42 DIREITO EMPRESARIAL I.

I.

ORIGENS HISTRICAS

O desenvolvimento do direito comercial d-se em trs fases, de onde nasceram trs conceitos, seno vejamos: Conceito subjetivo corporativista: comerciante aquele que pratica a mercancia, subordinando-se corporao de mercadores e sujeitando-se s decises dos cnsules dessas corporaes. Conceito objetivo: Comerciante aquele que pratica com habitualidade e profissionalismo atos de comrcio. Cesare Vivante. Conceito moderno: (empresarial ou subjetivo-empresarial): Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios, excluda a profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Art. 966 do C.C. II. Introduo:

O Cdigo Civil de 2002, em seu Livro II, Ttulo I, acolheu a teoria da empresa, com base no Cdigo Italiano de 1942, abandonando a teoria dos atos de comrcio, surgida no Cdigo Francs de 1807, passando a ser objeto do direito empresarial a empresa (atividade organizada) e o empresrio ( sujeito de direito ). A primeira parte do C.Comercial foi revogado, conforme disposto no art. 2045 do CC. A terceira parte j havia sido revogada pelo Dl 7661/45. (Lei de Falncias), Decreto tambm j revogado com a Nova Lei de Falncias. (Lei. 11.101/05). III. Sujeitos de Direito

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O artigo 966 do Cdigo Civil de 2002 definiu o empresrio como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. O dispositivo legal faz referencia ao empresrio no sentido lato, ou seja, compreendendo o empresrio individual e o empresrio coletivo (sociedades empresrias), bem como a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI. O art. 966 do Cdigo Civil contempla: a) Prtica de atos de empresa, em substituio a prtica de atos de comrcio. b) Habitualidade quando fala profissionalmente c) Lucro, lucro empresarial, como era na poca do comerciante. Para ser empresria a atividade tem de ter finalidade de lucro empresarial. Nota-se que o cdigo civil no definiu a empresa, preferindo seguir o modelo italiano ao definir apenas o empresrio. A empresa fruto da organizao dinmica pelo empresrio dos 04 fatores de produo, quais sejam: insumo, tecnologia, capital e trabalho. IV O EMPRESRIO INDIVIDUAL. Se o empresrio individual optar pelo exerccio da atividade organizada isoladamente, caracterizar-se- como empresrio individual, adotando nome empresarial na modalidade FIRMA, constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade a teor do artigo 1.156 do C.C. Como firma, o empresrio dever proceder a seu registro na Junta Comercial, seguindo as determinaes constantes dos artigos 967 e 968 do C.C. O empresrio individual, portanto exerce a atividade empresarial em nome prprio e, obviamente, no possui PERSONALIDADE JURDICA, caracterstica adstrita s sociedade empresrias e a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada

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Obs: No nosso direito o empresrio individual NO possui dupla personalidade, ou seja, uma referente sua pessoa natural e outra referente pessoa que exerce a atividade empresarial. A inscrio do empresrio individual no CNPJ apenas para fins tributrios, uma vez que o fisco o equipara a pessoa jurdica para tratamento do imposto de renda e para conferir-lhe os benefcios do SIMPLES, previstos na Lei n. 9.317/96, caso se caracterize pela receita bruta auferida como microempresa ou empresa de pequeno porte. O empresrio individual NO pessoa jurdica, sequer scio e est inscrito no CNPJ apenas para fins tributrios. Alis, a designao do empresrio individual pelo seu prprio nome, completo, abreviado ou aditado, encontra-se em consonncia com a regra disposta no citado art. 1156 do C.C, podendo ainda utilizar as letras ME ou EPP, caso se enquadre como microempresa ou empresa de pequeno porte, em conformidade com o artigo 7 da Lei n. 9.841/99. Exemplo de Firma Individual: JOO CABRAL CALADOS. Assim, o exerccio da empresa pelo empresrio individual se far sob uma firma, constituda a partir de seu nome, completo ou abreviado, podendo a ele ser aditado designao mais precisa de sua pessoa ou do gnero de atividade. Nesse exerccio, ele responder com todas as foras de seu patrimnio pessoal, capaz de execuo pelas dvidas contradas, vez que o Direito brasileiro no admite a figura do empresrio individual com responsabilidade limitada, e conseqentemente, a distino entre patrimnio empresarial (o patrimnio do empresrio individual afetado ao exerccio de sua empresa) e patrimnio particular do empresrio, pessoa fsica. No h que se confundir empresrio individual com o scio de uma sociedade empresria. O scio, com efeito, no empresrio, mas sim integrante de uma

42 sociedade empresria. O empresrio poder ser pessoa fsica, que explore pessoal e individualmente a empresa (empresrio individual) do qual estamos tratando, ou uma pessoa jurdica, a qual, detentora de personalidade jurdica prpria, distinta da de seus membros, exerce diretamente a atividade econmica organizada ( sociedade empresria)

Obs: A lei 12.441/11 Trouxe a figura da EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA.

Lei 12.441/11: "Altera a Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), para permitir a constituio de empresa individual de responsabilidade limitada" CC/02: "Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas". CC/02: "Art. 980-A. (...) 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada". CC/02: "Art. 980-A. (...) 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade". A recente Lei n. 12.441, de 11/7/2011, publicada no D.O.U. de 12/7/2011, criou a chamada empresa individual de responsabilidade limitada, mais conhecida pela sigla EIRELI, alterando o Cdigo Civil brasileiro desde o incio de 2012. Por isso, oportuna uma breve caracterizao da EIRELI, a fim de se evitar, desde logo, confuses sobre o tema, especialmente com relao ao empresrio individual. Primeiramente, cumpre notar que at ento existia, no Brasil, apenas a hiptese do empresrio individual para aquele que quisesse exercer atividade empresarial sem scio. Porem, a sua responsabilidade ilimitada. (Confuso Patrimonial ). Mas a EIRELI, apesar de constituda por uma s pessoa, no se confunde com o empresrio individual, nem o substitui, pois aquela pessoa jurdica de direito privado, conforme acrscimo feito ao art. 44, por meio do novo inciso VI, do Cdigo Civil de 2002, enquanto o empresrio individual permanece sendo pessoa

42 natural. A prpria Lei n. 12.441 evidencia tal diferena, ao dispor que na hiptese do art. 1.033, IV, do CC/2002, no haver dissoluo da sociedade por falta de pluralidade de scios, se for requerida a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou EIRELI. A nova Lei previu, outrossim, que o nome empresarial da EIRELI ser formado por firma ou denominao, diferentemente do empresrio individual, que somente pode adotar a firma individual. Ademais, uma EIRELI poder ser constituda para a prestao de servios de qualquer natureza, podendo ser criada para se dedicar a atividades no empresrias, ou seja, intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, nos termos do pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil, podendo, pois, ser registrada perante o Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas , diferentemente do empresrio individual registrado perante a junta comercial. Por fora dessas caractersticas, possvel que o nmero de empresrios individuais diminua ainda mais, considerando que, agora, podero exercer a atividade individualmente, sem scio, mas com responsabilidade limitada. Mas isso no significa que, juridicamente, a EIRELI substituiu a figura do empresrio individual. No h que se confundir empresrio individual com o scio de uma sociedade empresria. O scio, com efeito, no empresrio, mas sim integrante de uma sociedade empresria. O empresrio poder ser pessoa fsica, que explore pessoal e individualmente a empresa (empresrio individual) do qual estamos tratando, ou uma pessoa jurdica, a qual, detentora de personalidade jurdica prpria, distinta da de seus membros, exerce diretamente a atividade econmica organizada ( sociedade empresria)

Consideraes finais a respeito da EIRELI a) A EIRELI no se confunde com o empresrio individual e sequer o substitui; b) A EIRELI conforme Art. 44, VI pessoal jurdica de Direito Privado;

42 c) A EIRELI adota firma ou denominao: FIRMA: d) Art. 980 A, 5: A EIRELI poder ser constituda para servios de quaisquer naturezas; podendo ser criada para atividades no empresrias, ou seja, intelectual, de natureza artstica, cientfica ou literria. Podendo ser registrada perante o Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, diferentemente do Empresrio Individual que somente poder se registrar na Junta Comercial; e) Pode ser constituda atravs de firma ou denominao; f) Fbio Ulhoa Coelho, entende que a EIRELI a denominao que a lei adotou para introduzir a figura da Sociedade Limitada Unipessoal isto , Sociedade constituda por apenas um nico scio.

Crtica do Prof. F.U.C: Empresa atividade e no sujeito de direito. O nico scio da EIRELI, como todos os scios de sociedades empresrias, no empresrio. Empresrio a pessoa jurdica da EIRELI. Ela o sujeito de direito que explora a empresa. Luciana Pimenta. EIRELI: Trata-se de um tipo de pessoa jurdica de direito privado, constituda por uma nica pessoa, que chamada de TITULAR e no SCIO!

VI. DO EMPRESRIO

Art.966 Conceito de Empresrio.

Portanto os requisitos para ser empresrio so: CAPACIDADE Livre administrao de sua prpria pessoa e de seus bens. PROFISSIONALISMO Exerccio habitual da atividade empresarial praticada de forma reiterada e em nome prprio, ainda que indiretamente, pois o empresrio, de forma individual ou societria que responde por todos os atos de seus prepostos. ATIVIDADE ECONMICA ORGANIZADA: Atividade que visa ao lucro por intermdio da produo ou circulao de bens e/ou servios, reunindo para tanto, os

42 quatro fatores de produo de forma cumulativa, quais sejam: insumo, tecnologia, capital e contratao de mo de obra. Obs: Quanto ao exerccio da empresa, este no deve ser espordico, eventual ou habitual, mas sim deve ser permanente. Se uma determinada atividade no for desenvolvida com fim lucrativo, no empresria. Ex: fim filantrpico, cultural, recreativo, uma associao e no uma sociedade empresria. Pois no h a finalidade lucrativa, no sendo empresria no vai a falncia. H tambm necessidade de organizao empresarial com a reunio dos fatores de produo de forma cumulativa. importante frisar, que empresrio individual no apenas quem explora a indstria e o comrcio, mas tambm o que explora, profissionalmente , atividades de prestao de servio ( exceto as atividades cientficas, literrias ou artsticas as quais no constituem elemento de empresa). As pessoas fsicas, portanto, que eram denominadas trabalhadores autnomos e que exercem profissionalmente atividades de prestao de servios, tais como: estacionamento ou guarda de veculos, lavanderia, afaiataria, mecnica, costureira, pintura de paredes, eletricista, encanador, consertos de aparelhos eltricos ou eletrnicos, etc...devem se adaptar ao Cdigo Civil de 2002 na qualidade de empresrio individual, providenciando a inscrio na Junta Empresarial. O empresrio individual, enfim, pode ser visto como uma verso ampliada composta pelo antigo comerciante individual e pelo antigo trabalhador autnomo. Exemplo de Atividades: Cientfica: Medicina, Odontologia, Advocacia. Literria: Escritor Artstica: Pintor de Quadros. Art. 966, p.nico: Os profissionais liberais, via de regra, no so considerados empresrios, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

