0temario - Completo Derecho Constitucional

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Camilla de Freitas Macedo [Seleccione la fecha]
Derecho Constitucional I
Concepto de poder - Qu es el poder poltico? Somos seres sociables por naturaleza: eso quiere decir que tenemos una tendencia natural a agruparnos y relacionarnos con otros individuos. A medida que se relaciona con otros, el individuo se realiza. Para que esa convivencia sea estable es necesario que est ordenada por una serie de reglas/pautas/normas. En caso contrario, el grupo acabar disolvindose. Todo grupo, independientemente de su tamao, regular sus hechos sociales bsicos de acuerdo con sus valores y posibilidades. Lgicamente, el incumplimiento de esas pautas derivar en una serie de consecuencias (carcter coactivo), como la persecucin por parte del grupo al infractor._ sanciones y penas a los infractores. Todo ello traduce el inicio del derecho, es decir, normas bsicas que regulan la convivencia del grupo. Criterios de asignacin del poder Luego, toda sociedad poltica necesitar a alguien o algo que se ocupe de la efectividad de las normas establecidas. Surgirn entonces los aparatos de gobierno que se encargarn de establecer las reglas y pautas, es decir, los criterios generales de comportamiento. Por otro lado, surgirn los encargados de gestionar las normas y los conflictos que puedan surgir en su aplicacin. En funcin de cmo articulemos la asignacin del poder, el Estado en cuestin tendr un carcter u otro. Todo ese conjunto de normas que est interrelacionado constituye el Derecho. Se relacionan para dar un sentido a la vida en comunidad. El Derecho en general se puede dividir en ramas o sectores en funcin de su mbito de aplicacin. Qu es el poder? Es la capacidad de influir en el comportamiento ajeno. En sentido ms estricto, es la capacidad de modificar la conducta ajena que puede recurrir, si ello fuera necesario, a la coaccin (incluso fsica) para lograr que se cumplan las rdenes e indicaciones establecidas. En todas las colectividades sociales hay fenmenos de poder, y por lo tanto, se puede recurrir a la coaccin cuando no se sigan las pautas y normas establecidas. El hecho de que se pueda recurrir a la coaccin no significa que los medios de coaccin sean necesariamente internos, es decir, nos lo puede imponer una organizacin o grupo de orden superior. Todas las estructuras del poder se apoyan en ltima instancia en el poder del Estado, ya que a travs de sus tribunales y de sus propios medios coactivos permitir ejecutar determinadas decisiones aunque sea contra la voluntad de los miembros de esos grupos. Para que la sociedad funcione las normas son muy necesarias, bien como su carcter coactivo. Las normas deben tener dos aspectos:
a) Adaptarse a las circunstancias: no son siempre las mismas sino que van cambiando de manera que respeten y estn de acuerdo con los cambios naturales de la sociedad; b) Ser estables: la estabilidad jurdica garantiza la estabilidad social, puesto que la sociedad podr hacer sus planes sabiendo de antemano las reglas que hay que seguir. Aun as, eso no garantiza que las normas sean inamovibles, dado el carcter previsto en el punto anterior. Para que las normas cumplan ambos aspectos, la sociedad va a necesitar aparatos de gobierno que sirvan para satisfacer los intereses colectivos. Ese aparato tendr la capacidad de establecer tales normas, lo que llamamos asignacin de poder. El poder que establece en el marco global afecta a todos los habitantes del territorio en que vive la sociedad. Caractersticas del poder poltico 1. Las decisiones adoptadas por quien ostenta el poder poltico afectan, aunque sea indirectamente, a todos los integrantes de la sociedad. 2. Es un poder de tipo expansivo. Es decir, tiende a extender su mbito de influencia a todas las esferas sociales. La consecuencia es que solamente cuando el poder poltico se autolimita mediante una actitud deliberada el poder poltico no intervendr en determinados niveles de las relaciones sociales. 3. Dispone de un amplio elenco de recursos para hacerse obedecer, bien como sanciones y castigos como con incentivos, sean econmicos o de otro carcter. De hecho, es el nico poder en la sociedad que dispone de la capacidad de usar la fuerza. 4. Es el poder superior a cualquier otro poder social y puede imponerse a todos ellos. Eso quiere decir que todos los dems poderes estn admitidos o tolerados por el poder poltico. Pero combatir a todos los poderes que no acepten las reglas de la sociedad establecida. En Derecho Constitucional lo que se estudia es el fundamento del poder poltico. Para resolver los conflictos que surjan es necesario arbitrar procedimientos que permitan tomar decisiones para la colectividad. Para ello habr que asignar personas que trabajarn en los rganos y aparatos del poder poltico. Es indispensable que junto a ese poder poltico existan normas que regulen el ejercicio de ese poder. Siempre es mejor regular el poder que el que exista una discrecionalidad plena, ya que no habran normas sino la que ordenase obedecer en todo al que detiene el poder. Por lo tanto, cuando se habla de regular el ejercicio del poder poltico estamos hablando de ponerle lmites, ya que toda regulacin obliga a los sujetos a la misma a comportarse de acuerdo con lo previsto en la norma, y no segn su propia voluntad, que es lo que ocurre en una dictadura. De este modo el Derecho supone la forma ms eficaz de limitacin pacifica de cualquier manifestacin del poder. El Derecho constitucional regula la estructura y funcionamiento del Estado y esta regulacin constituye una forma de encauzar y limitar el poder del Estado. As pues, el Derecho constituye el nico medio de limitacin del ejercicio de cualquier tipo de poder de tal forma que no exista alternativa mejor al mismo. O existe Derecho, sea cual sea el tipo de normas que lo integren, o nos encontramos en un escenario donde prima la arbitrariedad. Si poder poltico, por lo tanto, es inevitable en una sociedad humana, el Derecho sino es igualmente inevitable es, desde luego, el medio ms conveniente para limitar el poder. 2
Derecho pblico X Derecho Privado Derecho Pblico: es el sector del ordenamiento que regula el ejercicio de poder del Estado orientado a la obtencin de intereses comunes. Derecho Privado: es el sector del ordenamiento jurdico que regula las relaciones entre los individuos privados en defensa de sus intereses particulares. Caracteres del Derecho Pblico (2): Ius cogens: obliga a todos, es decir, no est a merced de eleccin de las partes sino que es siempre obligatorio Relaciones entre poderes pblicos e individuos Cuando dentro del mbito del Derecho pblico se regula las relaciones entre ste y los individuos, los individuos se encuentran en la mayora de las ocasiones en una posicin de desigualdad. Es decir, los poderes pblicos, al defender la posicin general (colectivo) suelen ostentar ventajas respecto al particular.
