O Estado que conhecemos hoje, comumente definido atravs de trs elementos ou condies de existncia povo, territrio e poder poltico

o apenas um dos tipos possveis de Estado: o Estado nacional soberano que, nascido na Europa, se espalhou recentemente por todo mundo. (44) Quer como ideaia ou concepo jurdica ou poltica quer como sistema constitucional, o Estado no se cristaliza nunca numa frmula acabada; est em contnua mutao, atravs de vrias fases de desenvolvimento progressivo (s vezes regressivo); os fins que se prope impelem-no para novos modos de estruturao e eles prprios vo-se modificando e, o mais das vezes, ampliando. (49) H duas perspectivas de encarar os tipos: como equivalentes no plano da histria jurdico-poltica comparada s civilizaes (Estado grego e civilizaa grega, Estado chins e civilizao chinesa, etc.) e como momentos de um processo histrico mais ou menos linear (o Estado grego, o Estado romano, a organizao poltica medieval como fases do processo que desemboca no Estado moderno Europeu) Jellinek tipos fundamentais de Estado (Teoria geral, p. 215 ss) Na idade Mdia verdadeiramente no houve Estado e que na Idade Moderna necessrio subdistinguir perodos bem caracterizados (51) Apesar de a polis ser algo de essencial, superior e insubstituvel, no deixa a cultura helnica de, no limite, prefigurar um direito de desobedincia a leis injustas (Antgona). na Grcia que o poder poltico , pela primeira vez, questionado e objecto de especulao intelectual. Nela se encontram as matrizes do pensamento poltico ocidental, tanto filosfico como cientfico. Nela surgem os primeiros quadros classificatrios de sistemas polticos (55) A Idade Mdia, a Idade Mdia europeia, divide-se em duas grades fases: a das invases e a da reconstruo. A sua histria resume-se grosso modo na passagem da insegurana geral pequena segurana local, lentamente alargada, 1

e na passagem da decomposio ou da ausncia de poder a uma situao complexa, com o poder real estreitado entre a autoridade universal da Igreja e o poder parcelar (coexistente ou no) dos bares e dos senhorios corporativos. (59) Num outro perodo, no h Estado com as caractersticas que geralmente se lhe apontam, na quase totalidade do Continente. Por certo, no so de esquecer o Imprio Romano do Oriente, que ir sobreviver at 1453; os reinos das invases brbaras (como o dos Suevos, com capital em Braga, e o dos Visigodos); o Imprio Carolngio e os incios do Sacro Imprio Romano-Germnico. Estes foram Estados, mas, de modo algum, identificadores das concepes e das formas polticaas medievais, fosse pelo seu progressivo afastamento do Ocidente (caso de Bizncio), fosse pela sua precariedade ou durao efmera (os reinos brbaros e os dois Imprios). (59) O Cristianismo ou, talvez melhor, a Cristandade envolve toda a vida medieval e projecta-se no plano poltico sobretudo como exignciad e limitaa do poder do poder que vem de Deus (Non est potestas nisi a Deo ), que deve ser aferido por critrios de legitimidade e que deve ser usado para o bem comum ( Regnum non est propter regem, sed rex propter regnum ). nesse elemento de ordem objectiva que reside a principal garantia das pessoas. Insistindo na distino entre lei divina e lei humana ou entre lei eterna, lei natural e lei humana e analisando a contradio entre lei humana e lei natural, a Escolstica com S. Toms de Aquino (Summa Teologica), sobretudo viria, mais tarde, a enfrentar o problema da lei injusta e a admitir o direito de resistncia em certas condies. (60) Por seu lado, as concepes germnicas colocam o prncipe (e as relaes directas e pessoas dos sbditos com ele), no a cidade, como centro da vida poltica (e da que, em contraste com a maior parte da Antiguidade clssica, os senhorios e depois os novos Estados europeus venham quase todos a adptar a forma monrquica). Afirmam tambm o dualismo da posio prncipe (ou rei)povo, mais tarde rei-reino. (60) Com o feudalismo dissolve-se, todavia, a ideia de Estado. (ver Weber no Jorge Miranda) A ordem hierrquica da sociedade traduz-se numa hierarquia de titularidade e exerccio do poder poltico, numa cadeia de soberanos e vassalos, ligados por vnculos contratuais. A realeza, muito longnqua, fica reduzida a uma 2

