Porqu votar NO

Argumentrio contra o direito ao aborto

Texto Completo Verso 3
(Consultar o texto resumido em http://www.espectadores.blogspot.com)
Homicidii festinatio est prohibere nasci, nec refert natam quis eripiat animam an nascentem disturbet. Homo est et qui est futurus; etiam fructus omnis iam in semine est.1 Tertuliano, Apologeticum, IX, 8. A vida humana inviolvel. Constituio da Repblica Portuguesa2. The problem of the ethics of abortion is the problem of determining the fetal property that settles this moral controversy. Donald Marquis, Why abortion is immoral3.

Notas Prvias .......................................................................................................................................3 1. Introduo ...................................................................................................................................4 2. As conscincias.....................................................................................................................12 3. Contexto jurdico do aborto ...................................................................................................15 3.1 O estatuto jurdico da vida humana intra-uterina .........................................................15 3.2 Situao jurdica do aborto em Portugal ........................................................................28 3.3 Situao jurdica do aborto em Espanha........................................................................31 3.4 Despenalizao, descriminalizao, legalizao e liberalizao...................................33 3.5 Consideraes sobre crimes e penas...............................................................................34 4. M argumentao contra o direito ao aborto.......................................................................40 4.1 O uso de argumentao religiosa ....................................................................................40 4.2 O apelo s emoes ..........................................................................................................40 4.3 A derrapagem.................................................................................................................42 4.4 O apelo ignorncia .........................................................................................................43 4.5 O apelo dignidade da vida humana ..........................................................................43 5. M argumentao pelo direito ao aborto..............................................................................44 5.1 Quem est contra o direito ao aborto no pensa na mulher ...................................44 5.2 A inevitabilidade do aborto..........................................................................................44 5.3 A hipocrisia.....................................................................................................................46 5.4 O direito da mulher ao seu corpo ...............................................................................47 5.5 O apelo s emoes ..........................................................................................................48 5.6 O argumento socio-econmico.......................................................................................49
Impedir um nascimento simplesmente uma forma mais rpida de matar um homem, no importando se se mata a vida de quem j nasceu, ou se pe fim de quem est para nascer. Esse um homem que se est a formar, pois tendes o fruto j em sua semente., adaptado da traduo de Jos Fernandes Vidal. A obra Apologeticum (Apologia) do cristo Tertuliano ter sido escrita por volta de 197 d.C., com o objectivo de refutar as falsas alegaes anti-crists largamente difundidas na sociedade romana de ento. Esta citao no pretende estabelecer uma base religiosa para a defesa do no (nunca usarei argumentos religiosos ou metafsicos ao longo deste artigo), apenas um exemplo do uso eficaz de uma analogia entre a gravidez humana e a passagem da semente a fruto. Esta analogia apela, na minha opinio, para valores ticos universais que transcendem a viso religiosa ou no religiosa de cada um. 2 Artigo 24. (Direito vida), ponto 1. 3 Artigo publicado no The Journal of Philosophy, Inc., 1989. Donald Marquis professor na Faculdade de Filosofia da Universidade do Kansas, em Lawrence (Kansas, E.U.A.). Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007
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5.7 O apelo ignorncia .........................................................................................................49 5.8 A tirania dogmtica .......................................................................................................50 5.9 A lei actual no evita o aborto......................................................................................52 5.10 A mulher sabe decidir sozinha .....................................................................................52 5.11 Para acabar com a humilhao.....................................................................................53 5.12 Quem sou eu para julgar?..............................................................................................54 6. A tica do Aborto....................................................................................................................55 6.1 Quando lcito matar uma pessoa? ................................................................................55 6.2 A definio mdica do incio da vida humana...............................................................55 6.3 Introduo histrica ..........................................................................................................63 6.4 O dilema tico do aborto .................................................................................................65 6.5 Momentos-chave do debate tico ...................................................................................66 6.5.1 O contributo de Judith Jarvis Thomson (1971) .....................................................66 6.5.2 O caso Roe vs. Wade (1971-1973) ...........................................................................71 6.5.3 O contributo de Jane English (1975).......................................................................74 6.5.4 O contributo de Peter Singer (1979)........................................................................75 6.5.5 O contributo de Michael Tooley (1983)..................................................................86 6.5.6 O contributo de Mary Anne Warren (1996)...........................................................86 6.5.7 O contributo de Donald Marquis (1989) ................................................................86 6.5.8 O contributo de Mark Brown (2000).......................................................................86 6.5.9 O contributo de David Boonin (2002)....................................................................86 6.6 O Princpio do Duplo Efeito...........................................................................................87 7. O drama humano e social do aborto.....................................................................................89 8. Concluso ..................................................................................................................................92 A. Os votos de vencido do Acrdo do Tribunal Constitucional .........................................96 A.1 Deciso................................................................................................................................96 A.2 Voto de vencido de Rui Manuel Moura Ramos............................................................97 A.3 Voto de vencida de Maria dos Prazeres Pizarro Beleza...............................................99 A.4 Voto de vencido de Paulo Mota Pinto...........................................................................99 A.5 Voto de vencido de Benjamim Rodrigues ...................................................................103 A.6 Voto de vencido de Mrio Jos de Arajo Torres......................................................109 A.7 Voto de vencido de Carlos Pamplona de Oliveira .....................................................114 B. A IPPF e as suas afiliadas......................................................................................................116 B.1 A fundadora: Margaret Sanger (1879-1966) ................................................................116 B.2 Margaret Sanger e o aborto............................................................................................118 B.3 Margaret Sanger e a eugenia...........................................................................................120 B.4 O que defende a PPFA em relao ao aborto.............................................................126 B.5 Os objectivos e motivaes da IPPF............................................................................129 B.6 A viso da APF face ao aborto em Portugal ...............................................................130 C. A contracepo de emergncia abortiva?.....................................................................136 Agradecimentos ...............................................................................................................................144 Bibliografia .......................................................................................................................................145

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Notas Prvias
O que este texto no o No um texto cientfico: no tenho formao cientfica em nenhuma das reas centrais para o debate acerca do aborto, seja em Direito, seja em Medicina, seja em Filosofia, ou no ramo filosfico especfico da tica; o No um texto de opinio: apesar de este texto conter opinies pessoais em partes devidamente identificadas, o texto uma argumentao que defendo como sendo objectiva, slida e fundamentada, com recurso a contributos de especialistas em matria de tica do aborto (tanto a favor como contra o direito ao aborto). O que este texto uma argumentao construda com vista demonstrao das seguintes teses: o eticamente ilcito propor aos portugueses, sob a forma de referendo, a pergunta aprovada na Assembleia da Repblica; o Dado que o referendo se vai realizar, e no questionando o direito e a obrigao cvica de votar, eticamente ilcito votar sim na pergunta em questo; o Em sentido lato, eticamente ilcito abortar em qualquer fase da gravidez, equivalendo tal acto ilcito ao igualmente ilcito acto de terminar a vida de qualquer ser humano nascido e inocente. Pressupostos Para efeitos da argumentao deste texto, partiu-se dos seguintes pressupostos: o Considera-se consensual que o aborto algo de negativo em si mesmo; ou seja, ao longo deste texto, considera-se consensual que ningum pelo aborto, ou por outras palavras, no se considera o aborto como algo de bom, de teraputico, de salutar, ou de desejvel em si mesmo; o Considera-se que o cerne do debate gira em torno da licitude ou ilicitude de um presumido direito que proposto a referendo, o direito a abortar em determinadas circunstncias temporais (at s dez semanas), apenas por opo da mulher grvida, em estabelecimentos autorizados para o efeito; contudo, a argumentao apresentada permite uma aplicao mais generalizada, em termos do direito ao aborto em qualquer fase da gravidez; o Considera-se consensual afirmar que qualquer ser humano inocente, aps o nascimento, tem o direito sua vida e no pode ser privada dela por aco de outrem; por outras palavras, considera-se fora de discusso o direito vida aps o nascimento, limitando-se assim o debate ao problema especfico do direito vida intra-uterina, ou seja, antes do nascimento; o Considera-se desnecessrio o recurso a argumentao religiosa ou metafsica para demonstrar a ilicitude do acto de abortar; o Utiliza-se ao longo do texto o termo aborto como sinnimo do consagrado eufemismo interrupo voluntria da gravidez; o Por razes de simplicidade de leitura, preferiu-se o uso generalizado do termo aborto em detrimento do mais rigoroso termo abortamento, visto que, em bom rigor, abortamento o acto e aborto o resultado desse acto.

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1.

Introduo

Concorda com a despenalizao da interrupo voluntria da gravidez, se realizada, por opo da mulher, nas primeiras dez semanas, em estabelecimento de sade legalmente autorizado? Esta a pergunta que ser feita a 11 de Fevereiro de 2007 a todos os portugueses votantes. Apesar de existir um erro fundamental na essncia desta pergunta1, considero existirem dois erros na forma da pergunta, a saber: a) Quer-se referendar a "penalizao" antes de se referendar a "criminalizao"; o conceito de crime antecede o de "pena", visto que qualquer pena existe para punir um crime, ou seja, um acto ilcito aos olhos da lei; porque no se pergunta se o votante concorda com a "descriminalizao", o que seria mais honesto? fcil encontrar quem no concorde com a atribuio de uma pena ao acto de abortar (pessoas que prefiram valorizar a correco e integrao social, ao invs da ideia de castigo ou compensao), mas ser mais difcil que todos os que no concordam com a atribuio de uma pena tambm no concordem com a ilicitude do acto de abortar: muitos so os que dizem que abortar errado, que um crime, mas que no querem que as mulheres que abortam sejam penalizadas; a pergunta est engenhosamente estruturada para permitir que os defensores da despenalizao ajudem com o seu voto, e mesmo sem se darem conta, a descriminalizar o aborto; b) A expresso "em estabelecimento de sade legalmente autorizado" j traz consigo algo de inevitvel e implcito (mas que no est explcito no texto da pergunta), e que vai para alm da descriminalizao: a liberalizao do aborto at s dez semanas; abortar, por livre vontade de qualquer mulher, vai passar a ser lcito, dentro do nosso quadro legal, at s dez semanas; ou seja, vai deixar de ser "crime" e mais do que isso, vai passar a ser praticado em estabelecimentos de sade, pblicos ou privados, sancionados para o efeito; Existem ainda duas graves omisses por parte dos proponentes do referendo, que nunca foram devidamente esclarecidas: a) Que projecto-lei est por detrs do referendo? Se o sim vencer, que lei ou leis sero alteradas, removidas ou adicionadas? E de que forma? b) Se o sim vencer, quem pagar ou subsidiar as operaes abortivas, seja no sistema pblico seja no sistema privado? Estas omisses so muito graves: pede-se o voto dos portugueses acerca de uma questo fulcral que, caso receba maioritariamente o voto sim, dar lugar a um novo quadro legal que no est claro nem foi apresentado ao eleitorado de forma ntida e transparente. Ser justo que os portugueses que votam sim estejam a assinar em branco a futura lei do aborto que ainda ningum conhece? Por outro lado, sendo esta uma questo que fractura a sociedade portuguesa, legtimo pensar que os contribuintes que se opem terminantemente ao aborto livre tm o direito de contestar o uso das suas contribuies fiscais para financiar aces que consideram eticamente ilcitas. Os adversrios do direito ao aborto ficaro certamente revoltados se as suas contribuies
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Como explicarei adiante, a pergunta nem deveria ser colocada ou proposta para referendo, porque se trata de algo eticamente inaceitvel em qualquer sociedade que preze direitos humanos fundamentais. 24/1/2007

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fiscais forem usadas pelo Estado para financiar, mesmo que parcialmente, a extirpao de embries e fetos humanos em estabelecimentos pblicos ou privados. Contudo, para l destas omisses inaceitveis, o erro essencial subjacente pergunta proposta a referendo, e o erro que est j infiltrado nas mentes de muitos votantes, este: Aqueles que julgam, com o seu "sim", estar votar para que as mulheres que abortam no vo para a cadeia, esto implicitamente a dar o seu "sim" licitude, aos olhos da lei portuguesa, do acto de abortar livremente at s dez semanas. No s as mulheres que abortam para l das dez semanas continuaro a praticar um crime aos olhos da lei (o que poder dar origem a um processo e eventual condenao, por muito raramente que isto se verifique hoje em dia), como o aborto at s dez semanas deixar, na prtica de ser visto como um crime pelo facto de deixar de ser penalizado. Isto representa, na verdade, o recurso livre ao aborto sem sanes legais dentro deste prazo arbitrrio das dez semanas. Como que se quer propor que algo desta natureza no seja crime at s dez semanas e o seja a partir dessa data? O que muda nessa vida humana que a torna descartvel e desprotegida at s dez semanas, mas valorizada e protegida a partir das dez semanas? esta a contradio sob a forma de pergunta, envolta num caos conceptual, que ir ser votada no prximo dia 11 de Fevereiro, por um eleitorado maioritariamente ignorante em termos ticos. Este eleitorado, se no se abstiver, ir responder a esta pergunta mal colocada sem sequer ter competncia tcnica para o fazer. Antes de principiar, e porque defendo ser demonstrvel que no h licitude tica no acto de abortar, parece-me errado que se queira referendar um direito elementar, um direito que deveria ser transversal a qualquer sociedade humana: o direito vida humana inocente. Por isso, oponho-me a que se referendem matrias de elementar tica como a da ilicitude do aborto. Se me parece errado referendar acerca da ilicitude da escravatura, ou acerca da ilicitude da tortura, parece-me ainda mais errado referendar acerca da ilicitude do aborto. Independentemente de se considerar que existe crescente gravidade tica em abortar em estgios mais avanados da gravidez (este "crescendo" no altera a gravidade objectiva do aborto em qualquer fase da gravidez, apenas implica uma determinao maior por parte de quem aborta, visto que existe um sinal emprico em contrrio o feto cresceu e torna-se mais difcil ignor-lo), abortar sempre grave e ilcito, conquanto se entenda que a vida humana principia na concepo, o que me parece ser consensual e reconhecido, inclusive, por quem procura distinguir vida humana de pessoa humana como forma de tentar adiar a ilicitude do aborto para determinadas semanas de gravidez. Uma grande parte dos defensores do direito ao aborto tenta basear-se nesta distino entre vida e pessoa como forma de, outorgando o direito vida apenas pessoa humana, deixar de fora o feto, incorrendo assim, porventura de forma inconsciente, num raciocnio circular, partindo de uma intuio acerca da tese que se pretende demonstrar e terminando na concluso afirmativa da mesma: 1. Intuir ou assumir que o aborto, at que o feto rena certas e determinadas propriedades, deve ser eticamente lcito; 2. Sugerir propriedades psicolgicas ou fisiolgicas que podero diferenciar o feto da criana nascida (conscincia, actividade cerebral organizada, vontade, etc.); 3. Atribuir essas propriedades a uma nova definio de pessoa humana; 4. Afirmar que o feto no pessoa humana por no reunir as ditas propriedades; 5. Afirmar que apenas a pessoa humana assim definida tem direito vida; 6. Afirmar que o feto, por no ser pessoa humana, no tem o direito vida; 7. Afirmar que o aborto, at que o feto rena as ditas propriedades, eticamente lcito.
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Torna-se claro que a subjectividade desta abordagem est centrada na definio de pessoa humana como algo distinto de vida humana, sendo o primeiro conceito to malevel que permite a existncia de uma zona eticamente difusa em relao vida intra-uterina, que pode mesmo transbordar para a vida extra-uterina. O filsofo Peter Singer, por exemplo, um dos defensores da legitimidade do infanticdio nas primeiras semanas, ou mesmo meses, aps o nascimento, tese qual chegou em coerncia com as suas prprias premissas, pelo facto de que a sua definio de pessoa, de to exigente que em termos das caractersticas psicolgicas necessrias, deixa de fora as crianas muito novas e que ainda no as possuem. Apesar da subjectividade da definio de autoconscincia, e das dificuldades inerentes s tentativas cientficas de atestar essa autoconscincia em crianas de poucas semanas, Peter Singer considera essencial para a definio de pessoa humana a posse de autoconscincia, uma vez que ele considera que s se tem direito vida quando se deseja estar vivo. , claramente, indiscutvel que uma criana de dois meses tem uma menor autoconscincia do que uma criana de dois anos, por exemplo, mas perigoso afirmar que a primeira no tem qualquer tipo de autoconscincia, ou pior ainda, assumir como dado adquirido e no demonstrado que tal propriedade essencial para definir o que uma pessoa humana e para lhe reconhecer direito a viver. Deste modo, e em clara evidncia dos perigos deste tipo de raciocnio, Peter Singer conclui que, nas primeiras semanas ou meses aps o nascimento, no estamos perante uma pessoa visto que, segundo ele, a criana no tem ainda conscincia de si nem de estar viva. E por isso, segundo Peter Singer, o infanticdio seria legtimo nessas circunstncias. Para muitos, as palavras seguintes parecero duras, mas espero, no decorrer deste texto, apoiar esta suposta "dureza" com base numa slida e coerente argumentao. Peo a compreenso do leitor para os seguintes pargrafos deste captulo introdutrio, que devero ser lidos na ptica do expressar da minha opinio pessoal. Deixarei argumentao mais objectiva, ou seja, menos pessoal e subjectiva, em favor da tese que defendo para os captulos seguintes. Sou da opinio de que vivemos numa poca intelectualmente turva, visto que parece ser necessrio, a governantes que se preocupam apenas com promessas eleitorais e futuras vitrias eleitorais, recorrer ao plebiscito como ferramenta de pretensa legitimao dos seus errados objectivos legislativos. Por outro lado, de um ponto de vista assumidamente pragmtico, apesar de discordar do referendar de princpios ticos bsicos, perante o risco iminente de se liberalizar o aborto at s dez semanas, sinto-me forado a concordar com a necessidade urgente de se participar neste referendo para responder "no", e tentar, mais uma vez, abrandar ou atrasar uma inegvel deteriorao intelectual e tica da nossa sociedade. Face impotncia intelectual dos nossos governantes para se darem conta da ilicitude tica do aborto livre (a prtica do aborto aqum do prazo de dez semanas no altera em nada a ilicitude do acto - qualquer prazo artificial em termos ticos), urge fazer uma campanha de esclarecimento que procure, em primeiro lugar, demonstrar a ilicitude tica do aborto, e em segundo lugar, apelar de forma solidamente argumentada ao voto "no" como obrigao cvica, visto que a absteno, nestes momentos decisivos, pode ser nociva e irresponsvel. Quando no se tem opinio formada, a nica soluo racional formar uma opinio antes do dia do referendo. Julgo que no votar porque no se formou uma opinio uma posio inaceitvel e irresponsvel, at porque defendo que uma certa clareza intelectual permite ver a ilicitude do aborto sem dificuldades. Mas antes, para se obter essa necessria clareza intelectual, h que reflectir profundamente sobre o assunto e tentar raciocinar acima dos preconceitos socialmente impostos, que procuram hoje impor uma pseudo-moral difusa e inconsistente. A complexidade desta matria, que abrange reas que vo da Filosofia, tica, s Cincias da Vida, at reas como a Sociologia ou o Direito, obriga a uma precauo adicional: antes de votarmos, imperativo fazer um srio trabalho de casa, para nos ambientarmos com os
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detalhes complexos desta matria. Contra mim mesmo falo, consciente das minhas limitaes, que prejudicaro sempre, em maior ou menor medida, este mesmo texto e os argumentos que ele encerra. Peo, ento, desculpa a quem me l e a sua indulgncia para com os possveis defeitos da minha argumentao. Em relao a matria to sensvel, no adverso ambiente intelectual e no ruidoso ambiente meditico em que vivemos, normal que os portugueses estejam divididos. Sem qualquer pretenso de ser exaustivo, apresentarei de seguida algumas opinies mais frequentes, ciente de que estou apenas a reflectir tendncias gerais, com tudo o que isso implica em termos de imperfeio no retrato da realidade. Para uns, h uma intuio certa e gritante que os leva a encarar o aborto como um acto errado e grave, e que os faz, inequivocamente, votar "no" em qualquer referendo que seja permissivo, em maior ou menor grau, prtica do aborto ou ao seu enquadramento legal. Essa intuio certa, muitas vezes no est, infelizmente, sustentada em argumentao lgica ou cientfica, baseando-se apenas num "senso comum", mas que no deixa, mesmo assim, de ser valioso por ser acertado. Para outros, uma intuio errada, ditada por modas ideolgicas e pela influncia de meios de comunicao tendenciosos e comprometidos, f-los encarar a presente situao legal1 como uma tirania legislativa que coloca mulheres indefesas na cadeia. Para estes, votar "sim" significaria algo to simplista como proteger e libertar mulheres indefesas, e votar "no" significaria algo to simplista como apoiar uma pretensa tirania legislativa e machista contra as mulheres. Trata-se de uma camada de votantes que est a ver mal a questo e que urge esclarecer. Mais do que procurar defender, definir ou justificar a penalizao de quem aborta, a problemtica do aborto deve centrar-se, antes de mais nada, na criminalizao ou no do acto de abortar, ou por outras palavras, na ilicitude (ou pretensa licitude) do acto de abortar. Outra questo, cujo pleno esclarecimento dever ficar para os especialistas em Direito Penal, ser a de saber em que circunstncias poderia existir um crime sem aplicao de pena2, ou existindo pena (o mais comum) que tipo de atenuantes so presentemente consideradas pelos Tribunais na aplicao caso a caso da justa pena para o crime de abortar. No , de todo, justo que uma adolescente que tenha abortado apenas uma vez, e nas primeiras semanas de gravidez, e motivada pelo medo, receba um tratamento legal igual abortadeira experiente, que conta no seu currculo com largas dezenas de abortos praticados em vrias e diferentes fases da gravidez. Ambas cometeram o mesmo crime objectivo, mas a pena deve ser escolhida subjectivamente, dependendo das condicionantes prprias de cada situao. Porventura a primeira precisaria, sobretudo, de uma interveno pedaggica que lhe explicasse o erro de abortar e que a ajudasse a no comet-lo de novo. Neste caso em particular e em casos semelhantes, o processo poderia inclusive ser suspenso, evitando-se o julgamento. Sobre isto falaremos no captulo seguinte Como se pode ver, logo aqui podemos marcar uma separao de intenes por parte dos defensores do voto sim: uns procuraro afirmar que o aborto um acto errado mas que as mulheres que o praticam no merecem ser condenadas; outros procuraro afirmar que o aborto, dentro de um dado perodo temporal, no um acto errado e que por isso, qualquer criminalizao ou penalizao desadequada. Aos primeiros, basta afirmar que a confuso da sua posio tem a sua raiz na confuso entre os termos crime e pena no contexto do Direito Penal. Aos segundos, importa aprofundar as razes ticas do problema do aborto, de

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Tambm ela eticamente questionvel nalguns pontos (ver o captulo seguinte). Esta questo abordada adiante, no captulo 3. 24/1/2007

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forma a demonstrar que o aborto um acto eticamente ilcito, o que se procurar fazer mais adiante neste texto. De entre as vrias posies nesta matria, existir uma quantidade considervel de votantes "sim", que por razes emocionais que encontram muitas vezes a sua base numa atitude anticlerical ou anti-religiosa profunda, procuram votar "sim" como forma de "destruir dogmas" ou de "acabar com o poder da religio" no nosso pas. So os perptuos adeptos da frmula marxista de Progresso, que v a religio como o "pio do povo", que urge extinguir, e que procura um futuro livre de religies e de dogmas. So tambm aqueles que usam, diariamente, a falcia do "progresso" para deduzir do progresso tecnolgico de certos pases permissivos em matria de aborto, um suposto "retrocesso" de Portugal por no se ter "ainda"1 tornado permissivo nestas matrias. Atribui-se esta presente no permissividade da legislao portuguesa a um suposto "atraso civilizacional", que andaria a par com outros atrasos, como o econmico ou o tecnolgico (estes mais fceis de reconhecer pela opinio pblica). Assim, um tipo de atraso justificvel (tcnico ou econmico) serviria de explicao simplista para outros presumidos "atrasos", como o da ausncia de uma legislao permissiva face ao aborto. Fica, evidentemente, por demonstrar de forma racional porque razo uma legislao permissiva nesta matria ser sinal de progresso civilizacional ou social. A este grupo, inebriado pelo furor de votar sim para fazer guerra contra a religio, urge explicar que a defesa do "no", a defesa da ilicitude do acto de abortar, tem a sua raiz, no em pressupostos religiosos (no tenciono usar nenhum neste texto), mas sim em elementares e universais direitos do ser humano. Restariam ainda uma srie de votantes que, sentindo-se eticamente divididos ou indecisos nesta matria, procurariam durante a campanha um debate de argumentos que se pautasse pelo rigor e pela seriedade. Foi nesse sentido que escrevi este texto, como forma de expor os meus argumentos e de expor as razes pelas quais para mim se tornou claro que a resposta justa e correcta ao referendo ser "no". Antes de terminar esta introduo de carcter muito pessoal, resta-me dizer mais algumas coisas importantes. Por um lado, sou catlico, e admito que o meu catolicismo (ainda bem que assim ) seja uma forte condicionante para a minha resposta negativa ao futuro referendo. No por acaso que isso sucede: incoerente, imaturo, ignorante ou irresponsvel ser todo e qualquer catlico, sem excepo2, que vote "sim" a uma pergunta destas3.
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Note-se o uso persistente da palavra "ainda", como parte de uma oca retrica de inevitabilidade, que raramente procura ser justificada racional e eticamente. 2 Fao aqui um mea culpa: numa idade em que j votava, por altura do ltimo referendo sobre esta matria em 1998, recordo-me de defender ideias que eram incompatveis entre si; por um lado, defendia o catolicismo, mas por outro, no era coerentemente contra o aborto, visto que considerava existirem fronteiras ticas algures durante a gravidez. Deixo aqui esta nota, porque se algum catlico ainda jovem me ler, poder concluir por si mesmo, alguns anos mais tarde, que por vezes basta mais alguma maturidade para nos darmos conta de que, quando se jovem e se fez pouca leitura e pouca reflexo, h que ter cuidado redobrado antes de votar. Poderemos estar a ser tremendamente incoerentes nas nossas ideias e no nos darmos conta disso, apenas por falta de experincia. As actuais modas ideolgicas, que incluem o relativismo e o utilitarismo, podem ser nefastas em mentes ainda no amadurecidas, e podem inclusive atrasar (ou inviabilizar) a necessria maturao intelectual. No obstante, nestas alturas de fractura, a tendncia juvenil de ir contra a corrente pode ser, nalguns casos, a tbua de salvao face a um naufrgio intelectual. 3 Se algum catlico se sente indignado pelas minhas palavras, apenas posso recomendar a leitura (ou releitura) do Catecismo da Igreja Catlica, visto que se tenciona votar sim h noes centrais ao catolicismo que ainda no compreender, o que grave. A este respeito, consultar o site do Vaticano, onde na verso reduzida (compndio) do Catecismo, se pode ler, no ponto 470 (que corresponde aos pontos 2268-2283 e 2321-2326 do Catecismo): O Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

Devido ao grande peso dos adjectivos usados atrs, conveniente um esclarecimento mais pormenorizado acerca do seu uso (o que se segue apenas se aplica aos catlicos): o Incoerente: o termo catlico deve ser rigorosamente atribudo a todas as pessoas que receberam a marca sacramental do baptismo na Igreja Catlica, e que desde ento no se declararam apstatas; infelizmente, nem todos os catlicos (ou seja, baptizados) aceitam a doutrina catlica1: muitos no aceitam essa doutrina na ntegra, outros aceitam-na apenas em parte; usa-se ainda, erradamente, o termo catlico para designar pessoas no baptizadas que apenas simpatizam com a instituio Igreja Catlica, e que no assumiram nenhum compromisso srio de adeso totalidade da sua doutrina; o catolicismo absorveu o declogo do Judasmo, ou seja, os Dez Mandamentos, um dos quais probe inequivocamente o homicdio (No matars); o catlico que no veja erro tico no aborto ainda no compreendeu este ponto fundamental da doutrina catlica, que alis, se encontra enraizado na chamada lei natural, na ideia de que o direito vida algo de universal, e no apenas apangio de determinadas crenas religiosas; o Imaturo: a palavra parece pesada, mas a verdade que ningum est imune, e mesmo quem estuda estas matrias diariamente, a possuir certas ideias erradas ou pouco amadurecidas intelectualmente; o catlico que planeia votar sim, no vendo a radical contradio entre a sua posio e a doutrina catlica com a qual se comprometeu no baptismo, dar, infelizmente, provas de imaturidade intelectual, de uma posio pouco coerente porque pouco pensada, pouco estudada e pouco amadurecida; o Ignorante: idem; conhecimento incompleto ou distorcido da doutrina catlica; o Irresponsvel: talvez a palavra mais dura das trs que usei; visto que o voto certo (o voto no) pode impedir a materializao de uma lei injusta, e visto que o voto errado (o voto sim) pode permitir a materializao de uma lei injusta, o sentido de voto no referendo do prximo dia 11 possui uma enorme carga de responsabilidade; o catlico que votar sim enquanto afirma ser catlico no beneficiar da desculpa de ignorar a posio tica correcta nesta matria; a absteno de um catlico, no se revestindo da mesma gravidade do voto sim, , no entanto, tambm grave e irresponsvel, uma vez que tal catlico se demite de cumprir, no s a sua obrigao cvica, mas sobretudo a sua obrigao catlica: se o voto sim materializa um pecado grave resultante de um acto em concreto, a absteno materializa um pecado grave resultante de uma omisso em concreto. Com isto, encerro a justificao para a obrigao de qualquer catlico em no deixar de cumprir a sua obrigao de votar no referendo do dia 11 de Fevereiro, votando no. Mas o essencial no deve ser esquecido: a razo para votar no tem a sua origem, no em doutrinas religiosas ou metafsicas, mas sim no reconhecimento do universal direito vida de todo e
quinto mandamento probe como gravemente contrrios lei moral: O homicdio directo e voluntrio e a cooperao nele; O aborto directo, querido como fim ou como meio, e tambm a cooperao nele, crime que leva consigo a pena de excomunho, porque o ser humano, desde a sua concepo, deve ser, em modo absoluto, respeitado e protegido totalmente; A eutansia directa, que consiste em pr fim vida de pessoas com deficincias, doentes ou moribundas, mediante um acto ou omisso duma aco devida; O suicdio e a cooperao voluntria nele, enquanto ofensa grave ao justo amor de Deus, de si e do prximo: a responsabilidade pode ser ainda agravada por causa do escndalo ou atenuada por especiais perturbaes psquicas ou temores graves. (sublinhado meu) - [http://www.vatican.va/archive/compendium_ccc/documents/archive_2005_compendium-ccc_po.html]. 1 O sacramento do baptismo obriga adeso total doutrina catlica. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

qualquer ser humano, independentemente da sua idade, condio, atitude religiosa, raa ou estgio de desenvolvimento biolgico. Sinto-me entristecido por notar que, em termos de organizaes que tomam posies pblicas claras nesta matria, e sem menosprezar os indivduos ateus ou agnsticos que tambm esto contra o direito ao aborto por opo da mulher, restar pouco mais do que a Igreja Catlica em Portugal1 para defender a razo e a tica mais elementar, no que diz respeito a este universal direito vida do ser humano. Curiosamente, contra aqueles que dizem que a religio catlica a culpada pelos ditos "atrasos" de Portugal, temos a apontar que, pelo contrrio, precisamente o facto de, em Portugal, o catolicismo ainda ter um peso grande, que o nosso pas poder, se quiser votar no, dar provas ao Mundo (e a esta Europa intelectualmente moribunda) de que possui um pensamento lcido e de vanguarda em termos de tica e de direitos humanos. Do mesmo modo que a civilizao e o progresso tcnico nos fizeram repudiar a escravatura e a tortura, os avanos na medicina deveriam ter-nos convencido dos mecanismos espantosos presentes na vida, sobretudo na humana, desde o instante da sua concepo. A tendncia de progresso tecnolgico deveria ter contribudo para ajudar, com a sua instrumentao, imageologia e anlise, a promover a proteco do ser humano logo a partir da concepo, que qualquer mdico sabe hoje, graas aos avanados mtodos ao seu dispor, ser o "momento zero" de qualquer vida humana. No seria preciso ser catlico para responder "no" no referendo que se avizinha2, mas infelizmente, parece que a tica, nos anos que se seguem, se ir naturalmente retirar, cada vez mais, para o mais seguro refgio do terreno religioso, onde a pseudo-intelectualidade utilitarista, relativista e hedonista do homem moderno ainda no tem morada fixa, apesar de j estar a tentar abrir brechas na muralha3. natural que, nas linhas que se seguem, sobressaia a ideia de que a minha viso sobre esta matria pessimista. No entanto, prefiro considerar esta viso como "realista". No tenho grandes dvidas de que, um dia, Portugal (e muitos dos pases ditos "modernos" e "civilizados") ter uma legislao permissiva em matria de aborto, que at consiga estender o prazo legal das dez semanas bem para l deste limite. Espero que o futuro demonstre que, a este respeito, pessimistas como eu estavam errados, mas temo que no ir ser assim. Recordese que a argumentao das dez semanas (ou doze, como pretende o Partido Comunista Portugus) est apenas baseada no critrio da segurana mdica da operao abortiva, nos riscos que a mulher corre com esta interveno. A opinio generalizada dos mdicos considera que o risco aumenta grandemente a partir deste prazo. Por isso, note-se que esta actual barreira das dez semanas no est baseada em critrios ticos acerca do ser humano por nascer, mas sim em puros critrios de tecnologia mdica e de segurana da vida da mulher. Progredindo a tecnologia abortiva, rapidamente passar a ser mais seguro abortar em fases mais avanadas da gravidez, e nessa altura este prazo que agora de apenas dez semanas poder ser estendido mais um pouco sem grandes dificuldades ou oposies, visto que a ideia subjacente definio apenas se prende com este tipo de razes. Tambm me parece que
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Quando falo em Igreja Catlica, refiro-me, necessariamente, e por definio, tanto hierarquia como aos grupos e movimentos de leigos, mas no convm esquecer, fora da Igreja Catlica, as vrias minorias religiosas no nosso pas que tambm discordam necessariamente do aborto. 2 precisamente por esta razo que no sero usados, ao longo deste texto, argumentos metafsicos ou religiosos. Defendo que o dilema tico do aborto tem soluo dentro de um quadro mental neutro em termos religiosos. Pelo facto de partilhar, nesta introduo, certas opinies individuais, isso no permite que eu seja acusado de incoerncia face aos pressupostos de que parti, uma vez que, aps esta introduo, no surgiro pressupostos de cariz religioso. 3 Veja-se o caso aberrante do movimento Catholics for a Free Choice (http://www.catholicsforchoice.org), que em bom rigor, de catlico j s ter o nome. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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haver sempre um limite do razovel para esta inevitvel extenso do prazo, que no se prolongar, espero eu, at gravidez, e terminar sempre um pouco antes do nascimento, variando apenas o que cada um entender, subjectivamente, por "pouco antes". Na definio destes prazos totalmente artificiais, neste jogo aberrante de contagem das semanas, est uma falsa argumentao, que partindo apenas do risco da mulher em abortar, se esquece da existncia de um ser humano por nascer, e se esquece de discutir os seus direitos ticos. Este esquecimento muito pouco cientfico e tambm muito pouco tico, convenhamos A razo pela qual eu no duvido de que, um dia, abortar ser algo de muito normal e aceitvel a de que no vejo uma sada ntida no horizonte para o declnio da moderna civilizao ocidental. No considero que a Histria se repita, mas certamente que se podem detectar certos padres civilizacionais recorrentes. O estudo da Histria do Imprio Romano, por exemplo, pode ser proveitosa para dela tirarmos interessantes ilaes acerca da relao profunda entre decadncia moral e tica e decadncia civilizacional. Em termos intelectuais, a eroso faz-se sentir h sculos, num mundo que tambm cada vez mais se torna materialista, utilitarista, pragmtico, hedonista, relativista, egosta e superficial. A forma como grande parte da sociedade portuguesa reage aos que fazem campanha pelo no, e os depoimentos que so recolhidos por vrias vias, demonstram um pas escravo do preconceito e da ignorncia, que prefere as ideias da moda reflexo ou ao estudo srio da questo. O que h a fazer, para aqueles poucos que ainda lutam por manter alguma sanidade mental neste actual estado de tica moribunda, tentar abrandar, dentro das suas finitas possibilidades, a inexorvel decadncia da nossa civilizao. Ponderei bastante acerca da pertinncia do uso nesta introduo de uma linguagem dura, que poder parecer excessiva e provocatria para alguns. Mas sentir-me-ia falso se tentasse amaciar este texto. Peo a quem me l o clemente favor de, em recusando a forma, procurar olhar apenas, e objectivamente, para a essncia do que se segue.

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2.

As conscincias

Ser a resposta a dar a este referendo algo de subjectivo, algo de pessoal, algo a relegar para as "conscincias" de cada um? O relativismo intelectual moderno, que faz com que se use cada vez menos (e a medo) conceitos como o de "verdade" ou "falsidade", "certo" ou "errado", "lcito" ou "ilcito", procura sempre varrer os problemas complexos para debaixo do tapete da subjectividade das conscincias. No estado actual do debate sobre o aborto, isto sucede frequentemente em ambos os lados da discusso: corrente o uso da expresso matria de conscincia tanto pelos defensores do direito ao aborto como pelos seus adversrios. Mas a questo tica do aborto, certamente complexa na sua argumentao, possui apenas trs tipos de resposta: a) ilcito abortar em qualquer fase da gravidez; b) lcito abortar em qualquer fase da gravidez; c) lcito abortar at certa fase da gravidez, sendo ilcito faz-lo depois. Uma nota importante... Visto que se trata de uma questo tica que envolve, pelo menos, duas pessoas, a me e o filho, possvel que surjam rarssimas situaes de deciso mdica que constituam um problema tico, mesmo sabendo que o objectivo do mdico sempre o de salvar a vida tanto da me como do seu filho1. Contudo, qualquer mdico experiente sabe lidar com esses problemas e tomar a deciso que lhe parece acertada, sempre no sentido de maximizar a proteco de todas as vidas envolvidas. A resposta a) a resposta tica e coerente com a defesa do direito vida do ser humano desde o princpio biolgico da vida humana, ou seja, desde a concepo2. A resposta b), aqui dada como possibilidade terica, ser defendida por muito poucos, visto que seria complicado explicar como poderia ser lcito matar algum um minuto antes do nascimento, mas ilcito faz-lo um minuto depois, a no ser que os adeptos da resposta b) tambm no vejam ilicitude no homicdio de crianas nascidas, vulgo infanticdio. Resta, ento, a opo entre a resposta a) e a resposta c), sendo que pretendo demonstrar que a ltima resposta incoerente, porque no consegue explicar de modo satisfatrio, em termos ticos e cientficos, a existncia de uma barreira tica de licitude/ilicitude num qualquer momento da gravidez. Acima de tudo, deveria ser consensual de que esta no uma questo de conscincia pessoal. Em questes destas no h a verdade de cada um, uma expresso tipicamente relativista, muito usada hoje em dia. A pergunta do referendo est mal formulada, por vrias razes3, mas possvel v-la como uma opo ntida entre o reconhecimento do direito ao aborto (resposta
Tais excepes mdicas so excludas deste raciocnio, por vrias razes: a) no rigoroso usar o termo aborto nesses casos, porque a eventual morte do filho acidental e nunca desejada, nem como fim nem como meio; b) no h situaes mdicas nas quais a morte do filho seja a nica forma de salvar a vida da me se a morte do filho ocorre como consequncia indesejada e inevitvel de uma interveno cirrgica para salvar a me, isso no aborto em sentido tico, apenas aborto no sentido de morte natural pr-natal. 2 A expresso princpio biolgico da vida humana pleonstica: uso-a porque, infelizmente, muitos fazem interpretaes erradas da expresso vida humana, que no fundo cientfica: a vida de um ser da espcie Homo Sapiens. 3 Consultar, no captulo A.6, as razes dos magistrados vencidos no Acrdo 617/06 do Tribunal Constitucional. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007
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sim) e o no reconhecimento deste presumido direito (resposta no). Deste modo, e em absoluto, como ambas as respostas podem ser vistas como mutuamente exclusivas, haver apenas uma resposta vlida neste referendo. Ou a resposta errada "sim" e a resposta certa "no", o que eu defendo, ou suceder o inverso. frequente vermos pessoas reputadas, com responsabilidades sociais e intelectuais, tentarem demitir-se da questo, procurando distinguir a sua opinio pessoal (que por vezes ocultada da opinio pblica) da legitimidade da posio do Estado em legislar sobre estas matrias de tica fundamental. Frases tpicas como eu tenho, c para mim, as minhas convices, mas acho que o Estado deve so exemplos claros de uma anomalia intelectual, que se est a tornar numa verdadeira epidemia da mente: a incoerente coabitao de duas verdades incompatveis dentro do intelecto das pessoas que falam deste modo. Para uma dada premissa, neste caso, a licitude (ou ilicitude) do aborto, no h duas verdades, tem que existir apenas uma, seno toda a lgica discursiva que sofre falncia intelectual. Ao assumirmos com coragem a nossa posio (seja ela a favor ou contra o direito ao aborto), damos um sinal claro e confiante de que apoiamos com o nosso intelecto, com a nossa argumentao, aquilo que julgamos ser verdadeiro em absoluto. S assim se coerente, mesmo que a coerncia no seja condio suficiente para estarmos certos. Pode-se ser coerentemente a favor do direito ao aborto1, mas a coerncia, sendo condio necessria, no suficiente para que a posio assumida seja verdadeira. Mas ser-se coerente condio necessria para estarmos certos, e disso que poucos se do conta, ao procurarem falaciosamente falar em termos de conscincias subjectivas. Para mais, apenas uma grave distoro do que o sufrgio democrtico levaria algum a supor que o sentido do voto popular que confere licitude ou ilicitude em termos absolutos proposta legislativa em discusso, que trata de uma matria eminentemente tica, de universais direitos humanos. A aprovao popular no tem o poder de conferir licitude absoluta a todos os actos e em todas as situaes da vida em sociedade. O voto popular pode ajudar o legislador a conferir licitude legal a determinados actos, mas se essa licitude legal no est ancorada numa licitude tica (o caso do presumido direito ao aborto por opo da mulher), ento a licitude legal no passa de uma farsa, no passa de um castelo erigido sobre nuvens Um exemplo chega para o demonstrar: se se referendasse acerca da licitude do homicdio2, e vencesse o "sim", essa vitria por plebiscito no implicaria a licitude em absoluto do homicdio, mesmo que uma falsa licitude surgisse consequentemente materializada na legislao. Tal acto legislativo seria uma farsa. por estas razes que me parece que matria to fundamental em termos de tica, como a do aborto, no deveria ser sujeita subjectividade do juzo popular, nem to pouco posta em causa por qualquer governante responsvel, do mesmo modo que nenhum governante tem o direito de colocar em causa a ilicitude do homicdio. Deveria ser matria acima de discusso ou de votao! Claramente, os nossos governantes no se do conta, ou no se querem dar conta, da incoerncia das suas posies face Constituio. Os actuais governantes, recorrendo necessidade de cumprir uma insensata (mas estratgica) promessa eleitoral, arrogam-se no
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O filsofo australiano Peter Singer, e apenas para sugerir um exemplo, um pensador contemporneo coerente nas suas teses a favor do direito ao aborto. Ou seja, partindo das premissas por ele estabelecidas a priori, Peter Singer chega coerentemente sua concluso acerca do direito ao aborto. Isso no permite que se deduza que as concluses de Peter Singer esto certas, ou que o aborto eticamente lcito, visto que h que questionar as suas premissas, h que questionar a validade dos seus pontos de partida e a validade da sua viso tica do problema. 2 Em bom rigor, quem atribui ao feto o direito vida v-se forado, por coerncia, a encarar o aborto como um tipo particular de homicdio. Contudo, na frase acima, o termo homicdio , obviamente, usado no sentido de homicdio de seres humanos j nascidos. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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direito (que no tm) de fazer uma consulta popular eticamente ilegtima para mudar algo que no deveria ser altervel em nenhuma circunstncia nem por ningum: o direito vida do ser humano em qualquer fase do seu desenvolvimento. Em suma, parece-me inaceitvel que se remeta o sentido da resposta para a conscincia individual de cada um, ou que se considere qualquer das respostas dadas no referendo como igualmente vlidas ou legtimas, mesmo que dadas "em conscincia". Por outras palavras, s h uma resposta certa neste referendo, sendo a outra resposta necessariamente errada. Eu defendo que quem vota "sim", das duas uma: ou est inconsciente nesta matria (no tem a noo das implicaes ticas do seu voto) ou no partilha da defesa incondicional dos direitos do ser humano, em qualquer fase da vida humana. E consequentemente, quem vota sim, no partilha dos princpios plasmados na nossa Constituio. Concluindo, e independentemente do voto de cada um estar certo ou errado, nestas situaes "fracturantes" que o relativismo intelectual surge com mais fora e pode ser mais nocivo. Importa que cada votante, na altura de colocar a sua cruz, tenha uma slida e profunda convico de que a resposta que vai dar, seja ela qual for, a resposta universalmente verdadeira e coerente, e que a resposta alternativa forosamente, e por excluso de partes, uma resposta universalmente errada e incoerente.

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3.

Contexto jurdico do aborto

Penso ser consensual afirmar que a tica1, como cincia filosfica que estuda a conduta humana, est em posio de superioridade face ao Direito, no que diz respeito s vertentes do Direito que incidem especificamente sobre a conduta do indivduo humano em sociedade. em princpios ticos que o Direito se deve apoiar quando tenta legislar acerca da conduta dos seres humanos em sociedade. Antes de passar a uma curta incurso pelas implicaes jurdicas em jogo no referendo que se avizinha, gostaria de despender algum tempo com importantes consideraes terminolgicas. Ao longo de todo este texto, surgir frequentemente a expresso licitude tica, ou suas derivadas. Por necessidade de coerncia estrutural, procurei evitar o uso de expresses diversas para os mesmos conceitos, e por isso, procurei usar a expresso licitude tica como sntese daquilo que se pretende aferir face situao concreta do aborto. Contudo, se na tica, de forma geral, se pode trabalhar em termos de licitude ou ilicitude de determinada conduta humana, certamente sem dispensar gradientes de gravidade quando se discutem ilicitudes ticas, por outro lado, em termos jurdicos, falar especificamente em ilicitude pode gerar equvocos infelizes, que urge agora dissipar. Pela necessidade de determinar e materializar na legislao a gravidade de um dado acto eticamente ilcito, o Direito faz a distino entre criminalidade e ilicitude. Assim, em Direito, h condutas ilcitas que pela sua menor gravidade no so crimes (como por exemplo, estacionar uma viatura indevidamente, ou no cumprir a tempo com as obrigaes fiscais), enquanto que qualquer crime , por definio, uma conduta ilcita aos olhos da Lei. Ou seja, em questes jurdicas no h equivalncia entre ilicitude e crime, h implicao deste sobre aquela. Assim, quando ao longo do texto surgir a expresso ilicitude tica decorrente do acto de abortar, que fique claro que estou a us-la no campo mais geral da tica, e que por isso, uma ilicitude tica pode muito bem corresponder a um crime na Lei. Alis, pretendo demonstrar que o acto eticamente ilcito de abortar deve estar materializado como crime na legislao.

3.1

O estatuto jurdico da vida humana intra-uterina

A Constituio Portuguesa considera que a vida humana inviolvel: Artigo 24. (Direito vida). 1. A vida humana inviolvel. 2. Em caso algum haver pena de morte. O texto constitucional define, claramente, que o direito est subjacente vida humana e no a uma qualquer subjectiva definio de pessoa humana. Ou seja, em termos de proteco legal da vida humana nas suas vrias fases de desenvolvimento, a nossa Constituio parece estar bem formulada. Poderamos sugerir, a quem defende a resposta sim pergunta do referendo, que exigissem, por coerncia, a reviso da Constituio neste artigo em concreto, de forma a incluir uma excepo para a vida humana intra-uterina com menos de dez semanas de vida. No obstante a aparncia de inconstitucionalidade da legalizao do aborto livre at s dez semanas, o Tribunal Constitucional aprovou, a 15 de Novembro de 2006, a pergunta a ser
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Independentemente da viso que cada um ter acerca da tica, seja ela uma viso de matriz testa ou ateia, tradicionalista ou pragmtica/utilitarista, etc., importa reconhecer que a tica est na base do Direito, no que diz respeito legislao das regras para a conduta individual e colectiva em sociedade. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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submetida a referendo. A aprovao foi tangencial, por um voto apenas: sete juzes votaram a favor a pergunta, seis votaram contra. Parece-me claro que quem votou contra, o fez pelo facto de que a pergunta viola o Artigo 24 da Constituio. Quem votou a favor, algo que s poder ser disfaradamente justificado recorrendo proteco de jargo tcnico ou de argumentao frgil, parece t-lo feito por outro tipo de razes ou motivaes que no as tcnicas, usando estas como pretensa justificao, e tentando ignorar a manifesta evidncia de que a pergunta inconstitucional. Curiosamente, repetiu-se o sucedido com o referendo de 1998: a pergunta foi aprovada por sete votos a favor e seis votos contra. Importa referir tambm, para evitar uma viso demasiado simplista do problema, o que o Art. 66. do Cdigo Civil afirma acerca do comeo da personalidade jurdica: Artigo 66. (Comeo da personalidade) 1. A personalidade adquire-se no momento do nascimento completo e com vida. 2. Os direitos que a lei reconhece aos nascituros dependem do seu nascimento.1 Perante este artigo, que define que a personalidade jurdica se adquire apenas com o nascimento completo e com vida, poderemos entender porque razo alguns argumentam que o Art. 24. da nossa Constituio no est a ser violado com a introduo do aborto livre a pedido. Quem optar por defender o aborto com base no Art. 66. estar a entrar por um caminho espinhoso, uma vez que, baseando a sua viso tica do aborto na definio de comeo de personalidade jurdica (ou seja, colocando uma definio jurdica frente da ponderao tica), teria que achar legtima a prtica do aborto nas imediatas horas antes do nascimento. Como se v, uma posio eticamente insustentvel. Mas ser que esta fraca razo consta das razes tcnicas usadas na aprovao da pergunta do referendo por parte de sete dos juzes do Tribunal Constitucional? Ser que a nossa Constituio no protege de facto a vida humana intra-uterina, estando os detractores do direito ao aborto a usar abusivamente o seu Art. 24.? Tudo indica que isto no verdade, porque o Cdigo Penal j protege a vida humana intrauterina, atravs de legislao que foi certamente considerada constitucional:
CAPTULO II Dos crimes contra a vida intra-uterina Artigo 140. Aborto 1 - Quem, por qualquer meio e sem consentimento da mulher grvida, a fizer abortar punido com pena de priso de 2 a 8 anos. 2 - Quem, por qualquer meio e com consentimento da mulher grvida, a fizer abortar punido com pena de priso at 3 anos. 3 - A mulher grvida que der consentimento ao aborto praticado por terceiro, ou que, por facto prprio ou alheio, se fizer abortar, punida com pena de priso at 3 anos.2

Perante este Art. 140., torna-se evidente que a Lei protege a vida intra-uterina, e ao faz-lo, no estabelece quaisquer prazos dentro do perodo intra-uterino. Poderamos ainda tentar objectar que este artigo 24. visa proteger o desejo da mulher em permanecer grvida, sendo indiferente proteco da vida intra-uterina, mas o ttulo deste captulo deixa bem claro que se trata de definir os crimes contra a vida intra-uterina, e no contra uma vaga autodeterminao reprodutiva da mulher. Alis, todo um juzo protector vida humana intrauterina que subjaz redaco deste artigo e dos subsequentes Art.s 141 (Aborto agravado) e 142 (Aborto no punvel), se bem que relativamente a este ltimo, essa proteco se
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Ver http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?ficha=61&artigo_id=&nid=775&pagina=4&tabela=leis Ver http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?ficha=121&artigo_id=&nid=109&pagina=7&tabela=leis 24/1/2007

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encontra materializada de modo desadequado, imperfeito e contestvel (ver o captulo 3.2, a seguir). De que forma tero, ento, argumentado os sete senhores magistrados do Tribunal Constitucional, que consideraram que o aborto livre a pedido da mulher at s dez semanas no configurava uma inconstitucionalidade, no violava o Art. 24 da Constituio? Tenhamos presente o seguinte detalhe tcnico: a pergunta seria declarada inconstitucional se pelo menos, entre outras razes, uma das opes de resposta (ou ambas) fosse declarada inconstitucional. Claramente, a resposta no pergunta do referendo teria que ser reconhecida como constitucional, por manter o quadro legal actual, que j fora declarado constitucional anteriormente, pelo que restaria ao Tribunal Constitucional avaliar a resposta sim. Recomenda-se vivamente a leitura do texto do Acrdo n. 617-061, de 15 de Novembro de 2006, que contm o resultado final da votao e as respectivas justificaes, relativamente avaliao feita pelo Tribunal Constitucional pergunta do referendo. O cerne da argumentao pela constitucionalidade da pergunta comea a surgir no captulo II, referente ao enquadramento actual da questo do aborto. Os signatrios recorrem anlise do quadro legal de outros pases, alguns dos quais mais permissivos do que Portugal em matria de aborto (cita-se a Frana). Usando a Irlanda como exemplo nico de um pas restritivo nesta matria, o texto prossegue com a seguinte considerao acerca de uma deliberao do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem: 5. () Tambm o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, numa deciso de 8 de Julho de 2004, em que se pronunciou sobre um caso de negligncia mdica num aborto teraputico, teceu, entre outras, as seguintes consideraes: O Tribunal est convencido de que no desejvel nem mesmo possvel actualmente responder em abstracto questo de saber se o nascituro uma pessoa no sentido do artigo 2 da Conveno Encontramos, nesta citao de uma posio infeliz do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, a clssica distino entre vida humana e pessoa humana usada para tentar legitimar o aborto, e sobre a qual falaremos adiante. Mas, como poderemos ver a seguir, os juzes do Tribunal Constitucional que votaram a favor da constitucionalidade da pergunta procuraram ainda outra proteco institucional: a proteco da Unio Europeia na tentativa de suportar o seu sentido de voto: Por outro lado, o Parlamento Europeu, na sequncia do Relatrio de Anne E. M. Van Lancker de 6 de Junho de 2002, aprovou uma resoluo sobre a poltica a seguir nos pases integrantes da Unio Europeia quanto a direitos em matria de sade sexual e reprodutiva (Resoluo do Parlamento Europeu sobre Direitos em Matria de Sade Sexual e Reprodutiva JO C N 271 E, de 12 de Novembro de 2003). Nessa resoluo recomenda-se aos governos dos Estados-Membros e dos pases candidatos adeso que pugnem pela implementao de uma poltica de sade e social que permita uma diminuio do recurso ao aborto, nomeadamente graas disponibilizao de servios de planeamento familiar e de aconselhamento e prestao de assistncia e apoio financeiro a grvidas em dificuldade, e considerem o aborto de risco como tema fundamental de sade pblica. Mas recomenda-se ainda que a interrupo voluntria da gravidez seja legal, segura e universalmente acessvel, a fim de salvaguardar a sade reprodutiva e os direitos das mulheres, exortando-se os governos dos Estados-Membros e dos pases candidatos adeso a absterem-se, em quaisquer circunstncias, de agir judicialmente contra mulheres que tenham feito abortos ilegais. Assume-se, assim, no mbito do Parlamento Europeu, uma perspectiva preventiva e de sade pblica quanto ao aborto, com distanciamento das solues punitivas. (sublinhado meu)
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Ler o texto conforme saiu em Dirio da Repblica: http://www.digesto.gov.pt/pdf1sdip/2006/11/22301/00020029.PDF. Contudo, o site do CNE tem uma verso mais fcil de ler: http://www.cne.pt/dl/apoio_rn2007_acordao.pdf Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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 empobrecedor que os senhores magistrados que subscrevem este texto no se sintam vexados por ter que recorrer proteco de um rgo destitudo de autoridade judicial ou tica como o Parlamento Europeu. Que autoridade tm os senhores deputados europeus que subscreveram a JO C N 271 E, de 12 de Novembro de 20031 para se pronunciarem em matria de tica? Que autoridade ou influncia tero sobre a Constituio da Repblica Portuguesa, para que as suas deliberaes sejam usadas pelo nosso Tribunal Constitucional como exemplo a seguir? Pela leitura do trecho citado atrs, fica claro que os deputados signatrios da dita resoluo do Parlamento Europeu consideram que o aborto voluntrio, a morte premeditada e voluntria de uma vida humana, um direito da mulher e apenas mais uma soluo do leque de solues de sade reprodutiva! A inacreditvel resoluo do Parlamento Europeu, que poderia e deveria ter sido ignorada pelo Tribunal Constitucional por ser fonte irrelevante, por no ser competente, para a necessria ponderao da constitucionalidade da pergunta, considerada pelos juzes signatrios do acrdo como materializando uma perspectiva preventiva e de sade pblica por parte do Parlamento Europeu. De seguida, os senhores juzes signatrios arriscam seriamente serem conotados como favorveis ao relativismo tico nesta matria, ao citarem um autor partidrio de tais teses: 7. () De todo o modo, tanto do lado das posies mais favorveis despenalizao como do lado contrrio se verifica um movimento convergente para aproximar a discusso sobre o aborto de perspectivas no absolutas, que reconhecem a existncia de conflito, e para utilizar argumentos prximos dos interesses imediatamente perceptveis por cada pessoa, que se reflectem na sua vida. Por conseguinte, a discusso sobre a despenalizao da interrupo voluntria da gravidez dentro de certo prazo e em certas condies emergiu como questo diversa da pura afirmao, em abstracto, de valores como a vida ou a liberdade (valores absolutos como lhes chama LAWRENCE TRIBE, em The Clash of Absolutes, 1990, para concluir que muito do que cada um acredita sobre todos estes assuntos diz mais sobre o que somos, de onde provimos do que sobre a nossa viso ou sobre a ltima verdade (p. 40). (sublinhado meu) Os signatrios reconhecem ainda a influncia na sua deciso, que j era notria mesmo sem tal ser reconhecido, das modernas teses liberais e utilitaristas em matria de tica, ao invocarem o legado do norte-americano John Rawls (1921-2002), o pai do liberalismo poltico moderno, uma tese que pretende ultrapassar as evidentes dificuldades que a tica deontolgica clssica coloca moderna tica utilitarista, procurando sobrep-las, de forma a obter uma espcie de mximo denominador comum entre uma tica deontolgica e uma outra tica razovel (ou seja, a sua maior adversria, a tica utilitarista): 8. A reflexo sobre valores numa sociedade democrtica, pluralista e de matriz liberal quanto aos direitos fundamentais tem sido objecto privilegiado do pensamento filosfico contemporneo. Tal reflexo exprime-se na ideia de um consenso de sobreposio (overlapping consensus) desenvolvida por JOHN RAWLS, em Political Liberalism, 1993, p. 133 e ss.. O autor concebe a possibilidade de um consenso sobre valores polticos, como o respeito mtuo ou a liberdade, sem o sacrifcio de valores mais abrangentes e de vises particulares, mas a partir da diversidade dos valores. Por exemplo, diferentes concepes religiosas podem confluir, sem abandonar a respectiva matriz, num ncleo de valores estritamente polticos. Ora, independentemente de se aceitarem as teses resultantes da referida orientao, no poder deixar de se registar que a discusso sobre valores induz a reconhecer que a possibilidade de um Estado de Direito democrtico os impor problemtica. Uma tal imposio no se legitima na mera evidncia intuda pela
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A referncia exacta : Jornal Oficial n C 271 E de 12/11/2003 p. 0369 0374, em http://eur-lex.europa.eu 24/1/2007

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conscincia individual, num mandato divino ou at na deciso discricionria do poder poltico, ainda que legitimado pela maioria. A deciso sobre valores fundamentante do Estado de Direito e no est arredada da discusso democrtica, orientada por regras de liberdade, igualdade de oportunidades, participao poltica efectiva e limites lgicos autocontradio (cf. ARTHUR KAUFMANN, Rechtsphilosophie, 1997, p. 336 e ss., onde se l que s na livre discusso de opinies a verdade tem uma chance e que a indagao da verdade um problema de liberdade). No pode, por conseguinte, o Tribunal Constitucional abordar os problemas jurdico-constitucionais suscitados pela pergunta, prescindindo de dar conta de que h uma investigao jurdico-filosfica mantida, no nosso tempo, sobre a fundamentao dos valores e a legitimidade da sua imposio. Dessa investigao resulta que os valores no esto acima da discusso livre e que no possvel imp-los ao outro, sem cumprir um estrito dever de fundamentao sujeito a um mtodo argumentativo e participado. (sublinhado meu) Como era previsvel, os signatrios do acrdo demonstram pender para uma viso utilitarista e poltico-liberal da tica. Claramente, evitam assumir uma posio deontolgica clssica, que no entanto est na raiz do Direito das sociedades ocidentais modernas. Aquilo que deveria ser visto como uma crise generalizada no domnio da tica, ou seja, a crescente tendncia para a defesa de correntes utilitaristas, vista como boa porque moderna, o que se nota pelo uso da expresso investigao jurdico-filosfica, que pretende claramente apontar o utilitarismo e o liberalismo poltico de pensadores como Rawls como sendo pensamento de vanguarda, como sendo o caminho a seguir, deixando-se em posio frgil e precria a deontologia clssica, e advogando que a possibilidade de um Estado de Direito democrtico os impor [os direitos] problemtica. Esta posio dos signatrios a clara confirmao de que estamos em plena crise cultural, aquilo que se convencionou chamar de crise de valores. Como possvel que tal crise no surja em toda a sociedade, quando o prprio Tribunal Constitucional, cuja obrigao suprema est em proteger a Constituio, que se demite da proteco dos valores fundamentais da nossa sociedade, por considerar que a sua imposio (no se deveria antes falar em afirmao?) problemtica? Se a afirmao inequvoca de valores fundamentais (o valor da vida, por exemplo) problemtica para o Tribunal Constitucional, quem restar para os defender num Estado de Direito? O navio da nossa sociedade, no s a portuguesa, mas tambm a mundial, vai deriva: ningum est no leme Mas prossigamos: a dada altura do texto, j no captulo III relativo fundamentao, os signatrios referem trs questes importantes, que poderiam impedir a afirmao da constitucionalidade do referendo: 1. Aferir se a pergunta em questo levar a alteraes constitucionais (algo que a nossa Constituio probe, no n. 4 do Art. 115.); ver o ponto 13 do acrdo; 2. Aferir se a pergunta em questo permite uma resposta inconstitucional (deixam a resposta a esta questo para o final da fundamentao ver adiante); 3. Aferir se o legislador tem margem de liberdade para definir, no contexto do Direito Penal, o mbito de descriminalizao e/ou despenalizao do aborto. Evidentemente, em relao terceira e ltima questo, se o legislador no tivesse essa margem de liberdade, ento no faria sentido realizar o referendo com esta pergunta, visto que a resposta afirmativa iria dar ilicitamente a necessria margem de liberdade ao legislador para descriminalizar e despenalizar o aborto at s dez semanas1. Interessa ver com pormenor a argumentao acerca desta ltima questo:
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Esta terminologia debatida com mais detalhe no captulo Despenalizao e descriminalizao. 24/1/2007

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14. Como ficou esclarecido no Acrdo n 288/981, no de confundir a questo anterior com a de saber se vedado pela Constituio o referendo sobre uma matria por ela extravasar o mbito de discricionariedade legislativa a resolver atravs de uma opo poltica devolvida ao eleitorado (Acrdo n 288/98) ou por o legislador estar constitucionalmente vinculado a uma opo e ser vedada a opo resultante de um dos sentidos de resposta questo objecto do referendo. () 15. Mas () h-de concluir-se, tal como no Acrdo n 288/98, que a matria em anlise enquanto tal passvel de referendo, na medida em que est ainda na margem de discricionariedade do legislador criar ou no criar reas de despenalizao da interrupo voluntria da gravidez dentro dos limites constitucionais. Afasta-se, portanto, a perspectiva segundo a qual, em nome do direito vida do feto, o legislador no poderia nunca subtrair ao Direito Penal condutas de interrupo voluntria da gravidez ou a perspectiva inversa de que toda a punio da interrupo voluntria da gravidez dentro de certo prazo seria constitucionalmente invivel. Diferentemente, entende o Tribunal Constitucional que o legislador, dentro de limites constitucionalmente definidos, mantm uma margem de liberdade de deciso quanto ao mbito da criminalizao, da justificao e do afastamento da punibilidade da interrupo voluntria da gravidez. E mantm essa margem de liberdade porque o Direito Penal no conformado constitucionalmente como um imperativo categrico imposto ao legislador ordinrio, regulando-se antes por ponderaes de valores e de interesses situadas num contexto histrico e por uma justificao derivada de necessidades poltico-criminais e da realizao da justia em funo do modo como, em cada momento, os problemas criminais se colocam. Por outro lado, essa margem de liberdade tambm no est vedada em nome do reconhecimento de direitos insusceptveis de ser objecto de referendo. Com efeito, no seriam esses direitos, em si, o objecto do referendo, mas antes uma ponderao sobre um conflito de direitos e valores ou a possvel soluo para um tal conflito em conexo com a interveno do Direito Penal. (sublinhado meu) Este trecho no pode ser aceite e no deve ser lido de nimo leve. Por um lado, encontramos uma incoerncia na expresso atrs sublinhada: o limite constitucional que retira ao legislador a margem de liberdade de deciso quanto ao mbito da criminalizao, da justificao do aborto o prprio Art. 24., que especifica de forma inegvel a inviolabilidade do aborto e a necessria inconstitucionalidade de declarar tal acto como sendo lcito ou no criminalizvel. Outra questo diferente a da penalizao do crime de aborto. Aqui, parece-me ntido que tal abordagem no tem que ser, necessariamente, inconstitucional, porque o Art. 24. seria respeitado pela definio jurdica do acto de aborto como crime, ou seja, conduta ilcita grave aos olhos da lei. Os signatrios afirmam ainda que o que est em jogo neste referendo no a definio de novos direitos que poderiam ser vistos como inconstitucionais (o direito a abortar), mas antes a ponderao sobre um conflito de direitos e valores em sede de Direito Penal. A frase est engenhosamente montada, mas no passa de um sofisma: com a resposta afirmativa pergunta, surgir uma lei que, parte de detalhes formais, permitir mulher abortar por opo at s dez semanas, configurando na prtica um real e novo direito a abortar, mesmo que, em teoria, esse direito no seja o objecto directo do referendo. No entanto, esse novo direito surge como consequncia bvia em caso de vitria do sim, pelo que recorrer a este tipo de argumentao inaceitvel. Para mais, permanecem sempre por explicar os inusitados e singulares critrios de ponderao de direitos e valores que esto na base da argumentao dos signatrios, que concordam com a constitucionalidade da pergunta que, se respondida positivamente, materializa, nas primeiras dez semanas, uma supremacia dos direitos da mulher sobre a proteco constitucional de uma vida humana.