Perspectiva histrica Edad Media- privatizacin de la vida poltica El poder poltico se consideraba patrimonio propio de una persona, una familia o un grupo. Por lo tanto las relaciones de poder se configuraban como negociables o susceptibles de pactos. Monarquas absolutas publificacin de la vida poltica Las normas de derecho pblico se configuraran como un conjunto normativo con principios muy distintos a los que inspiraban el derecho privado. Es decir, ya no depende de pactos o acuerdos entre iguales sino que es fruto de una institucin superior (el Rey). La vida del ciudadano desde entonces se llevar en contacto continuamente con el poder pblico. Por lo tanto, las normas del Derecho Constitucional van a definirse por su objeto. Es decir, son las normas que regulan las materias directamente vinculadas con el ejercicio del poder poltico, abarcando las normas que reconocen derechos de los ciudadanos bien como la organizacin de los poderes. Por lo tanto el Derecho Constitucional es heredero de las leyes fundamentales que existan en la monarqua absoluta. La diferencia fundamental es que las normas orgnicas del derecho Constitucional se inspiran en la limitacin del poder, mediante la separacin de poderes. El Derecho Constitucional es la parte del Derecho Pblico que se encarga de regular las instituciones polticas del Estado y recoge por lo tanto los derechos y libertades de los ciudadanos. Su objeto de estudio es el conjunto de normas concernientes a las instituciones pblicas, es decir, la Constitucin. El Derecho Constitucional como tal aparece en un momento histrico determinado y con una finalidad especfica. Es una expresin del deseo de recoger las normas especficas de la nacin en un texto concreto (la Constitucin), de manera que regular el poder del gobierno y los derechos de los ciudadanos, propugnando la libertad del individuo en el marco de una comunidad poltica organizada. El objetivo del Derecho Constitucional es defender los derechos del individuo y a la vez organizar la comunidad poltica.
Es decir, desde un punto de vista material es Derecho Constitucional es el conjunto de normas que reconocen y garantizan los derechos individuales y los que organizan el Estado. Desde un punto de vista formal, se refiere a aquellas normas dotadas de un especial rango y fuerza dentro del ordenamiento. Se dice que las normas del Derecho Constitucional son normas supralegales, es decir, son superiores a cualquier ley ordinaria en el ordenamiento jurdico. Estas caractersticas formales derivan de la posicin fundamental de las normas constitucionales, es decir, son normas que representan una fuerza clave o definidora de todo el sistema jurdico y poltico en cuanto que persiguen establecer y garantizar sus principios fundamentales y adems ese carcter fundamental va a exigir una especial estabilidad de estas normas, necesitando entonces quedar protegidas frente a eventuales ataques. El carcter supremo se va a reflejar en dos particularidades: Su elaboracin y modificacin son peculiares (especiales); Se va a asegurar el carcter superior de las mismas introduciendo lo que se denomina controles de constitucionalidad, garantizando la preeminencia de las normas constitucionales de manera continuada.
Tema 2 El Estado Moderno
Lo primero que hay que tener en cuenta cuando se habla del Estado es que ste no es algo eterno, sino una criatura mortal que tiene principio y que puede tener un fin. Dnde situamos el nacimiento del Estado? Sucede muy a menudo que se utiliza el trmino Estado para referirse a cualquier forma de organizacin de una comunidad cuando esa comunidad alcanza un nivel superior al meramente familiar o de parentesco. Por lo tanto podramos entender que el Estado es el equivalente a cualquier organizacin poltica fundad y regulada por el derecho, de modo que podramos inferir que all donde hay derecho hay Estado. Lo habitual es reconocer que el Estado nace en Italia, en Espaa, en Francia o en Inglaterra en la Edad Moderna. El Estado, por lo tanto, es una de las consecuencias del Renacimiento. El concepto de Estado que nos interesa es aquel que se refiere a la mxima forma organizada de poder poltico, es decir, el Estado es un ente independiente con fines generales que comprende una poblacin asentada sobre un territorio que est dotado de una estructura de gobierno y que est a su vez basado en un conjunto homogneo y autosuficiente de normas que regulan la sociedad y la estructura organizativa. El Estado con esas caractersticas es el que nos encontramos a partir del siglo XV. El Estado Moderno es el fruto de una compleja evolucin a lo largo de los aos, y por lo tanto es la consecuencia de transformaciones muy profundas. Qu haba antes? Antes exista la monarqua medieval (Regnums). Cuando esas monarquas evolucionan dejan de ser Regnums para ser Estados Modernos. Caractersticas de las monarquas medievales: 1. En la monarqua medieval exista una gran diversificacin del poder (poliarqua). Es decir, haba muchos centros de poder. A la vez que haba el rey, haban los seores medievales, los cuales a veces tenan ms poderes que el propio rey. Por lo tanto, no haba centralizacin del poder. 2. Adems, exista una personalizacin del poder. Eso significa que no haba una diferencia entre el cargo y quien lo ejerca. 3. Tampoco exista el principio de territorialidad del poder, sino que primaba el principio de personalidad, es decir, uno estaba sometido en funcin de vnculos personales. 4. Era habitual y ms bien caracterstico un fraccionamiento de las estructuras econmicas y sociales. Por ejemplo, no haba moneda nica. Todas esas caractersticas propias de los Regnums van a hacer que los actos de poder que surjan sean parciales y minoritarios. Las monarquas medievales irn cambiando, lo que va a hacer que las estructuras arcaicas vayan transformndose y se conviertan en el Estado Moderno.
