FACULDADE CIDADE LUZ CURSO: BACHARELADO EM DIREITO PRIMEIRO - TERMO: MANH DISCIPLINA: DIREITO CIVIL PROFESSOR: JULIANO GIL

A. PEREIRA

FORA NORMATIVA DOS PRINCPIOS JURDICOS CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO.

DONIZETE DA SILVA DE SOUSA

ILHA SOLTEIRA 2013

FACULDADE CIDADE LUZ CURSO: BACHARELADO EM DIREITO PRIMEIRO - TERMO: MANH DISCIPLINA: DIREITO CIVIL PROFESSOR: JULIANO GIL A. PEREIRA

FORA NORMATIVA DOS PRINCPIOS JURDICOS CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO.

Trabalho acadmico apresentado a disciplina de Direito Civil, ministrada pelo professor Juliano Gil A. Pereira, 1 Termo, do curso de Bacharelado em Direito.

ILHA SOLTEIRA 2013

FORA NORMATIVA DOS PRINCPIOS JURDICOS CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO. sabido que a norma jurdica surge em decorrncia de diversos acontecimentos e experincias (positivas ou negativas) vivenciadas ao longo da histria da humanidade com o intuito de regrar a vida em sociedade. Dentre as normas jurdicas, a Constituio tem o condo de estruturar a forma de Estado e Governo que ir viger em um determinado territrio (Estado Ideal) e, portanto, suas regras servem como vetores a serem seguidos pelas autoridades constitudas na busca do desenvolvimento da nao. de se observar que os princpios, quando normatizados, passam a ser clusulas gerais, e como tais, se sobrepem regra, uma vez que esta passa a ser interpretada com base nos valores previstos naquele. Embora alguns doutrinadores no faam diferenciao entre princpios e valores, preciso, entretanto, afirmar que a diferena mnima, na medida em que os valores seriam as idias essenciais colhidas no meio social, e os princpios, a introduo desses valores na ordem jurdica, seja atravs de um tipo prprio, donde haver uma maior abstrao, seja ser-vindo como parmetros para a elaborao das regras jurdicas, que seriam uma especializao do princpio que a orienta, ao reger um caso concreto especfico. Os valores, portanto, representariam o conjunto de idias que a sociedade entende como de fundamental importncia para reger as relaes sociopolticoeconmicas em certo momento; so os anseios sociais necessrios para a subsistncia da vida em sociedade; enfim, o entendimento prevalecente em determinado tempo e lugar, da porque os valores podem ser mudados sem alterar as normas. Nagib Slaib Filho elenca os valores liberdade, bem estar, igualdade, justia e segurana como pilares do ordenamento jurdico, considerando-os como valores fundamentais. Ressalta-se que os princpios passaram por trs fases evolutivas distintas at adquirirem normatividade, quais sejam: jusnaturalista, positivista e ps-positivista. Na fase jusnaturalista, os princpios possuam carter de abstrao, eram vistos como valores ideais de justia, mas com normatividade nula ou ao menos duvidosa, o que impedia sua aplicao no caso concreto. J na segunda fase, positivista, os princpios passaram a adquirir normatividade, entretanto, de aplicao

subsidiria, integrativa, sendo aplicveis em caso de lacuna na lei. E, na fase pspositivista, os princpios adquiriram carter axiolgico e normativo no ordenamento jurdico, sendo positivados nas normas constitucionais, formando um verdadeiro sistema, donde se irradiam por todos os segmentos da ordem jurdica, desempenhando o papel de organizar e estruturar, harmonicamente, todas as normas jurdicas, nos diferentes ramos do direito. Assim, com a promulgao de uma nova ordem constitucional, estabelece-se uma acentuada hegemonia axiolgica dos princpios, que so considerados parmetros normativos que se irradiam sobre todo ordenamento jurdico. Nagib Slaibi Filho13 define os princpios como sendo: toda norma jurdica, enquanto considerada como determinante de uma ou de muitas outras subordinadas, que a pressupem, desenvolvendo e especificando ulteriormente o preceito em direes mais particulares (menos gerais), das quais determinam e, portanto, resumem, potencialmente, o contedo: sejam, pois, estas efetivamente postas, sejam, ao contrrio, apenas dedutveis do respectivo princpio geral que a contm ...os princpios esto para as normas particulares como o mais est para o menos, como o que anterior e antecedente est para o posterior e o consequente. E partindo desse conceito, pode-se extrair a tripla funo dos princpios: fundamento da norma, vetores interpretativos e meios integrativos ou organizativos do sistema jurdico, porque as normas principiolgicas servem de fundamento para elaborao das regras de condutas, fontes interpretativas na resoluo de um caso concreto, bem como fator de desequilbrio na balana em caso de conflito de normas-regras com normas-princpios, prevalecendo estas em detrimento daquelas em eventual ponderao de interesses, alm de terem a funo de organizar todo ordenamento jurdico, dando coerncia e harmonia a este, razo pela qual pode-se afirmar que mais grave violar um princpio do que uma regra, pois quando se viola um princpio, fere-se todo o ordenamento jurdico, enquanto a violao da regra especfica e determinada. Pela funo fundamentadora, os princpios so considerados o cerne que d origem norma, com eficcia derrogatria e diretiva e, portanto, as normas constitucionais ou legais que se contraponham aos ncleos de irradiao assentados nos princpios constitucionais, perdero sua validade e/ou vigncia, em eventual conflito de normas. Os princpios se irradiam por todo segmento jurdico, preservando a unidade da ordem jurdica, com a manuteno do direito como um efetivo sistema e desempenham

