CUARTA LECTURA DEL CURSO DERECHO PENAL II PARTE ESPECIAL

CATEDRATICO: Mg. Csar Martn Ramrez Luna

Ao 2012

Agradecimiento: A mis alumnos del IV Ciclo 2012 II, de la Facultad de Derecho USMP; aula 202 B; turno tarde.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

La libertad es uno de los bienes jurdicos principales y necesarios para el desarrollo de la persona dentro del mbito social, lo cual es muy preciado. Ms que un derecho, la libertad es un atributo esencial y moral; slo cuando el hombre es libre alcanza su mxima realizacin y ofrece su mximo aporte a sus congneres individual o socialmente organizados. Las sociedades, poltica y econmicamente libres, han alcanzado un ms alto grado de prosperidad en comparacin con las sociedades intervenidas en esos campos. En nuestra Constitucin Poltica, la libertad es un derecho fundamental, catalogado en el artculo segundo, porque toda persona tiene derecho a: Inc. 3.A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o asociada. Inc. 4.- A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley. Inc. 8.- A la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusin. Inc. 11.A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de l y entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera. Inc. 12.- A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados o abiertos al pblico no requieren aviso previo. Las que se convocan en plazas y vas pblicas exigen anuncio anticipado a la autoridad, la que puede prohibirlas

solamente por motivos probados de seguridad o de sanidad pblicas. Inc. 13.- A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa. Inc. 15.- A trabajar libremente, con sujecin a ley. Inc. 24.A la libertad y a la seguridad personales. En

consecuencia: a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe. b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la ley. Estn prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas. Escribe el maestro Luis Roy Freyre (ao 1974, pag. 246), Los grandes pensadores han pretendido en vano definir satisfactoriamente la libertad. Los penalistas no han podido ser ajenos a esta inquietud. Carrara escriba que la libertad es un derecho natural, que la sociedad se limita a reconocer y proteger, consistente en la facultad constante que tiene el hombre para ejercer sus actividades, tanto morales como fsicas, en servicio de sus propias necesidades y con el fin de alcanzar su destino en esta vida terrenal.

VIOLACION DE LA LIBERTAD PERSONAL

En este apartado, se sancionan los delitos que atentan contra la libertad personal, es decir, a la capacidad que tenemos los seres humanos de decidir qu hacer o no hacer, tambin de desplazarnos, de movilizarnos, o lo que algunos llaman libertad de locomocin,

como aquella capacidad de movilizarnos de un lugar a otro sin ningn tipo de restricciones, salvo excepciones. En efecto, si bien nuestro ordenamiento constitucional sanciona como derecho fundamental a la libertad, tambin lo es que contrariamente prev que esta puede restringirse salvo en los casos previstos por la ley (Acpite 24) literal b. del art. 2); aquellos casos previstos por la ley son: a. Art. 20 Inc. 8. Del Cdigo Penal: El que obra por disposicin de la ley, en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo (Ejemplo: el polica que detiene a un delincuente y lo lleva a la carceleta de detenidos en la delegacin policial). b. Por mandato judicial (mandato de detencin, rdenes de captura, restricciones como por ejemplo el impedimento de salida del pas, etc). c. Hay plazos de restriccin a la libertad (Ejemplo: la detencin de 15 das para casos de trfico ilcito de drogas y terrorismo). d. Tambin encontramos la restriccin a la libertad desde un punto de vista socialmente aceptada (Ejemplo: el castigo de un padre a un hijo menor de que no salga de la casa por un mal comportamiento).

COACCIN
Precisa el artculo 151: El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o impide hacer lo que ella no prohbe ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. BIEN JURDICO Se tutela el derecho a la libre determinacin de la persona humana; el poder decidir qu hacer o no hacer.

Esta libertad de libre determinacin viene siendo atentada por el estmulo amenazante y violento que realiza el agente activo, que de alguna forma mengua la capacidad de defensa del agraviado, a tal punto que ste decide hacer o no hacer lo que el violentador desea. SUJETOS Sujeto activo puede ser cualquier persona, no reviste de calidad o cualidad especial. Sujeto pasivo puede ser cualquier persona en capacidad psicolgica y fsica parta poder obrar, quedan excluidos los que carecen de discernimiento as como los recin nacidos; los menores de edad pueden ser sujetos pasivos de esta conducta delictiva, desde el momento en que tengan voluntad capaz de ser doblegada por este delito. COMPORTAMIENTO El supuesto de hecho de la norma penal, precisa como modo comportamental el que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o impide hacer lo que ella no prohbe; la misma tiene su reflejo literal en la propia Constitucin Poltica en el inc. 24. Letra a) del art. 2. Se precisan hasta dos formas de comportamiento el obligar o impedir, por medio de la violencia o amenaza, esto es obligar a obrar determinadas conductas no exigidas por la ley, o impedir a la vctima obrar conforme la ley le permite. En relacin a la violencia, podemos decir que es el empleo de la fuerza fsica real e intimidatoria que recae sobre otra persona e incluso puede recaer sobre otra persona y las cosas; con la violencia se anula la capacidad de adoptar una resolucin de voluntad en el sujeto pasivo o se le impide fsicamente la actuacin de la resolucin tomada. En cuanto a la amenaza, se afirma que es el anuncio a la vctima y por el medio que sea (verbal, gesticular, electrnico, etc.) que le

espera un determinado mal de no actuar o actuar de determinada manera no exigida o prohibida por ley. La amenaza adems podr ser abierta o velada siempre que resulte inequvoca a criterio del juez. El mal anunciado puede referirse al que se causar sobre la propia vctima, en su integridad fsica o moral, sobre sus familiares o personas queridas, por la intimidad habida entre ellos o sobre su patrimonio. Nos hacemos la pregunta: Qu sucede si para doblegar la voluntad del agraviado se utilizan otros medios que no sean la violencia o amenaza?, o Qu ocurrira si utilizando los medios de amenaza o violencia un sujeto obliga a otro a hacer lo que la ley s manda o le impide hacer lo que la ley s prohbe?. Creemos que en ambos casos no sera tpica la conducta; sin embargo, en algunos casos podra configurarse un delito de ejercicio arbitrario del derecho por propia mano (art. 417 CP). TIPO SUBJETIVO El agente acta con dolo es decir con voluntad y conciencia de realizar la conducta tpica, ejerciendo para lograr su objetivo la violencia o amenaza. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA Este delito se perfecciona cuando el agente conmin a la vctima conforme el tenor del tipo. Nos encontramos ante un delito de resultado, en el que para su consumacin se exige que finalmente se llegue a obligar al sujeto pasivo a realizar lo que la ley no manda; o que se le llegue a impedir realizar lo que la ley no prohbe. Al ser un delito de resultado, se admite la tentativa. sta se presentar cuando el sujeto activo inici el ejercicio de la amenaza o la violencia sobre el sujeto pasivo, sin embargo ste no llega a realizar la accin a la cual se le pretenda obligar; o, no se le llega a impedir realizar lo que la ley no prohbe PENALIDAD

La pena es privativa de libertad no mayor de dos aos.

SECUESTRO
Menciona el artculo 152: Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de veinte ni mayor de treinta aos, el que, sin derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su libertad. La pena ser no menor de treinta aos cuando. 1.- Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado. 2.Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado. 3.- El agraviado o el agente es funcionario o servidor pblico. 4.- El agraviado es representante diplomtico de otro pas. 5.- El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado. 6.- El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las personas referidas en los incisos 3,4 y 5 precedentes. 7.- Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales. 8.- Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal. 9.- Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado. 10.- Se causa lesiones leves al agraviado. 11.-Es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a menores de edad u otra persona inimputable.

12.- El agraviado adolece de enfermedad grave, 13.- La vctima se encuentra en estado de gestacin. La misma pena se aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito. La pena ser de cadena perpetua cuando: 1.- El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos. 2.- El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia. 3.- Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como consecuencia de dicho acto. BIEN JURDICO Es la libertad de personal de trnsito, ambulatoria de locomocin. SUJETOS El sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso por su calidad funcional puede ser el servidor o funcionario pblico, quien acta fuera de sus actividades de la que est investido. El sujeto pasivo puede ser cualquier persona, hombre, mujer, menor de edad, anciano, discapacitado, enfermo grave o mental y los dems que seala la norma in comento. COMPORTAMIENTO El comportamiento desarrollado por el sujeto activo, radica en la accin de privar de la libertad a otra persona, esto es, sin derecho o motivo, ni facultad justificada. No es necesario para que se configure el delito el encierro de la vctima, o que no pueda desplazarse, lo que debe darse es que el desplazamiento tenga lmites. Puede incluso ser retenido en su propio domicilio. Tambin puede darse por omisin, por ejemplo cuando

alguien est encargado de una persona invlida y no la saque jams de su domicilio, pudiendo y necesitando hacerlo. Nuestro legislador no ha sealado los medios para privar de libertad de movimiento a otro, de ah que se admita cualquiera; los ms frecuentes son la violencia, la amenaza y el engao. Segn el tenor literal del precepto, podra concluirse que no habr delito cuando el sujeto activo acte de conformidad a derecho en la detencin de un sujeto, en la medida en que el art. 152 CP emplea la expresin "sin derecho". Dentro de ella quedan comprendidos los casos de exceso en el ejercicio de un derecho, autoridad o cargo. Queda excluido, por otro lado, y en la medida en que se ejerzan dentro de los lmites razonables, el ejercicio del poder correccional de los padres, de los profesores, del mdico en cumplimiento de su deber como profesional, etc. En ciertos supuestos, no obstante, el secuestro, aun contra la voluntad del sujeto pasivo, est permitido por la ley o, por lo menos, est tolerado por los hbitos sociales; p. ej., el internamiento de enfermos mentales, el aislamiento de enfermos contagiosos, la disciplina domstica del "cuarto oscuro", la detencin de un sujeto sorprendido en flagrante delito. Respecto a este ltimo caso, hay flagrancia cuando la comisin del delito es actual y en esa circunstancia su autor es descubierto, o cuando el agente es perseguido y detenido inmediatamente despus de haber cometido el delito o cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan que viene de ejecutarlo. Los particulares estn autorizados a practicar la detencin en esto; casos, debiendo entregar inmediatamente al detenido a la autoridad polica ms inmediata -inc. 8 art.