Ver http://www.fd.unl.pt/docentes_docs/ma/tpb_MA_2513.htm 24/1/2007

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Mais adiante, os signatrios, ao procurarem justificar a clareza e objectividade da pergunta1, avaliam o alcance da expresso em estabelecimento de sade legalmente autorizado, procurando refutar quem afirma que tal expresso implica uma liberalizao do aborto: 24. De todo o modo, a referncia a estabelecimento de sade legalmente autorizado no predispe para uma resposta afirmativa, nem transmite a ideia de que seria absurda a penalizao por os estabelecimentos de sade j estarem legalmente autorizados a realizar tais intervenes. Na realidade, tal condio apenas exclui da despenalizao o aborto realizado por instituio (ou pessoa) que no rena as condies de um estabelecimento de sade legalmente autorizado. A no referncia a tal condio que poderia modificar o objecto da pergunta, transfigurando-a numa outra, em que estaria em causa uma liberalizao da interrupo voluntria da gravidez realizada em quaisquer condies sem exigncia de proteco da sade da mulher grvida (sendo realizada por qualquer pessoa, sem a formao profissional e tica que exigida a quem exera funes e possa vir a praticar tal interveno num estabelecimento de sade legalmente autorizado). Esta expresso baseia a sua validade numa interpretao do conceito de liberalizao como sendo acesso livre e no regulada ao aborto. Argumenta-se que o facto de se referir que o aborto ser praticado em estabelecimentos de sade legalmente autorizados constitui uma prova de que tal prtica ser regulamentada, e portanto, no ser verdadeiramente liberalizada. Mas, se por um lado, certo que a prtica do aborto efectuada em estabelecimento de sade autorizado um impedimento ao aborto clandestino, a verdade que o aborto por opo da mulher at s dez semanas passar a ser um direito, com a nica exigncia de a mulher procurar faz-lo num local autorizado. Haver acesso livre ao aborto, do mesmo modo que haveria acesso livre s ditas drogas duras, mesmo que as ditas fossem disponibilizadas apenas em farmcias legalmente autorizadas para o efeito! Como negar, ento, que a resposta sim a esta pergunta configura uma situao de liberalizao do aborto at s dez semanas? Poder no ser uma liberalizao total (no sentido de ser totalmente desregulamentada), mas todavia uma clara liberalizao! Para alm da liberalizao do acesso ao aborto a pedido at s dez semanas, h ainda uma espantosa incoerncia que fica patente com esta questo: se votarmos sim no referendo, o que passar a fazer do acto de aborto voluntrio um crime ser apenas o local onde ele for praticado e a credencial do cirurgio! J nem sequer estamos a falar numa lei do aborto baseada numa tica utilitarista, no desejo da mulher em abortar, porque se assim fosse, ento o aborto no poderia ser criminalizado mesmo que fosse praticado clandestinamente! Com a vitria do sim, o que far do aborto voluntrio um crime aos olhos da lei ser a sua prtica fora dos hospitais ou clnicas autorizados para o efeito, ou se praticado depois das dez semanas de gravidez! O crime no surgir do acto de matar uma pessoa em si mesmo, ou da violao do direito vida dessa pessoa, mas surgir da credencial do local, da credencial do cirurgio e da idade do feto. Poderia objectar-se que a pergunta no seria clara, objectiva e precisa porque seria possvel que os eleitores entendessem que se encontravam confrontados com uma opo entre penalizao absoluta e despenalizao e no com uma escolha entre a soluo actual (que no corresponde a uma penalizao absoluta) e uma despenalizao at s dez semanas de gravidez. Nesse caso, estaria em causa uma opo entre a incriminao pura e simples e a despenalizao proposta. (sublinhado meu) Dou razo aos signatrios neste ponto em concreto: a opo entre a incriminao pura (quadro legal anterior a 1984) e a insero de circunstncias de despenalizao j foi tomada em 1984!
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A pergunta no clara nem objectiva, mas abdico de o criticar aqui, por uma questo de conciso. 24/1/2007

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C temos uma situao evidente: a fraqueza da lei de 1984 (que tem origem em vrias fragilidades ticas que sero discutidas adiante) serviu de base (o que era previsvel, e foi apontado por muitos dos seus detractores de ento), de passo essencial, para se procurar proceder agora descriminalizao, legalizao e liberalizao do aborto at s dez semanas, como suceder se vencer o sim no prximo referendo. Contudo, no ponto 29 do texto que se encontram as principais razes apontadas pelos signatrios para a considerao da resposta sim como constitucional: 29. Comeando por analisar a resposta afirmativa, coloca-se o problema de saber se a despenalizao referida na pergunta viola a proteco consagrada no artigo 24, n 1, da Constituio, segundo o qual a vida humana inviolvel. No plano da discusso jurdico-constitucional, a tese a favor da inconstitucionalidade assume mais do que uma configurao. Segundo uma configurao mais radical, decorre da proteco da inviolabilidade da vida humana que todas as suas fases devem ser protegidas de igual modo, existindo verdadeiramente um direito subjectivo vida de que o feto seria titular. O pressuposto da essencial igualdade entre todas as fases da vida levaria a considerar que uma despenalizao da interrupo voluntria da gravidez implica a violabilidade da vida humana atravs de um tratamento do feto diverso do que se concede pessoa j nascida. Esta apresentao da tese da inconstitucionalidade , no entanto, rejeitvel por vrias consideraes. Da inviolabilidade da vida humana como frmula de tutela jurdica no deriva, desde logo, que a proteco contra agresses postule um direito subjectivo do feto ou que no seja de distinguir um direito subjectivo vida de uma proteco objectiva da vida intra-uterina, como resulta da jurisprudncia constitucional portuguesa e de outros pases europeus. O facto de o feto ser tutelado em nome da dignidade da vida humana no significa que haja ttulo idntico ao reconhecido a partir do nascimento. Na verdade, constata-se que na generalidade dos sistemas jurdicos o feto no considerado uma pessoa titular de direitos (veja-se a distino entre ser humano e pessoa humana constante da Conveno de Oviedo do Conselho da Europa Conveno para a Proteco dos Direitos do Homem e da Dignidade do Ser Humano face s Aplicaes da Biologia e da Medicina, aprovada para ratificao pela Resoluo da Assembleia da Repblica n 1/2001 e ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n 2/2002 cf. D.R., I Srie A, de 3 de Janeiro de 2001). Esta perspectiva insere-se num contexto histrico, cultural e tico que recolhe informao da Cincia mas no extrai dela, por mera deduo lgica, o conceito de pessoa. Os dados resultantes da observao dos processos naturais relativos a funes vitais no determinam, como condio necessria e suficiente, as valoraes prprias do Direito. Por exemplo, os critrios sobre o incio das funes cerebrais ou da actividade cerebral superior (cuja determinao no , alis, indiscutvel) no do, em si mesmos, soluo aos conflitos de valores. (sublinhado meu note-se o uso do adjectivo radical) Trata-se de uma argumentao clssica desculpabilizante do crime de aborto: encontramos, pela mesma ordem de disposio no texto: 1. Que a tutela jurdica da inviolabilidade da vida humana deve ser distinguida da atribuio de um direito subjectivo do feto sua vida; um argumento tambm usado no paradigmtico caso norte-americano Roe vs. Wade, onde se explicitou que a proteco vida intra-uterina no advinha necessariamente de um direito desta a viver, mas sim da legitimidade de o Estado querer, por outras razes, atribuir especial proteco nesta fase da vida; 2. A objeco ao reconhecimento do direito vida ao ser humano desde o incio da sua vida, ou seja, desde a concepo; a clssica distino entre vida humana e pessoa humana, uma distino que, como veremos adiante, est desprovida de fundamentao tica slida que a justifique: em que momento da sua existncia que uma vida humana adquiriria o valioso estatuto protector de pessoa humana?
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3. Que as valoraes prprias do Direito no devem ser deduzidas exclusivamente de dados cientficos; estou de acordo com esta afirmao, contudo parece-me insensato: a) ignorar os dados cientficos que definem a vida humana como tendo incio na concepo, sem que aps este momento-chave surja informao gentica nova at morte desse ser humano; b) ignorar totalmente o debate tico: as consideraes ticas devem preceder as valoraes prprias do Direito em matrias to dependentes da tica como estas. O texto continua na argumentao pela constitucionalidade da resposta afirmativa: Por outro lado, nem a inviolabilidade da vida humana nem sequer a necessidade de proteco da vida intrauterina impem especificamente uma tutela penal idntica em todas as fases da vida, tal como concluiu o Acrdo n 288/98. A prpria histria do Direito Penal revela-o, ao ter feito quase sempre a distino entre homicdio e aborto (cf. GLANVILLE WILLIAMS, The Sanctity of Life and Criminal Law, 1957, e para a histria do Direito Penal portugus, RUI PEREIRA, O crime de aborto e a reforma penal, 1995). Alm disso, entre a definio do princpio da inviolabilidade da vida humana e a interveno penal no h uma linha recta ou uma relao de necessidade lgica, nomeadamente pela interferncia de perspectivas de excluso da ilicitude, de desculpa ou ainda de afastamento da responsabilidade devido necessidade da pena, cuja relevncia varia conforme se trate da vida intra-uterina ou de pessoa j nascida. Este ponto inegvel: plenamente justificvel a existncia de molduras penais diferentes para os crimes de homicdio e para os crimes de aborto. No poderia estar mais de acordo, e as razes para a existncia histrica dessa diferenciao do tratamento penal verifica-se, no pela criminalidade objectiva do acto (que igual no caso de aborto e no caso de homicdio morte voluntria e deliberada de um ser humano), mas sim pelas subjectivas circunstncias que subjazem a cada caso: a mulher que aborta ou decide abortar comete tal acto, normalmente, em circunstncias particulares que so altamente desculpabilizantes, que obrigam forosamente a um tratamento penal diferenciado face ao crime de homicdio. No isso que est em questo! Este argumento pela diferenciao penal (que algo justo e inegvel) surge metido fora numa argumentao para a descriminalizao do aborto a pedido at s dez semanas. O que provoca a inconstitucionalidade da resposta afirmativa no a questo da moldura penal, a questo da definio criminal, de a conduta de abortar ser vista ou no como uma conduta ilcita! Se vencer a resposta afirmativa, o acto de abortar voluntariamente, at s dez semanas, deixa de ser crime, deixa de ser ilcito. Haveria uma mirade de solues despenalizantes que poderiam manter a criminalidade objectiva do aborto. Contudo, o que est em jogo neste referendo muito mais do que apenas despenalizar. Tenho a certeza de que os senhores signatrios deste acrdo sabem, bem melhor do que eu, a diferena entre crime e pena, o que torna esta defesa da constitucionalidade da pergunta numa situao confrangedora para os signatrios. Segue-se um argumento clssico e recorrente: apelar remota vontade dos constituintes: Ainda no plano da interpretao da Constituio, h quem entenda, segundo a linha de orientao de um Parecer do Conselho Consultivo da Procuradoria-Geral da Repblica, que o artigo 24, n 1, na mente dos constituintes, no pretendeu abranger a proteco da vida intra-uterina, afastando tambm, por a, a necessidade de uma referncia a esse preceito e ao princpio da inviolabilidade da vida humana do problema da despenalizao da interrupo voluntria da gravidez (cf. Acrdo n 288/98, em que, na mesma perspectiva, se refere o Parecer da Procuradoria-Geral da Repblica n 31/82, Boletim do Ministrio da Justia n 320, Novembro de 1982, p. 224 e ss.; ver ainda, como referncia paralela sobre a interpretao do artigo 2 da
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Conveno Europeia dos Direitos do Homem, a deciso da CEDH de 13 de Maio de 1980, no caso X c. Reino Unido Dcisions et Rapports, vol. 19, Outubro de 1980, p. 244). Deste modo, a partir de qualquer uma destas consideraes mesmo que no se concorde com todas , a perspectiva de inconstitucionalidade no encontra fundamento no artigo 24 da Constituio. Recapitulemos: os argumentos usados para defender a constitucionalidade da resposta afirmativa foram construdos sem se partir de qualquer predicado tico slido: o ser humano torna-se, como que por magia, a dada altura, em pessoa humana. Quando, no sabemos. Ser que quando nascemos? Umas horas antes do nascimento, somos mera vida humana descartvel, e logo aps o corte do cordo umbilical e a primeira golfada de ar somos honrosamente admitidos na prestigiante e protectora categoria de pessoas jurdicas? Para alm de tudo isto, os signatrios optam por no considerar os dados cientficos como sendo decisivos para o problema tico do aborto. Eu concordo que no sejam os nicos necessrios, mas difcil tomar decises em tica sem os olhos da Cincia Vejamos agora o ponto 30, que uma manifesta falsidade nalguns aspectos essenciais: 30. Note-se que uma linha de argumentao a favor da inconstitucionalidade que nivele a vida em todos os seus estdios poderia levar, no limite, a considerar inconstitucional a soluo do actual Cdigo Penal, que admite a no punibilidade de certas situaes de interrupo voluntria da gravidez, segundo uma lgica de ponderao de valores baseada no mtodo das indicaes. De acordo com tal perspectiva poderia ser, na verdade, inconstitucional qualquer uma das respostas (o sim e o no), porque a manuteno da actual situao legislativa j conduzir a uma sub-proteco da vida intra-uterina. Mas, em suma, no poder aceitar-se esta perspectiva no s porque ela no decorre do artigo 24, n 1, da Constituio, mas tambm por partir de pressupostos inaceitveis, que levariam, em ltima anlise, a negar a relevncia de uma especfica ponderao de valores em matria de interrupo voluntria da gravidez relativamente ao crime de homicdio. Ora, a negao da possibilidade de uma especfica ponderao de valores na interrupo voluntria da gravidez levaria, em total coerncia, a solues inconstitucionais como seria, por exemplo, a rejeio de uma causa de excluso da ilicitude ou de no punibilidade no chamado aborto teraputico, impondo mulher grvida, mesmo que no fosse essa a sua vontade, uma grave leso do corpo ou da sade ou o sacrifcio da prpria vida. Usando simples argumentao tica, ou seja, considerando que no tico dar mais peso aos projectos da me, em detrimento do direito vida do filho, possvel concluir que a actual lei no protege adequadamente a vida humana intra-uterina. Adiante, falarei sobre a lei actual, pelo que no faz sentido alongar-me sobre ela aqui. Contudo, h uma ntida diferena entre a actual lei, por muito inadequada e eticamente frgil que seja, e as consequncias da resposta afirmativa pergunta do referendo: qualquer pessoa pode ler o ttulo do actual Art. 142., Interrupo da gravidez no punvel. O que est em jogo neste referendo passarmos a prestar mulher que quer abortar o necessrio apoio mdico, a legitimao legal. O aborto a pedido passa a ser um direito reprodutivo, uma vez que o Estado o afirma categoricamente, ao colocar na pergunta a expresso em estabelecimento de sade autorizado. O Estado vai autorizar certos e determinados estabelecimentos de sade a efectuar abortos a pedido da mulher at s dez semanas! Esta a enorme e abissal diferena entre a resposta sim pergunta e a actual situao legal do aborto. No estamos apenas a falar em aumentar o nmero de circunstncias no punveis, estamos a criar um perodo temporal no qual o aborto deixa de ser crime. Evidentemente, deixando de ser crime, deixa de ser punido, mas a verdade que deixa de ser crime. A expresso final do trecho acima citado totalmente enganadora: os senhores signatrios sabero certamente que h uma enorme diferena entre excluso de ilicitude (que defendo ser inconstitucional) e no punibilidade (que pode ser constitucional). Juntam ambos os
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conceitos na mesma frase, e apesar disto, cometem um grave equvoco ao misturarem na questo o chamado aborto teraputico. Em bom rigor, h que ter cuidado com esta expresso: 1. No h nenhuma situao mdica que obrigue a matar o feto para salvar a me: trata-se de um mito moderno; podemos mencionar determinados casos particulares como o da gravidez ectpica ou o do cancro do tero, mas mesmo nestes casos extremos, no correcto usar uma expresso enganadora como a de aborto teraputico, visto que a morte de um embrio ou feto nestas circunstncias em particular uma consequncia indesejada e inevitvel (ou seja, no resulta de um pedido ou vontade expressa da me ou do mdico) de uma interveno cirrgica que visa evitar uma hemorragia grave nas trompas (caso da gravidez ectpica), a remoo de um rgo destrudo pelo cancro, ou o alastramento de clulas cancergenas para o resto do organismo da me; 2. O incorrectamente chamado aborto teraputico, ou seja, a morte indesejada, no provocada e inevitvel de um ser humano por nascer, no pode ter o mesmo tratamento tico que o aborto a pedido: se a interveno cirrgica for efectuada com os necessrios cuidados ticos1, o aborto que decorre dessa interveno no difere, em termos ticos, do aborto natural, da morte de um ser humano por nascer que ocorreu por causas naturais e inimputveis a uma determinada pessoa. Contra o argumento de que o prazo de dez semanas materializa uma inegvel desproteco da vida humana intra-uterina com idade inferior a esse prazo, os signatrios afirmam: O Acrdo n 288/98 respondeu directamente a essa argumentao, no a aceitando e sustentando que o mtodo dos prazos, tal como surge na pergunta, realiza uma harmonizao ou concordncia prtica entre os valores conflituantes, pois que tal harmonizao ou concordncia prtica se faz entre bens jurdicos, implicando normalmente que, em cada caso, haja um interesse que acaba por prevalecer e outro por ser sacrificado. Quer isto dizer que, sempre dentro da perspectiva que agora se explicita, o legislador no poderia estabelecer, por exemplo, que o direito ao livre desenvolvimento da personalidade da mulher era hierarquicamente superior ao bem jurdico vida humana intra-uterina e, consequentemente, reconhecer um genrico direito a abortar, independentemente de quaisquer prazos ou indicaes; mas, em contrapartida, j pode determinar que, para harmonizar ambos os interesses, se tero em conta prazos e circunstncias, ficando a interrupo voluntria da gravidez dependente apenas da opo da mulher nas primeiras dez semanas, condicionada a certas indicaes em fases subsequentes e, em princpio, proibida a partir do ltimo estdio de desenvolvimento do feto. (sublinhado meu) Leia-se este trecho com cuidado: os signatrios afirmam explicitamente que no se pode dar mais peso ao direito ao livre desenvolvimento da personalidade da mulher, em detrimento do bem jurdico vida humana intra-uterina. Ainda bem! Mas, se os signatrios partilham desta viso correcta, ento como no se do conta da incoerncia e insensatez do resto do trecho? Como no se ficar chocado com a expresso harmonizar ambos os interesses? Harmonizar? Como possvel que, acerca de matar voluntariamente uma vida humana com menos de dez semanas, se use na mesma frase o verbo harmonizar? Justificar o injustificvel espantoso, mas os signatrios do-nos aqui um paradigmtico exemplo de excelncia na arte milenar de sofismar. caso para recordarmos a clebre frase de George Orwell (1903-1950), Sometimes the first duty of intelligent men is the restatement of the obvious. Perante a arte sofstica dos respeitveis signatrios deste acrdo, torna-se quase uma obrigao cvica apontar os erros desta argumentao erigida em defesa do indefensvel.
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Ver, no captulo 6, as consideraes acerca do Princpio do Duplo Efeito. 24/1/2007

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O ponto 32, que aqui no repetimos por economia de espao, procura argumentar que a resposta afirmativa no materializa uma desproteco vida humana intra-uterina, porque esta continua, segundo os signatrios, a ser protegida: dar a oportunidade mulher grvida de se decidir pela maternidade. Ou seja, dito que a resposta afirmativa no desprotege toda a vida humana intra-uterina. Quando a mulher quer ser me, h ferramentas de proteco. Isso ningum discute e ainda bem que assim. S que inegvel que a resposta afirmativa desprotege totalmente a vida humana intra-uterina indesejada at s suas dez semanas de vida. Mais uma vez, negar o bvio confrangedor Temos ainda um curto sofisma no ponto 33: () E no se trata de admitir que uma privacy, como direito constitucional a abortar livremente, prevalea sobre a vida do feto, mas antes reconhecer que, para efeitos de punio, num tempo delimitado, a liberdade de opo da mulher possa impedir a interveno do Direito Penal. () A linguagem complexa mascara melhor a falsidade: trocado por midos, a resposta afirmativa no referendo permitir ou no que qualquer mulher aborte livremente at s dez semanas por sua simples e manifesta vontade? ou no verdade que, at s dez semanas, a mulher exerce claramente um direito a abortar livremente, uma vez que no se lhe exige nada a no ser que aborte em estabelecimento de sade autorizado? ou no verdade que o seu filho, com menos de dez semanas de vida, perder a sua vida graas a este novo direito a abortar livremente, que prevalecer claramente sobre a vida daquele? Termina-se a anlise do texto do acrdo com este trecho, bastante esclarecedor da mentalidade dos seus signatrios: Estaremos ante uma situao em que tem todo o sentido afirmar, como TRIBE, que numa democracia, votar e persuadir tudo o que temos. Nem sequer a Constituio est para alm de uma reviso. E desde que ns tenhamos de nos persuadir uns aos outros mesmo acerca de que direitos a Constituio deve colocar fora do alcance do voto da maioria, nada, nem a vida nem a liberdade, pode ser olhada como imune poltica com letras grandes (The Clash of Absolutes, ob.cit., p. 240). (sublinhado meu) Deixo o leitor com esta citao final, pesada como chumbo: Nada, nem a vida nem a liberdade, pode ser olhada como imune poltica com letras grandes. caso para perguntar: para que serve ento a Justia? Para que serve ento o texto constitucional, se nem sequer matrias fundamentais e universais como o direito vida e o direito liberdade esto a salvo do destruidor zelo anti-tico dos modernos legisladores? Por razes de economia de espao, optei por no inserir no texto deste captulo os votos de vencido dos magistrados que se opuseram constitucionalidade da pergunta do referendo. Nunca demais recomendar vivamente que se leia a argumentao slida e coerente, largamente consensual em todos os seis votos de vencido, que est tecida em cada um destes votos. Os respectivos textos encontram-se no Anexo A. Acima de tudo, ningum deve recorrer ao resultado desta votao de sete contra seis para defender que a constitucionalidade da pergunta e do referendo matria bvia ou acima de discusso, visto que a votao pendeu de modo tangencial para a constitucionalidade, com vantagem de apenas um s voto. No ser mais razovel admitir que o nmero de magistrados ideologicamente alinhados a favor do direito ao aborto venceu por um o nmero de magistrados que procuraram desempenhar o seu papel de forma profissional, garantindo a Constituio sem sucumbir a alinhamentos ideolgicos? Em suma, contra a deciso patente no acrdo que foi analisado, pode-se argumentar:
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1. A Constituio da Repblica Portuguesa afirma incondicionalmente a proteco da vida humana, em qualquer fase do seu desenvolvimento; 2. Que, se o sentido desejado pelo Art. 24. da Constituio fosse o de afirmar o direito da pessoa humana vida, em vez de tal direito pertencer vida humana, o texto constitucional deveria ter a redaco a pessoa humana inviolvel; 3. Que a expresso vida humana remete directamente para o conceito da vida biolgica de seres pertencentes espcie Homo Sapiens; parece claro que a inteno dos constituintes sempre foi a de proteger toda a vida humana, em qualquer fase do seu desenvolvimento, e no apenas a vida das pessoas jurdicas; 4. Em nenhuma fase do seu desenvolvimento, o ser humano v alterada de forma eticamente relevante a sua essncia ou natureza, at ao momento da sua morte; as alteraes so morfolgicas ou funcionais, e nunca ontolgicas; 5. A relevncia tica que garante o direito vida desde o seu incio deve servir de base para estabelecer a relevncia jurdica da proteco a esse direito, ou se quisermos usar a cautela dos signatrios, da proteco desse bem jurdico; 6. Que a pergunta do referendo no est clara, por mencionar o termo despenalizao, sem explicitar que o aborto livre a pedido da mulher materializa uma descriminalizao, e que a expresso em estabelecimento de sade autorizado materializa ainda uma legalizao e liberalizao do aborto at s dez semanas; podemos ainda referir, como fazem alguns dos magistrados que votaram vencidos, que a meno a estabelecimento de sade autorizado pode claramente forar o voto pela positiva, uma vez que votantes menos informados poderiam raciocinar que o votosim que faria sentido, uma vez que j existiriam estabelecimentos de sade presentemente autorizados para o efeito (a expresso estabelecimento de sade a autorizar eliminaria este risco); 7. Finalmente, quando os signatrios tentam acomodar ou aceitar como razoveis os postulados utilitaristas da tica moderna (fazem-no ao recorrer s teorias de Rawls), tal opo envolve sempre a destruio prvia da tica deontolgica clssica: por definio, esta ltima axiomtica e no deve nunca abdicar da proteco inequvoca de valores humanos fundamentais de forma a tentar negociar com uma qualquer tica concorrente, mesmo que esta parea razovel para alguns. Para alm de tudo o que aqui foi dito, no faz qualquer sentido procurar justificaes ticas para o aborto na legislao, seja a nossa seja a de outros pases. Dever suceder exactamente o oposto. O aborto no se torna eticamente lcito pelo facto de se tornar legal, ou pelo facto de outros estados o terem tornado legal. Ou ainda pelo facto de organizaes que deveriam proteger o fundamental direito vida terem abdicado de o fazer, como o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem1 (ECHR, European Court of Human Rights), a Organizao Mundial de Sade2 (WHO, World Health Organization), a Associao Mdica Mundial3 (WMA, World Medical Association) ou o Parlamento Europeu4. Devemos ser capazes de encontrar leis justas na legislao sempre que estas se assentem em princpios ticos que sejam, eles mesmos, justos. Mas bem sabido que h leis imperfeitas, ou mesmo erradas, que o so por possurem graves erros ticos na sua base. Devemos ter sempre presente que a legislao, pelo menos no que diz respeito a questes humanas fundamentais, deve ser erigida sobre uma slida estrutura tica, sob pena de se tornar numa legislao
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http://www.echr.coe.int http://www.who.int 3 http://www.wma.net 4 http://www.europarl.europa.eu/ Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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desvirtuada, desadequada e injusta. Nestas questes, a tica deve preceder inequivocamente o Direito. Se vencer o sim no referendo que se avizinha, e a vida humana intra-uterina deixar de beneficiar de proteco legal at s dez semanas de vida, surgir uma injusta lei do aborto, porque baseada num erro tico acerca do aborto. De nada valer ento defender o direito ao aborto apelando nova lei, visto que esta estar necessariamente desvirtuada e viciada.

3.2 Situao jurdica do aborto em Portugal

Devido ao meu reconhecido amadorismo nestas matrias, socorro-me da valiosa informao disponibilizada na Internet pelo Dr. Tiago Lopes de Miranda, Procurador da Repblica, no seu Elucidrio jurdico sobre a questo da despenalizao do aborto1, artigo em formato electrnico que irei citar ao longo deste captulo e do seguinte. A 14 de Fevereiro de 1984, com os votos contra do PSD e do CDS, estando Mrio Soares no cargo de Primeiro-Ministro, o Parlamento aprovou uma nova lei do aborto2, que constituiu uma grande mudana legislativa no quadro legal do aborto em Portugal, com a adio de vrias situaes nas quais se exclua a ilicitude do acto de abortar. Actualmente, aps a reformulao do Decreto-Lei n. 48/95 de 15 de Maro, o agora Art. n. 142 do Cdigo Penal (anterior Art. n. 140) possui a seguinte redaco:
Artigo 142. Interrupo da gravidez no punvel 1 - No punvel a interrupo da gravidez efectuada por mdico, ou sob a sua direco, em estabelecimento de sade oficial ou oficialmente reconhecido e com o consentimento da mulher grvida, quando, segundo o estado dos conhecimentos e da experincia da medicina: a) Constituir o nico meio de remover perigo de morte ou de grave e irreversvel leso para o corpo ou para a sade fsica ou psquica da mulher grvida; b) Se mostrar indicada para evitar perigo de morte ou de grave e duradoura leso para o corpo ou para a sade fsica ou psquica da mulher grvida e for realizada nas primeiras 12 semanas de gravidez; c) Houver seguros motivos para prever que o nascituro vir a sofrer, de forma incurvel, de doena grave ou malformao congnita, e for realizada nas primeiras 24 semanas de gravidez, comprovadas ecograficamente ou por outro meio adequado de acordo com as leges artis, excepcionando-se as situaes de fetos inviveis, caso em que a interrupo poder ser praticada a todo o tempo; d) A gravidez tenha resultado de crime contra a liberdade e autodeterminao sexual e a interrupo for realizada nas primeiras 16 semanas. 2 - A verificao das circunstncias que tornam no punvel a interrupo da gravidez certificada em atestado mdico, escrito e assinado antes da interveno por mdico diferente daquele por quem, ou sob cuja direco, a interrupo realizada. 3 - O consentimento prestado: a) Em documento assinado pela mulher grvida ou a seu rogo e, sempre que possvel, com a antecedncia mnima de 3 dias relativamente data da interveno; ou b) No caso de a mulher grvida ser menor de 16 anos ou psiquicamente incapaz, respectiva e sucessivamente, conforme os casos, pelo representante legal, por ascendente ou descendente ou, na sua falta, por quaisquer parentes da linha colateral. 4 - Se no for possvel obter o consentimento nos termos do nmero anterior e a efectivao da interrupo da gravidez se revestir de urgncia, o mdico decide em conscincia face situao, socorrendo-se, sempre que possvel, do parecer de outro ou outros mdicos.3

A actual redaco deste Artigo n. 142 apresenta notveis problemas ticos, no obstante o facto de os promotores destas alteraes, e os seus actuais defensores, considerarem que a presente redaco o resultado de vrios melhoramentos legislativos. Uma evidncia da subjectividade tica desta redaco, e consequentemente da precariedade tica dos pressupostos que a governaram, consiste na Resoluo da Assembleia da Repblica
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Ver http://www.nao-obrigada.org/images/Aborto_elucidario_juridico.pdf Consultar aqui a redaco original da Lei 6/84 de 11 de Maio que materializou alteraes nos ento artigos 139., 140. e 141. do Cdigo Penal: http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?nid=104&tabela=leis 3 Ver: http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?ficha=141&artigo_id=&nid=109&pagina=8&tabela=leis 24/1/2007

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n. 28/20041, na qual os mesmos partidos que em 1984 se opuseram introduo dos primeiros melhoramentos agora plasmados na actual redaco, procuram agora recomendar ao Governo o rigoroso cumprimento desta lei pelos profissionais do Servio Nacional de Sade. Ora, se slidos pressupostos ticos estivessem estado por detrs da contestao s alteraes propostas em 1984, como se explica que os contestatrios de ento tenham agora mudado de opinio, recomendando em 2004 o rigoroso cumprimento da lei? Somos forados a constatar que, afinal, os pressupostos ticos presentes na contestao em 1984 no eram assim to slidos. De facto, a redaco do Artigo n. 142 da actual lei do aborto coloca inmeros problemas ticos, visto que est viciada de terminologia vaga e constitucionalmente contestvel. Verificase ainda que o legislador se demitiu, com as novas excepes ilicitude do aborto, da proteco dos direitos da vida humana intra-uterina. Vejamos os problemas ticos alnea a alnea: a) Constituir o nico meio de remover perigo de morte ou de grave e irreversvel leso para o corpo ou para a sade fsica ou psquica da mulher grvida; Esta alnea muito problemtica. A expresso perigo de morte , ela prpria, perigosa porque representa uma afirmao desprovida da especificidade tcnica que s um mdico poderia dar. O que perigo de morte? Como que a expresso perigo de morte distingue o caso menos grave da mulher grvida com hipertenso do caso mais grave da mulher com uma gravidez ectpica? Ambos representam situaes de perigo de morte, sendo evidente que o ltimo um risco certo enquanto que o primeiro apenas um risco provvel. Se a gravidez da primeira mulher for levada por diante, ela corre certamente risco de vida, mas no certo que morrer, e se a gravidez da segunda mulher for levada por diante, ela morrer certamente. Alm disto, no faz qualquer sentido considerar que a interveno cirrgica feita para evitar hemorragia fatal numa mulher com gravidez ectpica constitui um caso de aborto, no sentido jurdico do termo, visto que no h a inteno nem a vontade de provocar o aborto, seja como fim seja como meio. O aborto indesejado que ocorre inevitavelmente nestes casos deve antes ser considerado como aborto por causas naturais, encontrando-se por isso claramente fora do mbito da tica. No haveria espao na legislao, nem me parece ser este o local apropriado, para distinguir todos os casos de perigo de morte da mulher grvida, e respectivas ponderaes jurdicas. Mas o pior defeito desta alnea est no uso da expresso grave e irreversvel leso () para a sade () psquica da mulher grvida. Que enfermidades psquicas encerra esta redaco? No actual quadro legal, e s para dar um exemplo, um aborto pode ser perfeitamente lcito com o consentimento da mulher e de dois mdicos (o que abortar e outro mdico diferente), caso o atestado mdico afirme que uma depresso da mulher que engravidou contra a sua vontade constitui, segundo a opinio tcnica dos mdicos (incontestvel pela Justia, que no tem competncias tcnicas mdicas), uma leso psquica. A expresso de leso para a sade psquica , de facto, uma pssima expresso pelo facto de ser espantosamente vaga e abrangente que permite uma mirade de situaes nas quais o quadro penal actual permite o aborto e que no tm fundamento tico. inegvel que um direito da mulher grvida receber apoio mdico para uma eventual depresso causada por uma gravidez indesejada, mas no se justifica que o legislador tenha abdicado do direito vida do feto, que tem maior peso, para proteger o referido direito da mulher sua sade psquica. Vejamos outra alnea:

Consultar o Dirio da Repblica I-A de 19 de Maro. 24/1/2007

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c) Houver seguros motivos para prever que o nascituro vir a sofrer, de forma incurvel, de doena grave ou malformao congnita, e for realizada nas primeiras 24 semanas de gravidez, comprovadas ecograficamente ou por outro meio adequado de acordo com as leges artis, excepcionando-se as situaes de fetos inviveis, caso em que a interrupo poder ser praticada a todo o tempo; De novo, esta alnea, ao falar em doena grave ou malformao congnita, est a usar indevidamente um termo tecnicamente indefinido e extremamente vago e abrangente. O facto de que uma situao sem perigo iminente de vida nem para a me nem para o feto como a da Trissomia 21 estar abrangida na lata categoria de malformao congnita, e por isso, ser lcito no presente quadro legal o aborto provocado a um feto portador de tal malformao, demonstra de forma clara que os pressupostos ticos que sustentaram as alteraes legislativas, ou esto ausentes, ou so estranhamente inconsistentes. Tambm se poderia questionar quais as bases legais para o legislador ter abdicado, de novo, do seu dever em proteger a vida humana intra-uterina. Qual a ponderao tica e jurdica que justifica a licitude da morte do feto em qualquer caso de doena grave ou malformao congnita? E em relao s situaes de fetos inviveis, sendo certo que tais fetos nunca tero quaisquer possibilidades de sobreviver fora do tero materno, mesmo assim a redaco do texto ainda questionvel em termos ticos. Em tica, distinto a) deixar morrer um feto invivel; de b) matar um feto invivel, ou seja, acelerar ou precipitar um acontecimento futuro que certo. O efeito o mesmo, porque o feto no tinha partida hiptese de sobreviver, mas as aces tm impactos ticos diferentes, e s quem no est acostumado a lidar com temas ticos que poderia sustentar que a morte precoce de um feto invivel no coloca nenhum problema tico. Pode ser tico matar um feto invivel se isso for a consequncia no desejada de recorrer nica forma de salvar a vida da me, como por exemplo, no caso de uma mulher grvida cujo tero esteja destrudo (ou em vias de o estar) por um cancro maligno1, mas j pode ser questionvel em termos ticos matar um feto invivel quando a mulher grvida no corre risco srio e iminente de vida. Vejamos ainda mais esta alnea problemtica: d) A gravidez tenha resultado de crime contra a liberdade e autodeterminao sexual e a interrupo for realizada nas primeiras 16 semanas. De novo, a terminologia vaga e demasiado abrangente, visto que os crimes que caem sob a alada da expresso contra a liberdade e autodeterminao sexual so variados e com diferentes impactos ticos. Por exemplo, um homem imputvel criminalmente (maior de 16 anos) que provoque uma gravidez numa adolescente comete um crime que cai nesta categoria2. A incoerncia tica desta excepo evidente: visto que o Estado tem a obrigao de proteger a vida humana inocente, qual a coerncia em faz-lo relativamente a uma gravidez normal envolvendo dois adultos e no o fazer quando a me adolescente e no corre risco iminente de vida com a sua gravidez? O que muda, em termos do estatuto jurdico do feto? A incoerncia da legislao actual fica igualmente patente quando abordamos o problema do aborto em caso de gravidez provocada por violao. Sem menosprezar de forma alguma a dramtica injustia que constitui para a mulher violada ser vitima de um crime desta natureza, a
A extirpao de um tero destrudo por um tumor maligno pode ser a nica forma de salvar a me, e a consequncia da morte do seu filho neste caso indirecta e no desejada. Neste exemplo dado, para mais, a morte do feto seria certa, uma vez que a gravidez num tero em tais condies seria impossvel de levar a termo. 2 Como refere o Dr. Tiago Lopes de Miranda, os crimes contra a liberdade e autodeterminao sexual so mltiplos e revestem gravidades diversas. Grande parte das gravidezes de adolescentes podem atribuir-se a esta espcie de crimes, posto que o progenitor seja imputvel criminalmente (maior de 16 anos). Vejam-se os art 163 e sgs. do CP. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007
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verdade que o feto dele resultante deveria, em coerncia, receber igual proteco legal do que qualquer outro feto concebido numa gravidez normal. Como refere justamente o Dr. Tiago Lopes de Miranda: Note-se que desta feita [no caso de violao], do lado do agente, no h um direito subjectivo com o qual a gestao e o nascimento do nascituro conflituem. Claro que a mulher violada ou vtima de outro crime contra a autodeterminao sexual tinha direito s suas integridade fsica e autodeterminao sexual. Mas esse direito subjectivo no se confunde com o por enquanto irreconhecido direito subjectivo a no ter um filho concebido por via de relao sexual que por motivo de crime no foi livre ou autodeterminada Depois, apesar do drama humano que o nascimento de um filho gravemente doente ou deficiente, est tambm por reconhecer o direito a no deixar nascer tal filho Falamos ento de uma coliso tica de direitos, sendo que o direito do feto vida s poder ser equiparado com um direito de igual valor, como o direito da me vida. Com as sucessivas alteraes efectuadas lei do aborto, sobretudo a partir de 1984, o legislador demitiu-se da necessria ponderao de direitos, preferindo ignorar a questo do direito do feto vida, que torna incoerente a redaco da presente lei em inmeros aspectos, como acabmos de ver. Note-se ainda que o recurso a arbitrrios limites temporais para deduzir a licitude das vrias situaes de aborto demonstra de forma clara que a fixao de tais limites no est assente em slidos pressupostos ticos. A nica possvel justificao para o presente quadro legal, e para o que se imagina ser o novo quadro legal aps realizao de referendo caso ganhe o sim, seria o reconhecimento e validao de alguma novidade definitiva em termos ticos que permitisse deixar cair o direito do feto vida. H, sem dvida, filsofos que propem que tal direito no existe, tentando distinguir pessoa humana (com direito vida) de vida humana (categoria mais abrangente de ser vivo da espcie Homo Sapiens). Segundo estes filsofos, o zigoto, o embrio e o feto poderiam no ter o direito vida pelo facto de, segundo eles, serem apenas seres humanos (formas de vida humana) e no pessoas no sentido jurdico do termo. Mas tais propostas esto longe de ser definitivas ou consensuais. Mais adiante neste texto, sero apresentadas argumentaes nesse sentido, acompanhadas da respectiva crtica. Todavia, quem no nega o direito vida a todo o ser humano sem excepo, e a mais elementar Medicina reconhece que o ser humano (ser vivo da espcie Homo Sapiens) surge na concepo, s pode ver o actual quadro legal do aborto como viciado de inmeras e constrangedoras incoerncias e deficincias. Termino com mais uma citao do artigo no qual me baseei: No fundo, a ratio legis que subjaz eleio deste regime especial de excluso de ilicitude a adeso, pelo prprio Legislador penal aquele que est incumbido de velar pela tutela dos valores tico-jurdicos mais valiosos de uma comunidade a um relaxamento no cumprimento do imperativo da salvaguarda da vida dos seres humanos nascituros, a resultar numa sensvel desclassificao do correspondente valor tico enquanto bem jurdico merecedor de proteco penal.

3.3 Situao jurdica do aborto em Espanha

costume invocar-se o pas vizinho como o local ideal, pela sua proximidade, para efectuar abortos legalmente. corrente supor-se que h grandes diferenas na lei espanhola, nomeadamente pela sua suposta maior permissividade, mas essa ideia errada. O quadro legal espanhol , em quase tudo, semelhante ao nosso. Seno, vejamos como surgem definidas as condies de no punio do aborto:
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417 bis: "No ser punible el aborto practicado por un mdico o bajo su direccin en centro o establecimiento sanitario publico, o privado, acreditado y con consentimiento expreso de la mujer embarazada, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1.- Que sea necesario para evitar un grave peligro para la vida o la salud fsica o psquica de la embarazada y as consten en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin por un mdico de la especialidad correspondiente, distinto de aquel por quien o bajo cuya direccin se practique el aborto. En caso de urgencia o riesgo vital para la gestante podr prescindirse del dictamen y del consentimiento expreso. 2.- Que el embarazo sea consecuencia de un hecho constitutivo de delito de violacin del artculo 429, siempre que el aborto se practique dentro de las doce primeras semanas de gestacin y que el mencionado hecho hubiese sido denunciado. 3.- Que se presuma que el feto habr de nacer con graves taras fsicas o psquicas, siempre que el aborto se practique dentro de las veintids primeras semanas de gestacin y que el dictamen, expresado con anterioridad a la prctica del aborto, sea emitido por dos especialistas del centro o establecimiento sanitario, pblico o privado, acreditado al efecto, y distintos de aquel por quien o bajo cuya direccin se practique el aborto.1

, em tudo, idntica lei portuguesa: a ressalva generalista do grave perigo para a vida ou para a sade fsica ou psquica, a ressalva da violao, e a ressalva das graves malformaes fsicas ou psquicas do feto. Notam-se subtis diferenas em termos do tratamento dado s situaes de urgncia, quando se torna impossvel elaborar o atestado assinado pelos dois mdicos (o que faz o aborto e outro independente, tal e qual como na nossa lei). Contudo, ambas as leis prevem as situaes de urgncia, pelo que mesmo neste ponto especfico parecem muito semelhantes, pese embora a redaco ser diferente. O que muda, ento? Porque razo Espanha um destino apetecvel para a prtica do aborto legal por parte de muitas mulheres portuguesas? Pelo simples facto de que a alnea 1 do Art. 417 bis do Cdigo Penal Espanhol, bem como a alnea 1.a) do Art. 142 do nosso Cdigo Penal (alnea anloga espanhola), to generalista e vaga que permite que muitas situaes que deveriam ser encaradas como ilcitas pela lei, caem sob a sua proteco e tornam-se legais. De novo, o exemplo mais elucidativo: uma mulher que apresente um atestado mdico a invocar risco de depresso pela gravidez indesejada pode pedir um aborto lcito, tanto em Espanha como em Portugal, ao abrigo da proteco da sua sade psquica. Na prtica, o que verificamos em termos de abortos legais em Espanha tambm poderia suceder em Portugal, dadas as enormes semelhanas entre as suas actuais legislaes. Porque ser que tal no se verifica? Porque razo, em Portugal, a alnea permissiva no invocada mais vezes? Porventura, o ambiente em Espanha tornou-se mais permissivo ao aborto e o recurso proteco da sade psquica por parte das mulheres e dos seus mdicos tornou-se mais frequente e banalizada do que em Portugal Para alm disto, em Espanha existe um mercado de clnicas abortivas privadas que fazem disso o seu negcio principal, pelo que estas clnicas aplicam sistematicamente a razo de proteco da sade psquica. Vejamos o que diz sobre isto Mrio Jos de Arajo Torres, do Tribunal Constitucional, no seu voto de vencido de 15 de Novembro de 2006: Em parntesis refira-se que, ao contrrio do que com frequncia se refere no debate pblico, no vigora em Espanha um sistema liberal, perante o qual seria chocantemente contrastante o limitado sistema portugus. O sistema legal espanhol estritamente um sistema de indicaes. O que ocorre que, na prtica, uma interpretao latssima da indicao relacionada com a sade psquica da mulher grvida conduziu a uma permissividade na prtica do aborto, sobretudo em clnicas privadas, que tm como objecto exclusivo do sua actividade a prtica abortiva (segundo informa Joo Loureiro, estudo citado, p. 339, 98% dos abortos realizados nas clnicas privadas apresentam como indicao o risco para a sade psquica da me).2 (sublinhado meu)
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Ver http://www.bioetica.org/cuadernos/ley10esp.htm Ver o texto completo do seu voto de vencido no Anexo A., captulo A.6. 24/1/2007

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Na prtica, perante leis idnticas, as diferenas verificadas na prtica do aborto nos dois pases devem-se no s a diferenas de mentalidade na sua aplicao, mas sobretudo a um mercado de clnicas abortistas privadas muito mais desenvolvido em Espanha do que no nosso pas. A comparao com o caso espanhol a prova evidente de que a actual lei portuguesa insuficiente para proteger a vida humana intra-uterina, porque permite excepes penalizao do aborto que so eticamente indefensveis. E ao invs de a nossa lei ser demasiado restritiva, como advogam os defensores do direito ao aborto, pelos vistos bem permissiva, tanto quanto a Espanhola, bastando ver como se praticam abortos legais em Espanha com toda a facilidade sob um quadro legal anlogo ao portugus.

3.4 Despenalizao, descriminalizao, legalizao e liberalizao

A resposta afirmativa pergunta do referendo traz a despenalizao, a descriminalizao, a legalizao e a liberalizao do aborto a pedido da mulher at s dez semanas de gestao: Aborto voluntrio at s dez semanas Despenalizao Descriminalizao Legalizao Liberalizao
Remoo da pena por abortar Aborto como conduta lcita Direito legal ao aborto Acesso livre ao aborto

SIM SIM SIM SIM

NO SIM SIM SIM

NO NO SIM SIM

NO NO NO SIM

Tabela 1 Distino e classificao do que est em jogo com cada um dos termos e neste referendo

A pergunta recorre habilmente ao termo despenalizao, mas na prtica permite muito mais. A expresso por opo da mulher faz do aborto uma conduta lcita porque passa a ser lcito optar pelo aborto. A expresso estabelecimento de sade legalmente autorizado introduz o direito legal ao aborto. As recentes declaraes do Ministro de Sade materializam o acesso livre ao aborto, porque o Estado passa a subsidi-lo, seja no sistema pblico de Sade, seja em clnicas privadas. Mas aps esta argumentao de leigo, o melhor dar espao a quem tem competncia na matria. Vejamos o que diz sobre isto o Dr. Pedro Vaz Patto, Juiz de Direito: Se vencer o sim, o aborto realizado at s dez semanas de gravidez por vontade da mulher passar a ser lcito, passar a ter cobertura legal e passar a ser praticado com a colaborao activa do Estado (o Ministro da Sade at tem lamentado o facto de, actualmente, se realizarem nos hospitais pblicos abortos em nmero que considera reduzido). Da que se deva falar em legalizao. E, no que se refere a tal perodo da gravidez, essa licitude no depende da verificao de qualquer pressuposto para alm da simples vontade da mulher. Deixar de vigorar um regime de indicaes, como se verifica no regime legal vigente, em que a licitude do aborto no depende da simples vontade da mulher, mas da verificao de alguma das seguintes situaes: perigo para a vida da mulher, grave perigo para a sade da mulher, malformao ou doena grave e incurvel do nascituro ou gravidez resultante de violao. No estaremos perante um alargamento a outro tipo de indicaes (razes socio-econmicas, por exemplo, como se verifica na legislao italiana ou outras). Estaremos perante um regime de aborto livre ou aborto a pedido. Da que se deva falar em liberalizao.1

Pedro Vaz Patto, em Infovitae, lista de difuso na Internet, 12 de Outubro de 2006. 24/1/2007

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Para terminar, tambm til recorrer citao feita obra de Jorge de Figueiredo Dias pelo magistrado Mrio Jos de Arajo Torres, do Tribunal Constitucional, no seu voto de vencido do Acrdo n. 617/06: se a interrupo for um facto ilcito, ainda que no punvel, o Estado se sentir desobrigado das prestaes sociais decorrentes da interveno mdica de acordo com o princpio de que no podem ser dispendidos dinheiros pblicos com factos constitutivos de ilcitos penais1 Daqui vemos que a subsidiao do aborto por parte do Estado, que subjaz expresso em estabelecimento de sade autorizado e aos j manifestados projectos do actual Ministro da Sade, Correia de Campos, caso vena o sim, materializa efectivamente o fim da ilicitude legal do acto voluntrio de abortar. Se apenas estivssemos a discutir a despenalizao do aborto, sem remoo da ilicitude, ento em coerncia no se deveria dar suporte a esse acto atravs de estabelecimentos autorizados para o efeito: o Estado no pode atribuir recursos pblicos a factos constitutivos de ilcitos penais. Para alm disto, e visto que o nosso Sistema de Sade no tem recursos sequer para dar resposta a problemas reais de sade, parece ainda notoriamente imoral que o Estado venha a comparticipar essas intervenes abortivas em clnicas privadas, de forma a dar vazo previsvel vaga de pedidos de aborto aps a sua legalizao e liberalizao. Usar ento o Estado os seus escassos recursos para financiar lucros de clnicas privadas, em detrimento de os usar para minimizar, por exemplo, as catastrficas listas de espera em todo o pas? Ser que aqueles que defendem o direito ao aborto a pedido concordam que tal presumido direito tem prioridade nas finanas da sade pblica face a doentes em estado grave e que aguardam meses a fio a sua vez para serem tratados?

3.5 Consideraes sobre crimes e penas

Como se disse no incio, o conceito de crime deve anteceder o conceito de pena. Antes de se atribuir uma determinada pena a um acto particularmente grave e lesivo, devemos primeiro estar de acordo em definir tal acto como sendo um crime. No faz sentido penalizar um acto que no seja primeiro definido como sendo um crime. Por outro lado, dentro da objectividade de um crime, a atribuio da pena, quando se verifica, sempre subjectiva porque se tenta faz-la de acordo com as circunstncias em que o crime foi praticado. E existem ainda as circunstncias no punveis de um dado crime legalmente definido. Como vimos, o Art. 142. do nosso Cdigo Penal prev situaes que tornam o aborto no punvel aos olhos da legislao. Assim, com a presente lei, j temos circunstncias despenalizantes do aborto plasmadas na nossa legislao. Como vimos atrs, h problemas ticos com algumas dessas circunstncias. Em termos do correcto balano tico, apenas o salvar de uma vida poderia justificar a perda de outra vida. Apenas o risco real e directo de morte da me poderia justificar a perda da vida do seu filho, e mesmo assim s se essa perda no fosse provocada directamente, mas sim como consequncia indesejada de uma tentativa derradeira e nica de salvar a vida da me. Todas as restantes circunstncias de despenalizao do aborto definidas na nossa lei carecem de sustento tico, e portanto, deram origem, em 1984, a um precedente de incoerncia por parte do legislador nesta matria, precedente esse que est agora a ser usado pelos defensores do direito ao aborto. Assim, a uma situao legal por si s j incoerente e precria em termos ticos, procura-se agora juntar a agravante de mais uma situao de despenalizao: o aborto a pedido at s dez semanas. Desta vez, a novidade que se pretende introduzir no quadro legal indita no
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Jorge de Figueiredo Dias, Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Coimbra, 1999, p. 178. 24/1/2007

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nosso pas, porque surge proposta como um direito real da mulher. Sem ter que invocar qualquer razo justificativa, qualquer mulher poder abortar a pedido at s dez semanas de gravidez, podendo para tal recorrer a ajuda mdica qualificada, privada ou pblica. J no estamos perante uma excepo a um quadro legal criminalizante do aborto! Estamos perante a introduo de um novo quadro legal que ir liberalizar o aborto at s dez semanas de gravidez. A introduo, ao invs de ser mais uma excepo regra a adicionar s demais, torna-se num direito da mulher. Com que coerncia se poder, ento, manter a criminalizao do aborto conforme especificada no Art. 140.?
CAPTULO II Dos crimes contra a vida intra-uterina Artigo 140. Aborto 1 - Quem, por qualquer meio e sem consentimento da mulher grvida, a fizer abortar punido com pena de priso de 2 a 8 anos. 2 - Quem, por qualquer meio e com consentimento da mulher grvida, a fizer abortar punido com pena de priso at 3 anos. 3 - A mulher grvida que der consentimento ao aborto praticado por terceiro, ou que, por facto prprio ou alheio, se fizer abortar, punida com pena de priso at 3 anos.1

Sobretudo os pontos 2 e 3 deixam bem claro que o acto de abortar ainda visto como um crime. Se se verificar a vitria do sim no referendo de 11 de Fevereiro, ento ser necessrio retocar a legislao para evitar essa enorme incoerncia que seria manter o aborto como crime (Art. 140.), juntamente com a introduo de um direito abortivo at s dez semanas algures dentro do Art. 142.. O que mais curioso que se desconhece qual ser a redaco definitiva destes artigos em caso de vitria do sim no referendo Os portugueses que votarem sim iro assinar em branco uma nova legislao cuja redaco desconhecem! Vejamos agora, recorrendo aos esclarecimentos do Dr. Tiago Lopes de Miranda, como o actual contexto legal j prev inmeras situaes que evitam, na prtica, a penalizao de um crime objectivo: Na verdade o nosso, como a generalidade dos cdigos penais, contm na sua parte geral uma exaustiva previso de circunstncias em que a prtica de todo e qualquer facto integrante de um tipo de crime no punvel, seja por ficar excluda a ilicitude da conduta o caso v.g. da legtima defesa e do estado de necessidade justificante, do conflito de deveres (arts 31, 32 e 34 e 36), seja por se considerar no haver culpa, apesar da ilicitude objectiva do facto o caso do estado de necessidade desculpante (art 35). Alm disso, prevem-se, quer em geral quer quanto a muitos crime em especial, mltiplas circunstncias atenuantes da culpa que podem ir at iseno de pena. Aquelas normas que prevem a excluso da ilicitude e da culpa tem de comum resolverem conflitos concretos de valores ou de direitos subjectivos penalmente protegidos ponderando a importncia desses valores ou direitos subjectivos numa escala hierrquica e a maior ou menor intensidade ou actualidade da ofensa dos mesmos no caso concreto. E nesta ponderao relevam de uma dogmtica tico-juridica amplamente consensual, cujos critrios normativos, em boa verdade, se descobrem inscritos em qualquer conscincia normalmente formada. Basta l-las atentamente para percebermos como abrangem potencialmente todas as situaes em que a prtica de um aborto se justificaria eticamente, ou em que no seria justo perseguir ou condenar os seus autores2.
Ver http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?ficha=121&artigo_id=&nid=109&pagina=7&tabela=leis Nota original: Art 34 do Cdigo Penal: No ilcito o facto praticado como meio adequado para afastar um perigo actual que ameace interesses juridicamente protegidos do agente ou de terceiro, quando se verificarem os seguintes requisitos: a) No ter sido voluntariamente criada pelo agente a situao de perigo, salvo tratando-se de proteger interesse de terceiro b) Haver sensvel superioridade do interesse a salvaguardar relativamente ao interesse sacrificado e c) Ser razovel impor ao lesado o sacrifcio do seu interesse em ateno natureza ou ao valor do interesse ameaado
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Praticado em alguma daquelas circunstncias, e se a notcia do facto tiver ab origine tais contornos, o aborto, como qualquer outro crime, no d lugar sequer ao processo criminal, pois crime para efeitos de procedimento criminal o conjunto de pressupostos de que depende a aplicao ao agente de uma pena ou de uma medida de segurana criminais1. Se tais contornos justificantes ou desculpantes se apurarem j no decurso da fase investigatria do processo, ou at se suscitar apenas uma dvida razovel sobre se tero ou no ocorrido, no haver lugar ao julgamento. Com efeito, o Ministrio Pblico (M P) s pode deduzir acusao e o Juiz de Instruo, quando for requerida, s pode proferir despacho de pronncia, determinando se proceda a julgamento, quando houver indcios suficientes de que se ter verificado crime2, sendo certo que se consideram suficientes os indcios apenas quando deles resultar uma possibilidade razovel de ao arguido ser aplicada, por fora deles, em julgamento, uma pena ou uma medida de segurana3. E se vierem a lume tais circunstncias, ou a lume vier apenas aquela dvida sobre a sua verificao, j no decurso do julgamento, impor-se- a absolvio, seja porque se provou no ter ocorrido crime, naquele sentido supra, seja porque daquela dvida s a absolvio pode decorrer, segundo a regra de ouro de todo o julgamento em matria de facto nos estados de direito ocidentais: in dubio, pro reo. Por outro lado importa saber que a priso, embora seja uma possibilidade teoricamente prevista para todos os ilcitos criminais, funciona, nos crimes menos graves, apenas como uma espcie de medida da gravidade de cada um: Por exemplo, um insulto punvel com priso at trs meses (art 181 do Cdigo Penal (CP) ou, se for praticado na comunicao social, at dois anos. A m lngua, -o com priso at seis meses, podendo ir at dois anos naquelas mesmas condies (arts 180 e 183 do CP). A uma bofetada, ou menos do que isso, corresponde uma pena de priso at trs anos (art 143 n 1 do CP): exactamente a mesma medida de pena der priso que est prevista para a mulher que consente em se fazer abortar. Porm ningum vai parar cadeia por um insulto ou uma bofetada. Isto porque a lei penal prev muitas alternativas no detentivas, de que a priso sempre um ltimo e desesperado recurso. O mesmo acontece com o crime de Aborto, no que diz respeito mulher. Por aqui se v como o sistema penal portugus j bem cuidadoso no sentido de evitar que as pessoas sejam molestadas com o procedimento criminal sem de facto haverem dado lugar sua justa interveno.4 Estes dados podem surpreender, mas importante darmo-nos conta da realidade do nosso quadro legal e da argumentao falaciosa usada frequentemente pelos que defendem o direito ao aborto. A pena mxima de priso para o aborto (trs anos) exactamente igual pena mxima para uma agresso verbal ou fsica leve, como uma simples bofetada. O que isto quer dizer que a lei quer deixar bem claro que errado insultar, falar mal ou bater em algum, e que esse juzo est definido pela atribuio de uma pena mxima, a ser usada em ltimo recurso. No que diz respeito a dar a morte a outrem, o legislador sabe bem que o homicdio um acto praticado, normalmente, com motivaes bem diversas das que esto presentes no caso do aborto. Perante a lei, ntido que os actos de matar um adulto ou matar um feto tm a mesma gravidade objectiva. Contudo, as motivaes por detrs da primeira aco so bem diferentes (e bem mais penalizantes) do que as da segunda. Por essa razo, a pena mxima para
Art 35 do Cdigo Penal: 1. Age sem culpa quem praticar um facto ilcito adequado a afastar um perigo actual e no removvel de outro modo que ameae a vida, a integridade fsica, a honra ou a liberdade do agente ou de terceiro, quando no for razovel exigir-lhe, segundo as circunstncias do caso, comportamento diferente. 2. Se o perigo ameaar interesses jurdicos diferentes dos referidos no nmero anterior e se verificaremos restantes pressupostos ali mencionados, pode a pena ser especialmente atenuada ou, excepcionalmente, o agente ser dispensado da pena Art 36 n 1 do CP: No ilcito o facto de quem, em caso de conflito de deveres jurdicos (...) satisfizer dever (...) de valor igual ou superior ao do dever (...) que sacrificar. 1 Nota original: Art 1 n 1 al a) do Cdigo de Processo Penal 2 Nota original: Arts 283 n 1 e 308 do CPP 3 Nota original: art 283 n 2 do CPP 4 Tiago Afonso Lopes de Miranda, op. cit., pp. 2-4. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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aborto muito mais baixa que a pena mxima por homicdio, mas ao mesmo tempo no deixando esta pena de trs anos de cumprir a sua funo restritiva relativamente a um acto considerado criminoso pela lei. Como vemos, a pena de priso sempre o ltimo recurso considerado no nosso sistema penal, sendo certo que a legislao j prev um conjunto de situaes que permitem a suspenso do processo. O juiz Pedro Vaz Patto define deste modo, e de forma clara, a distino entre os termos despenalizao e descriminalizao, demonstrando que a resposta afirmativa pergunta do referendo nada tem a ver com estes termos, mas sim com uma verdade liberalizao e legalizao do aborto at s dez semanas, como vimos no captulo anterior: Embora, normalmente, descriminalizao e despenalizao coincidam (como nos exemplos atrs referidos), porque ao crime corresponde, em princpio, uma pena, poderia verificar-se uma despenalizao sem descriminalizao. O Cdigo Penal prev, nalgumas situaes, a dispensa de pena quando se verifica a prtica de um crime. Na proposta de alterao do regime penal do aborto em tempos sugerida pelo Prof. Freitas do Amaral, o aborto continuaria a ser crime (uma conduta objectivamente censurvel como tal definida pela Lei), mas estaria, em regra, excluda a culpa da mulher, por se verificar uma situao de estado de necessidade desculpante, o que afastaria a aplicao de qualquer pena. Mas no nada disto que se verifica na proposta a submeter a referendo. De acordo com essa proposta, o aborto realizado, por vontade da mulher grvida, nas primeiras dez semanas de gravidez e em estabelecimento legalmente autorizado, ser descriminalizado. Importa tambm esclarecer que no so necessrias a descriminalizao e despenalizao do aborto para evitar a priso, e at o julgamento, das mulheres que abortam. Quanto priso, esta , no nosso sistema penal, um ltimo recurso (no o primeiro, nem o principal). No h notcia de mulheres condenadas por aborto em pena de priso. Em relao a muitos outros crimes (injrias, difamao, conduo ilegal, conduo em estado de embriaguez) est prevista a pena de priso, mas esta no se aplica na prtica, sobretudo quando se trata de uma primeira condenao. E mesmo o julgamento dessas mulheres pode ser evitado, atravs do recurso suspenso provisria do processo. No fundo, o essencial da questo a discutir no referendo no reside na realizao de julgamentos das mulheres que abortam (estes podem ser evitados no actual quadro legal). E no reside sequer na criminalizao ou descriminalizao do aborto. Reside, antes, na sua legalizao e liberalizao. Reside em saber se o Estado deve facilitar e colaborar activamente na prtica do aborto ou se, pelo contrrio, deve colaborar activamente na criao de condies que favoream a maternidade e a paternidade, alternativas ao aborto que todos reconhecero como mais saudveis e mais portadoras de felicidade para a mulher, o homem e a criana.1 (sublinhado meu) Em conformidade com as prticas em vigor no nosso sistema penal, um conjunto de cidados criou em 2006 uma comisso que d pelo nome de Proteger a Vida sem Julgar a Mulher 2: Pedro Vaz Patto, Alexandra Tt, Cludio Monteiro, Diogo Lacerda Machado, Filipa Roncon de Vilhena, Lcio Studer Ferreira, Maria da Graa Trigo e Maria Manuel Cabrita Menezes da Silva. Com esta comisso, pretendem levar a discusso um projecto de lei que garanta s mulheres que abortaram em circunstncias desculpantes a possibilidade de verem o seu processo suspenso, evitando a presena em Tribunal, e consequentemente a aplicao de uma pena, cujo limite mximo plasmado na lei de trs anos. Importa sublinhar que esta iniciativa no pretende alterar o sentido da legislao actual, apenas pretende explicitar a sua aplicao no caso do especfico do aborto. O Art. N. 281 do Cdigo de Processo Penal diz o seguinte, relativamente suspenso provisria do processo:

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Pedro Vaz Patto, op. cit. Ver http://www.protegersemjulgar.com/ 24/1/2007

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Artigo 281. Suspenso provisria do processo 1 - Se o crime for punvel com pena de priso no superior a cinco anos ou com sano diferente da priso, pode o Ministrio Pblico decidir-se, com a concordncia do juiz de instruo, pela suspenso do processo, mediante a imposio ao arguido de injunes e regras de conduta, se se verificarem os seguintes pressupostos: a) Concordncia do arguido e do assistente; b) Ausncia de antecedentes criminais do arguido; c) No haver lugar a medida de segurana de internamento; d) Carcter diminuto da culpa; e e) Ser de prever que o cumprimento das injunes e regras de conduta responda suficientemente s exigncias de preveno que no caso se faam sentir. 2 - So oponveis ao arguido as seguintes injunes e regras de conduta: a) Indemnizar o lesado; b) Dar ao lesado satisfao moral adequada; c) Entregar ao Estado ou a instituies privadas de solidariedade social certa quantia; d) No exercer determinadas profisses; e) No frequentar certos meios ou lugares; f) No residir em certos lugares ou regies; g) No acompanhar, alojar ou receber certas pessoas; h) No ter em seu poder determinados objectos capazes de facilitar a prtica de outro crime; i) Qualquer outro comportamento especialmente exigido pelo caso. 3 - No so oponveis injunes e regras de conduta que possam ofender a dignidade do arguido. 4 - Para apoio e vigilncia do cumprimento das injunes e regras de conduta podem o juiz de instruo e o Ministrio Pblico, consoante os casos, recorrer aos servios de reinsero social, a rgos de polcia criminal e s autoridades administrativas. 5 - A deciso de suspenso, em conformidade com o n. 1, no susceptvel de impugnao. 6 - Em processos por crime de maus tratos entre cnjuges, entre quem conviva em condies anlogas ou seja progenitor de descendente comum em 1. grau, pode ainda decidir-se, sem prejuzo do disposto no n. 1, pela suspenso provisria do processo a livre requerimento da vtima, tendo em especial considerao a sua situao e desde que ao arguido no haja sido aplicada medida similar por infraco da mesma natureza.1

No actual quadro legal, perfeitamente possvel, quando reunidas as condies do ponto 1 do artigo citado, proceder suspenso provisria do processo no caso de um crime de aborto. Vemos ento como totalmente falaciosa a argumentao de que o actual quadro legal manda as mulheres que abortam para a priso. E isso v-se pelo reduzidssimo nmero de processos por aborto que, efectivamente, foram a tribunal no nosso pas, por muito mediatizados que tenham sido com o ntido objectivo de promover uma agenda para a promoo do aborto como um direito da mulher. E todos estes poucos processos diziam respeito a abortos praticados aps as dez semanas, o que demonstra bem a desonestidade de muitos dos falsos argumentos a favor do sim no referendo. A iniciativa da comisso Proteger a Vida sem Julgar a Mulher quer introduzir na lei um artigo nico que permita explicitar a aplicao da suspenso provisria do processo penal, quando reunidas as necessrias condies atrs referidas, para o caso do crime de aborto cometido por uma mulher grvida. Evidentemente, tal proposta mantm o quadro legal previsto para os colaboradores no crime de aborto, visto que tais colaboradores no podem gozar do carcter diminutivo da culpa que se reconhece normalmente mulher grvida. Esta iniciativa louvvel, porque consegue reunir uma dupla preocupao, por um lado para com a vida humana intra-uterina que responsabilidade do Estado proteger e resguardar, e por outro lado para com a situao dramtica vivida pela maioria das mulheres que abortam, tentado evitar-lhes a exposio pblica mas ao mesmo tempo sem deixar de lhes dar um sinal claro de que o aborto um crime e sem deixar de as apoiar atravs da aplicao de medidas de apoio psicolgico e social para evitar a reincidncia. Repetimos na pgina seguinte, e na ntegra, o texto da proposta desta comisso:

http://www.pgdlisboa.pt/pgdl/leis/lei_mostra_articulado.php?ficha=281&artigo_id=&nid=199&pagina=15&tabela=leis

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Proteger a Vida sem Julgar a Mulher INICIATIVA LEGISLATIVA DE CIDADOS Projecto de Lei
Sobre a aplicao da suspenso provisria do processo penal relativo ao crime de aborto consentido em que autora a mulher grvida.