42 importante ressaltar que as atividades cientficas, literrias ou artsticas tambm podem se exploradas por empresrio individual, desde que constitua elemento de empresa. Um mdico que atende diretamente a sua clientela considerado profissional intelectual, mesmo quando contrata auxiliares ou colaboradores como empregados ( secretria, faxineira, etc...) O negcio, entrentanto, pode expandir e impor ao mdico a contratao de outros mdicos para atender uma clientela cada vez maior. A tendncia o afastamento do mdico (dono do consultrio) do exerccio da sua atividade especfica. Paulatinamente, ele vai deixando de ser mdico para ser empresrio, na medida em que passa a organizar a explorao da atividade na forma de empresa, tendo como finalidade o lucro advindo da organizao empresria. Quando isso ocorre, o profissional intelectual, de fato, transformou-se em empresrio e fica sujeito s disposies da lei referente matria empresarial. claro que o mdico pode se associar a outro colega de profisso e criar uma sociedade para explorar o negcio. Nada impede, alis, os profissionais intelectuais de se associarem para o exerccio de atividade e, quando o exerccio no se caracteriza como elemento de empresa, temos uma sociedade SIMPLES (Sociedade No empresria). Elemento de Empresa: Trata-se da Absoro da atividade intelectual pela empresarial. Elemento de Empresa: a organizao dos meios de produo para o desenvolvimento de uma atividade com a finalidade de obter lucro. Nessa organizao dos meios de produo, a atividade pessoal desenvolvida pelo scio, embora possa estar presente, no o elemento principal. Art. 971 do C.C O empresrio rural a pessoa fsica cuja atividade rural constitui sua principal profisso e no possui inscrio na Junta Empresarial (art. 971 do C.C). O empresrio rural explora atividade rural de pequeno porte, geralmente em regime familiar e no permetro rural do municpio. So consideradas rurais as atividades voltadas para a plantao (agricultura, reflorestamento etc...), a criao de animais para abate, reproduo, competio ou lazer (pecuria, granja,

42 suinocultura, entre outras e o extrativismo vegetal (corte de rvores), animal (caa e pesca) e mineral ( garimpo e minerao). Mesmo quando se trata de atividade rural de pequeno porte, nada impede o rural de se equiparar a empresrio individual ou equiparar-se a scio de sociedade empresria, para tanto, basta providenciar o seu registro na Junta Empresarial (Art. 970 e 971 do CC). No h impedimento, portanto o registro constitutivo para condio de equiparao empresrio individual ou scio de sociedade empresria. O MENOR EMPRESRIO: Art.5, p.nico, inc.V do C.C. O menor acima de 16 anos, com exerccio da empresa, pode se emancipar, adquirindo a capacidade. O fato dele ser empresrio, gera a sua emancipao. O menor emancipado tem 16/17 anos e no 18 anos. Por que com 18 anos ele MAIOR. A emancipao d a ele a CAPACIDADE e no a MAIORIDADE que ocorrer aos 18 anos completos. Economia Prpria: aquela onde o menor, tenha recursos prprios. Recursos que podem decorrer do prprio trabalho, ou atravs de doao, sucesso causa mortis, herana, legado, etc...

Art. 972 do C.C: Proibidos de Exercer Empresa. Algumas condies exigem condio especial para o seu exerccio. V. g., no pode atuar como advogado aquele que no tem diploma em Direito. Assim o com os comerciantes, onde se exige a capacidade, exerccio da empresa e o profissionalismo. Assim tambm, no sentido contrrio, existem aqueles que so impedidos de exercer a empresa, embora plenamente capazes no mbito civil. Aparentemente uma contradio, a capacidade no suficiente, pois para ser empresrio este no deve estar impedido por fora da lei. Essas restries se do em razo da funo que exercem, decorrente de motivos de ordem pblica. Nas palavras de Carvalho de Mendona, desde que se sabe que, sendo a proibio uma restrio ao exerccio de um direito, deve ser expressa (1946, v. 1, p. 119).

42 Portanto, essa proibio decorre da lei, e no pode ser exemplificativa e nem usada por analogia. Toda a proibio tem uma fundamentao por interesse social ou econmico, ou mesmo por razes de ordem ou equilbrio. Assim, so impedidos de exercer a atividade comercial: Magistrados e membros do Ministrio Pblico, pois o mnus da funo jurisdicional incompatvel com o intuito de lucro e de angariar clientela, fatores que decorrem da atividade empresarial. A constituio veda a participao em sociedade empresria pois no admite a conciliao destes atos com as funes inerentes ao exerccio da empresa e da sociedade [...] susceptveis de granjear-lhes responsabilidade penal e responsabilidade civil ilimitada [...] (Fazzio Junior, W., 2003, p. 53); Agentes pblicos, pois em razo da Lei 8.112/90, s lhes permitido participar como cotistas ou comanditrios, sem, contudo, permitir-lhes atividades gerenciais, nem a empresa individual; Deputados e Senadores, como proprietrios, controladores ou diretores, naquelas empresas que contratam com a administrao pblica ou que mantenha relaes com pessoa jurdica de direito pblico, sob pena de perda do mandato (artigos 54 e 55 da Constituio Federal). Militares e Policiais, em razo da proibio expressa do artigo 29 da Lei 6.880/90. Para os militares, exercer a empresa ou participar da administrao da sociedade empresria, ou simplesmente ser scio (salvo como cotista ou acionista) constitui crime disposto no artigo 204 do Cdigo Penal Militar; Leiloeiros, vedado o exerccio direto ou indireto da empresa ou a constituio de sociedade empresria (artigo 36 do Decreto 21.891/32); Despachantes aduaneiros, em relao a manuteno de empresas de importao ou exportao, assim como no lhes permitido comercializar mercadorias estrangeiras no pas, nos termos do inciso I do artigo 10 do Decreto 646/92;

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Corretores, proibidos de qualquer espcie de negociao, como disposto no artigo 59 do Cdigo Comercial (revogado em sua primeira parte pelo Cdigo Civil), e repetido no artigo 20 da Lei 6.530/78; Prepostos, atuando na qualidade de empresrio ou de administrador ou gerente para terceiros, nem participando, direta ou indiretamente, em operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena de perdas e danos, de acordo com o artigo 1.170 do Cdigo Civil; Mdicos, no exerccio simultneo de empresa farmacutica, conforme a Lei 5.991/73; Estrangeiros com visto provisrio, pela prpria condio de temporariedade da sua permanncia no pas, no podendo estabelecer empresa individual ou atuar como administrador ou gerente de sociedade (art. 98 da Lei 6.815/89), salvo se admitido temporariamente em regime contratual. Estrangeiros em certas atividades proibidas por lei, como j foi dito anteriormente, em razo da proteo e da supremacia do interesse nacional; Os Falidos no reabilitados no podem ser scios; Vale ressaltar que leiloeiros e corretores so, de certa forma, empresrios, sendo vedada outra atividade seno as de sua prpria qualidade. Outras proibies existem, sempre decorrentes da lei, como os brios habituais, os chefes dos Poderes Executivos da Unio, Estados e Municpios, o empregado, sem permisso do empregador, quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio (art. 482, "c" da CLT), etc. O condenado criminalmente tambm era proibido de comerciar sob o regime do antigo cdigo. Entretanto, a nova legislao s impede o exerccio da atividade empresarial por condenado em crime falimentar, ou no crime cuja pena vede o

42 acesso atividade empresarial (v. g. a pena de interdio temporria para o exerccio da empresa artigo 47 do Cdigo Penal). Por fim, se faz mister ressaltar que os impedidos de exercerem a empresa, caso a exeram, no praticam atos nulos, respondendo pelas obrigaes contradas (art. 973 do Cdigo Civil) e tem tratamento de empresrio de fato ou irregular. So cabveis, inclusive, sanes na esfera administrativa, com repercusso na esfera penal, vez que a proibio no relativa a EMPRESA, objetiva, e sim relativa aos sujeitos

O Elenco meramente exemplificativo. Estes impedimentos so PESSOAIS, no se estendem aos parentes. Se as pessoas impedidas exercerem a atividade, a consequncia est descrita no Art. 973 do C.C.

Atividades Civis (No empresariais):

H 4 hipteses de se identificar a atividade como no empresarial. Hiptese Excludente: Qualquer um que no se adeque aos requisitos do artigo 966 do CC/02 no ser empresrio. Profissional Intelectual: Est previsto no pargrafo nico do Artigo 966 do CC/02. No empresrio aquele que exerce profisso intelectual, de natureza artstica, cientfica ou literria, ainda que com o uso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio constituir elemento de empresa. O profissional intelectual torna-se empresrio quando ele perde sua autonomia. Quando o cliente procura a instituio e no mais o profissional. No momento em que o profissional deixa de ser a referncia, a atividade empresarial. Nesse caso, a atividade vira a referncia e o profissional, elemento da empresa. (Ex: Grandes Hospitais)

42 Atividade rural: Nesse caso o registro o que vai determinar a qualidade daquele que exerce a atividade. Para essas atividades, o registro obrigatrio, porm facultado ao produtor, faz-lo no cartrio de registro civil de pessoas naturais, caso em que a atividade ser civil ou faz-lo na Junta Empresarial, caso em que a atividade ser empresarial. No caso da atividade rural, indiferente a organizao da atividade, sendo que o que caracterizar a atividade como empresarial ou no o registro. Cooperativas: Sero SEMPRE uma sociedade simples (Art.982, nico do CC/02), muito embora seu registro deva ser feito na Junta Comercial.

VII. DO FUNDO EMPRESARIAL).

EMPRESARIAL

(ESTABELECIMENTO

O fundo empresarial o conjunto de bens. O universo de bens corprios e incorprios reunidos pela vontade do empresrio a fim de viabilizar o exerccio da empresa e a consequente obteno de lucro. Quem rene estes bens o prprio empresrio. H empresrios que tem uma maior lucratividade um melhor exerccio da empresa, bem como uma maior lucratividade. O fundo empresarial o somatrio do conjunto de bens mais a organizao racional que cada empresrio possui. Assim h no mercado, empresrios com mais sucesso e outros com menos. Se este empresrio quiser alienar o fundo empresarial para terceiros, ele levar em considerao a organizao. Juridicamente a doutrina chama este VALOR AGREGADO (organizao racional) de AVIAMENTO. Assim, o aviamento a aptido do empresrio para obter lucro. a potencialidade do lucro. Obs: Fbio Ulhoa Coelho,chama a expresso AVIAMENTO de FUNDO DE EMPRESA. Elementos do Estabelecimento Empresarial Fundo Empresarial Fundo de Empresa para Srgio Campinho.

- A propriedade empresarial (ponto empresarial) - O nome empresarial - Ttulo de Estabelecimento

42 - A marca - A patente (inveno ou modelo de utilidade) - A propriedade imaterial que abrange o aviamento e a clientela Etc...