dignidade ou prerrogativa no cimo da ordem feudal, tendo a seu favor apenas o ttulo ou a extenso do domnio. Nestes circunstncias, o poder privatiza-se. Em vez do conceito de imperium vem o de dominium, em conexo com os princpios da famlia e da propriedade: investitudura hereditria, direito de primogenitura, inalienabilidade do domnio territorial. Mais que em forma de Estado patrimonial deve-se falar em ordenamento jurdico sob regime patrimonial. a concepo patrimonial do poder, a qual, transformada, acabaria por subsistir quase at ao constitucionalismo. Alm das grandes abadias monacais, as estruturas urbanas autnomas que vo surgindo coumunas ou coneclhos, corporaes de mestes, universidades, etc. cada qual com a sua funo, desenvolvem-se (ou formam-se e desenvolvem-se) margem de qualquer estrutura administrativa centralizada. E porque no h uma relao geral e imediata entre o poder do Rei e os sbditos, os direitos so a estees conferidos no enquanto tais, individualmente considerados, mas sim enquanto membros dos grupos em que se integram; so direitos em concreto e em particular, como expresso da situao de cada pessoa; direitos que se apresentam como privilgios, regalias, imundades que uns tm e outros (61) no, ou direitos institucionais, em vez de direitos atribudos genericamente a todas as pessoas (62). A Magna Charta eslarece de per si a diferena entre esses direitos e os direitos no Estado constitucional moderno: 1 A Igreja de Inglaterra ser livre. 2 Concedemos tambm a todos os homens livres do reino todas as liberdades para serem gozadas e usufrudas por eles e pelos seus herdeiros. 13 A cidade de Lodres conservar as suas antigas liberdades e usos prprios. 21 No sero aplicadas multas aos condes e bares seno pelos seus pares e de harmonia com a gravidade do delito. 41 Os mercadores tero plena liberdade para sair e entrar em Inglaterra. Naturalmente, o papel da Igreja avulta nesta poca, tal como j avultara quando da queda do Imprio Romano do Ocidente, se bem que em circunstncias e em moldes diversos.

Alfredo Von Martin- Na sociedade medieval, o factor decisivo de organizao tanto poltica quanto cultural vem a ser uma instituio em rigor no medieval, de base jurdica-poltica, e estruturada segundo um princpio racional-finalista, ou seja, uma instituio estranha, no mais ntimo do seu ser, tendncia feudal e corporativa. Era a Igreja, e no o Estado (que no existia ainda, ou j no existia) que se contrapunha sociedade e com ela mantinha relaes, e o menor valor do Estado comparado com o da Igreja era um dos princpios fundamentais da concepo medieval do mundo, que nem sequer o poder temporal punha em questo. (62) Depois da organizao poltica medieval uma srie de poderes ou autoridades, cada qual com ampla jurisdio, verticalmente dispostos (62) - , vai ressurgir a noo de Estado, na plena acepo. Pois o poder concentra-se no Rei e toda a autoridade pblica passa a emanar dele; ele atinge todos os indivduos por serem sbtidos do mesmo Rei; o territrio adquire limites precisos e a todas as parcelas o governo central faz chegar a sua lei. Tambm, mais do que em qualquer outra poca ou civilzao, essa concentrao acompanha-se de uma crescente institucionalizao, determinada pelo prprio alargamento, da comunidade poltica e pelo reforo do aparelho de poder, bem como pelas trasnformaes intelectuais que, entretanto, ocorrem. E com o constitucionalismo todo o Estado ficar envolvido por regras e processos jurdicos estritas. (63) O Estado moderno de tipo europeu, para l das caractersticas globais de qualquer Estado, apresenta, porm, ainda caractersticas muito prprias: - Estado nacional: o Estado tende a corresponder a uma nao ou comunidade histrica de cultura; o factor de unificao poltica deixa, assim, de ser a religio, a raa, a ocupao blica ou a vizinhana para passar a ser uma afinidade de ndole nova; - Secularizao ou laicidade: porque por influxo do Cristianismo e ao contrrio do que sucede com o Estado ilsmico o temporal e o espiritual se afirmam esferas distitnas e a comunidade j no tem por base a religio, o poder poltico no prossegue fins religiosos e os sacerdotes deixam de ser agentes do seu exerccio (63) - Soberania; ou poder supremo e aparentemente ilimitado, dando ao Estado no s a capacidade para vencer as resistncias internas sua aco como para 4