o papel de organizar e coordenar, coerentemente, todo ordenamento jurdico, ao ponto de a doutrina os qualificar como normas-chaves de todo sistema jurdico (Paulo Bonavides), fundamento da ordem jurdica (Frederico de Castro), Super-fonte (Flrez-Valdez), verdadeiros mandamentos de otimizao (Robert Alexy). Na funo interpretativa, os princpios desempenham o papel de direcionar, coerentemente, as solues jurdicas dos casos submetidos apreciao do intrprete, atuando como instrumentos de auxlio interpretao jurdica e, portanto, so verdadeiros vetores que orientam as demais normas do ordenamento jurdico, dando compreenso s regras normativas, sendo denominados de princpios descritivos ou informativos. Por intermdio da funo supletiva, realizam a tarefa de integrao do Direito, suplementando as lacunas existentes no ordenamento jurdico, atuando como fonte normativa subsidiria, no caso de ausncia de regras jurdicas para a resoluo de um caso concreto, sendo denominados princpios normativos subsidirios, na medida em que funcionam como verdadeiras regras jurdicas na ausncia de uma regra especfica para a resoluo de um caso concreto. Na viso de J.J. Gomes Canotilho, os princpios desempenham a funo de vetores interpretativos, mas tambm a funo de atualizar a norma, adaptando-a aos novos valores sociais em um processo denominado de mutao silenciosa, vinculando, dessa forma, o Legislador no momento da elaborao de uma norma jurdica. Cabe ao Poder Pblico desempenhar suas funes tendo como premissa que as normas jurdicas devem ser dirigidas ao atendimento dos anseios sociais, e no em benefcio prprio, bem como as funes do Estado devem ter como vetores os fundamentos e objetivos da Repblica Federativa do Brasil, para que a Constituio seja efetivada, de tal forma que cumpra com os ideais almejados pelo Constituinte, como base para a formao de uma sociedade justa. O Direito constitucional o pilar do nosso ordenamento jurdico. Sua importncia e supremacia despertam o interesse em seu estudo e as discusses de seus ensinamentos perpassam pela grande expectativa para adentrarmos nas razes e princpios utilizados nos direitos fundamentais, previstos no artigo 5 da Constituio Federal. O conceito de democracia, etimologicamente, de governo do povo, sendo essencial para o entendimento da atual idia de Estado Democrtico. A responsabilidade do Estado tema que gera interesse e discusso desde os primrdios da civilizao, sendo estudada desde os romanos at a atualidade. Com o

