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Resumo: Direito Penal Polcia Federal por Paulo Csar
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Resumo: Direito Penal Polcia Federal por Paulo Csar
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A lei, que define o crime e estabelece a pena, deve existir data do fato.
PAULO CESAR
Em razo disso, proibe-se que leis promulgadas posteriormente prtica da conduta sirvam para incrimin-la. A Constituio Federal acolheu o princpio, proibindo a retroao lei prejudicial ao acusado, ao mesmo tempo em que determina a necessria retroao da lei mais favorvel, como se v do art. 5, inciso XL: XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. 1.2.2 Princpio da tipicidade. A ilicitude penal uma ilicitude tpica, ou seja, a norma penal, que define o delito, deve faz-lo de maneira precisa; do contrrio, a autoridade poderia, a pretexto de interpretar extensivamente a lei, transformar em crimes fatos no previstos no comando legal. Embora no seja expressamente descrito na CF, o princpio da tipicidade (nullum crimen, nulla poena, sine lege certa) uma das garantias essenciais do Estado de Direito, de
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modo que as leis penais vagas e imprecisas so consideras invlidas perante o ordenamento jurdico.
e) suspenso ou interdio de direitos. XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado. Tem-se em vista, de igual maneira, que a cincia conseguiu provar que todo indivduo so capaz de se ressocializar, independentemente da natureza dos atos anteriormente praticados. Tal idia um dos fundamentos do Direito Penal, no s no Brasil, mas no mundo inteiro, e levou erradicao da pena de morte e da priso perptua em quase todos os pases. Por esse motivo, a aplicao da pena tem de levar em conta a possibilidade de recuperao do condenado para o convvio em sociedade, no se permitindo a imposio de penas que representem vingana ou sofrimento demasiado, ou que importem na impossibilidade de retorno ao meio social. A Constituio trata do assunto no inciso XLVII do seu art. 5: XLVII no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis Por conta da vedao priso perptua, necessrio considerar que tambm a privao temporria de liberdade sofre limitaes, pois a condenao a pena superior a trinta anos importaria, na prtica, em uma priso quase perptua, tendo em vista a expectativa de vida do cidado mdio.
Embora prevista na Constituio Federal, a legislao brasileira no utiliza, ainda, essa espcie de pena. O Direito Penal admite, apenas, a pena de multa, que calculada de acordo com a gravidade do delito e a capacidade econmica do condenado.
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A lei penal nova pode beneficiar o ru de duas formas: fazendo com que o fato deixe de ser criminoso (abolitio criminis) ou diminuindo a pena prevista para a prtica do delito. Na primeira hiptese o fato deixa de ser criminoso nem inqurito policial poder haver. Se houver inqurito, ser arquivado. Se o processo est em curso, o ru ser imediatamente absolvido (por extino da punibilidade). Se houver condenao, a execuo da pena ser obstada. E se estiver o condenado cumprindo pena, esta ser imediatamente extinta. Quando a lei mais recente apenas diminui a pena prevista, o juiz no a poder fixar alm do novo limite. Se j houve condenao, a pena ser reduzida. Se a lei nova traz alguns benefcios ao ru, mas tambm reduz algumas vantagens, caber ao juiz escolher qual delas , no seu conjunto, mais benfica, no podendo combinar elementos de uma ou de outra. Isso porque no cabe ao juiz criar uma lei nova, mas apenas determinar qual a lei que est em vigor. Ocorre ultra-ao da lei penal quando a lei nova cria uma modalidade criminosa que no existia na lei anterior, ou aumenta a pena prevista para o delito. Nesse caso, a lei anterior, embora revogada, continua a ser utilizada para o julgamento dos fatos que tenham ocorrido durante a sua vigncia.
Direito Adquirido o direito subjetivo que j se tenha incorporado ao patrimnio do seu titular, mesmo que este ainda no o tenha exercido; Coisa Julgada a deciso judicial definitiva, da qual no caiba mais recurso, seja porque se tenham esgotados os recursos disponveis, seja pela perda de prazo para sua interposio; Ato Jurdico considerado Perfeito quando, mesmo no tendo produzido seus efeitos, j se tenha, completado todas as etapas de sua realizao.
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praticou qualquer ato de execuo do crime, e o local ou locais em que ocorreu ou ocorreria o resultado. Exemplo: se algum seqestrado em Recife, levado para Olinda e morto em Jaboato, todos esses locais sero considerados lugar do crime. Da mesma forma, se algum, situado no Paraguai, atira contra um brasileiro, que vem a falecer em nosso territrio, o crime ocorreu nos dois pases, podendo, inclusive, ser julgado no Brasil.
3. contra a Administrao Pblica, de uma maneira geral, por quem est a seu servio; 4. de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil3; Tambm se aplica a lei brasileira, aos crimes: a) que por tratado ou conveno o Brasil tenha se obrigado a reprimir; b) praticados em aeronave ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio nacional estrangeiro e a no sejam julgados; e c) praticados por brasileiro. Nessas trs hipteses, a aplicao da lei brasileira depende da reunio dos seguintes requisitos: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro, ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. Aplica-se ainda a lei brasileira aos crimes cometidos por estrangeiro contra brasileiro se, presentes os requisitos acima, a extradio no for pedida ou tiver sido negada, e se houver requisio do Ministro da Justia.
