, de gestionar. Finalmente para Luis Claro Solar la disputa es artificiosa, seala que el art. 1574 no otorga derecho de reembolso, el art. 2291 sera una accin

especial que concede una accin in rem verso que llega hasta el monto del pago til, el que puede ser inferior al monto que efectivamente pag el tercero.

Requisitos del pago en una obligacin de dar Ya se ha indicado que en estas obligaciones, por cuya virtud se transfiere el dominio o se constituye otro derecho real, el pago equivale a la tradicin. Los requisitos son: 1 Segn el art. 1575 inc. 1 el pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. En las obligaciones de dar el deudor debe ser dueo de la cosa que transfiere, ya que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Lo anterior sin perjuicio de la validez de la compraventa de cosa ajena, la que es inoponible al dueo. 2 Se exige capacidad de enajenar, ya que el pago en las obligaciones de dar implica la transferencia del dominio. La excepcin est en el inc. 3, si la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar. El C.C. comete un error, en realidad se refiere a las cosas consumibles. 3 Solemnidades legales, el pago debe hacerse cumpliendo las formalidades legales, como la escritura pblica en el caso de compraventa de un bien inmueble.

A quin puede hacerse validamente el pago Se puede pagar: 1 Al acreedor. 2 A sus representantes. 3 Al poseedor del crdito. Segn el art. 1576, Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a

recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

Pago hecho al acreedor En la voz acreedor se entienden comprendidas todas las personas que le han sucedido en el crdito, aun a ttulo singular, como el legatario del crdito y el cesionario. Es la situacin normal, se extingue la obligacin. Casos en que el pago hecho al acreedor es nulo Por excepcin el pago hecho al acreedor es nulo en los casos del art. 1578: 1 Si el acreedor es incapaz, el art. 1578 N 1 se refiere al acreedor que no tiene la administracin de sus bienes, salvo si se prueba que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, el provecho debe justificarse con arreglo al art. 1688, se trata de una aplicacin de las reglas generales, el pago hecho al acreedor incapaz es nulo. La excepcin del art. 1688 se refiere al caso en que el incapaz se ha hecho ms rico, lo que sucede si las cosas pagadas o adquiridas le han sido necesarias, o si no le han sido necesarias, si subsisten y se quisiere retenerlas. 2 Si el juez ha ordenado el embargo de la deuda o mandado a retener su pago, ello ya que el crdito deja de ser exigible, el bien embargado queda fuera del comercio jurdico. Norma que concuerda con el N 3 del art. 1464, objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. 3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso, N 3 del art. 1578, ya que una vez producida la quiebra deber pagarse al sndico, en caso contrario, los acreedores del fallido podran ver burlados sus derechos.

Pago hecho al representante

Si se paga al representante del acreedor se producen los mismos efectos que si se hubiese pagado al propio acreedor. Debemos distinguir entre la representacin legal, judicial y convencional. Representacin legal Es aquella que se origina en la ley, prescribe el art. 1579 Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin de los bienes de stas; los padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o establecimientos; y las dems personas que por ley especial o decreto judicial estn autorizadas para ello. En la norma se comete una impropiedad, dado que el marido no es representante legal de la mujer, pero en la administracin ordinaria de la sociedad conyugal el marido administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer.

Representacin judicial Es aquella que se origina en virtud de una representacin judicial, art. 1576 inc. 1 parte final en relacin con la parte final del art. 1579 especficamente la parte que se seala o decreto judicial. El mandatario judicial tendr la facultad de percibir slo si ha sido expresamente facultado para ello, art. 1582 El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s slo para recibir el pago de la deuda, norma que concuerda con el inc. 2 del art. 7 del CPC, que exige mencin expresa para conferir al mandatario la facultad de percibir. Representacin convencional Es aquella que se origina en virtud de un acuerdo entre las partes, estamos en presencia de una diputacin para el pago, es decir un mandato que otorga el acreedor a un tercero para que ste reciba el pago, art. 1581 Puede ser diputado para el cobro y recibir vlidamente el pago, cualquiera persona a

quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Puede tratarse de un mandato general de administracin, de un poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor. Segn el art. 2132 estos mandatos permiten el cobro de los crditos del giro ordinario. La diputacin podr conferirse por un mandato especial, el que se refiere a la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago. Finalmente, la diputacin se puede otorgar mediante poder especfico, art. 1580 parte final o por un simple mandato comunicado al deudor, mandato que tiene por objeto exclusivo el cobro del crdito de que se trate. La capacidad en la diputacin para recibir el pago. El mandante debe ser capaz, pero el diputado para recibir el pago puede ser un incapaz, as se desprende del art. 1581 aunque al tiempo de conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla, norma que concuerda con el art. 2128, Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.

Extincin de la diputacin para recibir el pago Este mandato se extingue por las causas propias de expiracin del mandato, sin perjuicio de ello, el legislador regul en forma especial algunas de tales causales: 1 La muerte del mandatario, la facultad de recibir no se transmite a menos que as se haya expresado, art. 1583 en relacin con el art. 2163 N 5, lo que se entiende al considerar el carcter intuito personae del mandato. 2 Revocacin del acreedor, otra manifestacin de su carcter intuito personae, por regla general no se permite el trmino unilateral de un contrato, luego se

trata de una excepcin, esta regla se altera si el mandatario ha sido designado de comn acuerdo, en tal caso no basta la sola voluntad del acreedor, pero ste podr pedir al juez la revocacin del encargo, art. 1584 La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el deudor no tenga inters en oponerse a ello. El art. 1585 se refiere a la posibilidad de que se estipule que el deudor pueda pagar al acreedor o a un tercero, el pago hecho al uno o al otro es igualmente vlido y el acreedor no podr prohibir que se pague al tercero salvo; si antes de la prohibicin ha demandado al deudor o si prueba justo motivo para ello. 3 Por inhabilidad del mandatario, art. 1586 La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.

Pago hecho al poseedor del crdito. Lo establece el art. 1576 inciso 2 El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca Los requisitos de este pago son: 1 La posesin del crdito, se debe pagar al que est en posesin del crdito. La doctrina exige una posesin jurdica, es decir, no basta la mera tenencia material del ttulo de la deuda, sino que debe tratar de un acreedor que aparenta serlo, como el falso heredero o legatario o el cesionario del crdito que despus dej de serlo. 2 Se exige un elemento subjetivo; la buena fe del deudor, ste debe ignorar que se est pagando a quien no es el verdadero acreedor. La buena fe se presume, luego el que alegue lo contrario deber soportar el peso de la prueba. El art. 1576 inc. 2 es interesante por lo siguiente.

1 Se refiere a la posesin de una cosa incorporal, lo que da pie para que por algunos se sostenga la procedencia de la posesin sobre cosas incorporales, y como consecuencia, la posibilidad de adquirir por prescripcin aquellas cosas. 2 Acepta la teora de la apariencia y la del error comn. En definitiva, el pago debe hacerse al acreedor, a sus representantes o al poseedor del crdito, si se paga a otra persona, segn el art. 1577, el deudor no se libera, por lo tanto el acreedor podr cobrarle la deuda, el que paga mal, paga dos veces, salvo que el acreedor ratifique expresa o tcitamente el pago, o que el que recibe el pago suceda en el crdito como heredero del acreedor o bajo cualquier ttulo. En caso de ratificacin, el pago se mirar como vlido desde el principio.

El objeto del pago Establece el art. 1569 inc. 1; El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin, sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. En esta materia existen tres principios del pago; la identidad, la integridad y la indivisibilidad. 1 La identidad del pago El acreedor no puede ser obligado a recibir una prestacin diferente de la debida, ni aun a pretexto de ser igual o de mayor valor la ofrecida. Por otra parte, el deudor no est forzado a dar una prestacin distinta de la contrada, art. 1569 inc. 2. Pero existen excepciones a este principio: 1.1 Obligaciones modales, si el modo es imposible de cumplir en la forma en que se estableci se podr cumplir por equivalencia. 1.2 Obligaciones facultativas, son aquellas en que se faculta con la posibilidad de pagar con una cosa distinta de la debida.

1.3 La dacin en pago, se paga con una cosa diversa a la primitivamente debida. En realidad no es una autntica excepcin.

2 La integridad del pago El pago debe ser total, lo que implica que el deudor debe pagar tanto la obligacin como sus accesorios. Regulado en el art. 1571; los gastos del pago son de cuenta del deudor y en el art. 1591 inc. 2 el pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban. Excepciones a este principio: 2.1 Convencin de las partes, el acreedor puede aceptar un pago no ntegro. 2.2 Por disposicin de la ley, un ejemplo es el pago por consignacin en cuyo caso las expensas de la oferta y consignacin sern de cargo del acreedor, art. 1604 y art. 2232, este ltimo relativo al transporte necesario para la restitucin del depsito, los costos son de cargo del depositante. 2.3 Las costas, en el juicio ordinario paga las costas el que resulta totalmente vencido, salvo que existan motivos plausibles para litigar. En el juicio ejecutivo, el que paga las costas propias de dicho procedimiento es el deudor ejecutado, desde luego, si es condenado. 3 La indivisibilidad del pago En virtud de este principio el acreedor no podr ser obligado a recibir por partes lo que se le debe, por ello es que un tribunal no podra ordenar el pago de una indemnizacin de perjuicios por parcialidades. Este principio deriva del anterior. Las excepciones son; 3.1 Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda o sobre sus accesorios podr el juez ordenar mientras se decide la cuestin el pago de la cantidad no disputada, art. 1592. 3.2 Si procede la compensacin.

3.3 La quiebra del deudor; eventualmente no se van a pagar todos los crditos o si se pagan ello no ser de manera total, a prorrata de sus crditos, salvo que exista una causa de preferencia. 3.4 Si as lo acuerdan las partes, art. 1593.