Es imprescindible, a efectos de la tipicidad de este comportamiento, que se realice sin el consentimiento del sujeto pasivo, en caso contrario, el hecho es atpico. AGRAVANTES: Por el comportamiento del agente Inc. 1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado.- Aqu el agente pervierte y se aprovecha sexualmente de su vctima o le proporciona dao al cuerpo o no le brinda socorro sanitario y lo que es peor el agente se niega a brindarle alimentos al agraviado mientras ste se encuentra en cautiverio.
Inc. 2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.

Por la calidad de la vctima Inc. 3. El agraviado o el agente es funcionario o servidor pblico. Inc. 4. El agraviado es representante diplomtico de otro pas. Inc. 5. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado. Inc. 6. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las personas referidas en los incisos 3, 4 y 5 precedentes. Estos supuestos por la calidad de la vctima estn relacionados al desempeo funcional que tienen tanto los servidores, funcionarios, diplomticos e incluso sus familiares hasta los limites parentales sealados en la norma, en el Estado y para sus respectivos gobiernos si se tratan de extranjeros, buscando siempre el normal y correcto funcionamiento del aparato estatal. Se incluye tambin a los empresarios quienes por sus actividades en el sector privado (comercial y financiero), invierten en el Per procurando con ello otorgar ms que una seguridad jurdica a sus inversiones, la

proteccin familiares.

personal necesaria, extendindose incluso a sus

Secuestro coactivo: Inc. 7. Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales. Inc. 8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal. Se emplea la coaccin para determinar al rehn cualificado a realizar una determinada accin. Por su finalidad: Los Inc. 9. Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado. tejidos somticos, son aquellos responsables de la

proteccin, alimentacin y nutricin de las cavidades o conductos de la piel.

Por la concurrencia plural de agentes o participacin de inimputables: Inc. 11. Es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a menores de edad u otra persona inimputable. El agente acta para la ejecucin del delito con apoyo de una o ms personas; asimismo, se encuentra apoyado por menores de edad o inimputables, sea cual fuere su colaboracin. Por el resultado en el agraviado: Inc. 10. Se causa lesiones leves al agraviado. Debemos remitirnos al artculo 122 del C.P. Por el cuadro sanitario presentado por el agraviado: Inc. 12. El agraviado adolece de enfermedad grave. Inc. 13. La vctima se encuentra en estado de gestacin.

Aqu el sujeto pasivo presenta antes de su secuestro ciertas circunstancias sanitarias que pueden verse agravadas por el hecho mismo de permanecer privado de su libertad y no ingerir sus medicinas. Por colaborar en el secuestro: El que para contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito. Esta agravante est dirigida a las personas que de alguna colaboracin o prestan su apoyo sea de informacin o material para que los autores realicen el tipo penal. SEGUNDA AGRAVACION: Inc. 1. El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos. Inc. 2. El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de sta circunstancia. Inc. 3. Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como consecuencia de dicho acto. Detalla estas agravaciones, la edad de los agraviados, la discapacidad presentada antes de los hechos o si se le causa lesiones graves (en este caso remitirnos al artculo 121 del C.P.) o le produce la muerte (subsume este tipo penal el delito de homicidio). TIPO SUBJETIVO Este delito se realiza a ttulo doloso, con conciencia y voluntad (elementos cognitivos y volitivos en la faz interna del tipo). Queda fuera del tipo las acciones con relevancia social y los hechos que no se hayan efectuado con intencin o a sabiendas. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA El secuestro se perfecciona cuando el agente pasivo es privado de su libertad ambulatoria, de locomocin, de trnsito.

Este delito tiene una caracterstica especial, esto es, que se vuelve permanente mientras el sujeto pasivo esta privado de su livert5ad, sin embargo es instantneo. Es posible la intervencin de partcipes, antes y despus de los actos ejecutivos propios de este delito. PENALIDAD La penalidad sealada en este tipo penal es letal para quien lo realiza, el tipo base del secuestro seala una pena privativa de la libertad no menor de veinte ni mayor de treinta aos, el que, sin su libertad derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de

personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su libertad. La primera agravacin sanciona una pena privativa de la libertad no menor de treinta aos cuando: 1.- Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado. 2.- Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado. 3.- El agraviado o el agente es funcionario o servidor pblico. 4.- El agraviado es representante diplomtico de otro pas. 5.- El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado. 6.El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las personas referidas en los incisos 3,4 y 5 precedentes. 7.- Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales. 8.- Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal. 9.- Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado. 10.- Se causa lesiones leves al agraviado.

11.-Es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a menores de edad u otra persona inimputable. 12.- El agraviado adolece de enfermedad grave, 13.- La vctima se encuentra en estado de gestacin. La misma pena se aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito. La segunda agravacin sanciona una pena gravsima de cadena perpetua cuando: 1.- El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos. 2.- El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia. 3.- Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como consecuencia de dicho acto.

VIOLACION DE DOMICILIO
Precisa el artculo 159. El que, sin derecho, penetra en morada o casa de negocio ajena, en su dependencia o en el recinto habitado por otro o el que permanece all rehusando la intimacin que le haga quien tenga derecho a formularla, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a noventa das-multa. Comentario: Este tipo penal nos hace referencia a varios tipos de viviendas, tales como morada, casa de negocio, dependencia o recinto habitado. No necesariamente, estas viviendas deben de ser construidas de material noble, basta que el espacio fsico que sirva de morada, por ejemplo, se encuentre limitada y d privacidad a quien lo habita.

Ahora bien que es morada, citando a Salinas Siccha (ao 2004, pag. 463), refiere que morada es el lugar donde una persona desenvuelve las actividades de su vida domstica. Es el lugar donde una persona junto con su familia, sin interferencia de terceros, desarrolla su vida diaria de acuerdo a sus convicciones y su personalidad. Por casa de negocios, se entienda como todo lugar donde la persona natural desarrolla sus actividades comerciales, profesionales, lucrativas (siempre ser as porque el supuesto deriva del vocablo negocio)1. La morada o casa de negocio ajeno habr de estar ocupada pues si ocurre lo contrario estar deshabitada no hay delito contra la intimidad. Asimismo la norma seala como objeto del delito la una dependencia; al respecto, cabe mencionar que se refiere a una parte del sitio en que se habita y que el sujeto pasivo tenga dominio posesionario como regentador, conductor e incluso como casa de negocio, pudiendo ser persona diferente al del lugar principal. El recinto habitado por otro, conforme expresa Salinas Siccha (ao 2,004), pag. 464), alude al lugar, espacio, superficie, rea, ambiente o escenario que sirve de vivienda a una persona. BIEN JURIDICO El delito de violacin de domicilio forma parte de los delitos contra la libertad y como tal su tutela se circunscribe a la inviolabilidad del domicilio de la persona natural, cuyos alcances son: la morada, casa de negocios o recinto habitado, este es, el espacio fsico que
1

Tomado de: http://definicion.de/negocio/.- El trmino negocio proviene del latn negotum, un vocablo formado por nec y otium (lo que no es ocio). Se trata de la ocupacin, el trabajo o el quehacer que se realiza con fines lucrativos. Asimismo, se entiende como aquello que es materia de una ocupacin lucrativa, la accin y efecto de negociar y el inters que se logra en lo que se comercia son otros usos del concepto: Tengo que hablar de negocios contigo , Mi esposo viajar a Estados Unidos para tratar de cerrar varios negocios importantes . Negocio tambin es el local en que se negocia o comercia: Ayer abrieron un negocio de ropa en la cuadra de mi casa , La semana prxima comienzo a trabajar en un negocio de telefona mvil , En mi barrio hay pocos negocios, por eso es muy tranquilo.

correspondiendo a estos ttulos, permiten la intimidad de los que la habitan, vale decir la proteccin de la esfera de reserva de la misma, mas no as un local pblico como lo constituyen los ambientes de una universidad.2 SUJETOS El sujeto activo ser cualquier varn o mujer mayor de edad, no importa su cualidad o calidad, ni que orden circunstancias especiales; quedando exceptuado en estos supuestos de hecho, el acto de abuso de funciones del servidor o funcionario pblico, porque en todo caso sera el delito previsto en el artculo 160 del C.P. Sujeto pasivo ser la persona natural o fsica, que acta sobre el inmueble como poseedor, ocupante o conductor. Tambin lo podr ser la persona jurdica.3 COMPORTAMIENTO Este tipo penal sanciona dos supuestos de hecho: 1. El que sin derecho penetra en domicilio ajeno .- El agente sin tener derecho, permiso o autorizacin del poseedor, ocupante o conductor del inmueble, morada, casa de negocios, ingresa a ste. Este supuesto se realiza por accin. Es necesario para el complemento de este supuesto que el agente ingrese completamente, consiguientemente no es suficiente el medio ingreso fsico. 2. El que sin derecho se queda en la morada.- Este supuesto recoge el hecho de que el agente sin considerar la intimacin que le hace el conductor o poseedor de la morada o recinto, se queda en ste. Este supuesto se realiza por omisin. Para la configuracin del comportamiento omisivo de "permanecer" debe el sujeto activo ingresar al local con consentimiento expreso o implcito de su morador y una vez
2

