Obras protegidas y no protegidas - Principios legales, doctrinarios y orientacin jurisprudencial 1. Introduccin.

Enfoque de la cuestin: El derecho de autor protege la obra, entendida como la expresin personal de la inteligencia que desarrolla un pensamiento que se manifiesta bajo una forma perceptible, tiene originalidad o individualidad suficiente y es apta para ser difundida y reproducida1. Por consiguiente, las ideas consideradas en si misma no son obras y su uso es libre. No se puede adquirir sobre ellas proteccin o propiedad alguna, an cuando sean novedosas. El derecho de autor esta destinado a proteger la forma representativa, la exteriorizacin de su desarrollo en obras concretas, aptas para ser representadas, ejecutadas, exhibidas, radiodifundidas, etc., segn sea el genero al cual pertenecen.2.Emery3 adhiere a esa descripcin citando doctrina judicial: En la ley de propiedad intelectual el legislador protege slo la forma, el modo de expresin, dejando dentro del dominio pblico la idea, la cual integra el fondo comn de la humanidad4.No obstante que aquellos criterios tienen alcance universal, la cuestin demand un constante pronunciamiento jurisprudencial en la difcil tarea de establecer el lmite que imponen las diferentes expresiones de la misma idea. Es que, en definitiva, y como ocurre en todas las materias propias de la propiedad intelectual, su consolidacin recin puede sostenerse en la instancia judicial. Uno de los gneros donde ms se ha debatido es en las obras inherentes a la labor periodstica y los formatos televisivos.El propsito de esta evaluacin es la consideracin de los principios rectores del derecho de autor y su interpretacin en la doctrina y jurisprudencia nacional.2. Principios fundacionales del Derecho de Autor: Como punto de partida, existe consenso en que la obra protegida debe reunir las siguientes pautas: Creaciones formales y no ideas; Originalidad (o individualidad); Irrelevancia del valor, mrito, destino o forma esttica de la obra.-

Con esos parmetros la proteccin esta exenta de condiciones y formalidades y obtiene proteccin desde el momento de su creacin.Conviene recordar, siguiendo las enseanzas de Delia Lipszyc que en materia de derecho de autor la originalidad reside en la expresin o forma representativa- creativa e individualizada en la obra, por mnimas que sea esa creacin y esa individualidad. No hay obra protegida si ese mnimo no existe. No se requiere que la obra sea novedosa, a diferencia de los que ocurre en el instituto de las invenciones....Las obras tambin pueden ser novedosas, pero el derecho de autor no exige la novedad como una condicin necesaria de la proteccin. Es suficiente con que la obra

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Delia Lipszyc, Derecho de Autor y Derechos Conexos, Ed. UNESCO, pg. 61. Delia Lipszyc, El derecho de autor y los derechos conexos en el acuerdo sobre el ADPIC (o Tr ips) LL 1996-E-1406.3 Miguel Angel Emery, Propiedad Intelectual Ley 11723, Comentada, Anotada y Concordada con Tratados Internacionales, Astrea, pg. 14.4 CNCiv., Sala C, 29-9-71, JA 12-1971-287.-

tenga originalidad o individualidad: que exprese lo propio de su autor, que lleve la impronta de su personalidad.5. Con tales prevenciones, debe decirse que en materia de propiedad intelectual los principios normativos establecidos en los tratados internacionales han sido la iniciativa de las legislaciones domsticas. Ciertamente, la proteccin de bienes intangibles y de proyeccin extraterritorial demand una constante actualizacin de los institutos jurdicos forjados en el mbito de foros internacionales para garantizar estndares mnimos y consensuados, al que se alinearon las legislaciones nacionales. Viene al caso la reflexin de Hugues6 cuando pone el acento en los alcances de los tratados internacionales y multilaterales que establecen una convergencia de arriba hacia abajo donde los pases ms interesados ejercen presin para la ratificacin y posterior ejecucin del nuevo rgimen internacional.El Convenio de Berna del ao 1886 es el ms antiguo y de mayor proteccin, cuya actualizacin fue peridica, en etapas sucesivas, y fue un vector decisivo para unificar las bases legislativas nacionales. Ciertamente, el acta inicial de Berna fue una iniciativa europea pero convocaban a todos los pases para que adhirieran a los estndares mnimos de proteccin. En su prembulo se postulaba: proteger del modo ms eficaz y uniforme posible los derechos de los autores sobre sus obras literarias y artsticas7.Indudablemente, los principios de Berna estuvieron presentes en nuestro legislador cuando se sancion la ley 11.723 del ao 1933. Sobre el requisito de originalidad en los debates parlamentarios se deca: Si la naturaleza pertenece a todo el mundo y si dos artistas pueden reproducir el mismo paisaje a la misma hora, desde el mismo sitio y en las mismas circunstancias, no se puede admitir que sus obras sean absolutamente idnticas desde el punto de vista de la ejecucin y de la interpretacin8.Entonces, es aceptable utilizar las ideas puras o elementos aislados de creaciones anteriores tales como el tema, sistema o mtodo. En cambio, resulta ilcito tomar el conjunto de los elementos que reflejan la individualidad de la obra (Lipszyc, ob. cit. pg. 63).3. Alcance de las obras protegidas en la orientacin jurisprudencial: Liminarmente, corresponde sealar que si bien las ideas son ajenas a la proteccin por derecho de autor, la apropiacin de una idea ajena lejos estara de merecer reconocimiento social y el damnificado podra encontrar reparo alegando otros institutos jurdicos como el enriquecimiento sin causa, la competencia desleal, y de reunir los presupuestos necesarios, el de violacin de secretos.9.5 6