Qu debe pagarse Debemos distinguir entre las obligaciones de gnero y las de especie o cuerpo cierto. Pago en las obligaciones de gnero El deudor debe pagar con un individuo del gnero, de calidad a lo menos mediana. Pago en las obligaciones de especie o cuerpo cierto. En conformidad al art. 1590 el acreedor debe recibir el cuerpo cierto en el estado en que se encuentre, en caso de deterioro, el deudor deber resarcirlos, en los casos que pasamos a indicar: 1 Si hubo dolo o culpa lata. 2 Si el deterioro se produjo por caso fortuito producido durante la mora del deudor. 3 Si el deterioro obedece a hecho o culpa de terceros por los que el deudor es civilmente responsable. El deudor no responde en los siguientes casos:

1 Si hubo caso fortuito o fuerza mayor. 2 Si se destruy por caso fortuito ocurrido durante la mora del deudor, pero de aquellos que de todos modos hubiesen causado la destruccin de la cosa en manos del acreedor.

3 Segn el art. 1680, La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. Si el deudor es responsable, podr el acreedor optar entre la resolucin ms la indemnizacin de perjuicios o recibir la cosa en el estado en que se encuentre. En este ltimo caso o si los deterioros son de poca entidad, podr pedir slo la indemnizacin de perjuicios.

poca del pago: cundo debe efectuarse el pago Para determinar la poca del pago debemos distinguir; 1 Si la obligacin es pura y simple; se paga en el momento en que se contrae. 2 Si est sujeta a plazo se debe pagar al vencimiento del plazo. 3 Si est sujeta a condicin suspensiva, deber sta cumplirse.

Lugar del pago: dnde debe efectuarse el pago Materia regulada en los art. 1587 a 1589, son normas de aplicacin general, se aplican a las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Adems se aplican en materia de responsabilidad extracontractual. El pago debe hacerse en el lugar designado en la convencin art. 1587. A falta de estipulacin, debe distinguirse; Si se trata de cuerpo cierto; deber pagarse en el lugar que ste exista al momento de constituirse la obligacin. En caso contrario, es decir, en las obligaciones de gnero; deber pagarse en el domicilio del deudor, art. 1588. Segn el art. 1589 Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el

lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa. Estas reglas son importantes ya que determinan el tribunal competente para efectos de demandar el pago.

Prueba del pago Debe aplicarse la regla general del art. 1688, Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o stas. Debe probar el pago el que lo alega, es decir, el deudor. Se aplican las limitaciones a la prueba testimonial. Normalmente el pago se prueba por el recibo, por tanto se aplica el art. 119 del Cdigo de Comercio que establece el derecho de exigir un recibo y a no contentarse con la devolucin o entrega del ttulo de la deuda.

Presunciones de pago Existen presunciones de pago, pero son simplemente legales, es decir, admiten prueba en contrario, su efecto es una alteracin del onus probandi. El peso o carga probatoria recae en aquel que intenta desvirtuar la presuncin. Las presunciones son: 1 Si el acreedor otorga recibo del capital de una deuda sin mencionar los intereses, se presume que se han pagado los intereses, art. 1595 inc. 2. 2 En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores perodos que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor, art. 1570.

Efectos del pago El pago extingue la obligacin respectiva y todos sus accesorios, salvo si:

1 El pago es parcial y el acreedor lo acepta o se ve obligado a ello, en tal caso, se producen los efectos propios del incumplimiento parcial. 2 Si opera alguna modalidad del pago, segn veremos ms adelante.

La imputacin del pago Esta institucin busca determinar que sucede cuando entre un mismo acreedor y deudor, existen diversas deudas o una deuda que genera intereses, y el pago efectuado no es suficiente para extinguir todas las dudas o la nica deuda con sus intereses respectivos.

Requisitos Sus requisitos son: 1 Existencia de diversas obligaciones entre las mismas partes o una obligacin principal con sus accesorios. 2 Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza. 3 El pago debe ser insuficiente para pagar todas las deudas o la nica deuda con sus accesorios.

Reglas de la imputacin del pago Puede imputar el pago el deudor, el acreedor o la ley. Imputacin del deudor Si la imputacin la hace el deudor, puede causar un dao al acreedor, por ello la ley establece ciertos lmites.

-Si hay intereses, el pago se imputa a stos, y no al capital, salvo que el acreedor consienta en lo contrario, art. 1595. -Si algunas obligaciones estn devengadas, y las otras no, el pago se imputa a la obligacin devengada, salvo que el acreedor consienta en lo contrario, art. 1596. - La tercera limitacin no est en la ley, y fue creada por la doctrina, basndose en el principio de la integridad del pago, ste se debe imputar a la obligacin que se extinga totalmente por sobre la que slo parcialmente se extingue. Imputacin del acreedor Ello ocurre si el deudor no ha efectuado la imputacin. El acreedor imputa el pago en la carta de pago o recibo. Si el deudor acepta la imputacin del acreedor, no le ser lcito reclamar despus. El fundamento de lo anterior radica en la pasividad por parte del deudor en imputar el pago. Imputacin legal Regulada en el art. 1597, opera si ninguna de las partes han imputado el pago, en tal caso, se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba. Si todas las deudas estn devengadas, en tal caso deber elegir el deudor, o sea, se vuelve a la regla general.

Las modalidades del pago Las modalidades del pago implican una alteracin a sus efectos propios. Las modalidades son; 1 Pago por consignacin 2 Pago con subrogacin 3 Pago por cesin de bienes 4 Pago por accin ejecutiva 5 Pago con beneficio de competencia

Estudiaremos slo el N 1, 2 y 5.

Pago por consignacin

Concepto Es aquel que procede ante la negativa del acreedor a recibir el pago, ante su no comparecencia o ante la incertidumbre acerca de la persona del acreedor, con el fin de liberarse el deudor de su obligacin. La regla general es que el acreedor acepte el pago, pero podra ocurrir que lo rechace, y ello por diversos fines: provocar el incumplimiento del deudor y sus consecuencias propias como las indemnizaciones de perjuicios, cobro de clusulas penales, etc. Por ello al deudor le interesa extinguir la obligacin, pinsese adems si el deudor o un tercero ha constituido una prenda o hipoteca. En razn de lo anterior, el art. 1572 en relacin con el 1598 permiten el pago incluso contra la voluntad del acreedor. En sntesis, tres son los supuestos que hacen procedente esta modalidad del pago: 1 Negativa del acreedor a recibir el pago, por los motivos que arriba se han indicado. 2 No comparecencia del acreedor a recibir el pago. 3 Incertidumbre respecto de la persona del acreedor, lo que puede ocurrir si ste ha fallecido y se ignora la identidad de sus sucesores. Del art. 1599 se desprende que se pueden pagar por consignacin las obligaciones de dar, pero no las de hacer y no hacer, ya que stas no pueden ser objeto de depsito.

Procedimiento del pago por consignacin: etapas

Existen dos etapas; la oferta y la consignacin. La oferta es el acto por el cual el deudor o un tercero manifiestan al acreedor su voluntad de pagar. La consignacin se define en el art. 1599, es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

La oferta La oferta debe cumplir requisitos tanto de forma como de fondo. Requisitos de fondo Estn indicados en el art. 1600, y son: 1 La capacidad, la oferta debe ser hecha por una persona capaz, regla 1 del art. 1600, y debe ser hecha a una persona capaz; al acreedor o a su legtimo representante, regla 2 del art. 1600. 2 Lugar del pago, segn el regla 4, debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido. 3 La obligacin debe ser exigible, segn la regla 3, el plazo debe estar vencido y la condicin suspensiva cumplida, con todo, en la obligacin a plazo podr hacerse la oferta en los dos ltimos das hbiles del plazo. Requisitos de forma stos son: 1 La intervencin de un ministro de fe, deber hacer la oferta un notario o un receptor, sin previa orden judicial. En las comunas que no sean asiento de notario podr realizar la oferta el Oficial de Registro Civil, art. 1600 regla 5.

2 El ministro de fe debe extender un acta de la oferta, para ello copiar una minuta que le entregar el deudor, en el acta se expresar la respuesta del acreedor o de su representante, si se ha firmado o rehusado firmarla o declarado no saber o no poder firmar, regla 6 y 7.

Forma de practicar la oferta Si el acreedor est presente, se aplican las normas estudiadas. En caso contrario, segn el art. 1602, es decir, si el acreedor no tiene domicilio en el lugar o no es habido o hay incertidumbre acerca de su persona, la oferta se formula al tesorero comunal respectivo, el que no acepta ni rechaza, se limita a tomar conocimiento de ella. El deudor entrega al ministro de fe una minuta de lo debido, con indicacin de los intereses vencidos si los hay y los dems cargos lquidos, se debe describir la cosa ofrecida. El ministro de fe levantar un acta de la oferta, con dicha acta se realiza la oferta.

Procedimientos especiales o modalidades de la oferta 1 Situacin del ya citado art. 1602. 2 Puede omitirse la oferta en los siguientes casos: 2.1 Si se trata de pagos peridicos de sumas provenientes de una misma obligacin, deben cumplirse el procedimiento slo para la primera cuota, para los pagos sucesivos, bastar con consignar en la cuenta corriente del tribunal, inc. 5 del art. 1601. 2.2 Si el acreedor demanda el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquier otra accin que puede enervarse con el pago de la deuda. En este caso el deudor deber consignar en el tribunal competente que conoce del litigio el capital, intereses y dems cargos lquidos. La suficiencia del pago la califica el tribunal en el mismo proceso, art. 1600 inc. final.

Actitudes del acreedor ante la oferta

El acreedor puede aceptar o rechazar la oferta. Si acepta la oferta se termina el procedimiento, se ha extinguido la obligacin. Si rechaza o no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto de su persona, se pasa a la segunda etapa; la consignacin.