Ejecutoria Suprema del 5/10/99, Exp N 697-99 Cusco REVISTA PERUANA DE JURISPRUDENCIA, Trujillo, Editora Normas Legales, 2000, Ao II- N 3, Pag. 332. 3 Exp. N 3163-97 en Jurisprudencia Penal Tomo III; Pag. 217.

dentro de la morada al ser conminado a salir de dichos ambientes el agente hace caso omiso. De otro, se puede ingresar a un domicilio son consentimiento del conductor o posesionario, para los casos de: a) delitos flagrantes, b) por cuestiones de sanidad o grave riesgo; c) por orden judicial. TIPO SUBJETIVO Este figura penal se realiza a ttulo doloso, es decir con conciencia y voluntad (elementos cognitivo y volitivo), el agente ingresa a morada, casa de negocios, etc. El fn del agente es quedarse o permanecer en el domicilio usurpacin. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA Este delito se perfecciona conforme los dos supuestos sealados: a) Por accin.- Este extremo se perfecciona, cuando el agente ingresa totalmente a la morada sin consentimiento ni autorizacin del conductor o poseedor. Si cabe la tentativa mientras el agente todava no ingresa completamente, y; b) Por omisin.- Este extremo se perfecciona, cuando el agente se rehsa a salir pese al requerimiento efectuado y haber sido invitado a ingresar por el conductor o poseedor. No cabe la tentativa en este ltimo extremo PENALIDAD El que, sin derecho, penetra en morada o casa de negocio ajena, en su dependencia o en el recinto habitado por otro o el que permanece all rehusando la intimacin que le haga quien tenga derecho a formularla, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a noventa das-multa. sin despojar a los poseedores o conductores del lugar puesto que si as sucediera, sera otra figura penal como la de la

ALLANAMIENTO ILEGAL DE DOMICILIO

Precisa el artculo 160.- El funcionario o servidor pblico que allana un domicilio, sin las formalidades prescritas por la ley o fuera de los casos que ella determina, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos e inhabilitacin de uno a dos aos conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3. BIEN JURIDICO El concepto de bien jurdico, ha sido desarrollado en el anterior artculo, sin embargo tomando del mismo, diremos que se circunscribe en la inviolabilidad del domicilio de la persona natural, cuyos alcances son: la morada, casa de negocios o recinto habitado, este es, el espacio fsico que correspondiendo a estos ttulos, permiten la intimidad de los que la habitan, vale decir la proteccin de la esfera de reserva de la misma. SUJETOS El sujeto activo ser cualquier varn o mujer mayor de edad, que tiene como calidad especial que sea un funcionario pblico en actividad funcional. Sujeto pasivo ser la persona natural o fsica, que acta sobre el inmueble como poseedor, ocupante o conductor. Tambin lo podr ser la persona jurdica. COMPORTAMIENTO Este tipo penal sanciona el hecho de que un Funcionario Pblico, en actividad, allana un domicilio, sin cumplir las formalidades legales correspondientes. El allanar es el acto de entrar con violencia o empleando la fuerza fsica en domicilio ajeno; en el presente caso lo hace un Funcionario Pblico, sin emplear las formalidades de rigor.

Ahora

bien,

es

importante mencionar algunas

consideraciones

relativas a las formalidades prescritas por la ley o fuera de los casos que ella determina. La ley por ejemplo determina que la Polica Nacional para ingresar a una vivienda para realizar el llamado registro domiciliario, debe contar con una resolucin escrita y motivada por el Juez Penal de Turno, e incluso solicitado a ste ltimo por el Ministerio Pblico. Asimismo, los jueces otorgan dispensa de descerraje de las puertas que impiden el ingreso a una vivienda cuando se trata de un embargo en forma de secuestro, en fin la propia ley establece mecanismos de proteccin en el derecho fundamental de inviolabilidad de domicilio. TIPO SUBJETIVO Este figura penal se realiza a ttulo doloso, es decir con conciencia y voluntad (elementos cognitivo y volitivo), el agente siendo Funcionario Pblico en actividad, fuera de las formalidades de ley, ingresa a domicilio ajeno. El fin del agente es ingresar al domicilio sin despojar a los poseedores o conductores del lugar puesto que si as sucediera, sera otra figura penal como la de la usurpacin. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA Este delito se perfecciona cuando el agente siendo Funcionario Pblico en actividad, sin contar con la autorizacin o formalidad respectiva ingresa totalmente al domicilio, el agente todava no ingresa completamente. Es importante mencionar que el Funcionario Pblico antes del ingreso al domicilio debe contar con la autorizacin o haber guardado la formalidad respectiva. El consentimiento del poseedor o conductor vuelve atpica la conducta. PENALIDAD sin consentimiento ni autorizacin del conductor o poseedor. Si cabe la tentativa mientras

El funcionario o servidor pblico que allana un domicilio, sin las formalidades prescritas por la ley o fuera de los casos que ella determina, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos e inhabilitacin de uno a dos aos conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3.

VIOLACION DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES

Respecto a estos delitos, la sociedad se encuentra protegida en la intimidad relacionada a la reserva de sus comunicaciones es decir a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados. Nuestra ley fundamental sanciona como derecho fundamental este derecho a mantener en reserva nuestras comunicaciones, as como la libertad de comunicarnos sin ningn tipo de restricciones sin que nadie se entrometa ni perturbe nuestra reserva a esta derecho fundamental.

VIOLACIN DE CORRESPONDENCIA
Detalla el artculo 161: El que abre, indebidamente, una carta, un pliego, telegrama, radiograma, despacho telefnico u otro documento de naturaleza anloga, que no le est dirigido, o se apodera indebidamente de alguno de estos documentos, aunque no est cerrado, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a noventa dasmulta BIEN JURDICO Este delito protege o tutela la inviolabilidad de las comunicaciones, es decir el derecho a la intimidad, el cual se encuentra regulado por

nuestra Constitucin Poltica en su artculo 2 inc. 10,

que contribuye

a un mecanismo de libertad sin restricciones ni entorpecimientos a comunicarse con la debida reserva y conocer en estas circunstancias el contenido del documento cursado. SUJETOS El sujeto activo en este delito no requiere de calidad o cualidad, pudiendo ser un varn o una mujer, pero jams lo ser el destinatario porque a l le est dirigida la correspondencia. En cambio el sujeto pasivo puede ser el remitente o destinatario, teniendo la calidad de persona natural o fsica as como persona jurdica. COMPORTAMIENTO Notamos que en el supuesto de hecho de la norma penal, estriban en las siguientes modalidades:
1. El que abre, indebidamente, una carta, un pliego, telegrama,

radiograma,

despacho

telefnico

otro

documento

de

naturaleza anloga, que no le est dirigido.- Por abrir se entiende como el hecho de descubrir o hacer patente (lo que est cerrado u oculto) 5; en el presente caso la propia norma seala los diferentes tipos de documentos e incluso los que son anlogos. 2. Se apodera indebidamente de alguno de los documentos mencionados, aunque no est cerrado.- Por apoderar se entiende el hecho de actuar sobre la cosa, como dueo o propietario de algo que no es suyo, para el presente caso de un documento que no le estaba destinado; agrega la norma que el documento puede estar abierto.
4

Art 2 inc. 10: Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen (...) 5 Tomado de: http://es.thefreedictionary.com/abrir

TIPO SUBJETIVO Este delito se ejecuta a ttulo doloso, confluyendo el aspecto volitivo como intelectual, es decir con pleno conocimiento el agente efecta los comportamientos sealados anteriormente con el propsito para el primer caso de hacer patente o descubrir el contenido del documento y en el segundo caso con la finalidad de apropiarse del objeto del delito (documento). PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO - TENTATIVA Este tipo penal se perfecciona o consuma, cuando el agente llega a descubrir o patentar el contenido del documento estando cerrado por cualquier elemento de seguridad (goma, grapa, cinta, etc), y en el segundo caso cuando se apodera ilegalmente del documento en mencin, actuando como destinatario. PENALIDAD En estos delitos la norma penal in comento, sanciona una para ambos supuestos una pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a noventa das multa.

INTERFERENCIA TELEFONICA
Prescribe el artculo 162:El que, indebidamente, interfiere o escucha una conversacin telefnica o similar ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos, Si el agente es funcionario pblico, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de cinco aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, inciso 1,2 y 4 BIEN JURIDICO

En este delito se tutela o protege la intimidad de las personas en cuanto a sus comunicaciones privadas. Siendo este tambin un derecho fundamental que rescata la Constitucin Peruana de 1993 al reconocer como un derecho importante la inviolabilidad de las comunicaciones privadas6 El maestro Rubio Correa, nos comenta que en cuanto este derecho de reserva de las comunicaciones y documentos privados, no solo alcanza a la intimidad de las personas, si no tambin se llega alcanzar el derecho a la vida privada de cada sujeto.7 SUJETOS El sujeto activo de esta figura penal, ser siempre una persona natural e incluso una persona natural subordinada a una empresa jurdica, que ejecute los verbos comportamentales tales como escuchar o interferir sin autorizacin una conversacin telefnica o similar. Es importante mencionar que la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica a travs de la R.A. Nro. 073-2011- SP-CS-PL-, seala la posibilidad de que no solo las personas naturales encajen en este tipo penal, sino tambin las personas jurdicas, al establecer que: Las personas jurdicas involucradas en la realizacin, favorecimiento o encubrimiento del delito, sern sancionados con las consecuencias accesorias que corresponda segn lo establecido en el artculo 105 del cdigo penal.8 Los sujetos pasivos de este delito ser siempre una persona natural que tenga una conversacin telefnica o similar con una o varias personas a la vez.
6

Constitucin Poltica del Per: Art. 2 Acpite 10) Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos solo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. () 7 Rubio Correa Marcial; Para Conocer la Constitucin de 1993 Segunda Edicin -; Ed. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per; ao 2008; pg. 32. 8 Tercer prrafo de la Resolucin Administrativa de Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica R.A. Nro. 073-2011- SP-CS-PL.

