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La accin de tutela contra particulares cuando se est frente a un estado de subordinacin o indefensin

Indice 1. Introduccin 2. Aspectos histricos y doctrinales de la tutela contra particulares. 3. La subordinacin e indefensin 4. Conclusiones 5. Bibliografa

1. Introduccin Con el presente trabajo me propongo abordar el tema de la tutela contra particulares con exclusin del supuesto constitucional del art. 86 de los particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico, dejando, para tratar detenidamente, el supuesto del particular respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin que bien puede darse por una conducta que afecte grave y directamente el inters colectivo, ya que as lo ha entendido la Corte Constitucional en su desarrollo doctrinario. Es mi propsito establecer herramientas conceptuales que permitan deslindar y concretar la procedibilidad de la accin de tutela frente al particular que ostenta una posicin de superioridad, frente a una persona o grupo de personas que se encuentran en un claro grado de inferioridad. Para ello ser necesario demostrar, doctrinariamente, que sobre los particulares -y no solo quienes prestan servicios pblicos- recae la obligacin de respetar los derechos fundamentales. . 2. Aspectos histricos y doctrinales de la tutela contra particulares. Fr. ente al recurso de amparo espaol o el verfassuungsbeschwerde alemn contra particulares se ha planteado s el Estado es el nico sujeto obligado al respeto de los derechos fundamentales, o si los particulares son sujetos igualmente obligados al respeto de esos derechos en sus relaciones entre s. 1. Caso Alemn: Teora del efecto de irradiacin: Alemania es el primero en plantearse la cuestin. En el texto de la Ley Fundamental salvo en el caso de la libertad sindical (Art. 9.3)- no se consagra expresamente a los derechos fundamentales efectos directos frente a terceros. Por ello frente a la necesidad de extender la eficacia de los derechos fundamentales a las relaciones inter privatos y determinar el efecto frente a terceros de tales derechos, se hizo necesario que el Tribunal Federal hiciera extensivo mediante el fallo innovador Luth-Urteil la eficacia pretendida a travs de la creacin del efecto de irradiacin. A continuacin se presenta una extraccin de dicho fallo: Los derechos fundamentales son, en primer lugar, derechos de defensa del ciudadano frente al Estado. De ah que la accin de amparo slo proceda contra actos del poder pblico. La constitucin, sin embargo, no es neutral respecto de los valores. Los derechos fundamentales traducen un orden o sistema de valores, sustentado en el libre desarrollo de la personalidad y en la dignidad de la persona humana, que en su decisin constitucional bsica, est llamada a regir en todos los mbitos del derecho y a ser acatada por todos los rganos del poder. En este sentido, el sistema de valores prohijado por la Constitucin, influye en el derecho civil, no pudiendo sus disposiciones contradecirlo y, por el contrario, debiendo ellas interpretarse con arreglo a su espritu. El alcance, efecto e influencia de los derechos fundamentales en el mbito del derecho civil, se realiza a travs de preceptos propios de esta rama del derecho y, especialmente, de las disposiciones imperativas generales que remiten a conceptos jurdicos indeterminados, los cuales deben ser aplicados e interpretados con estricta sujecin a los primeros. La controversia, aunque su resolucin se inspire en los principios rectores de la Constitucin, sigue siendo de carcter civil y se gobierna por este mismo tipo de reglas. S el juez civil deja de reparar en el efecto objetivo que las normas constitucionales relativas a los derechos fundamentales producen sobre las disposiciones del derecho civil efecto de irradiacin-,