La consignacin El art. 1601 regula la forma de realizar la consignacin. 1 Si se debe una suma de dinero, se deposita el dinero en la cuenta corriente del tribunal, en tesorera comunal, en un banco. 2 Si se debe algo diverso al dinero, se debe depositar en una feria si se trata de animales, en un martillo o casa de remates, en un almacn general de depsito o en poder del depositario nombrado por el juez competente. El juez competente es aquel de letras del lugar en que debe efectuarse el pago.

Intervencin del acreedor En conformidad al art. 1601 inc. 4 no se admite gestin ni recurso alguno del acreedor para obstaculizar la oferta o consignacin, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor.

Plazo para la consignacin La ley no seala ningn plazo para ello, ya que se entiende que la intencin del deudor es extinguir lo ms pronto posible su obligacin.

Procedimiento posterior a la consignacin

Una vez practicada la consignacin, el deudor la comunicar al acreedor, se le notifica del depsito efectuado, art. 1603 y 1601 inc. 1, para ello se pide al juez que ponga la consignacin en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada. Una vez notificado el acreedor puede: 1 Aceptar el pago, se extingue la obligacin. 2 Acepta la consignacin como un pago parcial y demanda el resto. 3 No dice nada o rechaza la consignacin; el deudor pedir al juez que califique la suficiencia del pago y que orden alzar las cauciones.

Calificacin de la suficiencia del pago Segn el art. 1603 inc. 2 La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente segn las reglas generales. Si el acreedor no prueba dentro de los treinta das hbiles contados desde la notificacin de la consignacin, el hecho de existir juicio en el que deba calificarse la suficiencia del pago, el juez a peticin del deudor declarar la suficiencia del pago, inc. 3 del art. 1600.

Excepciones a la declaracin de suficiencia del pago por consignacin Existen dos excepciones: 1 La declaracin de suficiencia de pago que hace el juez si el deudor, demandado por el acreedor, consigna el capital, intereses y costas a la orden del tribunal. 2 Si han transcurrido treinta das y el acreedor no prueba la existencia de juicio de suficiencia del pago, segn se dijo.

Gastos de la consignacin

Segn el art. 1604, son de cargo del acreedor todos los gastos de la oferta y consignacin vlidas, ello es entendible ya que el deudor se vio forzado a acudir a este procedimiento por la actitud del acreedor.

Retiro de la consignacin Ello es posible en los trminos de los art. 1606 y 1607: 1 Si el acreedor aun no acepta la consignacin y no se ha dictado sentencia que declare la suficiencia del pago. Una vez retirada la consignacin, se mira como de ningn efecto respecto del consignante, codeudores y fiadores. En estos casos slo ha existido un principio de pago por consignacin. 2 Si se extingui la obligacin, porque el acreedor la ha aceptado o se ha declarado suficiente la consignacin por sentencia firme, para retirar la consignacin el deudor necesita la voluntad del acreedor. En este caso la obligacin se mira como enteramente nueva, ya que la anterior se extingui, se liberan los codeudores y fiadores, se extinguen los privilegios e hipotecas del crdito primitivo, pero las partes pueden renovar las hipotecas inscribindolas de nuevo y su fecha ser la de la nueva inscripcin.

Efectos del pago por consignacin Segn el inc. 1 del art. 1605 el efecto del pago por consignacin es extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro la cosa al deudor, todo ello desde el da de la consignacin. En otras palabras, produce los efectos propios del pago, salvo en lo referente a los gastos del pago y al retiro de la consignacin. Los efectos se producen desde el da de la consignacin, pero si la obligacin est sujeta a plazo o condicin se considera que la obligacin se ha cumplido en tiempo oportuno si la oferta se efecta a ms tardar al da hbil siguiente al vencimiento de ella, el deudor deber pagar los intereses que se deban y debe cuidar la cosa hasta la consignacin, inc. 2 del art. 1605.

El pago por subrogacin

Concepto La subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra persona o cosa, la que pasa a ocupar jurdicamente su lugar. Por tanto, la subrogacin puede ser personal o real, segn se sustituya una persona o cosa por otra persona o cosa. El pago por subrogacin es una subrogacin personal y se define en el art. 1608 como la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga. Es evidente la crtica que se realiza a esta definicin, ya que la transmisin es el traspaso por causa de muerte.

El pago por subrogacin es una ficcin jurdica por la cual un tercero, voluntariamente y con dineros propios, paga una deuda ajena, extinguindola entre acreedor y deudor, pero el crdito subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectu el pago.

Requisitos del pago con subrogacin Sus requisitos son: 1 Debe pagarse una deuda ajena. 2 Debe pagarse con fondos propios, si se paga con dineros del deudor no hay subrogacin, se tratara de un mandato. 3 El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica que el acreedor.

Clases de subrogacin La subrogacin puede ser legal o convencional, clasificacin que se desprende del art. 1609 Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud de una convencin del acreedor. Subrogacin legal Es aquella que opera por el solo ministerio de la ley en los casos que sta seala. Opera de pleno derecho, aun contra la volunta del acreedor o del deudor, art. 1610 inc. 1, esta subrogacin opera solo en los casos en que lo autoriza texto expreso de ley. El art. 1610 regula la materia, Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio; 1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca; 2 Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;

3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente; 4 Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia; 5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor; 6 Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.

1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca; el pago lo hace otro acreedor del deudor, el que queda con dos crditos: el que ya posea y el nuevo por el que ha operado la subrogacin. De este modo un acreedor podr pedir la realizacin de los bienes del deudor en una forma favorable a sus derechos. 2 Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado; se refiere al pago efectuado por el que ha comprado una finca hipotecada, el que se subroga en los derechos del acreedor hipotecario para dirigirse en contra del deudor. La norma se refiere exclusivamente a la compraventa. 3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente; nos remitimos a lo sealado en su momento. 4 Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia; el que paga debe ser un heredero que goza del beneficio de inventario y debe pagar con bienes propios, segn el art. 1247 este beneficio consiste en no hacer al heredero que acepta responsable de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor de los bienes que ha heredado, si ste heredero paga con dineros propios las deudas de la herencia se subroga en los derechos del acreedor y podr dirigirse en contra de los dems herederos.

5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor; en este caso paga un tercero, pero con el consentimiento expreso o tcito del deudor y debe pagar con fondos propios. 6 Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero, ntese que en este caso no opera la subrogacin de pleno derecho, ya que debe cumplirse con una doble solemnidad; primero, escritura pblica del prstamo, debe dejarse constancia en dicha escritura que el dinero tiene por fin pagar la obligacin; segundo, escritura pblica de pago, en la que debe dejarse constancia de haberse realizado el pago con los dineros del mutuo. El art. 1610 no es taxativo, existen otros casos de subrogacin legal. Art. 2429 relativo a la hipoteca y art. 2295 sobre el pago de lo no debido.

Subrogacin convencional Es aquella que opera en virtud de una convencin entre el acreedor y un tercero que le paga, art. 1611 Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor; la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago. Opera esta clase de subrogacin si no procede la subrogacin legal y en virtud de un acuerdo.

Requisitos de la subrogacin convencional Debe reunir los siguientes requisitos: 1 Debe pagar una persona extraa a la deuda con fondos propios, si paga con fondos del deudor, se tratar de un representante y no hay subrogacin. 2 El acreedor debe manifestar en forma expresa su voluntad de subrogar en sus derechos al tercero que le paga.

3 Debe realizarse en el momento del pago, ya que el pago extingue la obligacin. 4 Debe constar la subrogacin en el recibo. 5 Se aplican las reglas de la cesin de crditos, por tanto se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo, respecto de terceros y del deudor es necesaria la notificacin o aceptacin del deudor.

Efectos de la subrogacin Tanto la subrogacin legal como la convencional producen los mismos efectos, inc. 1 del art. 1612 La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualquiera terceros obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda. Es decir, los derechos y acciones que tena el acreedor pasan al tercero que paga, incluso ste podr cobrar ejecutivamente. La doctrina est conteste en que la subrogacin transfiere la calidad de contratante, lo que le permite solicitar, eventualmente, la resolucin del contrato, pero ello se refiere a los derechos y acciones que son inherentes al crdito y no a los que se han otorgado en consideracin al acreedor. En la subrogacin convencional, las partes pueden ampliar o restringir estos efectos, lo que no es posible en la subrogacin legal.

Traspaso de hipotecas Se discute si el traspaso de hipotecas que opera desde el acreedor hacia el tercero que pag, requiere o no de inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Se entiende que no es necesario practicar una nueva inscripcin: 1 La inscripcin no la exige el art. 1612, adems, el traspaso de la hipoteca se produce de pleno derecho.

2 La inscripcin es la forma de realizar la tradicin del derecho real de hipoteca, por ello requiere de la voluntad del tradente, y en la subrogacin no existe dicha voluntad, el traspaso opera de pleno derecho.

La subrogacin parcial Ello se produce si el tercero que paga al acreedor slo paga parcialmente el crdito segn el inc. 2 del art. 1612 Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito.

El pago con beneficio de competencia

Concepto Se define en el art. 1625, Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.

Quines gozan del beneficio de competencia Estn enumerados en el art. 1626: El acreedor es obligado a conceder este beneficio:

1 A sus descendientes o ascendientes, si no han causado al acreedor ofensa que pueda incluirse entre las causas de desheredacin. 2 A su cnyuge, no estando separado judicialmente por su culpa. 3 A sus hermanos, si no se han hecho culpables de una causal de desheredamiento igualmente grave que las indicadas respecto de los descendientes y ascendientes. 4 A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad. 5 Al donante, slo si se trata de hacerle cumplir la donacin prometida. 6 Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Incompatibilidad con el derecho de alimentos El beneficio de competencia es incompatible con el derecho de alimentos, el deudor debe elegir, art. 1627.