3.2 Territorialidade
Chama-se territorialidade a aplicao da lei penal aos crimes praticados no territrio de um pas, e extraterritorialidade a aplicao da lei aos delitos que tiverem lugar no estrangeiro. O CP adotou, como regra geral, o princpio da territorialidade, ao afirmar, em seu art. 5: aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. O territrio nacional abrange: 1. a rea geogrfica compreendida entre o oceano e as fronteiras; 2. o mar territorial; 3. as ilhas ocenicas, fluviais e lacustres; e 4. todo o espao areo correspondente rea descrita acima; Consideram-se exteno do territrio nacional, para os efeitos penais: a) as aeronaves e embarcaes brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro, onde quer que se encontrem; e b) as aeronaves e embarcaes brasileiras, de propriedade privada, que se encontrem em alto-mar ou no espao areo correspondente. Por fim, aplica-se a Lei brasileira aos crimes praticados a bordo: de embarcaes estrangeiras, de propriedade privada, que se encontrem no mar territorial ou em porto brasileiro; e de aeronaves estrangeiras, de propriedade privada, que se encontrem sobrevoando ou em pouso no territrio nacional.
3.3 Extraterritorialidade
A Lei brasileira aplicada fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido absolvido ou condenado no estrangeiro, aos crimes: 1. contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; 2. contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
Segundo a Lei 2.889/56, pratica Genocdio quem: com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferncia forada de crianas de um grupo para outro grupo.
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A diferena entre crimes e contravenes tambm est, unicamente, na sua gravidade. Os crimes, por atingirem bens jurdicos mais importantes, so punidos de maneira mais severa. Como denominador comum entre crimes e contravenes, a doutrina costuma usar a palavra delito, ou mesmo crime, em sentido amplo. No presente texto, quando nos referirmos a crime, estaremos abrangendo as contravenes.
Crimes unissubsistentes e plurissubsistentes: Se a conduta no pode ser fracionada, como na ameaa ou na injria, em que o crime praticado por um nico ato, diz-se que o delito unissubsistente. Como conseqncia, a tentativa impossvel. A maioria dos delitos, entretanto, plurissubsistente, pois o sujeito ativo pode dividir a conduta em vrios atos (homicdio, roubo, peculato), da a possibilidade de haver tentativa. Crimes de dano e de perigo: Quando o tipo penal descreve a efetiva leso ao bem jurdico, o crime de dano: homicdio, furto, leso corporal etc. Mas o tipo penal pode exigir apenas que o bem jurdico seja exposto a perigo, como no caso da omisso de socorro, do porte ilegal de arma, da direo perigosa. Distinguem-se os delitos de perigo em: crimes de perigo concreto, quando a lei exige seja o perigo comprovado, como na direo perigosa; ou crimes de perigo presumido, em que a lei considera haver perigo, independentemente de prova, a exemplo da omisso de socorro ou do porte ilegal de arma. Crimes simples e complexos: Quando o tipo penal descreve uma conduta em que apenas um bem jurdico lesionado ou ameaado de leso, o crime ser simples: homicdio (vida), furto (patrimnio) etc. Mas existem crimes em que mais de um bem jurdico atingido ou exposto a perigo, e o tipo penal rene elementos de outros crimes, formando um crime novo: roubo (furto + leso corporal ou ameaa), extorso mediante seqestro (extorso + seqestro) etc. Crimes materiais, formais e de mera conduta. Nos materiais, o tipo penal descreve a conduta e o resultado (homicdio, roubo, peculato); nos formais, descreve-se a conduta mas no se exige que o resultado seja atingido (crimes contra a honra, extorso); j nos de mera conduta inexiste resultado possvel (violao de domiclio, desobedincia). Estudaremos melhor essas trs espcies de crimes quando tratarmos do resultado (item 1.7.3).
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A Cincia do Direito Penal trabalha com conceitos de conduta e de pena relacionados apenas s pessoas fsicas.4 Como a pessoa jurdica uma instituio formada por pessoas fsicas, estas respondero criminalmente pelos atos que, praticados atravs da pessoa jurdica, correspondam a algum crime.
objeto jurdico: o bem jurdico ou o interesse que o legislador tutela, atravs da lei penal (a vida, o patrimnio, a honra etc.); objeto material: a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta delituosa. H crimes sem objeto material, como o falso testemunho ou o ato obsceno. No se deve confundir o objeto do crime com o corpo do delito; este o conjunto de vestgios, passveis de serem observados pelos sentidos, que resultam, como prova, da prtica de uma infrao penal.
No entanto, ao se responderem provas objetivas, deve-se assinalar como resposta certa a que indica a possibilidade de pessoas jurdicas cometerem crimes, pois nesse tipo de prova o texto da lei deve preferir s construes doutrinrias.