desenvolvimento cada vez mais rpido da sociedade e a crescente participao do Estado, nas diversas relaes entre os indivduos, o estudo da constitucionalizao do Direito evoluiu sensivelmente nas dcadas anteriores, principalmente nos ltimos anos. A responsabilidade do Estado tema que gera interesse e discusso desde os primrdios da civilizao, sendo estudada desde os romanos at a atualidade. Com o desenvolvimento cada vez mais rpido da sociedade e a crescente participao do Estado, nas diversas relaes entre os indivduos, o estudo da constitucionalizao do Direito evoluiu sensivelmente nas dcadas anteriores, principalmente nos ltimos anos. A constitucionalizao do Direito, segundo Luis Roberto Barroso (2006), sendo recente em seus significados, comtemporiza mltiplos objetivos, dentro da Histria do Direito, da Filosofia jurdica, nas esferas Cvel, Empresarial, Administrativa e Penal, dentro outros segmentos do Estado democrtico de Direito. Na verdade, qualquer ordenamento jurdico que detm uma Constituio hegemnica, trao comum em grande nmero de sistemas jurdicos contemporneos, Segundo o autor, a idia de constitucionalizao do Direito tem fora normativa nos trs Poderes, nos valores e nos fins pblicos e nos comportamentos e regras da prpria Constituio. Enfim, em todas as esferas que o Direito circunda. A constitucionalizao do Direito, segundo Luis Roberto Barroso (2006), sendo recente em seus significados, contemporiza mltiplos objetivos, dentro da Histria do Direito, da Filosofia jurdica, nas esferas Cvel, Empresarial, Administrativa e Penal, dentro outros segmentos do Estado democrtico de Direito. Na verdade, qualquer ordenamento jurdico que detm uma Constituio hegemnica, trao comum em grande nmero de sistemas jurdicos contemporneos, Segundo o autor, a idia de constitucionalizao do Direito tem fora normativa nos trs Poderes, nos valores e nos fins pblicos e nos comportamentos e regras da prpria Constituio. Enfim, em todas as esferas que o Direito circunda. Fruto desse processo, a constitucionalizao do Direito importa na irradiao dos valores abrigados nos princpios e regras da Constituio por todo o ordenamento jurdico, resultando na aplicao direta da Constituio a diversas situaes e, sobretudo, na interpretao das normas infraconstitucionais em conformidade com o texto constitucional. Tal fato potencializa a importncia do debate acerca do equilbrio que deve existir entre supremacia constitucional, interpretao judicial da Constituio e processo. Para Barroso (2006), a constitucionalizao do Direito passa a ser o centro das normas infraconstitucionais, desempenhando um papel principiolgico e axiolgico. Para ele, h um equilbrio das leis infraconstitucionais, direta ou indireta ao prelecionar uma lei ou um Cdigo. A objetividade da constitucionalidade, para Barroso (2006), significa a

irradiao dos valores, princpios e regras por todo o sistema jurdico, a ida da constituio aos tipos de Direito, modificando seus ramos conforme a Carta Magna. O jurista-intrprete ter que interpretar a Constituio, operao de controle de constitucionalidade, luz dos valores constitucionais, com primazia, em primeira instncia e no mais os cdigos, as resolues, as portarias ministeriais e outros documentos do ordenamento jurdico, que complementam a lei infraconstitucional. Todo o direito interpretado a partir da Constituio. Os homens, no estudo de si mesmos e da sociedade, podem se deixar influenciar por um conjunto de idias que aprenderam, pelas crenas que adotam, pelos valores que aceitam. Tais crenas, influncias e conjunto de idias esto abarcadas Constituio Brasileira. Assim , num marco histrico quem no se atentou para a constitucionalidade, com preeminncia, ter que faz-lo. Para Luis Roberto Barroso, relativamente ao Legislativo, pode-se afirmar que a constitucionalizao: (I) Limita sua discricionariedade ou liberdade de conformao na elaborao das leis em geral; (II) Impe-lhe determinados deveres de atuao para realizao de direitos e programas constitucionais. No que tange Administrao Pblica: (I)Limita-lhe a discricionariedade; (II) Impor a ela deveres de atuao; (iii) Fornece fundamentos de validade para a prtica de atos de aplicao direta e imediata da Constituio, independentemente da interposio do legislador ordinrio. Quanto ao Poder Judicirio, pode-se luz do entendimento do leitor, analisar os seguintes itens: (I) Serve de parmetro para o controle (incidental e por ao direta; (II) Condiciona a interpretao de todas as normas do sistema. Por fim, segundo o autor, para os particulares, estabelece limitaes a sua autonomia da vontade, em domnios como a liberdade de contratar ou o uso da propriedade privada, subordinando-a a valores constitucionais e ao respeito a direitos fundamentais. Ao analisar o fulcro histrico da constitucionalizao, como preleciona Barroso (2006), pode-se vislumbrar que a concepo moderna de Estado Democrtico teve suas razes no sculo XVIII, quando se afirmaram certos valores fundamentais da pessoa humana, e passou-se a exigir do Estado uma organizao e funcionamento de modo que se protegessem tais valores. Pela adoo do texto constitucional de um