XXIII LA NOVACIN

Concepto El art. 1628 la define como la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. Lo propio de la novacin es su doble carcter, por una parte, modo de extinguir las obligaciones; la primitiva, y por otra, es una convencin ya que crea una obligacin; la nueva, de ah que el art. 1630 hable de contrato de novacin.

Caractersticas de la novacin La novacin se caracteriza por:

1 Carcter hbrido, segn lo explicado, es un modo de extinguir las obligaciones y al mismo tiempo, es una convencin creadora de obligaciones. 2 Carcter sustitutivo, la nueva obligacin que se crea reemplaza a la antigua, que se extingue.

Requisitos de la novacin Los requisitos de la novacin son: 1 Una obligacin antigua vlida destinada a extinguirse. 2 Una nueva obligacin vlida que sustituye a la anterior. 3 Entre ambas obligaciones debe existir una diferencia sustancial. 4 La intencin de novar o animus novandi 5 La capacidad de novar. 1 Una obligacin antigua vlida destinada a extinguirse. La obligacin destinada a extinguirse debe ser vlida, a lo menos naturalmente, art. 1630 Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. Lo anterior se explica ya que si la primitiva obligacin fuese nula, la nueva no tendra causa y adems sera nula a raz del efecto retroactivo de la nulidad de la antigua obligacin. En razn de que pueden novarse las obligaciones naturales, las obligaciones nulas contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo, incapaces de obligarse o las que provienen de la falta de solemnidades prescritas en la ley, pueden novarse. Considerando este requisito, no pueden novarse:

1.1 La obligacin primitiva sujeta a condicin suspensiva mientras est pendiente la condicin, art. 1633 inc. 1. Ello ya que el derecho aun no nace, existe un germen de derecho, es decir, todava no hay obligacin que pueda novarse. Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin primitiva, no hay novacin, falta una obligacin que reemplazar, agrega el inc. 2 Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes, ello por la autonoma de la voluntad, pero no hay novacin porque la obligacin primitiva no lleg a formarse. 1.2 Obligacin primitiva nula, sin perjuicio de lo dicho a propsito de las obligaciones naturales, si la obligacin primitiva es nula, se anula la novacin, incluso si la nulidad se declara con posterioridad a la novacin. Pero si se trata de la nulidad relativa, como sta puede sanearse por ratificacin de la parte, la novacin puede importar una ratificacin tcita que purga el vicio, si se cumplen los dems requisitos de la ratificacin. 2 Una nueva obligacin vlida que sustituye a la anterior. Se trata de la nueva obligacin creada por la novacin y que sustituye a la anterior. Esta nueva obligacin, al igual que la primitiva, debe ser vlida, a lo menos, naturalmente. Si la nueva obligacin est sujeta a condicin suspensiva pendiente, mientras sta no se cumpla no hay novacin, porque no ha nacido la nueva obligacin. Si la condicin falla no hay novacin, art. 1633 inc. 1. 3 Entre ambas obligaciones debe existir una diferencia sustancial No hay novacin si entre la antigua y la nueva obligacin no existen diferencias sustanciales, las diferencias accidentales no implican novacin. Por tanto, debe variar un elemento de la esencia: el objeto, la causa, el sujeto activo o el sujeto pasivo. El C.C. regula una serie de casos de variaciones que no importan novacin, sern examinados a propsito de la novacin por cambio de objeto.

4 La intencin de novar o animus novandi Es un elemento subjetivo esencial en la novacin, se requiere la intencin de novar, de sustituir la antigua obligacin por la nueva. Lo normal es que una nueva obligacin no extinga la antigua, para que ello suceda as, el animus debe manifestarse, sea en forma expresa o sea en forma tcita, en otras palabras, el nimo de novar no se presume, art. 1634 Para que haya novacin es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como existentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera. El nimo de novar puede manifestarse en forma expresa, es decir, en trminos directos y formales o en forma tcita, ello ocurre si es imposible que ambas obligaciones coexistan ya que la nueva envuelve la extincin de la antigua. Por excepcin el animus novandi debe ser expreso en la novacin por cambio de deudor y en la novacin por medio de mandatario. 5 La capacidad de novar. El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la primitiva obligacin, ya que la novacin para l es una renuncia de sus derechos. El deudor, debe ser capaz ser capaz de celebrar la novacin y de contraer la nueva obligacin, pero como se requiere que las obligaciones sean vlidas, a lo menos naturalmente, el menor adulto s puede novar. La novacin puede efectuarse mediante mandatarios, art. 1629 El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. Puede novar el mandatario general o especial expresamente facultado para ello, y el mandatario con clusula de libre administracin, segn el art. 2133.

Clase de novacin La novacin puede ser objetiva o subjetiva. La novacin objetiva puede operar por cambio de objeto o de causa. La novacin subjetiva puede ser por cambio de acreedor o de deudor.

Novacin objetiva A ella se refiere el art. 1631 N 1 Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor. Lo que cambia es la prestacin, se mantiene el sujeto activo y el pasivo, por lo general lo que cambio es el objeto, de ah su denominacin, pero tambin se comprende en esta novacin el cambio de causa. Por tanto puede ser por cambio de objeto o por cambio de causa.

Novacin objetiva por cambio de objeto En esta especie de novacin lo que vara es el contenido de la obligacin, por ejemplo, si lo que se debe es una cantidad de dinero y las partes acuerdan que esa obligacin se extinga y en su lugar se deber dar un automvil. Se requiere que el cambio de objeto no sea una modificacin accesoria, sino sustancial, de ah que no hay novacin en los casos siguientes: 1 Variacin del quantum, si la segunda obligacin consiste en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad de la primera, en tal caso, los codeudores solidarios y subsidiarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen, art. 1646. 2 Si se agregan o eliminan cauciones. Si se estipula una clusula penal que puede exigirse conjuntamente con la obligacin principal, art. 1647 primera parte Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no

cumplirse la primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la deuda principal sin pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal. Es decir, no hay novacin si el acreedor exige slo el cumplimiento de la obligacin principal, tampoco si exige conjuntamente la obligacin principal y la pena. S hay novacin si el acreedor exige la pena y no la obligacin principal, se entiende que sta se extingue y es sustituida por la pena, en tal caso, cesa la responsabilidad de los deudores solidarios y subsidiarios y se extinguen las cauciones y privilegios. 3 La simple mutacin del lugar del pago deja subsistente los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, sin nuevo gravamen, art. 1648. 4 Modificacin de las modalidades, como la ampliacin o reduccin del plazo de una deuda, art. 1649 La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin, por su parte, segn el art. 1650 Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin, pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado. Finalmente segn el art. 1651 Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o subsidiarios no accedieren, la novacin se tendr por no hecha.

Novacin objetiva por cambio de causa

Se produce si lo que cambia es el motivo que lleva a celebrar el contrato. Se mantienen los sujetos y el objeto, por ejemplo, si se sustituye la obligacin de pagar el precio de una compraventa por la de restitucin propia del mutuo.

Novacin subjetiva Se ha sealado que puede operar por cambio de acreedor o de deudor.

Novacin subjetiva por cambio de acreedor Concepto Segn el art. 1631 N 2 Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero y declarndole, en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor.

Sujetos que intervienen Concurren tres sujetos: 1 El deudor, contraer una nueva obligacin. 2 El primitivo acreedor, en virtud de la novacin ste declara a su respecto libre al deudor. 3 El nuevo acreedor, que adquiere un derecho.

Requisitos Debe contarse con la voluntad de los tres sujetos que intervienen: 1 El deudor debe consentir en obligarse para con un nuevo acreedor. Eventualmente sin su consentimiento quedar obligado con un tercero, pero ello no ser una novacin, sino una subrogacin o una cesin de crdito.

2 El consentimiento del primitivo acreedor en declarar libre, a su respecto, al deudor. Eventualmente el acreedor se ver, sin su consentimiento, privado de su crdito en un pago con subrogacin. 3 Consentimiento del nuevo acreedor en la novacin, ya que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. El primitivo acreedor, normalmente, ser deudor del nuevo acreedor, ello explica que declare libre al deudor, el que no le ha pagado su crdito.

Diferencias entre la novacin y la cesin de crditos y el pago con subrogacin Las principales diferencias son. 1 En la novacin por cambio de acreedor se extingue la obligacin primitiva, a diferencia de las otras figuras. 2 El consentimiento del deudor es slo necesario en la novacin por cambio de deudor, la cesin de crditos y el pago con subrogacin operan incluso contra su voluntad.

Novacin subjetiva por cambio de deudor Concepto Segn el N 3 del art. 1631 Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. Se mantiene la prestacin y el acreedor, lo que cambia es el sujeto pasivo, interviene un nuevo deudor que substituye al anterior. Normalmente el nuevo deudor ser deudor del primitivo deudor, ello explica que consienta en la novacin.

Sujetos que intervienen y requisitos

Esta especie de novacin requiere del consentimiento del acreedor y del nuevo deudor. Intervienen los siguientes sujetos: 1 El acreedor, debe consentir en liberar al primitivo deudor, este consentimiento debe ser expreso, ya que no le es indiferente la persona de su deudor, art. 1635 La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto. 2 El nuevo deudor debe consentir en la novacin, ya que contrae una obligacin para con el acreedor, art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones. Si se cuenta con el consentimiento del primitivo deudor, opera una delegacin. Si no consiente el primitivo deudor, estamos ante una expromisin. Si el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor hay novacin, la obligacin del antiguo deudor se extingue, y el acreedor no tendr accin en su contra aunque el deudor sea insolvente, salvo: 1 Si el acreedor en la novacin hizo reserva expresa de sus derechos. 2 Si la insolvencia del nuevo deudor es anterior a la novacin y pblica. 3 Si la insolvencia es anterior a la novacin y conocida del deudor, aunque no fuese pblica.