afirmar a sua independncia em relao aos outros Estados (pois trata-se agora de Estado que, ao invs dos anteriores, tem de coexistir com outros Estados). O sistema poltico medieval A organizao poltica da Iadde Mdia europeia tem de se compreender na perspeectiva mais ampla do Ocidente cristo. Com efeito, a ausncia de Estado neste perodo deve-se tanto fora dos vnculos feudais, senhoriais e corporativos que no interior de cada reino limitam e repartem o poder central quanto fora dos vnculos de subordinao (de algum modo anlogos aqueles) do Rei ao Papa e a Imperador. (67) No eram pequenas as fraquezas deste sistema: o localismo da vida social, a precariedade das estruturas econmicas, a grosseira tutela dos direitos dos indivduos; sobretudo, a deficincia interna resultante da contraposio entre o Papa e o Imperador, entre o Sacerdotium e o Imperium, entre o poder espiritual e o poder temporal, levando a frequentes lutas que no deixam de ainda mais debilitar um e outro. A teoria cannica manteve a ideia de um imprio universal, mas a Cria agiu sempre de modo a contrariar as pretenses do Imperador a um domnio efectivo para alm da Itlia e da Alemanha. (67) A substituio do sistema poltico medieval Desde os sculos XIII-XIV ocorre a crise do sistema, at por reflexo da crise geral da mentalidade e da vida medievais (as Cruzadas e o rompimento das barreiras do Mediterrneo, melhores comunicaes internas e alargamento das reas de segurana, novas tendncias literrias e artsticas que ho-de conduzir ao Renascimento, as cidades e as manifestaes de esprito burgus e de economia mercantil e capitalista). Papel importantssimo tm ento dois factos: o despontar das naes europeias e a recepo do Direito romano. As naes, comunidades de laos novos e especiais assentes em afinidade de esprito e de interesse e no sentimento comum, transformam a geografia da Europa. O Direito romano, estudo e divulgado pelos legisltas (67) preparados nas Universidades, ir pr em causa as concepes jurdico-polticas de origem germnica. (68) As naes vo-se formando durante sculos. O primeiro sinal da toma de conscincia de uma comundade de si mesma dar-se um nome, separando os que a ela pertencem dos que lhe so estranhous ou estrangerios. Os noems dos 5

pases so agora nomes de povos, e no de terras. E outros elementos acrescem ou se acentuam: a lngua, a procura de origem comum, a idntica vivncia da religio, os satnos e os heris, a prpria ideia de sujeio ao reu. Sentimento nacional existe j, em alguns pases, nos sculos XIV-XV. As sociedades polticas estaduais, que vo surgir em consequncias das causas gerais apontadas ficaro, pois, soba influncia das naes. A comunidade nacional dar o espao e o apoio necessrios para a ao do rei e cada Estado ser talhado medida de uma nao. Ou ainda, segundo um autor, a nao a ideologia do Estado burocratico centralizado. A renascimento do Direito romano, a partir de fins do sculo XI e sobretudo do sculo XIII, um dos mais importantes eventos da histria cultural europeia. Direito do Sacro Imprio, os reges vo tambm favorecer a sua recepo na medida em que se afirmam nos seus reinos iguais ao imperator e constroem o seu poder semelhana do Imperador e as categorias jurdicas romanas vo largamente enformar todas as novas construes polticas. (68)