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A vontade no se confunde com a inteno (finalidade), sendo esta o direcionamento ao fim almejado. A vontade a fora psicolgica que determina o movimento; a intenco o contedo da vontade, aquilo que se deseja. Os atos meramente reflexos no so atos voluntrios, logo no se enquadram no conceito de ao. Nos atos tomados por impulso (uma reao brusca a uma agresso, por exemplo), existe ao, pois sempre h a concorrncia da vontade. Os crimes omissivos, por sua vez, apresentam maior dificuldade, eis que no a atuao do indivduo que causa o dano. Pune-se o agente por ter deixado de agir conforme a norma penal no fez o que tinha obrigao de fazer. Logo, a omisso s verificvel confrontando-se a conduta praticada com a conduta exigvel, o que implica, necessariamente, uma valorao por parte do juiz. H duas espcies de crimes omissivos. Os omissivos prprios e os omissivos imprprios. Os omissivos prprios contm, na definio do tipo penal, um verbo que indica a falta de ao, normalmente o verbo deixar. A descrio tpica alude a um no-fazer (omisso de socorro, abandono intelectual, omisso de notificao de doena etc.). J os omissivos imprprios so crimes comissivos praticados mediante uma omisso. Um exemplo: quem deixa de alimentar uma criana, e causa-lhe a morte, pratica um homicdio por omisso. O tipo penal descreve uma ao, mas o resultado obtido por uma inao. A diferena bsica entre um e outro consiste em que, no primeiro, o resultado produzido por conta da omisso, enquanto, no segundo, outra causa produz o resultado, mas se exigia do agente uma ao positiva no sentido de evit-lo, rompendo o nexo de causalidade. Mas de quem poder-se- exigir tal ao? O art. 13 do Cdigo Penal, ao tratar do nexo de causalidade, esclarece que a omisso relevante quando o agente PODIA agir e DEVIA agir. O dever de ao incumbe a quem:
Imprudncia: corresponde ao positiva, que no devia ser praticada ou o sem os cuidados necessrios. Por exemplo: dirigir em alta velocidade, manusear uma arma de fogo sem descarreg-la etc. Negligncia: significa desleixo, falta de cuidado. Ocorre quando o agente deixa de realizar atos necessrios a impedir que o resultado lesivo ocorra. Se deixa uma arma ao alcance de crianas, se no procede correta manunteno do automvel, e assim por diante. Impercia: implica descumprimento de regra tcnica, que pode vir expressa em lei, regulamento, ou simplesmente pertencer ao domnio de alguma cincia, arte ou profisso. A impercia normalmente vem acompanhada da imprudncia ou da negligncia. Exemplo: o mdico que, sem saber utilizar o equipamento, dele faz uso, produzindo leses no paciente; ou o motorista profissional que no procede manuteno de seu veculo e por isso provoca acidente. O dolo pode ser direto e indireto. Este, alternativo ou eventual. Direto: quando o agente deseja o resultado. Alternativo: quando h mais de um resultado possvel e ao agente interessa qualquer deles. Eventual: quando o agente no deseja o resultado, mas assume o risco de produzi-lo. H que se diferenciar o dolo eventual da culpa consciente. Nesta, embora haja previso, o agente tem certeza de que o resultado no ocorrer. Do contrrio, no persistiria na conduta. Naquele, a ocorrncia ou no do resultado lhe indiferente. A assuno do risco implica assentimento ao resultado. Esboamos a seguir um quadro onde diferenciamos, a partir dos elementos previsibilidade, previso, assuno de risco e inteno as duas espcies de dolo e culpa mais importantes: ELEMENTO CULPA INCONSCIENT E sim no no no CULPA CONSCIENTE sim sim no no DOLO EVENTUA L sim sim sim no DOLO DIRETO sim sim sim sim
por lei, tivesse a obrigao de agir, como os policiais, bombeiros, mdicos etc.; por disposio contratual ou qualquer outro meio houvesse se comprometido a impedir
o resultado, como o guia de excurso, o lder dos escoteiros, o nadador experiente que se compromete a ajudar seu acompanhante; ou
por sua ao anterior, criou o risco de produzir o resultado, como algum que ateia fogo
a uma casa, para receber o seguro, sem atentar para a presena de uma pessoa dentro do recinto; ou quem, por brincadeira, empurra uma pessoa que no sabe nadar dentro de uma piscina; em ambos os casos, por terem ocasionado o perigo, devem impedir a ocorrncia do resultado lesivo. A conduta, comissiva ou omissiva, pode ser dolosa ou culposa. Ser dolosa se houver coincidncia entre a finalidade desejada pelo agente e o resultado alcanado. Haver culpa, em sentido estrito, quando o resultado, embora no desejado pelo agente, foi produzido em razo de sua imprudncia, negligncia ou impercia: Percebe-se que, ausente a previsibilidade, no poder haver culpa. Afinal, sem que possa prever o resultado, o agente no o pode evitar, e, portanto, descabe qualquer punio; do contrrio haveria a responsabilidade objetiva (pela simples causao do resultado).
6.3 Resultado.
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Resultado uma modificao no mundo exterior que se segue, como conseqncia, primeira modificao, que a conduta. O resultado , dentre os efeitos da prtica da conduta, o que a lei penal entende como suficiente configurao do crime. H, no entanto, delitos sem resultado, nos quais o legislador procurou antecipar a punio, recaindo esta, unicamente, sobre a prtica da conduta. Quanto ao resultado, classificam-se os delitos em: Materiais: tambm chamados crimes de ao e resultado, pois o tipo penal descreve tanto a conduta quanto seu efeito. Se este no ocorrer, por circunstncias alheias vontade do agente, haver tentativa. Ex.: homicdio (o resultado a morte); furto (subtrao); peculato (apropriao); estupro (conjuno carnal). Formais: existe um resultado possvel e desejado pelo agente, mas o tipo penal no exige sua ocorrncia, punindo a simples prtica da conduta. Ex.: corrupo ativa (basta prometer a vantagem, ainda que esta no seja aceita); extorso (consuma-se somente com a prtica da violncia ou grave ameaa); calnia (no necessrio comprovar que a honra foi lesionada, bastando o ato de ofender). De mera conduta: o tipo descreve apenas a conduta, sem se referir a qualquer resultado. Ex.: violao de domiclio, desobedincia, porte de arma etc.
Verifica-se, dessa forma, o nexo de causalidade quando, abstraindo-se a conduta da linha de desdobramento, deixa de ocorrer o resultado. Depois de se estabelecer o nexo de causalidade, atenta-se para a culpa (lato sensu) do agente. Assim, a responsabilidade penal s se dar com a presena do aspecto objetivo (nexo causal) e do aspecto subjetivo (culpa). No h lugar, no Direito Penal, para a responsabilidade objetiva5. Adotando a teoria da equivalncia dos antecedentes, o Cdigo no isenta de responsabilidade o agente mesmo que outros fatores tenham se somado conduta para produzir o resultado final. Exceo para causas supervenientes que, por si s, tenham produzido o resultado. Considera-se que uma causa superveniente, relativamente independente, produziu o resultado por si s quando ela levou o fato a um desdobramento fora do que ordinariamente se poderia esperar. A seguir apresentamos alguns exemplos:
Embora se possa afirmar que o Cdigo, no art. 28, II, ao tratar da inimputabilidade por embriaguez, de certa forma acatou o princpio da responsabilidade objetiva. Os autores, entretanto, divergem quanto a esta posio.