Transformacin: las razones del cambio Posturas marxistas ortodoxas, o posturas monocausales: defienden que la transformacin es causada nicamente por hechos econmicos y financieros. El Estado no se entiende sino como una realidad al servicio de la economa. Otros consideran que la causa de la transformacin es una necesidad de readaptar el gobierno feudal a los intereses de la nobleza. Estos tambin son monocausales. Los que creen que hay ms de una causa aceptan que probablemente el elemento ms determinante a la hora de explicar la transformacin de la monarqua sea la economa. Pero tambin consideran otras causas, como el aumento demogrfico que hubo en ese momento. Otras causas seran la guerra, la Iglesia y su poder (elemento ideolgico-religioso), y elementos de tipo prctico: llegan a Europa los metales preciosos y va a tener importancia el hecho de que el derecho Romano se divulgue en las capitales de los reinos.
Caractersticas generales del Estado Moderno Caractersticas de ndole poltica
El primero de ellos es que se va a dar un monopolio y una concentracin de poder. Eso significa que los centros de poder dejan de ser varios para juntarse en uno solo o pocos. Tambin pasar de haber mltiplos ejrcitos (uno por seor feudal) a haber solo uno. El poder poltico empezar a crear una estructura organizativa (burocracia) que le va a servir de apoyo. Hay tambin una publificacin del poder, es decir, el poder se despersonaliza. Tambin se va a aplicar el principio de territorialidad (se aplicar el derecho segn dnde te encuentras). Caractersticas econmicas
Con el Estado Moderno empieza a desarrollarse y asentarse una especie de economa de mercado. De alguna manera, se empiezan a planificar las polticas econmicas. A lo largo de la Edad Moderna van a surgir nuevas teoras mercantilistas y se abandonar claramente la economa de subsistencia. Es el gran momento de los banqueros. Empieza a haber el proceso de unificacin de la moneda. Caractersticas de ndole social
Curiosamente veremos cmo la sociedad sigue con el esquema estamental (nobleza, clero y tercer estamento) pero cada vez ms vamos a ir viendo cmo empieza a surgir una burguesa cada vez ms poderosa e influyente. Va a existir una transformacin del concepto de trabajo.
Por otro lado, hay el inicio de un creciente proceso de proletarizacin del trabajo. Es decir, empieza a haber una divisin del proceso de trabajo (especializacin del trabajo). Caractersticas de ndole jurdico
Lo primero de todo es que hay una estatalizacin de la ley, es decir, en lugar de distintas leyes segn el centro de poder, habr un nico sistema normativo para todo el Estado. Habr tambin una formalizacin del Derecho. Es decir, el Derecho escrito se va a imponer sobre las costumbres. A su vez hay una institucionalizacin de la funcin pblica (se crea todo un sistema burocrtico al servicio del poder)_ la idea de funcionario. Definicin ms exacta del estado Moderno El Estado Moderno es una organizacin poltica diferenciada de cualquier otra organizacin social, ya que cuenta con un aparato administrativo regular y permanente. Esto tiene tambin su importancia porque va a traer consigo la laicizacin del poder poltico, sin que la Iglesia pueda interferir en l. El Estado est servido por un cuerpo de funcionarios, es decir, por profesionales dedicados en principio en exclusiva al servicio pblico y que son retribuidos por el propio tesoro pblico. Ese cuerpo de funcionarios, basado en la divisin del trabajo, se va a organizar de forma racional fijndose las normas jurdicas que establezcan cules son las competencias de esa administracin, cules son sus servicios, obligaciones, etc. Como elemento importante de esa definicin, tenemos que tener en cuenta que la vida pblica habr de ser autnoma, es decir, que los comportamientos polticos no sean consecuencia inmediata y directa de normas ticas y preceptos religiosos (en algunos Estados esto estar presente de manera ms clara que en otros). Por ltimo, ese Estado Moderno aspira a obtener la posicin principal y primordial en la sociedad. Consecuencia de todo esto es que si en las monarquas medievales los actos de poder eran minoritarios, en el Estado Moderno van a ser universales. Con todo ello, podemos definir el Estado como una multitud de hombres que viven sobre una parte de la superficie terrestre claramente limitada de las restantes constituyendo una organizacin de dominio a la que se le da el nombre de poder. En esa definicin encontramos los tres elementos constitutivos del Estado: pueblo, territorio y soberana. A continuacin, explicaremos uno a uno esos tres elementos: El pueblo o la poblacin
El Estado no es sino una manifestacin de una forma de organizacin humana. Es decir, que si no hay poblacin, difcilmente va a haber Estado. Pero hay que especificar ms sobre ese elemento. El pueblo es un conjunto de individuos, pero no todo conjunto de individuos es un pueblo.
