FACULDADE DINMICA DO VALE DO PIRANGA AQUILES TADEU CRESCNCIO THAS LUCIANY BOMBASSARO

RESENHA: DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA: TEORIA E LEGISLAO NO BRASIL

Ponte Nova - MG

2012

AQUILES TADEU CRESCNCIO THAS LUCIANY BOMBASSARO

RESENHA: DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA: TEORIA E LEGISLAO NO BRASIL

Trabalho apresentado Disciplina de Direito Civil I, do Curso de Bacharelado em Direito da Faculdade Dinmica do Vale do Piranga, como requisito parcial obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Orientador: Prof. Marina Guimares.

Ponte Nova - MG

2012

SOUZA, Vanessa Ribeiro Corra. Desconsiderao da Personalidade Jurdica: Teoria e Legislao no Brasil. Revista da Faculdade de Direito de Campos . Ano VII, n 9, p. 399424, Dezembro de 2006.

RESENHA

O ordenamento jurdico regula a criao da pessoa jurdica, conferindo a esta titularidade de direitos, deveres, similarmente ao que acontece com a pessoa fsica, e garantindo a separao patrimonial e de responsabilidades entre a sociedade e seus scios. A sociedade empresria, no entanto, pode ser vista como um instrumento para a realizao de fraudes, no obedecendo finalidade principal para a qual foi criada. A doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica surge da necessidade de se resolver tais casos, nos quais o Estado possa aplicar as devidas reprimendas legais: afastase a confuso patrimonial entre scios e sociedade, para alcanar o patrimnio do scio ou acionista que se utilizava da personalidade jurdica para fins de locupletamento, causando prejuzo aos credores. A unio de pessoas e de foras financeiras resultou em um maior desenvolvimento das atividades comerciais. Assim, surgiu a necessidade da concesso da personalidade jurdica a esses grupos. No Brasil, o Cdigo Civil de 1916 concedeu a personificao s sociedades comerciais em seu art. 16, inciso II. Concedendo a personalidade jurdica, a doutrina passa a tentar desvendar a natureza da pessoa jurdica. Enquanto fico legal, sendo a personalidade, nesse caso, uma verdadeira concesso da lei a um ente criado pela vontade humana; a pessoa jurdica como instituio, na qual os entes adquirem a personificao pela finalidade social que perseguem; a pessoa jurdica como verdadeira realidade tcnica, como ente dotado de vida prpria e de completa autonomia em relao aos seres que a constituem. A atribuio da personalidade jurdica concede aos indivduos a possibilidade de alcanar resultados mais substanciosos, atravs da reunio de foras fsicas e financeiras. A possibilidade de separao de responsabilidades entre scios e empresa um atrativo incontestvel implementao e fomento da atividade mercantil. Ao separar determinado patrimnio e utilizando-o principalmente realizao de determinado fim, podem os scios afastar de si e de seus bens pessoais a responsabilidade por um eventual fracasso no negcio

6 realizado. Essa noo consta no art. 20 do Cdigo Civil de 1916: a sociedade tem existncia distinta de seus membros. A independncia oferecida pela atribuio de personalidade jurdica ao novo ente criado tambm pode ser manifestada pela concesso de uma nacionalidade, um domiclio e um nome prprios, bem como a titularidade autnoma de direitos e obrigaes. A tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica uma reao legislativa e doutrinria; surge tendo em vista a soluo deste tipo de caso especfico, permitindo a retirada dos efeitos da personificao para que possam ser atingidos os bens pessoais do causador da fraude. A ordem jurdica, ao mesmo tempo em que incentiva a atividade comercial atravs da concesso da personalidade, pode tambm retirar, ainda que momentaneamente, a mesma personalidade para atingir o scio ou o acionista que age ilicitamente. A suspenso da personalidade episdica, tendo em vista a soluo de um determinado caso. Fora disso, a personalidade continua para todos os fins que lhe so de direito; a empresa preservada sem afetar seus outros negcios ou interesses, nem seus verdadeiros objetivos. Vale lembrar que a desconsiderao da personalidade jurdica um ato totalmente diferente da invalidade ou da desconstituio da pessoa jurdica. A tcnica da desconsiderao da pessoa jurdica tambm conhecida como teoria da penetrao ou disregard of legal entity (nos Estados Unidos). uma forma de punio para aqueles que no utilizam a personalidade dos entes societrios para os fins que lhe so devidos. O sistema do Common Law contribuiu fortemente para a organizao da matria, oferecendo atravs da atividade jurisprudencial critrios, pressupostos e limites que seriam posteriormente analisados e sistematizados pela doutrina alem. A doutrina americana do disregard adota a tese da fico, na qual a pessoa jurdica seria uma fico criada para atingir fins que a lei no desaprova, considerando-se que o juiz no poderia tolerar a preservao dessa fico quando com isso pudessem ser justificadas desonestidades. Os pressupostos para a desconsiderao da personalidade jurdica encontram-se na tese dos limites internos ou intrnsecos, no qual so condenadas atitudes que destoam de sua prpria finalidade, considerando os princpios do ordenamento jurdico; e na doutrina do alter-ego: as corporaes devem ser influenciadas e governadas pela pessoa da qual se afirma ser seu alter-ego, deve haver uma tal unidade de interesse e propriedade que uma seja inseparvel da outra e os fatos devem ser tais que a adeso fico da entidade separada, nas circunstncias do caso, significaria dar fora fraude ou promover a injustia.

