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Excelentssimo Senhor Doutor

Juiz de Direito da 1 Vara Cvel/Judicial da

Comarca de Uruguaiana/RS Estado do Rio Grande do Sul CPIA RETORNA

Ref. Processo n: 037/1.10.0002084-9 Apelante: Zair Terezinha Ansuate Maidana Apelado: Flavio Jesus Alves Severo

ZAIR TEREZINHA ANSUATE MAIDANA , j qualificada nos autos do

processo supra vem presena de Vossa Excelncia com acatamento de estilo, por seu(s) procurador(es) signatrio(s) dizer que inconformado com a v sentena das fls. 147/150 deste dd juzo a quo, que julgou improcedente a ao de reconveno proposta pela apelante, apresenta seu competente RECURSO DE APELAO, em face de FLAVIO JESUS ALVES SEVERO, de igual sorte j qualificado, requerendo digne-se a receber as presentes razes recursais e, aps definir seus efeitos, remeta ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, onde depois, de distribuda a uma de suas colendas cmaras cveis, confia h de ser recebido, acolhido e no mrito provido para efeito de reformar a sentena ora em combate. Nestes Termos, Pede e Espera Deferimento; Em Uruguaiana, RS, 30 de janeiro de 2013. Samir Adel Salman - OAB-RS 59.800 Excelentssimo Senhor Doutor Jean Newton Cristaldo Martins - OAB/RS 67.416

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Desembargador Presidente do
Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul Estado do Rio Grande do Sul CPIA RETORNA

Ref. Processo n: 037/1.10.0002084-9 Apelante: Zair Terezinha Ansuate Maidana Apelado: Flavio Jesus Alves Severo

ZAIR TEREZINHA ANSUATE MAIDANA , j qualificada nos autos do processo supra vem presena de Vossa Excelncia com acatamento de estilo, por seu(s) procurador(es) signatrio(s) dizer que inconformado com a v sentena das fls. 147/150 do juzo a quo, que julgou improcedente a ao de reconveno proposta pela apelante, apresenta seu competente RECURSO DE APELAO, em face de FLVIO JESUS ALVES SEVERO, de igual sorte j qualificado, requerendo digne-se a receber as presentes razes recursais e, aps definir seus efeitos, remeta ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, onde depois, de distribuda a uma de suas colendas cmaras cveis, confia h de ser recebido, acolhido e no mrito provido para efeito de reformar a sentena ora em combate.
EMINENTES DESEMBARGADORES. COLENDA CMARA CVEL. EGRGIO TRIBUNAL. RAZES DE APELAO.

DO SINTTICO RELATO DOS FATOS

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Trata-se de ao de reconveno apresentada nos autos de uma ao de exonerao de assistncia voluntria intentada pelo apelado, onde naquela se pleiteia a fixao de alimentos, uma vez que ambos haviam sido casados anteriormente. A reconveno foi recebida, sendo deferido o benefcio da AJG (fl. 102). Intimadas as partes acerca do interesse na produo de outras provas ambas manifestaram-se pela produo de prova oral (fl. 107 e 116). Em audincia de instruo (fls. 125/126), foram ouvidas quatro testemunhas (fls. 127/128). Ambas as partes apresentaram memoriais (fls. 131/140 e 142/146) De antemo, em sentena (fls. 147/150), o juzo a quo revelou no ter havido a renncia dos alimentos antes s no acordados no momento do acordo de divrcio consensual celebrado entre ambos. Todavia, julgou improcedente a ao por afirmar que a) o ex-casal encontrase separado h quase 20 (vinte) anos e durante esse perodo, segundo consta, no houve qualquer prestao alimentar. B) porque a r/reconvinte possui renda, apesar de no estar trabalhando; c) pois o autor/reconvindo possui problemas de sade, necessitando de diversos medicamentos.
Vieram os autos s partes para intimao da sentena, bem como para a interposio de eventual recurso. Este Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador-Relator o breve relato dos fatos.