En el Estado preconstitucional, la poblacin del Estado era definible como el conjunto de sbditos del poder real. Es decir, el pueblo resultaba ser el grupo de individuos sometidos al monarca absoluto, independientemente del idioma o la cultura de ese grupo, de modo que bajo el mismo poder y dentro del mismo Estado tenamos grupos tnicos distintos. Cuando cae el Antiguo Rgimen (1789)_ y surge por consecuencia el Estado Constitucional_ las cosas cambian y los documentos constitucionales de la poca harn referencia a la existencia de una comunidad definida que se organiza polticamente. Esto supone un cambio fundamental porque ya no se habla de sbditos, sino de una colectividad, es decir, una comunidad que tiene consciencia de s misma y que por ello se define como tal. Ejemplos de esto son: La constitucin norteamericana empieza con la palabra NOSOTROS; En la declaracin de derechos francesa (1789) aparece el trmino NACIN como el origen de todo poder, es decir, la soberana reside en la nacin; En la Constitucin de Cdiz de 1812 se habla de la NACIN ESPAOLA y de LOS ESPAOLES. Cuando hablamos de nacin obviamente sigue existiendo una agrupacin de individuos. Pero ese grupo adems debe poseer determinadas caractersticas propias. Y esas caractersticas son las que van a justificar el que se organicen como Estado. A partir de estas ideas, a lo largo del siglo XIX se va a ir estableciendo un discurso en torno al concepto de nacin. Un discurso que establece toda su argumentacin en dos premisas: a) La nacin se define por la existencia de un conjunto de caracteres culturales, tnicos, religiosos , lingsticos, comunes a un grupo social determinado; b) Toda entidad nacional que se defina as tendr derecho o por lo menos podr aspirar a convertirse en Estado. Hay que definir que existen diferencias entre nacionalidad y ciudadana. La nacionalidad se describe como la adscripcin social estatal de una persona. La ciudadana, sin embargo, solamente se refiere a un determinado grupo de nacionales: aquellos que por gozar de una plenitud de los derechos polticos constituyen el ncleo polticamente activo del Estado y pueden, en consecuencia, participar de los procesos de formacin de la voluntad poltica del propio Estado. La poblacin del Estado se define por la nacionalidad y la nacionalidad incluso puede llegar a ser atribuida a los residentes extranjeros en el territorio. Sin embargo, la definicin poltica de poblacin del Estado, esto es, la poblacin que puede participar real y efectivamente en el proceso de formacin de la voluntad del Estado se reduce considerablemente a los ciudadanos. Por lo tanto se puede entender el pueblo como el conjunto de individuos que integra la poblacin del Estado.
Desde una perspectiva descriptiva la nacin incluira aquellos individuos caracterizados por una serie de rasgos comunes: lengua, religin, etnia, pasado histrico Cada uno de estos rasgos, si consideramos de manera aislada, puede resultar insuficiente para que nos sea posible identificar un pueblo. La coincidencia de varios de ellos puede dotar a una poblacin de lazos de solidaridad por lo general muy intensos. Si lo miramos desde una perspectiva dinmica, veremos que lo determinante es la voluntad de los individuos que integran una comunidad nacional de asumir su pasado comn y perpetuar dicha comunidad hacia el futuro. Por lo tanto en el concepto de nacin vemos que hay que tener en cuenta tanto elementos objetivos (historia, lengua comunes) como elementos subjetivos, es decir, la voluntad de que esa comunidad exista. Y al final es mucho ms determinante el que exista esa voluntad de destino comn que los elementos objetivos a la hora de definir el trmino nacin. Es decir, podramos considerar la nacin como todo pueblo que se considere como tal _que tenga consciencia de constituir una comunidad de rasgos peculiares con independencia de la exactitud de esa representacin colectiva siempre que exista voluntad poltica comn. No toda comunidad poltica que se considera como nacin tiene por qu aspirar a constituirse como Estado, aunque histricamente es lo ms habitual. Histricamente ha habido distintas concepciones de la nacin. Por ejemplo, la que se da con la revolucin francesa, la define como conjunto de ciudadanos que viven bajo la misma ley y bajo la misma legislatura. Esa definicin es importante porque rompe claramente con uno de los paradigmas del Antiguo Rgimen. El hecho de hablar de ciudadanos hace referencia a la existencia de individuos con un status comn con independencia de las condiciones financieras, y comporta la igualdad ante la ley. Otras concepciones son la voluntarista _la nacin como asociacin voluntaria_, las teolgicas _conciben la nacin como comunidad de destino_, la stalinista, etc. El concepto de nacin propiamente dicho aparece por primera vez en boca del auto francs Sieyes, quien, cuando habla de la nacin, la define como sujeto titular de soberana. De esta idea va a surgir el principio de la nacionalidad conforme el cual todo grupo nacional tena derecho y deba aspirar a tener su propio Estado. Al terminar la primera guerra mundial va a haber una desintegracin de los imperios centro-europeos y los estados que surgen van a corresponderse con grupos nacionales. La realidad es que en Europa no ha habido siempre una correlacin entre Estado y nacin. De hecho hay Estados en los que conviven polticamente ms de una nacin, o incluso grupos nacionales que se encuentran repartidos entre distintos Estados. La aspiracin de todo Estado es la de construir una sola nacin. La existencia dentro de un solo Estado de distintos grupos nacionales puede ser un elemento desestabilizador o debilitante del Estado y en muchas ocasiones, como fruto de ello, el Estado en tanto que ente artificial superpuesto se ha organizado de una manera flexible. As encontramos, por ejemplo, el federalismo. En la actualidad la configuracin de muchos Estados europeos es el resultado de movimientos de carcter nacionalista, pero hoy en da es muy difcil admitir esta nocin cultural de nacin, ya que los Estados Modernos tienen caractersticas que no permiten sustentarla. El concepto jurdico constitucional de nacin no puede referirse nicamente a hechos culturales (raza, etnia, historia, etc). La referencia a la nacin como base humana de la organizacin estatal no puede entenderse 9