O processo de criao dos Estados Em virtude da situao poltica existtente, o processo de criao dos Estados modernos europeus consiste na realizao concomitante de esforos dos reais para se libertarem dos vnculos internos e externos ao desenvolvimento da plenitude do seu poder: a) Internamente, no sentido da centralizaa do poder, ou seja, da reintegrao das faculdades jurisdicionais (e outras), dispersas pelos senhores feudais e da extino das imunidades e dos privilgios atribudos a estratos sociais ou a comunidades locais; b) Externamente, no sentido da emancipao poltica (mais tarde, com a Reforma numa grande zona da Europa, separao poltico-religiosa) em relao ao Papa e ao Imperador. (69)

A soberania e a organizao do Estado

A moderna idaeia de Estado tem o seu expoente na ideia de soberania. Talvez no fosse um conceito inteiramente novo (69) mas Jean Bodin p-lo a claro, purificou-o e fortaleceu-o, fazendo dele um conceito jurdico unitrio. Se bem que Bodin defina a soberania em relao a qualquer Estado, a sua obra revela-se (como, afinal, quase todas as grandes obras do pensamento polticoconstitucional) um estudo situado, como que fundaemnta juridicamente o poder do Rei em Frana no momento da libertao dos vnculos feudais e da centralizao. (70 A soberania impllica ainda imediatividade ou ligao directa entre o Estado e o indivduo, ao contrrio do que sucedia no sistema feudal. Doravante, tanto o nobre como o plebeu so igualmente sbditos do Rei, porque igual e imediatamente sujeito ao seu poder.(70) Para isso o poder por definio no apenas concentrado no Rei mas tambm centralizado dota-se dos necessrios rgos e servios. So os tribunais do Rei e o correspondente processo que aparecem; uma adminitrao burocrtica em sentido moderno (profissionalizada e hierarquizada) que progressivamente se substitui administrao feudal) entregue a titulares por direito prprio); e so novas funes que elev ai propor. (71) Em suma, a ordem estatal revela-se, doravante, como um projecto racional de humanidade em volta do prprio destino terreno. Como tem sido observado, no mundo antigo, os Estados dividiam-se em duas categorias: os imprios grandes, mas deficientemente integrados; e unidades pequenas, mas com elevado grau de coeso as Cidades-Estado. Os Estados europeus combinariam, em certa medida, as virtudes dos imprios e das CidadesEstados. Seriam suficientemente vastos, mas conseguiriam envolver no processo poltico uma boa parte dos seus habitantes e criar um certo sentimento de identidade comum. (64) Verm a ser na Itlia renascentista, com grande variedade de organizaes e formas polticas, que se consagra uma designao genrica, neutra e, sobretudo, mais abstracta: o vocbulo Estado (stato), certamente proveniente do latim status (que equivale a constituio ou ordem e j empregado, de resto, no sentido de condio social desde o sculo XII). E o primeiro autor que introduz o termo na linguagem cientfica Maquiavel em Il Principe: Todos os Estados, todos os 7

domnios que tiverem e tm imprio sobre os homens so Estados e so ou repblicas ou principados. (Bodin fala ainda em Repblica) (65)