viola con ocasin de su fallo el derecho fundamental que ha debido proteger y cuya observancia judicial le es impuesta, como quiera que a ello el titular tiene derecho. En caso, contra las sentencias lesivas de los derechos fundamentales, sin perjuicio de los restantes recursos, cabe la accin de amparo ante el Tribunal Constitucional federal, el cual limitar su examen a la cuestin constitucional nicamente, vale decir, al anlisis del aludido efecto de irradiacin ya su correcta o incorrecta valoracin por parte del juez de la causa. 2. Caso Espaol: La doctrina y la jurisprudencia espaola siguieron la huella de la doctrina alemana sobre la eficacia mediata o inmediata de los derechos fundamentales, a la que me referir ms adelante. Aunque el artculo 16.1.b atribuye al Tribunal Constitucional Espaol la funcin de conocer el recurso de amparo por violacin de los derechos y libertades referidos en el artculo 53.2 de esta Constitucin, en los casos y formas que la ley establezca, la Ley Orgnica de dicho tribunal reserv ste a las violaciones originadas en los poderes pblicos. La doctrina jurisprudencial de Espaa ha sealado: Suscita ciertamente el Ministerio Fiscal la cuestin de si, cuando las presuntas violaciones de los derechos fundamentales son debidas, como el presente caso, aun particular, cabe recurso de amparo para su proteccin. Entiende esta sala que cuando se ha pretendido judicialmente la correccin de los efectos de una lesin de tales derechos y la sentencia no ha entrado a conocerla, tras la correspondiente averiguacin de su existencia previo el anlisis de los hechos denunciados, es la sentencia la que entonces vulnera el derecho fundamental en cuestin. (Sentencia del Tribunal Constitucional del 22 de junio de 1983). En sntesis, consiste en una violacin del derecho fundamental a travs de la sentencia que niega el derecho frente al particular, esto porque la sentencia es una actuacin pblica del poder judicial del Estado y se pone en evidencia una inactividad de ste en la proteccin de la garanta constitucional, de ah su procedencia. Este desarrollo del recurso de amparo contra particulares en la jurisprudencia alemana y espaola ha tenido afluencia de la doctrina Drittwirkung der Grundrechte. 3. DRITTWIRKUNG DER GRUNDRECHTE. Busca inicialmente ante todo destacar el nuevo destinatario de los derechos fundamentales, los terceros Dritte-, frente a la tradicional vinculacin estatal. El trmino Drittwirkung se ha traducido como eficacia frente a terceros de los derechos fundamentales. En torno al Drittwirkung se han presentado tres teoras, que buscan la manera en que los derechos fundamentales despliegan su eficacia en el ordenamiento jurdico privado: a. Teora del efecto mediato o indirecto en terceros: los principales representantes son Drig y el tribunal Constitucional Federal, para Drig los derechos fundamentales operaran en el mbito privado a travs de las clusulas generales y los conceptos jurdicos, las cules reciben los contenidos establecidos por las normas constitucionales relativas a las posiciones fundamentales de libertad; y que actuaran como puntos de irrupcin, como punto de entrada de los derechos fundamentales en el trfico jurdico privado. La incidencia por tanto de los derechos fundamentales no es directa provocando consecuencias jurdicas en las actuaciones de los particulares, sino operando, de manera mediata, y por lo tanto indirecta, a travs de las clusulas generales. Para la posicin del juez, el efecto de irradiacin debera fundamentar el deber de tener en cuenta en su interpretacin la influencia iusfundamental en las normas de derecho privado. b. Teora del efecto inmediato o directo en terceros: los principales representantes son Nipperdey y la Cmara Primera del Tribunal Federal del Trabajo. sta sostiene (la teora) que los derechos fundamentales en el sentido clsico, estricto en tanto derechos subjetivos pblicos se dirigen slo contra el Estado, al igual que en el caso de la teora de la influencia mediata en terceros, la influencia de las normas de derecho fundamental en el derecho privado habra de resultar de su propiedad como derecho constitucional objetivo, vinculante. La diferencia consiste en que los principios objetivos no habran de afectar la relacin ciudadano/ciudadano influyendo en la interpretacin de las normas de derecho privado sino en el sentido de que de ellos fluyen directamente tambin derechos privados subjetivos del individuo (...). En este sentido, los derechos fundamentales habran de tener un efecto absoluto.