Exposio de Motivos
A lei penal, ao prever e punir com a pena de priso at 3 anos o aborto consentido em que autora a mulher grvida (n. 3 do artigo 140. do Cdigo Penal) traduz a gravidade objectiva do crime de aborto enquanto atentado vida humana. Contudo, sociedade no indiferente a distino valorativa entre esta gravidade objectiva do aborto e a responsabilidade subjectiva da mulher que o pratica. Por isso, a aplicao do actual ordenamento jurdico relativo ao crime de aborto coloca, como em todas as reas da actuao humana, questes de grande delicadeza no que se refere avaliao das circunstncias que determinam, tantas vezes, a sua prtica. A presente iniciativa legislativa visa compatibilizar a definio da gravidade objectiva do crime de aborto, por um lado, e a considerao da frequente falta de conscincia clara dessa gravidade, assim como a considerao das dramticas situaes que frequentemente conduzem prtica desse crime, com a consequente atenuao da responsabilidade subjectiva da mulher grvida que aborta, por outro lado. Esta atenuao aconselha o recurso a um instituto j previsto no ordenamento processual penal que, sem prescindir de uma funo sancionatria, pedaggica ou de advertncia, evita o estigma e a publicidade associados ao julgamento (sendo que ocorre numa fase secreta do processo). Nestes termos, prope-se a aplicao da suspenso provisria do processo penal relativo ao crime de aborto em que autora a mulher grvida. Pretende-se, ainda, que as injunes e regras de conduta correspondentes suspenso provisria do processo estejam associadas a medidas de apoio psico-social tendentes a evitar a continuao da situao que conduziu prtica desse crime. Pretende-se, por ltimo, clarificar (dissipando dvidas que pudessem colocar-se) que a interveno dessa mulher na produo de prova relativa a crimes conexos fique sujeita ao seu consentimento. A presente iniciativa aproveita o mecanismo dos artigos 270. e 281. do Cdigo do Processo Penal, no introduzindo, contudo, quaisquer alteraes aos mesmos, e no acarreta quaisquer encargos econmicos e financeiros para o Estado. Assim, em cumprimento do artigo 4. da Lei n. 17/2003, de 4 de Junho (Lei da Iniciativa Legislativa de Cidados) apresenta-se o seguinte Projecto de Lei:

Artigo nico
(Aplicao da suspenso provisria do processo penal relativo ao crime de aborto consentido em que autora a mulher grvida) 1. Recebida notcia do crime previsto no n. 3 do artigo 140 do Cdigo Penal, relativa a pessoa determinada, o Ministrio Pblico procede sua inquirio, no sendo aplicvel o disposto no n. 1 do artigo 270 do Cdigo do Processo Penal. 2. Em relao a esse crime, dever proceder-se suspenso provisria do processo, sempre que se verifiquem os respectivos pressupostos, presumindo-se, para este efeito, o carcter diminuto da culpa. 3. So aplicveis as injunes e regras de conduta previstas no n 1 e 2 do artigo 281 do Cdigo de Processo Penal, associadas a medidas de apoio psico-social tendentes a evitar a continuao da situao que conduziu prtica desse crime. 4. A suspenso provisria do processo exclui qualquer ulterior interveno obrigatria da pessoa no processo, ou em processo conexo, relativo a terceiros, no podendo ela ser, contra a sua vontade, objecto de meio de obteno de prova ou intervir na produo de prova.1

Retirado de: http://www.protegersemjulgar.com/projecto.htm 24/1/2007

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4.

M argumentao contra o direito ao aborto

No captulo 6, a questo do aborto discutida com base nas mais importantes e comentadas teorias filosficas e bioticas a favor e contra o direito ao aborto. Mas antes de passar a esse captulo, sero apresentadas as piores argumentaes, aquelas que enchem uma boa parte do debate pblico, sejam elas emitidas por defensores ou por detractores do direito ao aborto. No quer isto dizer que no exista m argumentao, ou argumentao falaciosa, nas teorias filosficas apresentadas no captulo 6, quer apenas dizer que a argumentao que se segue deve ser descartada antes de se passar a um srio debate filosfico e tico. Por seu lado, as ms argumentaes e as falcias que encontraremos nas teses ticas mais sofisticadas s se detectam com alguma mincia e anlise, que implicam tempo de estudo, de leitura e de raciocnio. Por vezes, no so nada evidentes e requerem alguma experincia no manuseamento dos conceitos envolvidos. Apenas um detalhe terminolgico: s existe falcia, ou argumentao falaciosa, quando se faz uma inferncia lgica errada, ou seja, quando maus argumentos so usados por algum para inferir erradamente uma determinada concluso. Se as frases ou os argumentos esto isolados, se no h uma inferncia nem uma concluso, ento no temos formalmente uma falcia1.

4.1

O uso de argumentao religiosa

Um dos argumentos mais usados pelos que defendem o direito ao aborto livre diz respeito suposta natureza religiosa da posio dos que se opem liberalizao. E bem verdade que, infelizmente, alguns dos que se manifestam contra o direito ao aborto recorrem demasiado, no foro pblico, a argumentao assente em conceitos religiosos. Sucede ento que, por no possurem por vezes argumentao tica contra o aborto que seja suficientemente neutra em termos religiosos, se vem encurralados na sua posio e frequentemente forados pelos seus oponentes a admitir algo de profundamente absurdo e errado: que seria apenas a sua crena religiosa que legitimaria e fundamentaria a sua posio contra o direito ao aborto. Frases como as que se seguem, por exemplo, seriam bons argumentos se usadas por crentes para uma audincia de crentes. Mas tornam-se em argumentos inteis para outras pessoas que no partilhem da mesma crena. Este tipo de argumentos no so compreendidos nem aceites pelos ateus ou pelos agnsticos e contribuem para que se veja erradamente o aborto como uma mania dos crentes, ou como uma questo da conscincia moral de cada um: Sou contra o direito ao aborto porque a alma se torna presente na concepo No concordo com o aborto porque viola um mandamento de Deus Estes argumentos religiosos so bons argumentos contra o aborto, mas no so teis num contexto neutro em matria de religio. As mais importantes razes para se estar contra o aborto derivam da defesa inegocivel do direito vida, baseiam-se na tica universal, naquilo que a Igreja Catlica chama de lei natural, que deveria ser reconhecida por todos.

4.2 O apelo s emoes

No apenas em Portugal, mas um pouco por todas as sociedades nas quais se debate este tema, tm-se visto certas formas de apelo ilcito s emoes por parte dos que condenam o direito ao aborto livre. O apelo s emoes, em termos argumentativos, e independentemente de ser
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Um agradecimento ao Ludwig Krippahl (http://ktreta.blogspot.com), por ter referido este dado importante. 24/1/2007

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lcito ou ilcito (pode ser dos dois tipos), carece sempre de verdadeira universalidade e objectividade, visto que a emoo um fenmeno subjectivo, isto , varia consoante o sujeito que a vive. Todavia, sabendo que h a possibilidade de usar licitamente as emoes, e que esse recurso pode ter utilidade e eficcia comunicativa quando usado correctamente, ento, essencial saber separar bem as situaes nas quais o apelo s emoes pode ser lcito das situaes nas quais ele claramente ilcito. evidente que, quanto mais racional e objectivo se mantiver um debate, e menos se recorrer subjectividade emocional, mais proveitoso e objectivo, em termos intelectuais, ser esse debate. Apelar s emoes jogar um jogo perigoso, que pode trazer bons resultados (quando se motiva emocionalmente um grupo de pessoas para uma causa legtima), mas que tambm pode trazer resultados desastrosos. A Histria prdiga em maus exemplos do uso indevido e destrutivo de argumentao emocional, e todo o seu uso deve ser feito com cautela. No contexto de campanhas emocionalmente carregadas, exacerbadas, exageradas e excessivas, pode-se chegar a assistir a manifestaes de violncia fsica. Nos Estados Unidos da Amrica, por exemplo, esto documentados casos de ataques contra clnicas abortivas perpetrados por pessoas que esto contra o direito ao aborto. Os fins, por muito louvveis que sejam (evitar o aborto), no podem nunca justificar o uso de meios ilegtimos, como a prtica da violncia. Este pode ser um dos terrveis resultados de uma campanha conduzida com uso excessivo, desequilibrado e desadequado do apelo s emoes em pessoas influenciveis e possivelmente frgeis em termos psicolgicos, que depois podero sentir-se mais motivadas a cometer este tipo de actos violentos. Visto que se trata de uma rea eminentemente subjectiva, no me queria alongar acerca do uso das emoes, deixando apenas uma nota que me parece importante: pode existir licitude no recurso s emoes, e essa licitude que importa destacar da sua contraparte ilcita. Um exemplo bastar para expor este ponto de vista Muitos dos defensores do direito ao aborto livre no hesitam em classificar como terrorismo emocional o uso, por parte dos seus adversrios, de diagramas, imagens ou filmes que visam assumidamente chocar ou perturbar o espectador. Tm razo em determinados casos mas no em todos. Por vezes, deparamo-nos com campanhas pelo no ao aborto nas quais surgem imagens e diagramas que distorcem ou hiperbolizam a realidade que se est a discutir: ilcito o uso de imagens de crianas nascidas para tentar representar um estgio intermdio da vida intra-uterina, de forma a gerar choque na pessoa que visiona esse material propagandstico. Um zigoto tem a forma de um zigoto, um embrio tem a forma de um embrio, um feto tem a forma de um feto, e todos devero ser representados com imagens fidedignas adequadas sua fase de desenvolvimento, sem tentar embelez-las com detalhes provenientes da fisiologia de bebs j nascidos. Mas, por outro lado, se no houver logro, ou seja, se o material propagandstico no for usado para inferir que a fotografia de um beb nascido representa a vida humana na fase intrauterina, ento no haver ilicitude no seu uso. Poder-se-ia, por exemplo, usar um cartaz com a fotografia de um beb e com uma frase como Protejamos as nossas crianas. Apesar de subtil, este poderoso e legtimo cartaz no estaria a afirmar explicitamente, no estaria a inferir, que a fotografia usada representa um embrio ou um feto. Outro tipo de uso ilcito do apelo s emoes verificou-se, infelizmente, na ltima campanha para o referendo acerca do aborto em 1998, durante a qual circularam panfletos que retratavam um hbito de canibalismo que consistia em cozinhar e comer fetos humanos, supostamente praticado num pas longnquo, sem serem dadas quaisquer provas em suporte dessa tese. Dever ser consensual repudiar terminantemente este tipo de publicidade enganosa: o problema em debate no o canibalismo com fetos, mas sim o aborto. Com estes exemplos, temos o suficiente para retirar uma regra geral relativamente ao uso de imagtica com fins emocionais. Ele pode ser legtimo quando as imagens usadas retratam
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fielmente a realidade que se pretende referendar: mostrar o pormenor sofisticado da mo de um feto, com todos os seus dedos, ainda na fase das dez semanas dentro da qual se prope passar a ser legal abortar livremente, pode ser chocante e pode fazer qualquer pessoa sensvel pensar duas vezes antes de apoiar o direito ao aborto livre com o seu voto. Tambm legtimo recorrer emotividade quando as imagens usadas, mesmo que no representem o feto num seu estgio de desenvolvimento, no constituam um logro, uma tentativa ilcita de enganar o espectador, levando-o a ver uma distoro da realidade. Por outro lado, divulgar repulsivos vdeos de abortos conduzidos em condies hospitalares normais algo de perfeitamente legtimo. aberrante que certos defensores do aborto livre procurem esconder estes vdeos da opinio pblica. Assistir a imagens de um aborto real, ao vivo, mesmo quando conduzido num hospital e por mdicos tecnicamente qualificados, algo de chocante e de perturbador e que deve ser visto por quem ainda tem dvidas nesta matria. A revolta que qualquer pessoa normal e equilibrada sente quando v um vdeo deste tipo , seguramente, uma perturbao emocional, e quando se divulgam contedos deste tipo, est-se perante um claro apelo legtimo s emoes, porque se retrata fielmente a realidade do aborto. Por outro lado, seria desadequado exibir imagens de abortos praticados em locais lgubres ou sem condies mnimas, alegando que o voto sim ir permitir esse tipo de situaes, no porque tais imagens no possam ser reais, mas porque no se coadunam com o objectivo deste referendo, que claramente especifica que as intervenes abortivas legais sero conduzidas em estabelecimentos hospitalares autorizados. Sobretudo, no se deve deixar de recorrer ao poder comunicativo de uma imagem ou de um vdeo: no sensato contestar, por exemplo, o uso de fotografias de campos de concentrao para ensinar s pessoas os horrores do Holocausto nazi. Visto que tais fotografias so reais e retratam fielmente uma realidade horrenda, servem como bons e legtimos apelos emoo. Quem v com os olhos as fotografias e os filmes que retratam as condies miserveis s quais foram sujeitos milhes de seres humanos em campos de concentrao, facilmente se identifica com a condenao tica do Holocausto, independentemente de ser ou no capaz de depois racionalizar e argumentar objectivamente a malignidade desse trgico acontecimento histrico. No quero, com estas palavras, tentar tecer comparaes ticas entre o Holocausto e o aborto. Considero essa comparao arriscada: pode ser feita em certa medida e recorrendo a certas precaues para apenas comparar o que comparvel nos dois casos e no comparar o que incomparvel. Quero somente, usando esta analogia simples, mostrar que a licitude ou ilicitude do apelo s emoes atravs de material audiovisual ir apenas depender de estarmos a usar, respectivamente, imagens reais e adequadas, ou imagens falsas e desadequadas; e depender ainda das inferncias que fizermos, ou das concluses que retirarmos delas. Em suma, no faz qualquer sentido censurar, proibir ou condenar a divulgao de imagens e vdeos de abortos: todas as pessoas tm o inegvel direito a ter conhecimento, pelo menos visual, sensorial, do que efectuar um aborto em condies mdicas controladas. Ao verem estes contedos, as pessoas apercebem-se de forma eficaz que o terrvel mal do aborto no desaparece por ser efectuado em boas condies sanitrias ou higinicas.

4.3 A derrapagem
Quando se debate acerca da licitude ou ilicitude do aborto, convm no sair do tema objectivamente em discusso, de forma a evitar contaminar a argumentao com factores externos ao tema. comum que se use, de forma falaciosa, a derrapagem argumentativa para tentar assustar o adversrio. Por exemplo, quando algum argumenta que legalizar o aborto at s dez semanas iria conduzir necessariamente a consequncias como o legitimar da eutansia de crianas j nascidas e portadoras de deficincias. A consequncia uma clara derrapagem argumentativa, visto que o que se est a debate a licitude do aborto, e no a
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eutansia. inegvel que, por vezes, o quadro mental que leva algum a defender o direito ao aborto pode ser o mesmo que leva essa pessoa a defender a eutansia. Mas no h forma de provar que uma coisa levaria forosamente outra. Apesar de o uso desta falcia surgir sobretudo nos opositores do direito ao aborto, tambm poder surgir nos seus defensores, sempre que, por exemplo, se pretender que responder no pergunta do referendo acarretar um aumento inevitvel do nmero de abortos e provocar um estado de catstrofe na sade pblica. O facto que essa causalidade impossvel de demonstrar, e s serve para assustar o adversrio de forma ilcita em termos de argumentao.

4.4 O apelo ignorncia

frequente, sobretudo em debates televisivos ou mediatizados, vermos os adversrios do direito ao aborto recorrerem ao que aqui chamo de apelo ignorncia. Frases como estas so possveis exemplos disso mesmo: intil perder tempo com discursos, teorias, intelectualidades e mincias ticas, porque o importante afirmar a crueldade de matar um ser humano De nada vale debater filosofias e ticas, porque o aborto um crime Estas frases, estando certas nas concluses, esto erradas nas premissas. Sendo contra o direito ao aborto, eu concordo com as concluses destas duas frases que dei em exemplo, mas elas no podem ser deduzidas das premissas dadas acerca da suposta inutilidade do debate filosfico e tico. Este debate fundamental e est no cerne da questo do aborto. Se aqueles que esto contra o direito ao aborto no conseguem sustentar a sua posio atravs de teses etico-filosficas que sejam racionais e coerentes, ento deveriam, em bom rigor, abster-se de fazer juzos negativos de valor acerca de tais teses.

4.5 O apelo dignidade da vida humana

Esta expresso deve ser evitada como argumento para a concluso de que o aborto eticamente ilcito. E isto pela simples razo de que o termo dignidade subjectivo. Cada qual pode considerar uma determinada realidade como mais ou menos digna que outra. Por exemplo, quem defende o direito ao aborto, pode faz-lo por considerar mais digno o direito liberdade da mulher que quer abortar, do que o direito vida do seu filho1. Quem est contra o direito ao aborto, pode faz-lo por considerar mais digno o direito vida do filho do que o direito da me acerca do destino que quer dar sua gravidez. Quando construmos uma argumentao com vista a dar suporte a uma determinada concluso que queremos defender como sendo universal, devemos evitar o uso de expresses vagas, incertas ou subjectivas, que variem de indivduo para indivduo. Afirmar que dignidade um termo vago ou incerto parece-me excessivo, mas trata-se certamente de um termo subjectivo. Quando possvel, este argumento contra o direito ao aborto dever ser modificado para um apelo ao direito vida humana intra-uterina, ou ao direito vida humana pr-natal, que j so realidades objectivas com mbito universal.

claro que tambm h quem defenda o direito ao aborto por no reconhecer direito vida at determinado ponto da gravidez, ou mesmo at determinada idade ps-natal. Ver o captulo 6. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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5.

M argumentao pelo direito ao aborto

Tambm se aplicam, neste captulo, as observaes tecidas no incio do captulo anterior. No caso concreto da argumentao pelo direito ao aborto, os argumentos mais usados costumam ser bsicos e rudes. Tais argumentos impedem o debate srio acerca do aborto que dever ter lugar no terreno da tica, disciplina da Filosofia. Por coerncia estrutural das sociedades modernas, as consideraes ticas deveriam preceder as consideraes legais ou jurdicas. Infelizmente, isso est longe de suceder. Como se poder constatar de seguida, a maioria destes maus argumentos est baseada no mesmo erro: quem a eles recorre no tem clara a noo de que o aborto um crime por se tratar da violao do direito mais fundamental: o direito vida.

5.1

Quem est contra o direito ao aborto no pensa na mulher

Uma tpica argumentao falaciosa tenta apresentar os detractores do direito ao aborto como pessoas com um raciocnio desequilibrado porque unilateral. Muitos defensores do direito ao aborto afirmam que os seus adversrios no esto a ver a questo como um todo, porque de to focados que esto na vida intra-uterina e na defesa dos direitos desta, se esquecem da mulher grvida e dos seus direitos. Esta argumentao falaciosa, pela simples razo de que o aborto tem, na verdade, duas vtimas: a vida humana que terminada, e a me que muito provavelmente sofrer toda a vida com o peso na conscincia de ter tomado uma deciso terrivelmente errada. certo que existiro mulheres que no sentiro qualquer culpa ou remorso aps um aborto. Contudo, consensual reconhecer que h inmeras mulheres que, aps abortarem, sofrem profundamente, e por vezes at ao final das suas vidas, pela deciso que tomaram. O zigoto, embrio ou feto abortados perdem a sua vida, perdem o seu futuro de forma irremedivel. Mas a me a outra perdedora: a sua sade psquica fica, na generalidade dos casos, seriamente comprometida aps um aborto. Os que no aceitam o direito ao aborto, em coerncia, tm que reconhecer que a criminalizao do aborto tambm uma forma de proteger as mulheres da tomada de uma deciso errada. O aborto legal, a pedido, at s dez semanas, transmite s mulheres que pensam abortar uma sinal errado: o de que no h mal tico em abortar. Ningum est espera que uma lei no seja tica (apesar de muitas no o serem), e por isso, se abortar a pedido passar a ser legal, as mulheres que ponderem abortar podero sentir-se tentadas a pensar que no h mal no aborto, e assim, optarem por tal deciso sem se darem conta de que estaro a comprometer a sua sade psquica de forma irremedivel. Quem est contra o direito ao aborto tem que pensar na mulher, naquilo que melhor para a sua sade, mas tambm tem que pensar na vida humana por nascer. Em ltima anlise, quem est contra o direito ao aborto considera que os efeitos psquicos que a mulher sofre em abortar so sempre piores que os de levar uma gravidez indesejada at ao fim.

5.2 A inevitabilidade do aborto

uma dos argumentos mais frequentes dos defensores do direito ao aborto: dizem que o aborto inevitvel e que, face ao problema real do aborto, a melhor soluo seria torn-lo legal, evitando assim o problema de sade pblica que o aborto clandestino. Este argumento, fcil de verific-lo com exemplos, est totalmente errado: os crimes de violao so tambm um flagelo e no se resolvem legalizando a violao. O mesmo se poderia dizer
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em relao a qualquer crime. O que se deve averiguar se o aborto ou no um crime, e neste texto pretende-se demonstrar que um crime. Sendo um crime, evidente que a soluo para a sua erradicao nunca passar pela sua legalizao. Para mais, desadequado o uso da expresso sade pblica, uma vez que o que se discute, quando se fala no aborto, se se trata ou no de um acto eticamente reprovvel, ou seja, se se trata, em termos legais, de um crime. Nesse sentido, fazer um aborto num hospital ou numa clnica profissional, independentemente de se oferecerem melhores condies mulher, no um acto de sade pblica, visto que a gravidez no uma doena. O que se discute no um problema de sade, mas sim a extirpao, sancionada pela lei, praticada por tcnicos de sade autorizados, e paga pelos contribuintes, de um ser vivo do interior de uma me que no o quer e que tem responsabilidades ticas para com ele. O aborto, como se pretende demonstrar, deveria ser sempre encarado um acto ilcito, fosse praticado num vo-de-escada, fosse praticado clandestinamente numa clnica ou hospital por pessoal qualificado, ou fosse praticado numa clnica ou hospital autorizados para esse efeito. Um dos argumentos mais usados pelos defensores do acesso ao aborto prende-se com a necessidade de reduzir as mortes pelo aborto clandestino. Poderamos apontar que esta causa de morte das causas de morte com menos peso estatstico nos tempos que correm, mas o erro central deste argumento no est aqui. Segundo esse argumento, o aborto sempre um mal, e de um ponto de vista utilitarista, se for feito com superviso mdica adequada, torna-se num mal menor, porque minorado o risco de vida da mulher. Vejamos um esquema do problema do aborto legal versus aborto clandestino, tal e qual costuma ser colocado pelos defensores do aborto legal, para vermos se tal argumento colhe: Aborto Clandestino + Risco de vida/sade Perda de vida Aborto Legal Risco de vida/sade Perda de vida

Mulher Zigoto, Embrio, Feto

Tabela 2 Ponderao dos riscos e perdas de sade/vida nos dois tipos de aborto

Claramente, o denominador comum aos dois tipos de aborto a inevitvel perda de vida humana, seja na fase de zigoto, embrio ou feto. A diferena entre os dois tipos de aborto reside no menor risco de vida e menor risco de sade fsica e psquica da mulher no caso do aborto legal. Mas h vrios problemas em defender o aborto legal nestes termos: a) H risco de vida, e riscos para a sade em ambos os casos, ou seja, ganha-se pouco com a legalizao do aborto; seguramente que os riscos fsicos so menores no aborto legal, e pode-se aceitar que, em termos tericos, parte dos riscos psquicos tambm sejam menores no aborto legal, com a mulher que abortou a ser acompanhada por um psiclogo; mas em ambos os casos, a mulher que abortou sabe e sente que matou o seu filho ou que autorizou a sua morte por outrem, e isso um drama psicolgico inevitvel para qualquer mulher normal: esse drama acompanha-a para toda a sua vida; b) Est-se a legalizar a perda de vida que qualquer aborto acarreta; esta legalizao eticamente ilegtima: no h forma de justificar dar mais peso sade da mulher em detrimento da vida humana que destruda; alm disso, a legalizao do acto abortivo incoerente com a responsabilidade que qualquer Estado de Direito tem em proteger a vida humana intra-uterina; c) Legalizar o aborto praticado em estabelecimentos de sade autorizados para o efeito transmite sinais errados sociedade: desresponsabiliza a mulher pela sua gravidez,
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desresponsabiliza o homem pela sua paternidade (que, muitas vezes, de forma egosta, procura convencer a mulher a abortar para no ter que assumir as suas obrigaes); transmite ainda a ideia errada e falaciosa de que o aborto um direito da mulher; e finalmente despreza o direito do zigoto/embrio/feto vida; d) Em suma, e esta a questo mais importante: apresenta o aborto como inevitvel! Vejamos esta nova tabela, agora equilibrada com a insero da opo No abortar: No abortar N/A N/A Aborto Clandestino + Risco de vida/sade Perda de vida Aborto Legal Risco de vida/sade Perda de vida

Mulher Zigoto, Embrio, Feto

Tabela 3 Ponderao dos riscos e perdas de sade/vida nos dois tipos de aborto

Neste caso, claramente, e mesmo usando tica puramente utilitarista, no abortar de longe a melhor das possibilidades, tanto para a sade fsica e psquica da mulher, como para o zigoto/embrio/feto, que assim pode continuar o seu desenvolvimento natural, pode viver a sua vida. Pode-se criticar esta tabela, porque no entra em considerao com os riscos e perdas de outras coisas que a mulher pode valorizar, como projectos de vida, independncia, situao financeira, entre outras. Mas haver algo, em todos esses razoveis riscos e perdas para a mulher, que possa competir em termos de peso tico com questes fundamentais como os riscos de sade e a perda de vida humana presentes na opo de abortar? A tabela apresentada restringe-se aos riscos e perdas mais significativos do aborto, deixando de parte outros riscos e perdas que tm claramente menor peso.

5.3 A hipocrisia
Esta ser, porventura, a mais mediatizada das argumentaes dos defensores do aborto. constrangedor observar uma grande fatia da nossa classe poltica a recorrer a esta argumentao to empobrecedora, sinal de uma clara deficincia argumentativa e intelectual. O facto de existirem pessoas, sem dvida hipcritas, que abortam s escondidas e ao mesmo tempo se manifestam publicamente contra o aborto no faz do aborto um acto lcito! impressionante como tantos polticos usam, desavergonhadamente, este mau argumento. O seu carcter absurdo pode ser demonstrado recorrendo, de novo, a um exemplo em contrrio: suponhamos que, no meio de uma manifestao pblica contra a pedofilia, esto vrias pessoas que tm a prtica corrente de abusar de menores. Sero, sem dvida, hipcritas, uma vez que condenam publicamente algo que eles mesmos praticam voluntariamente em segredo. Mas chegar isso para se afirmar que a forma para acabar com a hipocrisia destes pedfilos passaria por legalizar a pedofilia? Um outro exemplo: num bairro, algum tem feito assaltos regulares mercearia do local durante a noite. O culpado, ainda por cima, manifesta-se publicamente contra esses assaltos, exigindo a investigao e a priso imediata dos ladres. Seria lgico que os habitantes do bairro, suspeitando do verdadeiro culpado e acusando-o de hipcrita, exigissem a pilhagem livre, acessvel para todos, desta malograda mercearia, advogando que todos teriam o direito a retirar bens da mercearia em iguais condies de acesso aos mesmos, e sem os riscos que um assalto ilegal acarreta em termos de confrontos com a polcia? Claro que no O acto hipcrita daqueles que abortam s escondidas, enquanto publicamente dizem no ao aborto, no transforma, por magia, o acto de abortar num acto eticamente lcito. Convm ainda fazer uma importante ressalva: no se pode afirmar que uma pessoa que est contra o direito ao aborto, mas que j abortou no passado e est hoje arrependida, uma
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pessoa hipcrita. Para isso, teramos tambm que considerar hipcritas todos aqueles que, sendo contra a mentira, mentem ocasionalmente, ou todos aqueles que, sendo a favor da existncia e cumprimento de um Cdigo da Estrada, o violam esporadicamente. A essncia de se ser hipcrita est em desejar para os outros uma tica que ns prprios no cumprimos nem queremos cumprir. Est em nos consideramos acima da tica que defendemos, de nos vermos como excepes ao cumprimento de uma regra que desejamos universal, para cumprimento por todos. No hipcrita aquela mulher que considera que o aborto um mal e deve ser proibido, mas que no passado, por fraqueza, decidiu abortar e est arrependida dessa deciso, no a desejando para mais nenhuma mulher. Em bom rigor, essa mulher, que j foi vtima por deciso prpria de um aborto, est em boas condies para denunciar a ilegitimidade de tal deciso com base na sua traumtica experincia pessoal.

5.4 O direito da mulher ao seu corpo

Quando se discute o aborto, h que atentar ao facto de que h duas principais entidades envolvidas, me e filho1. Quando se tenta concluir acerca da licitude do aborto numa qualquer fase da gravidez, h que tentar construir uma argumentao slida em termos de direitos do feto versus direitos da me. No cerne da complexa questo do aborto est uma discusso de direitos que se sobrepem e que importa discernir e contrabalanar: o direito do feto vida e a sobreposio deste direito ao direito que a mulher tem acerca do destino que quer dar ao seu corpo2. Muitos adeptos do aborto, e este argumento encontra fs nas correntes feministas, afirmam de forma contundente que a me tem o direito a fazer o que bem entender do seu prprio corpo e do que quer que l esteja dentro. Como diz acertadamente o filsofo Pedro Madeira3, isto fugir questo: Um mau argumento usado pelos defensores da legalizao do aborto o argumento feminista de que o corpo das mulheres, pelo que as mulheres que sabem o que ho-de fazer com ele. Este argumento limita-se a fugir questo porque as feministas nunca chegam a dizer nada acerca do estatuto moral do feto nunca dizem se o feto tem, ou no, o direito vida. Esta uma falha grave pela seguinte razo: Se o argumento das feministas fosse, simplesmente, o de que "o corpo da mulher, a mulher que sabe o que h-de fazer com ele", ento isso implicaria que seria moralmente permissvel abortar at no nono ms. Afinal, no nono ms a criana ainda est
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Quando no mesmo trs entidades, visto que o patrimnio gentico do filho pertence, em metade me, e na outra metade ao pai; tanto a me como o pai so causalmente responsveis, em igual medida, pelo ser humano em desenvolvimento que a me traz dentro de si. O pai sistematicamente removido de qualquer debate ou argumentao a favor do direito ao aborto: perante o avizinhar de uma situao legal de aborto por opo da me, um pai que queira evitar, contra a me, a morte do seu filho por nascer, nada poder fazer em relao a isso, o que se afigura uma situao eticamente insustentvel e injusta. No entanto, inegvel que me, em virtude das suas particularidades biolgicas, cabe uma responsabilidade material mais forte, uma vez que o seu corpo que d sustento e guarida ao ser humano por nascer. Por outras palavras, aps a concepo, e para sobreviver at ao parto, a criana necessita do corpo da me e no necessita do corpo do pai. 2 evidente que este direito existe e bem real. Contudo, como em qualquer questo de liberdades fundamentais, o nosso direito (ou liberdade) cessa quando principia o direito (ou liberdade) de outrem. A mulher tem direito ao seu corpo e ao destino que lhe quer dar, desde que esse direito no colida com o direito de outrem, neste caso, o que est em discusso: o direito do feto humano vida. 3 Ao longo deste texto, faremos frequentemente referncia argumentao de Pedro Madeira (ver http://criticanarede.com/aborto1.html), seja para concordar, seja para discordar dela. Claramente, como Pedro Madeira acaba por concluir que o aborto legtimo at certa fase da gravidez (segundo ele, at ao incio de actividade organizada no crtex cerebral do feto), estamos em desacordo quanto concluso de Pedro Madeira e necessariamente quanto a vrias das suas premissas, no obstante recorrermos a algumas das suas premissas quando as reconhecermos como vlidas e teis. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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no ventre da me. As feministas podem agora aceitar esta concluso, ou rejeit-la. Imaginemos que a aceitam. Nesse caso, ficam com a dificuldade de explicar porque que no podemos matar uma crianca recm-nascida. Afinal, podamos mat-la dois minutos antes, mas agora j no? Isso parece extremamente arbitrrio. Imaginemos agora que as feministas rejeitam a concluso de que moralmente permissvel abortar no nono ms. Nesse caso, tero de nos dizer a partir de que altura que o feto, ainda na barriga da me, comea a ter o direito vida. Independentemente de como escolham responder a este problema, uma coisa certa: ao admitir que no moralmente permissvel abortar no nono ms, uma feminista ter acabado de abandonar o argumento de que "o corpo da mulher, a mulher que sabe o que h-de fazer com ele".1 H no problema do direito ao aborto uma situao de coliso de direitos. Eu defendo que estes direitos no so iguais e no tm pesos iguais, sendo que h amplo debate filosfico e tico em torno destes direitos, da sua definio, e da sua ponderao em vrios cenrios. por esta razo que pretender que o aborto lcito porque a mulher tem o direito de dispor do seu corpo uma argumentao medocre, primria e inaceitvel. Normalmente, um argumento brandido por pessoas com pouca formao em termos de tica e de Filosofia.

5.5 O apelo s emoes

Do mesmo modo que se falou do uso ilcito das emoes por parte de certos adversrios da liberalizao do aborto, tambm os defensores do aborto costumam incorrer neste erro. Um bom exemplo o uso de uma linguagem terrorista, falando do zigoto, embrio ou mesmo do feto como "amontoados de clulas", que podem ser destrudos sem preocupaes ticas ou morais. costume ver os defensores do direito ao aborto afirmarem que abortar um feto num determinado estgio da gravidez to lcito como a remoo de um tumor. Que o mesmo patrimnio gentico humano do feto (o seu ADN), tambm est presente na clula cancerosa, no espermatozide, nos vulos perdidos pela mulher aquando da menstruao, ou mesmo no cabelo, nas unhas ou noutro tipo de clulas do nosso corpo. graas ao uso deste argumento cientfico (o ADN) que este falso uso das emoes ganha um ar de cientificidade, quando na verdade, um puro absurdo. um argumento vazio. A diferena entre um zigoto, embrio ou feto, e um amontoado de clulas est no facto de que os primeiros iro evoluir at possurem autonomia biolgica. Se for deixado crescer livremente, o zigoto passar a embrio e a feto, e se tudo correr bem, ter uma existncia biolgica autnoma. Tem tambm o seu valor intrnseco reconhecido socialmente, como disso bom exemplo a nossa Constituio. Isso nunca acontecer com um rgo do nosso corpo, com um tumor, ou com outros agregados celulares que deixamos morrer sem receios ticos, como os cabelos ou as unhas. A comparao entre um zigoto, embrio ou feto e outro tipo de agregados celulares, apesar de ter uma aparncia de cientificidade (por se afirmar, correctamente, que o ADN o mesmo em ambos os casos), totalmente desadequada: os primeiros tm totipotncia, esto vocacionados para a completude, para a autonomia biolgica, e por se tratarem de seres humanos, esto vocacionados para a sofisticao intelectual, algo que nunca sucede com qualquer agregado celular tomado em si mesmo. Normalmente, os que defendem uma argumentao deste tipo ficam com o nus de ter que explicar quando o que o amontoado de clulas ganha o direito vida. aqui que surge, para muitos, a distino subjectiva entre pessoa humana e vida humana. Apesar de existirem abordagens bem intencionadas que defendem a tese de que este direito adquirido num dado momento especfico da gravidez que varia consoante a abordagem, ou que o direito
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Op. cit., Argumentos sobre o aborto, parte 2, O argumento feminista e o apelo ilegtimo s emoes. 24/1/2007

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 adquirido gradual e continuamente ao longo da gravidez, penso que estas abordagens so artificiais e trazem consigo erros que as inviabilizam, mas sobre isto se falar mais adiante no captulo 6.

5.6 O argumento socio-econmico

Aqueles que defendem o direito ao aborto indignam-se ao verificar que as mulheres portuguesas de mais elevado estrato socio-econmico podem deslocar-se para fora do pas (Espanha, na maior parte dos casos) e praticar o aborto em melhores condies de higiene e segurana, enquanto que as mulheres de mais baixa condio se vem empurradas para o aborto clandestino. falso todo o argumento que procure, com base no recurso a uma pretensa razo de justia social, legitimar o aborto como forma de providenciar esse direito a todas as mulheres, independentemente da sua condio socio-econmica. Um exemplo em contrrio suficiente para mostrar o erro deste argumento, e podemos recorrer ao claro exemplo sugerido pelo filsofo Pedro Madeira: No difcil ver porque que este um mau argumento. Pense no seguinte: devido recente mediatizao do fenmeno da pedofilia em Portugal, de crer que as redes pedfilas em Portugal venham a reduzir substancialmente as suas actividades, pelo menos nos prximos tempos. Contudo, quem tenha dinheiro pode facilmente apanhar um avio para pases onde a pedofilia seja quase impune ou pode, at, importar crianas desses pases. Moral da histria: quem no tiver dinheiro para ir fazer turismo sexual ao estrangeiro ou para mandar vir crianas de fora que fica privado de poder manter relaes pedfilas; os pedfilos pobres que se lixam. Ser este um bom argumento a favor da legalizao da pedofilia? bvio que no. O mesmo argumento, quando empregue a favor da legalizao do aborto, s parece mais convincente porque se limita a fugir questo.1

5.7 O apelo ignorncia

Analogamente ao que se referiu no captulo 4.4, frequente, sobretudo em debates televisivos ou mediatizados, vermos os defensores do direito ao aborto recorrerem ao apelo ignorncia, em tpicas frases como estas: intil perder tempo com discursos, teorias, intelectualidades e mincias ticas, porque o importante o direito da mulher ao seu corpo De nada vale debater filosofias e ticas, porque o aborto clandestino inaceitvel Estas frases, estando certas nas concluses, esto erradas nas premissas. Sendo contra o direito ao aborto, eu concordo com as concluses destas duas frases que dei em exemplo, visto que a mulher tem direito ao seu corpo, mas deve tambm saber que em caso de gravidez, esse seu direito colide com o direito do feto vida. E defendo que no so direitos de pesos iguais, sendo que o ltimo deve receber mais peso que o primeiro. Do mesmo modo, concordo que o aborto clandestino inaceitvel, mas deduzo-o como caso particular da premissa fundamental que defendo: o aborto desejado e voluntrio sempre inaceitvel. Contudo, estas concluses acertadas no podem ser deduzidas das premissas dadas acerca da suposta inutilidade do debate filosfico e tico. Como se referiu em 4.4., este debate fundamental e est no cerne da questo do aborto.
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Argumentos sobre o aborto, parte 3, O argumento social e o argumento do direito vida. 24/1/2007

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Se aqueles que defendem o direito ao aborto no conseguem sustentar a sua posio atravs de teses etico-filosficas que sejam racionais e coerentes, ento deveriam, em bom rigor, abster-se de fazer juzos negativos de valor acerca de tais teses. Existe ainda uma forma particular do apelo ignorncia, sobretudo verificada nos que defendem o direito ao aborto, e que chamarei aqui de apelo ao agnosticismo, tipificado em frases como estas: Nunca se saber quando comea a vida humana, por isso o melhor proteger as mulheres e deix-las abortar Nunca se saber definir pessoa humana, e como cada um tem a sua ideia individual do que uma pessoa, o melhor proteger as mulheres e deix-las abortar Este tipo de argumentao totalmente evasiva: existe, hoje em dia, amplo debate tico e filosfico acerca da vida humana, acerca da pessoa humana, acerca dos direitos do ser humano, e acerca da licitude ou ilicitude do aborto. Sugere-se a consulta da bibliografia no final deste artigo para se ficar a conhecer o amplo e complexo panorama do debate cientfico na rea da biotica.

5.8 A tirania dogmtica

frequente, por parte dos defensores do direito ao aborto, o uso de uma argumentao particularmente errada, ou mesmo desonesta quando usada conscientemente, que passa pelo uso de frases como estas: Voto sim no referendo porque os defensores do no no tm o direito de impor as suas convices religiosas ao resto da populao Os defensores do no tm que ser travados, porque querem obrigar todos os portugueses a seguir as suas pessoais e subjectivas convices religiosas Esta argumentao falaciosa e isso demonstra-se facilmente com o recurso lgica. acertada a deduo desta implicao: (1) Sou crente Sou contra o direito ao aborto verdade que a esmagadora maioria das regras de conduta com base religiosa ou metafsica condenam o acto de abortar. inegvel que, no conjunto daqueles que se opem ao aborto, uma grande parte constituda por pessoas que professam uma determinada crena religiosa1. A razo de ser deste facto muito simples: qualquer religio ou espiritualidade tradicional digna desse nome est assente em axiomas universais e perenes acerca do ser humano, do seu inequvoco valor quando comparado com o valor dos outros seres vivos, e do carcter nico e irrepetvel de cada vida humana. As regras ticas e morais de uma religio esto baseadas em

sintomtico que, fora do universo das trs religies abramicas (que condenam todas, inequivocamente, o aborto em qualquer fase da gravidez, desde a concepo), encontremos sempre e em toda a parte a mesma inequvoca condenao do aborto, desde o Hindusmo e o Budismo, at ao Taosmo no Extremo Oriente, e falando apenas das espiritualidades de maior adeso e representatividade. o carcter perene e universal do direito vida do ser humano que faz com que, em cada doutrina particular, se condene claramente todo e qualquer acto que atente contra a vida humana, em qualquer fase do seu desenvolvimento. 24/1/2007

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princpios ticos universais, como o do direito vida de qualquer ser humano inocente desde o momento da sua concepo. Mas, por outro lado, est errada esta equivalncia: (2) Sou crente Sou contra o direito ao aborto E isto pela simples razo de que esta implicao falsa: (3) Sou contra o direito ao aborto Sou crente O uso desta falcia um desrespeito pelos que vo votar no no referendo, mas que no tm crenas religiosas. H muitas pessoas que, baseando-se em princpios ticos fundamentais e universais (as verdadeiras razes para se estar contra o aborto), se manifestam contra o direito a abortar, e no entanto no partilham de nenhuma crena religiosa. Insistir que o que est em jogo neste debate a tirania de dogmtica religiosa dos defensores do no uma atitude de grave desonestidade intelectual, que pretende ignorar o erro da equivalncia N. 2, baseado no erro da implicao N. 3, e pretende tambm ignorar, convenientemente, o incmodo grupo de votantes ateus e agnsticos no no. a crena numa religio que implica a oposio ao aborto, mas no existe equivalncia, como pretendem alguns defensores do direito ao aborto. Segundo muitos deles, votar no algo que s sucede a quem professa uma determinada crena religiosa. Esta posio falsa, ilgica e inaceitvel necessria para se defender a ideia falaciosa de que o voto nesta matria, ao invs de ter um alcance universal, apenas assunto de conscincia, e deve ser relegado para o campo da subjectividade individual. H uma grande proximidade entre esta argumentao falaciosa, que pretende reduzir a questo do aborto s conscincias religiosas ou no religiosas de cada um, e a tpica retrica materialista e positivista, que pretende transformar o fenmeno do religioso numa temtica de mbito exclusivamente sentimental, subjectivo e individualista. Foi no sentido de explicar a razo por detrs da posio da Igreja Catlica contra o direito ao aborto que o Senhor Cardeal-Patriarca de Lisboa, D. Jos Policarpo, se manifestou recentemente, a 19 de Outubro de 2006, quando tentou esclarecer a opinio pblica acerca dos mal-entendidos propagados por certos rgos de comunicao social: Afirmei, de facto, que a condenao do aborto no uma questo religiosa, mas de tica fundamental. Trata-se, de facto, de um valor universal, o direito vida, exigncia da moral natural. Com esta afirmao no foi minha inteno negar a sua dimenso religiosa. A mensagem bblica assumiu, como preceito da moral religiosa este valor universal, dando-lhe a densidade do cumprimento da vontade de Deus. No s por se ser catlico que se contra o aborto; basta respeitar a vida e este , em si mesmo, um valor tico universal. claro que o respeito pela vida uma exigncia da moral crist, porque est includo no quinto mandamento da Lei de Deus: No matars. Porque um preceito da moral crist, viol-lo um pecado grave. Mas o Declogo, estabelecido, pela primeira vez no Antigo Testamento, por Moiss, consagrou como Lei do Povo de Deus, alguns dos valores humanos universais, que interpelam a conscincia mesmo de quem no religioso. E de facto, na presente circunstncia, h muitos homens e mulheres que, no sendo crentes, so contra o aborto porque defendem a dignidade da vida, desde o seu incio.1 Importa realar sempre, para no perdermos de vista o essencial, que a questo do aborto no uma questo religiosa, que no uma questo que dependa de uma polarizao da sociedade em crentes e no crentes. , isso sim, uma questo de direitos humanos e de civilizao.

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Pretender o contrrio viciar um debate, que j se tornou bastante complexo e no precisa da complexidade adicional trazida pelo debate acerca da religio e acerca da ideia que cada um poder ter de Deus. evidente, como diz D. Jos Policarpo, que o crente no deve procurar esconder a sua posio religiosa nem neg-la, o que seria incoerente e absurdo. Contudo, deve ter presente que o fundamento religioso para a ilicitude do aborto encontra-se em valores humanos universais, que podem ser partilhados tanto por crentes da sua e de outras religies como por no crentes. O crente, para melhor expor as verdadeiras razes de se considerar o aborto como errado, deve evitar argumentos religiosos na defesa da sua posio, apesar de existirem muitos e bons argumentos religiosos contra o direito ao aborto.

5.9 A lei actual no evita o aborto

Quando esta frase surge para justificar o voto no sim como forma de mudar uma lei intil, poderamos tambm afirmar que a lei que criminaliza a violao pouco fez para a evitar, sobretudo no mbito da violncia domstica, ou que a lei que criminaliza o trfico de droga pouco fez para o evitar. A soluo para combater um crime nunca passa por o legalizar.

5.10 A mulher sabe decidir sozinha

Quando esta frase usada para justificar o direito ao aborto, estamos perante um argumento falacioso. Este argumento muito recorrente. Quem o usa, procura apresentar a mulher como um ser humano independente, consciente, responsvel, capaz de tomar sozinha uma deciso difcil acerca da sua vida. At aqui, nada a apontar. Exceptuando os casos de gravidezes na adolescncia, como regra geral, podemos assumir que uma mulher adulta que decide abortar um ser humano independente, consciente, responsvel e capaz de tomar sozinha uma deciso difcil acerca da sua vida. Qual , ento, o problema deste argumento? que a mulher que decide abortar no est a tomar uma deciso apenas acerca da sua vida. Est a decidir tambm a continuao ou no da vida do seu filho. Est a ponderar matar o seu filho, ou deixar que um cirurgio o mate por si, sem ter em considerao o direito vida que o seu filho tem. Todos ns, homens adultos ou mulheres adultas, devemos ser independentes, responsveis, capazes de tomar decises sozinhos acerca das nossas vidas. Contudo, certo que muitas vezes tomamos decises ms. Matar uma pessoa inocente uma deciso m. Como vemos, este mau argumento, bem como muitos dos anteriores, nasce da no considerao do aborto como um crime tico: a privao de uma vida inocente que no nos pertence. Alguns exemplos bastam para vermos o erro desta argumentao. Outros crimes, como o crime de violao, de roubo, de abuso de menores, so crimes cujos autores os podem cometer sozinhos, de forma independente, mesmo consciente. Um criminoso, quando comete um crime, pode saber bem o que est a fazer. Contudo, o que ele faz no deixa de ser um crime por ter sido feito de forma consciente, porque ao comet-lo viola um direito fundamental de uma pessoa inocente. Os defensores do direito ao aborto, com o uso deste mau argumento, querem convencer-nos de que a melhor coisa que o Estado tem a fazer, perante uma mulher que se prepara para optar por um crime, apoi-la nesse crime. Ajud-la a comet-lo. Deix-la cometer esse crime numa clnica autorizada para o efeito, com a ajuda de mdicos cooperantes na autoria do crime. Este argumento no colhe.

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5.11 Para acabar com a humilhao

Eis mais um argumento muito popular (e populista), que usado variadssimas vezes, sobretudo em cartazes expostos publicamente, de forma a causar sensao e angariar votos pr-escolha atravs de motivao emocional. Quando se usa este argumento para legitimar o direito ao aborto, procura-se evocar a humilhao dos julgamentos em tribunal. H, por detrs deste mau argumento, uma grande confuso acerca da Justia e da sua importncia social. A Justia no uma instituio criada para humilhar. Afirm-lo difamar um dos pilares das sociedades modernas. Os tribunais, os juzes, todo o edifcio jurdico, existem para defender a pessoa comum. Existem para garantir uma sociedade justa. infame pretender insinuar que a Justia existe para humilhar as pessoas. Mais uma vez, a confuso do uso deste mau argumento est na ignorncia do facto de que o aborto um crime objectivo. Devemos ter em considerao que a mulher de decide abortar, apesar de estar a cometer um crime objectivo, normalmente f-lo em circunstncias emocionais muito especiais, f-lo muitas vezes perante uma situao de drama, perante grandes e graves dificuldades. Por estas razes, o sistema jurdico sabe bem que tais mulheres, apesar de terem cometido um grave crime objectivo, privando o seu filho da sua vida, devem ser tratadas com o respeito que a sua difcil situao merece. Quase sempre, perante um caso de aborto levado Justia, o processo suspenso por se verificarem as circunstncias atenuantes que o permitem fazer. Quando um processo no suspenso, sendo levado aos tribunais, porque o crime de aborto ter sido praticado em circunstncias bem mais graves, que impediriam o recurso s atenuantes previstas na lei. Mesmo assim, muito raro que se aplique uma pena de deteno. No nosso pas, nunca nenhuma mulher que tenha decidido abortar a sua gravidez foi colocada na priso. E mesmo que o fosse, mesmo no caso extremo de lhe ser aplicada a pena mxima pelo crime de aborto, que de trs anos, a verdade que esta pena mxima, justamente, est muito longe da pena mxima que se aplica nos crimes de homicdio. Apesar de ambos os crimes, aborto e homicdio, serem atentados contra uma vida humana inocente, a verdade que a Justia sabe que h enormes diferenas nos contextos em que tais crimes so praticados, e por essa razo, est bem munida de instrumentos que procuram tratar a mulher que aborta a sua gravidez com muitssimo menos severidade do que trataria um culpado de homicdio. Apesar do enorme alarido populista levantado pelos defensores do direito ao aborto, a actual moldura penal bastante sensata, equilibrada e justa para com a mulher que abortou a sua gravidez. A Justia j ser menos complacente, naturalmente, para com os terceiros que colaboraram na prtica do aborto: mdicos, enfermeiras, familiares ou maridos, entre outros. Estes, no podendo beneficiar de circunstncias psicolgicas atenuantes, devem receber um tratamento altura do crime que cometeram, que foi certamente cometido com um grau de frieza e de conscincia muito maior do que o da mulher grvida. Em suma, o erro deste falso argumento est em considerar: 1. Que toda a mulher que aborta levada a julgamento: tal sucede muito raramente; 2. Que a Justia existe para humilhar; 3. Que a mulher que aborta a sua gravidez no comete um crime objectivo. Poderamos ainda acrescentar que, naturalmente, o circo meditico que instalado s portas dos tribunais onde decorrem os rarssimos casos de julgamento por aborto (todos por abortos efectuados aps as dez semanas) se deve maioritariamente aos activistas defensores do direito ao aborto, que utilizam os dramas dessas mulheres em prol das suas guerras culturais. caso para perguntar:
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Quem humilha quem?

5.12 Quem sou eu para julgar?

Concordar com o aborto por opo da mulher com base neste argumento cair num claro raciocnio falacioso. Este erro tem origem no prprio equvoco de se convocar um referendo popular para ajuizar sobre uma matria de fundamentais direitos humanos. De facto, no faz sentido nenhum chamar a opinio popular para julgar uma matria que deveria estar acima de julgamento. O direito vida no matria referendvel. Mas, para alm disto, evidente que este um pssimo argumento por outra razo importante. Visto que a resposta afirmativa no referendo ter como consequncia a reviso da legislao penal em matria de aborto, tais alteraes afectaro a forma como a Justia tratar o problema do aborto. Nunca est em causa que um votante, escolhendo o sim ou o no, esteja a julgar ou a deixar de julgar uma mulher que tenha abortado. Quem deve julgar so os tribunais. Justia que cabe julgar. Este raciocnio falacioso contm ainda um erro latente: a sua proximidade com o relativismo tico: fica no ar a ideia de que os juzos ticos acerca do aborto so matria subjectiva, que recebe respostas diferentes consoante a conscincia de cada um. Como se disse atrs, esta matria no matria de opinio pessoal nem deve ser tratada como tal.

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6.

A tica do Aborto

Neste captulo, pretende-se expor sinteticamente os dados fundamentais acerca da tica do aborto. A nica abordagem sria no sentido de tentar legitimar eticamente o aborto relativamente recente, e est assente numa tentativa de no reconhecer o direito vida aos seres humanos nas suas primeiras semanas, ou nos seus primeiros meses, de vida pr-natal, enquanto ainda se encontram dentro do tero materno. H, ento, que questionar se tal argumentao vlida ou no. Se no for vlida, no sobra alternativa seno continuar a reconhecer o aborto como um crime, com a mesma gravidade objectiva que qualquer outro atentado contra a vida humana inocente.

6.1

Quando lcito matar uma pessoa?

consensual que a ilicitude de matar uma pessoa possui uma excepo. sempre lcito matar algum em legtima defesa, ou seja, quando provocamos a morte a algum, no como objectivo, mas sim como nica e derradeira forma de protegermos a nossa prpria vida ou a vida daqueles que temos o dever de proteger. Por esta razo, muitos dos Estados actuais no reconhecem a pena de morte como uma pena eticamente legtima, porque no encontram situaes reais nas quais tal pena pudesse ser aplicada em legtima defesa. Na verdade, as actuais sociedades modernas esto organizadas no sentido de possurem estruturas prisionais que permitam confinar os seus indivduos mais perigosos e garantir assim a segurana da vida dos restantes, sem ser necessrio matar potenciais agressores. Noutros tempos, ou noutros locais ou contextos, a pena de morte poderia ser considerada, mesmo que apenas teoricamente, se tal fosse a nica forma de garantir a proteco do direito vida de outrem: por outras palavras, a pena de morte s seria tica se fosse aplicada numa situao inequvoca de legtima defesa. Ora, tais situaes tornaram-se muito raras hoje em dia, seno mesmo inexistentes. Mas tenhamos presente esta ideia: apenas eticamente lcito matar algum em legtima defesa. Isto no quer dizer que a legtima defesa seja uma excepo do inviolvel direito vida: o agressor potencialmente homicida tambm tem direito sua vida, mas se age no sentido de tentar tirar a vida a outra pessoa, esse seu direito entra em coliso com outro direito de igual valor. E quando se d essa coliso, o agente que se defende tem a primazia. O direito vida no pode ser recusado nem violado a uma pessoa inocente que no atenta contra a vida de ningum. O ser humano, na sua fase de evoluo intra-uterina, no pode atentar voluntariamente contra ningum, nem mesmo contra a vida da sua me, mesmo que a sua presena no tero materno possa colocar involuntariamente a vida da me em risco. Logo, o aborto nunca se aplica como legtima defesa da vida da me. Nas situaes de gravidez de risco, quando um mdico tem que tomar uma deciso mdica correcta, ele no tem que, nem deve, optar entre salvar a vida da me ou salvar a vida do seu filho: ele deve tomar a deciso mdica adequada para maximizar as possibilidades de salvao de ambos, e seguramente, nunca ver o aborto provocado como nico meio para salvar a me: tais casos no existem.