COMPORTAMIENTO Este delito sanciona dos tipos de comportamientos el interferir o el escuchar. El concepto de interferir, ms all de catalogarlo como el hecho de entrometerse en un asunto ajeno para alterarlo o para molestar, debe considerarse conforme el contexto mismo de la norma, como el hecho de causar superposicin de seales; en este caso impedir la comunicacin entre los comunicantes. Por escuchar debe entenderse como el hecho de prestar atencin a lo que se est oyendo por medio del sentido del odo. 9 En este caso prestar atencin sin consentimiento de lo que hablan los comunicantes. TIPO SUBJETIVO Este delito se ejecuta a ttulo doloso; con los elementos cognitivos y volitivos, realiza el tipo penal con la finalidad de interferir o escuchar una conversacin telefnica o similar. Sin embargo, en la actualidad, se ha legalizado -por as decirlo- la interceptacin telefnica cuando resulte de inters pblico. 10 PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA Se perfecciona el delito con la interferencia o la accin de escuchar una conversacin telefnica. Es admisible la tentativa, ya que al llegar a la materializacin del delito es necesario tener la fase preparatoria del delito. Este tipo penal, ser agravado si aquel acto delictivo sea realizado sujeto activo por un funcionario publico PENALIDAD

Tomado de: http://es.thefreedictionary.com/escuchar Resolucin Administrativa de Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia de la Republica R.A. Nro. 073-2011- SP-CS-PL
10

La persona que actu de conformidad con este tipo penal, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos Pero la sancin ser mayor si es un funcionario pblico, en este caso la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de cinco aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, inciso 1, 2 y 4.

FRUSTACIN DE CORRESPONDENCIA EPISTOLAR O TELEGRFICA

Sanciona el artculo 163:El que indebidamente suprime o extrava de su destino una correspondencia epistolar o telegrfica aunque no la haya violado, ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas. BIEN JURDICO La proteccin o tutela en este delito es el derecho que nos asiste a la libertad de las comunicaciones y la reserva de aquellos documentos, sin embargo por ser objeto de proteccin constitucional slo puede ser alterado por mandatos legalmente establecidos.11 SUJETOS El sujeto activo en este delito puede ser cualquier persona, no representa ninguna calidad o cualidad especial; sin embargo, es importante mencionar que no podr serlo el remitente ni destinatario. El sujeto pasivo puede ser tanto el remitente o emisor, as como el destinatario o receptor del documento objeto del delito, esto es, la correspondencia epistolar o telegrfica.

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Constitucin Poltica del Per: Art. 2 Acpite 10): () Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos solo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del Juez, con las garantas previstas en la ley

COMPORTAMIENTO Conforme esta descrita la norma penal, contiene hasta dos formas de comportamiento: 1. Suprimir.- Este comportamiento lo entendemos como el hecho de que el agente destruye o hace que desaparezca el documento epistolar o telegrfico, o simplemente le quita la existencia material de tales documentos. 2. Extraviar.- Este comportamiento implica slo la prdida de un documento epistolar o telegrfico, o simplemente hacer que no est en su sitio y ponerlo fuera del alcance del sujeto pasivo. TIPO SUBJETIVO Esta figura penal es realizada a ttulo doloso, es decir, el agente con voluntad (elemento volitivo) y conciencia (elemento cognitivos), realiza cualquiera de los comportamientos descritos por la norma penal. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVASe perfecciona el delito con la supresin (prdida material del documento) o el extravo (colocar el documento fuera del alcance del sujeto pasivo). Se admite la tentativa, cuando se han efectuado los actos iniciales de ejecucin de ambos comportamientos sealados en la norma penal. PENALIDAD La sancin a imponer a quien resulte responsable de este delito ser de prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas laborales.

DELITO

DE

PUBLICACIN

INDEBIDA

DE

CORRESPONDENCIA
Sanciona el artculo 164.- El que publica indebidamente una correspondencia epistolar o telegrfica, no destinada a la publicidad, aunque le haya sido dirigida, ser reprimido si el hecho causa algn perjuicio a otro, con limitacin de das libres de veinte a cincuenta y dos jornadas. BIEN JURDICO Se protege la inviolabilidad de la correspondencia, sin embargo ste concepto tambin implica que las personas tengan un conocimiento ntimo del contenido de su correspondencia slo para las partes autorizadas o involucradas en tales documentos. Este derecho tambin es parte de la libertad; sin ella, la sociedad se vera alterada en el trato social de sus integrantes. SUJETOS El sujeto pasivo puede ser cualquier persona, incluso el destinatario de la correspondencia epistolar o documento telegrfico; el remitente es difcil que lo sea porque se supone que ste ya se despendi del documento y cualquier publicidad que haga en referencia al destinatario ser catalogado como difamacin. En cambio el sujeto pasivo m{as all de ser cualquier persona podr serlo tambin el remitente o destinatario. COMPORTAMIENTO Consiste en publicar, es decir poner en conocimiento de un nmero indeterminado de personas el contenido de la correspondencia o ponerlo a su alcance. El medio por el que se publica puede ser de cualquier tipo escrito, radial, televisin, exposicin al pblico, etc. El tipo penal establece que la publicacin debe ser indebida y que la correspondencia epistolar o telegrfica no debe encontrarse

destinada a la publicacin. Es decir no debe existir causa de justificacin, como por ejemplo cuando dentro de un proceso el juez ordena la lectura de la pieza epistolar durante la audiencia pblica. Sin embargo, un elemento del tipo es que aquella conducta cause un perjuicio, pudiendo ser este de naturaleza moral, econmica o sentimental, como bien lo seala el principio fundamental de lesividad12 . Debe considerarse que el perjuicio se dar a una persona distinta del propio agente Consiguientemente, para que sea punible debe ser indebida, es decir hecha sin derecho y con la conciencia de que sin derecho se obra. TIPO SUBJETIVO El agente debe actuar dolosamente, es decir este debe tener la conciencia y voluntad de querer cometer este tipificado delito PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO -TENTATIVAEste delito se consuma con el perjuicio, que coincide con la publicacin de la correspondencia epistolar o telegrfica. Sin duda la conducta delictiva puede frustrarse en plenos actos ejecutivos de la accin, por lo tanto en este delito se admite la tentativa PENALIDAD Se sanciona con una pena menor de limitacin de das libres de veinte a cincuenta y dos jornadas.

VIOLACIONDE LA LIBERTAD SEXUAL

Introduccin

12

El principio de lesividad o de proteccin exclusiva de bienes jurdicos guarda relacin con la moral. Cabe decir que tanto del derecho como la moral son ordenamiento normativos, aunque diferenciados por su mbito prctico. Ms, no puede hablarse de derecho sin hacer referencia a la moral.

Haciendo historia en relacin a esta clase de delitos, nos encontramos que su ilicitud data desde el primer Cdigo Penal Republicano, denominados como delitos que atentaban contra la honestidad, o atentados de estupro. Posteriormente en el Cdigo Penal de 1924; se denomin delitos contra las buenas costumbres, as como los delitos que atentaban contra la libertad y el honor sexual (violacin, actos contrarios al pudor y seduccin). La doctrina defini por buenas costumbres el uso recto de las relaciones carnales, opuesto a toda prctica viciosa 13. Por otro lado, estableci que en tales casos la ley protega la libertad de disposicin del propio cuerpo para la satisfaccin del apetito sexual, frente al menosprecio que la sociedad mostraba ante uniones sexuales, ms o menos transitorias, que no tenan en miras la procreacin 14. Dos fueron los bienes jurdicos protegidos: la libertad sexual y el honor sexual. La libertad sexual era un aspecto de la libertad individual y consista en la facultad de disponer libremente del propio cuerpo en las relaciones sexuales, dentro de los lmites impuestos por el Derecho y la costumbre sexual (moral sexual). El honor sexual se entenda de dos maneras: a) como sentimiento ntimo de estimacin y respeto a la propia dignidad, que es lo que se denomina propiamente honor subjetivo; y b) como buena fama o reputacin de que goza una persona ante los dems, que es lo que se llama honor objetivo u honra15. El Cdigo Penal de 1991 ubica los delitos de violacin de la libertad sexual en Delitos contra la libertad. De esta forma, el bien jurdico protegido no son ya las buenas costumbres o el honor sexual sino la libertad sexual. Al respecto, Juan Bustos Ramrez afirma que como en general sucede con la libertad, no slo se protege la capacidad de
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Pea Cabrera Ral; tratado de Derecho Penal, volumen II, Parte Especial, Ed. Sesator, Lima 1982, pag. 295. 14 Bentez Snchez, Santiago; Derecho Penal peruano. Comentarios a la parte general y parte especial del Cdigo Penal, Taller del Servicio de Prensa y Publicaciones Tcnicas de la Polica, Lima 1953, p. 193. 15 Bramont Arias, Luis Alberto y Garca, Mara del Carmen; Manual de Derecho Penal - Parte Especial -Editorial San Marcos, cuarta edicin, Lima 1998, pag. 232.

actuacin, sino tambin la seguridad de la libertad, esto es, los presupuestos objetivos de ella, lo que en la doctrina moderna ha sido denominado intangibilidad o indemnidad sexual16. La libertad sexual es el derecho a la libertad de eleccin sexual del individuo. La libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en el mbito de su sexualidad, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que se prefieran, as como rechazar las no deseadas.17 El maestro Diez Ripolles, dice que los delitos de la libertad sexual tienen dos aspectos: a) lo positivo, significa libre disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en su comportamiento social; y, b) lo negativo, se mira en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual. El Espaol Miguel Bajo Fernndez, dice que la libertad sexual debe entenderse de dos maneras: como libre disposicin del propio cuerpo, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena; y como facultad de repeler las agresiones sexuales de terceros. Asimismo, existe la indemnidad sexual, ste como bien jurdico protegido estara definido por los conceptos de indemnidad o intangibilidad sexuales, que procede de la doctrina italiana y reconocida por la doctrina espaola a finales de los aos setenta.18