Condies gerais de desenvolvimento do Estado europeu Antes e noutras civilizaes no se punha em causa a organizao da sociedade; ela era um dado. Agora na poca moderna, tudo repensado, o homem colocase no seu centro e pretende ser agente da sua reformuao. Surgem assim a Utopia de Toms Morus (1543) e as outras utopias que se lhes seguem; as novas doutrinas do contrato social dos sculos XVII e XVIII (bem diferentes das medievais); o limunismo; em suma aquilo em que, genericamente, sem tem chamado a modernidade. (75) O Estado estamental O estado estamental ou monarquia limitada pelas ordens forma poltica de transio. J situado no domnio do Estado, no desenvolve, porm, ainda (porque no pode) todas as potencialdiades deste e traz consigo algumas sequelas da era feudal. No existe em toda a parte (por exemplo, em Itlia) e no existe da mesma maneira e ao mesmo tempo em Inglaterra ou em Frana, em Espanha ou nos Estados alemes. A ideia bsica que nele se encontra a dualidade poltica rei-estamentos, sucessora do dualismo rei-reino medieval. O rei e as ordens ou estamentos criam a comunidade poltica. O rei tem no s a legitimidade como a efectividade do poder central; mas tem de contar com os estamentos, corpos organizados ou ordens vindos da Idade Mdia. Rei e estamentos exprimem, de certa maneira, um enlace entre Estado e sociedade. E fala-se tambm em Estado corporativo, por causa do factor poltico presente nessa sociedade complexa de unidades sociais e territoriais. Tal como na Idade Mdia, os direitos das epssoas esto a fragmentados e estratificados. A principal forma de participao dos estamentos encontra-se nas assembleias estamentais (Parlamentos, Estados Gerais, Dietas, Cortes) (77) com particulares formas de representao, dividas ou no em mais de uma cmara e com faculdades ora deliberativas, ora consultivas. (78)

Como se trata de um momento de equilbrio, o Estado estamental no dura seno at o rei ganahr fora para levar a unificao do poder s suas ltimas consequncias. De resto, a Coroa que representa o todo, mais progresiva que as ordens, as quais acabam por ficar confinadas defesa dos seus interesses de classe. A monarquia vai converter-se em absoluta. S em Inglaterra os estamentos, mais evoludos que no Continente, sobrevivem como grupos polticos, e no como meros estratos sociais. Mas, para tanto, tm de ligar a sua sorte na luta contra o rei (78) a uma causa muito moderna, a das garantias individuais e da representao nacional: so as revolues inglesas do sculo XVII que impedem Carlos I e Jaime II de seguir o exemplo dos reis da Frana. (79) O Estado absoluto. O Estado de poltica O termo pode reputar-se menos preciso. Rigorosamente, no pode falar-se em Estado absoluto ou em Princeps legibus solutus. Nenhum Estado existe margem do Direito (insista-se) e nenhum governante deixa de estar vinculado s normas jurdicas que o titulam como tal s Leis Fundamentais de que se fala nessa poca e, enquanto as no mudar, s prprias leis que faa. O poder um ofcio. E se, na concepo patrimonial ainda dominante, se declara absoluto o poder do Rei (tal como a propriedade um direito absoluto) isso to pouco significa ilimitao, j que a propriedade se enquadra sempre na lei. O sentido proprio s pode ser o de Estado absoluto como aquele em que se opera a mxima concentrao do poder no rei (sozinho ou com os seus ministros) e em que, portanto: 1) a vontade do rei (mas sob formas determinadas) lei; 2.) as regras jurdicas definidoras do poder so exguas, vagas, parcelares e quase todas no reduzidas a escrito. Assim se explicam tanto os exageros dos tericos do absolutismo (que sustentam que os nicos deveres do prncipe para com os sbditos ou para com o Estado so deveres morais, embora gravssimos) como os dos monarcmacos (que chegam a defender o tiranicdio) (79) Expediente tcnico-jurdico muito caracterstico deste ambiente vem a ser o desdobramento do Estado em Estado propriamente dito, dotado de soberania, e em Fisco, entidade de Direito privado e sem soberania. Apenas o Fisco entra em relaes jurdicas com os particulares, contrata, se obriga, comparece em juzo, s contra ele podem os particulares reivindicar. (80) Subperodos 9