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o agente se encontra em estado de inconscincia (ex.: o indivduo, dormindo, mexe-se na cama e cai por sobre uma pessoa que estava no cho, provocando-lhe leses); a movimentao do agente resulta de atos reflexos (ex.: algum leva um susto e, movimentando os braos, termina derrubando da escada outra pessoa, que quebra a perna na queda); o agente sofre coao fsica irresistvel (ex.: uma pessoa leva um soco violento e cai por cima de objetos valiosos, quebrando-os)6. Inexiste nexo de causalidade quando, sem a ao ou omisso, o resultado seria o mesmo. Rompe-se o nexo de causalidade, na hiptese do art. 13, 1, quando uma causa superveniente relativamente independente leva o fato a um desdobramento fora do que ordinariamente ocorre, e por isso se considera que essa causa por si s produziu o resultado. O dolo est ausente quando o autor do fato no desejou nem assumiu o risco de produzir o resultado. Ou quando agiu mediante erro de tipo (vide item. 1.9.5). No h culpa se o resultado era imprevisvel, o que tambm ocorre na hiptese de erro de tipo escusvel. Pode existir conduta sem que o agente tenha dolo ou culpa, mas, nesse caso, a conduta ser atpica, pois a lei penal apenas descreve condutas dolosas ou culposas.
A coao fsica (em que a vontade est ausente) difere-se da coao moral (em que subsiste a vontade, embora no haja liberdade de ao). Vide item 1.9.3.
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agresso injusta, que esteja em curso ou na iminncia de ocorrer; a repulsa, utilizando-se os meios necessrios; a moderao no uso dos meios de defesa; o conhecimento da agresso e a conscincia de sua atualidade ou iminncia e de seu carter injusto (elemento subjetivo). A agresso no precisa ser criminosa. O termo injusta indica contrariedade com o ordenamento jurdico. Mas ter de ser atual ou iminente. Se passada, ou remota, a atitude ser considerada criminosa. Ao contrrio do estado-de-necessidade, no se comparam os bens jurdicos confrontados, mas no pode haver grande desproporcionalidade. Atenta-se para os meios empregados na defesa: devem ser os estritamente necessrios, e usados com moderao. O pargrafo nico do art. 23 diz que o agente responder pelo excesso, doloso ou culposo. A legtima defesa classifica-se em: Prpria: quando a pessoa que se defende o titular do bem jurdico ameaado. De terceiro: quando o bem jurdico pertence a outrem. Real: quando no h erro sobre a situao de fato. Putativa: quando o agente pensa estar em legtima defesa, por erro de tipo (art. 20, 1, ou erro de proibio, art. 21, todos do CP). Sucessiva: quando o agente, inicialmente agredido, exagera na repulsa; neste caso, o primeiro agressor estar em legtima defesa, se reagir contra o excesso. Subjetiva: quando o agente inicia a defesa mas, mesmo cessada a agresso, ainda a considera presente, persistindo no uso dos meios de repulsa. Haver excesso, mas este ser culposo, ou mesmo no haver culpa, se o agente no tinha como saber que a conduta agressiva havia terminado. A provocao por parte do agredido no lhe tira o direito de defender-se, salvo quando a provocao, em si, considerada uma agresso, ou quando ele, adredemente, planejou a situao, de modo a forjar uma situao de legtima defesa para mascarar sua ao criminosa.
O exerccio do dever h de ser estrito, ou seja, extrapolando das obrigaes que lhe so cometidas, o agente responder pelo excesso.
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Potencial conscincia da ilicitude: possibilidade de o agente, dentro das circunstncias em que ocorre a prtica da conduta, saber que ela contraria o direito. Exigibilidade de conduta diversa: sendo a culpabilidade uma reprovao por no ter o agente evitado a prtica da conduta, no havendo liberdade de ao, ou seja, no podendo o agente proceder de outra maneira, no ser reprovvel.
se de acordo com tal entendimento. Tais pessoas no podem ter sua conduta reprovada e ficam isentos de pena. O pargrafo nico do mesmo dispositivo trata de um caso de semi-imputabilidade (melhor seria semi-responsabilidade) que resulta em uma reduo de pena, de um a dois teros, para os agentes que, embora imputveis, tm reduzida sua condio de entender a ilicitude ou de conduzir-se conforme tal juzo. Fica claro que em ambas as hipteses o CP utilizou o critrio bio-psicolgico, pois exige a doena ou retardamento mental (biolgico) e a incacidade total ou relativa no momento da ao (psicolgico). Roberto Lyra utiliza-se de um quadro de requisitos bastante elucidativo: INIMPUTABILIDADE ART. 26, CAPUT Requisito causal Requisito temporal Requisito conseqncial Doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado Ao tempo da ao ou da omisso Ser inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento
SEMI-RESPONSABILIDADE ART. 26, PARGRAFO NICO Requisito causal Requisito temporal Requisito conseqencial Perturbao mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado Ao tempo da ao ou da omisso No ser inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento
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O art. 27 cuida da inimputabilidade por menoridade. um caso de desenvolvimento mental incompleto que o Cdigo tratou de maneira especfica para impedir a punio, nos mesmos termos dos adultos, de quem no tenha atingido ainda a idade de 18 anos. A pessoa torna-se imputvel no primeiro instante do dia de seu 18 aniversrio. Em verdade utilizou-se um critrio de poltica criminal para evitar que pessoas ainda em formao convivessem, nas mesmas unidades prisionais, e tivessem um tratamento igual aos criminosos adultos, o que terminaria contribuindo para a irrecuperabilidade do indivduo. Repetindo o art. 228 da Constituio Federal, o CP remete a punio dos menores de 18 anos legislao especial Lei 8.069/90, de 13.7.90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). No caso da menoridade, o CP utilizou o critrio puramente biolgico, pois despreza se o menor de dezoito anos tem ou no capacidade de entender a iliticitude do fato ou de conduzir-se de acordo com esse entendimento. Utilizando o quadro de Roberto Lyra, obter-se-ia o seguinte
Voluntria
Inteno do indivduo em Agente considerado embriagar-se, embora imputvel no tencionasse praticar crime algum Ocasionada por descuido do agente Quando o agente desconhecia os efeitos da substncia ingerida no seu organismo O agente coagido fsica ou moralmente a ingerir a substncia O agente embriaga-se propositalmente para o cometimento do delito Idem Inimputabilidade (art. 28, 1)
Por fora maior INIMPUTABILIDADE POR MENORIDADE ART. 27 Requisito causal Requisito temporal Ter menos de 18 anos No momento da ao ou da omisso Preordenada
Inimputabilidade (art. 28, 1) Imputvel, sendo punido com agravante (art. 61, l)
O art. 28 trata da inimputabilidade por embriaguez, mas antes faz duas ressalvas: a emoo ou a paixo no excluem a imputabilidade, o mesmo se dando com a embriaguez voluntria ou culposa. Tem-se por embriaguez o estado de intoxicao aguda e passageira, provocada pelo lcool (ou outras substncias de semelhantes efeitos), que reduz ou priva a capacidade de entendimento (Delmanto). A embriaguez comporta, segundo Damsio de Jesus, trs estgios: excitao, depresso e fase de sono. A embriaguez completa corresponderia aos dois ltimos estgios, enquanto o primeiro caracterizaria a embriaguez incompleta. Na embriaguez completa o indivduo perde a capacidade de discernimento e, por vezes, chega impossibilidade de compreenso do carter ilcito de sua conduta ou impossibilidade de direcionar-se de modo diverso. O Cdigo, entretanto, s isenta de pena o agente se tal embriaguez derivar de caso fortuito ou fora maior. Abaixo apresentamos um quadro com as espcies de embriaguez e suas conseqncias jurdico-penais:
O pargrafo segundo trata de hiptese de reduo de pena quando a embriaguez incompleta e disso resulta compreenso apenas parcial do ilcito ou pouca capacidade de resistncia ao impulso criminoso (reduo de um a dois teros). Tambm na embriaguez, usou o CP o critrio bio-psicolgico.
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A coao h de ser irresistvel, ou seja, no se poderia exigir do agente que, naquelas circunstncias e diante da importncia que ele atribui ao bem jurdico em perigo, agisse de forma diversa. Se a coao for resistvel, o agente responde pelo crime, com a atenuante do art. 65, III, c, primeira parte. 8.4.2 Obedincia hierrquica.
O erro pode ser vencvel ou invencvel. Erro vencvel aquele que poderia ter sido evitado, se o autor da conduta fosse mais diligente. O invencvel inevitvel, ou seja, ainda que o agente atuasse com diligncia, continuaria em erro. O erro vencvel, evitvel, chamado de inescusvel; o invencvel, inevitvel, escusvel. 8.5.2 Erro de tipo.
Cuida o Cdigo, na segunda parte do art. 22, de excluir a culpabilidade do agente que recebe ordem ilegal de seu superior hierrquico, no lhe sendo possvel desobeder a ordem recebida. Deve existir, entre o subordinado e o superior, uma relao de hierarquia calcada em normas de direito pblico. No pode existir obedincia hierrquica de natureza religiosa, familiar, associativa etc. A ordem proferida deve ser ilegal. Sendo lcita, tratar-se-ia de estrito cumprimento do dever legal, excludente de antijuridicidade previsto no art. 23, III, primeira parte. Mas sua ilicitude no pode ser explcita, manifesta. Sendo clara e patente a ilegalidade da ordem, o subordinado pode e deve se negar a cumpri-la, ainda que submetido ao regime militar de hierarquia. Caso tema punio disciplinar, e cumpra a ordem mesmo sabendo de sua ilicitude, agiria sob coao moral, e no por obedincia hierrquica. Caso o agente pratique o fato acreditando na legalidade da ordem, incidiria em erro de proibio. necessria a dvida sobre a legalidade, dvida que, em um sistema hierrquico, no pode levar o subordinado a abster-se de cumprir a ordem. Mas o cumprimento h de ser estrito, ou seja, no pode ultrapassar os limites da ordem proferida; caso contrrio, responder o agente pelo excesso. O agente que tem conscincia da ilicitude da ordem, mas ainda assim insiste em cumprila, beneficiado pela atenuante do art. 65, III, c, segunda parte. O superior responde pelo fato com a agravante do art. 61, II, g.