16

Bustos Ramrez, Manuel de Derecho Penal. Parte Especial, Ariel, Barcelona 1986, p. 133. Cabe sealar que hay una interesante discusin doctrinaria en torno a si la libertad sexual debe ser el bien jurdico protegido comn a todos los delitos de naturaleza sexual; vase Muoz Conde, Francisco; Derecho Penal - Parte Especial -, octava edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, pp. 381388 y Vives Antn Toms y otros, Derecho Penal. Parte especial Tirant lo Blanch, Valencia 1993, pags. 611 667.
17
18

Tomado de www.monografas.com; autor Dr. Luis Alfredo Alarcn Flores. Tomado de: http://blog.pucp.edu.pe/item/26603/apuntes-en-torno-al-delito-deviolacion-sexual

El

maestro

Bramont

Arias

Torres,

manifiestan

que

hay

comportamientos dentro de los delitos sexuales en los que no puede afirmarse que se proteja la libertad sexual, en la medida que la vctima carece de esa libertad. Se busca proteger la indemnidad o intangibilidad sexual, o sea la seguridad o desarrollo fsica o psquico normal de las personas. El maestro espaol Muoz Conde, detalla que la proteccin de menores e incapacitados debe estar orientado a evitar ciertas influencias que, inciden de manera negativa en el desarrollo futuro de su personalidad. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal del mbito sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.

VIOLACION SEXUAL
Sanciona el artculo 170: El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos. 2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad

sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima le presta servicios como trabajador del hogar." 3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, pblica. 4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima. INTRODUCCION La palabra violacin proviene de la voz latina violatio-onis; que denota la accin y efecto de violar. En trminos actuales y segn la Real Academia de la Lengua es una modalidad del delito contra la libertad sexual consistente en el acceso carnal con otra persona, sea por va vaginal, anal o bucal, cuando ocurre alguna causa destinada a anular la voluntad de la vctima tal como el uso de la fuerza o de la intimidacin.19 El Cdigo Penal hace referencia en los tipos penales de violacin sexual, hasta tres vas de comisin: la va vaginal, la anal y la bucal. BIEN JURDICO Lo que se tutela o protege es la libertad sexual de la persona, ms concretamente conforme lo sostiene Bramont Arias Torres (ao 1998; pag. 234); que la capacidad de actuacin sexual significa: "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde
19

Polica

Nacional

del

Per,

Serenazgo,

Polica

Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin

Tomado de: http://www.monografias.com/trabajos71/violacion-sexual/violacionsexual2.shtml

tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales".20 SUJETOS Por el supuesto de hecho de la norma as como y las vas de comisin es factible que tanto el sujeto activo como el sujeto pasivo sea tanto un varn como una mujer. Asimismo, es importante sealar que ambos sujetos sern mayores de edad e incluso podra importar una relacin ilcita heterosexual como homosexual. COMPORTAMIENTO Refiere el supuesto comportamental de norma, que el sujeto activo debe actuar frente a su vctima empleando violencia o grave amenaza, y con stos elementos objetivos, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Haremos referencia a la violencia, aqu el sujeto activo, realiza un atentado fsico contra la vctima, como vis absoluta, definindose como un acto intencional, dirigido a dominar, controlar, agredir o lastimar a alguien. Ahora bien, el supuesto comportamental tambin exige como medio comisivo el uso de la grave amenaza, entindase que no se trata de una amenaza cualquiera sino de un augurio maligno, tal magnitud que conlleve el ocasionar un eminente dao a la vctima. Ahora bien, el agente con estos medios comisivos, obliga a una persona a tener acceso carnal, entendindose esto ltimo, como todo hecho en virtud del cual el rgano genital de una de las personas
20

Bramont Arias Torres, Lus y Garcia Cancino, Mara Del C.: Manual de Derecho Penal Parte Especial. 4ta Ed. Editorial "San Marcos". 1998. Pg. 234.

(sujeto activo o pasivo) es introducido en el cuerpo de la otra, por va normal o anormal, en tal forma que haga posible el coito o un equivalente anormal de l.21 Sin embargo, ya el supuesto de hecho nos aclara la situacin, ste acceso carnal se efectuar por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas; en cuanto a esto ltimo debe entenderse la introduccin de cualquier objeto material tanto al ano como a la vagina, as como cualquier parte del cuerpo que tenga la consistencia de poder ser introducido por aquellas vas. Agravantes: 1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos.Esta gravante est en funcin a la cantidad de personas que participan en el hecho, as como la utilizacin de cualquier tipo de arma, sea propia (creada para el ataque o defensa, por ejemplo revlver, etc); impropia (creada para un uso particular distinto a la defensa o ataque, por ejemplo palo de madera, etc) o impropia (son las armas aparentes pero no lo son, ejemplo la pistola de juguete). 2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima le presta servicios como trabajador del hogar.- Es importante sealar y no estoy conforme los algunos autores en la medida que detallan este supuesto como el comportamiento tpico del prevalimiento; aqu el sujeto activo ms all de tener las condiciones o calidades de posicin, cargo o que tenga particular autoridad sobre la vctima, hace uso de la violencia o grave amenaza y haciendo uso de de estas particularidades, atrae a la vctima a un dominio de aparente seguridad para ella.
21

Tomado de: http://www.siju.gov.co/indicadores/glosario.php?ver=A

3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica.- Este supuesto tambin detalla ciertas calidades del agente y estando en plena tarea funcional, hace uso de ellos para proceder al acceso carnal ya mencionado en el tipo penal. 4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave.- El agente en este supuesto, conociendo ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, mantiene actos carnales con su vctima, con violencia o grave amenaza. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima.- Como se ha mencionado anteriormente en el inciso segundo, el agente se vale de su condicin de docente o auxiliar de educacin para atraer a la vctima a un territorio de aparente inseguridad para dar rienda a la violencia o grave amenazar y proceder al acceso carnal. TIPO SUBJETIVO Se exige la presencia de los elementos cognitivos y volitivos (conocimiento y voluntad), es decir dolo; no cabe un comportamiento culposo. Evidentemente, se ha conculcado la libertad de la vctima, porque la actuacin del agente es efectuada sin consentimiento del perjudicado. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA En cuanto al perfeccionamiento del delito, este llega con el acceso carnal sea total o parcial a la vagina, ano o boca de la vctima, o la introduccin de objetos o partes del cuerpo, tanto a la vagina como el ano de la vctima. Sin embargo, podramos notar cierta complicacin para denotar si existe violacin va oral, ya que respecto a esta va no implica un

dao fsico, no habra manera de demostrar que se introdujo parcial o totalmente un miembro dentro de la boca, a menos que el sujeto activo dejara semen dentro de ella.22 Por otro lado, la tentativa se inicia desde el momento en que se utiliza la fuerza sobre el sujeto pasivo, hasta antes de la penetracin o introduccin de algn miembro u objetos al sujeto pasivo. Existente problema, al identificar la voluntad del agente en cuanto a demostrar si realmente quera violar o simplemente realizar actos contra el pudor; puesto que, podra darse el caso en que el agresor utilizando la violencia, somete parcialmente a la vctima quitndole sus prendas, besndola y tocando por encima de sus genitales, sin introducir sus dedos, por ende no concluye el hecho violatorio, porque en algn momento cambi de parecer; aqu objetivamente se denotara una tentativa de violacin, porque demostrar lo otro sera muy difcil. PENALIDAD La penalidad segn la norma penal in comento, est determinada por diversas modalidades en los que se da la violacin sexual y los diversos agentes que intervienen en este delito. Conforme al tipo penal, el que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos. 2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de

22

Tomado de: http://www.monografias.com/trabajos43/tipo-penal-violacion/tipopenal-violacion2.shtml

una relacin de parentesco por ser ascendente, cnyuge, conviviente de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima le presta servicios como trabajador del hogar." 3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica. 4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima.