6.2 A definio mdica do incio da vida humana

Nos debates com defensores do direito ao aborto, frequente surgir a objeco de que no h uma definio rigorosa e consensual para o incio da vida humana. Ao longo deste texto, recorro frequentemente expresso desde a concepo para demarcar a fronteira do incio da vida humana e, como tenho vindo a argumentar, do incio do seu direito vida. Por isso,
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necessrio algum rigor na definio desta expresso, de forma a evitar fragilizar toda a argumentao devido ao uso de terminologia vaga ou problemtica. Os vrios sentidos do termo concepo O incio da vida humana d-se com a fertilizao, ou seja, com a fecundao do vulo pelo espermatozide, o que implica a fuso dos respectivos ncleos (singamia) no que se define como sendo o zigoto, um ovo humano totipotente. Contudo, de forma a evitar um excesso de tecnicismos ao longo do texto, usei por toda a parte o termo concepo em vez do termo tcnico mais correcto de fertilizao. Existem, no obstante, outras interpretaes para o termo concepo, e antes de prosseguirmos convm esclarecer que quando falo em concepo no me refiro a estas outras interpretaes, mas sim ao conceito cientfico de fertilizao. H quem interprete concepo como o acto sexual propriamente dito que est na origem da fertilizao. Para efeitos da determinao tica do acto de abortar, esta interpretao no serve, porque existe um intervalo temporal entre a relao sexual e a fertilizao que no traz consequncias ticas para a avaliao do acto de abortar. Antes da fertilizao ocorrer, no faz sentido falar em termos de direito vida, visto que a vida humana ainda no se gerou. Existe ainda um outro sentido menos correcto para o termo concepo, quando este usado no sentido de gravidez. Em termos mdicos, costuma-se definir o incio da gravidez com a nidao, e isto por uma razo bastante vlida, visto que apenas com a nidao, ou seja, com a implantao do blastcito1 nas paredes intra-uterinas, que se estabelece uma ligao fsica slida entre a nova vida humana e o organismo da sua me. Importa deixar bem claro que o incio da gravidez, se o reconhecermos apenas na nidao, no coincidir com o incio da vida humana, ocorrido sensivelmente uma semana antes. Por esta razo, a avaliao tica do aborto no pode ser feita com base na nidao. Significado e limites do conceito de momento / instante Deveria ser evidente que, sempre que se usa um termo como momento ou instante, estse, na verdade, a fazer uma aproximao a uma realidade contnua que escapa fixao rgida no tempo. Na realidade, no h nenhum fenmeno natural que seja verdadeiramente instantneo ou momentneo, no sentido de demorar tempo zero. Podemos sempre fazer ampliar a escala temporal, e progredir de uma escala em dias, horas ou segundos, para escalas menores em milissegundos, microssegundos, nanossegundos, picossegundos, fentossegundos, atossegundos, e poderamos ainda criar novos termos para passarmos a escalas ainda menores, sem nunca chegarmos a uma escala final. No h limite microscpico pela mesma razo de que no h limite macroscpico. A realidade temporal to contnua como a realidade espacial. A concepo (ou melhor dizendo, a fertilizao), por estas razes, no pode ser algo de instantneo ou de momentneo: deve possuir sempre uma durao t, sendo certo que no existe determinismo nestes processos biolgicos: a fertilizao que d incio a cada ser humano demorar sempre intervalos diferentes de tempo, consoante cada ser. Mais adiante, veremos os mecanismos bioqumicos presentes na fertilizao, mas antes convm ter presente que a fertilizao um processo de durao finita e no nula que pode ser balizado entre dois fenmenos distintos e muito importantes:
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O blastcito o nome dado a um zigoto, com aproximadamente quatro dias (j com oito clulas, no caso do ser humano, visto que se verifica aproximadamente uma diviso mittica a cada 24 horas), que j efectuou uma srie de mitoses, tendo ultrapassado o estado de mrula (aproximadamente aos trs dias), e as suas clulas comeam a se compactar. O processo de implantao do blastcito no epitlio uterino, que d pelo nome de nidao inicia-se aproximadamente ao sexto ou stimo dia de vida. 24/1/2007

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a) A penetrao do espermatozide na parede externa do vulo (momento t1); b) A fuso dos ncleos de ambos (singamia) para o surgimento do zigoto (momento t2). Deste modo, o processo de fertilizao possui uma durao t = t2 t1. J sabemos que estes momentos nunca podem ser instantneos, mas podemos imaginar que existe uma altura, mesmo antes de verificado o momento t1, na qual a camada exterior que cobre a cabea do espermatozide, o chamado acrossoma, ainda no entrou em contacto1 com a camada exterior que cobre o vulo, a chamada corona radiata. Antes deste momento t1, no existe ainda nada que possibilite efectivamente a fertilizao, e por isso, antes deste momento, a vida humana ainda no comeou e no faz sentido tecer consideraes acerca do direito vida. Por outro lado, logo aps a singamia, o momento t2, com a unio cromossomtica dos ncleos terminada, estamos perante um ovo humano totipotente ainda indiviso, ao qual se d o nome de zigoto. Certamente, agora a nova vida humana j teve incio. Com a constituio do zigoto, d-se incio a uma srie de processos metablicos que permitiro, aproximadamente vinte e quatro horas aps a fecundao, que se d a primeira mitose, ou seja, diviso do zigoto unicelular em duas clulas distintas. A dificuldade desta questo reside no que se passa entre o momento t1 e o momento t2, visto que antes do primeiro, ainda no temos vida humana, e depois do segundo, j a temos. possvel argumentar que, entre t1 e t2, apesar de ainda no se ter dado a singamia, o espermatozide j no poder fugir ao seu destino, saindo do vulo, nem o vulo poder fugir ao seu destino, expelindo o espermatozide. Podemos considerar o momento t1 como uma definio de incio de vida humana, se bem que em sentido fraco, visto que os 23 cromossomas do espermatozide ainda no se fundiram com os 23 cromossomas do vulo, num s conjunto totipotente de 46 cromossomas. Por outro lado, o momento t2 pode ser considerado como uma definio de incio de vida humana, mas agora em sentido forte. Esta segunda barreira mais slida, segura e coerente, no obstante poder-se advogar que a primeira tambm seria uma barreira vlida. Mais adiante, veremos que existe a possibilidade de definio de um momento t*, localizado entre t1 e t2, que serve intuitivamente como barreira tica do comeo da vida humana, e que sendo mais segura que a primeira barreira, no corre o risco de ser excessivamente prudente como poder ser a segunda. Diferena entre o real e o mensurvel Devemos ser capazes de ter a noo da diferena entre a realidade de um fenmeno e a sua mensurabilidade. H fenmenos bem reais, mas no mensurveis. A no mensurabilidade de um fenmeno pode dever-se a vrias causas, de entre as quais se destacam: 1. O fenmeno no pode ser medido porque possui caractersticas que escapam a toda e qualquer ferramenta ou mtodo de medio; 2. O fenmeno poderia ser medido, mas as ferramentas de medio actuais ainda no o conseguem medir correctamente; 3. O fenmeno poderia ser medido, mas a prpria medio altera-o e condiciona-o2. Tendo isto presente, convm saber que a tecnologia actual ainda no consegue detectar que est a decorrer um fenmeno de fertilizao de um ovo humano. Isto no quer dizer que a
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Ainda no se efectuaram interaces bioqumicas entre ambas as superfcies. Este um problema clssico no campo da Fsica de partculas sub-atmicas. 24/1/2007

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fertilizao no se verifique, revelia da nossa capacidade tcnica de medio, e no quer dizer que pelo facto de este no ser ainda um fenmeno mensurvel ou detectvel, no se possam tirar as devidas ilaces ticas. Posto de outro modo: tomar uma medida que possa provocar a morte precoce de um zigoto, mesmo que este seja invisvel ou indetectvel em termos tcnicos, correr um risco considervel de fazer algo eticamente ilcito. Podemos no saber o resultado da nossa aco, visto que se o zigoto se perder, ele poder sair do tero sem ser detectado, pelas suas reduzidas dimenses. Mas isso no invalida o erro tico objectivo da deciso, caso essa deciso tenha uma consequncia m. Em caso de dvida, a melhor opo tica a de evitar correr o risco de provocar a consequncia m. Um bom exemplo dos riscos da mensurabilidade est no uso da dita contracepo de emergncia, que ora poder funcionar como contraceptivo (impedindo a ovulao ou a fertilizao) ou como abortivo (impedindo a nidao)1. A mulher que tomar este medicamento nunca saber se abortou um zigoto ou se simplesmente suprimiu a sua ovulao ou a fertilizao do ovo. Mas perante o risco de tomar uma deciso abortiva, o melhor seria no tomar o dito medicamento. Outro exemplo: os testes de gravidez actualmente disponveis no mercado so reactivos a um composto que apenas existe no organismo da mulher aps a nidao. Ou seja, hoje em dia, s se detecta tecnicamente a existncia de uma nova vida humana numa mulher aps a nidao. Trata-se de uma limitao tcnica. de prever que, num futuro que poder estar prximo, surjam novas ferramentas tcnicas de deteco que possam reagir logo aps a fertilizao, podendo assim a mulher saber imediatamente que ir ser me, sem ter que esperar at nidao para ter essa informao2. por estas razes que no podemos criar barreiras ticas com base em limitaes tcnicas de mensurabilidade. Para tirarmos concluses acerca da tica do aborto, no podemos refugiarnos no facto de que as gravidezes, actualmente, s se detectam na nidao, e afirmar que este deveria ser o momento de incio de uma nova vida humana. tambm por estas razes que frmaco potencialmente abortivos, como a dita plula do dia seguinte, no deveriam ser disponibilizados, porque colocam graves problemas ticos. Em suma, as barreiras ticas no se devem definir com base em limitaes tcnicas, uma vez que estas so tipicamente temporrias e no constituem terreno seguro e definitivo para estabelecer direitos to fundamentais como o direito vida. Os fenmenos bioqumicos verificados na fertilizao Costuma ser dito que a concepo3 um processo muito demorado, o que inviabilizaria que se falasse no momento da concepo como momento zero da vida humana. Vimos atrs que o processo da fertilizao no tem, evidentemente, durao nula. Mas isso no chega para que no se possa definir uma barreira tica na fertilizao, visto que poderemos, por segurana, usar como barreira tica o trmino efectivo da fertilizao, que ocorre com a completude da singamia, a juno dos ncleos cromossomticos do espermatozide e do vulo (o momento t2 atrs referido), em vez de se usar como barreira tica o incio da fertilizao (o

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Ver o Anexo C, A contracepo de emergncia abortiva? Estudos em fisiologia veterinria j demonstraram a presena, em certos mamferos, de mecanismos detectores de ovos fertilizados antes de a nidao se ter dado: Um estudo interessante na gua a sua capacidade de distinguir ocitos fertilizados dos no-fertilizados. Os no-fertilizados provenientes de ciclos anteriores so retidos dentro do oviduto, enquanto os ocitos recm fertilizados (embries) se movem atravs do oviduto em direco ao tero. provvel que todos os animais reconheam o estado de gestao pela presena de um embrio (ou mais) em estgio inicial no oviduto. Entretanto, tal reconhecimento no resulta necessariamente no prolongamento do CL [corpo lteo no ovrio] e na produo continuada de progesterona, que essencial para a manuteno da gestao., in Cunningham, Tratado de Fisiologia Veterinria, 2 Ed., Guanabara Koogan, 1999. 3 No esquecer que o termo cientfico correcto fertilizao. 24/1/2007

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momento t1 atrs referido), que apenas marca o primeiro contacto fsico do espermatozide com a barreira exterior do vulo (a corona radiata). frequente, no tratamento tico da questo do aborto, que se usem simplificaes terminolgicas inaceitveis relativamente ao processo de fertilizao, ou que se ignorem dados biolgicos importantes acerca dele. No seu texto acerca da tica do aborto, o filsofo Pedro Madeira afirma o seguinte: Como j tive oportunidade de mencionar, muitas pessoas parecem pensar que h um momento concreto em que se d a concepo; mas isto falso. A fertilizao um processo gradual que demora cerca de 22 horas. Primeiro, o espermatozide penetra no vulo, deixando a cauda do lado de fora. Nas horas seguintes, o espermatozide e o vulo so, ainda, duas coisas distintas, embora o espermatozide j esteja dentro do vulo. S ao fim das ditas 22 horas que j temos um nico objecto: o zigoto.1 parte das dificuldades terminolgicas nele presentes, penso que o equvoco central deste trecho est em considerar que o espermatozide e o vulo so coisas distintas durante as horas seguintes, e consequentemente em atribuir a classificao de zigoto apenas no momento da clivagem (22 a 24 horas), que o termo usado para a primeira diviso mittica do ovo. Isto no muito correcto. O essencial do processo de fertilizao ocorre de forma bastante rpida e demora poucos minutos. Estas so as etapas essenciais do processo, conforme descritas pelo Professor Bruce M. Carlson, da Universidade de Michigan, na sua obra Embriologia Humana e Biologia do Desenvolvimento: a) b) c) d) e) f) g) h) Penetrao [do espermatozide] na corona radiata2 Fixao e penetrao [do espermatozide] na zona pelcida3 Fuso do espermatozide com o ovcito4 Bloqueio da polispermia5 Activao metablica do ovcito6 Descondensao do ncleo do espermatozide7 Trmino da meiose do ovcito8 Desenvolvimento e fuso dos proncleos masculino e feminino9

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Ver http://criticanarede.com/aborto1.html A corona radiata a fronteira externa do ovcito, isto , do vulo. Ao contrrio do que afirma Pedro Madeira, a cauda do espermatozide entra totalmente dentro do ovcito, onde, durante a fase de formao do proncleo, o seu material ser absorvido pelo citoplasma. 3 A zona pelcida uma camada intermdia do ovcito, que fica logo abaixo da corona radiata e acima do espao perivitelino, que por sua vez fica imediatamente acima da membrana plasmtica do ovcito. 4 Esta fuso ainda no a fuso do material cromossomtico do espermatozide com o do vulo: apenas a fuso da membrana plasmtica do ovcito com a membrana plasmtica do espermatozide. 5 Uma fase crtica no processo de fertilizao: o impedimento da entrada de outros espermatozides quando o processo de fertilizao j est em curso. Ver adiante. 6 Incio do metabolismo celular e da respirao celular do ovcito fertilizado. Ver adiante. 7 Fase intermdia, na qual o ncleo do espermatozide se vai tornando menos denso, o que permite a formao do chamado proncleo masculino. 8 As clulas normais de um ser humano possuem 46 cromossomas. A meiose um processo complexo de reduo do material cromossomtico de uma clula normal para apenas 23 cromossomas (a clula diz-se que passa de diplide para haplide), para permitir o seu cruzamento e fuso com os 23 cromossomas da clula haplide do sexo oposto. Basicamente, nesta etapa, o ovcito isola os seus 23 cromossomas essenciais antes da fuso do seu proncleo com o proncleo do espermatozide, que tambm conter 23 cromossomas. No confundir a meiose com o processo de mitose, que o nome dado ao processo de replicao e diviso celular pelo qual uma clula diplide gera sozinha duas cpias iguais a si mesma. 9 Aqui termina a fertilizao e temos um zigoto. Op. cit., p. 29. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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As trs primeiras etapas no so significativas para a avaliao tica do processo de fertilizao. At alnea c), pode ocorrer algo indesejado: a entrada de um outro espermatozide no ovcito. Se isso acontecer, a fertilizao gerar um desenvolvimento anormal do novo ser. Podemos considerar que, at ao fim da fuso das membranas plasmticas do espermatozide e do ovcito, ainda no sucedeu nada de relevante em termos ticos: o espermatozide apenas atravessou as camadas exteriores do ovcito, e este ainda corre o risco de entrar um outro espermatozide. O esquema seguinte mostra em detalhe a primeira parte da fertilizao, at ao fim da alnea c atrs referida:

Figura 1 Diagrama do processo de fuso do espermatozide com o vulo1

Esta primeira parte extremamente rpida e d lugar etapa d), que um importantssimo mecanismo de bloqueio entrada de mais espermatozides (a chamada polispermia). Este bloqueio da polispermia tem duas fases, uma rpida, seguida de uma lenta. Vejamos a explicao do Prof. Carlson2: Once a spermatozoon has fused with an egg, the entry of other spermatozoa into the egg (polyspermy) must be prevented or abnormal development will likely result. Two blocks to polyspermy, fast and slow, are typically present in vertebrate fertilization. The fast block to polyspermy, which has been best studied in sea urchins, consists of a rapid electrical depolarization of the plasma membrane of the egg. The resting membrane potential of the egg changes from about 70 mV to + 10 mV within 2 to 3 seconds after fusion of the spermatozoon with the egg. This change in membrane potential prevents other spermatozoa from adhering to the eggs plasma membrane. The fast block is

Diagrama sem copyright: http://commons.wikimedia.org/wiki/Image:Acrosome_reaction_diagram.svg. Retirado do artigo da Wikipedia Human Fertilization: http://en.wikipedia.org/wiki/Human_fertilization. 2 Para aproveitar ao mximo o estado actual do conhecimento cientfico, esta citao retirada do original, em lngua inglesa, da edio de 2004 da obra do Prof. Carlson. 24/1/2007

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short lived, usually lasting only about 5 minutes in mammals. This time is sufficient for the egg to mount the permanent slow block. The slow block to polyspermy begins with the propagation of Ca++ from the site of sperm-egg fusion. Within a couple of minutes, the Ca++ wave has passed through the egg, sequentially acting on the cortical granules to fuse with the plasma membrane and to release their contents (hydrolytic enzymes and polysaccharides) into the perivitelline space. The polysaccharides released into the perivitelline space become hydrated and swell, causing the zona pellucida to elevate from the surface of the egg. The secretory products of the cortical granules diffuse into the porous zona pellucida and hydrolize the sperm receptor molecules (ZP3 in the mouse) in the zona. This reaction, called the zona reaction, essentially eliminates the ability of spermatozoa to adhere to and penetrate the zona. The zona reaction has been observed in human eggs that have undergone in vitro fertilization. In addition to changes in the zona pellucida, alterations in sperm receptor molecules on the plasma membrane of the human egg cause the egg itself to become refractory to penetration by other spermatozoa.1 Parece lgico classificar o momento-chave da fertilizao, chamemos-lhe momento t*, como o momento em que se d o bloqueio rpido da polispermia, ou seja, com a mudana de potencial elctrico do ovcito de cerca de 70 mV para cerca de +10 mV. Em dois ou trs segundos, o ovcito torna-se, pela alterao de potencial elctrico, impenetrvel para outros espermatozides. Esta mudana de potencial elctrico afigura-se como um bom momentochave para definir o incio de uma nova vida humana, uma vez que j no poder entrar material gentico novo aps o bloqueio rpido da polispermia. O bloqueio lento da polispermia, protegido durante aproximadamente cinco minutos pelos efeitos elctricos do bloqueio rpido, confirma a impenetrabilidade bioqumica do ovcito a novos espermatozides. ento que o novo ser humano possui tudo o que necessita em termos genticos para iniciar o seu desenvolvimento. Contudo, podemos e devemos considerar a etapa seguinte como ainda mais significativa para a definio do incio da vida humana, a activao metablica do ovcito: One of the significant changes brought about by the penetration by a sperm is a rapid intensification of the eggs respiration and metabolism. The mechanics underlying these changes are not fully understood even in the beststudied systems, but the early release of Ca++ from internal stores is believed to be the initiating event. In some species, Ca++ release is shortly followed by an exchange of extracellular Na+ for intracellular H+ through the plasma membrane. This results in a rise in intracellular pH, which precedes an increase in oxidative metabolism.2 Como vemos pela descrio, a activao metablica uma etapa importantssima: o ovcito torna-se numa clula viva, com os normais processos metablicos e respiratrios de qualquer clula. Este parece ser o momento mais vlido para consideramos que o novo ser humano iniciou a sua vida biolgica. Apesar de ainda no se ter dado a fuso (singamia) dos cromossomas masculinos e femininos, a verdade que j no entrar novo material gentico no novo ser. A activao metablica parece representar um melhor momento t* do que o sugerido atrs, relativamente etapa do bloqueio da polispermia. Aps a activao metablica do ovcito, seguem-se ainda trs etapas que concluem a fertilizao: a descondensao do ncleo do espermatozide (alnea f) atrs referida)3, o
Op. cit., na verso original em lngua inglesa, edio de 2004, p. 34. Op. cit., ibidem, pp. 34-35. 3 Segundo Carlson, op. cit., In the mature spermatozoon, the nuclear chromatin is very tightly packed, due in large part to the SS- (disulfide) cross-linking that occurs among the protamine molecules compexed with the DNA during spermatogenesis. Shortly after the head of the sperm enters the cytoplasm of the egg, the permeability of its nuclear membrane begins to increase, allowing cytoplasmic factors within the egg to affect the nuclear contents of the sperm. After reduction of the SS- crosslinks of the protamines to
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trmino da meiose do ovcito e o desenvolvimento e fuso dos proncleos masculino e feminino (alneas g) e h) atrs referidas)1. Este ltimo passo recebe o nome de singamia e encerra o processo de fertilizao. Se quisermos adoptar uma posio mais segura, podemos considerar o momento t*, o momento-chave de incio da vida humana, apenas na singamia, ou seja, buscando a proteco conceptual do momento t2 considerado atrs, que marca a fronteira final do processo de fertilizao. Ou seja, por outras palavras, se quisermos ser cautelosos, podemos assumir, apenas por razes conceptuais, que a vida humana tem incio apenas quando termina a fertilizao, o que sucede quando a singamia est concluda e estamos perante uma clula diplide e totipotente, o zigoto. Terminada a fertilizao, o zigoto inicia os lentos processos metablicos que, aps aproximadamente 24 horas no caso do ser humano, produziro a primeira diviso mittica, iniciando-se a chamada clivagem.Vejamos agora os momentos fundamentais a partir deste ponto e at nidao, de acordo com o manual de Carlson: Os momentos chave, so: A Clivagem, que a primeira diviso mittica, do ovo com os 46 cromossomas, acontece s 24 horas, A Mrula s 72h, O Blastcito aos 4 dias (96h) e, A Implantao no endomtrio do tero aos 6 dias: adeso e penetrao no epitlio uterino (144h).2 Relativamente ao excerto de Pedro Madeira atrs apresentado, para alm do erro de se afirmar que o espermatozide deixa a sua cauda fora do ovcito (a cauda entra totalmente no interior da membrana do ovo e dissolve-se no citoplasma), resta ainda a afirmao que feita acerca de a fertilizao ser um processo gradual que demora cerca de 22 horas. O processo de fertilizao atrs descrito demora poucos minutos, sendo certo que a durao exacta ser diferente em cada novo ser. E isto porque o zigoto precisa de vrias horas para iniciar a clivagem3, com a sua primeira diviso mittica. Nos mamferos, ao invs do que sucede com outros seres vivos, a clivagem um processo lento que demora entre 12 e 24 horas (esta ltima durao, no caso dos seres humanos). Por isso, nos primeiros dias da vida do zigoto, o nmero de clulas duplica de 24 em 24 horas aproximadamente. Em suma, Pedro Madeira est errado: o processo de fertilizao demora bastante menos do que 24 horas. A preparao do zigoto para a primeira diviso mittica um processo muito lento e complexo, e isso explica porque que temos tantas horas entre o final da fertilizao e o momento do incio da clivagem, aproximadamente s 24 horas de vida. Tambm til ter presente como so definidas as fases embrionria e fetal:

sulfhydryl (-SH) groups by reduced glutathione in the ooplasm, the protamines are rapidly lost from the chromatin of the spermatozoon, and the chromatin begins to spread out within the nucleus (now called a pronucleus) as it moves closer to the nucler material of the egg. After a short period during which the male chromosomes are naked, histones begin to associate with the cromossomes., pp.35-36. 1 Segundo Carlson, op. cit., Alter penetration of the egg by the spermatozoon, the nucleus of the egg, which had been arrested in metaphase of the second meiotic division, completes the last division, releasing a second polar body into the periviteline space. A pronuclear membrane, derived largely from the endoplasmic reticulum of the egg, forms around the female chromosomal material. Cytoplasmic factors appear to control the growth of both the female and male pronuclei. DNA replication occurs in the developing haploid pronuclei, and each chromosome forms two chromatis as the pronuclei approach each other. When the male and female pronuclei come into contact, their membranes break down, and the chromosomes intermingle. The maternal and paternal chromosomes quickly become organized around a mitotic spindle in preparation for an ordinary mitotic division. At this point, the process of fertilization can be said to be complete and the fertilized egg is called a zygote., p. 36. 2 Op. cit., p. 42. 3 Ver os excelente artigos acerca da clivagem e da mitose na Wikipedia: http://en.wikipedia.org/wiki/Cleavage_%28embryo%29, e http://en.wikipedia.org/wiki/Mitosis Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Genericamente, referido Perodo Embrionrio o que vai desde a implantao uterina do Zigoto at ao final da organognese; isto , aquele em que ainda h diferenciao celular e emergncia de novos rgos. O perodo fetal comea quando todos os rgos esto presentes de uma forma macroscopicamente reconhecvel. O perodo fetal tambm frequentemente considerada uma poca de crescimento e amadurecimento fisiolgico dos sistemas de rgos. Depois da oitava semana de gravidez, o perodo da organognese encontra-se em grande parte concluda e tem incio o perodo fetal.1 Como se v, s oito semanas, antes no final do prazo de dez semanas proposto a referendo, j estamos perante um feto humano. Neste texto, tentou-se argumentar que no h diferena entre o erro tico de matar um zigoto, um embrio ou um feto, mas importante ter estes prazos bem presentes, porque pode suceder que alguns defensores do direito ao aborto afirmem que s dez semanas ainda no h feto e ainda no terminou a organognese, num esforo para considerar que, neste perodo das dez semanas, o desenvolvimento humano mnimo, quando na verdade, s dez semanas, o ser humano j tem todos os seus principais rgos vitais formados e distintos.

6.3 Introduo histrica

Apesar de a definio de vida humana ser consensual na comunidade mdica, bem como o estabelecimento do seu incio2, tm surgido nos ltimos trinta anos, sobretudo com o crescimento do interesse pelas implicaes ticas do aborto, vrias tentativas de distinguir entre vida humana (definida consensualmente, em termos puramente biolgicos, como tendo incio na concepo) e pessoa humana (definida pela posse de determinadas caractersticas psicolgicas que presumidamente garantiriam ao ser vivo da espcie humana o direito vida). A necessidade desta distino para os defensores do direito ao aborto prende-se com o seguinte: visto que ningum discute que o feto vida humana, para tornar o aborto eticamente lcito seria necessrio estabelecer que o direito vida no pertence a todo e qualquer ser vivo inocente da espcie humana, mas sim apenas aos que definirmos como pessoas. Convenientemente, os defensores do direito ao aborto procuram recorrer a um termo diferente do de vida humana para estabelecer o direito vida, sendo ento apenas necessrio procurar caractersticas que, subjectivamente, considerssemos presentes no ser humano nascido, mas ausentes no feto. Deste modo, retira-se ao feto o estatuto de pessoa, assim previamente definido, e automaticamente ele perde o direito vida! Curiosamente, esta distino entre vida humana e pessoa humana, considerada facto assente por muitos dos mais reputados filsofos pr-escolha com artigos publicados nos ltimos trinta anos, contraria claramente trs importantssimas declaraes histricas do sculo XX, a Declarao de Genebra da World Medical Association3 (Setembro de 1948), a Declarao Universal dos Direitos do Homem da ONU (10 de Dezembro de 1948), e a Declarao dos Direitos da Criana da ONU (20 de Novembro de 1959).
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Op. cit., p. 375. H quem sustente que a concepo ocorre antes da singamia, numa fase intermdia na qual o material cromossomtico do espermatozide ainda no se fundiu com o material cromossomtico do vulo, mas no entanto, j no se observam nem o vulo nem o espermatozide de forma distinta. No entanto, parece-me mais convincente que a singamia, pelo facto de que surge um novo agregado gentico totipotente, que deve marcar verdadeiramente a definio da concepo e o momento zero de uma nova vida humana. , no entanto, falacioso deduzir, do facto de que no h consenso cientfico acerca do momento zero da vida humana, sendo este momento situado num intervalo temporal que vai da perfurao da barreira do vulo pelo espermatozide, at fuso do material cromossomtico (singamia), que o direito vida humana no principia na concepo. Independentemente da definio de concepo, da marcao do momento zero, todos esto de acordo de que a concepo est seguramente terminada com o surgimento do zigoto. 3 http://www.wma.net Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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No rescaldo da Segunda Guerra Mundial, como forma de resposta da comunidade mdica internacional s atrocidades perpetradas durante o regime nazi por mdicos alemes, a World Medical Association decidiu propor uma verso revista do Juramento de Hipcrates, de forma a acomodar algumas ressalvas que impedissem actos ento inaceitveis para a profisso mdica como a eugenia, a eutansia e o aborto. A verso original do Juramento do Mdico, conforme fixada em Setembro de 1948, e aps a reviso de Agosto de 1968, apresentava a seguinte redaco: Physician's Oath At the time of being admitted as a member of the medical profession: I solemnly pledge myself to consecrate my life to the service of humanity; I will give to my teachers the respect and gratitude which is their due; I will practice my profession with conscience and dignity; the health of my patient will be my first consideration; I will respect the secrets which are confided in me; even after the patient has died1; I will maintain by all the means in my power, the honor and the noble traditions of the medical profession; my colleagues will be my brothers; I will not permit considerations of religion, nationality, race, party politics or social standing to intervene between my duty and my patient; I will maintain the utmost respect for human life from the time of conception, even under threat, I will not use my medical knowledge contrary to the laws of humanity; I make these promises solemnly, freely and upon my honor.2 (sublinhado meu) A 10 de Dezembro de 1948, a Assembleia Geral das Naes Unidas proclamou a Declarao Universal dos Direitos Humanos, pela resoluo 217 A (III), cujo Artigo 3 afirma claramente que todos os seres humanos tm direito vida, liberdade e segurana da sua pessoa3. Por outro lado, a Declarao dos Direitos da Criana, conforme proclamada nas Naes Unidas, na resoluo 1386 (XIV) de 20 de Novembro de 1959 diz o seguinte: Whereas the peoples of the United Nations have, in the Charter, reaffirmed their faith in fundamental human rights and in the dignity and worth of the human person, and have determined to promote social progress and better standards of life in larger freedom, Whereas the United Nations has, in the Universal Declaration of Human Rights, proclaimed that everyone is entitled to all the rights and freedoms set forth therein, without distinction of any kind, such as race, colour, sex, language, religion, political or other opinion, national or social origin, property, birth or other status, Whereas the child, by reason of his physical and mental immaturity, needs special safeguards and care, including appropriate legal protection, before as well as after birth,
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Esta linha em particular foi adicionada na reviso feita na 22 Assembleia Mdica Mundial em Sidney (Austrlia), em Agosto de 1968. Contudo, nada do que j constava desde 1948 foi alterado nesta reviso. 2 Contudo, ao longo dos anos, o Juramento foi modificado de forma a fazer face s crescentes tendncias mundiais de mitigao do aborto. Na 35 Assembleia Mdica Mundial da WMA, em Veneza, em Outubro de 1983, a frase respect for human life from the time of conception foi alterada para respect for human life from its beginning. Em Maio de 2005, a WMA voltou a alterar o Juramento, desta vez para remover totalmente a expresso problemtica, ficando apenas a ler-se respect for human life., tudo isto para acomodar o chamado aborto teraputico. A WMA explica estas alteraes aqui, na seco Abortion: http://www.wma.net/e/ethicsunit/whats_new_archives09.htm. A poltica actual da WMA em termos de tica mdica pode ser lida aqui: http://www.wma.net/e/policy/c8.htm. 3 Ver: http://www.un.org/Overview/rights.html. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Whereas the need for such special safeguards has been stated in the Geneva Declaration of the Rights of the Child of 1924, and recognized in the Universal Declaration of Human Rights and in the statutes of specialized agencies and international organizations concerned with the welfare of children, () (sublinhado meu)1 Esta declarao, de forma explcita, no faz a distino entre vida humana e pessoa humana pelo facto de que exige proteco legal para a criana, tanto antes como depois do nascimento. Ou seja, por outras palavras, o direito vida atribudo de forma incondicional, sem depender da formulao de uma distino entre vida humana e pessoa humana. Sou da opinio de que Donald Marquis est certo ao afirmar que o problema do aborto est em determinar a propriedade do feto que resolve de forma definitiva a questo da tica do aborto2, uma vez que a esmagadora maioria dos defensores srios do direito ao aborto no vem o feto como dotado da propriedade que lhe garantiria o direito vida, e os seus adversrios no hesitam em reconhecer ao feto a posse do dito direito, posse essa derivada necessariamente de uma sua propriedade intrnseca.

6.4 O dilema tico do aborto

Procuremos agora, em termos tericos, formalizar o problema tico do aborto. Em traos gerais, os que consideram que o aborto um acto eticamente ilcito usam uma argumentao formulada deste modo: (1) Todos os seres humanos tm direito vida (2) Os fetos3 so seres humanos (3) Logo, os fetos tm direito vida Normalmente, poucos contestam a premissa (2), sendo que consensual, em termos mdicos, definir que a vida humana principia na concepo, altura a partir da qual se est perante um ser vivo da espcie Homo Sapiens na sua acepo biolgica plena. Se a premissa (1) for verdadeira a par com a premissa (2), a mais elementar lgica valida a concluso (3). E a partir daqui, ajuizando que o direito vida prioritrio face ao direito da mulher ao seu corpo, o problema tico do aborto estaria resolvido: abortar um crime. O problema est em que a generalidade dos defensores srios do direito ao aborto consideram que a premissa (1) no verdadeira. Pretendem que o direito vida depende da posse de certas e determinadas propriedades biolgicas e/ou psicolgicas, e nesse sentido procuram estabelecer uma separao entre pessoa humana e ser humano. A primeira categoria que seria o garante do direito vida. De facto, se a premissa (1) no fosse verdadeira, cairia por terra toda esta argumentao contra o direito ao aborto. Uma outra abordagem importante a este problema, sugerida por pessoas que defendem o direito ao aborto como Judith Thomson, prope que, mesmo assumindo a validade das premissas (1) e (2), perante uma coliso de direitos, o direito do ser humano vida e o direito da me relativamente ao destino do seu corpo, este ltimo vence. Assim, uma forma de procurar legitimar o direito ao aborto passa por sublinhar a supremacia do direito da mulher ao seu corpo face ao direito vida do feto, ignorando, de certo modo, a validade ou no das premissas (1) e (2). Esta abordagem, que pretende que o direito do feto vida no condio

Ver texto completo no site da Secretaria do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos, em http://www.unhchr.ch/html/menu3/b/25.htm 2 Why abortion is immoral, The Journal of Philosophy, Inc., 1989. 3 Por economia verbal, para evitar a repetio dos mesmos termos, usa-se aqui o termo feto para designar a vida intra-uterina em qualquer fase do seu desenvolvimento, seja a do zigoto, a do embrio ou a do feto. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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suficiente para afirmar a ilicitude do aborto, considera que o dilema tico do aborto, conforme esquematizado atrs, est mal colocado. Neste texto, pretendemos demonstrar, no s que as premissas (1) e (2) esto correctas, mas tambm que a argumentao contra o direito ao aborto se pode sintetizar na formulao dada atrs, sem prejuzo para a necessria ponderao dos direitos em coliso, tanto da me como da vida intra-uterina. Por outras palavras, afirmando que o direito do feto vida superior ao direito da me ao controlo sobre o destino do seu corpo, pretendemos que o direito do feto vida condio suficiente para se considerar o aborto provocado como ilcito em qualquer circunstncia. Relativamente s situaes em que necessrio ponderar direitos de igual natureza e valor antes de tomar uma deciso tica, ser ainda apresentado adiante o Princpio do Duplo Efeito, uma ferramenta clssica que aponta uma soluo para estas situaes.

6.5 Momentos-chave do debate tico

Depois desta sntese introdutria ao problema tico do aborto, vejamos agora, analisando caso a caso e de forma cronolgica, como foram surgindo os vrios argumentos contra e a favor do direito de abortar. Esta lista no pretende ser exaustiva, visto que tal tarefa exigiria vrios volumes. A seleco dos contributos para a tica do aborto foi estabelecida por mim, e natural que importantes nomes estejam ausentes desta seleco. Tenho todo o interesse em incluir futuramente qualquer importante contributo que esteja ausente desta seleco. 6.5.1 O contributo de Judith Jarvis Thomson (1971) A norte-americana Judith Jarvis Thomson (1929-) uma das filsofas pioneiras na defesa do direito ao aborto. O seu artigo A Defense of Abortion1 tornou-se num clssico. Em linhas muito gerais, Judith Thomson pretende refutar a ilicitude absoluta do aborto, procurando levantar situaes onde essa ilicitude absoluta seria exposta como errada. Thomson principia o seu artigo afirmando que discorda da premissa (1) atrs apresentada, ou seja, que todos os seres humanos tm direito vida. Mais concretamente, a filsofa cr que existe uma falcia na considerao do feto como pessoa humana dotada do direito vida. Ela diz que este argumento uma falcia do tipo slippery slope: We are asked to notice that the development of a human being from conception through birth into childhood is continuous; then it is said that to draw a line, to choose a point in this development and say "before this point the thing is not a person, after this point it is a person" is to make an arbitrary choice, a choice for which in the nature of things no good reason can be given. It is concluded that the fetus is. or anyway that we had better say it is, a person from the moment of conception. But this conclusion does not follow. Similar things might be said about the development of an acorn into an oak tree, and it does not follow that acorns are oak trees, or that we had better say they are. Arguments of this form are sometimes called "slippery slope arguments"--the phrase is perhaps self-explanatory--and it is dismaying that opponents of abortion rely on them so heavily and uncritically. consensual que um adulto inocente tem o direito vida. O raciocnio que pretende considerar que o feto tambm o tem um raciocnio linear: recuando do adulto para a criana, vemos que esta tambm o tem, e recuando da criana acabada de nascer para a criana logo antes do nascimento, no vemos razo para que deixe de o ter, e assim por diante, at ao momento da concepo. Antes deste momento, evidente que no existe tal coisa como um

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indivduo da espcie humana, pelo que no faz sentido discutir nesta situao o direito vida do indivduo humano. Eu defendo que este raciocnio de continuidade imbatvel e est correcto. Thomson no tem razo ao tentar cham-lo de falacioso. Segundo a filsofa, h alteraes substanciais na evoluo do feto at ao nascituro que no permitiriam o contnuo argumentativo. Mais concretamente, Thomson diz que as bolotas evoluem at serem rvores adultas, mas que uma bolota no uma rvore. Thomson tem razo na observao que faz acerca da bolota e da rvore, que de facto so diferentes1, mas esta comparao despropositada porque no se est a discutir direitos elementares de tais seres vivos. Que existem alteraes morfolgicas entre um feto e uma criana nascida evidente, assim como h alteraes morfolgicas entre um beb e um idoso: a questo saber se alguma das alteraes morfolgicas registadas entre o estado de feto e o estado de criana nascida ou no fundamental para a deciso acerca dos direitos dessa vida humana. Resumindo, h necessariamente continuidade de direitos, a menos que se queira retirar a universalidade do direito vida para todos os seres humanos e se queira restringir tal direito aos que possuem determinadas caractersticas psicolgicas ou morfolgicas. Esta a abordagem pr-escolha mais corrente, mas mais sobre isto adiante quando falarmos sobre outros argumentos, porque para j regressamos ao artigo de Thomson Aps esta considerao sobre a suposta falcia, Thomson decide partir de um pressuposto radicalmente novo: o de que o estatuto do feto como pessoa humana no condio suficiente para a ilicitude tica do aborto. Thomson pretende que, mesmo que se reconhecesse ao feto todos os direitos vida que reconhecemos a uma criana nascida ou a um adulto, isso no tornaria automaticamente o aborto num acto eticamente ilcito. A estratgia de Thomson passa por tentar fazer ver que o problema fundamental do aborto, como exposto atrs, est mal formulado, porque mesmo aceitando as premissas (1) e (2), no deveramos chegar sempre concluso (3). O exemplo dado por Thomson, o do violinista, tornou-se num popular argumento prescolha. Thomson pede-nos no seu artigo que imaginemos o seguinte: You wake up in the morning and find yourself back to back in bed with an unconscious violinist. A famous unconscious violinist. He has been found to have a fatal kidney ailment, and the Society of Music Lovers has canvassed all the available medical records and found that you alone have the right blood type to help. They have therefore kidnapped you, and last night the violinist's circulatory system was plugged into yours, so that your kidneys can be used to extract poisons from his blood as well as your own. The director of the hospital now tells you, "Look, we're sorry the Society of Music Lovers did this to you--we would never have permitted it if we had known. But still, they did it, and the violinist is now plugged into you. To unplug you would be to kill him. But never mind, it's only for nine months. By then he will have recovered from his ailment, and can safely be unplugged from you." Is it morally incumbent on you to accede to this situation? No doubt it would be very nice of you if you did, a great kindness. But do you have to accede to it? What if it were not nine months, but nine years? Or longer still? What if the director of the hospital says. "Tough luck. I agree. but now you've got to stay in bed, with the violinist plugged into you, for the rest of your life. Because remember this. All persons have a right to life, and violinists are persons. Granted you have a right to decide what happens in and to your body, but a person's right to life outweighs your right to decide what happens in and to your body. So you cannot ever be unplugged from him."

So diferentes na sua forma, mas seguramente que no na sua essncia. Nem necessrio recorrer a argumentao ontolgica para o sustentar, visto que qualquer bilogo reconhece que tanto a bolota como a rvore pertencem mesma espcie do reino vegetal. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Thomson apresenta um exemplo bizarro, mas que parece partida extremamente poderoso: teremos ns o direito de nos desligarmos do violinista, condenando-o assim morte certa? Lendo com ateno o artigo de Thomson, e para sermos justos para com a autora, podemos considerar que este exemplo no pretendia provar que o aborto era lcito, mas sim que no era correcto considerar que o aborto sempre ilcito. Mas mesmo assim, este exemplo radicalmente diferente do acto de abortar. A mulher que opta por abortar no est numa situao anloga da pessoa que decide desligar-se do violinista. Na tentativa de esclarecer este erro, socorro-me do trabalho do Dr. Stephen Schwarz, cuja impressionante obra de refutao do direito ao aborto est disponvel gratuitamente na Internet1. Como o Dr. Schwarz, eu tambm concedo que, para efeitos da presente demonstrao, at poderia no ser imoral que a pessoa do exemplo se desligasse do violinista. Ou seja, por outras palavras, deixo de parte a complexa questo que seria debater a obrigatoriedade ou no de dar suporte vital a todo o custo ao violinista2. Assumindo que seria tica a separao do violinista, importa, recorrendo argumentao do Dr. Schwarz, mostrar que o exemplo de Thomson radicalmente diferente de abortar. A principal diferena est em que no caso do violinista, o que est em jogo a deciso de deixar morrer com boas razes para tal, e no aborto, o que est em jogo a deciso de matar. Se a pessoa decide separar-se do violinista, devido s falhas do sistema biolgico do violinista que este morre, e no devido a uma aco homicida voluntria da pessoa. A pessoa separa-se do violinista porque quer legitimamente continuar com a sua vida, e esta separao pode fazerse naturalmente, cortando a ligao vital da pessoa com o violinista. Seria bem diferente se a pessoa do exemplo desse um tiro ao violinista ou o matasse com uma faca. H que distinguir ento entre matar e deixar morrer. No quero com isto afirmar que ser sempre lcito deixar morrer, o que seria um absurdo. O que afirmo, juntamente com o Dr. Schwarz, que no sempre moralmente obrigatrio, a todo o custo, sustentar a vida de outrem com prejuzo para a nossa. O exemplo por ele dado3 disso ilustrativo e bem menos extico que o exemplo de Thomson: suponhamos que um salva-vidas socorre uma pessoa que esteve temporariamente submersa e que no est a respirar; se essa pessoa no receber respirao assistida morre. evidente que o salva-vidas tem a obrigao moral de tentar ajudar a pessoa, nomeadamente fazendo respirao boca a boca, e dever faz-lo at ao limite das suas possibilidades. Mas ser que, na eventualidade de ele verificar que a pessoa nunca mais consegue respirar por si mesma, o salvavidas estar obrigado a continuar a respirar por ela, indefinidamente, sem nunca parar at ao final da sua prpria vida? Parece claro ento que a obrigatoriedade de no deixar morrer tambm tem limites ticos e no universalmente vlida. Na esmagadora maioria dos casos de aborto, o que est em jogo matar o feto. Poderamos tentar refutar esta afirmao, alegando que existiria uma forma qualquer de retirar suporte vital ao feto sem o matar directamente. A morte do feto seria ento uma consequncia indirecta da deciso da me em lhe retirar suporte vital. Mesmo assim, a me no tem qualquer direito em retirar, ou abdicar de dar, suporte vital criana que traz dentro de si, porque isso implica quase sempre a morte da criana4.
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Dr. Stephen Schwartz, The Moral Question of Abortion, http://www.ohiolife.org/mqa/toc.asp. Parece-me evidente que se o nosso apoio ao violinista fosse apenas necessrio durante um espao curto de tempo, poderia ser argumentvel que seria nossa obrigao ajud-lo. Contudo, no concordo que seja razovel exigir-nos, a todo o custo, o sustento da vida do violinista com prejuzo para a nossa prpria vida, durante o resto da existncia do msico. 3 Stephen Schwartz, op. cit., captulo 8.1. 4 Se a medicina estivesse evoluda ao ponto de se poder transplantar um feto de um tero para outro, a me poderia eventualmente retirar o suporte vital ao feto, desde que existisse uma alternativa para o feto, ou seja, ser acolhido noutro tero onde poderia continuar a viver. No estado actual, mesmo o retirar do suporte vital ao feto Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Stephen Schwarz explica o que entende por matar e por deixar morrer: Matar (condies suficientes) (A) Uma aco a algum com a inteno deliberada de terminar a sua vida, ou (B) Uma aco com outra inteno, mas matando algum como consequncia Deixar morrer (condies necessrias) (A) Deixar de prestar apoio a algum em risco de vida, atravs de uma aco ou omisso sem a inteno deliberada de terminar ou encurtar a sua vida, e (B) Essa aco ou omisso no acarreta forosamente a morte desse algum Como se v, a me que decide abortar, claramente, autoriza a morte do seu filho, no est apenas a deix-lo morrer. Mesmo se considerssemos que a me optava, no por abortar (directamente matar o feto), mas sim por retirar suporte vital ao feto, estaramos perante o acto de matar indirectamente o feto. No se pode considerar esta excepo hipottica como um acto ou omisso do tipo deixar morrer, porque sucede que o retirar do suporte vital ao feto acarreta a morte do feto. O feto, se ainda no for vivel, precisa sempre da sua me para sobreviver. O violinista do exemplo de Thomson, para sobreviver, precisa pelo contrrio de uma soluo para a sua insuficincia de fgado, e no necessariamente da vtima que foi raptada e a ele ligada. Se a pessoa do exemplo decidir cortar o elo que a liga ao violinista, no foroso que a morte do violinista ocorra devido a esse acto. O violinista no est estruturado para viver ligado a algum permanentemente, ele apenas necessita de uma forma de limpar o seu sangue, algo que poder ser feito de outro modo recorrendo a uma mquina, ou mesmo no limite, recorrendo a outra vtima. Assim, a vtima de rapto que decide desligar-se do violinista est, claramente, na situao da deciso lcita de deixar morrer1. Recorrendo ao exemplo do Dr. Schwarz, se por falta de flego, desistimos de respirar artificialmente pela pessoa, essa deciso legtima porque (a) no parmos de respirar boca a boca com o objectivo de matar o desafortunado, e (b) a nossa desistncia no implica forosamente a morte do desafortunado: algum poder vir substituir-nos, eventualmente uma equipa mdica com um pulmo artificial, ou mesmo os pulmes do desafortunado podero voltar a funcionar por si mesmos. O outro grande problema do exemplo de Thomson a total ausncia de ligao biolgica, e consequentemente de responsabilidade, entre o leitor e o violinista. Essa ligao, essa responsabilidade, esto bem presentes tanto no pai biolgico de qualquer criana como na me de qualquer criana. Em particular, porque a criana necessita nos seus primeiros meses de vida do corpo da me para sobreviver, a me tem para com a criana uma particular e grave responsabilidade natural face qual o exemplo de Thomson intil em termos descritivos. Thomson tem bem presente esta potencial fraqueza do seu argumento, e alude a ela no final do artigo: It may be said that what is important is not merely the fact that the fetus is a person, but that it is a person for whom the woman has a special kind of responsibility issuing from the fact that she is its mother. And it might be argued that all my analogies are therefore irrelevant--for you do not have that special kind of responsibility for
implica sempre a morte deste, se o feto ainda no estiver suficientemente desenvolvido para ser vivel fora do tero. 1 Evidentemente, suponho que a ligao forada teria como inteno ser definitiva e com durao indeterminada. Como foi dito atrs, se uma ligao temporria vtima permitisse ao violinista recuperar e poder sobreviver por si mesmo, abdicando a dada altura do sistema circulatrio da vtima, no claro que esta teria imediatamente o direito de se separar dele. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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that violinist; Henry Fonda does not have that special kind of responsibility for me. And our attention might be drawn to the fact that men and women both are compelled by law to provide support for their children Thomson tenta escapar a esta fraqueza afirmando, sem qualquer justificao, o seguinte (sublinhado meu): If a set of parents do not try to prevent pregnancy, do not obtain an abortion, but rather take it home with them, then they have assumed responsibility for it, they have given it rights, and they cannot now withdraw support from it at the cost of its life because they now find it difficult to go on providing for it. But if they have taken all reasonable precautions against having a child, they do not simply by virtue of their biological relationship to the child who comes into existence have a special responsibility for it. They may wish to assume responsibility for it, or they may not wish to. And I am suggesting that if assuming responsibility for it would require large sacrifices, then they may refuse. Ou seja, segundo Thomson, os pais biolgicos podem recusar a responsabilidade pela criana, desde que tenham tomado todas as precaues razoveis para evitar a gravidez. Thomson advoga que a relao biolgica entre os pais e a criana no atribui aos primeiros uma especial responsabilidade sobre ela no caso em que os pais tomaram todas as precaues contraceptivas. Essa suposta ausncia de responsabilidade por parte dos pais legitimaria, segundo Thomson, a opo pelo aborto. Thomson faz ento depender a responsabilidade paternal da ausncia de inteno contraceptiva dos progenitores. um raciocnio errado, o que se demonstra com um contraexemplo. Suponhamos que um dado casal, totalmente informado acerca dos mtodos contraceptivos, e recorrendo plula contraceptiva com a devida regularidade medicamente prescrita, se engana uma vez na caixa do medicamento devido cor da mesma que parecida com a cor da caixa de outro medicamento, tomando ento a mulher um medicamento totalmente diverso. Claramente, este casal, de acordo com Thomson, estava a tomar precaues razoveis para evitar uma gravidez indesejada. O nico erro foi acidental, no desejado, inconsciente. No entanto, a mulher no consegue evitar a gravidez porque tomou o medicamento errado. Ser que Thomson quer mesmo propor um argumento para a ausncia de responsabilidade dos progenitores baseado em intenes contraceptivas? Um simples erro na caixa da plula transforma um aborto ilcito num aborto lcito de acordo com a argumentao de Thomson. No duvido de que Thomson, confrontada com este exemplo, poderia advogar que o casal se deveria responsabilizar pelo seu erro na medicao e levar a gravidez por diante, mas o que um facto que o argumento de Thomson abre espao para que se avalie a eticidade de um acto com base nas intenes dos seus imediatos e directos responsveis. E, como evidente, a responsabilidade objectiva de um acto no est fundamentada apenas em intenes, mas tambm em efeitos e consequncias. Este argumento no colhe: a responsabilidade dos progenitores para com a criana por nascer existe sempre, independentemente da vontade destes em terem um filho ou no. Se acidentalmente ferimos algum somos eticamente obrigados e responsabilizados a colaborar na ajuda vtima do nosso acto, por muito acidental e indesejado que esse acto tenha sido. Como vemos, o argumento de Thomson no legitima o aborto por opo na generalidade dos casos. Vejamos agora se poder legitimar o aborto em casos especiais O artigo de Thomson tornou-se muito popular pelo facto de que muitos o viam e vem como um contributo importante para tornar o aborto lcito em casos como o da gravidez por violao. Muitos consideram que a analogia do violinista, a violncia de algum ser ligado a outra pessoa para sobrevivncia desta, equiparvel violncia de levar uma gravidez por violao at ao fim.
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 inegvel que uma gravidez por violao algo de muito violento, injusto e exigente para qualquer mulher. A injustia da situao da mulher tem a sua origem exclusiva no crime perpetrado pelo violador, pelo pai da criana. Este o nico responsvel e culpado por essa injustia. A mulher sabe bem que a criana por nascer est inocente do crime do pai e que esta criana necessita do seu corpo para sobreviver. Estes dois factos devem ser pesados para que no nos pronunciemos levianamente sobre a licitude do aborto em caso de violao. Por mais injusta que seja a situao, a mulher violada que decide abortar a criana indesejada est a dar autorizao morte de um ser humano inocente que precisa do apoio biolgico da me para poder efectuar o seu desenvolvimento e nascer. Entende-se que uma me nessas circunstncias d essa criana para adopo aps o seu nascimento, mas ter ela legitimidade para dispor da vida do seu filho enquanto este necessita dela para se desenvolver e poder nascer? A me pode, em certos casos, no exercer a responsabilidade de educar o seu filho: o que sucede quando uma me d a sua criana para adopo (ou obrigada a faz-lo) por no ser capaz de tomar conta dela, ou nos casos de violao, por no ser capaz de suportar viver com o filho nascido de um crime to grave e traumatizante. Contudo, a me no se pode esquivar responsabilidade biolgica natural de zelar pela vida do seu filho enquanto este no tem viabilidade prpria. No tem direito a dispor de uma vida para a qual ela contribuiu, voluntariamente ou no, com metade do patrimnio gentico, de uma vida que, mesmo tendo sido gerada sob violncia e abuso, no perde por isso os seus direitos fundamentais1. Segundo Thomson, a me, perante uma gravidez indesejada, no deveria ser obrigada a ser uma boa samaritana protegendo o seu filho e levando toda e qualquer gravidez at ao fim, devendo a sua obrigao cingir-se a ser apenas o que Thomson apelida de mnima samaritana, ou seja, assumir responsabilidade apenas pelas consequncias das suas intenes. Thomson, com a sua engenhosa argumentao, no apresenta argumentos slidos e irrefutveis para considerar o aborto lcito em gravidezes indesejadas, mesmo em caso de violao, apesar de o seu argumento ter contribudo, em larga medida, para ponderaes ticas que terminaram, em variados pases, na permissividade legal do aborto em caso de violao. Apesar de todas as suas falhas e deficincias, o argumento de Thomson contribuiu fortemente para a argumentao usada pelos adeptos da tese da supremacia do direito da mulher ao seu corpo, uma tese cara aos movimentos feministas radicais pr-escolha, que consideram normalmente que at determinada altura da gravidez2, a mulher pode optar por abortar apenas invocando a sua vontade, como se abortar fosse um inalienvel direito. 6.5.2 O caso Roe vs. Wade3 (1971-1973) Este caso um ponto de referncia na histria recente do debate acerca da legalidade do aborto. Trata-se de um caso tratado pelo Supremo Tribunal dos E.U.A., que foi discutido a 13
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Durante a escrita deste texto, ocorreu-me um caso extremo: o de uma mulher em cujo tero fosse implantado, sem o seu consentimento, um ovo humano. Neste caso, essa mulher no teria sequer contribudo para o patrimnio gentico da criana. um facto que essa criana precisaria dessa mulher para sobreviver gravidez, mas a ausncia de ligao causal entre a mulher e a criana levanta dificuldades ticas. A proteco da vida humana indefesa seria uma deciso louvvel dessa mulher, ou seja, levar a gravidez indesejada adiante, mas no me parece claro que tal deciso devesse ser imposta. No entanto, seguindo a linha de raciocnio usada neste texto, sinto-me inclinado a tambm considerar o aborto nesta situao extrema como um acto eticamente ilcito, pelo facto de que o direito vida humana inocente seria superior ao direito da mulher a no ter uma gravidez indesejada e com a qual ela no tinha nenhuma relao causal prvia. 2 A fixao de um limite quando se parte deste tipo de argumentao , claramente, incoerente. Se a mulher tem um direito de supremacia sobre o destino do seu corpo, porque razo no poderia abortar por sua livre escolha um dia, uma hora ou mesmo um minuto antes do parto? 3 Ver artigo na Wikipdia: http://en.wikipedia.org/wiki/Roe_v._Wade. O texto completo do caso Roe vs. Wade pode ser lido no site da Cornell Law School: http://www.law.cornell.edu/supct-cgi/get-us-cite?410+113 Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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de Dezembro de 1971, voltou a ser discutido a 11 de Outubro de 1972 e foi finalmente decidido a 22 de Janeiro de 1973. O caso surgiu pouco tempo depois da publicao do artigo de Judith Jarvis Thomson acerca da tica do aborto, que logo aps a deciso final de se manifestou publicamente a favor da deciso do Tribunal. A deliberao final do Supremo Tribunal concluiu que a maioria das leis anti-aborto ento em vigor nos E.U.A. eram inconstitucionais, incluindo obviamente as do Texas que eram objecto do processo, o que abriu um importantssimo precedente jurdico a favor da defesa do direito ao aborto num pas no qual a jurisprudncia goza de uma posio privilegiada. A questo nasceu em Maro de 1970, no Texas, quando duas jovens advogadas pr-escolha, Linda Coffee e Sarah Weddington, tomaram em suas mos a defesa de Jane Roe1, uma jovem de vinte e dois anos que alegava ter sido violada e por isso ter direito a abortar. As duas advogadas Coffee e Weddington moveram um processo contra o Procurador Pblico Henry Wade pelo facto de a legislao texana criminalizar o aborto, o que ambas alegavam ser inconstitucional. O Supremo Tribunal, na sua deciso final de 22 de Janeiro de 1973, deu razo a Jane Roe, considerando que a criminalizao do aborto, ento em vigor no Texas e em muitos estados, para todo e qualquer aborto excepto em caso de risco iminente de vida para a me, era inconstitucional. O grupo de nove juzes, com sete votos contra dois, decidiu que tais leis criminalizantes do aborto violavam a dcima quarta emenda da Constituio dos E.U.A. (clusula Due Process) visto que, na sua opinio, as leis restritivas do aborto eram uma invaso do Estado privacidade da mulher grvida, que eles consideraram incluir o direito a abortar por vontade prpria. O colectivo de juzes baseou a sua deciso, para alm das razes de inconstitucionalidade, na anlise histrica do tratamento legal dado ao aborto. Concluram que as leis anti-aborto eram relativamente recentes na histria dos E.U.A., datando de, no mximo, finais do sculo XIX. Na seco VI2 do texto que suporta a deciso, so elaborados alguns comentrios ao tratamento legal dado ao aborto na Antiguidade, concluindo-se que a prtica do aborto, apesar de ter encontrado sempre alguma oposio pontual, era corrente e dominante. Mais concretamente, refere-se que a legislao grega e romana no protegia a vida intra-uterina, ou quando o fazia era no sentido de proteger o direito paterno tutela da sua descendncia. O colectivo passa ento a analisar o Juramento de Hipcrates, que impede claramente o aborto, procurando estabelecer-se se tal juramento seria cumprido na Antiguidade. aceite pelo colectivo a opinio do Dr. Edelstein3, que considera que a incluso da proibio de abortar no Juramento proviria de uma influncia pitagrica. Os pitagricos consideravam que a animao ocorria logo na concepo e viam o aborto como a morte de um ser humano vivo. Segundo Edelstein, o ponto de vista pitagrico estava longe de representar um consenso da comunidade mdica, sendo por isso marginal. No seguimento da seco VI, o colectivo refere a crena generalizada na Antiguidade e na Idade Mdia de que o feto s era considerado como um ser humano vivo aps a ento chamada animao (quickening, a primeira vez em que o feto se movia dentro do tero), afirmando que inclusive esta ideia esteve presente em boa parte da teologia crist medieval, o que correcto.
Apenas uma nota importante: convm tambm recordar que a teologia crist o fazia com base no ensinamento de So Toms de Aquino que considerava que a propriedade de movimento era necessria para a definio de vida.
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O pseudnimo de Jane Roe foi usado na altura do processo para ocultar o seu verdadeiro nome, Norma McCorvey (1947-). Nos anos oitenta, uma dcada aps o processo Roe vs. Wade, Norma decidiu revelar publicamente a sua identidade, deixando cair o pseudnimo de Jane Roe. 2 Ler aqui o documento de opinio, escrito pelo juiz Blackmun: http://www.law.cornell.edu/supct/html/historics/USSC_CR_0410_0113_ZO.html 3 L. Edelstein, The Hippocratic Oath (1943). Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Evidentemente, com base na limitada informao biolgica ento disponvel, o aquinate concordaria no seu tempo que a vida humana apenas teria incio com a animao porque no faria a menor das ideias que existe movimento fetal muito antes da dita animao. Hoje em dia, confrontado com as slidas evidncias de que h movimento, em sentido tomista/aristotlico, logo aps a concepo, a definio de vida feita por So Toms de Aquino como implicando movimento permitiria estabelecer sem dificuldades que a vida humana tem incio na concepo. Necessariamente, a teologia crist, medida que a Medicina evoluiu, modificou-se no no sentido de violar a definio tomista/aristotlica, que se mantm vlida, mas sim no sentido de melhor a aplicar, visto que os avanos da Medicina permitiram aos telogos constatar que o movimento do feto ocorria muito antes da externamente aparente animao. Por esta razo, a teologia crist considera hoje que todo o ser humano adquire a sua vida, e consequentemente o seu valor pleno e intrnseco, com a concepo.

O texto da seco VI passa depois anlise detalhada da evoluo da legislao britnica, que fixou pela primeira vez leis contra o aborto em 1803 (com o Lord Ellenborough's Act), que considerava o aborto feito a uma criana animada como crime grave, punido com pena capital. O aborto efectuado antes da animao era considerado como uma ofensa grave, mas recebia um tratamento penal menos severo. Em 1837, a pena de morte por aborto desapareceu completamente da legislao britnica, mantendo-se a criminalizao do aborto excepto nas situaes em que tal era necessrio para salvar a vida da me. A primeira lei norte-americana acerca do aborto foi fixada pelo estado do Connecticut em 1821, que adoptou a legislao britnica, mas estabelecendo uma pena mais leve do que a pena capital, que at 1837 vigorou no Reino Unido. Como resumo das razes que justificavam, at ao final do sculo XIX, a criminalizao do aborto, o colectivo identifica trs principais razes: a) que a prtica do aborto potenciava prticas sexuais ilcitas1, b) que at ao final do sculo XIX, a prtica do aborto envolvia enormes riscos para a mulher, sobretudo por razes spticas, e que por isso, criminalizar o aborto era uma questo de sade pblica que caa sob a responsabilidade estatal; e c) que o Estado, independentemente da definio do incio da vida humana ou da existncia ou no do direito vida, poderia sempre querer legitimamente exercer o seu interesse de estender a proteco da vida humana vida intra-uterina, fosse ela real ou potencial. O colectivo passa ento afirmao de que os direitos da mulher incluem o direito a abortar, mas que tal direito no absoluto e deve ser pesado face ao direito do Estado em querer exercer a proteco vida humana intra-uterina. Em suma, aps detalhada anlise, o Supremo Tribunal concluiu que o Estado do Texas no podia sobrepor uma teoria acerca do incio da vida humana aos direitos da mulher, e que a lei ento em vigor no Texas, e que apenas permitia o aborto para salvar a me, era inconstitucional. Como deciso final, o Supremo Tribunal deliberou considerar em separado os trs trimestres da gravidez: a) no primeiro trimestre, a mulher grvida pode exercer o aborto e receber a ajuda de um mdico qualificado para tal; b) no segundo trimestre, o Estado pode deliberar acerca da licitude ou ilicitude do aborto, ponderando caso a caso com base em razes (no definidas no texto) de sade maternal; c) no terceiro e ltimo trimestre, constatada a viabilidade do feto, o Estado pode impedir o aborto, excepto no caso de perigo iminente para a vida da me, atestado medicamente. Dos dois votos contra, um pertencia ao juiz Rehnquist, que escreveu um importante voto de vencido que merece uma leitura atenta2. As alegaes de Rehnquist eram, resumidamente, as seguintes: face total liberdade dada mulher grvida para abortar por opo no primeiro trimestre da gravidez, o Supremo Tribunal tinha decidido, relativamente ao primeiro trimestre, dar prioridade convenincia da mulher grvida face sua obrigao constitucional em proteger a vida humana, sem justificar convenientemente essa opo. Para alm disso,
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Segundo o colectivo, esta razo seria uma herana da moral vitoriana proveniente da legislao britnica, que j no era levada a srio por ningum, nem sequer fora usada pelo procurador texano durante o processo. 2 L-la aqui: http://www.law.cornell.edu/supct/html/historics/USSC_CR_0410_0113_ZD.html Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Rehnquist manifesta-se em total desacordo com a referncia dcima quarta emenda, na qual ele no v sinal do dito direito privacidade que incluiria o pretenso direito a abortar. Segundo Rehnquist, o Supremo Tribunal teria retirado do texto da emenda uma inteno que os seus autores no teriam, sobretudo porque a emenda datava de uma poca (1868) em que a legislao anti-aborto estava adoptada de forma generalizada. Rehnquist avisava ainda que o Supremo Tribunal tomara uma deciso totalmente contrria recomendao tradicional de que nunca deveria formular uma regra de lei constitucional de mbito maior que o necessrio para os factos em anlise no processo. Nos E.U.A., as dcadas de setenta e oitenta foram marcadas por uma clara tendncia legislativa pr-escolha baseada no caso Roe vs. Wade, tendncia que comeou a ser contrariada por outra de sinal contrrio, quando o caso foi reavaliado em 19921, tendo-se mantido vlido tangencialmente por uma votao de cinco contra quatro a favor da deciso de Roe vs. Wade, apenas devido ao facto de um dos juzes ter mudado de opinio, passando a apoiar a deciso de 1973. Em 1994, Norma McCorvey, a mulher no centro do caso Roe vs. Wade, o caso que influenciou as principais alteraes pr-escolha nos E.U.A. (com impacto maior ou menor nas legislaes acerca do aborto noutros pases), autografava o seu primeiro livro quando conheceu o activista anti-aborto Flip Benham, que influenciou fortemente a sua converso ao cristianismo. Norma McCorvey foi baptizada a 8 de Agosto de 1995, tendo anunciado publicamente a 10 de Agosto desse ano que passaria a apoiar organizaes anti-aborto, dedicando-se especificamente a uma organizao, a Operation Rescue, como forma de tentar redimir-se da sua parte de responsabilidade pela tendncia de liberalizao do aborto na sequncia do caso Roe vs. Wade. Em 2005, Norma McCorvey fez uma petio ao Supremo Tribunal para que a deciso de 1973 fosse reavaliada com base em informao nova acerca dos efeitos nocivos do aborto para a mulher, mas a petio foi rejeitada. 6.5.3 O contributo de Jane English (1975) Jane Elizabeth English (1947-1978) foi Professora Assistente de Filosofia na Universidade da Carolina do Norte (E.U.A.). O seu artigo Abortion and the Concept of a Person2 um dos artigos clssicos da tica do Aborto. Em termos gerais, Jane English argumenta que o conceito de pessoa humana no adequado para se chegar a uma soluo definitiva para o problema tico do aborto. Segundo English, os defensores do direito ao aborto que se baseiam num determinado conceito de pessoa para dele excluir o feto esto a argumentar mal porque pensam que as condies que eles consideram necessrias so adequadas para definir pessoa humana. Por outro lado, segundo English, os que se opem ao direito ao aborto e que se baseiam num determinado conceito de pessoa para nele incluir o feto esto a argumentar mal porque pensam que as condies que eles consideram suficientes so adequadas para definir pessoa humana. Posto de outra forma, Jane English considera que o conceito de pessoa difuso (ela usa a expresso cluster concept), e que por isso no possvel, segundo ela, chegar a um conjunto de condies necessrias ou suficientes para o conceito de pessoa humana. Jane English reconhece que h, certamente, condies necessrias que todos reconhecem para se ser uma pessoa humana (por exemplo, estar vivo), bem como h condies suficientes para tal que todos reconhecem (por exemplo, ser senador dos E.U.A.). Quem est vivo,

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Caso Planned Parenthood vs. Casey, ver: http://en.wikipedia.org/wiki/Planned_Parenthood_v._Casey Canadian Journal of Philosophy, Vol. 5, no.2, pp. 233-243, 1975. 24/1/2007

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necessariamente, uma pessoa humana, e bastaria afirmar que se era senador dos E.U.A. para, de forma suficiente, se concluir que estvamos perante uma pessoa humana. S que, segundo English, estas parcas condies suficientes e necessrias que so reconhecidas por ambos os lados do debate, no servem para o problema em causa, que diz respeito vida humana intra-uterina. Jane English, por um lado, considera que mesmo se defendemos que o feto uma pessoa, pode ser legtimo mat-lo, concordando com as concluses de Judith Thomson. Por outro lado, Jane English considera que, mesmo se defendemos que o feto no uma pessoa, em determinadas situaes eticamente errado abortar, como por exemplo abortar no final da gravidez por razes fteis. Apesar de tentar, Jane English no consegue neste artigo ser especfica acerca do que a faz considerar o aborto tardio nestes casos como algo de errado. A filsofa tenta no entrar num raciocnio utilitarista que se baseie apenas no evitar de efeitos psicolgicos para quem toma a deciso ou participa nela. Mas, na prtica, Jane English no consegue definir a razo ou razes que a fazem, mesmo considerando que o feto no uma pessoa, recusar o aborto tardio. Concluindo, Jane English defende que o conceito de pessoa no serve para se tomar uma posio tica definitiva face ao problema do aborto. Importa dedicar algumas palavras ao modo como Jane English concorda com Judith Thomson, e que se baseia no conceito de autodefesa: ela pede que imaginemos que somos atacados por pessoas hipnotizadas. Nesse caso, mesmo sendo essas pessoas inocentes, teramos o direito de as matar em legtima defesa. English vai mais longe e considera ainda que a destruio, devido gravidez indesejada, de um grande projecto ou projectos de vida pode tambm implicar que um aborto nessas condies representa uma situao de legtima defesa por parte da me. O filsofo Baruch Brody defende que tal comparao totalmente desadequada1, e sinto-me forado a concordar com ele: segundo Brody, o feto no est a atacar a me, e o conceito de autodefesa totalmente desadequado. Penso que o conceito de pessoa humana, quando tornado distinto do conceito de vida humana para efeitos da defesa do direito ao aborto, uma das principais causas para que o problema do aborto no encontre soluo consensual. Se, por um lado, considero que a abordagem de Jane English louvvel pela sua inteno moderadora, penso que se deveria repensar de novo as razes histricas que levaram defesa incondicional dos direitos humanos. O reconhecimento de um direito to bsico como o direito vida no deveria estar dependente de subjectivas definies de pessoa. Parece-me claro que, desde a concepo, estamos perante um ser humano totipotente, que apenas ainda no funciona como qualquer outra pessoa nascida pelo elementar facto de que ainda est a desenvolver as ditas funcionalidades. No funcionar como pessoa nascida bem diferente de no ser como uma pessoa nascida, no que diz respeito ao reconhecimento da posse do direito vida. No que diz respeito a este direito fundamental, defendo que no h qualquer diferena de essncia entre um feto e uma criana nascida. Defendo a tese de que pertencer espcie humana e estar vivo condio suficiente para se ter direito vida sem que esta seja artificialmente interrompida. 6.5.4 O contributo de Peter Singer (1979) O filsofo australiano Peter Singer (1946-) , hoje em dia, um dos mais conceituados especialistas em tica. A sua obra Practical Ethics2 dever ser, nos nossos tempos, uma das mais
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Ver o artigo de Allen Stairs, http://stairs.umd.edu/140/english.html A primeira edio desta obra em lngua original data de 1979. A Cambridge University Press fez uma 2 edio em 1993. Foi a partir desta edio aumentada e revista que se fez a primeira traduo para portugus, que j conta com duas edies: tica Prtica, Lisboa, Gradiva, 2002 (2 edio). Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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lidas obras sobre tica, no s pelos alunos e professores envolvidos nos meios acadmicos onde se estuda a tica mas tambm pelo pblico em geral. Peter Singer no esconde o objectivo divulgador desta obra, que procura no s partir de uma sinttica mas slida introduo terica, mas tambm concretizar a aplicao dos princpios tericos por ele propostos em casos reais que possam apelar generalidade das pessoas preocupadas com a tomada de decises ticas na sua vida. A eventual falta de contacto do pblico que l esta obra com a complexidade da tica, e mais importante do que isso, com a histria do prprio pensamento tico, pode conduzir a erros interpretativos e a uma m avaliao da obra de Singer e adequado enquadramento no contexto da tica como um todo. Pretendo, neste captulo, apontar argumentos slidos para que se possa questionar seriamente a abordagem de Singer tica, e consequentemente, para que se possa discordar das suas tomadas de posio em situaes concretas, como a do aborto. justo reconhecer que Peter Singer possui a humildade necessria a todo e qualquer cientista, seja qual for a rea em que trabalhe, pelo que muitos dos erros interpretativos que decorram da leitura desta obra devero ser imputados ignorncia do leitor. Peter Singer claro, e f-lo em vrias partes desta obra, quando afirma que no est a propor solues definitivas para a tica mas sim apenas sugestes decorrentes do prprio caminho que ele decidiu seguir em tica. Por isso, todo e qualquer leitor desta obra de Singer deve ter presente que no est a ler o que de mais avanado se sabe em tica, um erro comum que pode decorrer da mistura explosiva da crena no mito do Progresso1 com a ignorncia acerca do papel especfico desempenhado por esta obra na enorme e vasta histria da prpria tica. No obstante, apesar de eu pretender demonstrar que Singer est errado nas suas concluses acerca da licitude do aborto, derivadas de tambm erradas premissas acerca da tica, considero que a sua obra tem enorme valor representativo. A obra de Peter Singer pertence ao culminar de uma corrente de pensamento que j conta com dois ou trs sculos de existncia. tambm uma obra que est a influenciar o pensamento de muitos docentes universitrios em vrias partes do globo, e por conseguinte, pode ter um impacto considervel no desenrolar da tica do terceiro milnio. Para alm do seu valor representativo, do facto de que esta obra marca uma tendncia cada vez mais valorizada em tica, h vrios pontos fulcrais nos quais Singer tem a razo do seu lado, e irei apontar esses pontos, porque permitem eliminar muitas das falcias usadas nas discusses sobre o aborto. Um outro aspecto que devemos ter em conta ao ler esta obra o facto de que Singer no especialista em religio, pelo que as suas observaes acerca desta devem ser lidas com discernimento e no devem ser tomadas letra sem crtica ou reflexo. Evidentemente que Singer no escreveu esta obra com o objectivo de criticar a posio religiosa, apesar de ser bvio que ele crtico em relao a ela, mas sim com o objectivo de falar sobre tica. Por razes idnticas, no irei despender esforos a criticar as vises de Singer acerca da religio, porque isso levava-nos por caminhos bem diferentes dos escolhidos: o que pretendo fazer criticar as ideias de Singer acerca do aborto, e em geral, acerca da tica.