Efectos de la novacin La novacin produce los siguientes efectos:

1 Extingue la primitiva obligacin y crea una nueva, que le sustituye. 2 En aplicacin de lo accesorio sigue la suerte de lo principal se extinguen los accesorios de la antigua obligacin, por tanto: 2.1 Se extinguen los intereses de la primitiva obligacin, salvo que se exprese lo contrario, art. 1640. 2.2 Se extinguen los privilegios de la primitiva obligacin, art. 1641. 2.3 Se extinguen las prendas e hipotecas que garantizan el pago de la primitiva obligacin, salvo que el acreedor y deudor convengan en una reserva, art. 1642 inc. 1. 2.4 Se extinguen las garantas personales de la primitiva obligacin, art. 1645 La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella, por su parte, agrega el art. 1519 La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. Como podemos apreciar, por regla general, si en virtud de la novacin se extingue la obligacin primitiva principal, a raz de ello se extinguirn sus accesorios, salvo que se pacte lo contrario, lo que se denomina pacto de reserva, as sucede con los intereses, prendas e hipotecas, garantas personales, pero no con los privilegios, ya que stos ltimos necesariamente se extinguen, puesto que son creados por la ley, adems el art. 1641 no contempla dicha posibilidad.

Reserva de prendas e hipotecas Hemos dicho que, las partes pueden pactar que las hipotecas y prendas de la primitiva obligacin caucionen a la nueva, es otra aplicacin de la autonoma de la voluntad. No se exige que se practique una nueva inscripcin hipotecaria, aunque es recomendable. Considerando que la reserva de prendas e hipotecas puede perjudicar a terceros, la ley ha establecido ciertos lmites a esta reserva:

1 Si la hipoteca o prenda fueron constituidas por un tercero, o si el deudor ha enajenado el bien hipotecado o empeado, para la validez de la reserva se exige el consentimiento del dueo del bien, art. 1642 inc. 2 2 Se extinguen las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha pactado novacin con el acreedor, de forma tal que la reserva afecta al codeudor que pact la novacin y la reserva, salvo que los otros codeudores accedan a la nueva obligacin, art. 1643 inc. 2. 3 La reserva afecta al mismo bien hipotecado o empeado en caucin de la primitiva obligacin. Se prohbe el salto de la prenda e hipoteca, es decir, las garantas no se pueden extender a bienes diversos de los ya hipotecados o empeados, art. 1643. 4 No vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera, art. 1642 inc. 3, de ah que si la nueva obligacin produca intereses y no la primera, la reserva no se extiende a dichos intereses.

Renovacin de prendas e hipotecas Si no es posible establecer la reserva, podrn constituirse nuevas garantas, cumpliendo las formalidades requeridas para constituirlas por vez primera, su fecha ser la de la renovacin, art. 1644.

La delegacin Concepto La delegacin es la novacin por cambio de deudor siempre que el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor, exige adems, el consentimiento de ste. En otras palabras, es aquel acto por el que una persona, delegante, solicita a otra, delegado, que se obligue respecto de un tercero o delegatario. La delegacin importa novacin si el delegatario consiente en dar por libre al delegante, en forma expresa.

Sujetos que intervienen en la delegacin Intervienen tres sujetos: 1 El delegante, es el primitivo deudor, propone al acreedor que, en su lugar, acepte a un nuevo deudor. 2 El delegado, es el nuevo deudor que a instancias del delegante se obliga para con el delegatario. 3 El delegatario, es el acreedor que pasa a tener un nuevo deudor.

Elementos Sus elementos son. 1 La intervencin de las tres personas anteriormente indicadas. 2 La causa, que se deriva de las relaciones existentes entre el delegante y el delegado. Puede ser que el delegante es deudor del delegatario, y solicita al delegado que pague dicha obligacin. Podra suceder que el delegante sea deudor del delegatario y a la vez acreedor del delegado, y solicite al delegado el pago de la obligacin.

Clases de delegacin La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. Delegacin perfecta Se produce si el delegatario acepta al delegado y consiente en liberar al delegante. Es una novacin por cambio de deudor, se le denomina, por ello, delegacin perfecta o novatoria.

Por lo anterior, requiere el triple consentimiento: delegante, delegado y delegatario. Segn el art. 1636 Si el delegado es substituido contra su voluntad al delegante, no hay novacin, sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor, y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la cesin de acciones, la norma requiere que el delegante sea acreedor del delegado, en caso contrario, no podra operar una cesin de acciones. Delegacin imperfecta Opera si el delegatario no libera de su obligacin al delegante, es decir, el primitivo deudor no se libera de su obligacin. No produce novacin, el nuevo deudor ser un diputado para el pago, codeudor o fiador, segn corresponda, art. 1635. En la delegacin imperfecta el acreedor dispone de dos acciones: una contra el delegante y otra contra el nuevo deudor, es decir, el delegado.

Insolvencia del delegado Si el acreedor consiente en liberar al deudor primitivo, no tiene despus accin contra l, aunque luego el nuevo deudor caiga en insolvencia, segn el art. 1637, salvo: 1 Si el delegatario se reserva expresamente su derecho. 2 Si el delegado era insolvente al momento de celebrar la novacin, en este caso se entiende que la reserva es tcita. 3 Si la insolvencia era anterior y pblica y conocida del primitivo deudor.

La expromisin Opera en la novacin por cambio de deudor, pero no requiere que consienta el primitivo deudor. Puede ser perfecta o imperfecta.

Expromisin perfecta es aquella en que el acreedor consiente en liberar al primitivo deudor, produce novacin. Expromisin imperfecta es aquella en que el acreedor no consiente en liberar al primitivo deudor, no produce novacin, se le denomina adpromisin.

XXIV LA REMISIN

Concepto Es la renuncia que el acreedor hace de su crdito. Es un acto jurdico bilateral ya que requiere de la voluntad del acreedor y del deudor, as se desprende del art. 1653 La remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las reglas de la donacin entre vivos; y necesita de la insinuacin en los casos en que la donacin entre vivos la necesita. Se caracteriza porque se extingue la obligacin sin que el acreedor se vea satisfecho en su crdito, puesto que lo condona o perdona.

Clasificacin

La remisin se clasifica en: 1 Total y parcial, segn si se refiere al crdito y sus accesorios ntegramente o slo a una parte o a algunos accesorios, como si condonase slo los intereses. 2 Expresa y tcita, la primera opera en trminos formales y explcitos, la segunda debe cumplir con lo prescrito en el art. 1654, es decir: Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la

obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla. La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda. 3 Testamentaria y convencional, en el primer caso, se origina en un testamento, el testador puede legar la condonacin de un crdito a su deudor, art. 1128 a 1130. En el segundo caso, se origina en un acuerdo de voluntades. 4 Gratuita y onerosa, por regla general ser gratuita ya que beneficia al deudor, pero puede ser onerosa si cede en utilidad de ambas partes, como en los convenios celebrados con los acreedores de los que resultan condonaciones parciales.

Efectos Extingue la obligacin principal y sus accesorios, salvo que las partes hubiesen limitado sus efectos, como sucede en una remisin parcial.

XXV LA COMPENSACIN Concepto La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones recprocamente existentes entre las partes, hasta concurrencia de la de menor valor. Este concepto se extrae del art. 1655 Cuando dos personas son deudoras unas de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse.

Clases de compensacin La compensacin puede ser legal, convencional y judicial. La compensacin legal debe reunir los requisitos que estudiaremos a continuacin, si faltan algunos, las partes, en aplicacin de la autonoma de la voluntad podrn pactar una compensacin convencional. La compensacin judicial se produce si el juez acoge tanto la demanda como la reconvencin, compensa y determina la cantidad a pagar.

Requisitos Estn enunciados, en su mayora, en el art. 1655: 1 Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras, art. 1657.

2 Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza, N 1 del art. 1656. 3 Las obligaciones deben ser exigibles, N 3 del art. 1656. 4 Las obligaciones deben ser lquidas, N 2 del art. 1656. 5 La compensacin no debe estar prohibida por la ley. 1 Las partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras, art. 1657. Segn el inc. 1 del art. 1657 Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras. Personalmente significa por s mismas, de lo anterior se deriva que: 1.1 El deudor principal no puede oponer en compensacin a su acreedor lo que el acreedor le deba al fiador, inc. 2. 1.2 El deudor de un pupilo no puede oponer en compensacin al tutor o curador lo que ste le adeude, inc. 3. 1.3 Un codeudor solidario no puede oponer en compensacin al acreedor lo que ste adeude a otro codeudor solidario, salvo que el codeudor respectivo le hubiese cedido el crdito, inc. final. Por excepcin, en el mandato, se puede oponer en compensacin un crdito no obstante que las partes no sean personal y recprocamente acreedoras y deudoras: 1 El mandatario demandado por el acreedor de su mandante, podr oponer en compensacin tanto los crditos propios contra el acreedor como los que tenga su mandante en contra de ste, en el ltimo caso debe rendir caucin de que su mandante ratificar lo obrado, art. 1658. 2 El mandatario demandado por su acreedor, podr oponer en compensacin un crdito que su mandante tenga contra dicho acreedor, si est autorizado por el mandante, art. 1658.

Segn el art. 1659 El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despus de la notificacin.

2 Las obligaciones deben ser de la misma naturaleza, regla 1 del art. 1656, Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeter minadas de igual gnero y calidad. No interesa el origen de las obligaciones, pero s que presenten igual naturaleza. Lo ms normal ser que ambas sean de dinero, difcil es que el acreedor reciba una cosa distinta de la debida. No opera la compensacin en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en las de hacer y no hacer. 3 Las obligaciones deben ser exigibles, regla 3 del art. 1656, Que ambas sean actualmente exigibles. La compensacin es un pago, luego las obligaciones deben ser exigibles. Por lo anterior no hay compensacin en: - Las obligaciones naturales. - Si la condicin suspensiva est pendiente. - Si el plazo suspensivo aun no vence, art. 1656 inc. final Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin, pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor. 4 Las obligaciones deben ser lquidas, regla 2 del art. 1656, Que ambas deudas sean lquidas.