7 As leis americanas sempre foram muito insuficientes acerca da disposio de regras para a organizao societria, o que vem a explicar a grande utilidade do Poder Judicirio para o oferecimento de uma proteo mais eficaz para os credores das sociedades. O jurista alemo Rolf Serick considerado o verdadeiro fundador da atual teoria da desconsiderao. Desenvolvida entre os anos de 1952 e 1953, props uma sistematizao para a matria, definindo os pressupostos que ensejariam a quebra da separao entre pessoa jurdica e pessoa membro. Serick, ento, conclui que os pressupostos para o afastamento da distino entre scio e pessoa jurdica estavam baseados na existncia de condutas que evidenciavam o abuso de direito, materializado este sempre que atravs da pessoa jurdica pretendia-se fugir incidncia da lei, descumprir obrigaes contratuais ou causar fraudulentamente danos a terceiros; sendo imprescindvel que todos esses atos fossem intencionalmente dirigidos efetivao de fraude ou dano de outrem. Apesar de algumas divergncias, a base que sustenta a teoria foi mantida por aqueles que posteriormente a Rolf Serick trataram do tema da desconsiderao. A pessoa jurdica uma criao da ordem positiva para a efetivao de determinadas finalidades que o homem isoladamente no seria capaz de alcanar. A desconsiderao da separao entre pessoa fsica e jurdica torna-se imprescindvel quando esta ltima vier a ser utilizada de forma abusiva, com vistas ao locupletamento ilcito daqueles que dela se utilizavam. A desconsiderao deve ser analisada sempre como uma exceo, considerando-se a autonomia entre empresa e scios. Os estudos acerca dos requisitos para a aplicabilidade da desconsiderao no Brasil foram introduzidos pelo especialista em Direito Comercial, Rubens Requio. Inspirouse na doutrina de Serick para defender a aplicao da teoria. Fbio Konder Comparato, outro jurista brasileiro, adota uma posio objetivista, vinculando a desconsiderao confuso patrimonial, ao desrespeito espcie societria ou ao desaparecimento do objeto social. Ainda em relao aos requisitos para a aplicabilidade da desconsiderao, podemos considerar duas outras teorias: a Teoria Menor e a Teoria Maior. A Teoria Menor baseada no fato de que o simples prejuzo ao credor j seria suficiente para a desconsiderao da personalidade jurdica e direta responsabilidade do scio. uma teoria superficial, que garantiria a responsabilizao dos scios sempre que a sociedade no possusse bens em nmero suficiente para cumprir com as suas obrigaes. Essa concepo no deve ser aceita, na medida em que se desvincula de toda trajetria histrica e da prpria essncia da teoria da penetrao. Alm de ser considerada perigosa e causadora de insegurana jurdica, impondo