Num primeiro momento, que se estende at princpios do sculo XVIII, a monarquia afirma-se de direito divino. O rei pretende-e escolhido por Deus, governa pela graa de Deus, exerce uma autoridade que se reveste de fundamento ou de sentido religioso. Numa fase subsequente, embora essa referncia bsica se mantenha a nvel de conscincia jurdica da comunidade, vai procurar-se atribuir ao poder uma fundamentao racionalista dentro do ambiente de iluminismo dominante. o despotismo esclarecido, ou, notra perspectiva, em alguns pases, o Estado de polcia (tomando-se ento o Estado como uma associao para a consecuo do interesse pblico e devendo o prncipe, seu rgo ou seu primeiro funcionrio, ter plena liberdade nos meios para o alcanar. (80) O critrio principal de aco poltica torna-se a razo de Estado, a convenincia, o bem pblico, e no a justia ou a legalidade, apesar de a religio crist oficialmente professada necessariamente contrariar o maquiavelismo. E enaltecese o poder pelo poder, posto ao servio do Estado soberano. A funo histrica do Estado absoluto consiste em reconstruir (ou construir) a unidade do Estado e da sociedade, em passar de uma situao de diviso com privilgios das ordens (sucessores ou sucedneos dos privilgios feudais) para uma situao de coeso nacional, com relativa igualdade de vnculos ao poder (ainda) que na diversidade de direitos e deveres). Sobretudo no sculo XVIII, a lei prevalece sobre o costume como fonte do Direito e esboa-se o movimento de codificao, reforma-se a justia, consolida-se a funo pblica, criam-se exrcitos nacionais e o Estado intervm em alguns sectores at a ignorados da cultura, da economia e da assistncia social. Incrementa-se, entretanto, o capitalismo, primeiro comercial, depois industrial, e a burguesia revela-se o sector mais dinmico da sociedade. O contraste crescente entre o poder econmico da burguesia e a sua falta de poder poltico ho-de levla depois a fazer ou a apoiar a revoluo. (82) O Estado constitucional, representativo ou de Direito As correntes filosficas do contratualismo, do individualismo e do iluminismo de que so expoentes doutrinais LOCKE (Segundo Tratado sobre o Governo ), MONTESQUIEU (Esprito das Leis), ROUSSEAU (Contrato social, - e importantssimos movimentos econmicos, sociais e polticos conduzem ao Estado constitucional, representativo ou de Direito. 10

Ponto culminante de viragem a Revoluo Francesa (1789-1999), mas no pouca importncia assumem nessa mudana a Inglaterra (onde a evoluo se desencadeia um sculo antes e onde se inicia a Revoluo industrial), e os Estados Unidos (com a primeira ou, olhando s colnias de que se formou, com as primeiras Constituies escritas em sentido moderno). A expresso Estado constitucional parece ser de origem farncesa, a expresso governo representativo de origem anglo-saxnica e a expresso Estado de Direito de origem alem. As Constituies escritas reforma a institucionalizaa jurdica do poder poltico; a soberania nacional uma e indivisvel, a sua unidade; o povo como conjunto de cidados iguais em direitos e deveres a sua imediatividade. (83) Nem por isso, menos ntida a divergncia no plano das ideias e das regras jurdicas positivas. Em vez da tradio, o contrato social; em vez da soberania do prncipe, a soberania nacional e a lei como expresso daa vontade geral; em vez do exerccio do poder por um s ou seus delegados, o exerccio por muitos, eleitos pela colectividade; em vez da razo do Estado, o Estado como executor de normas jurdicas; em vez de sbditos, cidados, e atribuio a todos os homens, apenas por serem homens, de direitos consagrados nas leis. E instrumento tcnico-jurdico principais tornam-se, doravante, a Constituio, o princpio da legalidade, as declaraes de direitos, a separao de poderes, a representao poltica. No sentido que assim se recorta, a Constituio traduz algo de diverso original. Traz consigo uma limitao nova e envolve todo um modo de ser concebido o poder. Na Constituio se plasma um determinado sistema de valores da vida pblica, dos quais depois indissocivel. Um conjunto de princpios filosficosjurdicos e filosfico-polticos (embora de inspiraes algo diversas) vm-na justificar e vm-na criar. (85) Numa primeira noo, Estado constitucional significa Estado assente numa Constituio reguladora tanto de toda a sua organizao como da relao com os cidados tendente limitao do poder. Governo representativo significa a forma de governo em que se opera uma dissociao entre a titularidade e o exerccio do poder aquela radica no povo, na 11