VIOLACIN

DE

PERSONA

EN

ESTADO

DE

INCONSCIENCIA O EN LA IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR

El artculo 171 precisa lo siguiente: El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor a dieciocho aos. BIEN JURDICO Este tipo penal protege o tutela la libertad sexual, es decir la actuacin sexual. La violacin sexual se configura cuando la actividad sexual se lleva a cabo sobre la base del abuso de la libertad sexual de otro sujeto. En ese sentido, Castillo afirma que, "al Derecho Penal no le interesa tanto prohibir y castigar el acto sexual en s mismo, sino la forma o el

modo como se accede y llega a l"; lo que guarda comunin con el principio de fragmentariedad, segn el cual slo se prohbe y sanciona las acciones que desde el plano normativo-social se encuentran en condiciones y en aptitud de lesionar de manera tpicamente relevante el objeto de proteccin del Derecho Penal.23 SUJETOS En este delito tanto el sujeto activo como pasivo puede ser cualquier varn o mujer, ambos mayores de edad. COMPORTAMIENTO Este delito tiene como supuesto de hecho, la accin primaria de vulnerar la libertad sexual de otro en condiciones de que el agente coloca a la vctima en estado de inconsciencia, o en la imposibilidad de resistir y con esto aprovecha para vulnerar la libertad sexual sin oposicin u obstculo. Los medios por los cuales el agente coloca a la vctima en desventaja defensiva pueden ser diversos, pasando por el uso de la propia violencia o el empleo de medios insidiosos como los somnferos. Existe agravante cuando el agente acta conforme el supuesto de hecho, abusando de su profesin, ciencia u oficio; al respecto Pea Cabrera Freyre (ao 2008, pag. 658), nos dice que esto constituye una posicin de dominio que le confiere cierta actividad profesional u tcnica, les permite a ciertos individuos detentar un nivel de confianza con otro, que en vez de ser aprovechado en forma positiva, es utilizada para facilitar el designio delictivo, de acceder sexualmente en la vctima. TIPO SUBJETIVO Evidentemente, la violacin implica una actitud de abuso de la libertad de otro pues se acta en contra de su voluntad; requiere, por
23

Tomado de: http://www.wikilearning.com/monografia/el_tipo_penal_de_violacion_sexual/2198112

tanto, necesariamente del dolo, que no es otra cosa que la mala intencin, es decir, la intencin de acometer sexualmente a una persona en contra de su voluntad. Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de inconsciencia, de desventaja fsica que le impida resistir el acceso carnal. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA En cuanto al perfeccionamiento del delito, este llega con el acceso carnal sea total o parcial a la vagina, ano o boca de la vctima, o la introduccin de objetos o partes del cuerpo, tanto a la vagina como el ano de la vctima. Sin embargo, podramos notar cierta complicacin para denotar si existe violacin va oral, ya que respecto a esta va no implica un dao fsico, no habra manera de demostrar que se introdujo parcial o totalmente el miembro viril dentro de la boca, a menos que el sujeto activo dejara semen dentro de ella.24 Por otro lado, la tentativa se inicia desde el momento en que se utiliza la fuerza sobre el sujeto pasivo, hasta antes de la penetracin o introduccin de algn miembro u objetos al sujeto pasivo. Existente problema, al identificar la voluntad del agente en cuanto a demostrar si realmente quera violar o simplemente realizar actos contra el pudor; puesto que, podra darse el caso en que el agresor utilizando la violencia, somete parcialmente a la vctima quitndole sus prendas, besndola y tocando por encima de sus genitales, sin introducir sus dedos, por ende no concluye el hecho violatorio, porque en algn momento cambi de parecer; aqu objetivamente se denotara una tentativa de violacin, porque demostrar lo otro sera muy difcil.

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Tomado de: http://www.monografias.com/trabajos43/tipo-penal-violacion/tipopenal-violacion2.shtml

PENALIDAD Conforme este tipo penal, el que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor a dieciocho aos.

VIOLACIN RESISTENCIA

SEXUAL

EN

INCAPACIDAD

DE

El articulo 172 detalla: El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Cuando el autor comete el delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos." BIEN JURDICO A diferencia de las conductas sexuales ya analizadas, en las cuales el bien jurdico protegido lo constituye la libertad sexual, aqu, en la mayora de los supuestos de hecho, el bien jurdico protegido lo constituye la indemnidad sexual o la intangibilidad sexual, entendida

como proteccin del desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello como sucede con los menores de edad as como la proteccin de quienes debido a anomalas psquicas, grave alteracin de la conciencia o retardo mental carecen de capacidad para llegar a tomar conciencia del alcance y significado de una relacin sexual. SUJETOS El sujeto activo seria tanto varn como mujer, el tipo penal no exime alguna cualidad o calidad especial; ambos personajes sern mayores de edad. COMPORTAMIENTO Dentro de lo regulado en el presente artculo cabe sealar que cuando se refieren al concepto de retardo mental se refiere a un estado deficitario de la capacidad intelectual del sujeto pasivo, sin que se requiera que sea profunda, en tanto que solo es necesario que la vctima est en condiciones desventajosas con relacin al sujeto activo: Retardo mental.- Una persona adolece de retardo mental cuando adolece de un dficit intelectual serio que le impide entender a cabalidad lo que ocurre en su medio ambiente, un ejemplo caracterstico de este estado lo constituye la idiotez. Incapacidad de resistir.- Es un estado de inferioridad fsica en que se encuentra el sujeto pasivo, por el cual le es imposible obrar en forma positiva para negarse a consentir u oponer resistencia al actuar del agente de realiza el acceso carnal u otro anlogo. Existe agravante cuando el agente acta conforme el supuesto de hecho, abusando de su profesin, ciencia u oficio; al respecto Pea Cabrera Freyre (ao 2008, pag. 658), nos dice que esto constituye una posicin de dominio que le confiere cierta actividad profesional u

tcnica, les permite a ciertos individuos detentar un nivel de confianza con otro, que en vez de ser aprovechado en forma positiva, es utilizada para facilitar el designio delictivo, de acceder sexualmente en la vctima. TIPO SUBJETIVO Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente conociendo que la vctima sufre de anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA Se perfecciona el delito cuando el sujeto activo con pleno conocimiento de que su vctima sufre de un estado permanente o

parcial de anomala psquica se aprovecha de tal situacin y la somete a un escenario de actividad sexual no consentida; se perfecciona con el acceso carnal sea total o parcial a la vagina, ano o boca de la vctima, o la introduccin de objetos o partes del cuerpo, tanto a la vagina como el ano de la vctima. Para la configuracin de la conducta delictiva no se necesita que el sujeto activo haga uso de la violencia o amenaza grave, pudindolo realizar a travs de engaos. PENALIDAD Este tipo penal sanciona el hecho de tener acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, con una pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos; y cuando el autor comete el delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser

privativa de la libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.

VIOLACION SEXUAL DE MENOR DE EDAD

El Artculo 173 dice: El que tiene acceso carnal por via vaginal, anal o bucal o realice actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser de cadena perpetua. 2. Si la vctima tiene de siete aos a menos de diez, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. 3. Si la vctima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza, la pena ser no menor de treinta aos para los supuestos previstos en los incisos 2 y 3. COMENTARIO Estamos frente a la violacin presunta de menores de catorce aos de edad, la relacin sexual puede ser consentida y voluntaria, pese a lo cual la ley considera al hecho como una violacin, al no conceder ninguna significacin jurdica al consentimiento del sujeto pasivo. Es un delito de frecuentsima incidencia en nuestra realidad judicial, con no pocos casos de agravamiento por la relacin de parentesco entre agresor y vctima, en unos casos, y por la corta edad de los agraviados, en muchos otros. Con las modificaciones que se han producido al tipo penal, un menor que goza de indemnidad o intangibilidad sexual hasta los 18 aos de

edad; situacin que ha preocupado a los operadores judiciales a fin de establecer si es apropiado o no que los mayores de 14 y menos de 18 aos de edad sean considerados como tales. Ante tal evento, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, a travs del ACUERDO PLENARIO N 4-2008/CJ-116; abord la aplicacin del 3 prrafo del artculo 173 del Cdigo penal; mencionando como fundamentos jurdicos, el Artculo 20 inciso 10) que establece una causal de exencin de pena la circunstancia que el titular del bien jurdico protegido de libre disponibilidad, en este caso el sujeto pasivo ha prestado su consentimiento; tambin que si bien la indemnidad sexual no es un bien jurdico de libre disposicin; porque un menor que oscila entre los 14 y 18 aos de edad tiene capacidad jurdica para disponer de dicho bien. La Corte Suprema tambin detalla que la libertad sexual es la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona para auto determinarse en el mbito de la sexualidad, y, que indemnidad sexual es la preservacin de la sexualidad de una persona cuando no est en condiciones de decidir sobre su actividad sexual sobre todo en menores e incapaces. Bajo estas premisas sostiene la Corte Suprema, que la constitucin y dems normas legales detallan con claridad, desde que edad una persona tiene libertad para disponer de su sexualidad y hasta cuando el Estado tiene el deber de criminalizar conductas asociadas a la vulneracin de la indemnidad sexual; por ejemplo el Cdigo Civil en sus Arts. 44, 46 y 241 nos dice que la persona mayor de 16 y menor de 18 aos es incapaz relativa y que est en condiciones de contraer matrimonio y si contrae matrimonio Acaso no puede mantener relacin sexual con su pareja?. El Cdigo Penal, a manera de relajacin punitiva, prescribe el delito de seduccin en el Art. 175 y Art. 176 A relacionado al delito de actos contra el pudor de menores que contienen menos pena privativa de libertad que la sealada en el artculo 173. Slo se sancionaran estos comportamientos si de por medio ha mediado el engao y la prestacin econmica como elementos

determinantes de la prctica sexual antijurdica y se atenuar la pena en los lmites establecidos en los artculo 175 y 179 A del Cdigo Penal BIEN JURIDICO A diferencia de los otros tipos penales, lo que aqu se tutela o protege es la indemnidad sexual de la vctima. De manera que en el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad sexual del menor. La indemnidad sexual es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual.