c. Teora del efecto producido a travs de derechos frente al Estado: de acuerdo con esta teora los efectos en la relacin ciudadano/ciudadano son consecuencia de la sujecin del Estado a los derechos fundamentales en tanto derechos subjetivos pblicos. Fuente constitucional, legal y supuestos jurisprudenciales en que procede la accin de tutela contra particulares en Colombia, cuando se est frente a un estado de subordinacin e indefensin. Tal y como lo seala Alexei Julio Estrada a diferencia de lo que ocurre en Alemania y Espaa, en Colombia la constitucin del 91 elimina la discusin de la procedencia de la tutela contra particulares, tal y como esta consagrado en el artculo 86 de nuestra carta poltica: La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin e indefensin. Aqu la norma de normas estableci la procedencia de la tutela contra particulares y dej en manos del legislador los casos en que se presenta. Por lo cual no se da el problema procesal frente a la accin de tutela (derecho de amparo espaol y Verfassuungsbeschwerde alemn) contra particulares. Nuestra Carta Poltica ha establecido los supuestos en los cuales se puede presentar la tutela contra particulares, a saber: - la prestacin de un servicio pblico. - la conducta de un particular que afecte grave y directamente al inters colectivo. - estado de subordinacin y de indefensin. En desarrollo del mandato Constitucional, el Decreto Ley 2591 de 1991, el cual reglamenta la accin de tutela, ha enumerado en su artculo 42 los supuestos en que proceder la accin contra particulares -dado que el objeto del presente escrito es abordar el tema de la subordinacin e indefensin como factor determinante que suscita en el agraviado el derecho de hacer valer por va de tutela la proteccin de sus derechos fundamentales- se enunciarn los siguientes numerales que guardan relacin con el tema: Art. 42, Decreto 2591 de 1991. La accin de tutela proceder contra acciones u omisiones de los particulares en los siguientes casos: (...) 4. Cuando la solicitud fuere dirigida contra una organizacin privada, contra quien la controle efectivamente o fuere el beneficiario real de la situacin que motivo la accin, siempre y cuando el solicitante tenga una relacin de subordinacin o indefensin con tal organizacin. 5. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud viole o amenace el artculo 17 de la constitucin. (...) 9. Cuando la solicitud sea para tutelar la vida o la integridad de quien se encuentre en situacin de subordinacin o indefensin respecto del particular contra el cual se interpuso la accin. Se presume la indefensin del menor que solicite la tutela. 3. La subordinacin e indefensin: En su elaboracin jurisprudencial la Corte Constitucional ha ido definiendo los conceptos de subordinacin e indefensin a travs de sus sentencias, para establecer en que momento se est frente a ellos y por tanto procede la tutela contra particulares. I. La Subordinacin: En la S. T .290/93, entendi la Corte que la subordinacin alude a la existencia de una relacin jurdica de dependencia, como ocurre, por ejemplo, con los trabajadores respecto de sus patrones, o con los estudiantes frente a sus profesores o ante los directivos del establecimiento al que pertenecen, (...) la subordinacin respecto de las juntas administradoras de los conjuntos residenciales. En la S.T 293/94, estableci estado de subordinacin del hijo respecto de los padres que ejercen la patria potestad. II. La Indefensin: A diferencia de la subordinacin no se requiere la existencia del vnculo de carcter jurdico entre sujeto pasivo y sujeto activo. Una primera idea del trmino de indefensin nos conduce a la carencia de un medio de defensa contra las agresiones a las garantas constitucionales; la Corte le ha dado una interpretacin de naturaleza racional al concepto, configurndola con atencin a la existencia de una parte dbil y separadamente de la concurrencia de medios de defensa a su disposicin. Una vez definidos por la Corte los conceptos de subordinacin e indefensin ella ha trazado los supuestos fcticos en los que procede la accin de tutela contra particulares, a saber : 1.Se encuentra en situacin de indefensin frente a una empresa o sujeto privado, las personas que por su relacin de vecindad deban sufrir (un grave menoscabo para su salud y calidad de vida), los efectos