*DA NATUREZA EMPRESARIAL

JURDICA DO ESTABELECIMENTO (FUNDO EMPRESARIAL):

No mbito do direito empresarial h 4 teorias mais importantes que tratam da natureza jurdica do fundo empresarial, vejamos: TEORIA DA PERSONALIDADE JURDICA segundo esta teoria, o fundo empresarial seria uma pessoa jurdica, ento seria um sujeito de direito em sentido amplo. TEORIA DO PATRIMNIO AFETADO teoria no considera o fundo como pessoa, mas sim como bem. Para esta teoria do direito alemo, o fundo empresarial seria um patrimnio com destinao especfica ou destinao prpria, esta destinao especfica seria o patrimnio afetado atividade econmica organizada, o fundo empresarial esta destinao para viabilizar o exerccio da empresa, atrair a clientela para produzir lucro. Sendo que, o empresrio teria um duplo patrimnio afetado atividade empresarial e responderia com este patrimnio afetado. J o patrimnio civil seria o no afetado. Crtica: A sociedade, ela que a pessoa jurdica, ela que a empresria e responde de maneira direta e ilimitada, ou seja, ela responde com todo o seu patrimnio, ela no tem duplo patrimnio. Os scios tem o seu prprio patrimnio, mas os scios no so empresrios. TEORIA DA UNIVERSALIDADE DE DIREITO por esta teoria o fundo empresarial configura um universo de bens reunidos por determinao legal, ou seja, a lei determina essa reunio. TEORIA DA UNIVERSALIDADE FTICA OU TEORIA DA UNIVERSALIDADE DE FATO Configura um universo de bens reunidos por vontade do empresrio. Ento no h uma determinao legal, como p.exemplo, no esplio. H sim, uma reunio de bens realizada por vontade do empresrio com a finalidade do exerccio da atividade econmica organizada, ou seja, para o exerccio da empresa. O fundo empresarial uma pluralidade de bens pertinentes a mesma pessoa ( sociedade empresria/empresrio individual) e cada bem tem a sua singularidade, o seu valor prprio e tem uma destinao

42 unitria que viabilizar o exerccio da empresa para atrair clientela e auferir lucro. o que dispe o art. 1.142 do C.C. fazer remisso ao art. 90 do C.C. E tambm art. 1.143 sublinhar objeto.

VIII. DO PONTO EMPRESARIAL Diretamente relacionado ao imvel, mas no se confundindo com ele, est o ponto empresarial, um elemento incorprio do estabelecimento pertencente ao empresrio. Em muitos casos, a localizao do exerccio da empresa mostra-se fundamental para o sucesso. Na maioria dos casos, a clientela do empresrio surge e aumenta em funo do local onde se exerce a atividade, ou seja, em razo do ponto empresarial. Um loja de roupas , situada em um centro empresarial de grande movimento tem expectativas maiores de lucros, em funo do local em que est situada. Assim, o local assume papel preponderante e destaca-se da propriedade do imvel, surgindo o ponto empresarial, com bem incorpreo integrante do estabelecimento. O ponto empresarial um bem diferente do imvel, tanto que pode ser objeto de locao, sem que isso desvirtue a natureza de elemento do estabelecimento. IX. DA LOCAO EMPRESARIAL (LEI 8.245 DE 18 DE OUTUBRO DE 1991)

Quando o imvel pertence ao empresrio, a proteo do ponto decorre da proteo da propriedade do imvel, sendo que a proteo jurdica se faz pelas vias ordinrias de tutela da propriedade imobiliria do direito civil. Agora se este empresrio est estabelecido em imvel alheio, o ponto empresarial, ser protegido com elemento integrante de seu estabelecimento empresarial. Desta forma, a proteo jurdica do valor-agregado pelo estabelecimento seguir a disciplina da locao no-residencial caracterizada pelo art.51 da LL ( Locao Empresarial). No direito brasileiro, duas grandes espcies de locao predial podem ser discernidas. So elas: a locao residencial e a no residencial. O uso que o locatrio est autorizado a imprimir ao imvel o critrio de distino entre essas duas modalidades de regime locatcio. Ao locatrio da locao residencial no possvel, em regra, explorar qualquer atividade econmica no imvel objeto de locao; j o locatrio da locao no residencial est contratualmente autorizado a explorar atividade econmica no imvel locado. Se a locao no residencial atender a certos requisitos, o direito reconhecer ao locatrio a prerrogativa de pleitear a renovao compulsria do contrato.

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Para que uma locao possa ser considerada empresarial, isto , para que se submeta ao regime jurdico da RENOVAO COMPULSRIA necessrio que satisfaa os seguintes requisitos: LL, art.51): a) O locatrio deve ser empresrio ( a lei, anterior ao CC, menciona comerciante ou sociedade civil com fim lucrativo). Ficam excludos do regime da locao empresarial os profissionais liberais que individualmente exeram a sua atividade econmica, as associaes civis sem fins lucrativos, as fundaes etc. b) A locao deve ser contratada por tempo determinado de, no mnimo 5, admitida a soma dos prazos de contratos sucessivamente renovados por acordo amigvel. Soma esta inclusive, que pode ser feita pelo sucessor ou cessionrio do locatrio ( STF, Smula 482). c) O locatrio deve-se encontrar na explorao do mesmo ramo de atividade econmica pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos, data da propositura da aa renovatria. Requisito que a lei cria tendo em vista a necessidade de um tempo de estabelecimento em certo ponto para que este agregue valor minimamente aprecivel empresa l explorada. Assim, a lei reconhece ao locatrio empresrio que explore o mesmo ramo de empresa, h pelo menos 3 anos ininterruptos, em imvel locado por prazo determinado no inferior a 5 anos, o direito renovao compulsria de seu contrato de locao. A tutela recai sobre o VALOR AGREGADO ao estabelecimento empresarial pelo uso de um mesmo ponto empresarial (local especfico onde o estabelecimento empresarial se encontra). Este valor incorpreo (valor agregado) surge do trabalho do empresrio locatrio, no sendo justo que somente o proprietrio se beneficiasse da valorizao do imvel, sem nada relegar quele que sem sombra de dvida obrou para que flusse demanda ao local com a inteno de adquirir determinados produtos ou servios. Chama-se esta tutela de garantia de inerncia no ponto, ou seja, o interesse do empresrio amparado para que o mesmo permanea estabelecido no local daquele imvel locado. O exerccio deste direito se faz por uma ao judicial prpria, denominada renovatria, que deve ser ajuizada entre 1 ano e 6 meses ao trmino do contrato a renovar, sob pena de decadncia do direito ( LL, ART. 51, 5). O Direito a renovao compulsria direito potestativo, porm no absoluto. Trata-se de direito relativo, pois no sempre que o locatrio poder renovar compulsoriamente a locao, mesmo preenchendo os requisitos legais. Se isto ocorresse, estaramos diante de uma inconstitucionalidade, visto que, o direito de propriedade garantia constitucional. Assim, o locador nem sempre est obrigado a renovar o contrato, podendo se valer de um instrumento denominado EXCEO DE RETOMADA.

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Portanto, o locador pode retomar o imvel, presentes os requisitos legais, indenizando o locatrio. Art.51 e Art.71 da Lei 8.245/91. Conclu-se, pois, que a renovao compulsria mitigada com a exceo de retomada. a prpria lei que define os casos em que a renovao compulsria ser ineficaz, em face da tutela do direito de propriedade. elenco exemplificativo, pois sempre que o direito da propriedade estiver desprotegido em decorrncia da renovao da relao locatcia, esta no ocorrer. Situaes em que o locador poder suscitar exceo de retomada: a) Insuficincia da proposta de renovao apresentada pelo locatrio ( LL, art.72, II). Em sua ao renovatria, dever o empresrio apresentar uma proposta de novo aluguel. Se o valor locatcio do mercado do imvel for superior, a renovao do contrato pelo aluguel proposto importaria em desconsiderao do direito de propriedade do locador. Proposta de melhor terceiro (LL, art. 72,III). Se o locatrio oferece novo aluguel compatvel com o mercado, mas o locador recebe melhor proposta de terceiro, a renovao acarretaria ofensa ao seu direito de propriedade. Assim sendo, a menos que o locatrio concorde em pagar o equivalente ao ofertado pelo terceiro, a locao no ser renovada. Neste caso, o locatrio ter direito a indenizao pela perda do ponto ( LL, art.52, pargrafo 3). Reforma substancial no prdio locado (LL, art.52,I). Nesta hiptese tambm ser devida a indenizao se o incio das obras retardar por mais de trs meses contados da desocupao. Uso prprio ( LL, art.52, II). O proprietrio pode querer utilizar o imvel, seja para finalidades econmicas ou no. A lei restringe esta exceo vendando-a no caso de pretender o locador explorar no prdio a mesma atividade explorada pelo locatrio (salvo se a locao compreendia o prdio e tambm o estabelecimento empresarial nele existente, a chamada locao-gerncia). Fbio Ulhoa Coelho, entende que em qualquer caso, o locador pode retomada para uso prprio, mediante indenizao pela perda do ponto, para que no se caracterize o enriquecimento indevido do locador.

b)

c) d)

Consideraes finais:
Mesmo com todos os requisitos de renovao da locao no residencial, com a formao do ponto empresarial, o locador no est obrigado a renovar o contrato quando, por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar obras no imvel que importar na sua radical transformao ou modificao de tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade ( art.52,I, Lei 8.245/91). Tambm ter o direito de renovar o contrato se pretender instalar no imvel atividade gerida pelo prprio locador, ou seja, instalar o seu prprio negcio, o qual por sinal, h a exigncia que j a exera por mais de 1 ano. ( art.51, II, 2 parte,

42 Lei 8.245/91). Tais limitaes do direito de renovao decorrem do princpio constitucional da propriedade, ou seja, o proprietrio pode dispor como bem lhe aprouver do seu prprio patrimnio. Na hiptese do locatrio deter o ponto empresarial protegido juridicamente, o locador que quiser retomar o imvel para uso de sociedade de que faa parte, com fulcro no art. 52, II, da 8.245/91, no poder instalar no imvel, empresa (atividade ) similar ao que o locatrio possui ( art.52, II, pargrafo 1). Sylvio Capanema, justificando as bases legais, dispe: Isto para que o locador no herde a clientela do locatrio, beneficiando-se do fundo de empresa (aviamento) por ele constitudo, locupletando-se com seu trabalho, o que seria imoral. Entretanto, insta ressaltar, que , admite-se a retomada e a instalao para o mesmo ramo pelo locador, sempre que a locao tambm envolva o prprio fundo de se comrcio d e instalaes imveis pertencentes, que o que, suas normalmente, naqueles locados, por

caractersticas peculiares, s se prestam a um determinado ramo de atividade, sendo desde o incio, locados desta forma v.g. os postos de gasolina, cinemas, teatros e etc...

X DO NOME EMPRESARIAL O nome empresarial tem a funo de identificar uma pessoa, natural ou jurdica. Desta forma, o nome empresarial o elemento identificador do empresrio, que pode ser individual, empresa individual de responsabilidade limitda ou sociedades empresrias. De acordo com o Art. 1155 do C.C. Ele gnero de duas espcies: FIRMA ou DENOMINAO. Todo empresrio para exercer a empresa tem que ter o seu nome prprio, uma obrigao, pois este ir individualiz-lo no exerccio da empresa, nas suas relaes pessoais. E o no empresrio? A resposta est no pargrafo nico do Art. 1.155. Os no empresrios, tambm possuem nome e a disciplina jurdica a mesma conferida aos empresrios. Sublinhar a palavra equipara-se.

42 *NATUREZA JURDICA DO NOME EMPRESARIAL: H trs posies: 1 Defendida por Pontes de Miranda, sustenta que o nome empresarial tem natureza de direito personalssimo. Isso hoje est no C.C, art. 52 sublinhar neste a parte no que couber, ou seja, no so todos os casos de nome empresarial que podero ser aplicados a posio de ser um direito personalssimo, ir depender em verdade, da espcie de nome empresarial adotado. 2 Defendida por Fbio Ulhoa Coelho sustenta que o nome empresarial tem carter patrimonial. Desta forma, conclui-se que se o nome empresarial tem natureza patrimonial, ele um bem podendo desta forma, ser alienado. 3 Defendida por Rubens Requio, sustenta que a natureza do nome empresarial hbrida, uma natureza mista, h o aspecto personalssimo, mas tambm tem o carter patrimonial. **Ver. Art. 1.164 do C.C!!!