SUJETOS Sujeto activo, cualquier persona, hombre o mujer. Sujeto pasivo, slo puede serlo el menor de 18 aos de edad cronolgica. Los sujetos pueden implicar una relacin homosexual o heterosexual. Por tratarse de un delito que vulnera la indemnidad o intangibilidad sexual, el consentimiento prestado por la vctima menor es jurdicamente nulo por su edad. COMPORTAMIENTO El tipo penal detalla como supuesto de hecho, de acceder carnalmente a un menor de 18 aos. El acceso carnal puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor. Existe agravante si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza. Estos supuestos conforme se ha sealado anteriormente, constituyen una posicin de dominio que

le confiere al agente detentar un nivel de confianza con el sujeto pasivo, que en vez de ser aprovechado en forma positiva, es utilizada para facilitar el designio delictivo, de acceder sexualmente en la vctima. TIPO SUBJETIVO: La violacin implica una actitud de abuso de la libertad de otro pues se acta en contra de su voluntad; requiere, por tanto, necesariamente el dolo que no es otra cosa que la mala intencin, es decir la intencin de acometer sexualmente a un menor de edad an ste haya prestado su consentimiento. PERFECCIONAMIENTO DE DELITO TENTATIVASe perfecciona el delito cuando el sujeto activo con pleno conocimiento de que su vctima es menor de 18 aos de edad, se aprovecha de tal situacin y la somete a un escenario de actividad sexual no consentida o consentida; se perfecciona con el acceso carnal sea total o parcial a la vagina, ano o boca de la vctima, o la introduccin de objetos o partes del cuerpo, tanto a la vagina como el ano de la vctima. Para la configuracin de la conducta delictiva no se necesita que el sujeto activo haga uso de la violencia o amenaza grave, pudindolo realizar a travs de engaos o abusando de su condicin de posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima. PENALIDAD La consecuencia jurdica de estos supuestos de hecho del tipo penal, sancionan al agente con una pena en funcin de la edad cronolgica de la vctima: El que tiene acceso carnal por via vaginal, anal o bucal o realice actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las

dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. Si la vctima tiene menos de siete aos, la pena ser de cadena perpetua. 2. Si la vctima tiene de siete aos a menos de diez, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. 3. Si la vctima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza, la pena ser no menor de treinta aos para los supuestos previstos en los incisos 2 y 3.

VIOLACIN DE MENOR DE CATORCE AOS SEGUIDA DE MUERTE O LESIN GRAVE

Precisa el artculo 173 A, lo siguiente: Si los actos previstos en los incisos 2 y 3 del artculo anterior causan la muerte de la vctima o le producen lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con crueldad, la pena ser de cadena perpetua.

COMENTARIO: Segn este dispositivo adicionado al numeral 173, la muerte de la victima debe sobrevenir por consecuencia de la violacin; participar de las consideraciones que consigna dicha regla. La vctima es objeto de violacin y su muerte acaece en razn de ella, no pueden admitirse causales extraas aun concomitantes que se alejen de la estricta aplicacin de lo conceptuado para la violacin; si el antecedente hay que buscarlo en este ilcito para que as pueda

en conexin se produce algn hecho distinto, pero que se relaciona causalmente con la violacin, ello adquirir preponderancia para el reproche, circunstancia sta que se subsume en el homicidio, por la entidad representativa mayor de este ultimo ilcito. El Magistrado Salinas Siccha, manifiesta que el resultado muerte o lesin grave deben realizarse durante la ejecucin de la violacin sexual o en todo caso, ser consecuencia inmediata a la violacin sexual. De verificarse que fue consecuencia de un acto anterior o posterior al acto sexual, estaremos ante un concurso real de delitos ya sea violacin sexual de un menor con homicidio o violacin sexual de menor con lesiones graves. El maestro Pea Cabrera Freyre refiere tambin que la violacin seguida de lesin grave o muerte del menor, se da cuando a consecuencia de la violacin, sin intencin de matar o causar lesin grave, se produce una lesin grave o la muerte de la vctima, y sta es imputable a ttulo de imprudencia; esto es, la pre-ordenacin delictiva del agente, importaba nicamente el acceso carnal sexual de la vctima, mas los actos que importaron dicha concrecin delictiva, fueron de tal intensidad lesiva, que desencadenaron un resultado ms grave; un desvalor de la accin dirigido con un dolo de violacin y un desvalor del resultado que engloba la produccin de dos resultados antijurdicos, si bien corresponderan a un concurso ideal de delitos, para el legislador a efectos de ejercer una mayor represin le resulto ms til la sensacin del delito preterintencional. Asimismo, en cuanto a la violacin producida con crueldad, no slo es necesario que el autor haya satisfecho su apetito sexual con el menor, sino que exige algo ms, como es el hecho de producirle sufrimientos innecesarios, con el fin de agregar estos padecimientos en el mal por s gravsimo que significa la violacin. En sntesis, es necesario que concurran dos elementos: 1.- El fin de realizar el acceso carnal sexual, introduciendo el miembro viril, en las cavidades anal, vaginal o bucal, o introduciendo objetos o partes del cuerpo en las dos primeras vas. 2.- El hacer sufrir a la vctima de

forma innecesaria, esto es, dicho padecimiento no era necesario ejecutar para alcanzar la realizacin tpica; no son los actos propios de la violencia sexual, que se ejercen para doblegar los mecanismos de defensa de la vctima, pues estos son constitutivos del tipo base, que en el marco de articulo 173, pueden servir de pauta para el juzgador a fin de agravar la pena de acuerdo al marco penal imposible.

VIOLACIN VIGILANCIA

DE

PERSONA

BAJO

AUTORIDAD

Prescribe el artculo 174: El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenida o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 3. BIEN JURIDICO El bien Jurdico protegido en este artculo es la libertad sexual de la vctima. SUJETOS El sujeto activo en la comisin de este delito es cualquier persona natural o fsica que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia25 sobre la victima; en tanto el sujeto pasivo solo puede
25

Pena Cabrera Freyre (ao 2008; pag. 707), nos dice. Aqu lo que se protege es la libertad sexual, pues a pesar de advertirse un consentimiento en la persona de la vctima, dicho consentimiento es ya de por s invlido, por estar contaminados por una serie de vicios que afectan una voluntad prestada de forma libre y espontnea. Se trata en todo caso de una libertad disminuida, por la especial situacin de vulnerabilidad en que se encuentra la vctima.

ser

aquella en

persona un

sea

(hombre asilo o

mujer) o

que

est en

bajo un

dependencia, autoridad o vigilancia del agente. Puede hallarse por ejemplo hospital, detenido recluido establecimiento penitenciario. COMPORTAMIENTO El comportamiento por parte del sujeto activo consiste en acceder carnalmente a la victima aprovechando de la situacin de sta; ya sea por su condicin moral, social o econmica sobre la que recae la persona; sobre todo el sujeto pasivo tiene que hallarse en una situacin de dependencia; es decir, bajo autoridad o vigilancia del sujeto activo. TIPO SUBJETIVO Este tipo penal es eminentemente doloso; porque el agente con conocimiento y voluntad accede carnalmente o le introduce objetos o parte de su cuerpo a la vctima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la situacin de prevalencia que tiene para con la victima que est siendo sujeto de vigilancia o autoridad. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO - TENTATIVA El delito de violacin de persona bajo autoridad o vigilancia de dependencia de una persona, se consuma con el acceso con la penetracin total o parcial del rgano sexual masculino (en la vagina, ano, boca), u otro objeto o parte del cuerpo (en la vagina o ano); siempre y cuando esta persona (sujeto pasivo) se encuentre en algn asilo, hospital, etc.; bajo la vigilancia constante o permanente del sujeto activo. Se admite la tentativa, es decir el solo hecho de intentar el delito; sin haber llegado a consumarlo. PENALIDAD

Este

tipo

penal

sanciona

como

supuesto

de

hecho,

el

que,

aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenida o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al artculo 36 incisos 1, 2 y 3.

SEDUCCIN
Sanciona el artculo 175: El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. INTRODUCCION En estos delitos de seduccin, el agente no emplea violencia ni grave amenaza contra la vctima menor de edad, tampoco la coloca en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir as como otros supuestos sealados en los anteriores tipos penales. En el tipo penal in comento, el agente utiliza como medio el engao, para lograr el acceso carnal con la vctima; es decir el sujeto activo crea un escenario de mentira o falsedad, con apariencia de realidad o veracidad, e induce a una menor de entre 14 y 18 aos de edad a mantener con sta un trato sexual. El engao producido a la adolescente; debe ser bastante como para que surja en el agente pasivo un error; provocando con ello una percepcin equivocada de la realidad y una manifestacin de la voluntad viciada, producto del cual sta acepte el acceso carnal. En consecuencia, para que un engao sea de considerable intensidad o gravedad, debe tratarse de un escenario suficientemente racional y

adecuado a las circunstancias y caractersticas de la persona como para que el sujeto activo pueda lograr sus fines propuestos. En el delito de seduccin lo que se afecta es el libre y normal proceso de formacin de la voluntad de los adolescentes, pues se considera que entre estas edades (14 y 18), las bases psquicas, intelectuales e inhibitorias de los adolescentes an no han terminado de formarse. Y es, precisamente, esto lo que los convierte en sujetos susceptibles a ser engaados. Por lo tanto, el bien jurdico que se protege no es la libertad sexual, sino la indemnidad sexual, en el extremo del desarrollo normal y el libre desenvolvimiento del proceso de formacin sexual del adolescente. Consecuentemente, la ley penal le otorga proteccin al adolescente frente a los engaos que puede ser vctima, que de cierto modo implican la penetracin de conceptos morales y ticos (Pena Cabrera Freyre ao 2008, pag. 721). La seduccin es el acto de seducir, de inducir y persuadir a alguien con el fin de modificar su opinin o hacerle adoptar un determinado comportamiento segn la voluntad del que seduce. Aunque suele emplearse para referirse a intentos de conseguir interacciones de tipo sexual, se emplea tambin en espaol para referirse a intentos de atraer, fsicamente o a una opinin. Etimolgicamente, "seducir" proviene del latn seductio, (accin de apartar). BIEN JURIDICO Este tipo penal tiene como objeto de tutela o proteccin la indemnidad sexual, en el extremo del desarrollo normal y el libre desenvolvimiento del proceso de formacin sexual del adolescente. SUJETOS El sujeto activo puede ser cualquier persona, y puede ser tanto un hombre como una mujer.