O art. 20, caput, do Cdigo Penal afirma que o erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. O erro de tipo, seja vencvel ou invencvel, sempre exclui o dolo, porque o agente no tem conscincia de estarem presentes, na situao de fato, os elementos constitutivos do tipo penal. Como o dolo depende dessa conscincia, ou seja, de o agente saber o que est fazendo, no agir dolosamente a pessoa que desconhecer algum ou alguns elementos da situao de fato, Ex.: o tipo penal de furto exige que a pessoa, com o intuito de apoderamento, subtraia uma coisa mvel alheia. Se, por engano, o indivduo subtrai uma coisa mvel alheia acreditando que ela lhe pertence, no ter o dolo de furtar. Da mesma forma, se um caador atira no que pensa ser um animal, e atinge um outro ser humano, causando-lhe a morte, no cometeu homicdio doloso, porque no sabia que estava matando algum. preciso ateno, no entanto, para a existncia de elementos do fato tpico que no tm existncia concreta, mas dependem de valorao da parte do julgador. Tais elementos so chamados de normativos. No crime de rapto violento, a vtima tem de ser mulher honesta; mulher elemento objetivo, factual um ser humano do sexo feminino , mas honestidade um elemento normativo, valorativo. Nesse caso, o juiz ter de emitir um juzo de valor para definir o que, em sua opinio, uma mulher honesta. So elementos normativos os conceitos presentes em tipos penais que dependem da aplicao de outras normas. No delito de bigamia, por exemplo, o indivduo casado contrai novo casamento. A definio de casamento depende da verificao, no Cdigo Civil, de quais so requisitos para que o casamento exista. Outro exemplo: a Lei 6.368/76 considera substncia entorpecente, para efeitos penais, aquelas relacionadas em Portaria do Ministro da Sade. Logo, a verificao de a substncia ser ou no entorpecente, para fins de aplicao das punies previstas na legislao prpria, depende da aplicao dessa outra norma jurdica. Por vezes, o agente no conhece o conceito jurdico (normativo) de certos elementos do fato tpico, e isso constituir erro de tipo. Na hiptese de bigamia, se o indivduo pensa que, por ter requerido o divrcio (ainda no concedido pela Justia), no se encontra mais casado, seu erro recaiu sobre um conceito jurdico (casamento), mas ser considerado erro de tipo, porque o casamento um elemento do tipo penal. Em outras palavras, s age com dolo de bigamia a pessoa que se casa duas ou mais vezes sabendo que casado. Embora o dolo seja excludo pelo erro de tipo, a culpa poder persistir. Isso ocorre em relao aos erros vencveis, evitveis, e portanto inescusveis.
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No caso acima descrito, do caador que atira no que pensava ser um animal, se fosse possvel ao agente, com algum esforo, atingir a conscincia de que atiraria em um ser humano, agir com culpa. O agente no ser responsabilizado de maneira alguma se: o erro de tipo for invencvel, inevitvel, escusvel, excluindo-se, portanto, o dolo e a culpa; o erro de tipo for vencvel, evitvel, inescusvel, mas o tipo penal no prev punio a ttulo de culpa. No crime de aborto, por exemplo, s existe modalidade dolosa. Se um mdico, por negligncia, receita um medicamento abortivo para uma mulher grvida, e o feto vem a morrer, no responder o mdico pelo aborto, pois, embora o erro seja vencvel, no agiu com dolo, e no existe aborto culposo.
8.5.4 Excludentes putativas Quando o agente pratica um fato tpico, achando-se protegido por uma excludente de ilicitude (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular de direito) que na verdade no existe, o que ele no possui o conhecimento da ilicitude do fato. O Cdigo Penal brasileiro, no entanto, adotou a teoria limitada da culpabilidade, e trabalha com duas solues distintas: Se o erro recai sobre a existncia de uma excludente que a lei no prev, ou sobre os limites de uma excludente que existe, considera-se que o indivduo agiu mediante erro de proibio. Ex.: se algum, aps sofrer uma agresso, aplica uma surra no agressor, achando que a legtima defesa lhe d tal direito, seu erro foi sobre os limites da excludente, e portanto se considera ter agido em erro de proibio. Porm, se o agente supe estar diante de uma situao de fato que, se existisse, tornaria sua ao legtima, o erro ser de tipo, ou seja, se for escusvel, no haver dolo nem culpa; se inescusvel, responder culposamente. Ex.: uma pessoa v um vulto desconhecido ingressar em sua residncia, altas horas da noite; supondo ser um assaltante, atira e mata o suposto agressor, vindo depois a descobrir que se tratava de seu filho, que retornava de uma festa. Dependendo das circunstncias, se o erro for invencvel, no haver dolo ou culpa; se vencvel, responder por culpa (que a doutrina chama de culpa imprpria). 9. CONCURSO DE CRIMES
8.5.3 Erro de Proibio O erro de proibio tratado no art. 21 do Cdigo Penal. No se trata de desconhecimento da norma (que inescusvel), mas de falta de compreenso, por parte do agente, da antijuridicidade do fato. Diverge o erro de proibio do erro de tipo porque neste o agente tem uma falsa representao do fato, no conseguindo perceber que esto reproduzidas na situao concreta os elementos da figura tpica. Um exemplo j mencionado: algum que, supondo estar atirando em um animal, no meio de uma caada, termina por atingir uma pessoa. No sabia ele que a elementar algum, do tipo penal descrito no art. 121, caput, estava presente no fato; logo, sua conduta no foi dolosa. No erro de proibio o agente tem exata conscincia da situao ftica, apenas no sabe que sua conduta proibida. Pode acontecer, por exemplo, de o agente apostar no jogo de bicho entendendo ser lcita tal conduta, pois todos o fazem abertamente. Na a verificao do erro sobre a ilicitude do fato h que se atentar para as qualidades do agente, em especial sua cultura; e para as condies em que ocorreu o fato. Se realmente ficar provado que o agente no teria condies de, naquelas circunstncias, alcanar a compreenso da ilicitude da conduta, estar ele isento de pena. Se lhe fosse possvel, apenas ter a seu favor uma reduo da pena de um sexto a um tero (pargrafo nico do art. 21). O erro de proibio, portanto, pode ser: inevitvel, invencvel, escusvel: exclui a culpabilidade (art. 21, caput, primeira parte); evitvel, vencvel, inescusvel: a pena reduzida de um sexto a um tero (art. 21, caput, segunda parte e pargrafo nico).
9.1 Introduo
Concursus delictorum, diferente de concursus delinquentium. O CC no se confunde com concurso aparente de normas, pois este pressupe: a) b) unidade de fato; pluralidade de leis definindo o mesmo fato.
9.3 Sistemas
1. cmulo material (concurso material ou real e no concurso formal imperfeito)
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2. 3. 4.
absoro: permite que o "agente rodeie o crime mais grave de infraes de menor gravidade, que ficariam impunes" acumulao jurdica: responsabilidade nica e da pena progressiva nica: criao de Impallomeni: " 'Cada novo delito que se realiza n fonte de uma responsabilidade nova, mas uma causa ulterior agravante da responsabilidade' " exasperao: (concurso formal e crime continuado).