*PRINCPIOS QUE INFORMAM O NOME EMPRESARIAL. a) Princpio da Novidade O nome empresarial dever ser novo, no pode ser igual ou semelhante a outro nome j existente. Art. 34 da Lei 8934/94. b) Princpio da Veracidade ou Autenticidade A firma tem que ser verdadeira e autntica, tem que identificar o empresrio Art. 34 da Lei 8934/94. Art. 1.165 do C.C, Art. 5 e 6 da Instruo Normativa n. 53 do Departamento Nacional de Registro de Comrcio DNRC.

Ex: Calo e Rodrigues & Cia Ltda tem 3 scios: o Cludio, o Calo e o Martins no tem a expresso designativa da atividade, desta forma, se trata de firma. Como

42 Ltda pode utilizar-se de firma ou denominao. Percebemos tambm que h outro scio diante da expresso & Cia mas no tem o scio Rodrigues ( no consta no contrato social). Pode a junta comercial registrar esta firma? Se a junta registrar esse nome estar violando o Princpio da Veracidade ou Autenticidade por que esse nome no autntico, haja vista que Rodrigues no faz parte do quadro societrio e a firma formada pelo nome dos scios. Ex: Digamos que seja Calo e Martins & Cia Ltda, o scio Calo sai da sociedade (retira-se ou excludo), a art. 1.165 manda retirar esse nome, o nome dele no pode estar na firma, pois permanecendo o nome no ser autntico, violando o princpio da autenticidade. Obs: Sublinhar a palavra firma por que se o nome empresarial vier atravs de denominao no ocorrer violao ao princpio da autenticidade, pois no Art. 1.165, o legislador mencionou de forma especfica a firma, ou seja, o princpio da veracidade ou autenticidade est relacionado firma. O NOME EMPRESARIAL PODE SER ALIENADO?

A questo complexa, pois o Art. 1.164 de forma expressa preceitua que o nome no pode ser objeto de alienao, sem no entanto, especificar se a firma ou a denominao, at por que o Art. 1.155 preceitua que nome pode ser firma ou denominao. Assim, h quem faa a interpretao literal deste artigo no admitindo a alienao em nenhuma hiptese, porm h expressiva corrente doutrinria que se posiciona em uma interpretao sistemtica, ou seja, analisa o Art. 1.165 do C.C, juntamente com o Art. 34 da Lei 8934/94, combinado com o Art. 1.165 e Art. 5 e 6 da Instruo Normativa 53 do DNRC, os quais tratam do PRINCPIO DA AUTENTICIDADE ou VERACIDADE. Todos de forma a mitigar o Art. 1.164 do C.C. Em sendo assim, a alienao do nome empresarial, cuja espcie denominao, torna-se perfeitamente possvel, pois saindo um scio da sociedade (morte, retirada ou excluso) a denominao no precisar ser alterada, pois o art. 1.165 no faz tal exigncia. Portanto, o Art. 1.164 do C.C. dever ser aplicado apenas FIRMA e no DENOMINAO. XI DAS SOCIEDADES:

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Para a constituio das sociedades H requisitos especficos: a) Pluralidade de scios, pois no se admite via de regra, a constituio de sociedade unipessoal. H agora no mais 4 excees, mas 5 excees: Ex: Companhia Subsidiria integral: Constituda mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Art. 251, LSA. Empresa Pblica, Art. 1033, IV e sociedades por aes ( no subsidiria integral ). Art. 206, I, d, LSA. b) Constituio de capital social;

c) Affectio Societatis ou Animus contrahendi societatis que a disposio de o contraente participar de sociedade, contribuindo ativamente consecuo do objeto comum, com vista partilha de lucros.

d) Coparticipao nos lucros e perdas; Art. 1008 do C.C.

O Art. 44 do C.C, inclui as sociedades como pessoas jurdicas, porm nem toda sociedade possui personalidade jurdica. o que ocorre com as sociedades em comum (sociedade irregular ou de fato) e a sociedade em conta de participao, reguladas Arts. 986 a 996 do C.C. Conceito. Art. 981 do C.C. XII DAS SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS: a) Sociedade Em Comum: Trata-se de Sociedade que no se apresenta com os seus atos constitutivos inscritos no registro competente, a teor do que dispe o Art. 986 do C.C. Enquanto no inscrita, a sociedade ser regida pelo estatudo nos Artigos 987 a 990 do C.C. A sociedade obtm a condio de empresria a partir da explorao efetiva e de forma profissional de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. o exerccio da atividade e no o registro do seu contrato social que lhe confere a qualidade, visto ser o registro declaratrio e no constitutivo da

42 condio de empresrio. O registro se apresenta com pressuposto do exerccio regular da atividade. Portanto, enquanto no arquivados os atos constitutivos, e, a despeito disso, a sociedade encontrar-se no exerccio da atividade econmica, ela ser uma sociedade empresria em comum, tambm chamada de sociedade empresria irregular ou de fato. (Srgio Campinho Ed. Renovar). Enquanto no efetuado o arquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial, ditas sociedades ficam desprovidas de personalidade jurdica, consideradas, pelo Cdigo, como sociedades no personificadas. Observaes Importantes a respeito da Sociedade em Comum: a) Os terceiros que mantiverem relaes jurdicas com a sociedade podero provar sua existncia por qualquer modo lcito de prova. Quer a lei favorecer os terceiros que transacionam com a sociedade, facilitando-lhes a prova de sua existncia, de modo a poderem acion-la ou agirem em face dos scios com maior proficincia. b) Para os scios desta sociedade, seja no mbito de suas relaes recprocas, seja nas relaes com terceiros, somente por prova escrita se admite comprovar a existncia da sociedade. Temos a uma restrio evidente s sociedade empresrias , facilitando a lei a prova da sua existncia no interesse de terceiros que com ela contratam e dificultando a mesma prova para os scios. c) As restries a esta sociedade irregular so inmeras, quais sejam: a) Ausncia de Legitimidade para requerer a falncia de outro empresrio; b) inexistncia de proteo ao nome empresarial e a marca; c) vedao de contratao com a Administrao Pblica; d) vedao de acesso a recuperao extrajudicial e judicial, apesar de estar sujeito falncia. d) Quanto as dvidas, todos os scios por elas respondem solidria e ilimitadamente. Contudo, a lei adota um carter subsidirio, facultando aos scios o benefcio de ordem previsto no art. 1024, segundo o qual os seus bens particulares s podem ser excutidos por dvidas da sociedade aps executados os bens sociais. S se encontra excludo do benefcio de ordem o scio que contratou pela sociedade (Art. 990). Critca do Doutrinador Srgio Campinho (Concordo com o Posicionamento dele neste sentido) Comentrio a respeito da alnea d: Anota-se aqui um impropriedade: se a sociedade empresria irregular no tem personalidade jurdica, no se justifica a responsabilidade subsidiria. Com efeito, todos os scios, e no s aquele que contratou pela sociedade, deveriam ter uma responsabilidade pessoal direta, ou seja, que pode ser exigida independentemente da exausto do patrimnio social. Todavia, essa no foi a opo do Cdigo, preferindo de outra forma disciplinar a matria.

42 b) Sociedade Em Conta de Participao Forma-se uma sociedade em conta de participao por contrato, sendo despida, entretanto, de personalidade jurdica. No est submetida s formalidades de constituio a que esto subordinadas as sociedades. No tecnicamente falando, uma sociedade, mas sim um CONTRATO ASSOCIATIVO ou de PARTICIPAO. Srgio Campinho, nega e eu concordo, que se trato de uma sociedade, no sentido tcnico do termo, mas isso no autoriza o seu banimento do nosso ordenamento jurdico como muitos doutrinados sustentam. Qual a finalidade ento, deste tipo de sociedade? Investidores podem dirigir seus fundos realizao de certos negcios que sero executados diretamente por um empresrio ou sociedade empresria j constituda, que assumir o risco direto pelo empreendimento, dividindo-se o proveito econmico ao final. Afigura-se o contrato de participao como fonte relevante de estmulo atividade produtiva, atraindo capitais e promovendo o desenvolvimento econmico.

b.1) Conceito e Responsabilidades dos Scios: A sociedade em conta de participao congrega duas espcies de Scios: O scio ostensivo e o scio oculto ou participante. O primeiro aquele a quem compete explorar, em nome individual e sob sua prpria responsabilidade, o objeto definido no contrato de participao. O scio oculto, geralmente prestador de capital, tem por escopo a participao nos resultados da explorao do objeto, sem contudo, assumir riscos pelo insucesso do empreendimento junto a terceiros Os seus riscos so dimensionados e se limitam prestao pela qual se obrigou junto ao scio ostensivo, nos termos exclusivos do contrato.

Diz-se por isso, que a sociedade s existe entre os scios e no perante terceiros.
Os direitos e obrigaes s existem entre os scios ostensivo e oculto so regulados pelos termos do contrato de participao. Perante terceiros a sociedade no se apresenta. Somente o scio ostensivo e quem aparece, realizando as transaes em seu nome prprio e assumindo os riscos do malogro da empreitada negocial. Os riscos do scio ostensivo so ilimitados; j os do oculto so limitados. Os terceiros no tero ao contra o scio oculto, mas somente em face do scio ostensivo. Todavia, se o scio oculto vier a tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, passa ele a responder solidariamente com o ostensivo pelas obrigaes em que intervier. Pode, a partir destas notas essenciais de sua caracterizao, a sociedade em conta de participao ser conceituada como um contrato associativo ou de participao, pelo

42 qual duas ou mais pessoas, fsicas ou jurdicas, se obrigam a explorar uma ou mais atividades econmicas, em proveito comum, visando partilha de seus resultados, mas sob o nome e responsabilidade individual daquele que praticar operaes, obrigandose perante terceiros para a realizao do objeto do contrato. b.2) O Registro do Contrato de Participao A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade, podendo-se prova sua existncia por todos os meios de direito. Art. 992. No est sujeita, assim, s formalidades que a Lei impe para a formao de uma sociedade regular. Mas nem por isso pode ser equiparada a uma sociedade de fato ou irregular. Ela s existe entre os scios e no perante terceiros. Em razo disto que no tem a feio de sociedade, mas sim de um contrato associativo ou de participao. No h entre os contratantes, a externalizao de um animus de sociedade. O que os motiva, a oportunidade de explorao de um ou mais negcios determinados. b.3) O Nome Empresarial A sociedade em conta de participao no ter uma firma ou denominao social. Por isso, a sociedade chamada de oculta ou annima ( no se confundindo o vocbulo com a indicao da sociedade annima disciplinada pela Lei n 6.404/76 ). Como se verificou, quem ir entrar em negociao com terceiros no a sociedade, mas o scio ostensivo, sob seu nome particular se pessoa fsica ou empresrio individual, EIRELI ou sociedade empresria, com os seus respectivos nomes empresariais, se pessoas jurdicas.