Derecho de autor y Derechos conexos. Ed. UNESCO, pg. 65.Justin Hughes The Internet and the persistence of Law. Boston College Law Review, Vol. 44:3, Estados Unidos. (especficamente en la pg. 15 y siguientes). 7 En su art. 4to., ltima parte, dispone la proteccin: de toda produccin literaria, c ientfica o artstica que pudiera ser publicada por cualquier forma de impresin o de reproduccin. 8 En oportunidad de debatirse la ley 11723, el senador Snchez Sorondo (miembro informante e impulsor del proyecto) reproduce entre sus numerosos argumentos- el concepto elaborado en los trabajos preparatorios de la Conferencia Diplomtica de Roma, para la renovacin de la Convencin de Berna, respondiendo al interrogante: Qu es una obra de arte?: Una obra de arte debe ser comprendida en su sentido ms amplio. Toda creacin del espritu, toda forma nueva dada al pensamiento y a la materia no debe aprovechar sino a su autor. Se puede concebir como objeto de este derecho, no solamente los libros y cuadros, pero s los objetos de artes aplicados, decorativo e industrial, un ttulo un seudnimo, una moda y otros elementos caractersticos de una interpretacin. (Diario de Sesiones del Senado de la Nacin, 39 Reunin-28 Sesin Ordinaria del Senado-Septiembre 18 de 1933, pg. 211).9 Reflexin de Lipszyc, ob. cit., pg. 64.-

Como qued anticipado, establecer cundo una obra que responde a una idea previa merece proteccin legal es una cuestin que solo puede resolverse con base en las circunstancias de cada caso. Por cierto, las reglas que impone la norma positiva y las interpretaciones doctrinarias son articuladas en las decisiones judiciales, ltima instancia en establecer esos derechos.Por ello, diversos pronunciamientos judiciales pueden darnos una orientacin: La Sala Civil de Capital Federal trat la originalidad de una obra y sus alcances en los autos Taggino Jos Mara c. Arte Grafico Editorial Argentino s. Ds. y Ps.10. El actor promovi demanda contra el diario Clarn por plagio de su produccin intelectual, alegando la autora del ttulo y contenido de la seccin que haba publicado en el diario La Prensa con el nombre Esto Pas y que bajo la misma denominacin public posteriormente Clarn11. Adjunt con la demanda cuatro anexos con el contenido de sus artculos.12 Durante el proceso se produjo una pericia histrica y la sentencia de Primera Instancia hizo lugar a la accin.La Cmara sostuvo que los hechos que relataban las secciones de La Prensa y Clarn versaban sobre acontecimientos reales y pblicos y en consecuencia por tratase de sucesos histricos no le pertenecan a nadie y eran susceptibles de utilizacin por distintos autores y pueden ser abordados sin otra limitacin que la originalidad en la presentacin del recordatorio histrico. El fallo expresa: La profusin de escritos que han versado sobre Napolen, Julio Csar, sobre la Revolucin Francesa o sobre distintas guerras son claros ejemplos de ello.La Sala fund su decisorio alegando que la originalidad que exige nuestra ley no es absoluta, y en sus palabras deca: ...es especialmente aplicable a este supuesto, el principio de que las ideas son libres y lo que se protege es la obra intelectual. Ensea Satanowsky (Derecho Intelectual T1, pg. 166) que la originalidad que exige la ley no debe ser absoluta y que basta con que no sea copia de otras, como cuando se trata de elementos que han sido combinados de manera distinta, agregando este autor que la originalidad se presume y que corresponde a quien lo niegue la carga de la prueba (fs. 170). En igual sentido Miguel Angel Emery (Propiedad Intelectual Ley 11.723 comentada, pg. 13) en el tem La Ley no protege la idea sino la forma de expresin cita un precedente de esta Sala (ED 43-619) en que se decidi que el objeto legalmente protegido es la forma de la manifestacin intelecutal, el mtodo, el estilo personal del autor. Igualmente expresa Delia Lypszyc (Derecho de Autor, pg. 65) que a diferencia de lo que ocurre en el instituto de las invenciones, no se requiere que la obra sea novedosa, siendo suficiente que exprese lo propio de su autor, que lleve la impronta de su personalidad..Con la conviccin de los principios reseados, la Cmara Civil revoc el fallo y rechaz la demanda, con costas en ambas instancias. Puntualiz que se haban verificado diferencias en los dibujos y continido de los artculos comparados y que ello bastaba para reconocer originalidad a la obra cuestionada.13.10 11