1) perfeito (art. 70, caput, primeira parte), quando h unidade de desgnio; 2) imperfeito (segunda parte), quando os desgnios so diversos. c) requisitos Teoria subjetiva: a) unidade de conduta e pluralidade de crimes; b) unidade de desgnio. Teoria objetiva: a) unidade de comportamento; b) pluralidade de crimes. "O CP adotou a teoria objetiva. A questo subjetiva, entretanto, deve ser apreciada na aplicao da pena (CP, art. 70, caput, 2 parte). Pode haver concurso formal entre um crime doloso e outro culposo (CP, arts. 73, 2 parte, e 74). d) aplicao da pena a) por meio de conduta culposa, o agente d causa a um choque automobilstico, vindo a matar duas pessoas aplica-se a pena do homicdio culposo, aumentada de um sexto at metade; contaminado de doena venrea, o agente pratica um estupro aplica-se a pena do estupro, aumentada de um sexto at metade.
5.
9.4.1 Concurso Material a) conceito O termo ao ou omisso deve ser entendido no sentido de conduta. Exs.: a) b) o agente ingressa na residncia da vtima, furta e comete estupro; praticado o estupro, o agente mata a vtima a fim de obter a impunidade.
b) espcies a) homogneo, quando os crimes so idnticos (ex.: dois homicdios); b) heterogneo, quando os crimes so diversos (ex.: um roubo e um estupro). c) aplicao da pena Devem ser somadas, respeitando-se o limite do art. 75 (30 anos, para efeito de cumprimento). 9.4.2 Concurso Formal a) conceito Difere do concurso material pela unidade de conduta. Exs: a) b) o agente, com um s tiro ou um golpe s, ofende mais de uma pessoa; num fato automobilstico culposo o agente d causa morte de uma pessoa e leses corporais em outra.
b)
e) unidade e autonomia de desgnios "H unidade de desgnios, ensina Remo Pannain, quando 'resulta de um complexo de linhas representativas das vrias infraes, que se harmonizam na identidade do fim', de modo que 'cada um perde a sua autonomia para parecer um fragmento do todo' como se cada crime constitusse fase de execuo de um s comportamento delituoso". Na fase ideal ou intelectiva, que precede volitiva, as vrias violaes se apresentam como unidade na conscincia do agente. Segundo Anbal Bruno, no concurso formal perfeito, unidade do comportamento externo deve corresponder a unidade interna da vontade. Para Roberto Lyra, h desgnios autnomos na hiptese de mltipla ideao e determinao da vontade, com diversas individualizaes. 9.4.3 Crime Continuado
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a)
teoria objetivo-subjetiva: o crime continuado exige, para a sua identificao, alm de determinados elementos de ordem objetiva, outro de ndole subjetiva, que expresso de modos diferentes: unidade de dolo, unidade de resoluo, unidade de desgnio; teoria puramente objetiva: dispensa a unidade de ideao e deduz o conceito a partir de condutas continuadas dos elementos exteriores da homogeneidade.
10. CONCURSO DE PESSOAS Concursus delinquentium, diferente de concursus delictorum (concurso de crimes). Existe concurso de pessoas quando mais de um agente pratica o fato tpico, seja praticando a conduta descrita em seu ncleo (co-autoria), seja auxiliando de alguma forma a produo do resultado (participao). A doutrina finalista aponto como autor o agente que tem o domnio da situao, de modo que o autor intelectual, embora no pratique diretamente a conduta tpica (matar algum, por exemplo), conduz a prtica do delito.
b)
O CP adotou a teoria puramente objetiva, mas muito difcil que o juiz no aprecie o elemento subjetivo do agente. b) requisitos a) b) c) d) pluralidade de condutas; pluralidade de crimes da mesma espcie; continuao, tendo em vista as circunstncias objetivas e; unidade de desgnio7
Existe apenas nos crimes unissubjetivos, sendo chamado de concurso eventual. Nos crimes plurissubjetivos h, necessariamente, o concurso de mais de uma pessoa: adultrio, rixa, quadrilha ou bando etc.
c) crimes da mesma espcie Os que atingem o mesmo bem jurdico, e possuem elementares semelhantes, como o furto, o roubo, a apropriao indbita; ou o homicdio e a leso corporal. d) homogeneidade das circunstncias Segundo Damsio de Jesus, "Para a configurao do crime continuado, no suficiente a satisfao das circunstncias objetivas homogneas, sendo de exigir-se alm disso que 'os delitos tenham sido praticados pelo sujeito aproveitando-se das mesmas relaes e oportunidades ou com a utilizao de ocasies nascidas na primitiva situao... imprescindvel que o infrator tenha agido num nico contexto ou em situaes que se repetem ao longo de uma relao que se prolongue no tempo". Exs.: agente que furta do patro, durante vrios dias, quantias nfimas, que, somadas, atingem cifra elevada; ou aquele que numa s noite furta vrios escritrios de um mesmo edifcio. e) natureza jurdica Trs teorias: a) b) c) unidade real; fico jurdica; mista.