XIII DAS SOCIEDADES PERSONIFICADAS: SOCIEDADE LIMITADA Base Legal Previstas nos artigos 1.052 a 1.087, do Cdigo Civil, as sociedades limitadas foram inteiramente reguladas por tal diploma. Como se pode verificar, o artigo 1.053 determina a aplicao dos dispositivos destinados s sociedades simples naquilo que a lei for omissa. Alm disso, determina a aplicao da Lei das Sociedades Annimas (6.404/76) somente nos casos em que houver expressa previso contratual. A regra trazida no artigo 1.053 e seu pargrafo nico h crtica, baseada na maior proximidade existente entre uma sociedade limitada e uma sociedade annima, do que entre uma sociedade limitada e uma sociedade simples. Enquanto aquelas tm perfil mais capitalista, esta ltima tem caractersticas de sociedade de pessoas.

42 Do Contrato Social O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive quando houver integralizao de capital, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos particulares. Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, uma vez que este carrega em si as opes feitas pelos contratantes e abreviam uma srie de futuras discusses que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os scios. Requisitos de Validade do Contrato Social Alm dos requisitos de todo e qualquer ato jurdico, previsto no art.104, do Cdigo Civil ( agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa em lei), de acordo com o que determina o artigo 1.054 do diploma civil, o contrato social da sociedade limitada dever conter, obrigatoriamente, alm de eventuais estipulaes feitas pelas partes, os requisitos exigidos para a constituio de uma sociedade simples ( artigo 997) e, se for o caso, a firma social. Portanto, so requisitos para sua validade: - Nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas fsicas, ou firma ou denominao, nacionalidade e sede, se pessoas jurdicas; - nome empresarial (firma ou denominao), objeto, sede e prazo da sociedade; - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; - quota de cada scio e o modo de integralizao; - pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seu poderes e atribuies; - participao da cada scio nos lucros e nas perdas; Pressupostos de Existncia da Sociedade Limitada Para que uma sociedade limitada exista no mundo jurdico, necessrio o preenchimento dos seguintes requisitos: a) Pluralidade de Scios : Necessidade de, no mnimo, dois scios, sem limitao para o mximo. No se admitem, como regra, sociedades limitadas unipessoais. Interpretando-se o inciso IV do artigo 1.033, do diploma civil, verifica-se a possibilidade de uma sociedade limitada manter-se com apenas um scio pelo prazo mximo de 180 dias.

42 Com efeito, poder apenas manter-se unipessoal por determinado prazo e no ser criada com um nico scio. b) Affectio Societatis: Trata-se da vontade dos scios de constiturem e manterem uma sociedade. Tem maior relevncia na sociedade de pessoas do que na de capital. Responsabilidade dos Scios Via de regra, o patrimnio dos scios no responde pelas obrigaes contradas pela sociedade. Entretanto, h excees: a) Responsabilidade Pessoal dos Scios: Considerando-se que o patrimnio das sociedades limitadas consubstancia-se nas cotas de cada um dos scios, o qual forma um patrimnio universal ( da sociedade), estes scios podem responder por dvidas da sociedade nos casos em que no tenham sido totalmente integralizadas as cotas societrias. Entretanto, frise-se, a responsabilidade no ILIMITADA: corresponde apenas e to-somente, ao monte a integralizar. Tal responsabilidade solidria, inclusive entre si. Assim, um scio que tenha integralizado totalmente suas quotas poder vir a responder, solidariamente, com a sociedade ou com outros scios se algum deles no as integralizou, conforme regra do artigo 1.052 do diploma civil. A responsabilidade dos scios justificvel, uma vez que a garantia de terceiros est no patrimnio da sociedade. certo que, na prtica, esta responsabilidade pessoal dos scios acaba sendo suprida pelos avais e fianas que do ao negcio que esto entabulando. Desconsiderao da Personalidade Jurdica Importante salientar a regra contida no artigo 50 do estatuto civil, inserida no Captulo que trata das pessoas jurdicas, segundo a qual poder haver a desconsiderao de sua personalidade. Desconsidera-se a personalidade jurdica da sociedade sempre que a pessoa jurdica e as regras de limitao de responsabilidade dos scios forem por estes utilizadas com o objetivo de auferir vantagem pessoal indevida (ilcita), fraudando interesses de terceiros. A ttulo de exemplo, pode-se citar o caso de uma sociedade X, com todo o seu capital integralizado, que compra vrias cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende vista, distribui o dinheiro entre os scios e no paga o fornecedor. Nesse caso, os scios obtiveram uma vantagem ilcita, passando a responderem diretamente pelo prejuzo causado. Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurdica sempre que houver confuso entre o interesse da sociedade e os interesses pessoais dos scios. Em caso de dano ao meio ambiente, tambm se desconsidera a pessoa jurdica, aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilcitos antitruste ( Lei n.8.884/94)

42 Finalmente, tendncia jurisprudencial desconsiderar a pessoa jurdica na hiptese de dvida trabalhista. Deste modo, a responsabilidade dos scios tornar-se- ilimitada e pessoal nos casos de abuso da personalidade jurdica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais. Responsabilidade Subsidiria A responsabilidade subsidiria dos scios, prevista no inciso VIII do artigo 977, INAPLICVEL s limitadas, face a regra da LIMITAO. Assim, integralizado o capital social e, mesmo assim, havendo insuficincia patrimonial para o pagamento dos dbitos, os scios NO MAIS RESPONDERO, nem mesmo subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Nome Social No nome empresarial da limitadas, que poder ser firma ou denominao, deve constar a palavra limitada ou a sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de omisso, restar determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade (artigo 1.158, pargrafo 3, do Cdigo Civil). Com efeito, a firma ser composta do nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social. exemplo de firma a empresa J.Silva & Souza Ltda. Convm ressaltar que o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da sociedade no poder ser conservado na firma social. Com relao denominao, esta pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer vinculao com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os. Em qualquer dos casos, faz-se necessria a designao do objeto da sociedade, como o caso de Padaria Boulevard Comrcio de Pes Ltda. Quotas e Capital Social O capital social das limitadas dividido em quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Capital social o valor ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a sociedade para com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades. Toda sociedade deve iniciar-se com um capital que poder, no decorrer do tempo, ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas. Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios supem necessrio para atingir os objetivos ajustados no pacto social. No o prprio patrimnio social, j que este representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e, em verdade, este quem garante dos credores da sociedade.

42 Quando integralizado o capital social pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser avaliados, no h esta obrigatoriedade. Porm, como dispe o 1 do artigo 1.055, todos os scios respondem pela exata estimao de bens conferidos ao capital social, at o prazo de 5 ( cinco ) anos da data do registro da sociedade. Ainda com relao ao capital, via de regra, no h um mnimo exigido por lei. O capital mnimo adotado por vrias legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a portuguesa, e o capital mximo pela legislao espanhola e sua. No entanto, h exceo: no Brasil, o capital mnimo exigido para a constituio de sociedades que se dediquem a determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras. No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista, que o artigo 1.055, 2, do novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios. Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as condies para a integralizao das quotas, no havendo previso, sequer, de pagamento mnimo inicial. A indivisibilidade das quotas refere-se sociedade; porm, em caso de transferncia, vigora a divisibilidade. Assim, permitida a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho, caso no esteja a hiptese vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que representam a quarta parte do capital social ( artigo 1.057). Nessas hipteses, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso necessria, sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua averbao na Junta Comercial ( pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil). As regras do Novo Cdigo Civil prevem, portanto, a ampla liberdade de o assunto transferncia de quotas ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omisso que incide a regra do artigo 1.057. A clusula de transferncia de quotas, especialmente em razo de morte de scio, de extrema relevncia para a continuidade dos negcios sociais. A falta de sua previso poder acarretar o ingresso de herdeiros que no tenham real interesse, acarretando em prejuzo ao negcio. Portanto, o ideal o ajuste da situao no contrato. Isto porque, como se sabe, os herdeiros somente sucedem o scio falecido nos direitos patrimoniais das quotas e no nos direitos pessoais. Estes somente so suscetveis de transmisso hereditria se assim estiver estabelecido no contrato social. No caso de no ter sido quota integralizada, o scio remisso poder ser excludo da sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas o contrato mais as despesas. Os scios, contudo, podero optar por executar os danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao montante realizado, conforme dispe o artigo 1.004 e seu pargrafo nico, ao qual o artigo 1.058 faz remisso. O artigo 1.031 prev a apurao dos haveres por valores contbeis e no por balano de verificao. Ao credor particular de scio abre-se a possibilidade de a execuo recair sobre os lucros sociais obtidos, conforme artigo 1.026. Nesse caso, podero ser penhorados estes lucros. A teor do que dispe o artigo 1.059, aos scios h obrigao de reposio dos lucros e quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizadas pelos contrato, quanto tais lucros ou quantias se distriburem com prejuzo do capital. Da Administrao da Sociedade Limitada

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O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1.060 do Cdigo Civil. Pode o contrato social conferir a todos os scios poderes para representar a sociedade. Entretanto, isso no significa que os scios que ingressam aps a criao da sociedade, isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais, tero a condio de representantes da sociedade. Muito ao revs, para que isso ocorra h necessidade de expressa disposio nesse sentido na alterao contratual ou em instrumento apartado. Portanto, de suma importncia, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes de gerncia, evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos scios por falta de discriminao explcita de suas funes. DO ADMINISTRADOR NO SCIO!

Inovao relevante na limitadas possibilidade de terceiros serem administradores da sociedade. Tal permissivo somente ocorria para as sociedades annimas. De acordo com o novo estatuto civil, havendo PREVISO EXPRESSA no contrato social, podero ser administradores da sociedade limitada pessoas estranhas sociedade. No entanto, a designao dessas pessoas depende de APROVAO UNNIME DOS SCIOS, se o capital social no estiver totalmente integralizado, ou de dois teros, caso integralizado (art. 1061). Salienta-se que estes podero ser destitudos a qualquer tempo, no curso do prazo estabelecido ou, vencido este, caso no haja sua reconduo. O administrador no scio, designado em ato em separado, dever firmar termo de posse no livro de atas da administrao , no prazo de at 30 dias da data de sua designao, sob pena de a nomeao perder validade.

Do Administrador Scio

A teor do que dispe o artigo 1.063, o administrador que for scio somente perder essa condio por aprovao de scios com, no mnimo, 2/3 ( dois teros) das quotas sociais, salvo disposio em sentido diverso. Tanto a nomeao quanto a destituio ou renncia do administrador devem ser averbadas no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos de comrcio.

Obrigaes do Administrador

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Cabe ao administrador, ao trmino de cada exerccio social, proceder elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, com observncia das regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188, 1.189 do diploma civil. No h mais, portanto, o sistema de delegao de gerncia. A sociedade gerida por administradores scios ou no scios, facultando-lhes, porm, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar (artigo 1.018 combinado com o artigo 1.053). Quorum para Aprovao e Destituio do Administrador

No contrato social que dever estar estabelecido o quorum de eleio e destituio de administradores, o qual variar em funo de o administrador ser ou no scio. Contudo, de acordo com as regras constantes do novo Cdigo Civil, alguns quoruns mnimos devem ser observados: * Administrador no scio nomeado no contrato: - dois teros dos votos para eleio de administrador no scio, se o capital estiver integralizado; e - unanimidade de votos, no caso de capital no integralizado.