MRITO DA OBRIGAO ASSISTENCIAL nclitos Desembargadores, cabe, primeiramente frisar que nos dias 17 de novembro de 2005, as partes protocolaram acordo, definindo os seguintes itens: guarda dos filhos, retorno a requerida ao uso do nome de solteira, ajutrio voluntrio, dos bens a partilhar e demais consectrios normais de um divrcio consensual, sendo tal acordo homologado nos autos do processo no dia 07 de maro de 2005. Na homologao supramencionada a ora apelante e o apelado acordaram na proposta de ajutrio mensal a ser repassado pelo requerente a esta senhora, em razo de sua debilidade econmica e no possuir mais condies de laborar, NO SALIENTANDO-SE, EM NENHUM MOMENTO SOBRE RENNCIA DE ALIMENTOS POR ZAIR NAQUELE TEMPO, apesar de toda a explicao do carter que possui o ajutrio efetuado, nas condies acima descritas em acordo de divrcio, esta manifestao em momento algum est explcita neste texto. Apesar de haver ausncia de renncia aos alimentos, cumpre salientar que preceitua o art. 1.707 do CC/02, que so os alimentos irrenunciveis, podendo ser pleiteados a qualquer tempo, verificados os pressupostos legais. Da presente maneira, existindo qualquer incapacidade para o trabalho, fonte da qual deve retirar o necessrio para prover seu sustento, faz jus a mulher, ao direito de perceber penso alimentcia. Nesta ceara, leciona Maria Berenice Dias: Mesmo findo o matrimnio, perdura o dever de mtua assistncia, permanecendo a obrigao alimentar, aps a dissoluo do casamento. Apesar de a lei no admitir tal expressamente, no pode chegar a concluso diversa. O dever alimentar cessa somente pelo novo casamento do beneficirio (art. 1.708). Como s h a

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possibilidade de novo matrimnio aps o divrcio, est claro que persiste o encargo mesmo estando os cnjuges divorciados. Insta verificar que a tese dos alimentos ps-divrcio representa aplicao imediata dos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e da solidariedade social nas relaes privadas, nos termos do que enuncia o art. 5, 1, da Carta Magna Constitucional. Denota-se da presente forma, que tal tese um exemplo cristalino de eficcia plena horizontal imediata dos direitos fundamentais protegidos pela Carta Poltica Maior de 1988, sendo aplicada diretamente a pessoa humana, sem precisar de qualquer respaldo ou base infraconstitucional para lastrearem-se. Tendo o fundamento de existncia do dever de mtua assistncia entre os cnjuges, respaldo constitucional decorrentes da isonomia prevista no art. 5, caput da CF/88, respaldo legal no art. 1.566, Inc. III do CC/02 e tendo a apelante, durante a instruo, provado a necessidade dos alimentos e a possibilidade do apelado em prest-los, requer sejam fixados alimentos apelante. DA PROVA TESTEMUNHAL Os depoimentos das testemunhas demonstram a incapacidade da apelante para exercer atividade laboral, seno vejamos: DEPOIMENTO DE JOS ANTNIO XAVIER: Advogado parte r: O senhor sabe se a Dona Zair tem algum problema de incapacidade ou de deformidade? Testemunha: Sim, ela at foi operada por problemas. Advogado parte r: O senhor sabe se ela faz uso de medicao continuada? Testemunha: Sim, sim. Advogado parte r: O senhor sabe se ela tem alguma atividade laborativa? Se ela quituteira, doceira, ou se faz alguma atividade domstica? Testemunha: Que eu saiba no. DEPOIMENTO DE ZULEICA MUTTI: Advogado parte r:A senhora pode nos informar se a senhora sabe se a Dona Zair tem alguma enfermidade, alguma incapacidade clnica? Testemunha: Tem sim, senhor. Advogado parte r: A senhora sabe qual? Testemunha: nos ossos, nos nervos dela, ela no pode se movimentar, ela no pode se abaixar, ela tem muita dor, ela toma remdio que muito forte para conseguir dormir. Advogado parte r: A senhora sabe se ela trabalha ou tem alguma atividade? Ela faz alguma faxina ou faz alguma coisa? Testemunha: Olha, no momento que eu soube ela no est trabalhando porque ela no pode trabalhar, ela est doente, at o que ela ganha l no d pra comprar os remdios, principalmente os alimentos, porque a pessoa que toma remdio tem que ter alimento e ela no tem condies, ento a gente se rene as vezes e ajuda ela em alguma coisa que a gente pode. Advogado parte r: A gente que a senhora se refere... Testemunha: as outras, por exemplo, as outras amigas dela, a gente se comunica por telefone para fazer uma cesta bsica para ajudar ela com os alimentos dela.