sino como una comunidad que quiere configurarse como organizacin poltica en forma de Estado, lo que ser compatible con la mono o pluriculturalidad de la comunidad. Lo relevante es que la comunidad se define y se considere como comunidad poltica. La soberana
Cuando hablamos de soberana nos referimos al conjunto de aparatos e instituciones que permiten imponer decisiones disponiendo se es preciso de la coaccin para exigir a la sociedad obediencia poltica hacia la autoridad constituida. Es decir, el Estado, como ente soberano y con poder, dispone del derecho para organizar las relaciones sociales. Ese poder del Estado se caracteriza por una serie de notas distintivas: a) El poder del Estado es supremo, es decir, no tiene por encima de s ningn otro poder (en su territorio). Desde un punto de vista normativo Kelsen dice que el que el poder del Estado sea supremo significa que el orden jurdico estatal no tiene sobre s mismo ningn orden superior. b) Es originario, es decir, no deriva de ningn otro poder del que pueda depender. Kelsen dice que esto desde un punto de vista normativo significa que la validez del orden jurdico no deriva de ninguna otra norma supraestatal sino que deriva de s mismo. c) Es incondicionado, es decir, en principio no puede existir otro poder que lo limite o condicione. d) Supone la posibilidad jurdica que tiene el Estado de determinar, de vez en cuando, cul es el mbito de su competencia. e) El poder del Estado trae consigo la posibilidad jurdica de adoptar las medidas necesarias para auto tutelarse, es decir, para garantizarse. El resto de poderes, si los hubiera en esa sociedad, seran poderes secundarios, es decir, que estaran sometidos al poder del Estado y que existen en la medida en que el propio Estado los tolere. La soberana se puede estudiar desde dos vertientes o dimensiones: 1. Vertiente interna Se refiere a que el poder del Estado se impone a todos los ciudadanos que viven dentro del Estado, no habiendo en principio un poder superior al suyo en su mbito territorial. No obstante, no significa que el poder del Estado sea ilimitado. Si fuera as estaramos en un despotismo. El Estado precisamente se autolimita. Es ms, la afirmacin tpica del constitucionalismo es precisamente la existencia de unos derechos de la persona inalienables, que no pueden ser perturbados por ningn sujeto, ni siquiera por el propio Estado. Esa idea, que es bsica, ha llevado al reconocimiento generalizado de la existencia de unos lmites al poder del Estado. 2. Vertiente externa La soberana equivale a independencia, es decir, que no hay ninguna dependencia de su poder respecto a algn agente externo. Esto es desde un punto de vista terico.
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La vertiente externa de la soberana se ha visto paulatinamente recortada por diversos factores. Por un lado, hay que tener en cuenta los condicionantes propios que se derivan de las relaciones internacionales. En la prctica, la creacin de fenmenos de integracin (Unin Europea) supone que los propios Estados acuerdan y aceptan la cesin de parte de su soberana a esa organizacin supranacional. Determinados Estados pueden estar sometidos a determinados poderes de carcter econmico o militar que delimitan la soberana. Actividades soberanas Son tres las actividades soberanas y cada una de ellas se distribuye conforme a tres criterios: material, subjetivo y formal. 1) Actividad legislativa Subjetivamente, nos referimos al Parlamento o Asambleas Parlamentarias que materialmente se van a encargar de dictar normas generales, a travs de la aprobacin de leyes y de otros instrumentos legislativos (formalidad). 2) Actividad ejecutiva Carcter subjetivo: el ejecutivo lo desarrolla, compuesto por el gobierno y la administracin. Carcter material: pone en prctica y ejecuta las leyes que hace el Parlamento. Carcter formal: lo hace a travs de reglamentos y otro tipo de decisiones. 3) Actividad judicial Subjetivamente, corresponde a jueces y tribunales de justicia. Materialmente, nos referimos a que los tribunales van a velar por el cumplimiento de las leyes. Formalmente, a travs de sentencias y de otro tipo de resoluciones judiciales. Esas tres actividades soberanas son esenciales. Pero no significa que no existan otras, como la actividad constituyente, la de revisin constitucional y la de orientacin poltica. La actividad constituyente consiste en la creacin de la Constitucin. La de revisin, en reformarla. La de orientacin poltica podra entrar en el ejecutivo. Es importante saber quin es el titular de la soberana, siendo necesario para ello hacer un recorrido histrico. En la Edad Moderna, el Rey (monarca) aparece como un mero depositario de la soberana que en ltimo trmino pertenece a Dios. El monarca, en la prctica, ostentaba el poder supremo. Cuanto ms se desarrolla la monarqua absoluta ms se manifiesta la soberana del monarca como representante divino. Entre los siglos XVI y XVIII van a aparecer las primeras construcciones doctrinales que van a servir de fundamento al Estado Moderno y Constitucional. En esas teoras se va a atribuir la soberana bien al pueblo, a los individuos, con la independencia que luego se queda a un titular distinto. Hobbes dice que la soberana est, en un principio, en los individuos. Si todos son soberanos es imposible articular el ejercicio del poder. Entonces los individuos, para lograr la paz social, ceden su soberana al