* Administrador no scio nomeado em ato em separado: - nomeao e destituio pela metade do capital social (artigo 1.076, incisos II e III). * Administrador scio nomeado no contrato: - dois teros dos votos para destituio, salvo estipulao em contrrio (artigo 1.063, pargrafo 1). *Administrador scio nomeado mediante alterao contratual: - aprovao de trs quartos do capital social (artigo 1076, inciso I).

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Do Conselho Fiscal sociedade limitada facultada a instituio de um conselho fiscal composto por trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, eleitos em assemblia anual. Os conselhos devero ser residentes no Brasil. vedada a participao do conselho fiscal: - dos condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar, de prevaricao, suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto durarem os efeitos da condenao; - dos membros de outros rgos da sociedade (ex. administrativos da sociedade) ou de sociedade por ela controlada; - dos empregados das sociedades ou dos administradores da sociedade ou de sociedade por ela controlada; - do cnjuge ou os parentes em at terceiro grau dos administradores da sociedade. Os scios minoritrios que representarem um quinto do capital social podero indicar um dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa indicao ser feita mediante votao separada. Os conselhos exercero suas funes pelo prazo de um ano. Em cada assemblia anual devero ser escolhidos os membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorrios. A teor do que dispe o artigo 1.069, so deveres legais do membros do Conselho Fiscal, que devero ser exercidos em conjunto ou isoladamente: - examinar, no mnimo trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira; - lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos nos documentos citados; - exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual o seu parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico;

42 -denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade; - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua convocao anual, prevista no artigo 1.078 (similar Assemblia Geral Ordinria das Sociedades Annimas) ou qualquer momento, por motivos graves e relevantes; - praticar durante o perodo da liquidao da sociedade, os deveres aqui estabelecidos. Os membros do Conselho Fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes, como se observa na parte final do artigo 1.070, que tambm determina, em seu pargrafo nico, que o Conselho Fiscal poder ser assistido de contabilista habilitado para verificar os livros e documentos sociais, examinar as demonstraes financeiras e o balano patrimonial. Tendo em vista que o artigo 1.066 faz ressalva de sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, de se entender que poder haver a instalao de conselho fiscal independentemente de previso contratual, bastando a assemblia anual solicitar sua instalao. Contudo, para a proteo dos minoritrios e o interessante que se faa constar do ajuste social, desde que no Conselho tenha assento, representantes da minoria, sob pena de torn-lo incuo. Das Deliberaes dos Scios

Todas as deliberaes societrias devem ser tomadas em reunio ou assemblia de scios, conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta. H tambm, no artigo 1.073, outras possibilidades para convocao de assemblias. As formalidades de convocao, como o caso de publicao em jornais, ficaro dispensadas se todos os scios comparecerem ou se declararem cientes, por escrito, do local, data, hora e ordem do dia. Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3 vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, para primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( artigo 1.152, pargrafo 3). Cumpre ressaltar que ainda no existe uma certeza absoluta quanto necessidade de observncia de todas as regras pertinentes s assemblias quando se tratarem de reunies, uma vez que a possibilidade de tomada de decises em reunies foi disposta em artigo posterior e, ao que parece, no foram feitos os

42 ajustes necessrios no texto aprovado. No entanto, o artigo 1.079 faz a ressalva de as regras das assemblias se aplicarem s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato. A assemblia se instala com a presena de trs quartos do capital social, em primeira convocao, e com qualquer nmero em segunda. Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata. Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas), assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada registro nos 20 dias subseqentes. O Cdigo Civil uma escala com relao ao quorum de aprovao de determinadas matrias. Assim, em alguns casos, exige unanimidade enquanto que em outros exige apenas a maioria. Vejamos as matrias de maior importncia: Deliberao que Exige Unanimidade dos Scios matria que sempre exige votao unnime, em decorrncia de sua importncia e contedo decisrio, a designao de administrador que no seja scio, se o capital social no estiver integralizado (artigo 1.061). Deliberaes que Exigem Trs Quartos dos Votos dos Scios Exigem os votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes matrias ( exceto no tocante a designao de administradores): - modificao do contrato social; - incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade, ou a cessao de estado de liquidao;

Deliberaes que Exigem Maioria de Dois Teros Exigem o voto de dois teros do capital social as seguintes matrias: - designao de administradores no scios, se o capital social estiver integralizado (artigo 1.061); - destituio de administrador que seja scio, salvo disposio contratual em sentido diverso (artigo 1.063, pargrafo 1) Deliberaes que Exigem Mais da Metade do Capital Social Exigem a votao de mais da metade do capital social a seguinte matria:

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modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato (se estiver estabelecido no contrato, ser necessrio alterar o contrato, hiptese em que sero exigveis trs quartos do capital social

Outras Disposies Tambm, poder o contrato social dispor que certas matrias exigem quorum qualificado pr-estabelecido. Fora dessas hipteses, porm, as deliberaes so tomadas por maioria simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunio ou assemblia (artigo 1.076, inciso III do Cdigo Civil). A alterao do contrato social, a fuso da sociedade, a incorporao da sociedade em outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do scio que tiver dissentido, com prazo decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunio ( artigo 1.077). Pelo direito de recesso, o scio receber da sociedade os seus haveres, que sero apurados em balano especial, tomando-se com base a data da sada do scio (artigo 1.077 c.c.artigo 1.031). Aumento e Reduo do Capital Social Os aumentos de capital social sero tomados em oportunidades distintas: inicialmente se delibera sobre o aumento; na seqncia d-se prazo de 30 dias para os scios exercerem a preferncia, na proporo de suas quotas. Nesse perodo pode haver a cesso do direito de preferncia a outro scio. Decorrido o prazo de preferncia, haver reunio ou assemblia para aprovao da modificao do contrato, a teor do disposto no artigo 1.081 do diploma civil. Segundo determina o artigo 1.082, o capital poder ser reduzido se houver perdas irreparveis ou se for excessivo em relao ao objeto da sociedade. No primeiro caso, haver diminuio proporcional do valor nominal das quotas e no segundo haver restituio de parte do valor das quotas aos scios. No caso de reduo, o credor quirografrio poder opor-se dentro do prazo de 90 dias, contado da data da publicao da ata que aprovar a reduo. Se impugnada a reduo, esta somente prevalecer se a sociedade provar o pagamento da dvida ou seu depsito judicial para discusso. Resoluo da Sociedade em Relao a Scios Minoritrios

O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade de que a maioria absoluta do capital social recorra ao Judicirio. Para tanto, a teor do que dispe o artigo 1.085, necessrio que:

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- a maioria entender que o scio minoritrio est pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade; - exista no contrato social a possibilidade de excluso por justa causa; e - a excluso ocorra em reunio ou assemblia designada especialmente para esse fim, sendo dela cientificado o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. Os trs quesitos acima necessitam ser cumulados para que possa ocorrer a excluso do scio minoritrio, caso contrrio necessria ser a interveno judicial. Qualquer scio pode ser expulso da sociedade, mediante ao judicial, aforada por iniciativa da maioria dos demais scios, nas hipteses de falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030. O contrato social pode estipular a forma de apurao de haveres e a forma de pagamento do scio excludo. No silencio, o pagamento ser feito em 90 dias, em dinheiro, em conformidade com apurao feita em balano especial, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, a teor do disposto no artigo 1.086 combinado com o artigo 1.031, do Cdigo Civil. O scio que se retirar da sociedade, dela for excludo e mesmo os herdeiros do scio falecido, no ficam eximidos das obrigaes assumidas pela sociedade at 2 anos aps a averbao da resoluo. Por esse motivo deve o scio retirante, o excludo ou os herdeiros, segundo a lei, requerer a averbao de sua sada junto ao registro de comrcio, uma vez que a contagem do prazo inicia-se a partir da averbao. O exerccio da retirada tambm admitido na sociedade limitada de dois scios, devendo o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manuteno da mesma com um nico scio por prazo de 180 dias, conforme expressa previso no artigo 1.033, inciso IV do estatuto civil.

Da Dissoluo da Sociedade No tocante a sua dissoluo, o Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras sociedades onde so previstas as causas para tal ocorrncia. Assim, em seu artigo 1.087, remete ao intrprete do direito aos artigos 1.044 que, por sua vez, determina a verificao do artigo 1.033 do Cdigo Civil. De maneira sucinta, temos como causas de dissoluo de uma sociedade limitada:

42 falncia; trmino do prazo; consenso unnime dos scios; deliberao por maioria na sociedade por tempo indeterminado; falta de pluralidade de scios no recomposta em 180 dias; e extino de autorizao para funcionar.

Base Legal Previstas nos artigos 1.052 a 1.087, do Cdigo Civil, as sociedades limitadas foram inteiramente reguladas por tal diploma. Como se pode verificar, o artigo 1.053 determina a aplicao dos dispositivos destinados s sociedades simples naquilo que a lei for omissa. Alm disso, determina a aplicao da Lei das Sociedades Annimas (6.404/76) somente nos casos em que houver expressa previso contratual. A regra trazida no artigo 1.053 e seu pargrafo nico h crtica, baseada na maior proximidade existente entre uma sociedade limitada e uma sociedade annima, do que entre uma sociedade limitada e uma sociedade simples. Enquanto aquelas tm perfil mais capitalista, esta ltima tem caractersticas de sociedade de pessoas. Do Contrato Social O contrato social pode ser elaborado por instrumento pblico ou particular, inclusive quando houver integralizao de capital, nada impede que suas futuras alteraes sejam realizadas por instrumentos particulares. Deve-se despender muita ateno confeco do ajuste social, uma vez que este carrega em si as opes feitas pelos contratantes e abreviam uma srie de futuras discusses que, eventualmente, podero gerar dissabores entre os scios. Requisitos de Validade do Contrato Social Alm dos requisitos de todo e qualquer ato jurdico, previsto no art.104, do Cdigo Civil ( agente capaz; objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa em lei), de acordo com o que determina o artigo 1.054 do diploma civil, o contrato social da sociedade limitada dever conter, obrigatoriamente, alm de eventuais estipulaes feitas pelas partes, os requisitos exigidos para a constituio de uma sociedade simples ( artigo 997) e, se for o caso, a firma social. Portanto, so requisitos para sua validade:

42 - Nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas fsicas, ou firma ou denominao, nacionalidade e sede, se pessoas jurdicas; - nome empresarial (firma ou denominao), objeto, sede e prazo da sociedade; - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; - quota de cada scio e o modo de integralizao; - pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seu poderes e atribuies; - participao da cada scio nos lucros e nas perdas; Pressupostos de Existncia da Sociedade Limitada Para que uma sociedade limitada exista no mundo jurdico, necessrio o preenchimento dos seguintes requisitos: a) Pluralidade de Scios : Necessidade de, no mnimo, dois scios, sem limitao para o mximo. No se admitem, como regra, sociedades limitadas unipessoais. Interpretando-se o inciso IV do artigo 1.033, do diploma civil, verifica-se a possibilidade de uma sociedade limitada manter-se com apenas um scio pelo prazo mximo de 180 dias. Com efeito, poder apenas manter-se unipessoal por determinado prazo e no ser criada com um nico scio. b) Affectio Societatis: Trata-se da vontade dos scios de constiturem e manterem uma sociedade. Tem maior relevncia na sociedade de pessoas do que na de capital. Responsabilidade dos Scios Via de regra, o patrimnio dos scios no responde pelas obrigaes contradas pela sociedade. Entretanto, h excees: a) Responsabilidade Pessoal dos Scios: Considerando-se que o patrimnio das sociedades limitadas consubstancia-se nas cotas de cada um dos scios, o qual forma um patrimnio universal ( da sociedade), estes scios podem responder por dvidas da sociedade nos casos em que no tenham sido totalmente integralizadas as cotas societrias. Entretanto, frise-se, a responsabilidade no ILIMITADA: corresponde apenas e to-somente, ao monte a integralizar. Tal responsabilidade solidria, inclusive entre si. Assim, um scio que tenha integralizado totalmente suas quotas