A ideia no cientfica de que uma obra mais moderna , por fora do chamado Progresso, melhor que outra mais antiga. Quem acredita nesta ideia infundada partilha da convico de que o Homem s pode saber cada vez mais, que impossvel Humanidade perder algum conhecimento que possua antigamente. Esta ideia no tem bases cientficas, apesar de estar enraizada em grande parte da opinio pblica. Deveria ser evidente que certos conhecimentos se podem perder ao longo dos sculos, e que o avanar dos tempos pode conduzir a formas piores e mais erradas de ver certas realidades. 24/1/2007

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Na introduo da sua obra, encontramos pontos-chave que merecem destaque especial, porque permitem-nos questionar as aplicaes prticas que Singer deduz das prprias premissas e escolhas que faz, enquanto filsofo adepto de um ramo particular da tica moderna. Singer distingue duas abordagens gerais ao problema da tica: a dos deontologistas e a dos consequencialistas, deixando claro que prefere a segunda. De acordo com Singer, os deontologistas, porque baseiam a sua viso da tica na fixao de um conjunto de regras simples de conduta, correm o risco de a sua viso se revelar intil, porque aplicar regras simples nas decises do dia-a-dia no fcil sem uma necessria hierarquizao de prioridades, e sem um ginasticar da capacidade de ponderao de direitos e deveres de pesos diferentes. Por outro lado, Singer acredita que a posio dos consequencialistas pode ser a mais promissora, uma vez que, ao invs de partir de regras axiomticas simples, parte da fixao de objectivos a priori: Os deontologistas aquelas pessoas que pensam que a tica um sistema de regras podem salvar a sua posio elaborando regras mais complicadas e mais especficas que no se contradigam, ou organizando essas regras numa qualquer estrutura hierrquica que resolva os conflitos entre elas. Alm disso, h uma velha abordagem da tica que pouco sofre com as complexidades que tornam as regras simples de difcil aplicao: a perspectiva consequencialista. Os consequencialistas no partem de regras morais1, mas de objectivos. Avaliam as aces na medida em que favorecem esses objectivos. A teoria consequencialista mais conhecida, embora no sendo a nica, o utilitarismo. O utilitarismo clssico considera uma aco um bem quando esta produz um incremento igual ou maior da felicidade de todos os envolvidos relativamente a uma aco alternativa, e um mal se assim no acontecer.2 O problema da abordagem consequencialista, como o prprio nome indica, o de que tenta construir a tica a partir dos objectivos em vez de o fazer a partir dos princpios. Para um consequencialista, a prpria expresso princpios fundamentais torna-se incmoda visto que o consequencialista comea do fim (da consequncia ou objectivo desejados) e no do princpio, e considerando ainda que o consequencialista, abdicando do conjunto bsico de regras morais, abdica necessariamente de um fundamento, de uma base para construir o edifcio tico. A pergunta que se faz aos que procuram o futuro da tica no consequencialismo esta: porqu procurar inovar alterando desastrosamente o fundamental? Reconstruir o edifcio da tica a partir do telhado, tentando ao mesmo tempo demolir os alicerces, parece ser uma pssima ideia. Vejamos um exemplo
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Uma nota importante: Singer usa frequentemente o termo moral como sinnimo de tica. No podamos estar mais de acordo com ele: a moral , de facto, o mesmo que a tica. No fundo, trata-se de estudar a conduta humana e as respectivas regras. A moral, ou a tica, estudam as aces ou comportamentos e a sua respectiva licitude ou ilicitude. Contudo, ao longo deste texto, rapidamente se constata que no usei o termo moral. O problema quotidiano com o uso do termo moral como sinnimo de tica est nos equvocos gerados pelo preconceito de que o uso de tal termo foraria a argumentao do seu utilizador ao contexto de uma crena religiosa, nomeadamente ao cristianismo no contexto da cultura ocidental. Pensa-se que quem argumenta usando a palavra moral est a pensar necessariamente em modo religioso, e que por isso uma argumentao que recorra a esta palavra no universalmente aplicvel, sendo intil para um ateu ou para um agnstico. possvel usar o termo moral num contexto totalmente neutro em termos religiosos, ou mesmo num contexto no neutro como o do atesmo. De facto, elementar constatar que qualquer pessoa, crente, agnstica ou ateia, pode defender um conjunto de regras gerais de conduta, e certas dessas regras podem e devem coincidir. Contudo, no se pode perder de vista que o crente defende a ideia de que a moral, ou a tica, apenas alcanam pleno significado com o conceito de infinitude metafsica (ao qual corresponde, em Teologia, o da bondade plena) representado pelo termo Deus ou por outro que lhe seja anlogo noutra cultura no ocidental. Uma ressalva: os conceitos que caem na categoria da moral/tica ocidental so to diferentes nas culturas orientais que se pode legitimamente questionar se existir nestas culturas algum termo ou termos plenamente equivalentes a moral ou tica, mas explorar esta difcil questo levar-nos-ia para l do mbito deste texto. 2 Op. cit., p. 19. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Algum decide no roubar dinheiro a outrem, apenas porque teme as consequncias: o castigo que receber se for descoberto. Ou seja, a deciso tica de no roubar, neste caso, est apenas assente nas suas boas consequncias para ambos os envolvidos: a) algum que no perde o seu dinheiro; b) algum que no castigado. No seria mais interessante apoiar a deciso tica de no roubar no princpio de que tal deciso uma violao do fundamental direito positivo propriedade privada? Penso que entendo a razo pela qual filsofos como Singer no aderem aos axiomas ticos clssicos, preferindo atalhar por outros caminhos novos: o problema est em que perderam de vista a razo de ser dos axiomas ticos clssicos. Muitas vezes, e isto tambm suceder um pouco com Singer, evitam os axiomas ticos clssicos porque os vem demasiado associados a uma determinada religio (na Europa, a crist). Antes de prosseguirmos com a discusso em torno dos direitos e da tica e da sua aplicao ao problema do aborto, importante que se valorize um ponto-chave na introduo da obra de Singer, e com o qual concordo necessariamente: a sua crtica negativa ao relativismo moral. Singer, baseando-se no ponto em comum que une filsofos como Kant, Hare, Hutcheson, Hume, Smith, Bentham, Smart, Rawls, e mesmo Sartre e Habermas, partilha da consensual defesa que todos fazem da universalidade da tica: Poderamos argumentar interminavelmente sobre os mritos de cada uma destas caracterizaes da tica; mas o que tm em comum mais importante do que as suas diferenas. Todas concordam que no se pode justificar um princpio tico relativamente a um grupo parcial ou local. A tica adopta um ponto de vista universal. No quer isto dizer que um determinado juzo tico tenha que possuir aplicao universal. Como vimos, as circunstncias alteram as causas. Significa, isso sim, que, quando fazemos juzos ticos, vamos para alm de preferncias ou averses.1 Singer est absolutamente certo neste ponto, que alis defendido pela maioria dos filsofos antigos, modernos e contemporneos. Os princpios ticos devem ser universalmente aplicveis a qualquer sociedade humana, sob pena de perdermos totalmente de vista o que a tica. Mas tambm inegvel que o relativismo tico est a corroer o pensar moderno, sobretudo na opinio pblica, menos habituada a pensar em termos ticos. No que diz respeito ao debate do aborto, muitos pensam que votar sim ou votar no no referendo apenas uma questo de convico pessoal, abdicando-se de tentar descobrir qual das opes de voto a certa ou a errada do ponto de vista tico. O mundo moderno est hoje exposto como nunca ao confronto entre culturas muito diferentes. Singer diz, na citao acima, algo que tambm pode ser muito til neste confronto cultural: ele alerta para a necessidade de no vermos todo e qualquer juzo tico como sendo de aplicao universal. Parece-me justo que se combata a pena de morte2, mesmo que isso implique contrariar seriamente uma determinada cultura3, quando se defende a ideia de que a
Op. cit., pp. 27-28. Exceptuando necessariamente as situaes de legtima defesa. possvel, nem que seja apenas teoricamente, prever que a pena de morte poderia ser eticamente lcita se fosse a nica e derradeira forma de proteger o direito vida de uma ou mais pessoas inocentes e/ou indefesas. 3 Por exemplo, a lei islmica, a sharia, v a atribuio de uma pena de morte como sendo justa se for como consequncia penal de um crime de igual valor objectivo. Assim, segundo a sharia, quem mata algum deve ser morto. Esta viso, que parece ser coerente, e que tambm foi abundantemente usada no Ocidente durante sculos e ainda hoje usada em vrios pases considerados civilizados, nitidamente contraditria com a defesa do direito vida humana. Se no existir uma razo de legtima defesa que a justifique, a pena de morte uma infraco tica. Na verdade, nas sociedades onde ainda se recorre pena de morte, seria perfeitamente possvel isolar o agressor recorrendo a variados meios que no a morte, para que este deixasse de constituir uma ameaa
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pena de morte uma clara violao do direito vida. Por outro lado, vejo como desadequado que alguns ocidentais procurem combater o uso de vu na cultura islmica, uma vez que os eventuais juzos ticos que se faam contra o seu uso so juzos que partem de circunstncias apenas verificadas na sociedade ocidental, e sem aplicao numa sociedade islmica. Tais juzos acerca do uso do vu no so universais. Singer sugere uma abordagem minimalista tica, procurando deduzir o comportamento tico ideal a partir de uma ponderao de interesses de todos os envolvidos numa tomada de deciso: Suponhamos agora que comeo a pensar eticamente, a ponto de reconhecer que os meus interesses, pelo simples facto de serem os meus interesses, j no podem contar mais que os interesses alheios. Em lugar dos meus interesses, tenho agora de tomar em considerao os interesses de todas as pessoas que sero afectadas pela minha deciso. Isso exige que eu pondere todos esses interesses e adopte a aco que tenha maior probabilidade de maximizar os interesses dos afectados. Assim, pelo menos num determinado nvel do meu raciocnio tico, tenho que escolher as aces que tm as melhores consequncias para todos os afectados.1 Esta a moderna abordagem utilitarista. H quem procure distingui-la de um utilitarismo dito clssico, conforme as ideias de Bentham e Stuart Mill, que recorreram a termos como prazer e sofrimento em vez do termo interesses. Mas, na prtica, trata-se da mesma proposta: erigir uma abordagem tica que seja ao mesmo tempo universal e intuitiva, baseada na maximizao dos desejos ou interesses dos intervenientes, procurando ao mesmo tempo garantir que os meus interesses so ponderados de igual modo que os interesses do outro. com base nesta igualdade que Singer procura defender o carcter universal do utilitarismo, porque os meus interesses so vistos como to vlidos como os dos outros. Estamos de acordo com um facto: a simetria de interesses impede o relativismo. Mas ser que tal simetria permite considerar o utilitarismo como universal? Quero demonstrar de seguida que, mesmo assim, o utilitarismo subjectivo e no permite uma viso tica verdadeiramente universal. , no entanto, sobre o utilitarismo que Singer constri a sua viso da tica, e com base nele que Singer conclui que o aborto permissvel. Mas antes de passarmos questo do aborto, importante questionar a validade de uma tica utilitarista. Singer diz que quem quer ir alm do utilitarismo tem o nus de ter que provar porque razo seria necessrio algo mais do que esta abordagem. Assim, recairia sobre o deontologista a obrigao de apresentar razes slidas para no ficarmos pelo minimalismo da tica utilitarista e para procurarmos regras morais absolutas. Na prtica, estamos a falar de abdicar de uma tica baseada em actos certos ou errados em absoluto, para substitu-la por uma tica mutualista, de considerao, caso a caso, dos interesses dos envolvidos. H, contudo, nisto uma falha que intuitiva: o termo interesse , por definio, subjectivo. O interesse diferente, menor ou maior, consoante o sujeito. Singer ambiciona uma viso utilitarista, mas ao mesmo tempo, no relativista, da tica. certo que no h relativismo num certo sentido, porque, por exemplo, o meu interesse em estar vivo considerado como igual ao interesse de outra pessoa em estar viva, em qualquer lugar e em qualquer tempo. Mas o interesse depende da vontade de cada um, e por isso, relativa. A ambio universalista e no relativista de Singer no parece ser vivel sem recorrer a qualquer tipo de deontologia. Vejamos um exemplo baseado na pena de morte.

para a sociedade. Se se defende o direito vida humana, no lcito dar a morte a ningum sem ser em legtima defesa. 1 Op. cit., p. 29. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Singer concordaria comigo que a pena de morte, quando no existe justificao vlida baseada na autodefesa, algo de profundamente errado. E se a consideramos errada na nossa cultura, tambm devemos consider-la errada noutras culturas. O raciocnio utilitarista de Singer, baseado na ponderao dos interesses, faz-nos pensar que, normalmente, o condenado morte tem interesse em continuar vivo. Por isso, no seria tico condenar algum morte sem tomar em considerao o interesse do prprio condenado. At aqui, tudo bem. Em coerncia, condenaramos a pena de morte nos E.U.A., como ela praticada em vrios Estados, do mesmo modo e pelas mesmas razes que o faramos relativamente a uma pena de morte num Estado islmico. A tica no pode ser relativista! Mas suponhamos este caso prtico de pena de morte: uma mulher muulmana que foi infiel ao seu marido acaba de ser condenada morte por apedrejamento. Tal pena revolta-nos, entra em conflito com a nossa tica ocidental. O raciocnio utilitarista de Singer leva-nos a racionalizar essa revolta pelo facto de que o interesse dessa mulher em estar viva est a ser violado, de que a vida dela vai acabar contra a sua vontade. Contra a sua vontade? O raciocnio que fiz apresenta, propositadamente, uma precipitao. Como sabemos a vontade da mulher condenada a morrer por apedrejamento? Imaginemos que a mulher uma muulmana devota, defensora da justeza da sharia. Uma suposio nada rara nem fortuita. Tal mulher sente que o mal que fez ao seu marido merece uma punio adequada, segundo os padres jurdicos da sharia. Tal mulher sente que a sua morte o castigo justo para o crime que cometeu. Como ficam os interesses agora? Este exemplo mostra bem a subjectividade de uma tica de interesses. A abordagem utilitarista pode falhar em vrios aspectos, mas este parece-me central: o interesse de cada sujeito subjectivo. Se a mulher em questo no se importasse com a pena, ou at concordasse com ela, a deciso da execuo da pena de morte j seria tica? Intuitivamente, afirmamos que no. Que tal deciso, mesmo que a mulher concorde com ela, uma deciso injusta. Algo diz-nos que aquela mulher, mesmo sem o saber, ter um seu direito fundamental violado irreversivelmente com a pena de morte. Singer poderia levantar uma objeco: a mulher, ao concordar com a pena, seria semelhante a uma suicida, e sabido que Peter Singer concorda com o suicdio. Mas esta objeco no colhe: podemos supor que a mulher quer realmente viver, mas que abdica desse desejo de viver por algo que considera melhor e maior: o cumprimento da justia islmica. Poderamos ainda encontrar outra objeco: os interesses dessa mulher estariam errados. A presso social sofrida por essa mulher ter-lhe-ia provocado um desequilbrio nos seus interesses normais ao ponto de a fazer preferir um desfecho injusto e no tico. Mas, se optarmos por sustentar esta objeco, estamos a entrar em terreno perigoso: quem somos ns para fazermos juzos acerca dos interesses desta mulher? Teremos legitimidade para definirmos se os seus interesses esto certos ou errados? Para impormos a nossa definio de interesses dela? Claramente, a subjectividade de um interesse que explica a fraqueza desta abordagem: o nosso interesse to subjectivo como o dela. No passa de uma vontade pessoal: a nossa pela defesa da prpria vida, e a dela pela defesa da sua ideia de justia. A concluso evidente esta: errado matar algum, exceptuando a legtima defesa, porque violamos o direito vida dessa pessoa. E esse direito existe sempre, independentemente de essa pessoa querer exerc-lo ou no numa dada situao. Podemos ir um pouco mais longe, ao cerne do problema: o direito vida atribudo, no por aquilo que a pessoa quer, pelos seus interesses, mas sim por aquilo que a pessoa . O direito vida atribudo pelo reconhecimento do que uma pessoa , e no daquilo que deseja ou procura. Notamos que esta abordagem aos direitos fundamentais, claramente deontolgica, tem uma estrutura muito mais slida e objectiva. Independentemente do que fizermos da nossa vida, independentemente da nossa conduta e das nossas vontades, seremos sempre
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pessoas e teremos sempre o direito vida. Mesmo quando atacamos algum com a inteno de a matar, no perdemos esse direito. O que sucede que, se a nossa vtima nos matar, ter legitimidade para o fazer, uma vez que pretende proteger um direito de igual valor: o direito sua vida. Ao matar-nos em defesa prpria, estar a violar legitimamente o nosso direito vida para proteger o seu. Fixar direitos fundamentais deste modo confere um carcter perene aos nossos raciocnios ticos. Uma tica de volies subjectiva e inconstante. A fragilidade do utilitarismo est precisamente no facto de recorrer a uma base subjectiva e inconstante: os interesses dos envolvidos. Mas vejamos agora como Peter Singer lida com a questo do aborto. Ele segue a tradicional abordagem sria tentativa de legitimar o direito ao aborto, nomeadamente, atacando a premissa (1) atrs apresentada, ou seja, a de que todos os seres humanos (ou seja, da espcie Homo Sapiens) tm direito vida. A argumentao que procura contestar a premissa (1) atrs referida tem como objectivo principal encontrar a caracterstica (ou conjunto de caractersticas) necessria ao ser humano para que lhe seja reconhecido o estatuto de pessoa e consequentemente o direito vida. Por outro lado, os que argumentam que o aborto um acto eticamente ilcito procuram defender a posse, por parte do feto, da caracterstica (ou conjunto de caractersticas) suficiente para que seja reconhecido o direito vida a esse ser humano. Esta argumentao pode assumir formas muito complexas, e pode variar bastante de filsofo para filsofo, mas pode-se afirmar que h duas principais objeces que costumam ser apontadas como forma de procurar estabelecer erradamente uma diferena ou uma barreira entre vida humana e pessoa humana, so elas a objeco do especismo e a objeco da potencialidade. Se estas objeces fossem justas, de facto, no haveria razo para considerar que: a) Toda a forma de vida humana (Homo Sapiens) teria direito vida; b) Desde a sua concepo, um ser humano seria uma pessoa. A objeco do especismo Um argumento erigido para tentar invalidar a premissa (1), Todos os seres humanos tm direito vida, consiste em questionar o porqu de reconhecer espcie Homo Sapiens o direito vida, em detrimento de o reconhecer a outras espcies de seres vivos. Alguns defensores do direito ao aborto com base na distino entre vida humana e pessoa humana procuram apontar premissa (1) a suposta fraqueza de estar condenada pelo seu especismo, ou seja, pelo facto de procurar dar primazia nossa espcie no que diz respeito ao direito vida. Dizem que, caso encontrssemos outras formas de vida inteligente anlogas nossa, mesmo que muito diferentes na sua forma, teramos que tambm lhes reconhecer o direito vida. Por outras palavras, consideram que a categoria de pessoa, a tal que garante segundo eles o direito vida, tambm pode abarcar seres vivos de outras espcies. Tentar apontar a falcia do especismo a quem defende inequivocamente aos seres humanos, e apenas a eles, o direito inalienvel vida, um fenmeno moderno, mas que est em plena expanso e j goza de grande popularidade, no obstante se tratar de uma falsa falcia, visto que o problema est mal colocado. Peter Singer um dos pensadores contemporneos mais conhecidos em termos de denncia da falcia de especismo, ideia que ele aplica no s ao problema do aborto, mas tambm na sua defesa dos direitos dos animais1.

Ver tica Prtica, captulo 3, pp. 75-99. 24/1/2007

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Como podemos constatar, Peter Singer no coloca quaisquer entraves premissa (2) atrs apresentada, ou seja, Singer no duvida que a vida humana biolgica de um ser da espcie Homo Sapiens principia na concepo: possvel dar expresso ser humano um significado preciso. Podemos us-la como equivalente a membro da espcie Homo Sapiens. A questo de saber se um ser pertence a determinada espcie pode ser cientificamente determinada por meio de um estudo da natureza dos cromossomas das clulas dos organismos vivos. Neste sentido, no h dvida de que, desde os primeiros momentos da sua existncia, um embrio concebido a partir de esperma e vulo humanos um ser humano; e o mesmo verdade do ser humano com a mais profunda e irreparvel deficincia mental at mesmo de um beb anenceflico (literalmente sem crebro).1 (sublinhado meu) interessante notar, apenas de passagem, que muitos dos defensores do direito ao aborto costumam dizer enormidades como ainda ningum est de acordo acerca do incio da vida humana, ou no certo que o embrio seja um ser humano. Claramente, isto sucede porque desconhecem factos mdicos elementares acerca da vida humana. No h, de facto quaisquer dvidas, tanto entre mdicos como entre filsofos, de que a vida humana principia na concepo. Vejamos agora Peter Singer a tentar denunciar o suposto especismo de reconhecer a todos os seres humanos um direito inalienvel vida: O mal de infligir sofrimento a um ser no pode depender da espcie a que esse ser pertence; nem o mal de o matar. Os factos biolgicos que traam a fronteira da nossa espcie no tm significado moral. Dar preferncia vida de um ser apenas porque esse ser membro da nossa espcie pr-nos-ia na mesma posio que os racistas, que do preferncia aos membros da sua prpria raa2 uma afirmao espantosa, esta a proferida por Peter Singer, reputado filsofo! Peter Singer ter certamente maturado o seu raciocnio antes de afirmar as suas ideias, pelo que no razovel supor que a citao acima seja o resultado de um lapso ou de uma precipitao. pela fora deste trecho e pela convico nele plasmada que a viso que Peter Singer possui acerca da tica se encontra nele revelada. No entanto, Peter Singer deveria levar em conta o seguinte: se algum ser necessita de tica ou de Moral, o ser humano, e podemos encontrar esta necessidade mesmo no ateu mais convicto, que procurar nesta disciplina da Filosofia a universal necessidade de Justia. Para o crente, a Justia um dos mais importantes atributos divinos, mas no obrigatrio que sejamos crentes para desejarmos a Justia. Ou seja, desejar a Justia faz parte da essncia do ser humano, e graas a este desejo profundo e inato que o ser humano desenvolveu o pensar tico-moral. Apetece perguntar a Peter Singer se ele no estaria desempregado, caso a Justia no fosse um desejo intemporal do ser humano! E, a seguir a esta, faramos ainda outra pergunta a Singer: que outro animal deseja a Justia? Que outro animal precisa de uma tica, de uma moral, de um qualquer cdigo de conduta sob o qual reger a sua vida? Singer diz que os factos biolgicos que traam a fronteira da nossa espcie no tm significado moral, mas a prpria moral que s faz sentido quando falamos de seres da nossa espcie, pois que apenas a nossa conduta humana que pode ser avaliada em termos morais. Singer procura obstinadamente uma artificial igualdade entre ns e os restantes animais, mas enquanto este pensador no hesitar em discutir a moralidade de matar outros animais, o que dir ele quando um qualquer animal mata um ser humano?
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Op. cit., p. 106. Op. cit., p. 108. 24/1/2007

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 que no h simetria possvel em termos de tica entre um ser humano e um ser vivo de outra espcie! Podemos certamente discutir a legitimidade tica de matar um ser vivo no humano, e podemos faz-lo porque, enquanto seres humanos, a justeza de todos os nossos actos pode ser discutida e questionada. Mas quem ir discutir a eticidade da morte de um ser humano provocada por um animal? Se um urso matar um homem, poderemos discutir a tica do acto desse urso? Evidentemente, h algo de diferente entre a conduta de um qualquer ser vivo no humano e a conduta de um ser humano. A pretensa falcia do especismo cai por terra quando nos damos conta de que a tica s faz sentido para quem aspira Justia. Ora, aspirar Justia apenas caracterstica dos seres vivos dotados de pensamento abstracto. E, at prova em contrrio, a nica espcie de seres vivos capaz de raciocinar de forma abstracta, e capaz de desejar coisas abstractas como Justia, o ser humano, o Homo Sapiens. A objeco da potencialidade Uma grande parte da tica moderna, baseada em raciocnios utilitaristas, procura deduzir os direitos de um indivduo a partir dos seus desejos. Deste modo, e seguindo o exemplo sugerido por Peter Singer, roubar um automvel s seria errado se a vontade do respectivo dono fosse violada. Ou seja, o direito a possuir um automvel s existiria se o seu proprietrio no desejasse que lho roubassem. Esta forma de pensar em termos ticos relativamente recente, ter pouco mais de dois sculos1, e no entanto est a conquistar terreno e a mudar radicalmente a forma de abordar problemas ticos fundamentais como o do aborto. As duas grandes divises em tica so, basicamente, a da deontologia e a do utilitarismo. O deontologista, no exemplo dado atrs, diria que errado roubar o automvel pela razo de que se trata de violao de propriedade privada, independentemente de consideraes acerca dos desejos do proprietrio. Por outro lado, um utilitarista apenas consideraria a situao como ilcita se o desejo do proprietrio fosse desrespeitado. O deontologista pensa com base numa mo cheia de axiomas ticos acima de discusso, como o do direito vida, o do direito liberdade, o do direito propriedade privada, entre outros. O utilitarista considera que tais axiomas no so demonstrveis, e por isso, procura estabelecer direitos caso a caso, com base, no s nos desejos dos indivduos, mas tambm na deciso que maximiza as vantagens para todos os envolvidos na deciso. O problema est em que a tica utilitarista no possui alicerces slidos, porque se baseia em realidades subjectivas e individuais como as das volies humanas. Enquanto que a tica de deontologia procura alicerces intelectualmente universais, e por isso, vlidos para todos os seres humanos, independentemente do tempo ou do espao, a tica de utilitarismo faz com que uma mesma aco em concreto possa ser boa ou m dependendo do contexto subjectivo dos desejos e das vantagens/desvantagens para todos os envolvidos. Deste modo, com base numa viso utilitarista da tica que se considera que matar um ser humano apenas errado se se violar o eventual desejo de viver desse ser humano. Por esta linha de raciocnio, se o feto no desejar estar vivo porque nem sequer sabe que est vivo, ou o que significa deixar de estar vivo, ento no haver mal em mat-lo. O deontologista no hesita: matar um ser humano sempre um mal, apenas justificvel em legtima defesa, o que no se aplica no caso do aborto. Logo, o deontologista conclui: o aborto um erro, um crime, um acto ilcito em termos ticos.

Jeremy Bentham (1748-1832) foi um dos primeiros filsofos modernos a propor teorias utilitaristas. Foi seguido por James Mill (1773-1836), pelo seu filho John Stuart Mill (1806-1873). Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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O utilitarista, por outro lado, procura dizer que o acto de matar outrem no tem que ser, necessariamente, algo de errado. Abortar pode no ser mau, se o ser humano que matamos no tiver conscincia de que est vivo, e consequentemente no tiver desejo de viver. , ento, tpico de um utilitarista argumentar que os que negam a legitimidade ao aborto esto a incorrer numa falcia de potencialidade. Dizem que um zigoto, um embrio ou um feto so pessoas em potncia, ou seja, tendem a se tornarem, num dia futuro, em seres humanos autoconscientes e com o desejo de viver, com projectos de vida. De uma perspectiva totalmente utilitarista, o direito vida surgiria com o desejo de a viver, algo que s seria possvel em seres dotados de autoconscincia e de conscincia do mundo em seu redor. Com conscincia da diferena entre a vida e a morte. , tambm, deste modo que Peter Singer, juntamente com Michael Tooley, defende que o infanticdio no um mal tico, porque as crianas muito novas demoram vrios meses, mesmo anos, a se aperceberem da diferena entre a vida e a morte, e consequentemente, a desejarem estar vivas e permanecer vivas. Tais defensores do direito ao aborto dizem que o zigoto, o embrio e o feto no so pessoas. Que, sendo pessoas em potencial, s tero o direito vida quando a pessoa em potencial que trazem dentro de si se desenvolver plenamente. Infelizmente, muitos dos vem o aborto como um erro tico, no hesitam em concordar com os seus adversrios, afirmando que o zigoto, o embrio e o feto so pessoas em potncia, o que contribui para o aprofundar do equvoco. No entanto, perfeitamente defensvel, de uma perspectiva tica deontolgica clssica, que ao consideramos um zigoto, um embrio ou um feto estamos perante uma pessoa na acepo plena da palavra desde o incio da vida humana, ou seja, desde a concepo. Na tentativa de esclarecer esta afirmao, socorro-me do trabalho do Dr. Stephen Schwarz, cuja impressionante obra de refutao do direito ao aborto est disponvel gratuitamente na Internet1. Schwarz diz que o facto de um ser humano demorar a manifestar plenamente todas as funcionalidades que reconhecemos a uma pessoa humana adulta, no permite que se deduza que ele no uma pessoa humana. Segundo Schwarz, o facto de o feto ainda no funcionar como pessoa de forma plena no quer dizer que no seja verdadeiramente uma pessoa na acepo rigorosa do termo. A questo central esta: embutida no patrimnio gentico e totipotente do zigoto est toda a plenitude biolgica de qualquer pessoa humana. Est tudo ali, desde a capacidade de conhecer o mundo em redor, at capacidade de se conhecer a si mesmo. Est ainda a capacidade latente, nica no universo dos seres vivos, de pensar de forma abstracta. Mesmo o ateu mais convicto tem que reconhecer que a capacidade intelectual mais abstracta de todas, a de conceber um Ser transcendente como Deus, caracterstica nica dos seres vivos da espcie Homo Sapiens. esta a caracterstica nica e distintiva dos seres humanos, independentemente da sua raa, do seu gnero, da sua idade: a da vocao para a abstraco intelectual. O zigoto, o embrio ou o feto no so potencialmente pessoas, so mesmo pessoas! Nada mudar, na sua estrutura gentica, desde o momento da concepo. Nada de novo ser adicionado sua essncia humana at idade em que sejam capazes de pensar em modo abstracto e de desejar viver por si mesmas. O ser humano , essencialmente, o mesmo tanto na fase de zigoto como quando j criana aprende a discernir a vida da morte. Tratam-se de faculdades latentes, que esto presentes desde o primeiro dia mas que apenas se manifestam formalmente meses mais tarde. O raciocnio que proponho para a defesa do direito vida humana desde a sua concepo , em suma, o seguinte:

Dr. Stephen Schwartz, The Moral Question of Abortion, http://www.ohiolife.org/mqa/toc.asp. 24/1/2007

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1. Consideraes ticas s fazem sentido em seres vivos que valorizem a Justia; 2. At agora, s se detectou uma espcie capaz de o fazer: a espcie Homo Sapiens; 3. Desde a concepo que qualquer forma de vida humana pertence espcie Homo Sapiens, mesmo que se trate de um ser humano com deficincias graves ou profundas, incluindo a anencefalia (ausncia de crebro); 4. Nada de novo adicionado essncia dessa vida humana at sua morte; quando a criana comea a poder realizar pensamentos abstractos, isso significa que ela apenas desenvolveu naturalmente certas qualidades que possua embutidas nos seus genes desde a concepo. A essncia do erro de distinguir potenciais pessoas de pessoas jaz numa viso distorcida da essncia do ser humano: quem o faz, fixa erradamente os seus conceitos inconstncia da forma humana, em vez de os fixar na perenidade da essncia humana. O ovo humano fecundado, na sua totipotncia gentica, no possui maior complexidade do que um adulto ou um idoso. No existe mais informao gentica num adulto do que num feto! Estamos apenas perante alteraes na forma, e no na essncia. Se fazemos depender a tica de abortar daquilo que visvel, ou da sofisticao intelectual que o ser humano vai gradualmente, desenvolvendo, estamos a cometer um enorme erro. Os direitos de qualquer ser humano devem ser reconhecidos pela sua essncia humana, por aquilo que ele , e no por aquilo que ele, numa dada fase do seu desenvolvimento formal, capaz de fazer. Uma criana portadora de Trissomia 21 (Sndroma de Down), ou recorrendo a um caso mais extremo, uma criana anenceflica, pertencem ambas espcie Homo Sapiens, e fazem parte de uma categoria biolgica nica de seres dotados de pensamento abstracto, e consequentemente, de seres capazes de aspirar Justia e de reconhecer direitos fundamentais aos elementos da sua espcie. Mesmo que, no caso limite da anencefalia, um determinado ser humano no tenha quaisquer possibilidades de desenvolver as suas capacidades intelectuais. Se uma criana ou um adulto, numa dada fase da sua vida, perdem faculdades perifricas, ou perdem mesmo faculdades fundamentais de forma irremedivel, elas no deixam por essa razo de merecer o estatuto mais elevado que se reconhece a qualquer ser vivo: o estatuto de ser humano, que porque ser humano, tem direito vida. Se, um dia, viermos a conhecer eventualmente outra espcie de ser vivo diferente da nossa qual seja reconhecida a capacidade de pensamento abstracto e o mesmo desejo de Justia, evidentemente que teremos que alargar a nossa categoria de pessoa aos seres dessa outra espcie. Mas at ao momento, sem termos descoberto tal espcie, no faz qualquer sentido discutir o direito vida de outros seres que no os da espcie Homo Sapiens. Podemos diz-lo sem qualquer receio de incorrermos em falcia. Repare-se como no foi necessrio recorrer a qualquer argumento transcendente, de tipo religioso. Tais argumentos caracterizam-se por valorizarem o ser humano muito para alm das suas meras faculdades biolgicas. Qualquer coerente viso transcendente do ser humano no se limita a ver a unicidade de cada ser humano no seu patrimnio gentico, o que permite, por exemplo, considerar dois gmeos verdadeiros (com exactamente o mesmo patrimnio gentico) como pessoas nicas e irrepetveis. Contudo, para concluir acerca do erro de abortar, no necessrio tornar a discusso mais complicada, envolvendo argumentao religiosa. Termino deixando esta ideia fundamental: ao longo dos seus nove meses de gestao, e ao longo dos seus primeiros anos de vida, todo o ser humano desenvolve as capacidades que possui desde a concepo. A prpria palavra desenvolvimento ou evoluo tem no seu significado esta ideia: partir de caractersticas ou faculdades que temos em ns mesmos e tentar
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lev-las at ao limite, dentro das nossas possibilidades. Quando uma criana aprende a falar, ou quando anos mais tarde aprende a diferena entre a vida e a morte, est apenas a desenvolver capacidades que possua desde que foi concebida. E parece-me bastante lgico e sensato que se atribuam direitos fundamentais como o direito vida partindo de realidades objectivas como as capacidades nicas da nossa espcie em termos de pensamento abstracto, e no com base em realidades subjectivas, como seria por exemplo, o grau que cada indivduo humano atinge em termos do seu desenvolvimento pessoal dessas capacidades que todos temos embutidas na nossa essncia. (por terminar) 6.5.5 O contributo de Michael Tooley (1983) (por terminar) 6.5.6 O contributo de Mary Anne Warren (1996) (por terminar) 6.5.7 O contributo de Donald Marquis (1989) A soluo para o dilema tico do aborto est em encontrar a propriedade suficiente que garanta vida intra-uterina o direito a viver. Quem o diz o filsofo norte-americano Donald Marquis, que em 1989 publicou um importante artigo intitulado Why abortion is immoral1, no qual prope para propriedade suficiente para se ter direito vida a posse de um futuro como o nosso (a future like ours). Marquis procura encontrar a razo fundamental que torna o homicdio de uma pessoa num acto errado, e descobre-a no facto de que o homicdio priva a sua vtima de um futuro com valor, um futuro como o nosso, um futuro que essa pessoa teria se a sua vida no tivesse sido interrompida abruptamente e contra a sua vontade. Claramente, tanto o zigoto, como o embrio e como o feto possuem um futuro com valor, seja ele qual for, independentemente da sua durao temporal ou da quantidade e qualidade de felicidade pessoal que tal futuro venha a possuir. Na verdade, ns no sabemos o que o futuro reserva a cada um de ns, pelo que no faz sentido fazer juzos a priori acerca do valor que esse futuro ter, seja em absoluto (se tal sequer possvel), seja para a pessoa que o vai viver. Apelar para o aborto como forma de evitar o sofrimento arriscado e, em ltima anlise, carece de justificao slida: h vidas com sofrimento que so muito valorizadas pelas pessoas que as vivem. O erro fundamental em matar um ser humano, em qualquer fase da sua vida biolgica, est em priv-lo de um futuro como o nosso. Este argumento difcil de refutar e est isento de argumentao religiosa. (por terminar) 6.5.8 O contributo de Mark Brown (2000) (por terminar) 6.5.9 O contributo de David Boonin (2002) (por terminar)

Ver: The Journal of Philosophy, 86, 4, 1989, pp. 183-202. Ver tambm o artigo mais recente, An argument that abortion is wrong, in La Follete, Ethics in Practice, 2 ed., Malden, Blackwell, 2002, pp. 83-93. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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6.6 O Princpio do Duplo Efeito

Em situaes de dilema tico, til o recurso a um clssico mtodo de anlise que d pelo nome de Princpio do Duplo Efeito, e que til quando est em jogo tomar uma deciso que implique ponderar dois valores eticamente equivalentes, como o caso das decises mdicas que visam salvar a me numa situao de gravidez de risco, sem provocar deliberadamente a morte do seu filho. Este princpio, de modo genrico, til para ajuizar a eticidade de uma deciso que trar forosamente duas consequncias, uma boa e outra m. Da resulta o nome de Princpio do Duplo Efeito, o efeito desejado (bom) e o indesejado (mau). O Princpio do Duplo Efeito1 nasce na monumental obra de So Toms de Aquino (12251274), a Summa Theologica, a propsito da justeza de matar outrem em legtima defesa: () nada impede um acto de ter dois efeitos, um dos quais desejado, e o outro indesejado. Ora, os actos morais recebem a sua espcie de acordo com o que desejado, e no de acordo com o que est parte da inteno, visto que tal acidental como explicado acima [43, 3; I-II, 12, 1]. Assim, o acto de defesa prpria pode ter dois efeitos, um sendo a salvao da prpria vida, e o outro a morte do agressor. Desde modo este acto, porque a inteno era salvar a prpria vida, no ilcito, considerando que natural que todas as coisas, em podendo, conservem o seu ser. No obstante, apesar de este acto proceder de uma boa inteno, o acto pode tornar-se ilcito se no for proporcional ao fim [desejado]. Deste modo se um homem, em defesa prpria, usa uma violncia maior do que a necessria, [isso] ilcito. Se repele a fora verdadeiramente com moderao, a sua defesa ser justa, porque de acordo com os juristas [Cap. Significasti, De Homicid. volunt. vel casual.], justo repelir a fora pela fora, desde que no se exceda os limites de inculpabilidade.2 (traduo feita livremente) So Toms diz que matar algum em defesa prpria pode ser lcito, visto que a inteno de salvar a prpria vida lcita em si mesma, e que repelir um ataque como nica forma de salvar a prpria vida, se feito de forma proporcionada, tambm lcito. Ora, se um ataque dirigido nossa vida, possvel que a nica reaco que tenhamos disponvel seja fazer algo na mesma proporo: atacar a vida do nosso agressor. Nestes casos, dar a morte a outrem lcito3, no querendo matar o nosso agressor, e s o fazendo como forma nica e inevitvel de salvar a prpria vida. Vejamos agora a formulao geral tradicional do Princpio do Duplo Efeito, e a sua aplicao ao dilema tico de uma gravidez de alto risco. As formulaes tradicionais deste princpio consistem em quatro condies necessrias para que a aco seja eticamente lcita: 1. A aco deve ser eticamente lcita (boa), ou pelo menos eticamente neutra; 2. A consequncia m no pode ser desejada em si mesma; se a consequncia m (indesejada) pudesse ser evitada por outra aco diferente, essa deveria ser tomada; 3. A consequncia boa (desejada) no pode ser atingida indirectamente por meio da consequncia m (os fins nunca podem justificar os meios), ou seja, pelo menos a consequncia boa deve provir directamente da aco tomada (a consequncia m poder ser directa ou indirectamente causada pela aco); 4. A consequncia boa deve ter peso igual consequncia m.

1 2

Informao baseada no artigo Doctrine of Double Effect da Stanford Encyclopedia of Philosophy, em

http://plato.stanford.edu/entries/double-effect (28 de Julho de 2004).

Ver o texto da segunda parte da segunda parte, questo 64, Art. 7., em ingls: em latim: http://www.corpusthomisticum.org/sth3061.html#41804 3 precisamente com base neste raciocnio que a Igreja Catlica ainda permite, mesmo que teoricamente, a pena de morte, conquanto se comprove ser esta a nica forma de legtima defesa de uma pessoa ou de um grupo de pessoas perante um agressor que atente contra a sua vida. Ver, a este respeito, o ponto 56 da encclica do Papa Joo Paulo II, Evangelium Vitae, de 25 de Maro de 1995:
http://www.newadvent.org/summa/3064.htm#7, http://benedictumxvi.va/holy_father/john_paul_ii/encyclicals/documents/hf_jp-ii_enc_25031995_evangelium-vitae_po.html

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Como vemos, a aplicao do Princpio do Duplo Efeito situao de uma gravidez de risco faz-nos concluir que uma aco (interveno cirrgica, por exemplo) eticamente lcita ou neutra em si mesma, mas que provoque o aborto como consequncia, s eticamente lcita: se no houver aco alternativa para salvar a vida da me e que permita salvar o feto; se o aborto no for desejado como um fim em si mesmo; se o aborto no for provocado directamente como meio para se obter, indirectamente, a salvao da vida da me; e que a aco s ser tomada em caso de risco iminente para a vida da me, porque s a vida da me tem peso igual vida do feto. As condies necessrias so ento: 1. A aco (interveno cirrgica, por exemplo) de salvar a vida da me ser eticamente lcita (boa); 2. A morte do feto (consequncia) no ser desejada em si mesma; se a morte da me puder ser evitada salvando o feto, essa deve ser a aco tomada; 3. A salvao da vida da me no pode ser obtida indirectamente, matando primeiro1 (directamente) o feto; pelo menos a salvao da vida da me deve ser consequncia directa da aco tomada (a morte do feto pode ser consequncia directa ou indirecta da aco); 4. Igual peso tico das consequncias boa e m: a vida da me tem peso tico igual vida do feto. Um exemplo clssico o da mulher grvida com um tumor que inviabiliza o seu tero. O mdico que decida remover o tero para evitar a morte da mulher, apesar de saber que o feto no sobreviver sem o tero materno, est a agir de forma tica. O mdico no deseja o aborto em si mesmo, deseja salvar a vida da mulher e esta no sobreviver se o tero no for removido. Por outro lado, o mdico no mata o feto directamente, limita-se a extirpar o tero. Ou seja, a morte do feto no um passo intermdio para, indirectamente, salvar a vida da mulher. A remoo cirrgica do tero canceroso gera a consequncia directa da salvao da vida da me e a consequncia indirecta, inevitvel e indesejada da morte do feto. Este princpio extremamente equilibrado, porque tambm permite deduzir que o mdico que opta por no agir numa situao destas est a portar-se de forma eticamente ilcita. Se o mdico nada faz para evitar o alastramento do tumor no tero para o resto do corpo da mulher, estar, por ausncia de aco, a ser responsvel por negligncia pela morte da sua paciente, cuja vida depende directamente da sua aco tcnica. Para alm de morrer o filho, morrer tambm a me, sem o devido apoio mdico. Um mau argumento, usado nalguns debates para combater a posio tica dos crentes, consiste em afirmar que um crente prefere que nada seja feito pelo mdico para que seja feita a vontade de Deus. Normalmente, uma pessoa pouco informada poderia pensar que o crente catlico, perante o dilema atrs dado como exemplo, preferiria deixar morrer a mulher e o feto. Isto est profundamente errado. No fazer a nossa obrigao tica certamente um erro tico, uma negligncia. O Princpio do Duplo Efeito poderoso porque possui um apelo universal, que faz com que tambm seja defendido por pensadores laicos. um princpio independente de qualquer crena religiosa, pois apela a conceitos universais de tica e de direitos fundamentais. Chegados ao cerne deste texto, aps anlise das vrias questes ticas em jogo, estamos em condies de apresentar a concluso final acerca da tica do aborto: sempre eticamente ilcito matar directamente um zigoto, embrio ou feto, porque nunca aplicvel a situao de legtima defesa. O zigoto, embrio ou feto nunca atentam contra a vida de ningum.
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Primeiro em sentido causal e no temporal. A diferena subtil mas essencial. 24/1/2007

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7.

O drama humano e social do aborto

Um atentado contra a maternidade e contra a mulher Inmeros estudos indicam que a maioria das mulheres que descobrem que esto grvidas quando no o desejavam sofre um grande e profundo abalo psicolgico, abalo este que sentido por essas mulheres como uma experincia assustadora e bem real, semelhante a uma morte. A vida que tinham antes de descobrirem a sua gravidez parece perdida para sempre. Para muitas dessas mulheres, como estar beira de um precipcio, quando tantas coisas horrorosas se encontram sua frente e podem suceder: a) possvel perda de namorado, marido, companheiro; b) possvel perda de emprego; c) possvel runa de uma carreira profissional; d) possvel drama financeiro de sobrevivncia, entre tantos outros. Mas a mulher que concebeu , de facto, uma nova mulher: me. A maternidade, mesmo no caso ideal da mulher sem os problemas acima indicados, certamente sentida pela maioria das mulheres como uma radical mudana de estado. Uma mulher, depois de ficar grvida, nunca mais a mesma. por estas razes que a nossa sociedade deve uma especial proteco me, muito maior do que a que poder ser dada a um pai, visto que a mulher que me est numa situao psicolgica particularmente sensvel e vulnervel. Se isto sucede mesmo com as mulheres que tm a sorte de no ter os problemas indicados acima, ento como ser com as mulheres em dificuldades? Para alm disto, as mulheres que optam por no abortar nunca se arrependem depois! A resposta da nossa sociedade, com a possvel vitria do sim, a soluo que tencionamos dar a estas mulheres, que so mes desde a concepo, a morte dos seus filhos. o aborto. Claro que podemos depois apresentar inmeras boas intenes: aconselhamento psicolgico, planeamento familiar, apoio ps aborto, sesses de esclarecimento. Mas antes de lhes darmos isso tudo, damos-lhes a morte do seu filho ou filha como opo. O aborto, mesmo legal, mesmo em estabelecimento de sade autorizado, no um direito reprodutivo: um atentado contra a maternidade e contra a essncia do ser mulher. A morte da mulher que aborta Uma das verdades mais negadas pelos que defendem o direito ao aborto diz respeito s terrveis sequelas psicolgicas que afligem a esmagadora maioria das mulheres que abortam. Contra este inegvel facto negro, costumam invocar as consultas de apoio psicolgico psaborto, pensando que trgica (porque errada) deciso de abortar se resolve com uma ou vrias sesses teraputicas. A mulher que aborta tambm sofre uma espcie de morte, no menos dolorosa do que a experincia de morte que todos sentimos quando morre algum que nos muito prximo. Mais dolorosa ainda ser esta experincia quando a mulher que abortou se der conta de que contribuiu voluntria e decisivamente para a morte do seu filho. Quem poder argumentar, para tentar ajudar esta mulher, que o aborto um direito seu, ou que a sade reprodutiva moderna tem que incluir o aborto, se a mesma mulher dorme mal noite, tem pesadelos que s ela conhece, sofre profundamente por dentro quando olha para outras crianas ou para quaisquer imagens que lhe evoquem infncia ou maternidade? A mulher que abortou, ou que foi convencida a abortar, morre tambm com o seu filho, sofre uma morte no fsica mas sim psicolgica. Uma morte no se apaga. A mulher que abortou ter que suportar essa deciso de morte toda a vida. Poder aprender a viver com isso, sobretudo se se arrepender da deciso que tomou, e poder aprender a voltar a viver a sua vida dentro de uma regular normalidade. Mas algo de essencial morreu nela, quando decidiu abortar.

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O aborto tem duas vtimas mortais: uma que sofre de morte fsica e outra que sofre uma morte psquica. Perante este cenrio, no escandaloso falar em direitos abortivos? Tanto o aborto legal como o aborto clandestino matam a mulher. Ser que legalizar o aborto resolve este profundo drama humano? A maior ofensa que um Estado pode fazer a uma mulher ajud-la a abortar. A Europa envelhece Portugal um dos pases da Europa que envelhece mais depressa. bizarro promover polticas abortivas liberais quando o pas necessitava de outro tipo de medidas: apoio natalidade e s famlias numerosas, criao e financiamento de centros de acolhimento de crianas abandonadas, facilitao dos processos de adopo de crianas, entre outras. O aborto livre surgiu nos E.U.A. em 1973, no rescaldo do caso Roe vs. Wade., e hoje em dia, nesse pas, a mar est a virar no sentido de restringir de novo o aborto, procurando desenvolver estruturas sociais que protejam a maternidade. Portugal, que gosta de importar tardiamente os erros dos outros, planeia agora liberalizar o acesso ao aborto at s dez semanas, e isto claramente em contra-ciclo, quando as taxas de natalidade prevem a extino das nossas populaes a mdio prazo se nada for feito para travar esse suicdio demogrfico europeu. Os que defendem o acesso ao aborto falam em progresso, em civilizao, sempre que um pas se torna permissivo nestas matrias, e nisto so socorridos por um Parlamento Europeu autista, que ainda hoje insiste no acesso legal ao aborto1. Como se atrevem a faz-lo num contexto destes? Como possvel que tais argumentos falsos, que desprotegem e atacam a mulher, ainda sejam tidos em conta? Trazer ao mundo uma criana indesejada? Este slogan to gasto continua a ser usado como um pretenso argumento para o recurso ao aborto. Mas Portugal necessita desesperadamente de crianas. Nem que sejam crianas "indesejadas" pelos pais, ou crianas cujos pais no as podem suportar, porque existiro sempre solues de acolhimento para tais crianas. Devo confessar que me causa estranheza um certo tipo de argumentao legitimadora do recurso ao aborto que defende ser errado deixar vir ao mundo uma criana indesejada. Uma argumentao absurda, que prefere que se termine com a vida dessa criana se os progenitores no a desejarem. O absurdo desta argumentao est, em grande medida, no facto de que tambm seria aplicvel aps o nascimento da criana indesejada. Essa criana poderia ser desejada at ao final da gravidez, e ser rejeitada aps o nascimento, o que poderia suceder caso a criana nascesse com alguma doena grave ou alguma deficincia mais ou menos profunda no detectada na gravidez e os pais se quisessem alienar da responsabilidade de tomar conta dela. Nestes casos, de crianas que se vissem rejeitadas pelos pais aps o nascimento, ningum pretenderia, certamente, tornar lcita a "interrupo voluntria da vida, a pedido dos pais, at aos N meses de idade". comum dizer-se que o Estado no pode nem consegue garantir apoio de sobrevivncia a estas crianas indesejadas. Mesmo que isto fosse absolutamente verdadeiro, o que questionvel, no podemos ignorar o inegvel crescimento e propagao de movimentos cvicos de apoio maternidade ou de recolha de crianas indesejadas ou abandonadas: Ajuda de Me, Ajuda de Bero, Associao Misso Vida, Associao Portuguesa das Famlias Numerosas, Federao Portuguesa pela Vida, Frum da Famlia, Juntos pela Vida, Movimento de Defesa da Vida, Ponto de Apoio Vida, Sinais de Vida, Vida Universitria, e apenas para

Jornal Oficial n C 271 E de 12/11/2003 p. 0369 0374, em http://eur-lex.europa.eu 24/1/2007

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citar uma dezena deles, deixando de fora centenas de pequenos movimentos espalhados um pouco por todo o pas e bem prximos das populaes! Em ltima anlise, teramos sempre a Igreja Catlica: nenhuma criana deixada dentro de uma igreja, mesmo que a me a deixasse l de forma discreta e permanecesse annima, ficaria desprotegida. Seria imediatamente acolhida, protegida e encaminhada para organizaes que tratariam dela. Para mais, temos ainda a questo da adopo. Milhares de casais procuram no nosso pas crianas para adoptar. Como possvel (como poder ser racional) que, caso vena o sim, se torne mais fcil abortar, matar uma vida humana usando recursos do Sistema Nacional de Sade ou recorrer a uma clnica privada com subsdio estatal, quando ainda to difcil adoptar uma criana indesejada, porque os processos de adopo so lentos, ineficientes e burocrticos? Liberalizar o aborto aumenta o nmero de abortos No faz sentido procurar argumentar que a despenalizao do aborto vai reduzir o nmero de abortos. A estatstica noutros pases demonstra o contrrio, o que era facilmente expectvel1. Vejamos porqu Se uma mulher receosa de ter um filho tem pela frente uma interveno arriscada e sinistra como a que ocorre em determinados casos de aborto clandestino, esses receios seriam fortemente atenuados se a mulher que quisesse abortar tivesse o forte apoio psicolgico da legitimao do Estado e pudesse dispor das instalaes hospitalares e respectivos mdicos, e do errio pblico, para terminar a sua gravidez com mais segurana e apoio financeiro (um aborto clandestino, caso o aborto seja legalizado at s dez semanas, poder passar a sair mais caro do que um aborto praticado num hospital autorizado pelo Estado). inevitvel que o eventual "sim" neste referendo provoque, no mnimo, um ligeiro incremento no nmero de abortos, contrariamente ao que apregoado pelos defensores do direito ao aborto por opo da mulher, que dizem que isso faria diminuir o nmero de abortos. Se bem que haver mulheres que abortam, conscientes da gravidade e do erro do seu acto, e que o fazem impelidas por extrema necessidade, tambm as haver que apenas ponderam entre abortar e no abortar pelo facto de que temem os riscos para a sua sade do recurso ao aborto clandestino. A despenalizao do aborto poder no alterar o nmero de abortos praticado pelo primeiro grupo, o das mulheres que o fazem por extrema necessidade mas conscientes de que algo de errado. Mas alterar certamente, por uma questo de simples deduo lgica, o nmero de abortos praticado por aquelas mulheres que, no ponderando ou questionando a licitude tica do seu acto, apenas se preocupam com as condies de sade em que o vo fazer, ou ainda aquelas mulheres que tinham dvidas acerca da legitimidade tica do aborto, e que se deixaram convencer de que no h mal nenhum em abortar porque passou a ser algo legal. Essas, libertas dos riscos do aborto clandestino, e libertas das dvidas ticas, acorrero aos hospitais, cientes de que o seu "aborto" ficar entregue em "boas mos", que ser conduzido em segurana, e que eventualmente ser pago, pelo menos parcialmente, pelos contribuintes! Sexualidade responsvel A cultura hedonista e utilitarista da sociedade moderna entrou uma imparvel rota de desresponsabilizao da sexualidade. Uma gravidez indesejada sempre justificada com: a) falta de acesso a mtodos contraceptivos; b) falta de acesso a educao sexual; c) falha tcnica do mtodo contraceptivo. Para onde vai a responsabilidade do homem e da mulher?

Em breve, uma verso revista deste texto conter dados estatsticos recolhidos junto de fontes credveis. 24/1/2007

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8.

Concluso

Este texto pretendeu argumentar acerca da verdade e justeza da resposta "no" ao prximo referendo acerca da despenalizao do aborto at s dez semanas a pedido da mulher em estabelecimento autorizado. Este texto tambm serve para argumentar acerca da ilicitude tica do aborto em qualquer fase da gravidez. Para alm disto, tambm me parece claro que exigir a um mdico que pratique um aborto, ou um mdico praticar um aborto de livre vontade e no coagido, so ambos actos que violam o clssico juramento tico feito por qualquer mdico, baseado no Juramento de Hipcrates1, de proteger a vida humana em qualquer circunstncia e dentro das suas possibilidades. Em resumo, o argumento pelo no ao aborto o seguinte: a) A vida de um ser humano principia com a concepo, cujo "momento zero" se define de forma segura com a singamia2, a fuso do material gentico humano (o ncleo de 23 cromossomas do espermatozide e o ncleo de 23 cromossomas do vulo) no ncleo diplide que d pelo nome de "zigoto"; esta definio de vida humana a corrente em qualquer manual contemporneo de Medicina e no depende de quaisquer consideraes acerca da definio tica de pessoa humana; b) Visto que o patrimnio gentico do zigoto, presente nos seus 46 cromossomas, se identifica rigorosa e cientificamente com o chamado "genoma humano", e que esse ncleo totipotente (no carece de patrimnio gentico externo para se desenvolver plenamente e de forma vivel, nas suas vrias, diferenciadas e interdependentes formas celulares) estamos literalmente perante uma vida humana, na acepo plena desta expresso; c) Visto que a totipotncia do zigoto demarca-o, de forma clara, de outro tipo de clulas ou aglomerados celulares considerados independentemente, demarcando-o ainda do espermatozide e do vulo, visto que nenhum deles em si mesmo, independentemente do seu contedo gentico, totipotente como o zigoto; d) Visto que, se no existirem interferncias externas nocivas, ou inviabilidades intrnsecas ao prprio zigoto, este passar desta forma de embrio, e posteriormente de feto, e posteriormente de recm-nascido, estes termos sendo apenas designaes convencionais para classificar alteraes morfolgicas e psquicas, que em nada mudam a pertena deste ser vivo espcie humana at ao final da sua vida biolgica, do mesmo modo que outras alteraes morfolgicas e psquicas (infncia, adolescncia, idade adulta, velhice) em nada alteraro a sua pertena espcie humana; o zigoto um ser humano, como o embrio, o feto ou qualquer ser humano nascido; e) Visto que uma distino artificial entre ser humano e pessoa humana parece ser apenas um expediente para tentar contornar a ilicitude do aborto, porque o direito vida baseia-se naquilo que o zigoto, embrio ou feto so, e no naquilo que ainda no
Aps a reviso que a World Medical Association fez ao juramento em 2005, a frase problemtica que era directamente contraditria com a prtica do aborto foi suprimida, certamente para tentar contornar este tipo de crticas. Contudo, a frmula clssica do Juramento, at 1983, protegia especificamente a vida humana desde a concepo. Ver a nota de rodap acerca do Juramento do Mdico, no captulo 6.3. No obstante, o juramento actual ainda obriga o mdico a proteger a vida humana, e por isso, torna perjuro todo e qualquer mdico que pratique um aborto, mesmo que num quadro legislativo que confira legalidade jurdica a tal acto. 2 Ver consideraes estabelecidas atrs acerca do incio da vida humana no captulo 6. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007
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so capazes de fazer ou desejar; apesar de o zigoto, embrio ou feto no se comportarem como uma criana ou adulto, no sentido de terem projectos de vida, de terem plena autoconscincia, quando evoluem ao ponto de o conseguirem, fazem-no porque desenvolveram capacidades que j tinham desde a concepo, mas que se encontravam latentes; a autoconscincia, a abstraco intelectual, a capacidade de distinguir a vida da morte so tudo capacidades sofisticadas que no so adquiridas de fora, do mundo exterior, mas sim desenvolvidas de dentro, a partir de capacidades inatas dos seres da espcie Homo Sapiens; f) Visto que existe consenso generalizado de que o acto de privar uma pessoa inocente da sua vida eticamente ilcito1, e ponderando as possveis razes para a ilicitude tica deste acto, uma razo interessante parece ser a da privao provocada de um futuro em absoluto2, independentemente da durao desse futuro, um futuro nico que pertence a cada pessoa e que seria vivido e concretizado caso no se verificasse essa privao provocada; g) Visto que qualquer pessoa inocente tem, ento, o direito a possuir um futuro em absoluto, nico e irrepetvel, do qual no seja privada por um acto provocado3; h) Visto que a propriedade de ter um futuro em absoluto, juntamente com o direito a ter esse mesmo futuro em absoluto sem que deste seja privado por um acto provocado, partilhada tanto pela generalidade das pessoas inocentes (sejam elas crianas, adolescentes, adultos ou idosos) como pela generalidade dos fetos em qualquer fase do seu desenvolvimento, incluindo a fase embrionria, desde o momento em que qualquer ser humano adquire esse seu futuro, o que s pode ser coincidente com o incio da vida humana, ou seja, com a concepo, altura em que a vida humana tem o seu incio; i) Visto que levar at ao fim uma gravidez indesejada pode acarretar para a me uma srie de consequncias psicolgicas, sociais ou econmicas, mas que o direito a evitar estas consequncias um direito seguramente menor que o direito de um ser humano vida, ou seja, a no ser privado do seu futuro de forma intencional e provocada; se assim no fosse, seria foroso encontrar exemplos de situaes reais nas quais fosse eticamente lcito privar um qualquer ser humano inocente, mesmo j nascido, da sua vida futura para evitar consequncias psicolgicas, sociais ou econmicas, por mais graves que estas fossem; j) Visto ainda que, em caso de dvida acerca da licitude ou ilicitude do aborto, irresponsvel aprovar o direito ao aborto, uma vez que so bem mais graves as consequncias ticas de permitir um acto ilcito como a morte provocada de um ser
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A palavra inocente fundamental para evitar, por exemplo, a inviabilizao do pressuposto no caso de legtima defesa. Claramente, lcito matar algum em legtima defesa, seja da nossa vida seja da vida de algum por quem somos responsveis. Considera-se que este ponto consensual. 2 A vida dessa pessoa seria terminada pelo dito acto provocado, independentemente da durao curta ou longa que essa vida teria caso no se verificasse esse acto. O seu futuro em absoluto, ou seja, no apenas um futuro qualquer de expectativas (esse nunca poderia ser um direito no temos o direito a ter qualquer futuro que queiramos ter), mas sim o seu futuro biolgico e biogrfico, deixaria simplesmente de existir. Por futuro, entenda-se tambm vida futura, seja ela qual for ou vier a ser. 3 Deste debate tico, excluem-se necessariamente causas biolgicas intrnsecas pessoa (por exemplo, doenas mortais) bem como causas extrnsecas pessoa e no imputveis a ningum (por exemplo, acidentes ou catstrofes de consequncias mortais), ambas de mbito exterior tica, ou seja, sempre que no h uma vontade deliberada e provocada de algum causar a morte a outrem. 24/1/2007

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humano com direito vida, do que as consequncias psicolgicas, sociais ou econmicas na vida de uma mulher que obrigada a suportar a sua gravidez at ao fim, que sem as querer menosprezar, sero por natureza sempre menos graves que as primeiras; aprovar o direito ao aborto e estar errado bem mais grave do que rejeitar o direito ao aborto e estar errado; o Ento, abortar voluntariamente algo de eticamente ilcito, seja em que fase for da gravidez, pela simples razo de que a vida humana em formao perde imediatamente o seu futuro (a sua vida futura) por interveno provocada; por esta razo, abortar nestas circunstncias eticamente equivalente a terminar qualquer vida humana inocente, de forma deliberada, quer estejamos a falar de uma criana, de um adolescente, de um adulto ou de um idoso; o Ento, no lcito tomar qualquer medida, incluindo votar sim no prximo referendo ou apoiar a campanha pelo sim, que permita ou procure legitimar o trmino provocado da vida do ser humano, que principia no momento em que se constitui como zigoto (ncleo totipotente de genoma humano) e que termina com a sua morte; Consequncias que retiro em termos da legislao e do referendo:
1. A argumentao para a ilicitude tica do aborto idntica argumentao para a ilicitude tica do homicdio; 2. A prtica do aborto objectivamente um crime, concluso que se baseia nos mesmos pressupostos ticos que fazem do homicdio objectivamente um crime; 3. A legislao deve continuar a tratar o aborto como um crime, visto que trata o homicdio como um crime; 4. A resposta sim pergunta do referendo que se avizinha permitiria o aborto a pedido da me, sem qualquer justificao, at s dez semanas de gravidez; tal resposta s pode implicar a descriminalizao do aborto, sob pena de incoerncia grave da prpria legislao; para tentar ser coerente, a legislao ter que apenas considerar crime o acto de abortar aps as dez semanas, o que como vimos atrs, carece de coerncia tica e de sustentabilidade argumentativa; o que sucede na dcima semana para que surja espontaneamente a criminalidade no acto de abortar? 5. Dada a enorme amplitude do espectro social e psicolgico da mulher que aborta, fundamental garantir um quadro penal amplo que situe a pena entre dois extremos: a. Pena mnima ou nula: em situaes de fortes atenuantes sociais e psicolgicas, devia-se dar lugar suspenso do processo, evitando-se o julgamento; nestas situaes, o importante o aconselhamento mulher que abortou, e a haver pena, o que faz sentido o recurso a penas de servio social em instituies de apoio social de valor reconhecido; o forte elo biolgico e psicolgico entre me e feto, juntamente com a complexidade da situao para a prpria me que decide abortar, que d todo o sentido a que o extremo mnimo de penalizao deste crime possa corresponder ausncia de pena ou aplicao de uma pena leve de servio social, o que torna este crime totalmente distinto do crime do homicdio, nunca em termos da sua gravidade objectiva, que igual, mas em termos do seu subjectivo tratamento penal; b. Pena mxima: em situaes de repetida e obstinada prtica do aborto, em circunstncias particularmente graves como a ausncia de motivos vlidos e/ou a demonstrao de total desculpabilizao e falta de responsabilidade por parte de quem aborta; nestas situaes, as atenuantes que permitiriam um tratamento penal diferente do dado ao crime de homicdio no esto presentes, e no h razo para no se

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considerar a pena mxima de trs anos, ou outra que se venha a fixar, como extremo superior; Em suma, o aborto deve ser criminalizado porque se trata de um acto eticamente ilcito e particularmente grave, uma vez que constitui uma violao do direito vida de um ser humano inocente; Sendo criminalizado, o acto de abortar deve no entanto merecer amplo tratamento penal, devendo a legislao prever uma grande liberdade de escolha ao decisor jurdico, para que seja tomada, caso a caso, a escolha mais adequada subjectividade da situao de cada crime de aborto em concreto; A despenalizao geral do crime de abortar at s dez semanas uma deciso errada por trs razes fundamentais: a. uma deciso generalista que no toma em considerao as diferentes circunstncias nas quais o crime foi cometido; a aplicao de uma pena deixa, pura e simplesmente, de existir na lei; uma despenalizao generalista corresponde na verdade a uma descriminalizao; se esta for acompanhada da proteco e sano legal do Estado, o que se retira da expresso () em estabelecimento de sade legalmente autorizado (), temos uma legalizao e liberalizao do dito crime; b. uma deciso incoerente em termos de legislao: se tal acto considerado crime, e se no h aplicao de pena alguma face sua prtica, em qualquer situao que seja, no ser que toda a lgica do Direito Penal sai pervertida? c. uma deciso que no resolve o problema, uma vez que no visa as causas desse problema, visando apenas a sua liberalizao como hipottica forma de o tentar fazer desaparecer; Concluso: despenalizar um crime no torna o crime menos criminoso, nem faz com que este seja menos praticado. Sendo o aborto um crime, despenaliz-lo em todas as circunstncias at s dez semanas, mesmo que em estabelecimento de sade legalmente autorizado, no faz qualquer sentido: a resposta no referendo que se avizinha dever ser no.

Se estes argumentos no o convenceram, pedia-lhe o favor de me escrever, apontando as dedues que lhe pareceram invlidas ou incorrectas. Se estes argumentos o convenceram, ento fundamental que divulgue este texto junto dos seus amigos, familiares ou outros. Obrigado! Bernardo Sanchez da Motta bernardo@observit.com.pt http://www.espectadores.blogspot.com

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A.