nao (no sentido revolucionrio) ou na coletividade, e este conferido a governantes eleitos ou considerados representativos da colctividade (de toda a colectividade, e no de estratos ou grupos como no Estado estamental). E uma forma de governo nova em confronto com a monarquia, com a repblica aristocrtica e com a democracia directa, em que inexiste tal dissociao. Estado de Direito o Estado em que, para garantia dos direitos dos cidados, se estabelece juridicamente a diviso do poder e em que o respeito pela legalidade (seja a mera legalidade formal, seja mais tarde a conformidade com valores materiais) se eleva a critrio de aco dos governantes. (86) O Estado constitucional do sculo XIX como Estado liberal burgus O Estado constitucional, representativo ou de Direito surge como Estado liberal, assente na ideia de liberdade e, em nome dela, (86) empenhado em limitar o poder poltico tanto internamente (pela sua diviso) como externamente (pela reduo ao mnimo das suas funes perante a sociedade) (87). Mas, apesar de concebido em termos racionais ou at desejavelmetne universais, na sua realizaa histrica no pode despreender-se de certa situao socioeconmica e sociopoltica. Exibe-se tambm como Estado burgus, imbricado ou identificado com os valores e interesses da burguesia, que ento conquista, no todo ou em grande parte, o poder poltico e econmico. (87) Os regimes liberais vo-se implantar ao longo da primeira metade do sculo XIX. (88) Independentemente das fundamentaes (discutveis ou no) dos movimentos polticos dos sculos XVIII e XIX, foram (89) as Constituies que deles saram e os regimes que depois se objectivaram que, pela primeira vez na histria, introduziram a liberdade poltica, simultaneamente como liberdade-autonmia e liberdade-participao, a acrescer liberdade civil. (90) A situao do Estado no sculo XX So quatro as linhas de fora dominantes, na sequncia imediata das duas grandes guerras mundiais: - As transformaes do Estado num sentido democrtico, intervencionista, social, bem contraposto ao laissez faire liberal; 12

- O aparecimento e, depois, o desaparacimento de regimes autoritrios e totalitrios de diversas inspiraes; - A emancipao dos povos coloniais, com a distribuio agora de toda a Humanidade por Estados por Estados moldados pelo tipo europeu, embora com sistemas poltico-constitucionais bem diferentes; - A organizao da comunidade internacional e a proteo internacional dos direitos do homem. Assim, revelam-se de alcance quase universal a promessa de direitos econmicos, sociais e culturais a par das liberdades e garantias individuais (por vezes, em contraposio a estas), o sufrgio univesal, os partidos de massas, a tendencial substituio das formas monrquicas por formas republicanas, a generalizao das Constituies eo enriquecimento do seu contedo (nem sempre da sua garantia), o alargamento dos fins do Estado, a multiplicao dos grupos sociais e de interesses eo papel poltico que procuram desempenhar, o crescimento da funo administrativa, o realar do Poder Executivo em detrimento do Parlamento. Necessrio , contudo, captar, ao lado e para alm dos textos jurdicos, as realidades polticas. (91) A diversidade de tipos constitucionais Considerando mais de perto o fenmeno constitucional avultam trs aspectos. Consiste um na perda da crena liberal individualista das Constituio; o outro, e em contrapartida, na generalizaa das Constituies escritas por todos os Estados; outro ainda, na rpida sucesso das Constituies e das suas vicissitudes. Fica ultrappassado um modo de encarar a Constituio, extingue-se a f que fora apanlgio do constitucionalismo liberal e lhe fizera atribuir o nome. No se espera mais que os problemas seja resolvidos pela simples aco das suas normas, uma postura crtica (93) ou de pessimismo substitui com veemncia o anterior otimismo. E existem razes para ser assim: as deficincias internas das prprias Constituies positivas; a sua dificuldade de conformar o poder e a vida em tempos de acelerao e de impacincia; os contrastes de concepes sobre a interpretao, a concretizao e a aplicao de suas normas; os reflexos da chamada crise da lei ou do Direito; externamente a tenso dialtica entre liberalismo, democracia e socialismo. (94)