42 poder vir a responder, solidariamente, com a sociedade ou com outros scios se algum deles no as integralizou, conforme regra do artigo 1.052 do diploma civil. A responsabilidade dos scios justificvel, uma vez que a garantia de terceiros est no patrimnio da sociedade. certo que, na prtica, esta responsabilidade pessoal dos scios acaba sendo suprida pelos avais e fianas que do ao negcio que esto entabulando. Desconsiderao da Personalidade Jurdica Importante salientar a regra contida no artigo 50 do estatuto civil, inserida no Captulo que trata das pessoas jurdicas, segundo a qual poder haver a desconsiderao de sua personalidade. Desconsidera-se a personalidade jurdica da sociedade sempre que a pessoa jurdica e as regras de limitao de responsabilidade dos scios forem por estes utilizadas com o objetivo de auferir vantagem pessoal indevida (ilcita), fraudando interesses de terceiros. A ttulo de exemplo, pode-se citar o caso de uma sociedade X, com todo o seu capital integralizado, que compra vrias cadeiras de um fornecedor a prazo e as vende vista, distribui o dinheiro entre os scios e no paga o fornecedor. Nesse caso, os scios obtiveram uma vantagem ilcita, passando a responderem diretamente pelo prejuzo causado. Desconsidera-se, igualmente, a pessoa jurdica sempre que houver confuso entre o interesse da sociedade e os interesses pessoais dos scios. Em caso de dano ao meio ambiente, tambm se desconsidera a pessoa jurdica, aplicando-se o mesmo entendimento para a defesa do consumidor e para os ilcitos antitruste ( Lei n.8.884/94) Finalmente, tendncia jurisprudencial desconsiderar a pessoa jurdica na hiptese de dvida trabalhista. Deste modo, a responsabilidade dos scios tornar-se- ilimitada e pessoal nos casos de abuso da personalidade jurdica da sociedade, com o desvio de seus fins sociais. Responsabilidade Subsidiria A responsabilidade subsidiria dos scios, prevista no inciso VIII do artigo 977, INAPLICVEL s limitadas, face a regra da LIMITAO. Assim, integralizado o capital social e, mesmo assim, havendo insuficincia patrimonial para o pagamento dos dbitos, os scios NO MAIS RESPONDERO, nem mesmo subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Nome Social No nome empresarial da limitadas, que poder ser firma ou denominao, deve constar a palavra limitada ou a sua abreviatura, sob pena de, na hiptese de omisso,

42 restar determinada a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade (artigo 1.158, pargrafo 3, do Cdigo Civil). Com efeito, a firma ser composta do nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social. exemplo de firma a empresa J.Silva & Souza Ltda. Convm ressaltar que o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar da sociedade no poder ser conservado na firma social. Com relao denominao, esta pode ser composta por uma expresso fantasia, sem qualquer vinculao com os nomes dos scios, ou mesmo prevendo-os. Em qualquer dos casos, faz-se necessria a designao do objeto da sociedade, como o caso de Padaria Boulevard Comrcio de Pes Ltda. Quotas e Capital Social O capital social das limitadas dividido em quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Capital social o valor ou os bens que os scios se obrigam a transferir para a sociedade para com ele, formar o patrimnio societrio e gerir as suas atividades. Toda sociedade deve iniciar-se com um capital que poder, no decorrer do tempo, ser aumentado ou reduzido, em conformidade com os novos ingressos ou retiradas. Em verdade, o capital social representa o referencial que os scios supem necessrio para atingir os objetivos ajustados no pacto social. No o prprio patrimnio social, j que este representado pelo conjunto de bens e direitos da sociedade e, em verdade, este quem garante dos credores da sociedade. Quando integralizado o capital social pelo scio em bens, estes no precisam, necessariamente, ser avaliados, no h esta obrigatoriedade. Porm, como dispe o 1 do artigo 1.055, todos os scios respondem pela exata estimao de bens conferidos ao capital social, at o prazo de 5 ( cinco ) anos da data do registro da sociedade. Ainda com relao ao capital, via de regra, no h um mnimo exigido por lei. O capital mnimo adotado por vrias legislaes, dentre elas a italiana, a alem, a francesa e a portuguesa, e o capital mximo pela legislao espanhola e sua. No entanto, h exceo: no Brasil, o capital mnimo exigido para a constituio de sociedades que se dediquem a determinadas atividades, como as bancrias, securitrias e algumas outras. No h scios de indstria na sociedade limitada, haja vista, que o artigo 1.055, 2, do novo Cdigo Civil, veda a contribuio do scio em prestao de servios. Pelas regras atuais, os scios esto livres, inclusive, para estabelecer a forma e as condies para a integralizao das quotas, no havendo previso, sequer, de pagamento mnimo inicial. A indivisibilidade das quotas refere-se sociedade; porm, em caso de transferncia, vigora a divisibilidade. Assim, permitida a sua cesso total ou parcial a scio ou estranho, caso no esteja a hiptese vedada pelo ajuste social e no haja oposio de scios que representam a quarta parte do capital social ( artigo 1.057). Nessas hipteses, a assinatura dos scios anuentes no instrumento de cesso necessria, sendo produzidos efeitos perante a sociedade e perante terceiros a partir da sua averbao na Junta Comercial ( pargrafo nico do artigo 1.057 do Cdigo Civil).

42 As regras do Novo Cdigo Civil prevem, portanto, a ampla liberdade de o assunto transferncia de quotas ser regulado pelo contrato social. Somente em sua omisso que incide a regra do artigo 1.057. A clusula de transferncia de quotas, especialmente em razo de morte de scio, de extrema relevncia para a continuidade dos negcios sociais. A falta de sua previso poder acarretar o ingresso de herdeiros que no tenham real interesse, acarretando em prejuzo ao negcio. Portanto, o ideal o ajuste da situao no contrato. Isto porque, como se sabe, os herdeiros somente sucedem o scio falecido nos direitos patrimoniais das quotas e no nos direitos pessoais. Estes somente so suscetveis de transmisso hereditria se assim estiver estabelecido no contrato social. No caso de no ter sido quota integralizada, o scio remisso poder ser excludo da sociedade, sendo-lhe devolvido o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas o contrato mais as despesas. Os scios, contudo, podero optar por executar os danos emergentes da mora junto ao remisso ou reduzir sua quota ao montante realizado, conforme dispe o artigo 1.004 e seu pargrafo nico, ao qual o artigo 1.058 faz remisso. O artigo 1.031 prev a apurao dos haveres por valores contbeis e no por balano de verificao. Ao credor particular de scio abre-se a possibilidade de a execuo recair sobre os lucros sociais obtidos, conforme artigo 1.026. Nesse caso, podero ser penhorados estes lucros. A teor do que dispe o artigo 1.059, aos scios h obrigao de reposio dos lucros e quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizadas pelos contrato, quanto tais lucros ou quantias se distriburem com prejuzo do capital. Da Administrao da Sociedade Limitada O contrato social deve designar quem tem poderes para representar a sociedade, bem como os limites de seus poderes, conforme dispe o artigo 1.060 do Cdigo Civil. Pode o contrato social conferir a todos os scios poderes para representar a sociedade. Entretanto, isso no significa que os scios que ingressam aps a criao da sociedade, isto , na condio de cessionrios ou sucessores de scios originais, tero a condio de representantes da sociedade. Muito ao revs, para que isso ocorra h necessidade de expressa disposio nesse sentido na alterao contratual ou em instrumento apartado. Portanto, de suma importncia, que o contrato distribua as funes e atribua os poderes de gerncia, evitando-se, assim, a prtica de atos em excesso pelos scios por falta de discriminao explcita de suas funes. DO ADMINISTRADOR NO SCIO!

Inovao relevante na limitadas possibilidade de terceiros serem administradores da sociedade. Tal permissivo somente ocorria para as sociedades annimas.

42 De acordo com o novo estatuto civil, havendo PREVISO EXPRESSA no contrato social, podero ser administradores da sociedade limitada pessoas estranhas sociedade. No entanto, a designao dessas pessoas depende de APROVAO UNNIME DOS SCIOS, se o capital social no estiver totalmente integralizado, ou de dois teros, caso integralizado (art. 1061). Salienta-se que estes podero ser destitudos a qualquer tempo, no curso do prazo estabelecido ou, vencido este, caso no haja sua reconduo. O administrador no scio, designado em ato em separado, dever firmar termo de posse no livro de atas da administrao , no prazo de at 30 dias da data de sua designao, sob pena de a nomeao perder validade.

Do Administrador Scio

A teor do que dispe o artigo 1.063, o administrador que for scio somente perder essa condio por aprovao de scios com, no mnimo, 2/3 ( dois teros) das quotas sociais, salvo disposio em sentido diverso. Tanto a nomeao quanto a destituio ou renncia do administrador devem ser averbadas no prazo de 10 dias seguintes a cada ato, no registro dos atos de comrcio.

Obrigaes do Administrador

Cabe ao administrador, ao trmino de cada exerccio social, proceder elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, com observncia das regras contidas nos artigos 1.186, 1.187, 1.188, 1.189 do diploma civil. No h mais, portanto, o sistema de delegao de gerncia. A sociedade gerida por administradores scios ou no scios, facultando-lhes, porm, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar (artigo 1.018 combinado com o artigo 1.053). Quorum para Aprovao e Destituio do Administrador

No contrato social que dever estar estabelecido o quorum de eleio e destituio de administradores, o qual variar em funo de o administrador ser ou no scio. Contudo, de acordo com as regras constantes do novo Cdigo Civil, alguns quoruns mnimos devem ser observados:

42 * Administrador no scio nomeado no contrato: - dois teros dos votos para eleio de administrador no scio, se o capital estiver integralizado; e - unanimidade de votos, no caso de capital no integralizado.

* Administrador no scio nomeado em ato em separado: - nomeao e destituio pela metade do capital social (artigo 1.076, incisos II e III). * Administrador scio nomeado no contrato: - dois teros dos votos para destituio, salvo estipulao em contrrio (artigo 1.063, pargrafo 1). *Administrador scio nomeado mediante alterao contratual: - aprovao de trs quartos do capital social (artigo 1076, inciso I).