incontrolados de cualquier gnero de contaminacin, que la autoridad de polica por su falta de diligencia en la aplicacin de las normas legales halla tolerado o dejado de resolver de manera efectiva. La Corte ha condicionado la procedencia de la accin de tutela en estos eventos al agotamiento de los recursos administrativos y judiciales -v.gr accin policiva- para la proteccin de sus derechos. 2. Se encuentra en estado de indefensin frente al titular de un bien, derecho o titularidad activa, la persona o personas que se vean grave o injustamente privadas de satisfacer una necesidad vital, por causa de una accin o abstencin de aquel, cuando ella sea en s misma irracional, irrazonable o desproporcionada. 3. La confrontacin que exponga a un individuo a la incontratable influencia social o econmica de un sujeto u organizacin que dispone en su favor de instrumentos cuya utilizacin unilateral puede repercutir hondamente en su autonoma y oportunidades, constituye un factor que coloca a la persona en estado de indefensin si de ella se hace un uso abusivo. 4. En las relaciones endosocietarias la situacin de indefensin ausencia de medios de defensa de orden material o jurdico-, adquiere connotaciones distintas de acuerdo con la naturaleza del grupo o colectivo al cual se vincule el individuo. Por el momento, la jurisprudencia de la Corte se ha pronunciado a favor de la efectividad de los derechos constitucionales en el seno de algunas formaciones sociales: a) En la familia la situacin de indefensin se asocia la grave ruptura de su deber primario de solidaridad y respeto que repercute negativamente en el status moral o fsico del miembro afectado; cabe anotar que con la aparicin de la ley 294/96 la Corte ha venido negando la tutela en materia de violencia intra familiar como medida de proteccin por considerar que hay un medio an ms expedito que la accin de tutela misma. b) En las copropiedades o asociaciones, la condicin de indefensin ha estado referida a sus poderes internos de regulacin y gobierno siempre que se use por la mayora en relacin con asuntos que escapan de su mbito legtimo por penetrar o interferir en la soberana del individuo no comprometido con la accin colectiva y que, por tanto, puede ser mal objeto de renuncia expresa o tcita a fin de poder ser partcipe de la misma (actos ultravires). Y como ltimo, 5. Cuando pese a haberse ejercitado oportunamente los medio de defensa ordinarios, debido a la actitud renuente del demandado a acatar las rdenes judiciales previas se configura la indefensin.

4. Conclusiones Luego de la lectura de los casos alemn y espaol queda implcito que la procedencia del recurso verfassuungsbeschwerde y de amparo respectivamente est supeditada al agotamiento de las vas judicial y/o administrativa, donde el derecho fundamental tutelado se ve vulnerado por la sentencia que lo desconoce y no por la accin del particular. En Colombia, el constituyente y el legislador han superado el problema de la procedencia de la accin de tutela contra particulares (relacin horizontal de ciudadano/ciudadano) que se presenta en pases como Alemania y Espaa, al tener legitimidad expresa en el artculo 86 de la Constitucin. Sin embargo, ha sido la Corte Constitucional de nuestro pas la que ha venido a fijar los supuestos fcticos -enunciados en el acpite respectivo- en que se hace viable la tutela contra particulares. La procedencia del recurso en el evento de la conducta que afecte grave y directamente el inters colectivo, la supedita la Corte, a la existencia de un estado de indefensin y ste a su vez a la inactividad administrativa. Tambin se infiere que la accin de tutela, como mecanismo para la proteccin de los derechos fundamentales, procede para la proteccin de cualesquiera de ellos que resulte vulnerado, as sea por la actuacin de un servidor pblico o por actuacin de un particular o particulares. Finalmente, concuerdo con Alexei Julio Estrada al afirmar: pese a todos los esfuerzos que se hagan por conciliar la drittewirkung con la autonoma privada, sta ltima siempre va a sufrir mermas y reducciones por acciones de los derechos fundamentales. Toda vez que no existe la autonoma individual en forma absoluta, en tanto que la esfera de los derechos de cada persona llega hasta donde comienza la de los dems.

5. Bibliografa ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, Primera reimpresin: marzo de 1997.

CIFUENTES Muoz, Eduardo, La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares, Mxico: Cuadernos constitucionales Mxico-Centroamrica, N 27, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, 1998. CHINCHILLA Herrera, Tulio El. Qu son y cules son los derechos fundamentales. Bogot: Temis, 1999. CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. CD ROM, CORTE CONSTITUCIONAL 1992 A JULIO 2001. ESTRADA, Alexei Julio. Eficacia de los derechos fundamentales entre particulares. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2000. PREZ Luo, Antonio E. Los derechos fundamentales. Madrid, Tecnos, sptima edicin, 1998.

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