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DA SITUAO ECONMICA DO APELADO O apelado no demonstrou alterao de sua capacidade financeira, tendo em vista que j estava aposentado na data da propositura da ao de divrcio direto consensual, como se verifica na qualificao dada ao apelado, de aposentado, nas fls. 12 dos autos. Dessa maneira, estando a apelante mais necessitada que anteriormente e o autor nas mesmas condies econmicas da data do acordo homologado judicialmente, ratifica-se o pedido de fixar alimentos apelante, para ajudar a prover seu sustento. DA SITUAO ECONMICA DA APELANTE A apelante, todavia apesar de receber penso do INSS por incapacidade, como refere os testemunhos, no consegue se autossustentar com o auferido pela referida autarquia, como se v abaixo: Testemunha: Olha, no momento que eu soube ela no est trabalhando porque ela no pode trabalhar, ela est doente, at o que ela ganha l no d pra comprar os remdios, principalmente os alimentos, porque a pessoa que toma remdio tem que ter alimento e ela no tem condies, ento a gente se rene as vezes e ajuda ela em alguma coisa que a gente pode. Advogado parte r: A gente que a senhora se refere... Testemunha: as outras, por exemplo, as outras amigas dela, a gente se comunica por telefone para fazer uma cesta bsica para ajudar ela com os alimentos dela.

DO PEDIDO DE REFORMA DA SENTENA EM COMBATE ISSO POSTO, e por tudo mais que por certo ser suprido pelo notrio saber de Vossa Excelncia requer-se: a) CONCEDER ab initio, para fins de processamento deste recurso , o benefcio da Assistncia Judiciria Gratuita (AJG), ao apelante, visto que no detm condies de arcar com as custas do processo sem prejudicar seu sustento e o sustento de sua famlia, na forma do que estatui o art. 5, LXXIV c/c com as disposies da Lei n 1.060/50; a.1) CONCEDER, ao julgar o mrito do recurso, o beneplcito da AJG ao apelante, visto sua condio de debilidade econmico-financeira, conforme demonstrado nas fls. 26 e 31/34 dos autos; b) ENFRENTAR as matrias federais e constitucionais pr-questionadas , como permissivo interposio de eventuais recursos extremos ao Superior Tribunal de Justia e/ou Supremo Tribunal Federal, conforme o caso;

c) REFORMAR a sentena a quo das fls. 61/63, anulando-se o processo, tendo Pgina5
em vista a presena da nulidade aventada, devendo ser declarada a nulidade dos atos processuais posteriores contestao das fls. 22 e ss., ss., porquanto no houve intimao do apelante acerca dos atos processuais que se seguiram aps a apresentao de sua defesa , o que representa notrio prejuzo, porquanto no
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lhe restou garantido o direito a produzir as provas que entendia necessrias a demonstrar os fatos impeditivos e/ou modificativos e/ou extintivos do direito do autor/apelado, cerceando-se, pois, o seu direito de ampla defesa;
d) ACOLHER, ACOLHER, conhecer e prover o presente apelo, apelo, como forma de distribuir verdadeira justia; e) REVERTER os encargos sucumbenciais e demais consectrios legais, condenando-se o apelado a suport-los integralmente; Nestes Termos, Pede e Aguarda Deferimento. De Uruguaiana, RS, Para Porto Alegre, RS, 14 de julho de 2009.

Samir Adel Salman - OAB-RS 59.800

Jean Newton Cristaldo Martins -

OAB/RS67.416

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