Debe estar determinada la cantidad debida. Considrese que la deuda es lquida, adems si puede liquidarse mediante operaciones aritmticas que el propio ttulo suministra, art. 438 N 3 inc. 2 del CPC.

5 La compensacin no debe estar prohibida por la ley. La ley prohbe la compensacin en los siguientes casos: 5.1 Si la compensacin opera en perjuicio de terceros, inc. 2 del art. 1661 As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo. 5.2 A la demanda de restitucin de una cosa que su dueo ha sido injustamente despojado, a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, solo subsista la obligacin de pagarla en dinero, art. 1662 inc. 1. 5.2 A la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, art. 1662 inc. 2. 5.3 A la demanda de alimentos no embargables, art. 1662 inc. 2 parte final. 5.4 Si las deudas no son pagaderas en un mismo lugar, salvo que sean de dinero y el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de la remesa, art. 1664.

Renuncia de la compensacin Sin perjuicio de que opere de pleno derecho, se puede renunciar a la compensacin, es otra aplicacin del art. 12. Prescribe el art. 1660 Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto con el crdito mismo las fianza, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad. Si el deudor demandado no alega la compensacin a sabiendas de que puede hacerlo, se entiende que ha renunciado tcitamente a la compensacin,

pero como la renuncia produce efectos relativos, por ella no se ven afectados los terceros, adems que la compensacin opera de pleno derecho, luego las cauciones que se han constituido se extinguen.

Efectos de la compensacin Se extinguen las obligaciones recprocas hasta concurrencia de la de menor valor, y sus accesorios. La compensacin opera de pleno derecho, incluso si lo ignoran las partes. Por lo mismo tambin opera a propsito de los incapaces. La sentencia que la declara es meramente declarativa. Sin perjuicio de lo anterior, la compensacin debe alegarse, en materia civil por aplicacin del principio dispositivo el impulso procesal recae en las partes. Los efectos de la compensacin convencional son determinados por las partes, en subsidio, se aplican los propios de la compensacin legal. Los efectos de la compensacin judicial se producen desde que el respectivo fallo est firme.

XXVI LA CONFUSIN

Concepto La define el art. 1655, Si concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago. Basndonos en el citado artculo, podemos decir que la confusin es un modo de extinguir las obligaciones que opera si en una misma persona se renen las calidades de acreedor y deudor. Se extingue la obligacin ya que es ilgico que una persona se persiga a s misma, si una persona rene las calidades de acreedor y deudor lo mismo sucede con los patrimonios, se trata, en realidad, de una imposibilidad en la ejecucin de la obligacin. Se regula desde el art. 1665 a 1669.

Campo de aplicacin La confusin no slo se aplica en el mbito de los derechos personales, sino que tambin a propsito de los derechos reales. As sucede en la propiedad fiduciaria, art. 763 n 6; en el usufructo, art. 806; en las servidumbres, art. 885 N 3 y en la prenda, art. 2406.

Clasificacin de la confusin

La confusin puede ser: 1 Por acto entre vivos y por causa de muerte. 2 Total y parcial

1 Por acto entre vivos y por causa de muerte. Por acto entre vivos, ello sucede si el deudor adquiere el crdito por cesin. La regla general es que la confusin opere por causa de muerte si el deudor o el acreedor es heredero del causante, si el causante lega el crdito a su heredero deudor y si un tercero es, a la vez, heredero del acreedor y del deudor. Para que opere la confusin se requiere que el heredero acepte su herencia pura y simplemente, no con beneficio de inventario, a la luz de lo prescrito en el art. 1669 Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.

2 Total y parcial La confusin es total si ntegramente asume el deudor la calidad de acreedor o a la inversa, esto es, si el acreedor asume en forma completa la calidad de deudor. En caso contrario, la confusin es parcial, art. 1667 Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la deuda, no hay lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.

Efectos Se produce la extincin de la obligacin y de sus accesorios, segn el art. 1665, la confusin opera de pleno derecho.

En la fianza, segn el art. 1666, si la confusin extingue la obligacin principal se extinguir la fianza, pero si extingue la fianza no se extingue la obligacin principal. Respecto a la solidaridad, rige el art. 1668 Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda. Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.

XXVII LA PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE: LA IMPOSIBILIDAD EN LA EJECUCIN

Concepto Modo de extinguir que opera si la prestacin de una de las partes se ha tornado imposible, en forma fsica o legal. El C.C. la denomina prdida de la cosa debida y la regula en el Ttulo XIX. Es un modo general, aplicable a las obligaciones de dar, hacer y no hacer, pinsese en el escultor que pierde sus brazos o en la tpica obligacin de no hacer, no levantar un muro, si su predio es expropiado. Sin perjuicio de lo anterior, se trata de un modo propio de las obligaciones de especie o cuerpo cierto, as por lo dems lo regula el C.C., en las obligaciones de gnero el deudor no puede alegar la imposibilidad en la ejecucin por prdida de la cosa debida, ya que en estas obligaciones se paga con un individuo del gnero, de calidad a lo menos mediana, luego el gnero no perece, salvo ciertos gneros limitados, en cuyo caso, podra darse la imposibilidad en la ejecucin.

Prdida de la cosa debida en las obligaciones de dar Debe reunir los siguientes requisitos: 1 La cosa debe destruirse 2 La prdida debe ser fortuita

3 La prdida debe ser total 4 La prdida debe ser sobreviniente 1 La cosa debe destruirse La prdida de la cosa implica, desde luego, que perezca una especie o cuerpo cierto, segn el art. 1670 Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos subsiguientes. No es necesario que la cosa se destruya materialmente, segn el inc. final del art. 1486 Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa. La destruccin puede ser material o jurdica, ser materialmente si efectivamente la cosa perece o se destruye en trminos fsicos. Se entiende incluida dentro de la destruccin material el extravo de la cosa cuya existencia se ignora. La destruccin es jurdica si la imposibilidad deriva del derecho, como el ya citado supuesto de la expropiacin. 2 La prdida debe ser fortuita Debe producirse en razn de caso fortuito o fuerza mayor, es decir, no debe ser imputable al deudor. Salvo que el deudor sea responsable del caso fortuito, es decir, si opera alguna de las excepciones al efecto liberatorio del caso fortuito, las que fueron estudiadas en su momento. La prueba del caso fortuito corresponde al que lo alega, art. 1674 El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega. Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente en poder del acreedor, ser tambin obligado a probarlo. Norma que debe conciliarse con el art. 1671 Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o culpa suya.

3 La prdida debe ser total Si la prdida es parcial, el acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra, art. 1590. 4 La prdida debe ser sobreviniente Si la prdida es originaria, la obligacin no tendra prestacin ya que faltara el objeto.

Prdida de la cosa debida en las obligaciones de hacer No est regulada en el C.C., propiamente debe denominarse imposibilidad en la ejecucin. En razn que la imposibilidad debe ser absoluta se exige que se trata de una obligacin de hacer que requiere una especial aptitud del deudor y a ste le ha sobrevenido una imposibilidad fsica.

Prdida de la cosa debida en las obligaciones de no hacer Tampoco est regulada en el C.C., su aplicacin ser escasa, pero ella no puede descartarse.

Efectos de la prdida de la cosa debida La prdida de la cosa debida se concreta en una imposibilidad en la ejecucin de la obligacin, pero debemos distinguir si la prdida le es o no imputable. Se extingue la obligacin del deudor si la prdida no le es imputable, en tal caso el deudor se libera de la obligacin. Si la prdida es imputable, es decir, si se produce por su hecho o culpa, no se extingue la obligacin, art. 1672 inc. 1 Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.

La norma anterior debe concordarse con el art. 1678 Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra indemnizacin de perjuicios, en el hecho del deudor se comprende el de las personas por quienes responde, art. 1679.

Casos en que no procede la prdida de lo cosa Ello ocurre en los siguientes casos: 1 La cosa se destruye por hecho o culpa de un tercero por el que no responde el deudor, art. 1677 Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa. 2 Si la cosa perece fortuitamente durante la mora del deudor, segn el art. 1672 inc. 2, si la cosa se hubiese destruido igualmente en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de perjuicios por la mora, pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido estando la cosa en poder del deudor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora. 3 Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en particular, en tal caso, subsiste la obligacin. 4 El que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no se le permite alegar que la cosa pereci por caso fortuito, aun de los que habran producido la destruccin si el cuerpo cierto hubiese estado en poder del acreedor, art. 1676. Segn el art. 1680 La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.

Reaparicin de la cosa perdida Ello puede suceder si la cosa desaparece y se ignora si existe, segn el art. 1675 Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podr

reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razn de su precio.

XXVIII LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA

Concepto y regulacin normativa

Se encuentra enumerada en el art. 1567 N 10, y regulada en el art. 2492 a art. 2524. La definicin legal es la del art. 2492 L a prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. Basndonos en la definicin del art. 2492, la prescripcin extintiva es un modo de extinguir los derechos y acciones ajenas por no haberse ejercido durante cierto lapso de tiempo, concurriendo los dems requisitos legales. De la definicin legal se colige que no es un modo de extinguir las obligaciones, sino que extingue los derechos y acciones. El art. 2520 y el art. 1567 se refieren a ella como un modo de extinguir las obligaciones. La definicin legal es acertada, porque prescribe que se extingue el derecho y la accin, pero no la obligacin, y no sera correcta la redaccin del art. 2520 al referirse a la prescripcin liberatoria como un modo de extinguir las obligaciones, porque no se extingue la obligacin, lo que se extingue es la accin, la obligacin pasa a ser natural, art. 1470 N 2.