Os votos de vencido do Acrdo do Tribunal Constitucional

Considero que os textos dos votos de vencido presentes no Acrdo 617/061 encerram argumentao valiosa e imprescindvel, que permite aferir a clara inconstitucionalidade da pergunta do referendo. Se, ao invs de seis em sete, tivessem votado contra a constitucionalidade da pergunta um nmero maioritrio de magistrados, o referendo nem sequer seria realizado por ser declarado inconstitucional, devido falta de clareza da pergunta e devido inconstitucionalidade da resposta afirmativa. H uma grande diferena entre: a) A pergunta ser constitucional; b) A pergunta ser votada como constitucional. Obviamente, o que sucedeu a 15 de Novembro de 2006 foi o caso b), o que no permite que se deduza imediatamente que a) uma afirmao verdadeira. Continua a ser perfeitamente justificvel e defensvel afirmar que a pergunta inconstitucional. Daqui advm a grande importncia da argumentao apresentada pelos magistrados vencidos, porque esta explica de forma slida e com carcter de autoridade a existncia de inconstitucionalidade da pergunta do referendo. Antes de reproduzir os textos dos votos de vencido, reproduz-se para referncia o texto da deciso do Tribunal Constitucional.

A.1 Deciso
38. Nestes termos, o Tribunal Constitucional decide: 1 Considerar que a) A proposta de referendo constante da Resoluo n 54A/2006 da Assembleia da Repblica foi aprovada pelo rgo competente para o efeito, nos termos do disposto no n 1 do artigo 115 da Constituio da Repblica Portuguesa; b) O referendo proposto tem por objecto questo de relevante interesse nacional que deve ser decidida pela Assembleia da Repblica atravs de acto legislativo, conforme se preceitua no n 3 do mesmo artigo; c) A matria sobre que ele incide no se encontra excluda do mbito referendrio, de acordo com o estabelecido no n 4 do mencionado artigo 115; d) O referendo proposto recai sobre uma s matria, atravs de uma s pergunta, sem quaisquer considerandos, prembulos ou notas explicativas, sendo a questo formulada para uma resposta de sim ou no e cumprindo, nestes aspectos, as exigncias constantes do n 6 do artigo 115 da Constituio e do artigo 7 da Lei Orgnica do Regime do Referendo; e) A pergunta formulada satisfaz os requisitos de objectividade, clareza e preciso, enunciados nas mesmas disposies; f) A proposta de referendo respeitou as formalidades especificadas nos artigos 10 a 14 da Lei Orgnica do Regime do Referendo; g) A restrio da participao no referendo aos cidados residentes em territrio nacional cumpre os requisitos do universo eleitoral prescritos no ns 1 e 12 do artigo 115 da Constituio; h) O Tribunal Constitucional, no mbito da verificao prvia da constitucionalidade do referendo, a que se refere a alnea f) do n 2 do artigo 223 da Constituio, competente para apreciar se a pergunta formulada no coloca os eleitores perante uma questo dilemtica em que um dos respectivos termos aponta para uma soluo jurdica inconstitucional; i) Nenhuma das respostas afirmativa ou negativa pergunta formulada implica necessariamente uma soluo jurdica incompatvel com a Constituio. 2 Consequentemente, ter por verificada a constitucionalidade e a legalidade do referendo proposto na mencionada Resoluo n 54A/2006, da Assembleia da Repblica. Lisboa, 15 de Novembro de 2006

Ler o texto conforme saiu em Dirio da Repblica: http://www.digesto.gov.pt/pdf1sdip/2006/11/22301/00020029.PDF. Contudo, o site do CNE tem uma verso mais fcil de ler: http://www.cne.pt/dl/apoio_rn2007_acordao.pdf Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Maria Fernanda Palma Bravo Serra Gil Galvo Vtor Gomes Maria Helena Brito Maria Joo Antunes (com declarao) Rui Manuel Moura Ramos. Vencido quanto s alneas e) e i) do n. 1, e ao n. 2 da deciso, e com declarao de voto quanto alnea g) do n. 1, nos termos da declarao de voto junta. Maria dos Prazeres Pizarro Beleza. Vencida quanto s alneas e), h) e i) do n. 1 e, consequentemente quanto ao n. 2 da deciso, conforme declarao de voto junta. Paulo Mota Pinto (vencido quanto s alneas e), g), e i) do n. 1, e, consequentemente, quanto ao n. 2 da deciso, nos termos da declarao de voto que junto) Benjamim Rodrigues (vencido quanto s alneas e) e i) do n. 1 e, decorrentemente, ao n. 2 da deciso, e com declarao de voto quanto sua alnea g) do n. 1, nos termos da declarao de voto junta.) Mrio Jos de Arajo Torres (Vencido relativamente s alneas e), g) e i) do n. 1 e, consequencialmente, ao n. 2 da deciso, nos termos da declarao de voto junta) Carlos Pamplona de Oliveira (vencido quanto s alneas e) e i) do n. 1 e quanto ao n. 2 da deciso conforme declarao em anexo que, para alm disto, abrange as matrias tratadas nas alneas b), c), d), g) e h) do aludido n. 1 da deciso do presente aresto). Artur Maurcio

A.2 Voto de vencido de Rui Manuel Moura Ramos

1. Votei vencido o nmero 2 da deciso, considerando no verificada a constitucionalidade e legalidade do referendo proposto, uma vez que no acompanho as concluses constantes das alneas e) e i) do nmero 1, pelas razes que passo sumariamente a enunciar. Ficaram-me ainda dvidas quanto concluso expressa na alnea g) do nmero 1, que no foram porm suficientes para me levar a afastar, neste ponto, da deciso e enunciarei igualmente a justificao do meu ponto de vista. 2. A alnea e) da deciso d por verificados os requisitos de objectividade, clareza e preciso exigidos pelo nmero 6 do artigo 115 da Constituio. Comeando pelo primeiro, pode desde logo perguntar-se se ele no ser afectado pelo o inciso final da pergunta em estabelecimento de sade legalmente autorizado, na medida em que a sua incluso nesta susceptvel de ser vista como induzindo uma resposta afirmativa. Com efeito, a autorizao legal pode considerar-se reportada realizao da interrupo voluntria da gravidez nos termos em que se pretende questionar o eleitorado, e s em caso de resposta afirmativa existiriam estabelecimentos autorizados a lev-la a cabo. Admitimos no entanto que por tal inciso se tenha em vista a existncia de estabelecimentos de sade legalmente autorizados a praticar em geral actos cirrgicos, ou actos do tipo daqueles em que se incluem os que interferem no processo de interrupo voluntria da gravidez, o que afastaria o risco de a pergunta predispor necessariamente a uma resposta positiva. S que, a ser assim, tal redunda numa menor clareza da pergunta, uma vez que no respectivo contexto ela consente a dvida legtima sobre o que se entende por estabelecimento de sade legalmente autorizado. Dvida que poderia alis ser facilmente esclarecida se se falasse em estabelecimento de sade a autorizar. Semelhante ambivalncia pode ainda ligar-se ao conceito de despenalizao que integra a pergunta, na medida em que nos podemos legitimamente interrogar sobre o seu alcance. Visa ele a supresso total da infraco, nas suas duas componentes, a hiptese e a sano, ou limita-se apenas a esta ltima, deixando permanecer o carcter ilcito do comportamento mas sem lhe ligar qualquer sano penal, na linha de uma tendncia referida no acrdo e que contesta a racionalidade da ideia de que o crime reclama sempre uma pena (n 9 do acrdo)? Pode igualmente questionar-se se o estdio visado pela pergunta o de uma total e radical descriminalizao da interrupo voluntria da gravidez (quando realizada por opo voluntria da mulher, nas primeiras dez semanas e em estabelecimento de sade legalmente autorizado), em termos de esta deixar, em tais condies, de constituir um facto ilcito e de ser objecto de uma censura ticojurdica (o que parece ser inculcado pela ltima condio enunciada), ou se a ela apenas deixa de estar ligada uma sano de carcter penal, sem que no entanto a ordem jurdica deixe de a considerar como censurvel. A falta de nitidez e de univocidade dos sentidos possveis da pergunta prejudica assim irremediavelmente a sua clareza, em termos de justificar o nosso voto de vencido quanto alnea e) do n 1 da deciso. 3. Tambm no sufragamos a afirmao, feita na alnea i) da deciso, de que nenhuma das respostas afirmativa ou negativa pergunta formulada implica necessariamente uma soluo jurdica incompatvel com a Constituio. Entendemos, na verdade, que tal sucede com a resposta afirmativa, uma vez que, ao possibilitar a realizao da interrupo voluntria da gravidez, por opo da mulher, nas primeiras dez semanas, se lesa, de Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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forma constitucionalmente insuportvel, o princpio da inviolabilidade da vida humana consagrado no artigo 24, n 1 da Constituio. Em nosso entender, deste princpio decorre igualmente a proteco da vida intra-uterina, uma vez que funcionando o direito vida como pressuposto e condio de todos os restantes direitos do ser humano, (), o momento de origem da vida que torna operativo o postulado constitucional da sua inviolabilidade (Paulo Otero, Direito da Vida, Coimbra, 2004, p. 82). Do reconhecimento da proteco constitucional da vida intra-uterina no decorre porm, em nosso entender, que lhe deva ser necessariamente dispensada uma tutela jurdico-penal idntica em todas as fases da vida e que uma tal tutela seja absoluta. Designadamente, aceitamos que uma lgica de ponderao de valores e de concordncia prtica como a que se exprime no mtodo das indicaes (tal como consagrado presentemente entre ns ou porventura noutras variantes) possa conduzir no punibilidade de certas situaes de interrupo voluntria da gravidez. por isso alis que no temos por constitucionalidade inadmissvel uma resposta negativa pergunta formulada, uma vez que a soluo jurdica que dela resultaria a insusceptibilidade de alterar, nos termos contemplados na pergunta, o regime da interrupo voluntria da gravidez, com a consequente manuteno da situao presente no contraria, em nosso entender a Constituio. O que j contrariar a Constituio, pelo contrrio, ser uma soluo legislativa que, num dado perodo (dez semanas, no texto da pergunta), permita o sacrifcio de um bem jurdico constitucionalmente protegido, por simples vontade da me, independentemente de toda e qualquer outra considerao ou procedimento. Em tais casos, no poder falar-se em nosso entender de concordncia prtica ou de ponderao de valores, uma vez que nenhuma proteco dispensada ao bem jurdico vida. certo que o acrdo sustenta, diferentemente, existir ainda aqui uma ponderao, ou uma tentativa de concordncia prtica, entre o bem jurdico vida (do feto) e o direito autodeterminao da mulher grvida. Simplesmente, entendemos que, com a soluo legal proposta, ao fazer prevalecer sempre, em todos os casos e independentemente das circunstncias, o que se designa por direito ao livre desenvolvimento da personalidade da mulher, se est afinal a postergar completamente a proteco da vida intra-uterina que cremos ser objecto de tutela constitucional. Tambm no ignoramos que o acrdo pretende responder a esta objeco considerando existir uma proteco do bem jurdico vida, como que vista diacronicamente, uma vez que se a ponderao se faz nas primeiras dez semanas a favor do direito ao livre desenvolvimento da me grvida ela passa depois por admitir uma tentativa de concordncia prtica nos termos do mtodo das indicaes para, no perodo final da gravidez, reverter proteco total do bem jurdico vida. No podemos porm aceitar esta verso, na medida em que a proteco dos bens jurdicos no pode ser vista em abstracto, desenraizada da considerao dos seus titulares e que, no sistema proposto, o bem jurdico vida , sempre e independentemente das circunstncias, desconsiderado nas primeiras dez semanas, no lhe sendo nunca pois, em tal perodo, dispensada qualquer proteco. por conduzir assim, no perodo considerado, a essa total desconsiderao do bem de vida, quando radicado num sujeito, sejam quais forem os motivos que levam deciso da me, que entendemos que o sistema proposto contraria o imperativo de proteco da vida intra-uterina constitucionalmente consagrado, com o que temos por justificada a nossa discordncia com a concluso formulada na alnea i) do n 1. 4. Finalmente, no temos por conseguida a justificao fornecida pelo acrdo para a definio do universo eleitoral a que procede a proposta. Na verdade, explicar a restrio deste universo aos cidados residentes em Portugal pela circunstncia de a aplicao da lei penal portuguesa se orientar em princpio por um critrio de natureza territorial conceber o interesse dos cidados portugueses residentes no estrangeiro de forma redutora, excluindo-o por no serem eventuais potenciais integrantes do crculo de pessoas susceptveis de serem abrangidas pelo comando de uma norma incriminadora. Ora, diversamente, e tambm atento o relevante interesse nacional reconhecido questo objecto do referendo, a participao dos portugueses no estrangeiro (rectius, daqueles de entre estes chamados a participar) justifica-se pela particular ligao destes (traduzida pelo recenseamento) vida nacional e pela circunstncia de a questo a decidir integrar como que o patrimnio cultural da comunidade em que se tm por inseridos. Nestes termos, no temos por congruente a fundamentao dada pelo acrdo a este propsito. Simplesmente, dispondo a Constituio, no seu artigo 115, n 12, que os cidados portugueses residentes no estrangeiro regularmente recenseados so chamados as participar nos referendos quando recaiam sobre matria que lhes diga tambm especificamente respeito, no temos por claro o que se deva entender a este propsito. Ou seja, se para ns ntido que tal ocorre num eventual referendo sobre a vinculao de Portugal a um tratado europeu, j temos dvidas que uma questo central da vida comunitria diga especificamente respeito aos cidados residentes no estrangeiro, muito embora no se possa duvidar que lhes diga igualmente respeito. por no podermos excluir, sob reserva de melhor estudo, que o citado preceito constitucional vise como fundadas razes limitar em maior grau a participao dos residentes no estrangeiro nas iniciativas referendrias, que nos limitamos a dar conta das nossas dvidas a este respeito, sem dissentir contudo da soluo a que o acrdo chegou a este respeito na alnea g) do n 1 da deciso.

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A.3 Voto de vencida de Maria dos Prazeres Pizarro Beleza

Votei vencida quanto s alneas e), h) e i) do n. 1. e, consequentemente, quanto ao n. 2. da deciso, pelas razes que indiquei no voto de vencida que juntei ao acrdo n. 288/98, que transcrevo, e que a meu ver no so postas em causa pelo presente acrdo: Votei vencida quanto alnea f) [correspondente actual al. e) do n. 1] do n. 1. porque entendo que a pergunta no satisfaz, tanto quanto podia e devia satisfazer, os requisitos constitucionalmente exigidos de objectividade, clareza e preciso. No plano da objectividade, importaria sobretudo garantir, na medida do possvel, a neutralidade da pergunta relativamente s posies dominantes no debate pblico da questo, em especial a posio que se traduz em manter o actual sistema legal de no punibilidade do aborto teraputico, eugnico ou criminolgico, nas condies definidas pelo artigo 142. do Cdigo Penal, o qual se no pode confundir de modo nenhum com a ideia de penalizao absoluta da interrupo voluntria da gravidez. Ora, nos termos em que se encontra formulada, a pergunta sugere uma escolha entre penalizao e despenalizao que no exprime a alternativa emergente dos debates que lhe deram origem, e que se coloca entre a despenalizao relativa da lei actual e a despenalizao absoluta at s dez semanas de gravidez. Quanto aos requisitos da clareza e da preciso, eles mostram-se imperfeitamente cumpridos, tanto do ponto de vista da resposta positiva ao referendo, como do ponto de vista da resposta negativa. Com efeito, uma resposta positiva pode ser entendida como favorvel a uma simples eliminao da incriminao do aborto, mantendo-se este, no entanto, como um acto no lcito para outros efeitos, da mesma forma que pode ser entendida no sentido da liberalizao e, portanto, da licitude do aborto nas primeiras dez semanas de gravidez, como sugere a parte final da pergunta ao referir-se sua prtica em estabelecimento legalmente autorizado. Uma resposta negativa, por seu lado, pode traduzir, quer o entendimento de que a criminalizao deve ser mantida nos termos actuais, quer a opinio de que tanto deve ser despenalizado o aborto realizado em estabelecimento legalmente autorizado como o que executado fora desses estabelecimentos. Votei vencida quanto alnea i) [actual al. h) do n. 1] do n. 1. por ter srias dvidas quanto possibilidade de o Tribunal Constitucional, na fase de fiscalizao preventiva da constitucionalidade e da legalidade da proposta de referendo, se pronunciar sobre a constitucionalidade material da pergunta do ponto de vista da eventual desconformidade de alguma das respostas possveis. Os referendos exigem um grau de simplificao das questes que normalmente inviabilizar um juzo fundado sobre a conformidade constitucional das respostas hipotticas. S mais tarde, se e quando uma lei vier a ser aprovada em consequncia do referendo, e em face dos termos concretos da regulamentao que nela se contiver, o Tribunal Constitucional estar em condies de se pronunciar acerca da adequao constitucional das solues adoptadas. O referendo apenas produz consequncias mediatas sobre a ordem jurdica, relativamente indeterminadas e, no obstante o efeito vinculativo sobre o legislador, alis sem qualquer sano eficaz, tambm incertas. Poder, em sentido contrrio, argumentar-se que h questes em que os parmetros constitucionais so to ntidos e peremptrios que no oferecer dificuldades um juzo sobre a constitucionalidade de uma questo submetida a referendo, ainda que reduzida sua mxima simplificao. Mesmo, todavia, que fosse esse o caso presente, a apreciao da constitucionalidade material da pergunta, quanto a este aspecto, encontra-se inviabilizada por fora de imprecises e ambiguidades de que, a meu ver, ela padece. Refiro-me, nomeadamente, incerteza do significado de uma resposta positiva, a que acima aludi, pois a diferena entre a liberalizao e a simples despenalizao do aborto tem decerto profundas implicaes constitucionais. Se, no limite, se poderia talvez defender que a simples descriminalizao compatvel com o princpio da inviolabilidade da vida humana, ficando esta protegida por formas de tutela jurdica sem carcter penal, j, porm, a liberalizao, no sentido de tornar a interrupo voluntria da gravidez um acto lcito no condicionado por qualquer causa justificativa, me parece inconcilivel com o princpio da inviolabilidade da vida humana, razo pela qual entendo que deveria ser mantida a jurisprudncia deste Tribunal, fixada nos acrdos ns 25/84 e 85/85, apenas compatvel com o sistema das indicaes. Fica, assim, igualmente fundamentado o meu voto de vencida quanto alnea j) [actual al. i) do n. 1] do mesmo n. 1. Fica de igual modo justificado que, na falta de objeces formulao da pergunta, me teria pronunciado no sentido de considerar preenchidos os requisitos de realizao do referendo que, na perspectiva atrs desenvolvida, incumbe ao Tribunal, neste momento, apreciar, possibilitando assim o conhecimento qualificado da concepo dominante sobre a matria em causa. Tendo, porm, em conta as consideraes precedentes, votei contra o segundo ponto da deciso.

A.4 Voto de vencido de Paulo Mota Pinto

Votei vencido quanto s alneas e), g) e i) do n. 1, e, consequentemente, quanto ao n. 2 da deciso, pelas razes que passo a expor: Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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1.A minha discordncia em relao alnea e) assenta fundamentalmente nas razes expostas na declarao de voto que juntei ao acrdo n. 288/98 (a que pertencem os passos retomados seguidamente). A meu ver, as exigncias, constantes dos artigos 115., n. 6, da Constituio, e 7., n. 2, da Lei Orgnica do Regime do Referendo, de que as perguntas objecto de referendo sejam formuladas com objectividade, clareza e preciso, so cruciais para assegurar a correco e a idoneidade democrtica do procedimento referendrio. Elas visam permitir aos eleitores a leitura e compreenso acessvel e sem ambiguidades da pergunta, evitando que a vontade expressa dos eleitores seja falsificada pela errnea representao das questes e eliminando a possvel sugesto de respostas, directa ou implcita (J. J. Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa anotada, 3. ed., Coimbra, 1993, anot. X ao art. 118.). Requer-se, assim, a minorao, na medida do possvel, do risco de leituras e entendimentos da questo pelos seus destinatrios que possam directa ou implicitamente, por interrogaes ou ambiguidades que suscitem no eleitor apontar para uma das respostas alternativas. Sendo esta a finalidade precpua das referidas exigncias, impe-se concluir que elas devem ser apreciadas a partir justamente do ponto de vista dos destinatrios, considerando mesmo, mais do que um tipo mdio de eleitor, um tipo de eleitor com graus de instruo e literacia abaixo da mdia, e no podendo, assim, a preciso e o rigor tcnicocientficos da questo prevalecer, na medida em que sejam susceptveis de afectar a clareza para aquele tipo de eleitor. Por outro lado, clareza e objectividade afiguram-se-me necessariamente atributos relativos, podendo dizerse que esta ou aquela formulao mais ou menos clara, ou mais ou menos objectiva, em termos de respeitar os requisitos constitucionais e legais mnimos, mas tendo de considerar-se neste juzo a maior ou menor frequncia do uso de certas expresses na linguagem acessvel aos destinatrios da questo, bem como a existncia de expresses ou formulaes alternativas, muito prximas ou praticamente equivalentes, mas significativamente mais claras e objectivas. Continuo a considerar que a pergunta proposta no satisfaz o requisito de objectividade, designadamente, por o enquadramento na frase da expresso em estabelecimento legalmente autorizado se afigurar susceptvel de conduzir a um enviesamento da resposta, ou, pelo menos, de despertar dvidas nos destinatrios. Com efeito, a condio contida nesta parte final da pergunta pressupe a existncia de estabelecimentos legalmente autorizados a realizar a interrupo voluntria da gravidez por opo da mulher, mas estes s existiro em caso de resposta positiva prpria pergunta posta considerao do eleitorado. A hiptese da pergunta pressupe, pois, uma resposta positiva, e pode predispor a esta resposta por se entender que, existindo estabelecimentos legalmente autorizados a realizar a interrupo voluntria da gravidez nas condies definidas, seria paradoxal penalizar esta interrupo. A meu ver, este ponto pode, pelo menos, continuar a despertar dvidas ao leitor que ignore o estado actual da nossa legislao, no que toca inexistncia de tal autorizao legal, e considero que o seu esclarecimento no de remeter apenas para a campanha eleitoral, no devendo permitir-se qualquer enviesamento da questo a submeter a referendo. Nem creio que utilizao do instituto do referendo seja inerente o risco de tais ambiguidades. Deve antes dizer-se, a meu ver, que, no podendo simplesmente elencar-se nomes ou smbolos (como nos restantes actos eleitorais), e antes se tendo que formular questes tarefa mais sujeita a manipulaes e distores por maioria de razo, a exigncia de objectividade surge acrescida (assim, Maria Benedita Urbano, O Referendo, Coimbra, 1998, p. 210). A resposta a este argumento, no sentido da falta de objectividade da pergunta, que se contm no Acrdo n. 288/98 e foi retomada na presente deciso (n. 23), assenta, a meu ver, num equvoco: o de separar a autorizao legal aos estabelecimentos de sade, a que se refere a questo, da realizao da interrupo da gravidez por mera opo da mulher (diz-se, assim, que, j hoje sendo possvel efectuar em certas condies a interrupo voluntria da gravidez, j existem estabelecimentos de sade legalmente autorizados). claro, porm, que a pergunta se refere e mesmo nesse sentido que entendida pelo destinatrio normal a estabelecimentos de sade legalmente autorizados a realizar a interrupo da gravidez por mera opo da mulher, e tal pressupe j uma resposta positiva pergunta (exigir-se-ia, pois, pelo menos, que se falasse de estabelecimentos de sade que venham a ser legalmente autorizados a tanto). Para alm desta reserva, ficaram-me novamente dvidas quanto clareza do termo despenalizao, no s em face de hipteses alternativas, de sentido equivalente mas indubitavelmente mais claras, segundo o critrio que apontei e que julgo decisivo, como em relao possvel permanncia do juzo de ilicitude do aborto (embora sem pena, ou, mesmo, fora do domnio criminal). 2.Votei tambm vencido quanto alnea g) do n. 1 da deciso, sobre o universo eleitoral do referendo proposto. Entendo que no artigo 115., n. 12, da Constituio, e no artigo 37., n. 2, da Lei Orgnica do Regime do Referendo, que se referem a matrias que digam tambm especificamente respeito aos cidados portugueses residentes no estrangeiro: a) no se prev a participao dos cidados portugueses residentes no estrangeiro em todos os referendos nacionais (como resulta da formulao e da prpria localizao sistemtica das referidas normas); b) no se requer um interesse especfico apenas dos cidados no residentes, distinguindo-se a frmula empregue, por exemplo, da do interesse especfico que era exigido para a delimitao dos poderes legislativos das regies autnomas (trata-se de matrias que digam tambm especificamente respeito aos cidados no residentes em Portugal).

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A meu ver, excessiva a exigncia de que a matria do referendo tenha a ver com a especfica situao dos cidados portugueses residentes no estrangeiro, ou de uma particular incidncia relativamente aos interesses da emigrao portuguesa. Por isso no decisivo o critrio da aplicao da lei penal no espao, em que se baseia o presente Acrdo, sem aprofundar a dilucidao do sentido da formulao constitucional e legal. Em face destas, deve entender-se, a meu ver, que nas matrias que digam tambm especificamente respeito aos cidados no residentes se incluem ainda aquelas que so susceptveis de interessar a estes ao mesmo ttulo que aos cidados que residem em Portugal, ou simplesmente as que no respeitem a um interesse especfico destes cidados residentes. o que acontece, designadamente, com alteraes da legislao nacional que impliquem, ou traduzam, uma alterao fundamental nos valores subjacentes ordem jurdica nacional, ou uma mudana de paradigma na proteco de bens jurdicos fundamentais como seria, por exemplo, o caso (se esses referendos fossem constitucionalmente possveis) com referendos relativos reintroduo da pena de morte ou da priso perptua. Como resulta do que direi a seguir, entendo que igualmente o caso da presente alterao da legislao relativa interrupo voluntria da gravidez, pelo facto de se passar a prescindir de qualquer indicao ou motivo para a sua realizao, para alm da opo de um dos progenitores. Considerei, pois, que era de exigir o chamamento dos cidados portugueses residentes no estrangeiro a participar no presente referendo. 3.Quanto discordncia em relao alnea i) do n. 1 da deciso, mantenho as razes expostas na declarao de voto anexa ao acrdo n. 288/98. Assim, acompanho a considerao que vem, alis, no seguimento da anterior jurisprudncia do Tribunal e da maioria da doutrina de que a vida humana pr-natal abrangida pela garantia de inviolabilidade constante do artigo 24. da Constituio. Com uma formulao ampla, esta norma no se limita a garantir um direito fundamental vida a todas as pessoas, mas consagra igualmente uma tutela no subjectivada do bem vida humana em formao, e, em meu entender, impe igualmente ao legislador um correspondente dever de proteco. Como se pode ler na referida declarao de voto, aceito, porm, a tese de que esta proteco no tem que assumir as mesmas formas nem o mesmo grau de densificao da exigida para o direito vida subjectivado em cada pessoa, bem como a tese de que tal proteco se pode e deve ir adensando ao longo do perodo de gestao. Aceito, ainda, que, quando se verifique estarem outros direitos constitucionalmente protegidos em conflito com a vida intra-uterina, se possa e deva proceder a uma tentativa de optimizao, no sendo esta possibilidade vedada por qualquer escala hierrquica de valores constitucionais embora defenda que a inegvel importncia do bem vida humana, como pressuposto necessrio de todos os outros direitos, e, desde logo, o seu carcter de comando prima facie (portanto, mesmo no invocando, nem a especfica estrutura desse bem, nem a sua eventual consagrao numa regra, assentes numa lgica de tudo ou nada), sempre requerem, pelo menos, a verificao da existncia de um direito em conflito com esse bem (), assim como a definio, pelo legislador, das circunstncias em que a ponderao pode conduzir a uma limitao da tutela da vida humana intra-uterina. O que no acompanho a concluso de que a afirmada concordncia prtica entre a liberdade, ou o direito ao desenvolvimento da personalidade, da mulher e a proteco da vida intra-uterina possa conduzir a desproteger inteiramente esta ltima nas primeiras dez semanas (durante as quais esse bem igualmente objecto de proteco constitucional), por a deixar merc de uma livre deciso da mulher, que se aceita ser lcita, em abstracto, ou seja, independentemente da verificao de qualquer motivo ou indicao no caso concreto. Por outras palavras, no concordo com que, pela via da alegada harmonizao prtica dos interesses em conflito, a Constituio permita chegar a uma soluo dos prazos, com aceitao da total indiferena dos motivos ou de uma equivalncia de razes para proceder interrupo voluntria da gravidez, para a qual todas as razes podem servir quer seja realizada por absoluta carncia de meios econmicos e de insero social, quer seja motivada por puro comodismo, quer resulte de um verdadeiro estado depressivo da me, quer vise apenas, por exemplo, selar a destruio das relaes com o outro progenitor. Entendo que a garantia da inviolabilidade da vida humana, incluindo a vida intra-uterina, pode ter de ceder perante outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos, se se verificar em concreto a presena de um motivo constitucionalmente relevante para a realizao da interrupo voluntria da gravidez, pois aquela garantia h-de ter, pelo menos, o contedo de tutelar o bem em causa contra a liberdade da mulher de prtica de aborto a pedido, sem invocao de qualquer motivo e, em princpio, com indiferena deste para a ordem jurdica tendo igualmente por inconstitucional a soluo de total liberdade da me quanto ao destino de uma vida humana que j iniciou o seu percurso, v., entre outros, Maria Conceio Ferreira da Cunha, Constituio e crime, Porto, 1995, p. 386; no mesmo sentido Rabindranath Capelo de Sousa, O direito geral de personalidade, Coimbra, 1995, p. 166, n. 241, e, com uma anlise comparatstica das solues vigentes em vrios sistemas europeus, Joo Loureiro, Aborto: algumas questes jurdico-constitucionais (A propsito de uma reforma legislativa), in Boletim da Faculdade de Direito, vol. 74, Coimbra, 1998, pp. 327-403. Ou seja, entendo que o dever de proteco da vida humana intra-uterina, que a Constituio impe, no pode deixar de ter como contedo mnimo a proteco contra a liberdade de pr termo a esta vida intra-uterina, sem invocao de razes. Assim, considero que o direito liberdade da mulher, bem como o direito ao livre desenvolvimento da personalidade direito que, alis, se refere aqui apenas a um dos progenitores, e, onde, como se sabe, no limite Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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tudo poderia caber (cf. Paulo Mota Pinto, O direito ao livre desenvolvimento da personalidade, in PortugalBrasil ano 2000, Stvdia Ivridica, 40, Coimbra, 2000, pp. 149-246) no so suficientes para fundamentar a desproteco da vida pr-natal, mesmo nas primeiras dez semanas, se no forem reforados com a presena de uma indicao no caso concreto. E isto, no curando sequer de saber qual o tipo de indicao que seria constitucionalmente relevante ou a quem deve competir avali-la pressuposto apenas que no basta a mera opo da me, desvinculada de qualquer controlo exterior. No encontro, nem no Acrdo n. 288/98, nem na presente deciso, razes que afastem a relevncia constitucional da indiferena dos motivos (a considerao de que, em nome da liberdade de um dos progenitores, qualquer motivo serve) para destruir um bem constitucionalmente tutelado. Em particular, claro que a referncia ao prazo das primeiras dez semanas (n. 31 da deciso) apenas pode, na prpria lgica de compatibilizao com a proteco da vida intra-uterina, seguida pelos acrdos de que dissenti, servir para delimitar o momento antes do qual no existe qualquer proteco. J no existem argumentos para fundamentar a menor ponderao em termos de concordncia prtica, justamente at s primeiras dez semanas, da vida intrauterina que se reconhece tutelada na Constituio, sendo evidente que mesmo tal restrio a um prazo inicial da gravidez conduz ao sacrifcio total, pela interrupo da gravidez, do bem protegido. Noto, alis, que o presente aresto se recusou a considerar concretamente quaisquer elementos cientficos, como os emergentes da chamada revoluo ecogrfica, relativos caracterizao do feto nas suas diversas fases de desenvolvimento, afastandoos apenas com a fundamentao, a meu ver extremamente insuficiente, de que no do, em si mesmos, soluo aos conflitos de valores, e resumindo o valor conflituante, no presente caso, liberdade da mulher grvida, ou ao livre desenvolvimento da personalidade. Ora, a concordncia prtica exige, como se sabe, o cumprimento de um nus de argumentao jurdica dirigido a fundamentar o tipo de concordncia a que se chega, sob pena de se esgotar numa mera frmula vazia (no sentido de ligar a estrutura da ponderao a fazer para a concordncia prtica de direitos fundamentais a uma teoria da argumentao jurdica que remete para uma teoria da argumentao prtica em geral, v. Robert Alexy, Theorie der Grundrechte, Frankfurt, 1985, p. 154). O referido nus de argumentao no , por outro lado, cumprido com a considerao genrica, que ecoa mais do que uma vez no presente aresto (n. 16 e 36), de que, sendo a questo em causa discutida, e objecto de divises profundas na sociedade, de admitir (mesmo no plano constitucional) resolv-la devolvendo a deciso ao voto directo do povo soberano. Independentemente de outras consideraes que possa merecer este argumento (o prprio Ronald Dworkin, Lifes Dominion. An Argument About Abortion, Euthanasia and Individual Freedom, 1993, pp. 154-159, citado no Acrdo, conclui, alis, o tratamento da relevncia da coero na matria da interrupo da gravidez no sentido de que, se a questo for a de saber se o Estado pode impor quer a proibio dessa interrupo, o facto de a escolha ser aprovada pela maioria no melhor justificao num caso do que no outro), deve notar-se que ele no pode ser relevante para o controlo da constitucionalidade de uma pergunta referendria. Na verdade, o parmetro de constitucionalidade ou a intensidade do respectivo controlo no variam entre o controlo da constitucionalidade da pergunta no referendo ou de uma norma jurdica aprovada pelo parlamento (por exemplo, um diploma aprovado na sequncia do referendo), o que, alm do mais, se torna evidente logo que se pensa, por exemplo, em que para o resultado do referendo no releva apenas uma maioria constituinte (a Constituio probe, alis, o referendo sobre alteraes Constituio), mas logo maioria simples. No pode, tambm, merecer o meu acordo a fundamentao que remete para a harmonizao entre a vida intrauterina, por um lado, e garantia de uma maternidade consciente, por outro, e, em termos de conduzir ao sacrifcio geral desta durante as primeiras dez semanas. Com efeito, subjacente afirmao da licitude da interrupo voluntria da gravidez com base na garantia de uma maternidade consciente parece-me estar uma viso do aborto como meio de contracepo, ou, mesmo, de planeamento familiar, que no considero constitucionalmente admissvel (a garantia da maternidade consciente , alis, prevista na Constituio a par do direito ao planeamento familiar). E mesmo que se considerasse que a garantia da maternidade consciente tem uma dimenso subjectiva que vai alm do planeamento familiar, podendo incluir o aborto, no vejo o que poderia este argumento acrescentar invocao do direito liberdade, em termos de prevalecer em geral, durante as primeiras dez semanas, sobre a garantia da vida intra-uterina, a qual, como condio de base de todos os outros direitos, assume uma posio-chave. Consideraria, assim, a resposta afirmativa pergunta na medida em que conduz despenalizao da interrupo voluntria da gravidez por opo da mulher, e, portanto, com irrelevncia dos motivos invocados para pr termo gravidez como inconstitucional, por violar o princpio da proibio da insuficincia, quanto proteco da vida pr-natal (o Untermabverbot v., entre ns, Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7. ed., Coimbra, 2003, p. 273), isto , o dfice de tutela de um bem cuja proteco constitucionalmente assegurada (sem que esta garantia seja afastada pela proposta compatibilizao com outros interesses constitucionalmente protegidos). Isto, uma vez que, por outro lado, no se divisam outros meios a que o legislador possa recorrer para proteger esse bem, afirmando a sua dignidade tica para a comunidade jurdica, e que a proteco penal , apesar de tudo, a nica que se pode revestir de alguma eficcia jurdica (e notando igualmente que a questo submetida a apreciao no contende directamente com a da Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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punibilidade do aborto clandestino, no sendo sequer lquido que uma resposta positiva viesse a contribuir para a diminuio deste, ou, muito menos, para a diminuio geral do nmero de abortos). 4. Por ltimo, e ainda a propsito da alnea i) do n. 1 da deciso, discordei tambm da fundamentao empregue para justificar a no inconstitucionalidade de uma resposta negativa. O presente aresto inova aqui em relao ao Acrdo n. 288/98. Mas a inovao, com uma pronncia incidental sobre o regime vigente, passa, a meu ver, ao lado do objecto de cognio do Tribunal no presente processo a constitucionalidade da pergunta referendria e mesmo contraditria com o sentido que se atribui ao controlo pelo Tribunal, a propsito da resposta positiva. Com efeito, j desde o Acrdo n. 288/98 se entendeu que ao Tribunal no cabe, a propsito do controlo da constitucionalidade de uma pergunta de um referendo destinado a propor uma alterao do regime vigente, pronunciar-se sobre o concreto regime jurdico, em vigor ou que viesse provavelmente a ser aprovado. Antes lhe cabe apenas apreciar se uma das respostas pergunta, ou eventualmente as duas, implicam necessariamente uma soluo inconstitucional implicao necessria, esta, avaliada, naturalmente, em relao aos efeitos do referendo, com os correspondentes deveres de agir ou de no agir da Assembleia da Repblica delimitados pelo teor da pergunta a que se respondeu (cf., falando de acto legislativo correspondente s perguntas objecto de resposta, ou de acto de sentido correspondente, os artigos 241. e 243. da Lei n. 15-A/98, de 3 de Abril). Justamente por isso se afirmou no Acrdo n. 288/98 que podem existir outros elementos (como a exigncia de um aconselhamento da mulher) que, no constando da pergunta, poderiam, porm, vir a ser previstos na legislao aprovada na sua sequncia (n. 52). Uma resposta negativa apenas impede, pois, o legislador de alterar o regime vigente no sentido correspondente pergunta. E aplicado a tal resposta, o critrio para a sua inconstitucionalidade repete-se: o da implicao necessria de uma soluo inconstitucional significa que a resposta negativa s seria inconstitucional se existisse uma imposio constitucional de alterao do regime vigente justamente no sentido previsto na pergunta, isto , se a nica alterao constitucionalmente aceitvel fosse a correspondente ao sentido da pergunta. J outras alteraes (tal como os outros elementos que poderiam ser previstos em caso de resposta positiva) no seriam abrangidas pelo efeito do referendo. Resulta daqui, com toda a linearidade, que o Tribunal, a entender tratar desenvolvidamente da questo de saber se a resposta negativa implicava necessariamente uma soluo inconstitucional diversamente do Acrdo n. 288/98, que se limitou a remeter o problema da manuteno da incriminao para a liberdade de conformao do legislador (no deixando, a este propsito, de responder quela questo) , haveria de ter apurado se o legislador estava constitucionalmente vinculado a alterar o regime vigente justamente no sentido correspondente resposta positiva. No foi, porm, assim que o presente Acrdo entendeu dever abordar a questo, antes se pronunciando (n. 35) sobre o regime vigente com consideraes relativas ao sistema vigente ou a uma soluo mais abrangente no sentido da excluso da responsabilidade (itlico aditado). Tais consideraes no tinham, a meu ver, lugar no contexto do presente Acrdo, mesmo que fossem movidas pelo intuito de atalhar a qualquer alterao do regime vigente num sentido mais restritivo quilo que (destoando numa deciso judicial que, alm do mais, tem de pronunciar-se sobre a objectividade da pergunta referendria) o Acrdo qualifica, noutro passo (n. 5), como um retrocesso num sentido criminalizador. Pois tal alterao nunca esteve em causa nem pode ser implicao necessria de qualquer uma das respostas pergunta.

A.5 Voto de vencido de Benjamim Rodrigues

1 Votei vencido quanto deciso constante da alnea e), na parte em que, a, se julga que a pergunta formulada na proposta de referendo satisfaz os requisitos da objectividade e da clareza; votei com dvidas a deciso constante da alnea g) e votei vencido quanto deciso constante da alnea i), na parte em que a se considera que a resposta afirmativa pergunta formulada no implica necessariamente uma soluo jurdica incompatvel com a Constituio, todas as alneas do ponto 38 do acrdo. Tal posio fundamenta-se nas razes que passo, sucintamente, a expor. 2 Antes de as dar a conhecer, no posso, porm, deixar passar em branco a convocao feita no Acrdo [Parte II, ponto 9, epigrafada de Enquadramento actual da questo objecto da proposta de referendo] cultura bblica enquanto razo tida como susceptvel de concitar dvidas, no plano da racionalidade, sobre a perspectiva doutrinria de que o crime reclama sempre a punio e no outra forma de superao, por, ali, o mal do pecado que a separao de Deus [ser] superado pelo perdo e pela graa. Na verdade, tal abordagem apresenta-se efectuada no s em termos ambguos, como no consegue afastar, igualmente, a suspeita de que a sua referncia poder ser vista como estando, subliminar e utilitariamente, funcionalizada para gerar alguma aceitao da doutrina do acrdo por parte de alguns sectores sociais que seguem, ou esto prximos de tal cultura, como regra de conduta da sua vida. Omite-se ou ignora-se, porm, que, na doutrina bblica, no tem qualquer pertinncia, no plano da racionalidade, a afirmao da existncia de qualquer relao ou sequer conexo, em termos de simples Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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correspondncia, e muito menos em termos de equivalncia, entre crime e pena. Estes so conceitos que, nesse domnio, so totalmente imprestveis. No plano de relao entre o Homem e Deus no h lugar para a existncia das figuras de crime e de punio. Segundo a doutrina bblica, Deus , em Si prprio, Amor e Vida. Por mor do acto de criao, Deus estabelece com o Homem uma relao pessoal de Amor. O pecado consiste, assim, em um corte, voluntrio e consciente, do Homem com a fonte da sua Vida e de Amor que apenas acontece quando aquele repudia, consciente e voluntariamente, a vontade manifestada de Deus. O mal do pecado traduz-se, pois, assim, no sentimento ou efeito de privao ou de falta que a pessoa criada, por puro acto de Amor, tem relativamente ao seu Criador, por se ter por abandonada quando, de acordo com o seu acto de criao, continua a ansiar por Ele. A restaurao da relao pessoal de Amor entre o Homem e Deus representa o fim desse sofrimento, resultando de puro acto de misericrdia, prprio do Amor do Criador, em face do acto de arrependimento da pessoa criada, traduzido na sua reconciliao com o Criador. No tem, pois, qualquer sentido ou utilidade a descontextualizada convocao da doutrina bblica para o thema decidendum. Ao invs, o que resulta dessa doutrina que, correspondendo a vida a um acto pessoal do Amor de Deus, no dever o Homem negar a sua contnua revelao real, no devir do tempo e dos tempos. 3 Segundo penso, a pergunta formulada aos eleitores no clara e objectiva. Note-se que se trata de exigncias constitucionais (art. 115., n. 6) e no s de requisitos conformados pelo legislador ordinrio (art. 7. da Lei Orgnica do Regime do Referendo). Como tal, o sentido que se lhes deve conferir, tem de ser, no meu ponto de vista, um sentido que se conjugue, com a mxima expansividade de proteco, decorrente da sua natureza de direitos e garantias fundamentais (art. 18., n. 2, da Constituio da Repblica Portuguesa CRP) com o princpio democrtico do direito participao poltica e do direito ao sufrgio e ao respectivo exerccio (art. 48. e 49. da CRP). Sendo assim, a pergunta h-de poder ser entendida, em toda a sua extenso, quanto ao seu contedo e projeco da resposta, por quem, nos termos constitucionais e legais, poder ser eleitor. Deste modo, no pode o grau de exigncia desligar-se do universo real que constitui esse colgio eleitoral. Assim, suscitam-se-nos ponderadas dvidas sobre a clareza da pergunta na medida em que tal qual a pergunta feita, esta supe que o eleitor, para poder fazer um juzo ponderativo-decisrio, conhea qual o regime vigente quanto penalizao da interrupo voluntria de gravidez e, nomeadamente, as suas actuais causas de desculpabilizao e de justificao. Ora, parte relevante dos eleitores no ser detentora de tais conhecimentos. Alm de que, a pergunta faz apelo a conceitos de matriz tcnico-jurdica, como sejam os de despenalizao da interrupo voluntria da gravidez, por opo da mulher, cuja inteligibilidade escapa a grande parte do colgio eleitoral, bem podendo, por isso, gerar a dvida aos eleitores sobre se eles no esto assumidos na proposta em sentido diferente daquele pelo qual essa realidade emprica expressada comummente, em linguagem vulgar, mas que a seguida, normalmente, na comunicao poltica: aborto e completa liberalizao dentro das 10 primeiras semanas, desde que a mulher o queira e o mesmo seja efectuado em estabelecimento de sade legalmente autorizado. Para alm disso, a utilizao da expresso estabelecimento de sade legalmente autorizado , tambm, equvoca, pois permite tanto uma acepo de estabelecimento de sade (pblico ou privado), autorizado, apenas, para a prtica do aborto nas condies propostas, como a de estabelecimento (pblico ou privado) autorizado, de prestao de servios de sade (pblica), que pode praticar, igualmente, esses e outros actos abortivos, cuja prtica j no punida no regime vigente. E, do mesmo passo, a pergunta no objectiva nem neutra no que importa sua intencionalidade. Na verdade, a referncia a estabelecimento de sade legalmente autorizado, para a prtica da interrupo voluntria de gravidez, por opo da mulher, nas primeiras 10 semanas de gravidez, deixa entender que a condio apenas existir no caso prevalecer a resposta positiva, dado esse acto, nas condies propostas, no ser hoje autorizado em qualquer estabelecimento de sade, predispondo por isso a uma tal resposta para que a condio seja possvel. Por outro lado, a previso de que o aborto, por simples opo da mulher, dentro do prazo assinalado, ser efectuado em estabelecimento de sade legalmente autorizado sugere uma ideia de completa inexistncia de quaisquer outros valores constitucionais ou legais que tenham de entrar em confronto com a opo da mulher, ou seja, uma ideia de completa liberalizao do aborto, desde que realizado dentro do prazo das 10 semanas e em estabelecimento de sade autorizado. 4 Votei, ainda, com dvidas quanto questo do universo subjectivo eleitoral. No tendo, todavia, chegado a um juzo de no conformidade constitucional, outra soluo no poderia aceitar que a da aplicabilidade do princpio da presuno de constitucionalidade. Diz o n. 12 do art. 115. da CRP que nos referendos so chamados a participar cidados residentes no estrangeiro, regularmente recenseados ao abrigo do disposto no n. 2 do artigo 121., quando recaiam sobre matria que lhes diga tambm especificamente respeito. Na verdade, se certo que, na aplicao da lei penal, vigora o princpio da territorialidade (art. 4. do Cdigo Penal) e que os cidados portugueses residentes no estrangeiro no esto, em regra, sujeitos aplicao da Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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lei penal, salvo nas condies limitadas do art. 5., n. 1, alnea c), do mesmo cdigo, argumentos estes que apontam para a soluo da no inconstitucionalidade do universo eleitoral adoptado, tambm no o deixa de ser que a questo pode ser vista fora do enfoque, apenas, da conexo com o direito penal, podendo argumentar-se que, estando em causa uma alterao to profunda ao sistema de valores jurdicos do direito ptrio, essa alterao no de todo indiferente situao dos portugueses residentes no estrangeiro, enquanto cidados que tendem a reger a sua vida por esses valores e esse direito e deles do expresso nos locais onde vivem. Neste aspecto, estarse-ia perante matria que lhes diria [diz] tambm especificamente respeito. Tal soluo seria postulada, de resto, pela mesma lgica substancial que justifica a participao dos portugueses residentes no estrangeiro nas eleies para o cargo de Presidente da Repblica, podendo encontrar-se em tal circunstncia a coincidncia de universo eleitoral estabelecida no referido n. 12 do art. 115. da CRP. A participao dos portugueses, nestas eleies, tambm se explica pelo facto de estar em causa a instituio representativa do povo portugus e dos valores constitucionais que sedimentou na sua Constituio. Subsistemme, porm, dvidas sobre se a Assembleia da Repblica no goza de discricionariedade normativo-constitutiva, relativamente s situaes em que a matria objecto do referendo no diga directamente respeito aos portugueses residentes no estrangeiro enquanto tal, como o caso. 5.1 Finalmente, votei vencido quanto deciso constante da alnea i) do ponto 38 do acrdo, na parte em que a se considera que a resposta afirmativa pergunta formulada no implica necessariamente uma soluo jurdica incompatvel com a Constituio. No irei expor longamente os fundamentos jurdico-constitucionais com base nos quais se considera que a vida humana uterina tem consagrao e proteco constitucionais nos termos do art. 24., n. 1, da nossa Lei fundamental. E no o farei, exactamente, porque, quer o Acrdo n. 288/98, ao qual constantemente se arrimou, a de modo inequvoco, quer o presente Acrdo no deixam de pressupor, ainda que, neste, de forma no to impressiva, que a vida uterina tem proteco constitucional, correspondendo a um direito ou garantia fundamentais. Depois, porque acompanho, no essencial, os votos apostos quele Acrdo n. 288/98 pelos senhores conselheiros que votaram vencido e que aqui se recuperam. Nesse ponto e com naturais reflexos, como no poder deixar de ser quanto soluo desta questo a nossa discordncia com o acrdo reside, essencialmente, na intensidade de proteco jurdico-constitucional que se entende derivar de tal preceito, quer no que importa dvida, nele concitada, sobre a titularizao/subjectivao do direito vida humana no art. 24., n. 1 da CRP, quer na resposta a dar quando esse direito ou garantia fundamentais entrem em conflito com outros direitos da mulher, mormente, a agora designada liberdade de manter um projecto de vida como expresso do livre desenvolvimento da personalidade. No obstante isso e com referncia metodologia seguida no de passar em branco que o acrdo, ansiando, porventura, acentuar os argumentos que, na sua ptica, abonaro a favor da no inconstitucionalidade de uma soluo jurdica perspectivada na senda de uma resposta afirmativa ao referendo, discorre, essencialmente, sobre um dilogo de ponderao entre os direitos fundamentais, susceptveis de entrarem em conflito, a partir de uma configurao mais radical do mbito da proteco da vida humana, como se a soluo passasse, no caso concreto, por essa linha de proteco, esbatendo a existncia, no direito vigente, de causas de desculpabilizao e de justificao que do expresso, num plano autnomo e exterior, s exigncias demandadas, no caso, por um juzo ponderativo de concordncia prtica entre os direitos tidos como estando em conflito. Ao contrrio do suposto como elemento de argumentao, no se afirma, nem se viu alguma vez defendido na cincia jurdica, que, tendo por referncia a vida pr-natal e ps-natal, tenha de existir uma proteco penal idntica em todas as fases da vida, como postulado ou decorrncia da inviolabilidade da vida humana ou que haja uma argumentao a favor da inconstitucionalidade [da resposta afirmativa ao referendo] que nivele a vida em todos os seus estdios. Tal princpio constitucional no demanda que a proteco penal da vida humana tenha de ser idntica, em intensidade, em todo o continuum da vida e em todas as circunstncias de facto. O que o princpio da inviolabilidade da vida humana reclama que a violao do direito vida (uterina e psuterina) tenha, sempre, proteco penal, valendo, dentro dos diferentes nveis dessa proteco, os princpios gerais de direito criminal, de matriz, igualmente, constitucional, da justificao do facto, da culpa e do estado de necessidade. Assim, no est o legislador ordinrio impedido, em geral, de conformar diferentes nveis de proteco criminal, expressos, maxime, no recorte do facto ilcito tpico e da pena, para os diferentes momentos e circunstncias do continuum em que se desenvolve a vida humana, diferenciando, dentro dele, a vida intra-uterina da ps-uterina. O que a Constituio reclama que, salvo a existncia de causas de desculpabilizao ou de justificao, a vida seja penalmente protegida. Em segundo lugar, o argumento de que no existe uma linha de inflexvel necessidade lgica, como afirma o acrdo, entre a definio da inviolabilidade da vida humana e a interveno penal, nomeadamente pela interferncia de perspectivas de justificao, de desculpa ou ainda de afastamento da responsabilidade devido

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necessidade da pena assenta sobre uma patente incongruncia lgica, dado que as dimenses alegadas para afastar a interveno penal so j institutos que pressupem, necessariamente, a existncia dessa proteco penal. Em terceiro lugar, a convocao do entendimento seguido no referido Parecer do Conselho Consultivo da Procuradoria-Geral da Repblica, segundo o qual na mente dos constituintes do art. 24., n. 1, da CRP no caberia a proteco da vida uterina s teria sentido para quem posio que parece no ser, de modo assumido, a do acrdo e no , seguramente, a do Ac. 288/98, em que constantemente se abona, nem dos votos de vencido a eles apostos seguisse uma tese radical de excluso do mbito de proteco conferida por tal artigo da vida intrauterina. 5.2 Sendo, assim, admitido como est, pelo acrdo e por todos os vencidos, que a vida humana intrauterina goza de proteco constitucional, o que importa saber, se, a operao de concordncia prtica dos direitos e valores constitucionalmente relevantes, presentes no caso, que o acrdo levou a cabo se apresenta efectuada com respeito pelo princpio constitucional que emerge do art. 18., n.s 2 e 3 da CRP. Por ns, temos por seguro que no. E firmamos esse juzo, essencialmente, nas seguintes consideraes. Desde logo, porque no deixa de impressionar-nos que o acrdo perspective a tutela de inviolabilidade da vida humana, estabelecida no art. 24., n. 1, da CRP, desligada do ser que constitua o seu titular, acabando por reduzir, subliminarmente, segundo uma ptica radical que tanto critica, o seu mbito de proteco apenas aos fetos com mais de 10 semanas de gestao e s pessoas nascidas. Ora, no vemos, como melhor se ver adiante, que tenha sentido falar-se de inviolabilidade da vida humana sem ser por referncia ao ser que dela seja titular, seja este ser j uma pessoa ou apenas um ser a caminho de ser pessoa (cf. Laura Palazzani, Il concetto di persona tra bioetica e diritto, Torino, 1996; A. M. Almeida Costa, Abortamento provocado, in Biotica, AA. VV. Coordenada por Lus Archer, Jorge Biscaia e Walter Osswald, Lisboa, 1996, pp. 201 e segs., e Joo Carlos Loureiro, Estatuto do Embrio, in Novos Desafios Biotica, AA. VV., coordenada por Lus Archer, Jorge Biscaia, Walter Osswald e Michel Renaud, Porto 2001, pp. 110 e segs). Do mesmo passo, no se compreende que se erija a essencial fundamento da tutela constitucional devida ao embrio/feto o princpio constitucional da dignidade humana, quando este princpio supe, precisamente, a existncia de um ser dotado de vida humana e o preceito do art. 24., n. 1, da CRP no s no aponta em qualquer sentido restritivo, como corresponderia a uma soluo contrria ao princpio da mxima efectividade e expansividade dos direitos e garantias fundamentais, constantemente, invocado para justificar a incluso nos direitos fundamentais de realidades que suscitam alguma dvida. Por outro lado, o acrdo no realizou qualquer juzo de concordncia prtica entre os dois valores ou direitos constitucionais, tidos como estando em conflito: o direito do ser, embrio/feto humanos, a nascer e a liberdade da mulher a manter um projecto de vida, como expresso do livre desenvolvimento da sua personalidade. E no efectuou, porque, pura e simplesmente, para fazer prevalecer este ltimo, rejeita a titularizao, no mbito do art. 24., n. 1, da CRP (subjectivao constitucional), do direito vida humana e, decorrentemente, do contedo essencial do direito do feto a nascer, admitindo a possibilidade de, sem censura penal, lhe tirar a vida humana. De qualquer modo, pressuposta, como se defende na doutrina e jurisprudncia constitucionais, a inexistncia de hierarquia entre direitos constitucionais, precisamente com base na identidade da sua fonte, nunca a coliso de direitos constitucionais poder ser resolvida, pelo legislador ordinrio, com base num critrio normativo de prevalncia da liberdade da mulher a manter um projecto de vida custa da morte do feto, titular constitucional de vida humana e da respectiva dignidade. A operao de concordncia prtica entre direitos constitucionais, posicionados como estando em conflito, demanda a realizao de um juzo de ponderao (legislativa ou judicial) que d satisfao ao princpio constitucional da mxima efectividade de proteco dos direitos e garantias fundamentais. Tal equivale por dizer que esse juzo deve efectuar-se de modo a tentar obter uma optimizao do mbito de eficcia da proteco constitucional conferida a tais direitos e que nunca poder chegar a um resultado de eliminao de um deles em favor do outro, pois, neste caso, est-se, radicalmente, a eliminar o contedo essencial do preceito constitucional que reconhece a inviolabilidade da vida humana, na sua expresso de direito do titular da vida humana uterina a nascer e a violar-se frontalmente o disposto na parte final do art. 18., n. 3, da CRP. [E a soluo no varia se se fizer radicar, segundo a lgica dubitativa que o acrdo admite, a tutela constitucional do titular embrio/feto no princpio da dignidade de vida humana lgica essa, diga-se, incongruente, se referida dignidade do embrio/feto, por essa dignidade da vida humana supor a existncia da vida humana e de um seu titular, ou, ento, contraditria, se a alegada dignidade disser respeito mulher grvida, por, nesse caso, inexistir a perspectivada situao de coliso de direitos] Por outro lado, o juzo de concordncia prtica no pode deixar de ter presente a estrutura e natureza dos concretos direitos ou garantias constitucionais, que se apresentam como estando em conflito, mormente para avaliao dos resultados sob a ptica do princpio da proporcionalidade, na sua dimenso de justa medida, ao qual deve obedincia. Ora, nesta sede, no deve desconhecer-se que esto em causa direitos ou garantias constitucionais em concreto, radicados em diferentes titulares constitucionais: de um lado, a liberdade da mulher grvida a manter um Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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projecto de vida e do outro o direito do concreto embrio/feto a nascer, em cada situao de gravidez. Cada situao de gravidez gera uma situao de existncia de um concreto titular do direito vida humana a nascer. Nesta perspectiva, cabe acentuar que a Constituio, sempre que quer conferir uma especial intencionalidade protectora ou eficcia do mbito de proteco constitucional a certos direitos ou garantias constitucionais, usa expresses reveladoras desse significado, como o adjectivo inviolvel ou expresses de excluso como ningum, quaisquer, etc. (cf., por exemplo, quanto ao primeiro caso, os art.s 24., n. 1, 25. n. 1 e 34., n. 1, e, quanto ao segundo caso, os art.s 26., n. 1, 27., n. 2, e 29., n. 1, e, a ambas as situaes, o art. 13., n. 2). O direito vida humana protegido pela Constituio (art. 24., n. 1) como direito inviolvel. O vocbulo inviolvel s poder significar que se trata de um direito que no poder ser violado em caso algum, mesmo pelo Estado legislador. Nesta ptica, apenas, se concebero causas de excluso que consubstanciem, perante a Constituio, situaes de no violao, como sejam as causas constitucionais de desculpabilizao ou de justificao. Trata-se, deste modo, de um direito ou garantia constitucional que se encontra dotado de uma especial fora de tutela constitucional. E bem se compreende que o seja, porquanto se trata de um direito fundante de todos os outros, de um direito que pressuposto necessrio de todos os outros, pois sem titulares de vida humana no poder falar-se em dignidade humana ou sequer constituir-se comunidade organizada em Estado de direito democrtico. Ao contrrio, o direito ou garantia fundamental que se apresenta em coliso com ele a liberdade da mulher a manter um projecto de vida como expresso do livre desenvolvimento da sua personalidade no se apresenta dotado constitucionalmente de uma tal fora excludente de leso. Na verdade, essa liberdade no a liberdade a que se refere o art. 27., n. 2, da CRP, a liberdade fsica ou liberdade de ir e vir essa sim dotada de tal fora excludente mas sim uma especfica dimenso do princpio do desenvolvimento da personalidade, consagrado no art. 26., n. 1. Assim sendo. Existente um direito vida humana titularizado no ser resultante da partognese celular, ser esse diferente, no s biolgica e geneticamente (cf. Fernando J. Regateiro, Manual de Gentica Mdica, Coimbra, 2003, pp. 310 a 312 e Fernando Regateiro, Doenas Genticas, in Comisso de tica Das Bases Tericas Actividade Quotidiana, AA. VV. Coordenada por Maria do Cu Patro Neves, 2. edio, Coimbra, 2002, pp. 351 e 352), como tambm constitucionalmente (cf., entre outros, Joo Carlos Loureiro, Estatuto do Embrio, in Novos Desafios Biotica, AA. VV., coordenada por Lus Archer, Jorge Biscaia, Walter Osswald e Michel Renaud, Porto 2001, pp. 110 e segs., e A. M. Almeida Costa, op. cit., pp. 210 e segs.), do ser da sua me ou mulher grvida seja ele j uma pessoa ou no, mesmo numa acepo constitucional e podendo ele estar em coliso com o direito a manter um projecto de vida como expresso do livre desenvolvimento da sua personalidade, titularizado na mulher grvida, no pode deixar, numa ponderao de concordncia prtica dos valores constitucionais, de adoptar-se, do ponto de vista da sua estrutura e natureza constitucional, uma soluo que no acarrete o sacrifcio do titular da vida humana. Anote-se, de resto, que s o (implcito) reconhecimento de uma alteridade de titularidade constitucional do ser embrio/feto em relao sua me que justifica que o prprio acrdo, na esteira, alis, do de 1998, procure intentar uma demonstrao de existncia de concordncia prtica entre o direito titularizado da mulher grvida e o direito respeitante ao embrio/feto. O aborto importa a morte do concreto titular da vida humana, do concreto embrio/feto. Com ele extinguese o direito de se desenvolver no seio materno (e de mais tarde nascer), de acordo com a informao codificada no DNA, a vida humana do concreto feto advindo do especfico ovo ou zigoto, este, por sua vez, resultante da fecundao do concreto ovcito pelo concreto espermatozide. O ser irrepetvel advindo da partognese celular deixa de existir, saindo violado, por completo, o seu direito vida humana. Pelo contrrio, o prosseguimento da vida uterina no extingue a liberdade da mulher a manter um projecto de vida como expresso do livre desenvolvimento da sua personalidade, mas to s, quando muito, a obriga a que adapte, para o futuro, o seu projecto de vida s novas circunstncias, tal qual pode acontecer por fora de muitas outras circunstncias possveis naturalisticamente, como, por exemplo, a doena, o desemprego, acidentes, etc. Ela continua a ser titular de um direito pessoal ao livre desenvolvimento, de o poder exercer e manifestar, repetidamente, em todas as outras condies da sua vida. Seguindo a lgica do acrdo, a mulher grvida manter a sua liberdade de desenvolver o seu projecto de vida quantas as vezes que optar pela interrupo da gravidez. Porm, em todas essas vezes, ocorrer a extino do direito vida humana de um concreto titular o concreto feto em gestao. Nesta linha de pensamento, h-de convir-se que a interrupo voluntria de gravidez, por opo da mulher, nas primeiras 10 semanas de gravidez, assume to s a natureza de um simples meio de contracepo ou mesmo de planeamento familiar cuja determinao do concreto contedo corresponde a um direito absoluto da mulher grvida, fazendo irrelevar, para o concreto embrio/feto, qualquer proteco constitucional do seu direito vida humana, consagrado no art. 24., n. 1, da CRP.

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Ou seja, a concepo do acrdo assenta numa ideia de completa liberalizao do aborto, condicionando-o a condies que visam apenas acautelar o aspecto de sade da mulher abortanda e no em qualquer ideia de que deve ser efectuada uma ponderao de direitos ou valores: contra a vontade, de livre opo, da mulher de abortar, nas primeiras 10 semanas de gravidez, em estabelecimento de sade legalmente autorizado, nada (absoluto) se pode opor. Trata-se, por outro lado, de uma soluo cuja admissibilidade no vemos como possa ser acolhida pelo princpio constitucional da proporcionalidade, na sua acepo de justa medida. Essa desproporcionalidade tornase patente no s quando abandona, por inteiro, a natureza do direito que est em coliso com o direito da mulher grvida, permitindo o seu sacrifcio, de plano, nas primeiras 10 semanas, como quando a valorao acaba por ficar dependente apenas da decorrncia de simples prazos de gestao, e da aleatoriedade decisria que, durante eles, poder ser feita, livremente, pela mulher grvida, podendo ser levada a cabo, sem censura penal, num limite em que o feto tem at j forma humana (desde as 8 semanas) (cf. Fernando J. Regateiro, Manual de Gentica Mdica, Coimbra, 2003, pp. 310 a 312). Como se verifica dos seus termos, o acrdo invoca a realizao de uma concordncia prtica dos direitos em questo no plano abstracto, indicando at, nesse sentido, a existncia de vrios regimes de proteco da maternidade, que identifica. Todavia, a primeira objeco que poder fazer-se a propsito de tal atitude que, posta a questo em termos abstractos (plano do contedo/extenso do direito objectivo vida humana), no plano de constitucionalidade, caberia ao prprio legislador constitucional resolv-la e no ao legislador ordinrio, mormente no que toca ao contedo essencial do direito, que aquele que tocado pelo aborto. E no se esgrima, contra esta posio, como est pressuposto pelo acrdo, para justificar a existncia de um juzo ponderativo de concordncia prtica, que s tal operao permite enquadrar constitucionalmente as causas de desculpabilizao e de justificao da interrupo voluntria de gravidez existentes na lei em vigor, pois estas, apenas, correspondem a concretizaes, relativamente aos concretos direitos constitucionais que esto em causa, de princpios constitucionais autnomos, que valem para todo o direito criminal as causas de justificao e de desculpabilizao. Depois a tese do acrdo sofre de um verdadeiro ilogismo: que os direitos cuja existncia alega, apenas, constituiro direitos para quem tiver a sorte de no ser abortado. A sua eficcia depende da existncia de titulares de direito vida humana que tenham nascido. A vida humana no existe sem um titular e no possvel falar-se de violao, que o preceito constitucional probe, sem ser relativamente posio jurdica de quem se encontre investido na titularidade de um direito. De contrrio, o que est em causa , ainda, a definio do contedo constitucional desse direito, dos seus contornos, do seu contedo essencial, no mnimo. E, a ser assim, tal domnio no cabe nos poderes do legislador ordinrio, mas nos do constitucional. Essa , tambm, a razo pela qual repudiamos a tese, admitida no acrdo (pontos 7 a 10), sobre a admissibilidade de uma dvida interpretativa sobre a soluo, em abstracto, no plano da constitucionalidade, de um conflito de valores ou direitos constitucionais, como a que est, em causa, na proposta de referendo, poder ser devolvida ao eleitorado, atravs de mecanismos como o referendo e no de eleies em que possam ser assumidos poderes constituintes por parte da Assembleia da Repblica. que o voto expresso neste caso, desde que afirmativo, apenas pode traduzir uma posio de poder poltico legislativo ordinrio, no sentido transportado pela pergunta, ou seja, corporiza, apenas, uma posio de poder legislativo ordinrio, no incorporando quaisquer poderes de definio do contedo dos direitos e garantias constitucionais, s possvel atravs da concesso/assumpo de poderes constituintes. Resta, por ltimo, apreciar a posio em que se abona o acrdo, segundo a qual no se esgota, no domnio penal, o mbito de proteco do direito constitucional vida humana e de que no existe uma imposio constitucional criminalizao. Estamos de acordo quanto primeira considerao, mas j no podemos acompanhar, de forma alguma, a segunda proposio. E no podemos, porque entendemos que existem direitos constitucionais cuja existncia e exerccio ho-de, necessariamente, impor a criminalizao das atitudes que os violarem, por, na sua defesa, o legislador ordinrio dever usar todos os meios constitucionalmente possveis e entre estes, evidentemente, a sua ltima ratio o direito criminal. o caso do direito vida humana uterina e ps-uterina. Trata-se de um direito que pressuposto necessrio da existncia de todos os demais (direito com pretenso de absoluto), de um direito sem cuja existncia, em seres concretos, no concebvel qualquer princpio de dignidade da pessoa humana e existncia de uma comunidade politicamente organizada em Estado. O direito vida humana de qualquer titular constitucional que ele seja, nascido ou no nascido, porque a Constituio os no distingue, um direito fundante do Homem e da sociedade organizada. Na mesma situao se encontra, por exemplo, a proteco do princpio democrtico do Estado de direito. Sem proteco do princpio democrtico do Estado de direito, por todos os meios constitucionalmente Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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permitidos, este no poder existir e subsistir. Sendo assim, no poder o legislador ordinrio deixar de utilizar na sua proteco a ltima ratio o direito criminal.