CNCiv. Sala F, Sentencia Nro. 306816 del 12 de marzo de 2001.Clarn publicaba el anexo Esto Pas en su penltima pgina con indicacin de la fecha del da y referencia a hechos ocurridos el mismo da aos anteriores, que resultaban de inters general.12 Entre ellos se hacan referencias a la primera edicin del diario La Nacin y la editorial de Bartolom Mitre, la fundacin de la Sociedad Tipogrfica Bonaerense y la singular competencia de un maratonista en el hipdromo de Buenos Aires.13 Se analiz puntualmente el anexo D en la que ambos artculos comentaban la singular carrera de un maratonista contra caballos en la hipdromo de Buenos Aires, pero el de Clarn aclaraba que no se avanzaba en sentido contrario como mostraban los dibujos- y se incluye el posterior fallecimiento del maratonista a raz de un ataque al corazn, nueve das despus de la carrera.-

Con respecto al ttulo, idntico en las publicaciones confrontadas, se dej sealado que si bien integra la proteccin, conjuntamente con la obra, en el caso no responda a una imaginacin del autor, sino una denominacin genrica que resultaba carente de originalidad. Los jueces pusieron como ejemplo que es costumbre utilizar ttulos como Biografa, Vida, Campaas, etc., y que no podra reivindicarse la exclusividad de esos vocablos, en cambio por ejemplo- no podra emplearse El Santo de la Espada, porque indudablemente responda a una creacin propia del autor.En el caso, puede verse que la interpretacin de los mismos principios que caracterizan al derecho de autor fueron discernidos con distinta visin en las instancias del proceso, estableciendo la sentencia definitiva que la simple idea no es suficiente para extender la proteccin a otras obras que la toman y lo expresan de diferente forma.14 Desde mi visin, el fallo resulta severo en cuanto impone las costas de ambas instancias, si se repara que el actor pudo considerar que le asista el derecho para promover la accin, en la creencia que la iniciativa para ejercer los derechos personales siempre debe aconsejarse.Desde otro prisma pero en situaciones anlogas, se debati la originalidad de un formativo televisivo en los autos "Gvirtz, Diego s/ Recurso de casacin"15. Los querellantes imputaron el plagio del programa Perdona Nuestros Pecados (PNP) en la realizacin del programa televisivo Televisin Registrada. En los actuados, el Juzgado Nac. en lo Criminal y Correccional de Instruccin Nro. 24, Sec. 131 haba decretado el procesamiento de Diego Gvirtz por el delito de infraccin a la ley de propiedad intelectual. La Alzada (Sala V) revoc el fallo y dispuso el sobreseimiento y recurrido el fallo el Tribunal de Casacin (Sala IV) rechaz los recursos y sostuvo el sobreseimiento.En sustancia, para sostener que no haba existido violacin a la propiedad intelectual, se sostuvo: Que, en lo atingente al tema del formato, la presentacin, el desarrollo y bloques de ambos programas, de lo que se receptan similitudes nfimas y que no alcanzan ni se emparentan a una copia (reproduccin fiel de algo original), al margen de que el contexto ideolgico es distintos pues, un programa se focaliza sobre el error o humor que surge de un material de archivo y que se aproxima a un programa de entretenimiento y el otro se dirige a un trabajo narrativo, tambin sobre materia prima de otros programas de televisin pero con mayor semejanza a un noticiero televisivo, es decir que lo sustancial del material editado difiere notablemente..Concomitantemente, el tribunal consider que los programas involucrados se remiten al gnero de archivos de televisin que carecen de originalidad. En lo que aqu interesa, el juez