Fundamento

El fundamento de la prescripcin no debe buscarse en la justicia, sino en la seguridad jurdica. Desde luego, no parece justo que el deudor logre la extincin de la obligacin, en gran medida, en el mero transcurso del tiempo, incluso en el evento en que est de mala fe puede extinguir la accin de su acreedor por prescripcin. Lo mismo en sede penal, que una persona que ha matado a otra quede sin sancin por el simple transcurso del tiempo transgrede los principios de la justicia. Pero entramos en un callejn sin salida si pretendemos buscar el fundamento de la prescripcin en la justicia, porque no lo vamos a encontrar. En cambio, por consideraciones relacionadas con otro importante fin del derecho, como lo es la seguridad jurdica, podremos entender que mediante la prescripcin se busca que los conflictos no perduren eternamente en la sociedad, y que las situaciones jurdicas se consoliden, en caso contrario, el caos ganara partido y la convivencia en sociedad se vera perturbada, ste es el fundamento de la prescripcin. Adems se habla que existe una presuncin de pago porque si ha transcurrido un perodo considerable de tiempo, se debe entender que la obligacin ya se extingui.

Paralelo entre la prescripcin adquisitiva y la liberatoria Ambas prescripciones presentan semejanzas, pero tambin diferencias. Semejanzas 1 Tienen el mismo fundamento, la certeza y seguridad jurdica. 2 El tiempo es un elemento principal en ambas prescripciones. 3 Existen reglas comunes a toda prescripcin. Diferencias 1 Se distinguen en su objetivo, la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio, y la liberatoria extingue la accin. 2 Tienen requisitos diversos.

3 Se discute si la prescripcin adquisitiva opera respecto de los crditos.

Reglas comunes de la prescripcin Las reglas que analizaremos a continuacin, reciben esta denominacin, en razn de su aplicacin tanto a la prescripcin adquisitiva como a la prescripcin liberatoria. Son tres las reglas generales: 1 La prescripcin debe ser alegada 2 No puede renunciarse en forma anticipada 3 Corre a favor y en contra de toda persona 1 La prescripcin debe ser alegada Prescribe el art. 2493, El que quiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio, se trata de una aplicacin ms del principio formativo de nuestro procedimiento civil llamado impositivo, por el cual, el impulso procesal se radica en el juez, quien debe actuar, por regla general, slo a peticin de parte. Esta regla general, tiene excepciones, es decir, existen casos en que el juez debe declarar de oficio la prescripcin: A El juez debe declarar de oficio la prescripcin del carcter ejecutivo de aquellos ttulos que tengan ms de tres aos desde que la obligacin se hizo exigible. Pero la doctrina procesalista puntualiza que, en realidad, ms bien se trata de un caso de caducidad. B En materia penal, el juez declarar de oficio la prescripcin de la pena, y de la accin penal, en conformidad al art.93 del C.P. No se puede renunciar en forma anticipada As lo establece el art.2494, inc. 1, La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente, pero slo despus de cumplida. Lo anterior debe entenderse considerando que en la prescripcin existe un inters de orden pblico o general. Si se permitiese pactar en forma anticipada la renuncia a la prescripcin, dicha clusula se convertira en una clusula de estilo, de comn

exigencia por parte de los acreedores a los deudores, de forma tal que las obligaciones de stos nunca prescribiran. Lo que s se permite, es renunciar a la prescripcin una vez que sta ha operado, estos es, una vez cumplidos los plazos de prescripcin. Se trata de una situacin similar a la renuncia del dolo, sabemos que se prohbe la condonacin del dolo futuro, pero no la del dolo pasado. En definitiva, si se estipula una renuncia anticipada de la prescripcin, la sancin es la nulidad absoluta, porque se trata de un acto prohibido por la ley. La renuncia puede ser expresa o tcita. Ser expresa si existe una manifestacin directa y explcita de voluntad. Estamos en presencia de renuncia tcita, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo , as lo establece el inc. final del art. 2494. No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar, segn el art. 2495. En conformidad al art. 2496, El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor, esto es, la renuncia efectuada por el deudor principal no es oponible al fiador, quien es un deudor subsidiario, por tanto, si el acreedor se dirige en contra del fiador, y si se han cumplido los requisitos correspondientes, el deudor subsidiario podr oponer la excepcin de prescripcin. La prescripcin corre a favor y en contra de toda persona Segn el art. 2497, Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo , esta norma tiene una explicacin histrica, con anterioridad a la vigencia del cdigo, al prescripcin no operaba en contra del Estado y de la Iglesia. Se trata de una aplicacin del principio que recorre el Code Napolen y el nuestro: la igualdad ante la ley.

Requisitos de la prescripcin extintiva o liberatoria.

Sus requisitos son: 1 Accin prescriptible. 2 El transcurso de tiempo. 3 La inactividad de las partes.

1 Accin prescriptible. La regla general es que todas las acciones sean prescriptibles, por tanto, la excepcin es la imprescriptibilidad. Son acciones imprescriptibles; la accin de reclamacin de estado, art. 320; la accin de particin, la que siempre podr pedirse segn el art. 1317 y la accin de demarcacin y cerramiento ya que es una emanacin del dominio. Adems la accin de nulidad matrimonial, aunque con muchas excepciones.

2 El transcurso de tiempo. Por regla general, segn veremos, el plazo comn de prescripcin en sede contractual es de cinco aos. Para que una accin o derecho prescriba en un plazo diverso, se necesita texto expreso de ley. Si no se indica un plazo de prescripcin, deber aplicarse esta regla general. Segn el art. 2514 inc. 2 el plazo de prescripcin empieza a correr desde que la obligacin se ha hecho exigible, lo que sucede en el mismo momento en que se contrae si la obligacin es pura y simple, si est sujeta a condicin suspensiva, ste debe cumplirse o si existe un plazo suspensivo, deber encontrarse vencido.

Existen excepciones en que el plazo empieza a correr desde la celebracin del acto o contrato; pacto comisorio, accin pauliana. Respecto a la forma de computar los plazos, deben aplicarse los art. 48 a 50 del C.C Se ha discutido si es posible modificar los plazos de prescripcin, la doctrina se ha uniformado en orden a que una ampliacin de los plazos de prescripcin implica una renuncia anticipada, por lo que se rechaza. Respecto a la reduccin de los plazos, ello se permite ya que el propio legislador lo acepta en el pacto comisorio en la compraventa respecto de la obligacin de pagar el precio, en el pacto de retroventa y en el de retracto. En virtud de este requisito, la prescripcin se clasifica en prescripcin de largo y de corto tiempo. 3 La inactividad de las partes Se requiere que tanto el acreedor como el deudor estn en inactividad por el plazo de prescripcin que corresponda. Respecto del acreedor su inactividad se concreta en el no cobro de su crdito, por su parte, el deudor no paga ni reconoce la deuda, en otras palabras, no opera la interrupcin de la prescripcin.

Prescripciones de largo tiempo Existen diversas clases de prescripciones de largo tiempo: 1 Prescripcin de la accin personal ordinaria 2 Prescripcin de la accin personal ejecutiva 3 Prescripcin de la accin reivindicatoria y de peticin de herencia 4 Prescripcin de las acciones y derechos reales limitativos del dominio 5 Prescripcin de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones

1 Prescripcin de la accin ordinaria, segn el art. 2515 inc. 1 el plazo es de cinco aos. 2 Prescripcin de la accin ejecutiva, segn el inc. 1 del art. 2515, el plazo es de tres aos, agrega el inc. final que esta accin se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar otros dos. Caractersticas de la prescripcin de la accin ordinaria . - No prescribe en realidad la accin, sino su carcter ejecutivo. - El juez puede declarar de oficio la prescripcin si han transcurrido ms de tres aos desde que la obligacin se ha hecho exigible. En ciertos casos el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es ms breve: un ao en caso de protesto de cheque, el plazo se cuenta desde la fecha del protesto; la que emana de la letra de cambio y del pagar, prescribe en un ao. 3 Prescripcin de la accin reivindicatoria y de peticin de herencia, la norma aplicable es el artculo 2517, Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho . Ntese que la accin se extingue no por prescripcin liberatoria, sino por la prescripcin adquisitiva. Esta norma se refiere a la accin reivindicatoria, que protege al dominio, y a la accin de peticin de herencia. Prescribe la accin de dominio cuando un tercero adquiere por prescripcin el dominio de la cosa, es decir, en dos o cinco aos en la prescripcin ordinaria segn se trate de una cosa mueble o inmueble, y en diez aos, para toda clase de bienes, en la prescripcin extraordinaria. Lo mismo sucede con la accin de peticin de herencia, que se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia, que opera en favor del falso heredero o heredero putativo, en cinco aos si se le concedi la posesin efectiva, en caso contrario, en diez aos.