Do Conselho Fiscal sociedade limitada facultada a instituio de um conselho fiscal composto por trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, eleitos em assemblia anual. Os conselhos devero ser residentes no Brasil. vedada a participao do conselho fiscal: - dos condenados a pena que vede acesso a cargos pblicos, por crime falimentar, de prevaricao, suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto durarem os efeitos da condenao; - dos membros de outros rgos da sociedade (ex. administrativos da sociedade) ou de sociedade por ela controlada;

42 - dos empregados das sociedades ou dos administradores da sociedade ou de sociedade por ela controlada; - do cnjuge ou os parentes administradores da sociedade. em at terceiro grau dos

Os scios minoritrios que representarem um quinto do capital social podero indicar um dos membros do conselho fiscal e respectivo suplente, devendo essa indicao ser feita mediante votao separada. Os conselhos exercero suas funes pelo prazo de um ano. Em cada assemblia anual devero ser escolhidos os membros do Conselho Fiscal e fixados seus honorrios. A teor do que dispe o artigo 1.069, so deveres legais do membros do Conselho Fiscal, que devero ser exercidos em conjunto ou isoladamente: - examinar, no mnimo trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira; - lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos nos documentos citados; - exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual o seu parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico; -denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade; - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30 dias a sua convocao anual, prevista no artigo 1.078 (similar Assemblia Geral Ordinria das Sociedades Annimas) ou qualquer momento, por motivos graves e relevantes; - praticar durante o perodo da liquidao da sociedade, os deveres aqui estabelecidos. Os membros do Conselho Fiscal respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes, como se observa na parte final do artigo 1.070, que tambm determina, em seu pargrafo nico, que o Conselho Fiscal poder ser assistido de contabilista habilitado para verificar os livros e documentos sociais, examinar as demonstraes financeiras e o balano patrimonial.

42 Tendo em vista que o artigo 1.066 faz ressalva de sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, de se entender que poder haver a instalao de conselho fiscal independentemente de previso contratual, bastando a assemblia anual solicitar sua instalao. Contudo, para a proteo dos minoritrios e o interessante que se faa constar do ajuste social, desde que no Conselho tenha assento, representantes da minoria, sob pena de torn-lo incuo. Das Deliberaes dos Scios

Todas as deliberaes societrias devem ser tomadas em reunio ou assemblia de scios, conforme esteja previsto no contrato social. Sero sempre em assemblia, contudo, se o nmero de scios for superior a 10 (dez). Podero ser dispensadas as assemblias e reunies caso os scios decidam, por escrito, sobre as matrias da pauta. H tambm, no artigo 1.073, outras possibilidades para convocao de assemblias. As formalidades de convocao, como o caso de publicao em jornais, ficaro dispensadas se todos os scios comparecerem ou se declararem cientes, por escrito, do local, data, hora e ordem do dia. Assim no sendo, a assemblia deve ser convocada mediante anncio publicado por 3 vezes, ao menos, com antecedncia de 8 dias, no mnimo, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, para primeira convocao, e de 5 dias para as posteriores ( artigo 1.152, pargrafo 3). Cumpre ressaltar que ainda no existe uma certeza absoluta quanto necessidade de observncia de todas as regras pertinentes s assemblias quando se tratarem de reunies, uma vez que a possibilidade de tomada de decises em reunies foi disposta em artigo posterior e, ao que parece, no foram feitos os ajustes necessrios no texto aprovado. No entanto, o artigo 1.079 faz a ressalva de as regras das assemblias se aplicarem s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato. A assemblia se instala com a presena de trs quartos do capital social, em primeira convocao, e com qualquer nmero em segunda. Os scios podem estar representados por outro scio ou advogado com mandato especfico, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata. Ser lavrada ata dos trabalhos e deliberaes em livro de atas (novidade em limitadas), assinada pelos membros da mesa e pelos scios participantes da reunio e encaminhada registro nos 20 dias subseqentes.

42 O Cdigo Civil uma escala com relao ao quorum de aprovao de determinadas matrias. Assim, em alguns casos, exige unanimidade enquanto que em outros exige apenas a maioria. Vejamos as matrias de maior importncia: Deliberao que Exige Unanimidade dos Scios matria que sempre exige votao unnime, em decorrncia de sua importncia e contedo decisrio, a designao de administrador que no seja scio, se o capital social no estiver integralizado (artigo 1.061). Deliberaes que Exigem Trs Quartos dos Votos dos Scios Exigem os votos referentes a pelo menos trs quartos do capital social as seguintes matrias ( exceto no tocante a designao de administradores): - modificao do contrato social; - incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade, ou a cessao de estado de liquidao;

Deliberaes que Exigem Maioria de Dois Teros Exigem o voto de dois teros do capital social as seguintes matrias: - designao de administradores no scios, se o capital social estiver integralizado (artigo 1.061); - destituio de administrador que seja scio, salvo disposio contratual em sentido diverso (artigo 1.063, pargrafo 1) Deliberaes que Exigem Mais da Metade do Capital Social Exigem a votao de mais da metade do capital social a seguinte matria:

42 modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato (se estiver estabelecido no contrato, ser necessrio alterar o contrato, hiptese em que sero exigveis trs quartos do capital social

Outras Disposies Tambm, poder o contrato social dispor que certas matrias exigem quorum qualificado pr-estabelecido. Fora dessas hipteses, porm, as deliberaes so tomadas por maioria simples, computando-se apenas os votos dos presentes na reunio ou assemblia (artigo 1.076, inciso III do Cdigo Civil). A alterao do contrato social, a fuso da sociedade, a incorporao da sociedade em outra (ou vice-versa), enseja o direito de recesso do scio que tiver dissentido, com prazo decadencial de trinta dias, contado a partir da data da reunio ( artigo 1.077). Pelo direito de recesso, o scio receber da sociedade os seus haveres, que sero apurados em balano especial, tomando-se com base a data da sada do scio (artigo 1.077 c.c.artigo 1.031). Aumento e Reduo do Capital Social Os aumentos de capital social sero tomados em oportunidades distintas: inicialmente se delibera sobre o aumento; na seqncia d-se prazo de 30 dias para os scios exercerem a preferncia, na proporo de suas quotas. Nesse perodo pode haver a cesso do direito de preferncia a outro scio. Decorrido o prazo de preferncia, haver reunio ou assemblia para aprovao da modificao do contrato, a teor do disposto no artigo 1.081 do diploma civil. Segundo determina o artigo 1.082, o capital poder ser reduzido se houver perdas irreparveis ou se for excessivo em relao ao objeto da sociedade. No primeiro caso, haver diminuio proporcional do valor nominal das quotas e no segundo haver restituio de parte do valor das quotas aos scios. No caso de reduo, o credor quirografrio poder opor-se dentro do prazo de 90 dias, contado da data da publicao da ata que aprovar a reduo. Se impugnada a reduo, esta somente prevalecer se a sociedade provar o pagamento da dvida ou seu depsito judicial para discusso. Resoluo da Sociedade em Relao a Scios Minoritrios

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O scio minoritrio pode ser expulso da sociedade, sem necessidade de que a maioria absoluta do capital social recorra ao Judicirio. Para tanto, a teor do que dispe o artigo 1.085, necessrio que: - a maioria entender que o scio minoritrio est pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade; - exista no contrato social a possibilidade de excluso por justa causa; e - a excluso ocorra em reunio ou assemblia designada especialmente para esse fim, sendo dela cientificado o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. Os trs quesitos acima necessitam ser cumulados para que possa ocorrer a excluso do scio minoritrio, caso contrrio necessria ser a interveno judicial. Qualquer scio pode ser expulso da sociedade, mediante ao judicial, aforada por iniciativa da maioria dos demais scios, nas hipteses de falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente, conforme consta do artigo 1.030. O contrato social pode estipular a forma de apurao de haveres e a forma de pagamento do scio excludo. No silencio, o pagamento ser feito em 90 dias, em dinheiro, em conformidade com apurao feita em balano especial, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, a teor do disposto no artigo 1.086 combinado com o artigo 1.031, do Cdigo Civil. O scio que se retirar da sociedade, dela for excludo e mesmo os herdeiros do scio falecido, no ficam eximidos das obrigaes assumidas pela sociedade at 2 anos aps a averbao da resoluo. Por esse motivo deve o scio retirante, o excludo ou os herdeiros, segundo a lei, requerer a averbao de sua sada junto ao registro de comrcio, uma vez que a contagem do prazo inicia-se a partir da averbao. O exerccio da retirada tambm admitido na sociedade limitada de dois scios, devendo o contrato social regular o assunto especialmente para facultar a manuteno da mesma com um nico scio por prazo de 180 dias, conforme expressa previso no artigo 1.033, inciso IV do estatuto civil.

Da Dissoluo da Sociedade

42 No tocante a sua dissoluo, o Cdigo Civil apenas remete aos artigos referentes a outras sociedades onde so previstas as causas para tal ocorrncia. Assim, em seu artigo 1.087, remete ao intrprete do direito aos artigos 1.044 que, por sua vez, determina a verificao do artigo 1.033 do Cdigo Civil. De maneira sucinta, temos como causas de dissoluo de uma sociedade limitada: falncia; trmino do prazo; consenso unnime dos scios; deliberao por maioria na sociedade por tempo indeterminado; falta de pluralidade de scios no recomposta em 180 dias; e extino de autorizao para funcionar.

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EXERCCIO EMPRESARIAL SOCIEDADE LIMITADA Prof. Aline Ertzogue. ( aertzogue@uniderp.edu.br).

A empresa COSMTICOS LOCCITANE EN PROVENCE LTDA, estabelecida na cidade de Campo Grande (MS), fornecia cosmticos para serem revendidos pela empresa COSMTICOS BERTHA REYKO LTDA. O negcio entre as duas empresas sempre foi bastante frutfero, pois havia entre as mesmas, a fidcia necessria ao bom desenvolvimento das negociaes empresarias. Desta forma, as faturas sempre foram pagas com extrema pontualidade. Assim, a empresa COSMTICOS LOCCITANE EN PROVENCE LTDA, foi, ao longo dos anos, aumentando o limite de crdito em suas vendas. A ltima fatura, no valor de R$ 350.000,00 (Trezentos e cinqenta mil reais) venceu em 20.01.2012 e no foi paga, levando a vendedora a promover a competente execuo judicial para ver o seu crdito realizado. Na execuo foi penhorado o nico bem imvel de propriedade da executada COSMTICOS BERTHA REYKO LTDA, avaliado (judicialmente) em 15.05.2012 e alienado judicialmente em 17.07.2012 por R$ 150.000,00 (Cento e cinqenta mil reais). No foram localizados outros bens passveis de serem penhorados, razo pela qual a execuo foi suspensa sine die. Inconformada com a situao, a empresa COMSTICOS LOCCITANE EN PROVENCE LTDA, resolveu levantar toda a documentao pertinente a sua devedora, requerendo junto ao Registro Pblico das Empresas Mercantis, na Junta Comercial do Estado, cpia do contrato social da empresa COSMTICOS BERTHA REYKO LTDA, bem como suas alteraes posteriores. Verificou que a empresa fora constituda em 12.12.2008 pelos scios Antnio e Jos, com um capital social de R$ 600.000,00

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(Seiscentos mil reais), integralizado quando da assinatura do contrato, tendo o scio Antonio integralizado a sua quota de R$ 300.000,00 (Trezentos mil reais) em dinheiro e o scio Jos tambm integralizado a sua respectiva quota, porm, no em dinheiro, mas com a transferncia para a sociedade, do imvel que foi objeto da penhora no processo supra, pelo valor de R$ 300.000,00 ( Trezentos mil reais). Diante do exposto, a empresa COSMTICOS LOCCITANTE EN PROVENCE LTDA, encaminhou-lhe correspondncia relatando todos os fatos e solicitando em carter de urgncia PARECER sobre a possibilidade de vir a buscar os bens particulares dos scios, mesmo constando no contrato que o capital estava totalmente integralizado.