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monarca. A partir de ese momento es el rey quien poseer la plenitud de la soberana en beneficio de toda la sociedad. Locke, por su parte, dice que la soberana reside en el pueblo y ste la delega en los legisladores. En ese momento, quien dicta las leyes ostenta la soberana (soberana parlamentaria). Rousseau, dice que la soberana reside en el pueblo, considerando pueblo como la totalidad de los individuos. Para l, o bien el pueblo lo ejerce directamente o dejan de ser soberanos (concepcin radical y poco prctica). Por eso, Sieyes reformula las ideas de Rousseau y crea la idea de soberana nacional. El titular de la soberana no son los individuos en singular sino la nacin, es decir, una entidad que comprende a los ciudadanos pero no es distinta ni superior a ellos. Para l, es necesaria la existencia de los representantes polticos y admite que es posible reservar los derechos polticos a los ciudadanos ms cualificados (sufragio restringido). Para l, se puede y se debe limitar el derecho de sufragio porque esos que estn ms cualificados podrn personificar de una manera mejor la nacin (sufragio capacitario). En el siglo XIX todas esas ideas sobre la titularidad de la soberana van a coexistir con los monarcas, de manera que todo ese siglo ser un perodo de continuo antagonismo entre el monarca de turno y la nacin como titulares de la soberana. Cuando hablamos de la soberana nacional decimos que la soberana del Estado le pertenece a la nacin como un sujeto distinto a la suma de individuos que la componen. Esto significa que la soberana no es divisible entre los individuos, lo que tiene una serie de consecuencias, como por ejemplo, la necesidad de contar con representantes ya que la nacin no se identifica con ningn individuo en concreto, ni siquiera con su totalidad. En principio los ms capacitados eran los que posean un ttulo universitario (sufragio capacitario). El hecho de que cuando hablamos de soberana nacional hablamos de una restriccin del derecho de sufragio significa que el sufragio no se considera un derecho sino una funcin que deber ser cumplida por los ciudadanos capacitados. El mandato que se otorga a los representantes es forzosamente de carcter representativo, ya que representan a toda la nacin, y no solamente a los electores, por lo que queda prohibido el mandato imperativo. Por lo tanto la soberana se quedar ubicada en el parlamento. De ah que con naturalidad se hable de soberana nacional y soberana parlamentaria. Cuando se reconoce la soberana en el pueblo, la soberana pertenece a todos y cada uno de los ciudadanos, es decir, todos tienen derechos polticos. Eso quiere decir que la eleccin de los representantes tiene un significado distinto porque la soberana popular en tanto que hace partcipe a todos y cada uno de los ciudadanos exige que todos intervengan en la actividad poltica (instrumentos de democracia directa) ms que la eleccin de representantes. Las consecuencias de eso son que el sufragio tiene que hacerse forzosamente universal. No obstante, la soberana popular sigue manteniendo la prohibicin del mandato imperativo.
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La soberana popular supone la retencin por parte de los ciudadanos de los poderes originarios. Esto va a servir para justificar el derecho de resistencia de los ciudadanos en casos extremos frente a decisiones arbitrarias por parte del parlamento o la administracin, por ejemplo. Donde se reconoce la soberana popular se van a instaurar mecanismos propios de la democracia directa mediante los cuales el pueblo participa directamente en los asuntos de inters pblico_ plebiscitos, referendums, jurados populares, etc. La extensin del sufragio a lo largo de la segunda mitad del siglo supone que cada vez cabe ms la idea de que la soberana pertenece al pueblo. En cuanto al ejercicio de la soberana el poder del Estado se ejerce por medio de la propia estructura del Estado. Pero el Estado no es el soberano sino el instrumento para que el verdadero titular de la soberana ejerza su poder soberano. Territorio
Es el espacio fsico en el que vive el pueblo de ese Estado y en el que el Estado ejerce la soberana. En principio no hay Estado sin territorio. El territorio es uno de los grandes factores de unidad que permite tomar consciencia a una sociedad de su singularidad frente a otra. El poder del Estado se ejerce sobre todos los que se encuentran en un determinado territorio y ello con independencia de las cualidades personales de los gobernantes y de los gobernados y de los vnculos que entre ellos pudieran existir (despersonalizacin del poder). Tcnicamente, el territorio puede ser definido como la parte de la superficie terrestre que constituye el suporte fsico de un Estado en concreto y que en consecuencia est adscrito al mismo en un momento determinado. Es decir, el territorio sera el polgono imaginario que delimita la extensin a la que puede llegar el poder del Estado. Ese polgono imaginario es lo que conocemos como frontera. El territorio comprende las tierras emergidas, el subsuelo, los cursos de aguas, los lagos y todo que se encuentre en la superficie. Adems, el mar territorial o aguas jurisdiccionales que son la parte del mar inmediatamente adyacente a la costa del territorio de un Estado y que resulta susceptible de control desde tierra. El mar de inters econmico es un espacio en el que el Estado tiene una posicin preferente. Tambin es territorio es espacio areo (columna atmosfrica situada algunos kilmetros por encima de la superficie). Tambin los buques y aeronaves cuando navegan o vuelan sobre mar libre pertenecientes a la nacin. Tambin los recintos diplomticos (embajadas). El Estado puede ejercer el uso y disposicin del territorio, es decir, puede ser propietario de una parte del territorio e incluso no sindolo tiene capacidad para intervenir sobre la propiedad privada si as lo exigiera el inters comn (expropiaciones).
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Tambin el Estado puede ceder el uso de parte de su territorio a una organizacin internacional (por ejemplo, Blgica a la U.E.), o bien a un tercer Estado (ej: bases de EEUU en territorio espaol_ Cdiz). A veces hay una fuente de discordia respecto a eso (delimitacin del territorio).