Estado Democrtico de Direito, segue-se o Princpio Mximo: Princpio da Dignidade Humana. No basta mais a simples adequao do fato ao tipo de lei. necessrio analisar a compatibilidade vertical imposta pelo Constituio, visando a uma correta interpretao e a uma justa aplicao das normas. Barroso (2006) postula a importncia da passagem da Constituio para o Centro do Sistema Jurdico; da supremacia formal supremacia material da Constituio, a atenuao da dualidade entre o Direito Pblico e o Privado e, por fim, a Constitucionalizao do Direito. Foi a atribuio norma constitucional do status de norma jurdica. Superou-se assim o modelo que vigorou na Europa at meados do sculo passado, no qual a constituio era vista como um documento essencialmente poltico, um convite atuao do poderes pblicos. Surge o Constitucionalismo Democrtico: ideologia vitoriosa do sculo XX, o sistema jurdico se pauta integralmente na Constituio. Juristas e doutrinadores, no entendimento do Professor Barroso, a Carta de 1988 passa a ser uma nica ordem jurdica, harmnica e social. Por exemplo, houve a descodificao do velho Cdigo Civil e sua influncia dentro do Direito Civil. Adentrou-se na funo didtica o que o lado constitucional permeia. Juntos, Constituio e cdigos se completam. Nos entrosamentos de Paulo Bonavides (apud BARROSO, 2006) ao exorar que: ontem os Cdigos, hoje, a Constituio. Ensina o autor: Qualquer operao de realizao envolve a aplicao direta ou indireta da Lei Maior. Aplica-se Constituio: a) Diretamente: quando uma pretenso se fundar em uma norma do prprio texto constitucional. Por exemplo: o pedido de reconhecimento de uma imunidade tributria (CF, art.150, VI) ou o pedido de nulidade de uma prova obtida por meio ilcito (CF, art. 5. LVI; b) Indiretamente: quando uma pretenso se fundar em uma norma infraconstitucional, por duas razes: (i) antes de aplicar a norma, o intrprete dever verificar se ela compatvel com a Constituio, porque se no for, no dever faz-la incidir. Esta operao est sempre presente no raciocnio do operador do Direito, ainda que no seja por ele explicitada; (ii) ao aplicar a norma , o intrprete dever orientar seu sentido e alcance realizao dos fins constitucionais. Para o autor, as possibilidades interpretativas incluem: a) O reconhecimento da revogao das normas infraconstitucionais anteriores Constituio (ou emenda constitucional, quando com ela so imcompatveis;

b) A declarao de inconstitucionalidade de normas infraconstitucionais posteriores Constituio, quando com ela incompatveis; c) A declarao de inconstitucionalidade por omisso, com a conseqente, convocao atuao do legislador. A fora normativa constitucional ganhou expectativas de difuso da Lei Maior no Brasil atual. Estamos vivenciando o Estado democrtico de Direito. O carter enciclopdico da Constituio derivava do medo do retorno ao arbtrio, ainda muito recente na memria nacional. Na Constituio de 1988, chamada de Constituio Cidad, os Direitos Individuais Clssicos so assegurados, portanto, a Constitucionalizao um legado para as prximas geraes brasileiras. No h como retroceder diante do aparato que a histria constitucional apresentou.

CONCLUSO Cabe ao Poder Pblico desempenhar suas funes tendo como premissa que as normas jurdicas devem ser dirigidas ao atendimento dos anseios sociais, e no em benefcio prprio, bem como as funes do Estado devem ter como vetores os fundamentos e objetivos da Repblica Federativa do Brasil, para que a Constituio seja efetivada, de tal forma que cumpra com os ideais almejados pelo Constituinte, como base para a formao de uma sociedade justa. A constitucionalizao do direito vem revelando-se um marco, uma nova forma de pensar a cincia jurdica. Sua vagarosa evoluo ao longo dos sculos a demonstrao clara de como o pensamento cientfico desenvolve-se ao mesmo passo do desenvolvimento do comportamento social. A vigncia e superao de pensamentos tericos afirmam a constante do progresso cientfico. A evoluo do direito natural ao positivismo, passando pela teoria crtica do direito, a superao da dogmtica, com o desge no ps-positivismo embebido de uma proeminncia normativa constitucional e sua efetividade o resumo do caminho traado pela cincia jurdica at seu atual estgio. Superou-se o Estado Legalista e imps-se o Estado Constitucional. A cincia jurdica deita-se sobre um novo paradigma e o homem de mero coadjuvante passa a ser ator principal, traduzido em sua dignidade.

Bibliografia:

SILVANIA MENDONA ALMEIDA MARGARIDA,

A Constitucionalizao do

Direito Sob a tica de Luis Roberto Barroso. Disponvel em:

http://www.conteudojuridico.com.br. Acessado em: 15/04/2013. DANILO NASCIMENTO DA CRUZ, Constitucionalizao do Direito.

http://www.abdpc.org.br. Acessado em: 15/04/2013. LEONARDO ALVES BARROSO, A Fora Normativa Dos Principios Fundamentais Como Vetores Da Formao Do Estado Ideal. http://www.emerj.tjrj.jus.br/serieaperfeicoamentodemagistrados/paginas/series/11/norm atividadejuridica_118.pdf,Acessado em: 15/04/2013.