4 Prescripcin de las acciones y derechos reales limitativos del dominio, debemos distinguir: - Usufructo, uso y habitacin, el C.C. slo seala que se extinguen por la prescripcin en el art. 806, la doctrina opina que pueden operar ambas prescripciones respecto de estos derechos. Si un tercero adquiere por prescripcin adquisitiva el derecho de usufructo se extingue la accin que emana de dicho derecho, art. 2117. Si no se ejerce el usufructo por cinco aos, se extingue el derecho por prescripcin extintiva. - Servidumbre, se extingue por prescripcin extintiva si se ha dejado de gozar durante tres aos, art. 885 N 5. Pueden adquirirse por prescripcin adquisitiva de cinco aos las servidumbres continuas y aparentes. 5 Prescripcin de los derechos y acciones reales que constituyen cauciones, art. 2516, La accin hipotecaria y las dems que proceden de una obligacin accesoria prescriben junto con la obligacin a que acceden, es decir, estas obligaciones accesorias prescriben en el mismo plazo que las obligaciones principales a las que acceden. El art. 2516 se aplica a todos los derechos accesorios, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

La interrupcin de la prescripcin Se define como la prdida del tiempo transcurrido para extinguir una accin o derecho por prescripcin, en razn de la ocurrencia de un hecho al que la ley le atribuye dicho efecto. La interrupcin debe producirse antes de que se complete el plazo de prescripcin de que se trate. Clases de interrupcin de la prescripcin Se distinguen dos clases de interrupcin: Interrupcin natural Interrupcin civil

Interrupcin natural de la prescripcin Segn el art. 2518 inc. 1 y 2 La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. El reconocimiento de la deuda puede operar en forma expresa o tcita. Interrupcin civil de la prescripcin Segn el inc. final del art. 2518 Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el artculo 2503. La norma utiliza la expresin demanda judicial, algunos fallos han establecido que la voz demanda debe entenderse en un sentido amplio, comprensivo de toda accin que tenga por objeto la manifestacin de voluntad del acreedor en orden a solicitar proteccin a su derecho, como una medida prejudicial o una gestin preparatoria de la va ejecutiva. La remisin al 2503 debe entenderse en el siguiente sentido: adems se exige que la demanda est validamente notificada para que se interrumpa la prescripcin. En el supuesto de pluralidad de sujetos pasivos, debe notificarse a todos stos la accin deducida. El artculo 2503 establece tres casos en que la presentacin de una demanda no produce el efecto de interrumpir la prescripcin: 1 Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada. 2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento. 3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin. 1 Cuando la demanda no ha sido legalmente notificada Para que la demanda presentada provoque la interrupcin de la prescripcin, es necesario que se practique en forma vlida la notificacin,

cumplindose, por tanto, todas los requisitos prescritos por el legislador para la validez de dicha actuacin. Las normas sobre la notificacin de la demanda se encuentran en el Cdigo de Procedimiento Civil.

2 Cuando el recurrente se desiste expresamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento El desistimiento es un acto procesal del demandante, por el cual, retira la demanda, pero una vez notificada sta. El C.C. an habla de abandono de la instancia, pero el CPC, que es un cdigo posterior, utiliza la expresin abandono del procedimiento, el cual es una institucin que opera si las partes de un juicio, durante seis meses, no han impulsado su avance, el plazo se cuenta desde la ltima resolucin recada en gestin til que dio curso progresivo a los autos. 3 Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin Si el demandante ve rechazada su pretensin, esto es, si la sentencia favorece al demandado, no se interrumpe la prescripcin

La Suspensin de la prescripcin Es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causa que motiva la suspensin, pero no se pierde el tiempo transcurrido, puesto que desaparecida sta causa, contina corriendo la prescripcin, agregndose el plazo anterior. A lo anterior se refiere el inc. 1 del art .2520, La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende a favor de las personas enumeradas en el N 1 del artculo 2509.

Causas de Suspensin Esta materia debe relacionarse con el fundamento de la suspensin, el que est definido por la proteccin que el ordenamiento otorga a quienes no pueden defender por s sus derechos, como los incapaces, de lo cual se deriva

que no podran verse perjudicados por la negligencia de sus representantes. Se trata de un beneficio establecido por la ley a favor de determinadas personas, posee un carcter excepcional. El art. 2509 enumera, en forma taxativa, las causales de suspensin: 1 Se suspende la prescripcin, a favor de los menores, dementes, sordomudos y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curadura. En el caso de los dementes y sordomudos no es necesaria la resolucin de interdiccin. 2 En favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta, esta causal se entiende porque en virtud de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido administra no slo los bienes sociales, sino adems, los bienes propios de la mujer, pero resulta que si sta es plenamente capaz, no se entiende por qu no se le permite administrar sus bienes. Si la mujer, al igual que su marido, es plenamente capaz, no se explica que el derecho la siga tratando como un incapaz, como alguien que no puede ejercer sus derechos y que necesita que otro, en este caso su marido, la proteja. No se suspende la prescripcin en favor de la mujer divorciada o separada de bienes, ello segn el art. 2509. 3 La herencia yacente, es decir, aquella que no ha sido aceptada dentro de los 15 das contados desde que la apertura de la sucesin, y que no tiene designado un albacea con tenencia de bienes que hay aceptado el cargo, se regula en el artculo 1240 del C.C., se intenta proteger de la mala administracin del curador de la herencia yacente, quien podra actuar en forma negligente y no interrumpir una eventual prescripcin. 4 El inciso final del art. 2509 nos dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, ello se entiende ya que de admitirse la posibilidad de que un cnyuge pudiese prescribir en contra de otro, ello, sin lugar a dudas, generara slo disputas familiares que podran incidir en un eventual trmino del matrimonio por divorcio. Segn el inc. segundo del art. 2520, transcurridos diez aos, no se tomarn en cuenta estas suspensiones.

Prescripciones de corto tiempo

Son aquellas que hacen excepcin al plazo general de cinco aos, son de cuatro clases: 1 Prescripcin de tres aos. 2 Prescripcin de dos aos. 3 Prescripcin de un ao. 4 Prescripciones especiales.

1 Prescripcin de tres aos. Se le denomina tributaria, art. 2521 inc. 1 Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. El plazo se a mplia a seis aos en caso de impuestos sujetos a declaracin del contribuyente si ste no la presenta o la presentada fuese maliciosamente falsa, art. 200, 201 y 202 del Cdigo Tributario. La norma del C.C. se refiere a acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos, otras acciones que no digan relacin con los impuestos se sujetan a las reglas generales. 2 Prescripcin de dos aos. Segn el inc. segundo del art. 2521 Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin liberal. Deben tratarse de honorarios producidos por el ejercicio de profesiones liberales, esto es, de las que requieren largos estudios, no debe existir vnculo de subordinacin y dependencia. El plazo empieza a correr desde que se han terminado de prestar los servicios.

La enumeracin de la norma no es taxativa, es slo ejemplar, faltan, entre otros, los psiclogos y odontlogos. Cuando se refiere a jueces, se refiere a los jueces rbitros. 3 Prescripcin de un ao Establece el art. 2522 Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachan al menudeo. Las de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc. Se le denomina presuntiva de pago. La enumeracin no es taxativa, se trata de servicios que se prestan en forma accidental o peridicamente. Estas prescripciones (de tres, dos y un ao), no se suspenden, pero s se interrumpen, art. 2523 inc. 1 Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren en contra de toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna. Se interrumpen estas prescripciones en conformidad al inc. 2 del art. 2523: - Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor, sta es la interrupcin natural. - Desde que interviene requerimiento, sta es la interrupcin civil. Se ha discutido si el requerimiento debe ser judicial o extrajudicial. La doctrina se ha dividido, partiendo de las diversas redacciones de las interrupciones, demanda en la de largo tiempo y requerimiento en la de corto tiempo, se ha sostenido que respecto de estas ltimas la interrupcin puede ser extrajudicial. Segn el inc. tercero del art. 2523, el efecto de la interrupcin de corto tiempo no es el propio de la interrupcin, esto es, hacer perder el tiempo transcurrido, sino que la prescripcin de corto tiempo se transforma en de largo tiempo, lo que se denomina interversin. 4 Prescripciones especiales

Segn el art. 2524 Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla. Estas prescripciones no se suspenden, pero s se interrumpen, se pierde todo el tiempo transcurrido, es decir, no se les aplica el art. 2523 ya que dicha norma se refiere a los dos artculos precedentes. Por excepcin s se suspende la accin de nulidad relativa y la de reforma del testamento respecto de los incapaces. Las prescripciones especiales estn reguladas en diversas normas del C.C.

XXIX LA DACIN EN PAGO

Concepto y regulacin Es un modo de extinguir las obligaciones por el cual, en virtud de un acuerdo de las partes, el deudor satisface la deuda con una cosa diversa a la debida. No est regulado en el C.C. en forma sistemtica, pero algunas normas se refieren a ella, como el art. 1773, 1913 inc. 2 y 2382.

Naturaleza jurdica Es un punto discutido cul es la naturaleza jurdica de la dacin en pago, crendose diversas teoras; 1 Teora de la compraventa, entre acreedor y deudor se produce una compraventa respecto al objeto que se da en pago, el acreedor pasa a ser el deudor debiendo el precio de la venta, por tanto, las partes pasan a ser recprocamente acreedoras y deudoras y sus obligaciones se extinguen por compensacin. Esta teora es criticada: - Las partes en la dacin en pago no han considerado celebrar una compraventa, luego esta teora es artificial. - Restringe la dacin en pago slo a las obligaciones de dinero, ya que en stas habra un precio que pagar, como en la compraventa. 2 Teora de la novacin, la dacin en pago sera una novacin por cambio de objeto, pero esta teora no logra explicar la naturaleza de la dacin en pago, y es criticada ya que existen diferencias entre la novacin y la dacin en pago: - La novacin tiene un carcter hbrido, es a la vez modo de extinguir las obligaciones y contrato, la dacin en pago no crea una nueva obligacin. - En la dacin en pago falta el animus novadi.

3 Teora de la modalidad del pago, la dacin en pago sera una modalidad del pago, se asemeja al pago ya que es una forma de cumplir una obligacin, se distingue en que no se cumple la obligacin en la forma debida.

Requisitos Sus requisitos son: 1 La existencia de una obligacin destinada a extinguirse. 2 Dicha obligacin se cumple en una forma diversa a la convenida. 3 Acuerdo entre acreedor y deudor. 4 Capacidad de las partes, el deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago, y el acreedor para adquirirla. 5 Cumplimiento de la solemnidades, en s misma la dacin en pago es consensual, pero deber cumplirse con los requisitos que correspondan, ya que implica un ttulo translaticio de dominio puesto que se da una cosa, por ejemplo, escritura pblica si recae sobre un bien raz.

Efectos Extingue la obligacin principal y sus accesorios.