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Tema 3 El Estado Moderno como Estado Constitucional: el surgimiento del constitucionalismo revolucionario y su expansin
En primer lugar hay que tener en cuenta los conceptos bsicos de un Estado Constitucional. El Estado Liberal es el resultado del cuestionamiento de la legitimidad poltica de las monarquas absolutas. El Estado Liberal clsico como concepto general es la abstraccin de una serie de formas polticas similares que se generan en el seno del capitalismo occidental en el proceso de transicin del mercantilismo a la libre competencia sin que existan trabas feudales ni corporativas. El trmino liberalismo no se emple hasta el siglo XIX, y se emple para referirse al movimiento contrario a la organizacin social y poltica de los Estados absolutistas. Debido al auge econmico se desarrollaron una serie de movimientos econmicos que podemos agrupar bajo el concepto de mercantilismo. El mercantilismo es un sistema que da importancia primordial al desarrollo del comercio, principalmente de la exportacin y funda la riqueza de un pas en la posesin de metales preciosos. El mercantilismo es un movimiento econmico en el cual el Estado interviene totalmente en la economa. Es el primer movimiento intervencionista de Estado, donde ste se apodera de la economa realizando determinadas polticas econmicas que harn que exista una economa organizada de modo y manera que el individuo va a sentir el peso del Estado. Es el sistema del Antiguo Rgimen (rgimen absolutista). Cuando tienen lugar las distintas revoluciones que ponen fin al Antiguo Rgimen y al mercantilismo. Van a ir incidindose a un sistema productivo capitalista y del sistema absolutista vamos a pasar al Estado Liberal de Derecho. Ese cambio tendr lugar primero en el Reino Unido, luego en EEUU y luego Francia, luego poco a poco en el continente. Cul es la razn del cambio? La organizacin de los Estados absolutistas estaba basada en una serie de estamentos sometidos a un Rey, el monarca. Era un sistema poltico que haca sumamente difcil la movilidad personal dentro de los estamentos y que fijaba un sistema de privilegios sancionado por una legitimacin de carcter teocrtico. Pero empieza a surgir un grupo social potente (burguesa), que poco a poco se ir consolidando, fortaleciendo y reforzando posiciones y no estar de acuerdo con la posicin que se le atribuye en la sociedad (tercer estamento). Por eso, va a exigir la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley para que as se le permita participar en los rganos del poder. Los primeros ejemplos de transformacin los encontramos en el Reino Unido (Bill of Rights), en EEUU la declaracin de derechos del estado de Virginia y en Europa occidental en la declaracin de derechos del ciudadano (Francia). Definicin de Estado Liberal Es aquel Estado que ha consentido la prdida del monopolio del poder ideolgico a travs de la concesin de los derechos civiles y la prdida del monopolio del poder econmico a travs de la concesin de la libertad econmica y que ha acabado por conservar nicamente el monopolio de la fuerza legtima cuyo ejercicio, sin embargo, queda limitado por el reconocimiento de los derechos del hombre y por los distintos vnculos que dan origen a la forma histrica del Estado de Derecho. La misin de este Estado ser garantizar, sin intervenir, el libre desarrollo de la sociedad civil (Estado mnimo) en los asuntos privados. Un terico del momento, Adam Smith, deca que el Estado solamente ha de tener tres funciones: 14
a) Acometer aquellas obras y servicios de inters pblico que no sean campo de actuacin de empresas privadas; b) Garantizar el orden pblico; c) Garantizar la defensa del pas de agresiones o ataques externos. Dicho esto, el Estado Liberal parte de dos grandes premisas: 1. Consolidacin del capitalismo da lugar a una libertad comercial industrial y contractual, es decir, el Estado no intervendr directamente en la vida econmica, porque esta se regira por la ley de la oferta y la demanda. El Estado solamente tiene que ocuparse de lo bsico y sobretodo de asegurar el orden. 2. Triunfo del racionalismo la creencia en el progreso y en la ciencia como instrumentos de desarrollo. Desde un principio el Estado Liberal va a tomar como suyos el principio de igualdad poltica y el principio de libertad. El de igualdad poltica es la consecuencia lgica a las posiciones de privilegio hereditario de la nobleza y el principio de libertad va a ser entendido con un doble contenido. Por un lado garantizar al ciudadano frente a los abusos e ingerencias del poder poltico, lo que se traduce en el reconocimiento de las libertades civiles, y por otro lado, garantizar a los ciudadanos la participacin en la vida pblica. Ambos principios tenan, en la prctica, un carcter poco funcional. El principio de igualdad que sustenta al Estado Liberal es una igualdad de tipo jurdico (que no de tipo econmico ni social). Se entiende la igualdad en un sentido uniforme, es decir, que el rgimen jurdico de los ciudadanos sea un rgimen general, es decir, que se aplica sin excepcin a todos. Esa igualdad jurdica la reivindica y la consigue la burguesa, y a esta no le interes que se hicieran efectivos otros campos de la igualdad. Luego la igualdad, en esta fase de desarrollo del Estado se queda solo en un plano declarativo (terico) sin una autntica proyeccin real. Por ejemplo: si reparamos la declaracin de derechos de 1789, se considera el derecho a la propiedad como derecho inviolable y sagrado. En l se considera que el individuo persiguiendo su propio inters, sirve de forma ms eficaz al inters de la sociedad, ms que si se le pidiera que actuara en inters de la sociedad. Es decir, si el Estado deja libertad al ciudadano para todo lo relativo al ejercicio de su derecho a propiedad y a la explotacin de sus bienes, lo que se va a conseguir es el mximo rendimiento econmico de los mismos, lo que va a repercutir en el inters de toda la sociedad. Esa concepcin de la igualdad como jurdica y no real, hay que matizarla, ya que tampoco es una igualdad jurdica absoluta. Por ejemplo, se reconoce el sufragio pero no es universal. Se les veta no solo a las mujeres sino a muchos ms. Hasta el siglo XX el Estado Liberal no es democrtico porque solo se va a reconocer el derecho a voto a aquellos con un determinado nivel de renta (sufragio censitario). La no realizacin de la igualdad ni en el plano econmico-material ni en el jurdico poltico provocar la quiebra del Estado Liberal. La sociedad burguesa haba reivindicado la igualdad frente a los nobles, y una vez que la consigue no les interesa extender la igualdad ms all de ellos mismos. Al final del siglo XIX, la lucha por conseguir esa igualdad material va a ser el gran objetivo que se persiga por el pensamiento socialista y todas las variaciones que irn apareciendo. Ese presupuesto jurdicopoltico se ha de considerar respecto de dos mbitos: 15