A.6 Voto de vencido de Mrio Jos de Arajo Torres

Votei vencido por entender que: (i) a formulao da pergunta no satisfaz os requisitos constitucionais e legais da clareza e da objectividade; (ii) injustificada a restrio do universo eleitoral aos eleitores residentes no territrio nacional; e (iii) a resposta afirmativa susceptvel de conduzir a uma soluo jurdica inconstitucional. 1. A falta de clareza e de objectividade da pergunta. 1.1. A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) exige, no seu artigo 115., n. 6, que as questes objecto de referendo sejam formuladas com objectividade, clareza e preciso, tendo a Lei Orgnica do Regime do Referendo (Lei n. 15-A/98, de 3 de Abril, alterada pela Lei Orgnica n. 4/2005, de 8 de Setembro LORR) reiterado que as perguntas so formuladas com objectividade, clareza e preciso (...), sem sugerirem, directa ou indirectamente, o sentido das respostas. Os requisitos da clareza e da preciso implicam que a pergunta seja formulada de modo unvoco e explcito, sem ambiguidades (Acrdo n. 704/2004), insusceptvel de comportar mais do que uma interpretao (Acrdo n. 531/98). O requisito da objectividade impede a utilizao de formulaes susceptveis de induzir os eleitores em erro, influenciando o sentido da resposta (Acrdo n. 531/98). Entendo que a pergunta ora em apreciao no clara quando utiliza a expresso em estabelecimento de sade legalmente autorizado, e no objectiva quando usa a expresso despenalizao da interrupo voluntria da gravidez. 1.2. A primeira expresso susceptvel de duas interpretaes: tratar-se de estabelecimento de sade legalmente autorizado a praticar abortos (autorizao especfica) ou tratar-se de estabelecimento de sade legalmente autorizado a funcionar como estabelecimento de sade tout court (autorizao genrica). No Acrdo n. 288/98 o Tribunal Constitucional interpretou a expresso naquele primeiro sentido, interpretao que foi mantida pelo precedente acrdo. Afigura-se-me, porm, que a segunda a interpretao correcta, como, a meu ver, resulta da histria das iniciativas parlamentares pertinentes, em que a expresso surge como equivalente a estabelecimento de sade oficial ou oficialmente reconhecido (cf. Projectos de Lei n.s 177/VII, 235/VII, 236/VII, 417/VII, 451/VII, 453/VII, 16/VIII, 64/VIII, 1/IX, 89/IX, 405/IX, 409/IX, 1/X, 6/X, 12/X, 19/X e 166/X), que , alis, a utilizada no corpo do n. 1 do artigo 142. do Cdigo Penal. O que se pretendeu exigir ter sido que o aborto fosse praticado em estabelecimento de sade, quer oficial, quer legalmente autorizado (no sentido de oficialmente reconhecido), e no em quaisquer outras instalaes, mas no se ter querido limitar tais intervenes a estabelecimentos de sade especificamente autorizados a praticar abortos (admitindo que estas autorizaes especficas existam ou venham a existir). A simples existncia desta dualidade de interpretaes demonstra a falta de clareza desta parte da pergunta. 1.3. Mais grave, porm, a falta de objectividade que deriva do uso da expresso despenalizao da interrupo voluntria da gravidez. Interessar comear por recordar as oito formulaes propostas para a pergunta ao longo das diversas tentativas de processo referendrio nesta matria: 1) No existindo razes mdicas, o aborto deve ser livre durante as primeiras 12 semanas? (Projecto de Resoluo n. 38/VII, apresentado pelo PSD, Dirio da Assembleia da Repblica (DAR), II Srie-A, n. 12, de 9/1/1997); 2) No existindo razes mdicas, o aborto deve ser livre durante as primeiras 10 semanas? (Projecto de Resoluo n. 75/VII, apresentado pelo PSD, DAR, II-A, n. 23, de 15/1/1998); 3) 1 Concorda que o aborto seja livre nas primeiras 10 semanas de gravidez? 2 Concorda que razes de natureza econmica ou social possam justificar o aborto por constiturem perigo grave para a sade da mulher? (proposta de substituio do Projecto n. 75/VII, apresentada pelo PSD e CDS-PP, DAR, I, n. 51, de 20/3/1998); 4) Concorda com a despenalizao da interrupo voluntria da gravidez, se realizada, por opo da mulher, nas 10 primeiras semanas, em estabelecimento de sade legalmente autorizado? (proposta de substituio do Projecto n. 75/VII, apresentada pelo PS (DAR, I, n. 51, de 20/3/1998), que viria a ser adoptada pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 16/98 (Dirio da Repblica (DR), I Srie-A, n. 76, de 31/3/1998), e retomada no Projecto de Resoluo n. 69/X, apresentado pelo PS (DAR, II-A, n. 50, de 22/9/2005), adoptado pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 52-A/2005 (DR, I-A, Supl. ao n. 188, de 29/9/2005), e no Projecto de Resoluo n. 148/X, apresentadas pelo PS (DAR, II-A, n. 2, de 21/9/2006), adoptado pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 54-A/2006 (DR, I Srie, 2. Supl. ao n. 203, de 20/10/2006)); 5) Concorda que deixe de constituir crime o aborto realizado nas primeiras 12 semanas de gravidez, com o consentimento da mulher, em estabelecimento legal de sade? (Projecto de Resoluo n. 7/X, apresentado pelo BE, DAR, II-A, n. 4, de 2/4/2005); Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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6) Concorda que deixe de constituir crime o aborto realizado nas primeiras 10 semanas de gravidez, com o consentimento da mulher, em estabelecimento legal de sade? (Projecto de Resoluo n. 9/X, apresentado pelo PS (DAR, II-A, n. 4, de 2/4/2005), adoptado pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 16-A/2005 (DR, IA, Supl. ao n. 78, de 21/4/2005)); 7) Concorda com a despenalizao do aborto realizado nas primeiras 16 semanas de gravidez, com o consentimento da mulher, em estabelecimento legal de sade (proposta de substituio do Projecto n. 9/X, apresentado pelo CDS-PP, DAR, II-A, n. 8, de 22/4/2005); 8) Concorda com a liberalizao do aborto, se realizado, por opo da mulher, nas primeiras 10 semanas, em estabelecimento de sade legalmente autorizado? (Proposta de substituio do Projecto n. 148/X, apresentada pelo CDS, DAR, II-A, n. 12, de 28/10/2006). Nestas formulaes so utilizados os conceitos de liberalizao, despenalizao e descriminalizao, que, como sabido, tm sentidos bem diferenciados e efeitos distintos, desde logo o de que, como assinala Jorge de Figueiredo Dias (Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Coimbra, 1999, p. 178), se a interrupo for um facto ilcito, ainda que no punvel, o Estado se sentir desobrigado das prestaes sociais decorrentes da interveno mdica de acordo com o princpio de que no podem ser dispendidos dinheiros pblicos com factos constitutivos de ilcitos penais. Tenho por evidente que a medida legislativa que os proponentes do referendo visam aprovar, na hiptese de resposta afirmativa vinculativa, no consiste numa mera despenalizao (sem descriminalizao). No se trata, na verdade, de previso de situaes de no aplicao de penas a determinados autores de condutas que continuam a ser qualificadas como criminalmente ilcitas (como acontece com as propostas de eliminao do n. 3 do artigo 140. do Cdigo Penal, constantes dos Projectos de Lei n.s 308/X (PCP), 309/X (Os Verdes) e 317/X (BE), que, essas sim, conduzem no punio da mulher grvida em todas as situaes de crimes de aborto, praticados fora das previses do artigo 142.), mas muito mais do que isso. Trata-se de deixar de considerar como crime, relativamente a todos os participantes nessas intervenes (e no apenas mulher grvida), o aborto praticado, nas primeiras dez semanas de gravidez, por opo da mulher, em estabelecimento de sade legalmente autorizado. E no se trata apenas de afastar a ilicitude criminal, mas toda e qualquer ilicitude. E ainda mais: trata-se de assegurar, pelo prprio Estado, designadamente atravs do servio nacional de sade, a prtica desses actos. Isto : pretende-se passar de uma situao de crime punvel, no a uma situao de crime no punvel, mas a uma situao de no crime, de no ilcito e de direito a prestao do Estado. Nem se diga, como foi aduzido no debate parlamentar, que no se trata de descriminalizao por o crime de aborto continuar a ser punvel quando praticado para alm das 10 semanas. A questo, porm, que um conjunto de situaes (prtica do aborto, por opo da mulher, at s 10 semanas de gravidez, sem que se verifiquem as indicaes do artigo 142.), que eram consideradas crime e como tal punidas, deixam de ser consideradas como crime relativamente a todos os intervenientes nessas prticas. Neste contexto, embora fosse sustentvel que, em rigor, se trata de uma legalizao do aborto em causa [na apresentao da Projecto de Resoluo foi expressamente referido: (...) ao legalizar a interrupo voluntria da gravidez sob determinadas condies, no se est, como evidente, a liberalizar o aborto, est-se apenas a alargar, de forma razovel e equilibrada, o elenco das excepes, j hoje admitidas na lei, regra geral de criminalizao que permanece em vigor. (..) Por isso, propomos a realizao desta consulta popular, onde a nica questo a decidir saber se sim ou no licitude da interrupo voluntria da gravidez, nas primeiras 10 semanas, em estabelecimento autorizado DAR, I, n. 14, de 20/10/2006, p. 8 (sublinhados acrescentados)], a pergunta a formular, para ser objectiva, teria, no mnimo, de referir a inteno de deixar de constituir crime tal conduta. Isto : devia ter sido mantida a formulao dos Projectos de Resoluo n.s 7/X (BE) e 9/IX (PS) Concorda que deixe de constituir crime o aborto realizado nas primeiras 10 [12 para o BE] semanas de gravidez, com o consentimento da mulher, em estabelecimento legal de sade? acolhida na Resoluo da Assembleia da Repblica n. 16-A/2005. A isto acresce que, quer na discusso pblica em curso sobre este tema, quer, mais relevantemente, na apresentao parlamentar da iniciativa referendria, se tem sistematicamente insistido na associao desta iniciativa ao propsito de pr termo perseguio criminal, julgamento, condenao e priso das mulheres grvidas que pratiquem aborto. E o uso da expresso despenalizao, na pergunta, pode propiciar o entendimento de que esse propsito que se visa alcanar, o que no corresponde realidade. Na verdade, face ao apontado desiderato, a aprovao da medida legislativa que resultar de eventual resposta positiva vinculativa ao referendo surge como inadequada, por defeito e por excesso: por defeito, porque no evitar a perseguio criminal das mulheres que pratiquem aborto para alm das 10 semanas fora das indicaes do artigo 142. do Cdigo Penal e ainda das que pratiquem aborto dentro das 10 semanas, mas fora de estabelecimento de sade legalmente autorizado; por excesso, porque exclui da incriminao, no apenas as mulheres grvidas, mas todos os intervenientes no acto em causa. No se leia nas consideraes precedentes qualquer tomada de posio negativa quanto ao mrito da iniciativa. No disso que se visa nesta sede, em que apenas se trata de verificar o respeito dos requisitos de clareza e de objectividade exigveis pergunta do referendo. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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E, pelas razes expostas, concluo que, para alm da falta de clareza da expresso estabelecimento de sade legalmente autorizado, a expresso despenalizao da interrupo voluntria da gravidez no respeita o requisito da objectividade, pois se mostra susceptvel de induzir os eleitores em erro, influenciando o sentido da resposta. 2. A definio do universo eleitoral. A proposta referendria limita a interveno no referendo aos cidados eleitores recenseados no territrio nacional. O precedente acrdo (n. 26), para considerar justificada esta limitao, invoca argumentos (ser a aplicao da lei penal portuguesa a cidados residentes no estrangeiro relativamente excepcional e condicionada e no ter a matria do referendo a ver especificamente com a particular situao dos cidados portugueses residentes no estrangeiro), que no posso acompanhar. Com efeito, afigura-se-me de todo impertinente o argumento extrado das regras sobre a aplicao no espao da lei penal portuguesa. No pode constituir critrio adequado para aferir da relevncia da participao no referendo dos cidados portugueses residentes no estrangeiro a circunstncia de, por regra, as normas penais portuguesas lhes no serem aplicveis. O interesse na participao no referendo no pode resultar da susceptibilidade de ser autor ou vtima dos crimes em causa. Por outro lado, a CRP (artigo 115., n. 12) no restringe a participao dos cidados residentes no estrangeiro aos referendos sobre matria que apenas lhes diga especificamente respeito, mas sim sobre matria que lhes diga tambm especificamente respeito. E em lado algum a CRP manda considerar esses cidados na sua condio de emigrantes, condio que, alis, muitos deles no tero. H que atender que no generalidade dos cidados portugueses residentes no estrangeiro que facultada a participao no referendo, nem sequer ao grupo, mais reduzido, dos que, estando recenseados, so eleitores da Assembleia da Repblica. , apenas, ao grupo estrito de cidados portugueses a quem, apesar de residirem no estrangeiro, foi admitida a participao nas eleies para Presidente da Repblica por mantenham laos de efectiva ligao comunidade nacional (artigo 121., n. 2, da CRP, para que remete o artigo 115., n. 12) e que efectivamente exercitaram esse direito de recenseamento (o que revela a actualidade do seu interesse na participao nos assuntos pblicos nacionais), designadamente titulares de rgos da Unio Europeia e de organizaes internacionais, diplomatas e outros funcionrios e agentes em servio em representaes externas do Estado, funcionrios e agentes das comunidades e da Unio Europeia e de organizaes internacionais, professores de escolas portuguesas, cooperantes (artigo 1.-A, n. 1, da Lei Eleitoral para Presidente da Repblica Decreto-Lei n. 319-A/76, de 3 de Maio, alterado, por ltimo, pela Lei Orgnica n. 5/2005, de 8 de Setembro); cnjuges ou equiparados, parentes ou afins, que vivam com os cidados atrs mencionados (artigo 1.-A, n. 2, da mesma Lei); e os cidados que no estejam ausentes do territrio nacional para alm de determinados limites temporais, consoante sejam residentes nos Estados membros da Unio Europeia ou nos pases de lngua oficial portuguesa ou nos demais Estados ou que se tenham deslocado a Portugal e aqui permanecido durante determinado perodo de tempo em poca recente (artigo 1.-B da mesma Lei). Por outro lado, a matria em causa no referendo, como o evidencia a intensidade do debate pblico que a tem rodeado ao longo de um j dilatado perodo de tempo, est directamente ligada definio dos valores fundamentais estruturantes da comunidade nacional, problemtica que no pode deixar de afectar os portugueses que, apesar de residentes no estrangeiro, tm manifestado laos de efectiva ligao comunidade nacional e revelado interesse actual na interveno directa na vida poltica nacional. No se vislumbra motivo justificado para excluir este grupo de cidados portugueses da participao num referendo que, atenta a matria sobre que versa, tambm lhes diz especificamente respeito, e no qual, alis, iro participar cidados estrangeiros residentes em Portugal os referidos no artigo 38. da LORR. 3. A inconstitucionalidade da soluo legislativa derivada de eventual resposta positiva vinculativa ao referendo. 3.1. Apesar da notria diviso de posies revelada pelos quatro acrdos proferidos pelo Tribunal Constitucional sobre a problemtica do aborto (Acrdos n.s 25/84, 85/85, 288/98 e o presente), num aspecto crucial verificou-se unanimidade por parte dos 31 juzes das diversas formaes que subscreveram esses acrdos: todos eles, nemine discrepante, assumiram que a vida intra-uterina constitui um bem constitucionalmente tutelado, donde deriva a obrigao do Estado de a defender. O reconhecimento da dignidade constitucional da vida intra-uterina (comum, alis, generalidade das pronncias de diversos Tribunais Constitucionais da nossa rea civilizacional) que independente de concepes filosficas ou religiosas sobre o incio da vida humana no impede, como bvio, a admisso de que a sua tutela seja menos forte do que a da vida das pessoas humanas (desde sempre revelada na diferenciao das penas aplicveis aos crimes de aborto e de homicdio) e que possa conhecer gradaes consoante a fase de desenvolvimento do feto, designadamente em sede de ponderao da soluo do conflito entre esse valor e outros valores igualmente dignos de proteco constitucional, relacionados com a mulher grvida. O que se me afigura constitucionalmente inadmissvel, por incompatvel com o reconhecido dever do Estado de tutelar a vida intra-uterina com consequente postergao da concepo primria do feto como uma Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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vscera da mulher, sobre a qual esta deteria total liberdade de disposio admitir que, embora na fase inicial de desenvolvimento do feto, se adopte soluo legal que represente a sua total desproteco, com absoluta prevalncia da liberdade de opo da mulher grvida, sem que o Estado faa o mnimo esforo no sentido da salvaguarda da vida do feto, antes adoptando uma posio de neutral indiferena ou, pior ainda, de activa promoo da destruio dessa vida. No acompanho, assim, o argumento expendido no n. 48 do Acrdo n. 288/98 e retomado no n. 31 do precedente acrdo, que vislumbra uma ponderao de interesses no contexto global da regulao da matria, como que compensando a desproteco total da vida intra-uterina nas primeiras 10 semanas com a proteco total (ou quase total) nos ltimos perodos de gestao, argumento que se me afigura inaceitvel face inarredvel individualidade e infungibilidade de cada vida humana, mesmo que intra-uterina. Como se afirmou na declarao de voto do Cons. Tavares da Costa aposta quele acrdo, na vida intra-uterina manifesta-se uma forma de vida que, desde logo, contm um acabado programa gentico, nico e irrepetvel, o qual, se entretanto no conhecer destruio, culminar, inevitavelmente, com o nascimento de um ser humano (sublinhado acrescentado) cf., ainda, sobre este ponto, Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, Coimbra, 2005, pp. 230232). 3.2. No excluo, porm, compartilhar da convico de Jorge de Figueiredo Dias (obra citada, p. 172) de que mesmo um sistema que combinasse equilibradamente o sistema das indicaes com o sistema dos prazos no mereceria censura constitucional se nele assentasse o legislador ordinrio; nomeadamente se um tal sistema se combinasse por sua vez, como deve, com um consistente e adequado sistema de aconselhamento (negrito no original, sublinhado acrescentado). Isto : admitiria considerar no inconstitucional uma soluo legislativa que, no perodo inicial da gestao, acabasse por conceder prevalncia opo da mulher grvida, desde que fosse associada imposio de um sistema de aconselhamento, designadamente se este aconselhamento no fosse um aconselhamento meramente informativo, mas antes um aconselhamento orientado para a salvaguarda da vida. Como resulta dos elementos de direito comparado largamente referidos no Acrdo n. 288/98 (cf. tambm Joo Carlos Simes Gonalves Loureiro, Aborto: algumas questes jurdico-constitucionais (A propsito de uma reforma legislativa), Boletim da Faculdade de Direito, vol. LXXIV, Coimbra, 1998, pp. 327-403), h, na nossa rea civilizacional, trs modelos fundamentais em matria de criminalizao do aborto. Um primeiro grupo engloba os pases em que vigora a proibio total: Irlanda e Malta. O segundo grupo integrado pelos pases que reconhecem apenas o modelo das indicaes, isto , o reconhecimento de situaes taxativamente indicadas e objectivamente controlveis (i. e., controlveis por terceiro) perante as quais a lei permite o sacrifcio da vida intra-uterina (Figueiredo Dias, local citado, p. 171). o caso, embora com variaes quanto ao tipo de indicaes consideradas relevantes e a sua relacionao com os perodos de gestao, da Itlia, Reino Unido, Luxemburgo, Sua, Finlndia, Portugal e Espanha. [Em parntesis refira-se que, ao contrrio do que com frequncia se refere no debate pblico, no vigora em Espanha um sistema liberal, perante o qual seria chocantemente contrastante o limitado sistema portugus. O sistema legal espanhol estritamente um sistema de indicaes. O que ocorre que, na prtica, uma interpretao latssima da indicao relacionada com a sade psquica da mulher grvida conduziu a uma permissividade na prtica do aborto, sobretudo em clnicas privadas, que tm como objecto exclusivo do sua actividade a prtica abortiva (segundo informa Joo Loureiro, estudo citado, p. 339, 98% dos abortos realizados nas clnicas privadas apresentam como indicao o risco para a sade psquica da me)]. O terceiro grupo compreende os pases que associam o modelo das indicaes com o modelo dos prazos, segundo o qual o aborto ser permitido, sem necessidade de justificao por parte da grvida ou do seu controlo por terceiro, dentro de certo prazo. Neste grupo, h ainda que distinguir entre os que no associam (ustria, Dinamarca, Sucia e Grcia) e os que associam ao mtodo dos prazos um sistema de aconselhamento obrigatrio meramente informativo (Blgica, Frana, Luxemburgo) ou um aconselhamento obrigatrio orientado para a salvaguarda da vida (Holanda, Itlia, Alemanha) e um perodo de reflexo (Blgica, Frana, Holanda, Itlia, Luxemburgo). Na Holanda, estabeleceu-se, no artigo 5. da Wet afbreking zwangerschap, de 1 de Maio de 1981, um processo de aconselhamento obrigatrio visando analisar alternativas interrupo voluntria da gravidez e que o mdico, se a mulher achar que a situao de emergncia no poder ser resolvida de outro modo, se certifique que a mulher manifestou e manteve o seu pedido de livre vontade aps cuidadosa reflexo e na conscincia da sua responsabilidade pela vida pr-natal e por si prpria e pelos seus (Joo Loureiro, estudo citado, p. 366-367). Em Itlia, durante os primeiros 90 dias da gravidez, a deciso de abortar cabe mulher, mas sujeita a consulta em centro de consulta familiar, que a deve esclarecer e ponderar em conjunto com ela e com o autor da concepo (se a mulher assim consentir) todas as solues possveis, com o objectivo de ajudar a mulher a ultrapassar as causas que poderiam conduzi-la a interromper a sua gravidez (cf. n. 38 do Acrdo n. 288/98). Finalmente, na Alemanha, na sequncia directa de pronunciamentos do respectivo Tribunal Constitucional, a possibilidade de prtica de aborto, nas primeiras 12 semanas, a pedido da mulher, est dependente de

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aconselhamento obrigatrio especificamente dirigido proteco da vida embrionria e fetal, dispondo o n. 1 do 219 do Cdigo Penal alemo (cf. Joo Loureiro, local citado, p. 389): O aconselhamento serve a proteco da vida que est por nascer. Deve orientar-se pelo esforo de encorajar a mulher a prosseguir a gravidez e de lhe abrir perspectivas para uma vida com a criana. Deve ajud-la a tomar uma deciso responsvel e em conscincia. A mulher deve ter a conscincia de que o feto, em cada uma das fases de gravidez, tambm tem o direito prprio vida e que, por isso, de acordo com o sistema legal, uma interrupo da gravidez apenas pode ser considerada em situaes de excepo, quando a mulher fica sujeita a um sacrifcio que pelo nascimento da criana agravado e se torna to pesado e extraordinrio que ultrapassa o limite do que se lhe pode exigir. A meu ver, atento o quadro constitucional portugus vigente, no pode deixar-se de considerar inconstitucional um sistema que, na parte em que acolhe o mtodo dos prazos, no o condicione a um sistema de aconselhamento orientado para a salvaguarda da vida. Na verdade, aps se reconhecer que a vida intra-uterina constitui um valor constitucionalmente tutelado, cuja defesa incumbe ao Estado, contraditrio e incongruente considerar constitucionalmente aceitvel uma soluo em que a vida do feto sacrificada, por mera opo da mulher, sem que o Estado tome qualquer iniciativa nesse domnio, a mnima das quais seria condicionar o aborto obrigatoriedade de aconselhamento e de um perodo de reflexo. Aconselhamento este que, nos sistemas legais que o acolhem, no surge como mecanismo estranho soluo penal (como as consultas de planeamento familiar), mas antes se insere no estrito domnio penal, como condio da no incriminao ou punio do aborto. 3.3. certo que, quer o Acrdo n. 288/98, quer o precedente acrdo, acabem por reconhecer a relevncia da introduo, na lei que vier a ser aprovada na sequncia de eventual resposta afirmativa vinculativa ao referendo, da obrigatoriedade de uma prvia consulta de aconselhamento, em que possa ser dada mulher a informao necessria sobre os direitos sociais e os apoios de que poderia beneficiar no caso de levar a termo a gravidez, bem como o estabelecimento de um perodo de reflexo entre essa consulta e a interveno abortiva, para assegurar que a mulher tomou a sua deciso de forma livre, informada e no precipitada, evitando-se a interrupo da gravidez motivada por sbito desespero (n. 52 do Acrdo n. 288/98, retomado no n. 34 do precedente acrdo). Acontece, porm, que, perante os termos em que est formulada a pergunta do referendo, se a lei aprovada na sua sequncia no contemplar esse condicionamento (e, como veremos, mesmo questionvel que o possa inserir), ela no poder ser vetada pelo Presidente da Repblica nem sujeita a fiscalizao preventiva do Tribunal Constitucional com o fundamento de ser inconstitucional a no consagrao do aconselhamento obrigatrio como condio de no punibilidade. o que resulta, a meu ver, da fora vinculativa constitucionalmente atribuda resposta afirmativa ao referendo, com participao neste de mais de metade dos eleitores inscritos no recenseamento. As diversas iniciativas legislativas surgidas, neste domnio, na ltima dcada, na parte em que visavam a introduo do sistema dos prazos (Projectos de Lei n.s 177/VII, 235/VII, 236/VII, 417/VII, 451/VII, 453/VII, 16/VIII, 64/VIII, 1/IX, 89/IX, 405/IX, 409/IX, 1/X, 6/X, 12/X, 19/X, 166/X, 308/X, 309/X e 317/X), previram o condicionamento da no punibilidade do aborto, por opo da mulher, aos seguintes requisitos: 1) ser a interrupo da gravidez efectuada por mdico ou sob a sua direco; 2) ser feita em estabelecimento de sade oficial ou oficialmente reconhecido; 3) durante as primeiras 10 ou 12 semanas de gravidez; 4) com invocao de motivos relacionados com a preservao da integridade moral e dignidade social da mulher e com uma maternidade consciente e responsvel; e 5) aps consulta num centro de acolhimento familiar ou comisso de apoio maternidade. A proposta de referendo apenas contempla, como condies de despenalizao (rectius, descriminalizao), para alm da opo da mulher, o prazo de 10 semanas e a natureza do estabelecimento de sade. Do carcter vinculativo do referendo (artigo 115., n. 1, da CRP) resulta que o sentido da vontade popular soberana, por esse meio directamente expressa, se impe aos rgos de soberania que sejam chamados a intervir no subsequente processo legislativo. Impe Assembleia da Repblica e ao Governo a aprovao, em prazo certo, do acto legislativo de sentido correspondente resposta afirmativa (artigo 241. da LORR) e probe ao Presidente da Repblica a recusa de promulgao do acto legislativo por discordncia com o sentido apurado em referendo com eficcia vinculativa (artigo 242. da LORR). Desta ltima proibio de veto presidencial (sem distino entre veto poltico e veto por inconstitucionalidade) resulta a impossibilidade de fiscalizao preventiva, pelo Tribunal Constitucional, da constitucionalidade do acto legislativo concretizador da pronncia referendria, desde que o sentido desse acto caiba dentro do alcance de tal pronncia. Isto , tal como Jorge Miranda e Rui Medeiros (Constituio Portuguesa Anotada, Tomo II, Coimbra, 2006, p. 309), entendo que s ser admissvel o Presidente da Repblica requerer ao Tribunal Constitucional a fiscalizao preventiva da lei concretizadora da pronncia referendria apenas naquilo em que ela estiver para alm do contedo da proposta referendada, ou no tocante a inconstitucionalidade orgnica ou formal. Trata-se de entendimento tambm subscrito por Maria Benedita Urbano (O Referendo Perfil Histrico-Evolutivo do Instituto. Configurao Jurdica do Referendo em Portugal, Coimbra, 1998, p. 287: (...) 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isto equivale impossibilidade de o PR utilizar o seu veto poltico e de pedir a fiscalizao preventiva das normas concretizadoras da consulta referendria, pelo menos na parte em que elas se limitem a traduzir correctamente a vontade popular), por Lus Barbosa Rodrigues (O Referendo Portugus a Nvel Nacional, Coimbra, 1994, pp. 230-231, onde aps, referir estar vedado ao Presidente da Repblica recusar a promulgao da lei que concretize o resultado do referendo, acrescenta: No que se refere ao Tribunal Constitucional (...) parece lquido que este no dever pronunciar-se preventivamente acerca da concretizao normativa do resultado do referendo, mesmo se instado pelo Presidente da Repblica a faz-lo), e mesmo por Vitalino Canas (Referendo Nacional Introduo e Regime, Lisboa, 1998, pp. 23 e 35 e nota 37), que, apesar de admitir que o Presidente da Repblica pea a fiscalizao preventiva da constitucionalidade de quaisquer normas constantes de um acto executor da deciso dos cidados expressa em referendo, tenham elas ligao directa com essa execuo ou no e seja o referendo vinculativo ou no, reconhece que, quando o Tribunal Constitucional tenha efectuado aquilo que se designou por fiscalizao pr-preventiva das normas, a sua jurisdio se reduza averiguao sobre se a norma produzida na sequncia do referendo coincide com a norma pr-avaliada. No caso concreto, se, face a resposta afirmativa vinculativa ao referendo, a Assembleia da Repblica aprovar uma lei em que condicione a despenalizao do aborto s trs condies expressas na pergunta (opo da mulher, perodo de 10 semanas e estabelecimento de sade legalmente autorizado) hiptese em que no vejo como se poder sustentar que a lei desrespeite o sentido da resposta , a questo da inconstitucionalidade dessa soluo legislativa, por se entender que seria indispensvel a imposio de uma consulta de aconselhamento e/ou de um perodo de reflexo, no poder ser colocada ao Tribunal Constitucional, em sede de fiscalizao preventiva, contrariamente ao que pressupem o Acrdo n. 288/98 e o precedente acrdo, sendo mesmo questionvel a constitucionalidade da imposio, pelo legislador, de outras condies de despenalizao para alm das que constam da pergunta, tal como seria inconstitucional, por exemplo, a fixao do perodo de gravidez em 8 semanas, em vez das 10 semanas que da mesma constam. A soluo para evitar o aparecimento irremedivel de solues legislativas inconstitucionais consiste no particular rigor que o Tribunal Constitucional deve colocar na apreciao da constitucionalidade das solues legislativas emergentes das respostas (positiva ou negativa). No basta, contrariamente deciso que no presente acrdo obteve maioria, que nenhuma das respostas implique necessariamente uma soluo jurdica incompatvel com a Constituio. O que importa assegurar que nenhuma das possveis solues jurdicas que caibam no sentido da resposta (relativamente s quais o Tribunal Constitucional, pelas razes expostas, no ter oportunidade de se voltar a pronunciar em sede de fiscalizao preventiva) viole a Constituio. No presente caso, a meu ver, no apenas uma das solues possveis, mas at a soluo que directamente resultar da resposta afirmativa, se se converter a formulao literal desta em artigo de lei, inconstitucional, atenta a completa falta de interveno do Estado na tutela da vida intra-uterina, bem constitucionalmente protegido, que exigiria, no mnimo, a imposio da obrigatoriedade de uma consulta de aconselhamento e de um perodo de reflexo antes da consumao do aborto. Ora, em vez dessa interveno para salvaguarda da vida, de tal soluo resultar, nem sequer uma posio de neutralidade ou de indiferena do Estado (que j seria criticvel), mas inclusivamente uma posio de promoo do aborto, atravs da facilitao da sua prtica, por mera opo da mulher grvida, sem invocao de motivos, nos servios pblicos de sade, tendencialmente gratuitos.

A.7 Voto de vencido de Carlos Pamplona de Oliveira

1. Coincidem, no presente aresto, duas matrias de difcil resoluo. A primeira tem a ver com a os requisitos formais e substantivos da convocao de referendo, e a segunda diz respeito natureza da questo especificamente tratada: a descriminalizao do crime de aborto quando voluntariamente praticado "nas primeiras 10 semanas em estabelecimento de sade legalmente autorizado". 2. Votei em sentido contrrio soluo encontrada pelo Tribunal em resposta a estas duas questes, pois entendo, essencialmente, que a pergunta formulada no espelha com clareza, preciso e objectividade como a Constituio impe a matria que colocada considerao dos cidados, e tambm porque entendo que uma resposta positiva pergunta determina violao do n. 1 do artigo 24 da Constituio. 3. As cautelas com que a lei rodeia a convocao de referendo explicam-se pelo peso que, nas democracias ocidentais, conferido opinio pblica expressa em sufrgio universal, fora dos momentos eleitorais determinados pelos ciclos polticos previstos na Constituio. , assim, essencial ao fim e ao cabo para garantir a genuinidade da resposta dos cidados , que a pergunta seja absolutamente clara e objectiva, no s na sua locuo gramatical, mas tambm no seu contedo, expondo a questo por forma a permitir a sua completa apreenso. No , a meu ver, o caso em presena, pois a pergunta no esclarece, nem deixa espao para que se perceba, que, actualmente, a lei j no penaliza sempre a interrupo voluntria da gravidez (artigo 142 do Cdigo Penal). Em suma, a pergunta pode falsamente fazer concluir que o tratamento jurdico do aborto se desenvolve na dicotomia crime/descriminalizao, sem ocorrncia de situaes justificativas de no punibilidade

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j previstas no actual sistema legal. Ao colocar deficientemente os dados da questo, a pergunta no , a meu ver, precisa nem objectiva. 4. Quanto segunda questo, entendo muito simplesmente que se a Constituio, no aludido preceito, protege, sem excepo, a vida humana, necessrio que se conclua que esse dever de proteco legal se estende a todas as formas de vida humana e, portanto, vida intra-uterina. O que no significa que se imponha um grau de intensidade necessariamente igual na proteco de todas as formas de vida. Significa, isso sim, que se me afigura constitucionalmente desconforme que se retirem completamente todos os obstculos legais morte da vida intrauterina, nesse perodo de 10 semanas. 5. Para alm disto, acompanho, embora com dvidas, a soluo perfilhada nas alneas b), c), d), g) e h) da deciso.

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B.

A IPPF e as suas afiliadas

Ponderei durante algum tempo antes de decidir incluir neste documento este apndice com alguns dados e factos acerca das origens e motivaes da International Planned Parenthood Foundation1 (IPPF) e do seu empenho nas ltimas dcadas com o objectivo de liberalizar o aborto, a par com outros objectivos como o da promoo do planeamento familiar e o da contracepo, bem como a promoo de um tipo particular de educao sexual. Numa primeira abordagem, este documento pretendia ser apenas um texto argumentativo contra o direito do aborto a pedido e que apelasse racionalmente ao voto no no referendo de 11 de Fevereiro de 2007. Contudo, ao longo do tempo que despendi a estudar este assunto, fui-me dando conta de que desconhecia profundamente a histria da IPPF, das suas origens, das suas motivaes, das ideias dos seus fundadores e promotores. Ao tomar contacto com esta histria, intimamente relacionada com a da discusso em torno do aborto, tambm me dei conta de que tal informao no estava suficientemente divulgada. Tratam-se de factos incmodos para o status quo do politicamente correcto no qual nos movemos diariamente. Verifiquei que a minha ignorncia acerca da IPPF no era apenas um problema meu nem um caso isolado. Sistematicamente, estes factos no chegam opinio pblica. Claramente, abstenho-me de procurar razes ocultas ou conspiratrias que levam a esta situao, e isto tambm porque sou contra teorias da conspirao, que em muitos casos, pela forma simplista como so veiculadas, se tornam em retratos tambm eles simplistas de uma realidade complexa e multifacetada. Afinal, onde est ancorado este duplo fenmeno, que passa por constatarmos a) que a informao fundamental acerca da histria e motivaes da IPPF difcil de encontrar e est pouco divulgada, e b) que os principais promotores da divulgao destes factos so rotulados de fanticos e fundamentalistas pelos fazedores da opinio pblica, quando no mesmo sujeitos a propositadamente vexatrios processos judiciais? O que se segue, alguns factos relativos histria e motivaes da IPPF, permite a quem me l tomar conhecimento da histria e das motivaes por detrs de um dos maiores movimentos internacionais pela liberalizao do aborto, pelo que se concordar com a afirmao de que esta informao pertinente para qualquer discusso acerca do aborto.

B.1 A fundadora: Margaret Sanger (1879-1966)

Margaret Higgins Sanger2 nasceu a 14 de Setembro de 1879, em Corning, Nova Iorque (E.U.A.) e morreu a 6 de Setembro de 1966, em Tucson, no Arizona (E.U.A.). considerada uma figura incontornvel na histria do planeamento familiar e do combate pelo direito contracepo. Filha de catlicos descendentes de irlandeses emigrados para os E.U.A., Margaret nasceu numa famlia numerosa: a sua me teve dezoito gravidezes, das quais apenas onze com crianas nascidas vivas. A sua me morreu de tuberculose e cancro cervical em 1899, ano no qual Margaret entrou para um programa de enfermagem de um hospital de White Plains, um subrbio de Nova Iorque. Em 1902, casou-se com o arquitecto William Sanger, de quem teve um filho em 1903, enquanto estava doente com tuberculose. Margaret teve ainda um segundo filho e uma filha que morreu na infncia. As condies difceis que marcaram a sua juventude e o incio da sua vida adulta ajudam a compreender a preocupao de Margaret com a situao

1 2

http://www.ippf.org O que se segue uma sntese desta informao biogrfica: http://en.wikipedia.org/wiki/Margaret_Sanger 24/1/2007

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difcil de muitas das mulheres grvidas de ento e com os problemas de sade ento verificados em muitas famlias numerosas de poucos recursos. Margaret no conseguiu concluir o seu curso de enfermagem devido ao seu estado de sade, ao casamento e gravidez subsequente. Ellen Chesler1 refere que o marido de Margaret no concordava que a mulher exercesse uma profisso e que ela deveria tomar conta dos filhos. Aps um incndio na sua casa em 1912, a famlia Sanger mudou-se para Nova Iorque. Por esta altura, Margaret deu incio sua actividade pblica em prol do controlo de natalidade. No jornal The New York Call, Margaret escrevia uma coluna intitulada What Every Girl Should Know, enquanto tomava medidas concretas de distribuio de panfletos e documentao contraceptiva s mulheres mais pobres, arriscando-se a ser presa ao abrigo da ento em vigor legislao que o proibia2. Margaret separou-se do seu marido em 1913, lanando no ano seguinte um peridico com o ttulo The Woman Rebel. Ter sido Margaret, nas colunas dessa publicao, uma das primeiras pessoas a usar o termo controlo de natalidade (birth control). Para fugir justia, viajou para a Europa sob o pseudnimo de Bertha Watson, regressando aos E.U.A. em Outubro de 1915. A 16 de Outubro de 1916, Margaret abriu uma clnica para apoio ao planeamento familiar e controlo de natalidade, em Brooklyn. A clnica foi alvo de uma busca policial e Margaret foi encarcerada durante trinta dias. neste ano que Margaret publica a sua primeira obra, What Every Girl Should Know, que continha informao acerca da menstruao e da sexualidade dos adolescentes. Esta obra foi seguida em 1917 pela obra What Every Mother Should Know. Margaret fundou uma publicao mensal intitulada The Birth Control Review and Birth Control News e escreveu artigos para o jornal do partido socialista The Call. em 1921 que Margaret Sanger funda a American Birth Control League (ABCL), a precursora da International Planned Parenthood Foundation, juntamente com Lothrop Stoddard (1883-1950), autor de inmeros livros que propunham teorias racistas sob a forma de teorias cientficas, e Clarence Cook Little (1888-1971), investigador, professor e geneticista, cuja carreira universitria foi conduzida com alguma polmica pela sua defesa aberta da eugenia, da eutansia e do controlo de natalidade. Entre 1954 e 1969, Clarence Cook Little foi o cientista porta-voz da indstria tabaqueira norte-americana3. At sua morte, em 1971, C. C. Little defendeu que a inalao das partculas do fumo do tabaco no tinha qualquer relao com o cancro pulmonar, defendendo a ideia de que esta doena tinha apenas causas genticas e no estava relacionada com o consumo de tabaco. Em 1922, Margaret Sanger viajou para o Japo com o objectivo de promover o controlo de natalidade, em colaborao com a feminista Kato Shidzue. Neste ano, casou-se com James Slee, empresrio do petrleo. Em 1923, ela funda a primeira clnica de controlo de natalidade totalmente legalizada, a Clinical Research Bureau4. Nesse ano, Margaret fundou o National Committee on Federal Legislation for Birth Control, ao qual presidiu at 1937, ano em que se tornou desnecessrio pelo facto de que o controlo de natalidade sob acompanhamento mdico se tornou legal em muitos estados. Em 1927, Sanger participou na organizao da primeira Conferncia sobre a Populao Mundial, em Genebra. Em 1928, Sanger abdicou da presidncia da ABCL, para dois anos mais tarde liderar o Birth Control International Information Center. Em 1937 passa a presidir ao Birth Control Council of America, no mesmo ano em que lana dois novos peridicos: The Birth Control Review e The
1

Chesler, Ellen, Woman of Valor: Margaret Sanger and the Birth Control Movement in America. New York City, NY: Simon & Schuster, 1992. Citada no artigo da Wikipdia acima referido. 2 O Comstock Act de 1873. Ver: http://en.wikipedia.org/wiki/Comstock_Law 3 Foi o Director Cientfico do Scientific Advisory Board do Tobacco Industrial Research Committee (que mudou de nome, em 1964, para Council for Tobacco Research). Ver: http://en.wikipedia.org/wiki/C._C._Little 4 Que mudaria o nome em 1940 para Margaret Sanger Research Bureau, em sua honra. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Birth Control News. Entre 1939 e 1942, Margaret foi a delegada honorria da Birth Control Federation of America. Entre 1952 e 1959, presidiu International Planned Parenthood Foundation. Com o surgimento da plula contraceptiva no incio dos anos sessenta, Margaret Sanger percorreu o mundo a divulg-la, a apoiar clnicas de apoio contracepo e a fazer palestras sobre o tema. Margaret Sanger morreu a 6 de Setembro de 1966.

B.2 Margaret Sanger e o aborto

Apesar de ser complicado sustentar documentalmente que Margaret Sanger foi uma abortista, no sentido em que defendesse a liberalizao do aborto, a verdade que Sanger no via a deciso ou o acto de abortar como eticamente ilcitos, via-os antes como uma desgraa para a sade da mulher, e consequentemente para a sade pblica. A preocupao fundamental de Margaret Sanger est assente numa viso eminentemente feminista da sexualidade da mulher. Parece evidente que a sua dura infncia e adolescncia moldaram-na de forma a faz-la querer defender de modo feminista a mulher e o seu papel na sociedade. Sanger era socialista e ateia, mas para alm disso era notoriamente anticrist, e sobretudo anticatlica1: revoltava-se pelo facto de que via a moral catlica como machista, e como natural aliada de uma sociedade capitalista governada por homens e na qual as mulheres eram tratadas de forma menor. Sanger procurava um mundo simultaneamente liberto da moral catlica e do poder capitalista. inegvel que Sanger tinha preocupaes muito importantes e louvveis, como por exemplo, a de querer promover o controlo das doenas venreas, que no incio do sculo no eram controladas como qualquer outra doena transmissvel, ou a defesa das mulheres dos ataques sexuais e da violncia domstica, ou ainda promoo e defesa da higiene e da sade da mulher. Contudo, uma viso feminista do mundo impediu-a de possuir noes eticamente profundas ou sofisticadas acerca do aborto. Para Sanger, o aborto era mau e algo que as mulheres deveriam tentar evitar atravs da educao sexual e da contracepo. No conheo escritos de Sanger a comentar o estatuto tico do embrio ou do feto: ela opunha-se ao aborto, sobretudo, porque o considerava uma sria ameaa sade da mulher pelo facto de se tratar de uma interveno arriscada no seu tempo. Isto constata-se facilmente em inmeros escritos de Margaret Sanger, dos quais destacamos como exemplo o seu artigo intitulado Birth Control or Abortion?2, publicado na The Birth Control Review em Dezembro de 1918: The question, then, is not whether family limitation should be practised. It is being practised; it has long been practised and it will always be practised. The question now is whether it is to be attained by normal, scientific Birth Control methods or by the abnormal, often dangerous, surgical operation. Claramente, Sanger defende um ponto de vista pragmtico: o aborto uma realidade, ou seja, algo de inevitvel e que est a ser feito na sociedade. A soluo apontada para evitar a anormal, por vezes perigosa, operao cirrgica do aborto passaria, segundo Sanger, pelo controlo de natalidade. curioso notar que os actuais sucessores e herdeiros ideolgicos de
1

Certamente que Sanger veria o adversrio catlico como mais forte do que a fragmentada realidade do universo protestante, onde porventura encontraria, em certos ramos do protestantismo, menor oposio ou por vezes apoio s suas ideias. Sanger criticava, sobretudo, tanto a moral sexual catlica como a atitude da Igreja Catlica em relao caridade. Em vrias das obras de Sanger, como por exemplo em The Pivot of Civilization (ver o captulo V, The Cruelty of Charity), encontramos as suas opinies negativas acerca da cultura crist como tambm acerca do aspecto especificamente catlico dessa cultura. 2 Fonte: http://wilde.acs.its.nyu.edu/sanger/documents/show.php?sangerDoc=232534.xml Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Margaret Sanger, bem como muitos dos que promovem o acesso livre ao aborto a pedido, recorrem ao mesmo argumento falacioso da inevitabilidade, defendendo que o aborto, segundo eles inevitvel, no deve ser proibido mas sim regulamentado legalmente para ser executado em instituies dotadas de adequadas condies mdicas. Mas deixemos Margaret Sanger explicar melhor porque considerava o aborto uma maleita e porque promoveu o controlo de natalidade como soluo para o problema do aborto: In plain, everyday language, in an abortion there is always a very serious risk to the health and often to the life of the patient. It is only the women of wealth who can afford to give an abortion proper care and treatment both at the time of the operation and afterwards. These women often escape any serious consequences from its occurrence. The women whose incomes are limited and who must continue at work before they have recovered from the effects of an abortion are the great army of sufferers. It is among such that the deaths due to abortion usually ensue. It is these, too, who are most often forced to resort to such operations. If death does not result, the woman who has undergone and abortion is not therefore safe. The womb may not return to its natural size but remain large and heavy, tending to fall away from its natural position. Abortion often leaves the uterus in a condition to conceive easily again and unless prevention is strictly followed another pregnancy will surely occur. Frequent abortions tend to cause barrenness and serious, painful pelvic ailments. These and other conditions arising from such operations are quite likely to ruin a woman's general health. While there are cases where even the law recognizes an abortion as justifiable if recommended by a physician, I assert that the hundreds of thousands of abortions performed in America each year are a disgrace to civilization. I also assert that the responsibility for these abortions and the illness, misery and deaths that come in their train lies at the door of a government whose authority has been stretched beyond the limits of the people's intention and which, in its puritanical blindness, insists upon suffering and death from ignorance, rather than life and happiness from knowledge and prevention. It needs no assertion of mine to call attention to the grim fact that the laws prohibiting the imparting of information concerning the preventing of conception are responsible for tens of thousands of deaths each year in this country and an untold amount of sickness and sorrow. The suffering and the death of these women is squarely upon the heads of the lawmakers and the puritanical, masculine-minded persons, who insist upon retaining the abominable legal restrictions. Try as they will they cannot escape the truth, nor hide it under the cloak of stupid hypocrisy. If the laws against imparting knowledge of scientific Birth Control were repealed, the 1,000,000 or 2,000,000 women who undergo abortions in the United States each year would escape the agony of the surgeon's instruments and the long trail of disease, suffering and death which so often follows. No resta, ento, dvida alguma de que Margaret Sanger considerava o aborto como uma epidemia. Fica tambm claro que Sanger no tece consideraes ticas acerca do embrio ou do feto abortados, mas que se preocupa exclusivamente com as consequncias para a sade da mulher que aborta, que eram ento praticadas com elevado risco. No final do artigo citado, Sanger deixa Igreja, ao Estado e sociedade a tarefa de decidir entre o controlo de natalidade e o aborto, marcando ainda mais a ideia de que ela queria promover o primeiro como soluo para acabar com o ltimo: When all is said and done, it is not the advocates of Birth Control, but the bitter, unthinkable conditions brought about by the blindness of church, state and society that puts up to all three the question: Birth Control or Abortion-which shall it be? Em bom rigor, no se pode afirmar que Sanger promoveu activamente o aborto como um fim em si mesmo. Durante a fase de crescimento, e at ao apogeu, da sua carreira pblica, Sanger viveu sempre sob uma legislao restritiva em termos de aborto e a batalha de Sanger nunca foi
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objectivamente a da alterao dessas restries mas sim a das restries legais e sociais que encontrava quando tentava divulgar o controlo de natalidade e as suas propostas para a educao sexual. Contudo, seria insensato afirmar que a obra de Sanger no contribuiu de forma definitiva e decisiva para criar uma onda de suporte liberalizao do aborto, que cresceu sobretudo aps a sua morte e suportada solidamente na sua obra. Sanger morreu na altura em que principiavam as discusses nos E.U.A. acerca da liberalizao do aborto em determinadas circunstncias e at determinada fase da gravidez. Sanger morreu em 1966, e o caso Roe vs. Wade foi julgado nos E.U.A. entre 1971 e 1973, tendo tido incio apenas cinco anos aps a sua morte. No podemos ter certezas acerca do que Sanger diria hoje sobre o presumido direito da mulher ao aborto a pedido, mas visto que a segurana mdica da operao abortiva realizada por tcnicos qualificados hoje mais elevada do que no seu tempo e que as razes de Sanger no eram ticas mas sim utilitaristas e feministas, perfeitamente razovel supor que, porventura, hoje Sanger seria a favor do reconhecimento deste presumido direito. Isso tambm explica porque razo os dirigentes da IPPF e das suas afiliadas nunca deixaram de se afirmar como seguidores devotos de Sanger nem deixaram de a promover ou elogiar, enaltecendo-a como uma das mulheres mais importantes do nosso tempo. No tenho conhecimento de que um lder destas associaes tenha criticado a opinio negativa de Sanger acerca do aborto, pelo que me parece sensato deduzir que a IPPF e as suas filiadas, ao promoverem o acesso ao aborto seguro (a famosa expresso safe abortion) e potencialmente abortiva contracepo de emergncia1, est a fazer todos os esforos para se manter fiel ao legado ideolgico da fundadora. Por outras palavras: a melhoria das condies mdicas em que um aborto pode hoje ser efectuado fez minorar significativamente o lado negativo que Margaret Sanger via no aborto. Em suma: as razes que Sanger evocava para ser contra o aborto, no sendo ticas mas apenas de segurana para a sade da mulher que aborta, so hoje razes perfeitamente compatveis com a prtica do aborto a pedido, visto que os riscos mdicos esto hoje mais controlados do que no seu tempo. Evidentemente, os riscos psquicos mantm-se

B.3 Margaret Sanger e a eugenia

Antes de falarmos sobre eugenia no contexto da vida e obra de Margaret Sanger, importa tecer algumas consideraes preliminares acerca da viso social desta pensadora. Sanger defendia a ideia de que eram as famlias mais pobres que tinham maiores dificuldades em suportar descendncias numerosas, e que quanto maior a precariedade econmica, maior o analfabetismo e mais difcil o acesso informao de controlo de natalidade, que segundo ela, era a soluo para que muitas famlias pusessem um fim espiral de misria na qual se viam presas em virtude de uma descendncia numerosa. Na sua obra The Pivot of Civilization2, Sanger, mostrando-se desiludida com as promessas marxistas, constatava que o proletariado estava a receber sinais contraditrios da campanha revolucionria em matria de sexualidade reprodutiva. Ela constatou, falando com trabalhadores em vrios pases, que a ideia geral era a de que, quanto maior a famlia, quanto mais bocas existissem para alimentar, maior seria a dimenso demogrfica do proletariado e maior a presso social que este poderia exercer sobre as classes superiores para que a revoluo marxista estalasse em todo o mundo: I found that the Marxian influence tended to lead workers to believe that, irrespective of the health of the poor mothers, the earning capacity of the wage-earning fathers, or the upbringing of the children, increase of the
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Ver Apndice B. Brentanos Publishers, Nova Iorque, 1922. 24/1/2007

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proletarian family was a benefit, not a detriment to the revolutionary movement. The greater the number of hungry mouths, the emptier the stomachs, the more quickly would the "Class War" be precipitated. The greater the increase in population among the proletariat, the greater the incentive to revolution. This may not be sound Marxian theory; but it is the manner in which it is popularly accepted. It is the popular belief, wherever the Marxian influence is strong. This I found especially in England and Scotland. In speaking to groups of dockworkers on strike in Glasgow, and before the communist and co-operative guilds throughout England, I discovered a prevailing opposition to the recognition of sex as a factor in the perpetuation of poverty.1 Tambm no h dvidas de que Sanger aprovava o maltusianismo, se bem que ela considerava que apenas o controlo da natalidade que daria toda a amplitude s doutrinas de Thomas Malthus (1766-1834)2, cuja limitao para Sanger eram serem puramente economicistas: As a social programme, Birth Control is not merely concerned with population questions. In this respect, it is a distinct step in advance of earlier Malthusian doctrines, which concerned themselves chiefly with economics and population. Birth Control concerns itself with the spirit no less than the body. It looks for the liberation of the spirit of woman and through woman of the child. Today motherhood is wasted, penalized, tortured. Children brought into the world by unwilling mother suffer an initial handicap that cannot be measured by cold statistics. Their lives are blighted from the start.3 A aprovao dada por Sanger ao maltusianismo, bem como s variantes mais sofisticadas de neo-maltusianismo, compreende-se pelo facto de ela via o controlo de natalidade como um essencial travo para a exploso demogrfica. Vejamos agora as ideias de Sanger acerca da eugenia Se, por um lado, alguns podem alegar que injusto apresentar Sanger taxativamente como abortista, tambm inaceitvel, por outro lado, eufemizar ou ocultar as ideias de Sanger acerca da eugenia. importante tambm vincar a ideia de que, no incio do sculo XX, uma pessoa com relevo intelectual ou social no o perdia, ipso facto, por defender ideias racistas ou de aperfeioamento da raa. Pelo contrrio, as teorias de apuramento da raa foram objecto de inmeros estudos e obras intelectuais que, sendo hoje sem dvida classificadas de racistas, naquele tempo gozavam de um certo prestgio cientfico. Sucede o mesmo com a obra de Sanger. Se bem que no seja fcil encontrar escritos de Sanger abertamente racistas, certo que encontramos inmeras evidncias de que ela defendia o aperfeioamento racial, a eugenia e a esterilizao dos menos aptos. A distino subtil, mas importante: Sanger no parece propor, como os nazis fizeram, uma teoria acerca do valor absoluto de uma raa face a outra. A posio de Sanger mais anglo-saxnica do que germnica, e isso nota-se no seu marcado utilitarismo e pragmatismo. Sanger via um qualquer bairro tnico degradado como um problema social devido presena de um grande nmero de
Op. cit., captulo I: A New Truth Emerges. Thomas Malthus ficou conhecido pela sua teoria populacional, que advogava que num curto futuro, a Terra no teria alimentao suficiente para contrabalanar as exigncias de uma crescente populao mundial. Na sua obra de 1798, An Essay on the Principle of Population, Malthus defendia a tese de que a populao humana crescia em proporo geomtrica, enquanto que os recursos alimentares cresciam em proporo aritmtica. Se tal tese fosse verdadeira, os recursos alimentares terminariam num futuro prximo, ocorrendo uma catstrofe de fome escala mundial. Malthus propunha regras que limitassem a reproduo nas classes sociais mais baixas, que segundo Malthus eram as que mais directamente contribuam para o crescimento populacional e consequente exausto dos recursos alimentares globais. Os dados empricos demonstraram que o modelo maltusiano no se adapta realidade: nem a populao mundial cresce em progresso geomtrica (no h um modelo rigoroso que permita prever com preciso a sua evoluo futura h factores imponderveis), nem os recursos alimentares crescem em progresso aritmtica (o avano tecnolgico tem permitido cada vez mais optimizar a produo alimentar, ou seja, fazer mais com menos recursos). 3 Ibidem.
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inadaptados (unfits), porque veria de forma utilitarista que eles no estavam adaptados sociedade e que no contribuam, segundo ela, para o melhoramento da raa. Por estas razes, Sanger defendia de forma pragmtica que o crescimento de tal populao deveria ser limitado pelo controlo de natalidade. Em suma, Margaret defendia que o controlo de natalidade deveria ser intensificado nas populaes menos aptas para a vida em sociedade, sem parecer fazer juzos depreciativos acerca do valor gentico intrnseco das raas presentes nessas populaes. No captulo IV da sua obra The Pivot of Civilization, Margaret Sanger fala acerca da necessidade de restringir a fertilidade dos deficientes mentais e das pessoas com intelectualidade reduzida atravs do controlo da sua natalidade. Apesar de a argumentao de Sanger ser hoje chocante, a sua argumentao eugnica utilitarista, e no racista no sentido presente em obras de autores nazis: There is but one practical and feasible program in handling the great problem of the feeble-minded. That is, as the best authorities are agreed, to prevent the birth of those who would transmit imbecility to their descendants. Feeble-mindedness as investigations and statistics from every country indicate, is invariably associated with an abnormally high rate of fertility. Modern conditions of civilization, as we are continually being reminded, furnish the most favorable breeding-ground for the mental defective, the moron, the imbecile. "We protect the members of a weak strain," says Davenport, "up to the period of reproduction, and then let them free upon the community, and encourage them to leave a large progeny of `feeble-minded': which in turn, protected from mortality and carefully nurtured up to the reproductive period, are again set free to reproduce, and so the stupid work goes on of preserving and increasing our socially unfit strains." The philosophy of Birth Control points out that as long as civilized communities encourage unrestrained fecundity in the "normal" members of the populationalways of course under the cloak of decency and moralityand penalize every attempt to introduce the principle of discrimination and responsibility in parenthood, they will be faced with the ever-increasing problem of feeble-mindedness, that fertile parent of degeneracy, crime, and pauperism. Small as the percentage of the imbecile and half-witted may seem in comparison with the normal members of the community, it should always be remembered that feeble-mindedness is not an unrelated expression of modern civilization. Its roots strike deep into the social fabric. Modern studies indicate that insanity, epilepsy, criminality, prostitution, pauperism, and mental defect, are all organically bound up together and that the least intelligent and the thoroughly degenerate classes in every community are the most prolific. Feeble-mindedness in one generation becomes pauperism or insanity in the next. There is every indication that feeble-mindedness in its protean forms is on the increase, that it has leaped the barriers, and that there is truly, as some of the scientific eugenists have pointed out, a feeble-minded peril to future generations unless the feeble-minded are prevented from reproducing their kind. To meet this emergency is the immediate and peremptory duty of every State and of all communities. Ideias como estas so hoje totalmente inaceitveis, sobretudo porque a Segunda Guerra Mundial nos ensinou os perigos de uma poltica eugnica apoiada numa forte e militarizada sociedade ditatorial, como por exemplo, o Terceiro Reich. As experincias nazis no campo da eugenia constituem hoje um tristemente clebre episdio de horror na nossa memria colectiva. Mas Sanger retira censurveis e controversas concluses na sua defesa obstinada de uma inegvel forma de eugenia. Segundo ela, as implicaes de no se seguir uma estratgia eugnica prejudicam inclusive o ensino:

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The presence in the public schools of the mentally defective children of men and women who should never have been parents is a problem that is becoming more and more difficult, and is one of the chief reasons for lower educational standards.1 Sanger chega mesmo a admitir, no primeiro captulo, que mtodos de fora deve ser usados na sociedade americana para impedir a fertilidade dos inadaptados (unfit): The lack of balance between the birth-rate of the "unfit" and the "fit," admittedly the greatest present menace to the civilization, can never be rectified by the inauguration of a cradle competition between these two classes. The example of the inferior classes, the fertility of the feeble-minded, the mentally defective, the poverty-stricken, should not be held up for emulation to the mentally and physically fit, and therefore less fertile, parents of the educated and well-to-do classes. On the contrary, the most urgent problem to-day is how to limit and discourage the over-fertility of the mentally and physically defective. Possibly drastic and Spartan methods may be forced upon American society if it continues complacently to encourage the chance and chaotic breeding that has resulted from our stupid, cruel sentimentalism.2 (sublinhado meu) As palavras de Sanger so bem claras acerca da segregao e da eugenia para os menos aptos, como podemos ver neste trecho do captulo IV: The emergency problem of segregation and sterilization must be faced immediately. Every feeble-minded girl or woman of the hereditary type, especially of the moron class, should be segregated during the reproductive period. Otherwise, she is almost certain to bear imbecile children, who in turn are just as certain to breed other defectives. The male defectives are no less dangerous. Segregation carried out for one or two generations would give us only partial control of the problem. Moreover, when we realize that each feeble-minded person is a potential source of an endless progeny of defect, we prefer the policy of immediate sterilization, of making sure that parenthood is absolutely prohibited to the feeble-minded.3 (sublinhado meu) Ser que isto chega para que se classifique Margaret Sanger como uma racista pura, ao nvel de um idelogo nazi? Penso que tais comparaes podero ser desadequadas, porque a eugenia de Sanger, sendo semelhante eugenia suportada no racismo hitleriano, no tinha uma base racista como a que encontramos no nacional-socialismo, nem partilhava dos mesmos objectivos polticos hegemnicos. Contudo, inegvel que, em termos de aperfeioamento racial e eugenia, os mtodos propostos por Sanger so semelhantes em vrios aspectos aos defendidos e usados pelos nacional-socialistas. Certamente que, com a derrota da Alemanha nazi, Sanger e os seus colaboradores perderam uma grande parte do seu entusiasmo intelectual e cientfico pela promoo da eugenia e pelo aperfeioamento racial. Mas, no obstante podermos pensar que Sanger no seria uma pura racista, no sentido que hoje damos a essa palavra, a verdade que trabalhou, numa fase fulcral da sua carreira, com um colaborador racista. O seu colaborador e co-fundador da American Birth Control League, Lothrop Stoddard, era abertamente racista. Stoddard escreveu em 1920 uma obra cujo ttulo suficientemente explcito: The Rising Tide of Color Against White WorldSupremacy. Contudo, a questo mais delicada no debate acerca do eventual racismo de Sanger a questo dos seus projectos junto da populao negra, nomeadamente o projecto em Harlem (19291930) e o chamado Negro Project (1939-1942). Penso que justo concluir que Sanger no era racista, e que a sua viso acerca da raa negra era idntica que teria relativamente a
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Ibidem. Op. cit., captulo I. 3 Op. cit., captulo IV. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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qualquer raa, mantendo-se os pressupostos eugnicos que ela defendia, nomeadamente a esterilizao e segregao dos menos aptos, sem que esta expresso tivesse conotao racial. Mas parece-me importante apresentar alguns factos relativos a este perodo importante da actividade social de Margaret Sanger e dos seus movimentos. No final dos anos 20, a American Birth Control League abriu um clnica no bairro de Harlem, maioritariamente ocupado por afro-americanos. A ideia por detrs da iniciativa do movimento de Sanger era a de promover o controlo de natalidade nesta populao. Segundo Sanger, como vimos atrs, o planeamento familiar era a nica soluo para que as gentes dos bairros sociais afro-americanos pudessem melhorar as suas condies de vida. Famlias demasiado numerosas e precariedade econmica eram, para Sanger, os ingredientes de uma calamidade social que importava resolver recorrendo ao controlo de natalidade. Ao mesmo tempo, surgiam importantes movimentos de autodeterminao e libertao das comunidades africanas em solo norte-americano. Marcus Garvey (1887-1940)1, por exemplo, foi um importante agente nestes movimentos, condenando a miscigenao das raas branca e negra e advogando o regresso dos afro-americanos a frica (back to Africa!), onde poderiam segundo ele exercer uma liberdade efectiva e orgulhosa. Margus Garvey entrou frequentemente em conflito com William Edward Burghardt Du Bois (1868-1963)2, um importante activista social norte-americano da primeira metade do sculo XX, que descendia de escravos mas tambm de negros livres que viviam em liberdade. A atitude de Du Bois face ao problema do racismo era muito diferente da atitude de Marcus Garvey. O primeiro procurava a integrao social e a melhoria das condies de vida dos afro-americanos nos E.U.A., e o segundo promovia a separao das raas, a libertao do povo negro e o regresso a frica. Por essa razo, entraram por vezes em conflito aberto. Sanger contava com Du Bois como consultor para ajudar a promover o seu plano de controlo de natalidade junto da populao afro-americana, e foi isso que fez no Harlem, e mais tarde, ao implementar o Negro Project, cuja esfera de aco era a populao afro-americana no sul do pas, regio historicamente mais problemtica em termos de racismo e segregao devido ao seu forte passado esclavagista. Du Bois afirmava que as ideias religiosas dos afro-americanos, tradicionalmente contra o controlo de natalidade, entravam em conflito directo com a necessidade de difundir esses mtodos junto das populaes como forma de evitar a existncia de famlias numerosas, e consequentemente, a pobreza que essa situao acarretava. O papel importante de Du Bois nos projectos de Margaret Sanger tinha dois objectivos imediatos: a) tentar solucionar o conflito entre o controlo de natalidade e a religio crist tipicamente praticada pelos afro-americanos, apelando aos pastores protestantes; b) tentar evitar que a populao afro-americana pensasse que os mtodos de controlo de natalidade promovidos por Sanger eram uma forma de extermnio da sua raa, ou de submisso raa branca. Em suma, parece justo afirmar que Sanger no era racista no significado usual que atribudo ao termo. Poder certamente dizer-se que promovia ideias de melhoramento racial, e que era a favor da eugenia. Vejamos o que diz a PPFA acerca das ideias de Sanger nesta matria: Though she tried for years, Sanger was unable to convince the leaders of the eugenics movement to accept her credo that "No woman can be free who does not own and control her body (Sanger, 1920)." Her on-going disagreement with the eugenicists of her day is clear from her remarks in The Birth Control Review of February 1919:

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Para saber mais sobre Marcus Garvey, consultar: http://www.isop.ucla.edu/africa/mgpp/ Ver: http://en.wikipedia.org/wiki/W._E._B._Du_Bois 24/1/2007

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Eugenists imply or insist that a woman's first duty is to the state; we contend that her duty to herself is her first duty to the state. We maintain that a woman possessing an adequate knowledge of her reproductive functions is the best judge of the time and conditions under which her child should be brought into the world. We further maintain that it is her right, regardless of all other considerations, to determine whether she shall bear children or not, and how many children she shall bear if she chooses to become a mother. . . .Only upon a free, self-determining motherhood can rest any unshakable structure of racial betterment1. Although Sanger uniformly repudiated the racist exploitation of eugenics principles, she agreed with the "progressives" of her day who favored: a) incentives for the voluntary hospitalization and/or sterilization of people with untreatable, disabling, hereditary conditions, b) the adoption and enforcement of stringent regulations to prevent the immigration of the diseased and "feebleminded" into the U.S., c) placing so-called illiterates, paupers, unemployables, criminals, prostitutes, and dope-fiends on farms and open spaces as long as necessary for the strengthening and development of moral conduct. Planned Parenthood Federation of America finds these views objectionable and outmoded. Nevertheless, antifamily planning activists continue to attack Sanger, who has been dead for nearly 40 years, because she is an easier target than the unassailable reputation of PPFA and the contemporary family planning movement. However, attempts to discredit the family planning movement because its early 20th-century founder was not a perfect model of early 21st-century values is like disavowing the Declaration of Independence because its author, Thomas Jefferson, bought and sold slaves.2 (sublinhado meu) A PFFA defende a fundadora da acusao de racismo, afirmando que Sanger criticava os usos racistas da eugenia, mas por outro lado, e de forma clara, demarca-se das posies eugnicas de Sanger, considerando-as questionveis e fora de moda. Nota-se tambm que a eugenia de Sanger era de um tipo especial: deveria ser praticada sem perder de vista a liberdade e autodeterminao da mulher em termos da sua sexualidade e reproduo. Por essa razo, Sanger teria que se opor, logicamente, a qualquer despotismo estatal sobre o corpo da mulher, que segundo ela no deveria ser colocado ao servio do Estado. Esta uma boa razo para diferenciar as ideias eugnicas de Sanger das ideias eugnicas da maior parte dos nacionalsocialistas, ou da tpica eugenia racista. Mas, como vimos atrs, Sanger era incoerente com esta sua defesa da liberdade da mulher sempre que defendia que as raparigas portadoras de deficincias deveriam ser segregadas e esterilizadas. Contudo, a PPFA mostra-se herdeira do legado intelectual de Sanger no que diz respeito ao seu maior erro. Sanger estava profundamente equivocada na sua viso tica acerca da me e do feto. Em bom rigor, Sanger no tinha posio tica acerca do feto, limitando-se exclusivamente defesa da me, da sua liberdade e das suas decises, e esse sempre foi o seu maior erro. Por essa mesma razo, a viso que Sanger tinha da sexualidade feminina era altamente redutora: Sanger opunha-se ao aborto por questes de sade da mulher, mas no considerava que abortar fosse um erro tico. Sanger via o aborto como uma opo arriscada e perigosa, abstendo-se de fazer juzos morais acerca do acto de abortar. Tal como Sanger, a PPFA e respectivos movimentos afiliados internacionais defendem a ideia profundamente errada de que o aborto um direito da mulher, e que abortar deve fazer parte do leque de opes de planeamento familiar completo, mesmo que seja dito por estes movimentos que o aborto deve ser a ltima escolha. Tanto Sanger como os seus actuais representantes e herdeiros intelectuais defendem que o planeamento familiar a chave para combater o aborto, mas enquanto estes movimentos continuarem a considerar que no h mal tico em abortar, ento evidente que o aborto continuar a ser para eles uma opo legtima da mulher, e que continuaro a usar o drama
1 Nota original: "Birth Control and Racial Betterment." The Birth Control Review, 3(2), 11-12. Reprint: The Birth Control Review Vol. I, Vols. 1-3, 1917-1919. (1970). New York: Da Capo Press.
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Ver: http://www.plannedparenthood.org/about-us/who-we-are/margaret-sanger-planned-parenthood-founder.htm

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do aborto na sua continuada kulturkampf contra os defensores dos direitos da vida humana intra-uterina.