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Responde al criterio sostenido por la Cmara Civil en situaciones anlogas: El objeto de la propiedad intelectual no es la idea abstracta, sino la forma original que el autor ha usado para expresarla. Las ideas son libres y por no constituir una obra intelectual ni creacin completa, su autor no goza de proteccin alguna, ya que la ley protege en realidad la forma de la manifestacin intelectual o sea el mtodo, el estilo personal que emplea el autor para exteriorizar su pensamiento (Cd. Civil y Leyes Complementarias, Comentado, Belluscio-Zannoni, T. 8, pg. 259)...Lo que la ley 11.723 ampara es la forma, el modo de aplicacin del tema, la marca de individualidad, lo que da a la obra carcter personal, original, lo que revela el poder creador del autor y no la idea que sigue siendo materia de explotacin comn de todos los autores. Es as como en verdad, todos los conocimientos de la humanidad son, en un modo de decir el fondo comn donde se nutren los autores que al crear sus obras no hacen otra cosa que dar nuevas formas e ideas o conceptos ya existentes... (CNCiv., Sala A, 13-2-1992, Saantrini c/Caja Popular de Ahorro y Crd ito de la Pcia. de Santiago del Estero).
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Causa N 5637 - - CNCP - SALA IV - 05/03/2007

preopinante16 deslindo los criterios que determinan la proteccin de la obra intelectual sealando que las ideas le son ajenas: Por otra parte, dable es poner de resalto una premisa que deviene insoslayable al momento de decidir jurisdiccionalmente sobre cuestiones inherentes a la propiedad intelectual, cual es que el derecho de autor no protege la idea sino la forma en que la misma se expresa, el objeto de la propiedad intelectual -resalta Emery- no es la idea abstracta sino la forma original que el autor ha adoptado para expresarla. Indicando en este sentido que a partir de la incorporacin a la legislacin nacional del art. 9 del ADPIC, el principio ha pasado a formar parte de la legislacin positiva, ya que el prrafo segundo del artculo 1 expresa que La proteccin del derecho de autor abarcar la expresin de ideas, procedimientos, mtodos de operacin y conceptos matemticos pero no esas ideas, procedimientos, mtodos y conceptos en s (incorporado por la ley 25.036-B.O. 11/11/98-).Las distintas decisiones adoptadas en las instancias del proceso indican la complejidad de la cuestin y el test de originalidad que integr el proceso utiliz diversos medios probatorios: la pericia tcnica sostena que los que hicieron TVR vieron el programa de Portal y fueron influenciados, que en la televisin es usual que los programas vayan sacando cosas de otros programas y reelaborndolas y que desde el punto de vista del formato no haba copia, salvo en algunos segmentos; el otro informe pericial (Licenciada en letras) refiri haber visto ms de dos coincidencias y que desconoca si se deban al azar o algo que en literatura se llama fenmeno de impregnacin, describindolo como algo que circulaba por la sociedad y varios autores al mismo tiempo lo mostraban sin haber estado necesariamente en contacto.En definitiva, la conclusin del fallo decide confirmar el sobreseimiento y recala en la siguiente consideracin: Y volviendo entonces sobre la nocin bsica del derecho de autor, cual es que la idea no tiene autor, a nadie pertenece en exclusividad ni persona alguna puede ejercer monopolio sobre ella, encuentro, en definitiva, que aquella diferencia en el desarrollo de la misma idea avanza por sobre las similitudes y coloca a Televisin Registrada en la categora de obra original, quedando de este modo disipado cualquier mnimo resquicio hacia la configuracin en autos de un eventual atentado al derecho de autor..4. Palabras finales: El derecho de autor comprende la proteccin de obras de distinto gnero, leguaje y aplicacin y su originalidad debe apreciarse en cada caso en particular, no siendo apropiable la idea, tema, sistema o mtodo utilizado. El autor concibe la idea de su obra, que puede ser compartida por muchos otros y reconocer antecedentes, luego discierne cmo desarrollar su composicin, y finalmente la expresa. Solamente el ltimo estadio de su creacin se encuentra tutelado en la medida que esa expresin tenga su individualidad y su impronta personal con elementos originales.Sin embargo, esta probado que el recurso de la copia por resultar fcil y barata- ha sido constante, desde la aparicin de la imprenta hasta las nuevas tecnologas digitales. Por ello resulta indispensable arbitrar la delicada relacin que presenta la divulgacin de las obras artsticas y evitar las que resultan meras reproducciones carentes de originalidad.El imperativo debe enmarcarse en una poltica pblica mediante las facultades legales del estado y la labor jurisprudencial que sealen el vector haca una nueva conciencia cultural de respeto a la propiedad intelectual y el derecho de autor.-

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Dra. Amelia Lydia Berraz de Vidal.-

H. Rodolfo Ripp.