No necessrio que as condutas sejam idnticas para que haja co-autoria, mas que haja um fato para o qual concorram os diversos atos. J na participao, ao fato principal acedem condutas diversas, como o emprestar de uma arma (auxlio material, cumplicidade) ou o induzir prtica do crime (participao moral). H trs teorias sobre o concurso de agentes: monista: considera o crime um todo indivisvel, punindo-se todos os agentes nele envolvidos; dualista: separa os autores dos partcipes, determinando haver crimes diversos para estes e aqueles; pluralstica: h um crime para cada autor, com conseqncias diferentes. O CP, ao cuidar do assunto no art. 29, utilizou a teoria monista, como corolrio da teoria da equivalncia dos antecedentes, prevista no art. 13. Assim, agente do crime todo aquele que de alguma forma contribuiu para que o resultado ocorresse. Abrandou-a, porm, quando determinou que cada um responderia na medida de sua culpabilidade. Para que haja concurso de agentes necessrio (Mirabete): 1. pluralidade de condutas; 2. relevncia causal de cada uma das aes; 3. liame subjetivo entre os agentes; 4. identidade de fato. Devem estar presentes, portanto, alm de caracteres objetivos, uma identidade subjetiva entre os diversos agentes. No necessrio o prvio ajuste, bastando que um deseje aderir vontade do outro, mesmo com a oposio deste.
Por razes de poltica criminal, aceita-se a fico jurdica, embora os crimes sejam vrios.
Teoria objetivo-subjetiva
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Pode haver co-autoria em crime culposo, mas no participao, j que a identidade no se refere ao resultado (que no desejado), mas causa. No pode haver participao dolosa em crime culposo e vice-versa, pois h de haver identidade de elementos subjetivos. Nos crimes omissivos imprprios, so partcipes os que, devendo e podendo evitar o resultado, omitem-se, permitindo sua produo. J nos omissivos prprios, todos so coautores. O 1 faculta ao juiz, entendendo ser de menor importncia a participao, reduzir a pena de um sexto a um tero. J o 2 determina que, se algum dos agentes desejava participar de crime menos grave, no responder pelo excesso ocorrido, salvo no caso de ser o resultado previsvel, quando esta pena ser aumentada at metade.
11.2 Decadncia.
Decadncia a perda do direito pelo seu no-exerccio no prazo legal. Passado o tempo para exigir judicialmente o que lhe devido, o prprio direito perece. Existe decadncia, no Direito Penal, do direito de queixa, nos crimes de ao privada, e do direito de representao, nos crimes de ao pblica condicionada. Em ambos os casos, contam-se seis meses a partir da data em que se tomou conhecimento de quem era o autor do fato para que o ofendido se pronuncie. Findo o prazo, no poder haver ao penal. O prazo decadencial no se suspende ou interrompe. Caindo o ltimo dia em final de semana, deve ser exercido o direito no ltimo dia til. Mas h decises que permitiramm o exerccio no dia imediatamente aps, se o derradeiro coincidiu com feriado.
11.3 Prescrio.
A prescrio a perda do direito de ao, pelo seu no-exerccio. Difere da decadncia, porque nesta o prprio direito subjetivo que fenece, enquanto naquela o que decai o direito de mover a ao judicial. Ocorrido o crime, ao Estado cabe investig-lo, processar os supostos autores e, comprovada a sua prtica, impor a sano penal aos culpados. Mas isso deve ocorrer dentro dos prazos fixados na lei penal. A prescrio pode atingir: a pretenso punitiva, ou seja, o direito de julgar e estabelecer a pena para o autor do delito; a pretenso executria, o direito de, estabelecida a sano cabvel, fazer com que o condenado a cumpra. Tratemos de cada uma: 11.3.1 Prescrio da pretenso punitiva (jus puniendi). A partir da data em que se cometeu o delito, passa a correr o prazo para o Estado exercer a persecuo criminal, ou seja, a investigao e apurao judicial da culpa. Enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria, o que existir, da parte do Estado, a pretenso, o interesse de punir os supostos autores. Decorrido o prazo, extingue-se a possibilidade de impor a sano penal aos acusados, independentemente da fase em que se encontrar a persecuo: se no houve inqurito, no mais poder existir; se houver inqurito, ser arquivado;
IX.
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se existe processo, o ru ser imediatamente absolvido, em razo de estar extinta a punibilidade; se houve sentena, mas dela se recorreu, o ru ser absolvido; se a sentena transitou em julgado, mas no se iniciou a execuo da pena, esta no mais ser cumprida; e se j se cumpriu parte da pena, esta ser extinta.
11.3.2 Prescrio da pretenso executria (jus punitionis). Definida, na sentena com trnsito em julgado, a pena cabvel ao ru, esta dever ser executada pelos rgos competentes. Caso o condenado se encontre foragido, ou, por qualquer outro motivo, no se possa cumprir o disposto na sentena, alcanado o prazo prescricional no mais se poder executar a pena. Mas a condenao persiste, inclusive para efeitos de reincidncia. 11.3.3 Prazos prescricionais. Na prescrio da pretenso punitiva, calcula-se o prazo prescricional levando em considerao a pena mxima que, em tese, poderia ser aplicada ao caso. J na prescrio da pretenso punitiva (aps o trnsito em julgado da sentena), utiliza-se a pena fixada em concreto, que se tornou definitiva. Segundo o art. 109 do CP, ocorre prescrio em: I. II. III. IV. V. VI. 20 anos, se o mximo da pena superior a doze; 16 anos, se o mximo da pena superior a 8 e no excede a 12; 12 anos, se o mximo da pena superior a 4 e no excede a 8; 8 anos, se o mximo da pena superior a 2 e no excede a 4; 4 anos, se o mximo da pena igual a 1 e no excede a 2; 2 anos, se o mximo da pena inferior a 1 ano.
Observaes: 1. O art. 115 determina que, se o autor do crime era, data do fato, menor de 21 anos, ou, data da sentena, maior de 70 anos, a prescrio ser contada pela metade; 2. O art. 116 trata das causas de suspenso da prescrio, ou seja, as hipteses em que deixa de correr o prazo prescricional, embora no se despreze o tempo j decorrido. 3. O art. 117 cuida das causas de interrupo da prescrio; ocorridas uma daquelas hipteses, a prescrio comea a correr de novo, desprezando-se o tempo j decorrido.
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