B.4 O que defende a PPFA em relao ao aborto

Apesar do ttulo ambicioso deste captulo, no fcil sintetizar a enorme quantidade de informao disponibilizada pela Parenthood Foundation of America (PPFA)1, quanto mais pelas inmeras associaes filiadas da IPPF. Irei cingir-me a poucos exemplos retirados da PPFA porque se trata da associao herdeira directa dos movimentos fundados por Margaret Sanger nos E.U.A., e que portanto serve como exemplo paradigmtico das linhas ideolgicas dos restantes movimentos afiliados a nvel internacional. Estes so os nove principais argumentos referidos pela PPFA para afirmar a legitimidade do aborto legal2, seguidos das minhas observaes acerca dos mesmos: 1. As leis contra o aborto matam mulheres3 Este argumento falacioso j foi comentado atrs neste documento, pelo que me irei abster de consideraes extensas acerca dele. Legalizar um acto eticamente ilcito nunca uma boa soluo. A falcia est tambm presente na caracterstica de pretensa inevitabilidade da soluo de abortar. Pelo facto de que h alternativas ao aborto, e todos sabemos que elas existem, falacioso afirmar que o aborto inevitvel e que a culpa da morte de muitas mulheres em abortos ilegais se deve a legislao restritiva. A responsabilidade pelas mortes por aborto ilegal pode ser imputada s mulheres que recorrem a esta soluo, mas deve ser sobretudo imputada aos agentes envolvidos no aborto ilegal e s autoridades que no impedem o exerccio de tais prticas nem promovem polticas de apoio maternidade. 2. Os abortos legais protegem a sade das mulheres4 O aborto, legal ou no, nunca benfico, nem para a sade fsica nem para a sade psquica da mulher. O aborto legal pode minorar (mas no eliminar) os riscos fsicos, mas nada altera em termos dos riscos psquicos essenciais. Ao contrrio do que afirmam estas organizaes, os riscos psquicos no se centram no trauma da operao abortiva. Diz-se que, em ambiente hospitalar adequado, o trauma do aborto seria reduzido ou eliminado. Mas a causa central do trauma ps-aborto a conscincia que a me adquire de que matou o seu filho. E esse profundo trauma psicolgico no se resolve abortando em salas limpas e cheias de equipamento mdico avanado, nem se resolve a posteriori em sesses de terapia. Se, como afirma este argumento, o aborto traz inegveis vantagens para a sade das mulheres que, sem correr risco imediato e iminente de vida, tm pela frente gravidezes arriscadas (mulheres com hipertenso aguda, diabetes agudos, doenas renais ou cardacas, etc.), este
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http://www.plannedparenthood.org Ver o texto completo em: http://www.plannedparenthood.org/news-articles-press/politics-policyissues/abortion-access/nine-reasons-why-abortions-are-legal.htm 3 Laws against abortion kill women. To prohibit abortions does not stop them. When women feel it is absolutely necessary, they will choose to have abortions, even in secret, without medical care, in dangerous circumstances. In the two decades before abortion was legal in the U.S., it's been estimated that nearly a million women per year sought out illegal abortions. Thousands died. Tens of thousands were mutilated. All were forced to behave as if they were criminals. 4 Legal abortions protect women's health. Legal abortion not only protects women's lives, it also protects their health. For tens of thousands of women with heart disease, kidney disease, severe hypertension, sickle-cell anemia and severe diabetes, and other illnesses that can be life-threatening, the availability of legal abortion has helped avert serious medical complications that could have resulted from childbirth. Before legal abortion, such women's choices were limited to dangerous illegal abortion or dangerous childbirth. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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argumento no colhe: no faz a ponderao tica do peso dos direitos envolvidos. O direito vida do feto (que destrudo pelo aborto) sobrepe-se ao direito qualidade da sade da mulher grvida, quando esta no corre risco iminente de vida. Apenas nos encontraramos em situao de paradoxo tico se fosse necessrio decidir o que fazer perante duas nicas opes: a morte da me ou a morte do seu filho. Ora, como qualquer mdico srio poder atestar, tais opes nunca se apresentam para um mdico experiente e competente, que tenta sempre fazer tudo para salvar ambos e nunca precisa de recorrer ao aborto provocado como um meio para um fim. 3. A mulher mais do que um feto1 Este pretenso argumento completamente absurdo. Nem sequer um argumento a srio, visto que bem fcil aceitar a premissa de que a mulher mais do que um feto, o que banal e que qualquer adversrio do direito ao aborto reconhece sem dificuldades, mas todavia no se v como que esta premissa nos levaria a legitimar eticamente o aborto. De novo, a explicao dada pela PPFA (ver nota de rodap) para este pretenso argumento peca porque no est a ponderar os pesos dos direitos envolvidos. A mulher tem obviamente o direito autonomia do seu corpo, desde que tal direito no colida com outro direito maior, o direito vida do filho que traz dentro de si. Nenhuma mulher tem o direito de retirar a vida a outro ser humano, mesmo sendo o seu filho. De forma confusa, este pseudo-argumento tenta esquivar-se da questo dos direitos do feto, relativizando a enorme importncia da discusso tica destes direitos. Claramente, as pessoas que escreveram este texto no esto a querer ver o problema atravs do prisma da tica: procuram apenas fugir da discusso sria atravs de falcias populistas. 4. Ser me apenas uma opo para as mulheres2 Este um tpico e falacioso argumento feminista. A justa defesa da igualdade de direitos das mulheres no implica dar-lhes o poder de cometer o crime de aborto. A atribuio de um direito s lcita quando no lesiva dos direitos de outrem. No faz sentido tentar basear o pretenso direito a abortar (matar), na defesa da liberdade pessoal de deciso, e na legtima luta pela igualdade de direitos das mulheres. Se os homens pudessem engravidar, seria igualmente ilcito reconhecer-lhes o direito a abortar. 5. A proibio legal do aborto discriminatria3 J falmos atrs acerca desta falcia no captulo 5.6, O argumento socio-econmico, pelo que no vale a pena repetir a mesma argumentao usada para a refutar.

A woman is more than a fetus. Some people argue these days that a fetus is a "person" that is "indistinguishable from the rest of us" and that it deserves rights equal to women's. On this question there is a tremendous spectrum of religious, philosophical, scientific, and medical opinion. It's been argued for centuries. Fortunately, our society has recognized that each woman must be able to make this decision, based on her own conscience. To impose a law defining a fetus as a "person," granting it rights equal to or superior to a woman's a thinking, feeling, conscious human being is arrogant and absurd. It only serves to diminish women. 2 Being a mother is just one option for women. Many hard battles have been fought to win political and economic equality for women. These gains will not be worth much if reproductive choice is denied. To be able to choose a safe, legal abortion makes many other options possible. Otherwise an accident or a rape can end a woman's economic and personal freedom. 3 Outlawing abortion is discriminatory. Anti-abortion laws discriminate against low-income women, who are driven to dangerous self-induced or back-alley abortions. That is all they can afford. But the rich can travel wherever necessary to obtain a safe abortion. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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6. Leis de gravidez compulsiva so incompatveis com uma sociedade livre1 Esta foi a principal linha seguida no clebre caso Roe vs. Wade, decorrido entre 1971 e 1973. Esta argumentao baseia-se na ideia falaciosa de que uma gravidez compulsiva ditada pela lei uma invaso privacidade da mulher por parte do legislador. A questo essencial, como sempre, a do estatuto legal e dos direitos do embrio e do feto por nascer. Tentmos, ao longo deste texto, demonstrar que os direitos fundamentais, como o direito vida, devem ser reconhecidos logo na concepo. Com base neste reconhecimento, fica evidente que o legislador j no poder encarar a questo do aborto como privada das mulheres, visto que o Estado tem obrigaes e responsabilidade legais para com a criana por nascer. muito difcil defender seriamente o direito ao aborto deste modo to primrio e precrio, com base num argumento de privacidade. Por esta razo, muitos dos mais sofisticados defensores do direito ao aborto, atentos s implicaes ticas do mesmo, procuram justific-lo racional e eticamente tentando retirar ao feto o estatuto de pessoa humana, que lhe garantiria direitos fundamentais como o direito vida. 7. Proba-se o aborto, e mais crianas tero crianas2 Esta uma clssica falcia do tipo slippery slope. Ameaar com catastrficas consequncias impossveis de demonstrar. Como se prova que a proibio do aborto implica obrigatoriamente que mais crianas tero crianas? O drama da maternidade na adolescncia, ou mesmo na infncia, no se resolve abortando essas gravidezes. Um segundo mal, o do aborto, no resolve, apenas agrava, o mal inicial da gravidez precoce. A argumentao dada afirma: Should the penalty for lack of knowledge or even for a moment's carelessness be enforced pregnancy and childrearing?. Ora, este argumento no colhe: por muito ignorante ou descuidada que tenha sido a me ou o pai, por razes de idade ou de imaturidade, a verdade que os responsveis por qualquer gravidez sero sempre os intervenientes no acto sexual, sendo a mulher desculpabilizada apenas em caso de violao. A gravidez de qualquer mulher, independentemente da sua idade, decorre naturalmente da fertilizao de um vulo por um espermatozide. a consequncia natural de um acto sexual. Como possvel que se use, falaciosamente, a expresso gravidez forada? Esta expresso no faz qualquer sentido quando falamos de relaes sexuais consentidas, por muito nova que seja a me ou por muito novo que seja o pai. Quando o pai desaparece de cena, a me permanece grvida, com a sua metade de responsabilidade na gravidez. Mesmo no caso extremo de violao, tambm difcil sustentar que um novo mal (aborto) vai resolver o mal inicial (violao). Violar o direito vida do feto no anula a violao de que a mulher foi vtima. Estamos neste caso perante uma gravidez forada? Certamente que sim. Mas ser isso suficiente para considerar que ela pode ser interrompida? A resposta a esta pergunta simples, se respondermos primeiro a outra: a vida humana em desenvolvimento tem direito a continuar a sua existncia? Se respondemos sim a esta ltima, ento o aborto em caso de violao ilcito, e devemos tambm responder no primeira. A situao de
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Compulsory pregnancy laws are incompatible with a free society. If there is any matter that is personal and private, then pregnancy is it. There can be no more extreme invasion of privacy than requiring a woman to carry an unwanted pregnancy to term. If government is permitted to compel a woman to bear a child, where will government stop? The concept is morally repugnant. It violates traditional American ideas of individual rights and freedoms. 2 Outlaw abortion, and more children will bear children. Forty percent of 14-year-old girls will become pregnant before they turn 20. This could happen to your daughter or someone else close to you. Here are the critical questions: Should the penalty for lack of knowledge or even for a moment's carelessness be enforced pregnancy and childrearing? Or dangerous illegal abortion? Should we consign a teenager to a life sentence of joblessness, hopelessness, and dependency? Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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gravidez resultante de violao dramtica e merece especial apoio por parte da sociedade, mas tal apoio no pode ser prestado sob a forma de uma morte. 8. Cada criana, uma criana desejada1 evidente que uma criana indesejada um mal, tanto para a criana como para a sociedade. O problema est na ponderao dos males. Este pretenso argumento quer convencer-nos de que a soluo para o mal de uma criana indesejada se encontra num mal maior: mat-la antes de nascer. 9. A escolha boa para as famlias2 Este argumento to incrvel como o anterior. Pretende convencer quem o l do seguinte: o mal do desentendimento familiar eventualmente causado por uma gravidez imprevista pode ser solucionado com um mal maior: matar o ser humano por nascer. O aborto, ou seja, a morte de um ser vivo em desenvolvimento intra-uterino, no deve evidentemente fazer parte do leque de escolhas de nenhuma famlia responsvel e consciente.

B.5 Os objectivos e motivaes da IPPF

Neste captulo, que se pretende ser modesto e sinttico, o melhor citar directamente a IPPF, a federao internacional que trabalha escala mundial para promover as ideias de Sanger e os projectos e iniciativas dos movimentos por ela fundados nos E.U.A.: We currently provide around 40,000 service outlets, with the help of our millions of volunteers, for counselling, gynaecological care, HIV/AIDS-related activities, diagnosis and treatment of sexually transmitted infections, mother and child health and abortion-related services, among many others. We fight for what we see as a human right to enjoy good sexual health, safe maternal health, gender equality and a positive environment towards sexuality. Finally, we make it possible for people to make choices. Choices about the number of children they have, choices about having safer sex, choices about getting good treatment and care.3 (sublinhado meu) Acerca do aborto, a IPPF explicita desta forma a sua poltica a nvel global: We believe that a woman has the right to choose and access safe abortion services and we lobby for changes in legislation to support this. This is one of the priority concerns of our work. Each year, an estimated 500,000 women die of pregnancy-related causes, and almost all maternal mortality occurs in developing countries, representing one of the widest, and most unjust, health gaps between developed and developing nations.4 A IPPF promove uma aco mais intensa destas medidas nos pases em desenvolvimento. A aposta da IPPF e das suas afiliadas na prestao de servios abortivos impressionante, e os

"Every child a wanted child." If women are forced to carry unwanted pregnancies to term, the result is unwanted children. Everyone knows they are among society's most tragic cases, often uncared-for, unloved, brutalized, and abandoned. When they grow up, these children are often seriously disadvantaged, and sometimes inclined toward brutal behavior to others. This is not good for children, for families, or for the country. Children need love and families who want and will care for them. 2 Choice is good for families. Even when precautions are taken, accidents can and do happen. For some families, this is not a problem. But for others, such an event can be catastrophic. An unintended pregnancy can increase tensions, disrupt stability, and push people below the line of economic survival. Family planning is the answer. All options must be open. 3 Ver http://www.ippf.org/ContentController.aspx?ID=297 4 Ver http://www.ippf.org/ContentController.aspx?ID=353 Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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nmeros envolvidos so significativos, tanto em pessoas implicadas nestas aces, como no alcance desejado e como ainda nos aparatosos recursos financeiros envolvidos. Segundo a IPPF, o Safe Abortion Action Fund1, um programa internacional, iniciado pelo governo britnico e agora administrado pela prpria IPPF, com o objectivo de diminuir o nmero de abortos ilegais atravs da prestao de servios abortivos seguros. Este fundo visa atrair investimento para um variado leque de aces em larga escala envolvendo a execuo de abortos, a divulgao de documentao e informao, e o apoio legal a mulheres que abortam: The Safe Abortion Action Fund (previously the Global Safe Abortion Fund) is a targeted reserve of resources to enable the implementation of programmes and initiatives to increase access to comprehensive safe abortion services, within a comprehensive package of reproductive health services, with particular regard for the needs of marginalized and vulnerable women. The UK Government initiated the Safe Abortion Action Fund in February 2006 in response to a major new service and advocacy initiative for safe abortion developed by IPPF. The UKs Department for International Development (DFID) elected IPPF to administer the Safe Abortion Action Fund on behalf of civil society groups and non-governmental organizations worldwide to support a range of work on unsafe abortion.2 Recomendo a leitura atenta deste site, e da documentao nele disponibilizada. A impressionante dimenso dos recursos humanos, logsticos e financeiros desta organizao, e o enorme impacto social das suas iniciativas escala global, sobretudo atravs da prtica do aborto nos pases em vias de desenvolvimento. Se o aborto um grave erro tico, algo que procurei demonstrar neste texto, nunca uma organizao se mostrou to poderosa e organizada como a IPPF para praticar e promover a prtica do crime do aborto a uma escala to grande, verdadeiramente global, e com o apoio financeiro de instituies pblicas e privadas de vrios pases. algo que, verdadeiramente, d que pensar

B.6 A viso da APF face ao aborto em Portugal

Apesar do ttulo escolhido, este captulo tem um objectivo bastante modesto: comentar apenas um artigo da autoria de Duarte Vilar, da APF, The referendum on abortion in Portugal3, publicado num dos vrios sites da IPPF. A meu ver, uma anlise atenta do texto de Duarte Vilar permite obter-nos uma viso realista do que pensa a APF e os seus representantes, que em tudo parecem seguir a linha orientadora das afiliadas da IPPF. Until 1984, abortion was totally forbidden by law in Portugal. However, while legally it was forbidden, de facto abortion was widely accepted and performed by doctors, nurses and midwives. In fact, very few legal actions were taken relating to abortion, indicating some degree of tolerance of the practice. This was a kind of compromise, between the Catholic public moralism and the pragmatism of a political power that did not want to push this private but widely used method of controlling fertility very hard. Duarte Vilar comea por afirmar que, at primeira radical alterao lei do aborto, a sua prtica era tolerada, deduzindo isto do facto de existirem poucas aces legais nesta matria. Segundo Duarte Vilar, isto explica-se pelo pragmatismo de um poder poltico que no queria
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http://www.ippf.org/ContentController.aspx?ID=13469 Ibidem. 3 http://oldwww.ippf.org/regions/europe/choices/v27n1/portugal.htm Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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pressionar esse privado mas largamente usado mtodo de controlo de fertilidade, ao mesmo tempo que queria manter um status quo de moralismo pblico Catlico. Curiosa terminologia Como que se controla a fertilidade abortando, ou seja, quando a fertilizao j ocorreu? Primeira objeco: a questo do aborto no religiosa. Definir os oponentes ao direito ao aborto como moralistas catlicos distorcer as razes para recusar o direito ao aborto, que so ticas, e por isso, podem ser neutras em termos religiosos. No obrigatrio ser-se crente, ou crente catlico, para estar contra o aborto. Trata-se de uma tctica falaciosa bem conhecida de muitos defensores do sim ao aborto: transformar a questo numa guerra contra a religio. Segunda objeco: o aborto no um mtodo de controlo de fertilidade. Parece-me indefensvel afirm-lo. O aborto no planeamento familiar, um acto de pesadas consequncias ticas, visto que necessrio ponderar os direitos da vida humana em formao. Mais adiante, Duarte Vilar desabafa acerca da frustrao sentida aquando da derrota do sim no referendo de 1998: It is difficult to describe the anger and the revolt that all those who had fought for legal and safe abortion in Portugal felt at this time, a day when a promise of change was swiftly taken away. Once again abortion had become a political weapon, much more than a social problem or even a moral question. In October 1996, when the referendum on abortion was first proposed, APF made a statement: "... abortion is a personal moral choice and in pluralistic societies different ideas must be respected; the State has no right to identify moral majorities on personal matters in view of producing according legislation; finally, illegal and unsafe abortion is a matter of public health and this must be not referended." When it became apparent that the referendum process would go ahead, APF decided to use this opportunity to campaign not only for legal abortion but also for sexual and reproductive health improvements in Portugal. Este texto mostra bem o raciocnio parcial por detrs desta viso acerca do problema do aborto. Se o sim tivesse ganho o referendo de 1998, certamente que os representantes da APF no poupariam elogios deciso e opinio popular. Como a vitria coube aos seus adversrios, ento a APF deveria necessariamente colocar a deciso popular em segundo plano, para se procurarem justificaes em armas polticas. certo que a absteno no referendo de 1998 foi enorme: o resultado nunca poderia ser representativo da opinio popular com to elevados valores de absteno. Mas no defensvel que o voto popular confira licitude em matria de tica universal, como sucede com o aborto. Independentemente do voto de 1998 (ou do voto de 2007) ser maioritariamente pelo sim ou pelo no, isso no alteraria nunca o estatuto tico do acto de abortar. Mas vejamos a citada declarao da APF com mais detalhe: "... abortion is a personal moral choice and in pluralistic societies different ideas must be respected; the State has no right to identify moral majorities on personal matters in view of producing according legislation; finally, illegal and unsafe abortion is a matter of public health and this must be not referended." Diz a APF que o aborto uma escolha moral pessoal. Escolha pessoal? Como sempre, a APF passa por cima do debate tico acerca do estatuto da vida humana intra-uterina. O aborto no , nem nunca pode ser, uma escolha moral pessoal, pelo facto de que h pelo menos duas pessoas (e isto exceptuando o pai, o que tambm injusto) directamente envolvidas no acto de abortar.
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Ser que a APF tambm defenderia que um pai ou uma me, ao cometerem infanticdio de um seu filho menor de idade, esto a fazer uma escolha moral pessoal? Imagino que no o fariam, visto que consideram que qualquer criana inocente possui o direito vida e deve ser considerada no juzo tico acerca do infanticdio! Ento porque razo no o fazem no caso do aborto? Certamente que no o fazem porque crem que o feto no uma pessoa, crem que o feto est desprovido de estatuto tico. Para o aborto ser uma escolha moral pessoal foroso demonstrar que a vida humana intra-uterina, pelo menos at certa fase da gravidez, no tem estatuto tico. S assim se poderia riscar o feto da discusso acerca do seu futuro. A APF, ao defender que o aborto uma escolha moral pessoal, no tem presente o facto de que tem a obrigao de apresentar uma razo tica definitiva para o feto ser desprezado na discusso acerca do seu futuro. Essa escolha moral pessoal, segundo a APF, implica directamente a existncia ou inexistncia do futuro de um feto. Se for abortado, perde o seu futuro. Se no for abortado, ter o seu futuro como todos ns tivemos. Poderamos pensar: porque razo recai sobre a APF, e no sobre os seus adversrios, o nus da demonstrao tica de que o feto no conta no debate do aborto? A APF quer propor que a violao da vida humana inocente no seja, no caso do aborto at um certo limite temporal, considerada um crime aos olhos da lei portuguesa. Mas a APF no pode ignorar a estabelecida forma de proceder nestas matrias. Do mesmo modo que, em Justia, a dvida razovel permite dar o benefcio ao ru (in dubio, pro reo), em tica, e estando a vida humana citada na nossa Constituio como sendo inviolvel, recai sobre a APF o nus de fornecer a razo tica definitiva que criaria uma excepo frase constitucional a vida humana inviolvel1. De outro modo, in dubio, pro vita! A APF tambm defende a ideia de que o Estado no deve criar legislao condicionada por opinies morais pessoais, mesmo que maioritrias, e que as sociedades pluralistas devem respeitar ideias diferentes. Penso que no est em questo discutir se a APF se pode manifestar publicamente para defender as suas ideias muito prprias acerca do aborto. evidente que o mais elementar direito de expresso permite que a APF afirme o que bem entender acerca desta e de quaisquer outras questes. Por isso, sendo certo que a APF nunca foi impedida de exercer o seu direito de opinio, estranho que critique o nosso pas como no sendo pluralista, uma vez que a opinio da APF respeitada e permitida. O problema est com a expresso moral majorities, que mostra bem os pressupostos tericos em matria de tica que subjazem ao ponto de vista da APF. Sucede que a APF, evidentemente no partilhando de ideias bsicas e consensuais acerca da tica, entra num discurso cientificamente insustentvel. largamente consensual, em tica, considerar que existem predicados ticos universais. Por exemplo, se eu considerar que a escravatura eticamente ilcita, devo procurar combat-la mesmo junto de culturas que a promovam, e isto porque afirmar que a escravatura um crime significa, no fundo, afirmar um predicado tico universal. A larga maioria dos filsofos que estudam tica considera que certos predicados ticos devem ser aplicados em qualquer tempo ou lugar, devem ser vlidos em qualquer cultura, devem ser universais. Logo, a APF deve comear a preocupar-se seriamente com aquele que deveria ser o seu principal objectivo nesta matria: tentar demonstrar que o direito ao aborto um predicado tico universal, o que se afigura como uma tarefa de monta, que no pode se resolvida usando argumentao superficial ou falaciosa. De outro modo, ao usar a expresso maiorias morais,

Constituio da Repblica Portuguesa, Artigo 24. (Direito vida), ponto 1. 24/1/2007

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a APF est na prtica a confessar que defende o relativismo tico/moral, uma posio inaceitvel em termos cientficos, e que muito poucos filsofos defendero. Quando discutimos predicados universais, e o caso do aborto est nesta regio pelo facto de desafiar o direito vida, no podemos recorrer a argumentao relativista em termos ticos. Ou o aborto um erro tico, ou no . A contagem das opinies a favor ou contra, a discusso em torno das maiorias ou das minorias irrelevante e inconsequente para o juzo tico. Um exemplo chega para demonstrar o erro do raciocnio da APF. Se o Estado proibisse os mtodos contraceptivos no abortivos, ento estaria a codificar na lei determinadas opinies morais de um determinado grupo de elementos da populao, e isso seria legitimamente censurvel por parte dos restantes elementos que no partilhassem dessas opinies morais. Um Estado neutro em matria religiosa pode considerar, por exemplo, que a moral catlica em matria de contracepo moral subjectiva, e portanto, no universal. Com base nisto, um Estado neutro pode abster-se de materializar na legislao certos juzos morais da religio catlica que no considere como universais. A contracepo, referida no exemplo dado atrs, no viola nenhum direito constitucionalmente estabelecido: no viola nenhum predicado tico considerado universal aos olhos da lei. Por este facto, no se encontra proibida pela legislao. Contudo, pelo facto de que o direito vida universal e transversal a qualquer cultura, o Estado deve procurar defender este direito, porque se trata de tica e moral objectiva e universal. Criminalizar o aborto, como o faz a actual legislao na maior parte dos casos, defender objectivamente o direito universal vida humana inocente. O raciocnio subjacente a esta legislao restritiva est assente num slido predicado tico universal. Continuemos com a anlise ao texto opinativo de Duarte Vilar: The main arguments of the No lobby were the traditional 'pro-life' arguments, and strategies included TV transmission of the terrible and misleading images that have often been circulated in so many countries on similar occasions - namely photos of foetuses allegedly depicting the 'murder' of children. But another new and surprising argument was defended by the No groups: that the improvement of family planning and sex education should be the true answer to the problem of unwanted pregnancies, and that if this happened, abortion would not be needed any more. J falei atrs acerca do uso de imagens de fetos abortados. Se tais imagens correspondem ao resultado de operaes abortivas efectuadas em estabelecimentos de sade por mdicos tecnicamente competentes para o efeito, evidente que as imagens, por muito chocantes que sejam (o aborto um acto chocante) so lcitas e podem ser usadas em campanha. Ver o efeito real de um aborto algo de muito til, apesar de apenas apelar a reaces emotivas. Evidentemente, estarei de acordo com Duarte Vilar sempre que se referir ao uso abusivo de imagens que retratem de forma distorcida ou deturpada o aborto praticado em clnicas e hospitais sancionados para o efeito. Nomeadamente, se se usarem imagens de abortos praticados em condies totalmente diversas das que so propostas no referendo. Contudo, surge na citao acima um dado novo. Os defensores do no comeavam, em 1998, a defender que a educao sexual e o planeamento familiar eram a resposta adequada para acabar com o aborto. Esta resposta surpreendeu, certamente pela positiva, a APF, visto que se trata, nada mais, nada menos, do que um argumento que sempre foi defendido pela fundadora da PPFA1, Margaret Sanger: Birth Control or Abortion-which shall it be?. inegvel que, na base da estratgia usada por estas organizaes para legalizar o aborto a pedido, est a promoo do controlo de natalidade e do planeamento familiar. Basta percorrermos alguma da literatura divulgada por estas organizaes, para vermos em muitos
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Organizao norte-americana que esteve na origem da IPPF, a quem a APF responde directamente. 24/1/2007

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casos o aborto referido como mtodo de controlo de natalidade, ou como fazendo parte das opes legtimas para o planeamento familiar. tambm assim que se conseguem vitrias que antigamente eram impossveis: alterando a opinio pblica, mudando as suas ideias. Hoje em dia, muitas pessoas no vem qualquer problema tico no acto de abortar pela simples razo de que lhes foi dito que o aborto era apenas mais um mtodo de controlo de natalidade, parte integrante de um moderno planeamento familiar A promoo do controlo de natalidade torna-se assim no passo evidente, e seguro, na direco da liberalizao generalizada do aborto. A ideia parecia boa partida: a promoo e divulgao do controlo de natalidade deveria, em teoria, permitir a uma sociedade responsvel, informada e consciente repudiar o aborto como soluo. Na prtica, dada a pouca formao da populao em geral, dado o facto de que esta populao facilmente influencivel e manipulvel, a justificao tica do planeamento familiar e da contracepo cria um clima propcio incluso abusiva do aborto no conjunto de mtodos de controlo de natalidade. O clima propcio surge de um facto evidente e inegvel: a desresponsabilizao generalizada do acto sexual. Hoje em dia, a tendncia j no a de responsabilizar quem tem uma relao sexual, protegida ou no. A tendncia crescente, iniciada precisamente com a divulgao do controlo de natalidade, a de desculpabilizar os directos agentes, a mulher e o homem, sempre que surge uma gravidez no desejada. a mesma ptica de desresponsabilizao que subjaz, tanto ao uso de mtodos contraceptivos, como defesa do direito ao aborto. Nenhum mtodo contraceptivo totalmente eficaz. Por isso, sempre que um mtodo falha, a tendncia a de pensar que a culpa no pertence nem mulher nem ao homem. Ento, a quem pertence? H, incrivelmente, quem chegue a promover a prpria abolio do conceito de culpa, que muitos vem como uma herana da religio que importa erradicar quanto antes. Por isso, sempre que um mtodo contraceptivo falha, seja por causa inerente ao mtodo, seja pela inpcia dos seus utilizadores, surge vitorioso o direito ao aborto para resolver o problema. Na verdade, para a opinio pblica moderna, a gravidez deixa cada vez mais de ser vista como uma responsabilidade a enfrentar, mas sim como um problema a resolver recorrendo ao aborto. Continuemos com a anlise do texto de Duarte Vilar However, even though the question of abortion was again postponed, all the groups in the campaign (even the Catholic Church) publicly agreed that family planning and sex education were the main means to prevent and reduce abortion. Esta frase curiosa. Duarte Vilar defende que a Igreja Catlica concordou publicamente em que o planeamento familiar e a educao sexual eram o principal meio para prevenir e reduzir o aborto. O que quer isto dizer? Que a Igreja Catlica concorda com a generalidade dos meios de planeamento familiar? Que a Igreja Catlica concorda com os programas de educao sexual promovidos pela APF? O que se deve afirmar, sem sombra de dvidas, o seguinte: 1. A Igreja Catlica, pelas caractersticas intrnsecas da sua doutrina, apenas pode permitir o controlo de natalidade pelos chamados mtodos naturais, quando se evita a relao sexual durante o perodo frtil; 2. A Igreja Catlica, pelas caractersticas intrnsecas da sua doutrina, no pode concordar com a maioria dos pressupostos que esto na base da educao sexual defendida pela APF.

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Estes esclarecimentos so essenciais para se dar o devido contexto frase de Duarte Vilar. evidente que uma boa educao sexual, como qualquer outra forma de educao, deve ser encorajada, planeada e executada. O que se poder contestar o que que a APF entende por educao sexual. Com base em que pressupostos? Os pressupostos usados pela APF so, na minha opinio, altamente questionveis e esto longe de poderem constituir uma base slida para qualquer aco pblica do Estado nesta matria. O texto termina com mais uma falcia: Very soon, we hope it will be understood that the No victory did not change anything for the thousands of Portuguese women who are forced, for personal or social reasons, to have illegal and possibly unsafe abortions. Esta frase d a ideia falaciosa de que uma grande parte das mulheres, seno mesmo todas, so foradas, por razes pessoais ou sociais a abortar ilegalmente. So foradas? De que modo? Recorrendo a ameaas fsicas? evidente que, salvo ameaa fsica directa, toda e qualquer mulher tem uma alternativa ao aborto: levar a gravidez adiante. No considerar esta alternativa, como faz Duarte Vilar, distorcer o problema do aborto de forma falaciosa. O aborto no inevitvel nem algo que as mulheres que abortam estejam obrigadas a fazer. Abortar uma opo errada, mas normalmente tomada de forma livre pela mulher que escolhe abortar, seja legalmente nos pases e situaes que o permitem, seja ilegalmente nos pases e situaes que no o permitem. Tambm importa, para terminar, descer Terra e darmo-nos conta de que, mesmo com a actual lei, uma mulher consegue abortar legalmente no nosso pas se arranjar dois mdicos que assinem um atestado que confirme que ela corre risco de grave e duradoura leso para a [sua] sade psquica. Os termos generalistas presentes no Art. 142. do Cdigo Penal permitem, como vimos no incio deste texto, que seja abrangida pela legalidade uma srie de abortos de legitimidade tica subjectiva e questionvel

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C.

A contracepo de emergncia abortiva?

Ao longo deste texto, procurei argumentar que o aborto uma violao tica grave ao direito vida humana inocente. Procurei tambm estabelecer como slido momento-chave do reconhecimento do direito vida humana o momento da concepo, o instante zero de toda a forma de vida humana. No recorri a argumentao religiosa, pelo que afirmo que as minhas concluses esto erigidas sobre fundamentos ticos universais, recusando terminantemente o relativismo tico em matrias to graves como esta. Se o aborto uma violao tica grave do direito vida humana inocente, -o em qualquer tempo, em qualquer lugar, e em qualquer contexto cultural e social humano. Com base nestas teses, discutir se a chamada contracepo de emergncia abortiva ou no torna-se muito importante, no s porque assistimos disseminao em larga escala deste tipo de frmaco, juntamente com a crescente promoo de uma cultura de facilitismo em termos de conduta tica que pretende, entre outras coisas, retirar a gravidade tica ao aborto, tornando-o num direito reprodutivo. Alguns defensores do direito ao aborto diro que apenas um fantico religioso poderia criticar a chamada contracepo de emergncia ou como mais conhecida, a plula do dia seguinte. Quem o faz apenas d provas de que no conhece o frmaco em questo, no est acostumado a ler obras de tica, ou a pensar em termos ticos e a argumentar com base em axiomas ticos. Independentemente da crena pessoal de cada um, ou da sua total ausncia, quem defenda, como eu defendo, que a vida humana adquire o seu direito fundamental vida a partir do momento da concepo, e h filsofos e pensadores agnsticos e ateus que o fazem, sente-se obrigado, por coerncia e em conscincia, a considerar todo e qualquer mtodo abortivo que interrompa uma vida humana em qualquer fase do seu desenvolvimento aps a concepo como um acto grave e eticamente ilcito. Comecemos pelo termo concepo e o seu correlativo contracepo A chamada contracepo de emergncia est disponvel no mercado nacional desde 2001 e vendida e propagandeada como sendo contracepo, ou seja, como actuando de forma a evitar a concepo, ou por outras palavras, a fecundao do vulo pelo espermatozide, processo que recebe o termo tcnico de fertilizao. Tal frmaco, se fosse puramente contraceptivo, deveria actuar antes do incio de uma vida humana como forma de evitar precisamente esse incio (concepo). Em bom rigor, poderamos equacionar a legitimidade tica de tal abordagem, mas ento tambm teramos que faz-lo em relao a qualquer outro mtodo contraceptivo. No o farei aqui, no porque ache que a contracepo eticamente lcita, mas apenas porque o verdadeiro acto contraceptivo, o recurso a um ou mais meios para evitar a fecundao do vulo pelo espermatozide, no viola o direito fundamental vida humana inocente, enquanto que o acto abortivo viola-o necessariamente. Na verdade, a dita contracepo de emergncia no um puro mtodo contraceptivo, uma vez que h uma probabilidade substancial de que actue de forma abortiva e no apenas contraceptiva. Quem afirma que a contracepo de emergncia no abortiva, ou est a agir de m f ou no est bem informado. Infelizmente, a informao correcta e precisa est pouco divulgada. Navegando um pouco na Internet, e s para dar alguns exemplos em portugus, podemos encontrar facilmente vrios exemplos de informao prestada de forma errnea. Um site governamental1 diz por exemplo o seguinte:

http://www.juventude.gov.pt/Portal/OutrosTemas/SaudeSexualidadeJuvenil/SexualidadePrevencao/Contracepo+de+emergncia.htm

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Como funciona a Contracepo de Emergncia Actua de vrias formas, para prevenir uma gravidez, consoante a altura do ciclo menstrual em que tomada: Pode impedir ou atrasar a ovulao; pode impedir a fecundao/fertilizao (o encontro do vulo com o espermatozide); pode impedir a implantao dum ovo na parede do tero (nidao).

abortiva?
Tem efeitos abortivos no caso de impedir a nidao. Pode prevenir 3 em cada 4 gravidezes no desejadas, evitando assim o recurso ao aborto. A comunidade cientfica definiu o comeo de uma gravidez a partir do momento que se d a nidao (implantao) do ovo nas paredes do tero. Se a mulher estiver grvida, ou seja, se a nidao j tiver acontecido, num perodo superior a 72 horas, a contracepo emergncia no produz um efeito anticonceptivo, no interrompe a gravidez em curso. Por essa razo disponibilizada no nosso pas.

Infelizmente, esta informao contm erros graves que importa apontar e corrigir. Partindo do frmaco de contracepo de emergncia mais divulgado e usado no nosso pas, o Levonorgestrel1, vejamos o que a literatura farmacolgica diz acerca dele: "Este frmaco, que mimetiza a aco da progesterona, usado em doses altas como a desta teraputica vai actuar no endomtrio provocando uma diminuio abrupta da sua espessura e assim impedir a implantao do zigoto. Como os efeitos adversos dos contraceptivos orais so dependentes da dose dos seus constituintes, estas doses apresentam efeitos adversos desagradveis (40% de nuseas e vmitos) e perigosa (trombose) o que deve restringir o seu uso. Os progestagneos isolados podem, ainda, abolir o ciclo ovrico (anovulao) se a dose for relativamente elevada, conduzindo igualmente atrofia ovrica e do endomtrio."2 O endomtrio a camada de revestimento mais superficial do tero. Quando actua no sentido de reduzir a sua espessura, o Levonorgestrel impede a fixao do zigoto na parede intrauterina. O zigoto, sem possibilidade de se fixar, acaba por ser expelido do tero, o que equivale a um aborto. Vejamos ainda, para contrabalanar a informao farmacolgica dada atrs, a anlise mais profunda, feita pela Dra. Margarida Castel-Branco, Professora de Farmacologia da Faculdade de Farmcia de Coimbra: O mecanismo pelo qual a contracepo oral de emergncia actua bastante desconhecido. Provavelmente so vrios os mecanismos de aco possveis, dependendo da altura em que ocorre a toma da COE em relao ao momento da ovulao (perodo pr-ovulatrio, peri-ovulatrio ou ps-ovulatrio). Assim, provvel que a COE possa actuar antes da fecundao, por interferncia com a ovulao (atrasando-a ou inibindo-a) ou por espessamento do muco cervical, de modo a dificultar a migrao dos espermatozides (o que s ter relevncia se for tomada antes da relao sexual em causa); se j tiver ocorrido a fecundao, a COE poder actuar por interferncia na viabilidade e/ou funcionalidade do corpo amarelo (com consequncias na produo de progesterona), por diminuio do peristaltismo das trompas de Falpio (com a inviabilizao do ovo fertilizado antes da sua chegada ao tero) ou por desencadeamento de alteraes endometriais hostis implantao do embrio (atrofia aguda da parede uterina. Uma das hipteses provveis refere-se alterao no padro temporal de secreo endometrial da glicodelina-A em condies normais, a glicodelina-A no secretada durante a fase peri-ovulatria, s aparecendo no endomtrio na ltima semana da fase lutenica, como consequncia da secreo de progesterona pelo corpo lteo; com a toma de elevados nveis de progestagnio, a secreo da glicodelina-A vai ocorrer mais cedo, ou seja, vai verificar-se um aumento da secreo de glicodelina-A durante o perodo frtil
1

O Levonorgestrel (de nome comercial: "Mirena" uso intra-uterino, "Norlevo" uso oral, "Levonelle" uso oral) um progestagnio usado na dose de 0,75 mg (750 g) nas 72 horas que se seguem a uma relao sexual para impedir a nidao do zigoto. 2 Ver Teraputica Medicamentosa e Suas Bases Farmacolgicas - Manual de Farmacologia e Farmacoterapia, 4 edio, Osswald W. e Guimares S. (coordenadores), 2001, Porto Editora, pp. 743-744. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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originando um aumento da sua aco inibitria sobre a ligao do espermatozide zona pelcida do ocito libertado e uma diminuio da expresso endometrial de glicodelina-A no momento da implantao conduzindo a um enfraquecimento do ambiente imunossupressivo necessrio na interface feto-materna do momento da implantao).1 O Levonorgestrel no infalvel, como alis sucede com muitos frmacos. possvel que surja uma gravidez, mesmo tomando este frmaco de acordo com as recomendaes do seu fabricante. Aps tomarmos contacto com a literatura farmacolgica competente e com os valiosos esclarecimentos da Prof. Margarida Castel-Branco, vejamos agora com mais detalhe as informaes presentes no site governamental atrs referido Diz-se que o frmaco actua de vrias formas, para prevenir uma gravidez, o que nem sempre verdade, uma vez que uma das aces deste frmaco, o impedimento da nidao, constitui um aborto e no uma preveno de gravidez. A gravidez apenas prevenida se o efeito do frmaco for o de impedir a fecundao. De outra forma, a gravidez abortada. A nica interpretao possvel para esta frase ser verdadeira a de se considerar que o termo gravidez usado como sinnimo de nidao, mas como vimos atrs, quando falmos acerca da definio cientfica do incio da vida humana, a nidao no tem consequncias para a tica do aborto. A fertilizao d-se antes da nidao, e portanto, se definirmos a gravidez como tendo incio na nidao, ento a fertilizao precede o estado de gravidez assim definido. Se o ovo fertilizado for eliminado antes de ter nidado, isso equivale a um aborto. Esta a principal razo pela qual o termo gravidez no deveria ser definido na nidao mas sim na fertilizao. Como explica o Dr. Victor Neto, Mdico Especialista em Ginecologia e Obstetrcia: O mecanismo de aco deste tipo de metodologia, depende da altura do ciclo em que a mulher toma o produto. Sendo assim, se o mtodo for utilizado aps a ovulao e dando-se a concepo, esta plula vai actuar impedindo que o novo ser humano entretanto gerado no tenha condies de nidar no tero materno, impedindo a continuao da gravidez. Se a plula for tomada antes da ovulao existe a probabilidade de a impedir. Do que foi afirmado anteriormente, resulta que a mulher est grvida a partir da concepo e no s a partir da nidao. Um exemplo interessante o caso de uma mulher estar e se dizer grvida, mesmo que tenha uma gravidez ectpica, ou seja, fora do tero (nas trompas, por exemplo). No entanto, para que este tipo de metodologia possa ter uma certa aceitao por parte de uma grande parte da comunidade mdica e pblico em geral, algumas pessoas tentam definir o incio da gravidez como a altura da nidao. Dentro de muito pouco tempo, dado o facto de o embrio comunicar quimicamente com a me antes da nidao, vai ser possvel fazer testes de gravidez antes da implantao ocorrer. Neste momento, os testes de gravidez s do positivos a partir do momento da nidao, em que possvel detectar uma hormona produzida nesta altura, que a gonadotrofina corinica, na urina da mulher grvida ou no seu sangue.2 De forma a no deixar dvidas, eis a resposta do Dr. Vitor Neto a uma questo directa:

Referncias usadas pela Prof. Margarida Castel-Branco: Hapangama, D.; Glasier, A.F.; Baird, D.T. The effects of peri-ovulatory administration of levonorgestrel on the menstrual cycle. Contraception. 63 (2001) 123-129. Croxatto, H.B. [et al.]. Pituitary-ovarian function following the standard levonorgestrel emergency contraceptive dose or a single 0.75-mg dose given on the days preceding ovulation. Contraception. 70 (2004) 442-450. Durand, M. [et al.]. Late follicular phase administration of levonorgestrel as an emergency contraceptive changes the secretory pattern of glycodelin in serum and endometrium during the luteal phase of the menstrual cycle. Contraception. 71 (2005), 451-457. 2 Ver a entrevista dada Factos da Vida, n. 3, Maio de 2000: http://vida.aaldeia.net/piluladodiaseguinte.htm Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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FV: Em Julho de 1999, quando o Infarmed (um instituto do Ministrio da Sade) aprovou a comercializao da "plula do dia seguinte" sob a designao de Tetragynon1, foi repetidamente dito que esta no abortiva pois a gravidez comearia no momento da nidao (implantao no tero). Que comentrio lhe merece esta afirmao? VN: Como disse atrs, a gravidez inicia-se com a fecundao e no somente quando o blastocisto (assim chamado o novo ser humano na altura da implantao) chega ao interior do tero materno, nidando e dando continuidade a uma nova fase da sua vida j comeada cerca de dez dias antes.2 Para a opinio popular, ignorante em termos mdicos e ticos, a gravidez ter incio a partir do momento em que o teste de gravidez que compraram na farmcia, que s demarca o momento da nidao, acusa positivo! Infelizmente, h desonestos defensores do aborto que nada fazem para dissipar, ou tudo fazem para aumentar, esta confuso to til para a sua causa. Para eles, conveniente que se defina a gravidez aps a nidao, o que s parece encontrar justificao tcnica nos testes de farmcia, carecendo de justificao mdica ou tica. evidente que o problema tico do aborto, que temos vindo a discutir, surge com a concepo. Assim, foroso que qualquer frmaco que impea o desenvolvimento da vida humana a partir da concepo seja visto como um frmaco abortivo. Continuemos a analisar o mtodo de funcionamento de acordo com o referido site governamental: Pode impedir ou atrasar a ovulao um facto. Se o momento do ciclo da mulher estiver antes da ovulao, a toma deste frmaco pode impedir ou atrasar a ovulao. Isso explica-se porque o Levonorgestrel um progestagnio, mas disponibilizado em doses bastante mais elevadas que as presentes nas plulas contraceptivas convencionais. pode impedir a fecundao/fertilizao (o encontro do vulo com o espermatozide) um facto. Se o frmaco actuar no sentido da anovulao (impedindo a libertao de ovcitos), se actuar por espessamento do muco cervical (impedindo a subida dos espermatozides), ou ainda se actuar por aumento da secreo de glicodelina-A durante o perodo frtil (inibindo a ligao do espermatozide zona pelcida do ovcito). pode impedir a implantao dum ovo na parede do tero (nidao) um facto. Se o Levonorgestrel for tomado aps a ovulao, e se ocorrer a fecundao, ento o frmaco actuar no sentido de impedir a nidificao pelo estreitamento do endomtrio. Este efeito abortivo: a vida humana gerada na concepo no sobrevive sem se poder fixar s paredes interiores do tero. Outros potenciais efeitos, que tambm so abortivos, so a da reduo do peristaltismo nas trompas de Falpio, o que impede que o ovo fertilizado possa avanar nas trompas e descer at ao tero para nele se fixar.

abortiva?
Tem efeitos abortivos no caso de impedir a nidao. Pode prevenir 3 em cada 4 gravidezes no desejadas, evitando assim o recurso ao aborto. surpreendente que quem escreveu esta frase no se tenha dado conta da incoerncia. Se tem efeitos abortivos no caso de impedir a nidao, evidente que nessas situaes se trata de

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Tambm baseado no Levonorgestrel. Ibidem. 24/1/2007

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aborto, e por isso no evita o recurso ao aborto em todos os seus modos de aco, mas apenas quando impede a ovulao ou a fertilizao. A comunidade cientfica definiu o comeo de uma gravidez a partir do momento que se d a nidao (implantao) do ovo nas paredes do tero. A definio do comeo da gravidez como sendo na nidao no rene o consenso da comunidade mdica, pelo que a afirmao falsa porque generaliza algo que no generalizvel. Para mais, mesmo que toda a comunidade mdica assim definisse a gravidez, em termos da avaliao tica do aborto, a interrupo da vida humana antes ou aps a nidao tem exactamente o mesmo peso tico e em nada altera o debate tico do aborto. Se a mulher estiver grvida, ou seja, se a nidao j tiver acontecido, num perodo superior a 72 horas, a contracepo de emergncia no produz um efeito anticonceptivo, no interrompe a gravidez em curso. Por essa razo disponibilizada no nosso pas. A afirmao verdadeira, mas a frase final por essa razo disponibilizada no nosso pas constitui um estranho corolrio, sobretudo quando atrs se admitiu que uma das aces deste frmaco abortiva. Por enquanto, a nossa legislao no permite o aborto sem as adequadas ressalvas consagradas na lei. Sempre que o frmaco Levonorgestrel actua de forma abortiva, impedindo a nidificao, a actual lei portuguesa est a ser violada. Em grande escala e com a permisso do Estado. Infelizmente, quando as altas instncias em matria de biotica no nosso pas se pronunciaram sobre a questo, o resultado no foi nada satisfatrio nem adequado. A 19 de Julho de 2005, a Associao Portuguesa de Biotica1 publicou o Parecer n. P/02/APB/052, relativo contracepo de emergncia que conclua da seguinte forma: Que s legtima a referncia expresso contracepo de emergncia quando o mtodo em causa impede a fertilizao do ovcito, ou seja, quando o medicamento administrado nas primeiras horas aps uma relao sexual desprotegida; Que o frmaco, se utilizado nos primeiros 14 dias aps a fertilizao, no envolve verdadeiramente uma contracepo de emergncia mas uma contraimplantao de emergncia, pelo que se pode concluir que no est em causa nem a existncia de um abortamento, nem a utilizao de um mtodo abortivo;3 de louvar o facto de a APB ter identificado correctamente o erro do uso geral do termo contracepo para este frmaco, que apenas actua neste sentido quando a mulher ainda no est em ovulao, ou quando estando em ovulao, o frmaco actua no sentido de prevenir a fertilizao. Contudo, de lamentar que a APB tenha concludo que este frmaco, quando actua no sentido de impedir a nidificao, no abortivo. Para alm disso, o prazo referido de catorze dias constitui um erro: a nidao inicia-se aproximadamente seis dias aps a fertilizao4. O prazo apresentado poder referir-se ao trmino da implantao. A concluso errada da APB explica-se pelos pressupostos errados usados na elaborao deste parecer. Veja-se a definio dos termos essenciais: Que a gravidez se inicia com a implantao do embrio no tero materno, tambm designada por nidao, e que esta tem o seu incio nos primeiros dias aps a fertilizao e termina cerca de 13-14 dias aps a formao do zigoto (clula primordial e totipotencial);
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http://www.apbioetica.org Redigido por Rui Nunes, Guilhermina Rego e Cristina Brando. 3 Pg. 4. Ver o texto completo aqui: http://www.apbioetica.org/fotos/gca/1128590675contracepcao.pdf 4 Ver Carlson, op. cit., p. 42 da edio em portugus de 1996. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Que por abortamento se entende a interrupo da gravidez antes de atingido o limite de viabilidade fetal e consequente expulso do produto remanescente e que por aborto se deve perspectivar o produto do abortamento; Que por mtodo abortivo se entendem os meios utilizados para produzir um abortamento;1 (sublinhado meu) A concluso da APB de que este frmaco nunca actua de modo abortivo est errada. Como se v, os termos abortamento e mtodo abortivo esto baseados na definio dada neste parecer para o incio da gravidez, definio essa que, como vimos atrs, est longe de representar um seguro consenso cientfico na comunidade mdica. O que me parece mais constrangedor que a APB tem uma ntida vocao para o tratamento de assuntos ticos relacionados com as cincias da vida. Nesse sentido, e sem detrimento de espcie alguma para a necessria ponderao da informao mdica relevante, o que um facto que a definio de gravidez que foi aceite como pressuposto pela APB irrelevante em termos ticos. O debate tico a nvel internacional relativamente questo do aborto centra-se, no na definio mdica de incio de gravidez, mas sim no estatuto tico do zigoto, do embrio e do feto, no reconhecimento do direito vida humana intra-uterina, no debate acerca de se eticamente relevante ou no distinguir pessoa humana de vida humana no que diz respeito vida intra-uterina e consequente ponderao do seu direito vida. que no h quaisquer dvidas cientficas de que o zigoto, primeira clula totipotente, vida humana! Mesmo que toda a comunidade mdica (o que no sucede) afirmasse em consenso que a gravidez apenas comea com a nidao, e que consequentemente, todos os mdicos definissem abortamento como apenas a interrupo das gravidezes ps-nidao, mesmo assim a APB no deveria ignorar que tal eventual definio tcnica consensual dos mdicos no teria nunca carcter vinculativo na ponderao tica do acto de destruir um zigoto. Em termos ticos, h que avaliar se ou no errado impedir o desenvolvimento da vida humana intra-uterina desde a sua constituio no zigoto, e se o erro tico existe em qualquer fase do desenvolvimento intra-uterino ou apenas a partir de uma determinada fase. A APF, Associao para o Planeamento da Famlia, de quem se falou no Anexo B, tambm promove o acesso livre dita contracepo de emergncia. Num seu artigo de 2001, intitulado De que falamos quando falamos de contracepo de emergncia...2 e publicado na revista Sexualidade & Planeamento Familiar, a Dra. Maria Jos Alves, ginecologista e obstetra, e presidente da APF afirma o seguinte: Mas, tambm, dos trs mecanismos de aco da PCE (Plulas Contraceptivas de Emergncia), o que mais falhar ser exactamente aquele que tomado como disruptor da vida: os cientistas ainda no so unnimes acerca do facto da dose hormonal de emergncia ser capaz de alterar o forro do tero endomtrio, se quiserem e impedir a implantao. E s por isso que importante o acesso fcil contracepo de emergncia: para que seja realizada mais cedo, para que possa bloquear uma ovulao, para que previna uma gravidez no desejada, para que no se recorra ao aborto. O mecanismo de aco o mesmo da tomada da plula regular. No, no esperamos que os opositores dos mtodos contraceptivos modernos estejam de acordo com a CE, mas ento digam as verdadeiras razes e consintam que as suas decises so legtimas para si prprios, mas no podem impedir outros de serem bem informados e de tomarem tambm eles as suas prprias decises.3 (sublinhado meu)

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Ibidem, pp. 2-3. Ver http://www.apf.pt/revista/actual.pdf 3 Ibidem, p. 5. Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto 24/1/2007

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Este texto foi escrito no ano de 2001, quando a Assembleia da Repblica, pela lei n. 12/2001 de 29 de Maio1, adoptou legislao especfica acerca dos frmacos de contracepo de emergncia. A Dra. Maria Jos Alves, como presidente da APF e na continuidade natural dos objectivos desta associao e da sua casa-me, a IPPF, batalhava ento pela divulgao e disseminao deste tipo de frmaco, tentando mitigar junto da opinio pblica os seus possveis efeitos abortivos. Claramente, a Dra. Maria Jos Alves prefere ver a contracepo de emergncia como uma ferramenta puramente contraceptiva, porque afirma que apenas os opositores dos mtodos contraceptivos modernos poderiam reprovar a contracepo de emergncia. Este raciocnio falacioso: h quem se oponha contracepo de emergncia quando esta opera de forma abortiva, mas no se oponha a outros mtodos puramente contraceptivos. estranho comparar estas afirmaes to categricas, escritas por uma mdica profissional, com o que diz a documentao farmacolgica acerca deste tipo de medicamentos. Vamos repetir, apenas por comodidade, o que a documentao diz acerca da Levonorgestrel, o mais divulgado frmaco desta categoria: "Este frmaco, que mimetiza a aco da progesterona, usado em doses altas como a desta teraputica vai actuar no endomtrio provocando uma diminuio abrupta da sua espessura e assim impedir a implantao do zigoto. Como os efeitos adversos dos contraceptivos orais so dependentes da dose dos seus constituintes, estas doses apresentam efeitos adversos desagradveis (40% de nuseas e vmitos) e perigosa (trombose) o que deve restringir o seu uso. Os progestagneos isolados podem, ainda, abolir o ciclo ovrico (anovulao) se a dose for relativamente elevada, conduzindo igualmente atrofia ovrica e do endomtrio."2 (sublinhado meu) Como se v, este tipo de frmacos no actua sempre de forma contraceptiva, actuando por vezes de forma abortiva, e apenas por esta ltima razo que estes frmacos levantam um problema tico: o da violao do direito vida do ser humano. , tambm, muito til ver de perto a documentao tcnica3 fornecida com cada caixa de Norlevo (nome comercial da verso para uso oral do Levonogestrel): Grupo farmacoteraputico: IX-5-c) PROGESTAGNIOS Cdigo ATC: G03AC03 5.1 - Propriedades farmacodinmicas O mecanismo de aco do NorLevo no est totalmente esclarecido. Nas doses utilizadas, o levonorgestrel poder bloquear a ovulao prevenindo assim a fertilizao caso a relao sexual tenha ocorrido na fase provulatria, quando a probabilidade da fertilizao maior. No entanto, NorLevo no eficaz, caso o processo de implantao do ovo j se tenha iniciado. Nos ensaios clnicos NorLevo demonstrou prevenir 85% das gravidezes esperadas. A eficcia parece diminuir com o tempo decorrido aps a relao sexual mal protegida ou desprotegida (95% nas 24h; 85% 24-48h; 58% tomado entre as 48 e 72 horas). A eficcia aps 72h no conhecida.4

Ver http://www.fd.uc.pt/hrc/enciclopedia/portugal/legislacao/vidaintegridadefisica/12-2001.pdf Ver Teraputica Medicamentosa e Suas Bases Farmacolgicas Manual de Farmacologia e Farmacoterapia, 4 edio, Osswald W. e Guimares S. (coordenadores), 2001, Porto Editora, pp. 743-744. 3 Ver: http://www.norlevo.com/Norlevo_pt/RCM-08-031.pdf. O Norlevo propriedade da farmacutica francesa HRA-Pharma (http://www.hra-pharma.com). O titular da autorizao de introduo no mercado nacional a Fargin, Produtos Farmacuticos, Lda., desde 6 de Outubro de 2000, data da autorizao de introduo no nosso mercado. Usaremos aqui o texto da reviso feita documentao em Maio de 2003. 4 Ibidem, p. 5. Note-se a curiosa coincidncia entre o prazo de uso do Levonorgestrel, 72 horas, e o tempo que o ovo fecundado demora a fixar-se nas paredes interiores do tero: 72 horas!
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De novo, encontramos uma complicao neste texto, quando o comparamos com o texto da obra Teraputica Medicamentosa e Suas Bases Farmacolgicas Manual de Farmacologia e Farmacoterapia. A documentao tcnica deste frmaco fala do efeito anovulante, caso a relao sexual tenha ocorrido na fase pr-ovulatria, e fala no que se passa aps a nidao, no eficaz, caso o processo de implantao do ovo j se tenha iniciado. E o que sucede no entretanto? Entre a fecundao e a nidao? O documento omisso. Apenas menciona a palavra implantao na contra-indicao acerca das mulheres com risco de gravidez ectpica1 e, como acabmos de ver, no facto de o frmaco ser ineficaz aps a dita implantao. O sinnimo nidao tambm no surge em todo o texto! A documentao gerada pela empresa fabricante e vendedora do Norlevo omissa relativamente ao abortivo efeito anti-nidao ou a outros efeitos abortivos, que j vimos atrs que podem ocorrer. Mas, por outro lado, o independente manual farmacolgico atrs citado refere que este frmaco pode actuar no sentido de impedir a nidificao/implantao pelo estreitamento do endomtrio, e por isso, pode actuar de forma abortiva. No podemos esquecer que, dentro das obrigaes legais mnimas, qualquer documento tcnico de um medicamento cuidadosamente redigido no sentido de no prejudicar as suas vendas e sucesso no mercado. Perante abundantes argumentos a favor, parece notrio que este frmaco pode actuar de forma abortiva. Mas enquanto no surgir nova informao cientfica que elucide de forma definitiva os mecanismos de aco deste frmaco, e na impossibilidade de uma mulher saber se, ao tomlo, est a abortar ou apenas a evitar a fertilizao, a aco tica recomendvel ser a de no o tomar. J para no referir que a falta de informao cientfica definitiva relativamente aos mecanismos de aco deste frmaco pode significar a ocorrncia de efeitos indesejados para alm dos documentados pelo fabricante.

Ibidem, p. 2. 24/1/2007

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Agradecimentos
Este texto deve a sua forma e contedo contribuio valiosa e generosa de vrias pessoas, s quais estou profundamente agradecido. Agradeo ao Pe. Nuno Serras Pereira pela informao fornecida acerca dos movimentos e organizaes pr-escolha e pelo apoio divulgao deste texto; ao Dr. Pedro Vaz Patto pela ajuda fundamental nas questes jurdicas; ao Dr. Tiago Lopes de Miranda pelo excelente elucidrio jurdico que escreveu e disponibilizou na Internet; ao Pedro Frazo pela valiosa informao mdica e farmacutica que me enviou; Dra. Margarida Castel-Branco pelos seus esclarecimentos profundos acerca do funcionamento da dita contracepo de emergncia, ao Pedro Gil pela grande quantidade de informao em formato electrnico sobre o aborto que me tem enviado nos ltimos meses, bem como pelos sempre pertinentes conselhos; ao Jos Maria Andr, pelos seus indispensveis comentrios e correces acerca dos dilemas ticos das gravidezes com risco de vida, ao Prof. Donald Marquis, por me ter gentilmente oferecido cpias dos seus artigos acerca do Aborto, juntamente com os seus esclarecimentos acerca do seu argumento e das crticas que a ele tm sido feitas pela comunidade acadmica. Apesar de ambos terem posies acerca do aborto que so diferentes das minhas em maior ou menor grau, um facto que, para a construo de muitas das partes deste texto, devo agradecer aos filsofos Pedro Madeira e Pedro Galvo os srios textos acerca da tica do aborto que gratuitamente tm disponibilizado na Internet para livre leitura por parte de todos interessados. Ambos ajudam a elevar a discusso do aborto para um nvel intelectual srio. Queria ainda agradecer ao Ludwig Krippahl1, um ateu contra o direito ao aborto, pelos estimulantes e lcidos debates internticos que sempre me proporcionou. No poderia terminar sem agradecer profundamente minha querida mulher, Maria Ana, pelo seu apoio e compreenso durante os vrios meses de escrita deste texto.

http://ktreta.blogspot.com 24/1/2007

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Bibliografia
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Porqu votar No Argumentrio contra o direito ao aborto

24/1/2007

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