8 uma fragilidade ao instituto da pessoa jurdica, podendo causar males tanto sociedade quanto ao mercado. A Teoria Maior amplamente difundida pela doutrina e pela jurisprudncia brasileira e prima pela considerao e proteo personificao de determinados entes e os seus efeitos, desde que no se vislumbre que a personalidade jurdica esteja sendo utilizada como instrumento para a consecuo de objetivos juridicamente condenveis. Um ltimo aspecto que deve ser considerado acerca do desenvolvimento da teoria da penetrao em nosso pas a desconsiderao invertida. Sua aplicao ocorrer nas hipteses em que os credores particulares do scio sejam lesados pelo fato de ter havido um desvio intencional dos bens particulares do devedor para o patrimnio da sociedade, sendo situao facilmente encontrada em litgios familiares, quando o marido ou pai tenta, para se esquivar de uma futura partilha ou abster-se de penso de alimentos, desviar seus bens para o patrimnio de uma sociedade. A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser decretada de maneira incidental (independentemente de ao autnoma para tal finalidade), mas ato que deve partir de rgo estatal, no caso o juiz, sendo vedado ao credor suprimir etapas, acionando diretamente os scios. Conhecida a doutrina da desconsiderao, passou-se a pesquisar na legislao brasileira dispositivos que autorizassem a quebra da separao entre a pessoa jurdica e a pessoa dos scios. A princpio, afirmou-se que o art. 134, VII e o art. 135, II, do Cdigo Tributrio Nacional (CTN) e o art. 2, 2 da Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT) seriam contemplativos da doutrina desconsiderante. Porm, as referidas normas no dispunham acerca da genuna disgard. No CTN no h indcios acerca da enunciao da teoria na hiptese, porquanto a nica consequncia que poderia ser retirada daquele dispositivo diria respeito possibilidade de, em certas circunstncias, imputar-se ao scio a responsabilidade por uma dvida da pessoa jurdica, o que por si s no acarreta a aplicao da referida teoria. O art. 2, 2 da CLT trata de mera enunciao de solidariedade no referente aos dbitos trabalhistas, no havendo, neste caso, qualquer desconsiderao episdica da personalidade. O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) surge em 1990 no intuito de normatizar expressamente a matria e garantir uma proteo mais eficaz para o consumidor. Porm, o CDC no foi suficiente para depurar o instituto e torna-lo verdadeiramente adequado s construes originrias. No caput do art. 28 do CDC, no estipulada a fraude como fato gerador da desconsiderao. Muitas das hipteses elencadas no mesmo artigo, e repetidas na

9 lei 8884/94 j foram bem reguladas em outras disposies do direito societrio, nada tendo a ver com a pura e genuna teoria da penetrao. A nica hiptese prevista no CDC que verdadeiramente corresponde ao histrico do instituto diz respeito enunciao do abuso de direito (o elo de ligao entre o CDC e a teoria da despersonalizao). No cabe a desconsiderao quando a lei responsabiliza os gerentes, administradores ou controladores de sociedades, tampouco quando as empresas integrantes de grupos econmicos, de fato ou de direito, coordenao ou subordinao, so proclamadas solidrias pela reparao de danos causados por uma delas (CF art. 28 e 2 a 4 da lei 8078/90). M administrao tambm nada tem a ver com a utilizao da empresa como couraa para o locupletamento dos scios. Nenhum desses dispositivos que diriam respeito desconsiderao da personalidade jurdica deve ser considerado, haja vista a m interpretao da teoria do disgard, fazendo com que qualquer imposio de responsabilidade direta dos scios fosse, equivocadamente, considerada como ensejadora de desconsiderao, suprimindo a nota essencial da teoria: a fraude ou o abuso do instituto pessoa jurdica, desvirtuando e de certo modo retirando o prestgio e a verdadeira finalidade da tcnica da desconsiderao. De acordo com o art. 50, CC/2002, em caso de abuso de personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Nesse caso, a fraude (que pressuposto inafastvel da despersonalizao) estar implicitamente contida no abuso da personalidade jurdica e pelo fato de que o desvio de finalidade e a confuso patrimonial seriam meramente exemplos deste abuso. O Cdigo Civil, assim como outras leis brasileiras, cria uma nova estrutura para o instituto, cujas diretrizes bsicas ainda esto em formao. A simples falta de patrimnio no admitida como hiptese de desconsiderao, significando que a incurso sobre os bens particulares dos scios requer, conforme j firmado, prova do abuso ou o simples desvio de finalidade, numa clara adoo do esprito da lei do Cdigo Civil. Verifica-se, ainda, uma desordem na sistematizao do instituto e at na sua deturpao. A doutrina e a jurisprudncia se esforam para depurar o instituto, livrando-o das imperfeies e adequando-os aos ditames tradicionais de sua origem.