El sujeto pasivo debe ser varn o mujer, que tenga 14 aos y menos de 18 aos. COMPORTAMIENTO Este supuesto de hecho, como forma comportamental consiste en acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona de 14 a menos de 18 aos de edad. Esta accin debe ser llevada a cabo mediante "engao". La Ejecutoria Suprema vinculante R.N. N 1628-2004 de Ica del veintiuno de enero de dos mil cinco sobre delito de seduccin, refiere que considera el engao como medio fraudulento con el que se induce en error a la vctima y se logra el acceso carnal y que el engao no tiene la finalidad de conseguir el consentimiento de la vctima sino facilitar la realizacin del acceso sexual.

TIPO SUBJETIVO Nos hallamos ante un delito doloso ya que el agente tiene que tener conocimiento de que se trata de una o un menor de edad con la que va a tener acceso carnal ya sea va vaginal, anal o bucal, en caso contrario el sujeto activo incurrira en error. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao" ni con la "seduccin". Se precisa el acceso carnal o los supuestos detallados en la norma penal. PENALIDAD Sanciona la norma: el que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y

menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

ACTOS CONTRA EL PUDOR

Prescribe el artculo 176: El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el artculo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete: 1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2, 3 y 4. 2. Si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 y 172. 3. Si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima.

INTRODUCCION El atentado contra el pudor o el acto sexual sin acceso carnal es un delito de tipo sexual, que se configura cuando una persona realiza actos de tipo sexual en el cuerpo de otra, sin que sta haya prestado su consentimiento para ello, distinguindose de la violacin por cuanto en el atentado contra el pudor no existe acceso de tipo carnal hacia la vctima. Dentro de las legislaciones vara la configuracin de este delito. En ciertas legislaciones se define al atentado contra el pudor como el acto sexual que se realiza sin el consentimiento de la vctima sin

llegar a tener un acceso carnal, mientras que en otras legislaciones se considera como atentado contra el pudor al acto de obligar a la vctima a realizar actos sexuales, bajo amenazas. En el primer caso se podra considerar que el atentado contra el pudor son hechos que realiza una persona en contra de otra, de naturaleza sexual, sin que la vctima preste su consentimiento para ello, pudiendo llegar a configurarse el atentado contra el pudor en la masturbacin y eyaculacin sobre el cuerpo de la vctima. En el segundo caso existe un factor importante: la violencia ejercida sobre la vctima para que sta realice actos impdicos sin prestar su consentimiento.26 BIEN JURIDICO El atentado contra el pudor es un delito relativamente nuevo que se incorpora a las legislaciones, segn el cual no es necesaria la existencia de acceso carnal para considerarse un delito de tipo sexual. Este delito es perseguido con la finalidad de proteger la libertad sexual de las personas en cuanto a los actos que stas desean o no realizar. SUJETOS El sujeto activo puede ser cualquier persona sea varn o mujer mayores de edad, este tipo penal no exige cualidad ni calidad en el sujeto activo a no ser que este se trate de la personas fsicas que por su cualidad y calidad estn involucrados en el delito sealado en el articulo 176-A. El sujeto pasivo, siendo el objeto material, puede ser cualquier persona fsica, varn o mujer, mayor de 14 aos de edad, no estando incluidas las victimas sealadas en el artculo 176-A. COMPORTAMIENTO

26

Tomado de: http://es.wikipedia.org/wiki/Atentado_contra_el_pudor

El delito se configura cuando una persona obliga a otra a realizar actos de naturaleza sexual, sin que exista el contacto carnal, es decir la introduccin parcial o total del miembro viril, rganos, dedos u objetos en cavidades tales como la vagina, ano o boca. El tipo penal tambin detalla conductas agravadas relacionadas a otros tipos penales, por el ejemplo cuando el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 (Violacin sexual) incisos 2 (cuando el agente se ha prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima o de una relacin de parentesco, proveniente de un contrato de locacin de servicios o si la vctima presta servicios como empleada del hogar); inciso 3 (Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica; inciso 4 (Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave). Tambin ser agravado si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 (Violacin sexual colocando a la vctima en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir). Asimismo, ser agravada la conducta en estos delitos, si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima. TIPO SUBJETIVO Este delito es a ttulo de dolo esto es que se hace sin necesidad de ir al contacto carnal con la vctima. El tocamiento basta para sublimar la conducta lasciva del agente; debe existir un propsito lascivo de satisfaccin del agente.

PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO TENTATIVA -

Este delito se perfecciona con la realizacin de los comportamientos descritos en el supuesto de hecho de la norma. 1.- Cuando el agente sin propsito de tener acceso carnal con la vctima, realiza con violencia o grave amenaza, sobre una persona actos libidinosos contrarios al pudor, tocamientos indebidos en sus partes ntimas. 2.- Cuando el agente obliga a una persona con violencia o grave amenaza, a efectuar sobre s misma, actos libidinosos contrarios al pudor, tocamientos indebidos en sus partes ntimas. 3.- Cuando el agente obliga a una persona bajo violencia o grave amenaza, que haga a un tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Por ser un delito de resultado se admite la tentativa. PENALIDAD El tipo penal sanciona para el que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el artculo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre si misma o sobre tercero, tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos libidinosos contrarios al pudor, una pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco anos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete: Primer prrafo, si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170, incisos 2, 3 y 4. Segundo prrafo, si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 y 172. Tercer prrafo, si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima.

ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENORES DE 14 AOS

Prescribe el artculo 176- A: El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el artculo 170, realiza sobre un

menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad: 1. Si la vctima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos. 2. Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor de nueve aos. 3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del artculo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud fsica o mental de la vctima que el agente pudo prever, la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad. BIEN JURIDICO Este tipo penal lo que protege es la indemnidad o intangibilidad sexual de los menores de 14 aos; expresada sta en la imposibilidad de autodeterminarse sexualmente. Asimismo, el pudor debe ser entendido como aquella esfera sexual ntima que su titular quiere mantener en reserva. Esta figura delictiva protege un periodo trascendental que es el desarrollo y la formacin de la sexualidad del menor, que se puede ver alterada y perturbada por la intromisin de terceras personas. SUJETOS El sujeto activo, puede ser cualquier persona fsica sea varn o mujer; asimismo, el sujeto pasivo ser siempre un varn o mujer menor de 14 aos de edad. COMPORTAMIENTO

El comportamiento en estos delitos importa el hecho de que sin tener propsito de acceder carnalmente a la vctima, evento sealado en el art. 173 del C.P. (Vaginal, anal, bucal introduce objetos o partes del cuerpo en la vagina o ano); practica un acto contra el pudor en un menor de 14 aos. En estos casos no se exige para su configuracin, que el agente activo utilice la violencia o grave amenaza. TIPO SUBJETIVO Evidentemente en estos delitos, el agente en pleno uso de su raciocinio y voluntad, realiza los actos descrito en la norma penal, con ausencia o no del consentimiento de la vctima, puesto que esto ltimo es nulo en el derecho penal, por tener el carcter de intangible la voluntad del menor. De otro lado, existen casos con relevancia social y no penal; como por ejemplo los besos en la mejilla, abrazos, etc.; todo indica que ms all del carcter libidinoso, el tocamiento debe situarse en partes ntimas de la vctima. PERFECCIONAMIENTO DEL DELITO-TENTATIVA Estos delitos se perfeccionan o consuman con la realizacin del acto impdico sobre el cuerpo del menor de 14 aos. Es importante dejar establecido que no se necesita para los efectos de la consumacin, el desahogo sexual. La tentativa no es aceptada, porque tan pronto se inicia o comienza la ejecucin del acto contrario al pudor del menor el delito queda perfeccionado. PENALIDAD Este tipo penal sanciona el comportamiento del agente cuando, sin propsito de tener acceso carnal regulado en el artculo 170, realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a este efectuar sobre s mismo o tercero, tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos

libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad: Primer prrafo, si la victima tiene menos de siete anos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos Segundo prrafo, si la victima tiene siete a menos de diez anos, con pena no menor de seis ni mayor de nueve aos. Tercer prrafo, si la victima tiene diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Si la vctima se encuentra en algunas de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del artculo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud, fsica o mental de la victima que el agente pudo prever, la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad.

FORMAS AGRAVADAS DE LOS DELITOS SEXUALES

El artculo 177 dice: En los casos de los artculos 170, 171,

174, 175, 176 y 176-A, si los actos cometidos causan la muerte de la vctima o le producen lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si procedi con crueldad, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos, ni menor de diez ni mayor de veinte aos. De presentarse las mencionadas circunstancias agravantes en el caso del artculo 172, la pena privativa de la libertad ser respectivamente no menor de treinta aos, ni menor de veinticinco ni mayor de treinta aos para el supuesto contemplado en su primer prrafo; y de cadena perpetua y no menor de treinta aos, para el supuesto contemplado en su segundo prrafo. En los casos de los delitos previstos en los artculos 173, 173A y 176-A, cuando el agente sea el padre o la madre, tutor o curador, en la sentencia se impondr, adems de la pena

privativa de libertad que corresponda, la pena accesoria de inhabilitacin a que se refiere el numeral 5) del artculo 36. Comentario: Estas agravantes se sitan como circunstancias objetivas cualificadas por el resultado, como por ejemplo la muerte o lesin grave, siempre y cuando el agente pudo prever; en ste caso se trata de un homicidio por dolo eventual y no como otros autores disertan sobre este tema y lo consideran como si el resultado final fuese culposo. Asimismo por la forma de actuacin del sujeto activo como por ejemplo el actuar con crueldad para la realizacin del evento delictivo. Por crueldad entendemos el hecho de dar sufrimientos a la vctima ms all del fin delincuencial, sus actos violentos le produce dolor fsico a la vctima. De otro lado, tambin sanciona este tipo penal el actuar delictivo que sobre la vctima dirige su padre o madre o de aquellos que son responsables del menor siendo el caso del tutor o del curador de una persona adulta declarada interdicta.