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Quanto propagao das Constituies escritas, tanto pode ter-se como uma aquisio positiva quanto como uma aquisio negativa. Aquisio positiva seria, pelo menos, ficarem os cidados e a doutrina habilitados a reconhecer com recurso a ela as linhas primordiais dos ordenamentos de cada um dos Estados. Facto negativo seria, ainda, assim, a generalizao, visto que, para as Consistuies se enxertarem em quaisquer Estados, teriam de esvaziar, em proporo insofismvel, o valor dos seus preceitos. Durante o sculo XIX fcil olhar ideia de Constituio para definir o sistema poltico, pois que, sendo ela constante no que regulava e respeitada, Estado que tivesse Constituuio qualificava-se como Estado Constitucional. No sculo XX tudo se modifica, admitem-se as formas sem se admitirem os princpios, votam-se compromissos entre foras que no se podem neutralizar, os mesmos princpios adquirem significados diferentes e, quando se inscrevem nos textos, nem sempre conseguem concitar os acordos dos intrpretes. (94) Triunfa a unanimidade formal, perde-se a unanimidade material. Ao contrrio do poder monrquico absoluto, agora todos os (94) Estados preocupam-se com dotar-se de Constituies em perfeito sentido formal. (95) E, ao contrrio do perodo liberal, nessa forma solene nica inserem-se matrias e institutos divergentes. Por outras palavras e em sntese: devemos supor vrios, e no um, tipos constitucionais. Ao mesmo tipo histrico de Estado o europeu vo corresponder diferentes tipos constitucionais de Estado. Por isso Estado social O primeiro desses tipos vem a ser o Estado social de Direito ou modelo de organizao constitucional que sucede ao Estado liberal (ou que com ele parcialmente coexiste) sem soluo de continuidade e que, muito em resumo, pode reconduzir-se a um esforo de aprofundamento e de alargamento concomitantes da liberdade e da igualdade em sentido social, com integrao poltica de todas as classes sociais (95).

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O Estado social de Direito no seno uma segunda fase do Estado constitucional, representativo ou de Direito. Por dois motivos: 1.) porque, para l das fundamentaes que se mantm ou se superam (iluminismo, jusracionalismo, liberalismo filosfico) e do individualismo que se afasta, a liberdade pblica e privada das pessoas continua a ser o valor bsico da vida colectiva e a limitao do poder poltico um objectivo permanente; 2.) porque continua a ser (ou vem a ser) o povo como unidade e totalidade dos cidados, conforme proclamara a Revoluo francesa, o titular do poder poltico. Do que se trata de articular direitos, liberdades e garantias (direitos cuja funo imediata a proteco da autonomia da pessoa) com direitos sociais (direitos cuja funo imediata o refazer das condies materiais e culturais em que vivem as pessoas); de articular igualdade jurdica ( partida) com igualdade social ( chegada) e segurana jurdica com segurana social; e ainda de estabelecer a recproca implicao entre liberalismo poltico (e no j, ou no j necessariamente, econmico) e democracia, retirando-se do princpio da soberania nacional todos os seus corolrios (com a passagem do governo representativo clssico democracia representativa). Do que se trata ainda, para tomar efectiva a tutela dos direitos fundamentais, de reforar os mecanismos de garantia da Constituio; e da a afirmao de um princpio da constitucionalidade a acrescer ao princpio da legalidade da actividade administrativa e a instituio de tribunais constitucionais ou de rgos anlogos (). Para j, diga-se apenas que as Constituies donde arranca esta linha directriz so a mexicana de 1917 e, sobretudo, a alem de 1919 (dita Constituio de Weimar) e que, entre as Constituies vigentes que a seguem, se contam a italiana de 1947, a alem de 1949, a venezuelana de 1961, a portuguesa de 1976, a espanhola de 1978 e a brasileira de 1988. (96)

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