a) La persona tiene un mbito de decisin propio en el cual el Estado no ha de intervenir. Es lo que se denomina libertad en la esfera privada. b) Respecto a la libertad para expresarse polticamente, es decir, que el individuo pueda participar en los asuntos polticos. El constitucionalista Vergotini defina la libertad como la capacidad jurdica del individuo de hacer todo lo que no perjudicase a otro individuo. Esta exigencia de garantizar la libertad ajena podr constituir un lmite a la libertad individual. El Estado solo podra intervenir en casos muy puntuales, por circunstancias excepcionales que limitasen la soberana del individuo. Hay que tener muy clara la idea de que los derechos y libertades no son ni otorgados ni creados por el Estado, ya que este lo nico que hace es declararlos. Los derechos individuales a travs de los cuales se expresaba la libertad del hombre han sido regulados en un primer momento en la declaracin de derechos y luego habitualmente se insertaron en el propio articulado de las constituciones. Dentro de los derechos y libertades podemos establecer dos categoras: 1. Las libertades privadas o negativas: son aquellas en las cuales el ciudadano tienen derecho a proteger su mbito de decisin. Son denominadas negativas porque le niega al Estado la posibilidad de intervencin, es decir, persiguen que el Estado no interrumpa en ese mbito de decisin. Ejemplo: la libre expresin, donde el Estado no puede interferir ni delimitar hasta cierto punto. Otro ejemplo podra ser la libertad de asociacin. 2. Las libertades positivas polticas o pblicas: estas permiten al ciudadano se participacin en el proceso poltico. Aqu se trata de que el Estado ponga los medios para llevar a efecto estos derechos y libertades. El Estado Liberal va a establecer varios mecanismos de garanta para asegurar que los derechos y libertades reconocidos se cumplan. Se establece, por ejemplo, que la regulacin de esos derechos y libertades sea hecha por el parlamento. El derecho a recurrir a los tribunales si es que se consideran vulnerados derechos y libertades es otro ejemplo de garanta. Otro presupuesto jurdico poltico del Estado liberal es el de la seguridad. La paz y la tranquilidad en el ejercicio de los derechos es bsico y as hay que garantizar la seguridad personal y en la propiedad, as como en otros mbitos de la esfera privada. En un sentido amplio se ve que la seguridad jurdica es aquella pretensin que la burguesa revolucionaria luch por conseguir y que bsicamente consista en saber a qu atenerse respecto al Derecho. Eso en la prctica se va a ver en que se va a procurar una claridad en el ordenamiento, que haya publicidad, inalterabilidad, ausencia de arbitrariedad, que el ordenamiento jurdico sea sencillo, etc. Todo ello ser necesario para lograr la seguridad. El objetivo es que el ordenamiento sea previsible y que tenga una estabilidad. El Estado Constitucional liberal tambin vendr a ser un Estado de Derecho que tiene cuatro notas definitorias que son (1) el imperio de la ley, (2) la separacin de poderes, (3) la legalidad de la administracin y (4) Derechos y libertades.
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La instauracin del Estado Liberal se sita tras la revolucin francesa. El Estado de Derecho no es solamente la idea de un Estado cuya actividad est ntegramente prevista y regulada por normas jurdicas. Es tambin un concepto ms amplio que trata de desarrollar y articular una serie de valores respecto de los cuales es instrumental y sin cuya existencia el Estado no tendra mucho sentido. El Estado de Derecho obedece a un viejo ideal de raz clsica de gobierno de las leyes y est basado en el rechazo de las relaciones de dependencia o sujecin personal (que se repudian) porque son incompatibles con la idea de dignidad humana, ya que esta exige que el individuo no obedezca al otro sin ms, sino que cada ser humano sea considerado como algo valioso en s mismo y que todos y cada uno de los miembros de la sociedad gocen de un Estatuto igual. La solucin que se va a encontrar es la de crear una organizacin en la que la supremaca no corresponda a tal o cual individuo o a tal o cual grupo, sino que corresponda a todos, es decir, al cuerpo poltico mismo de modo que no exista otra supremaca o gobierno que el impersonal de las leyes. El Rule of law (anglosajones) Es lo ms parecido al gobierno de las leyes romanas. Sus rasgos son: 1. La produccin de las normas jurdicas corresponde principalmente a la sociedad civil, la cual va a llevar a cabo esa produccin a travs de dos medios: a. De una manera directa: creacin de reglas de derecho mediante leyes. b. De manera indirecta: actuacin en dilogo y pblica de los representantes de la sociedad. 2. El parlamento solamente va a legislar para armonizar, reformar o cubrir lagunas_ entindase lagunas como un vaco, algo que la ley no haya previsto y por lo tanto no regule_ del derecho creado directamente por la sociedad. 3. Cmo saber si se ha producido una norma? Esa acreditacin corresponde a los jueces (judicatura). Es una persona altamente cualificada, con un puesto vitalicio inamovible y que goza de autoridad. Los jueces, por lo tanto, van a ser los que reconozcan las normas socialmente creadas cuando fallen conforme a esas reglas de manera esa sentencia va a contener la norma socialmente creada y adems va a ser aplicada al caso concreto, de manera que esa norma va a convertirse en precedente vinculante, es decir, va a vincular el tribunal de cara al futuro. 4. Las leyes que apruebe el parlamento (derecho estatutario) van a ser aplicadas por los jueces de acuerdo con las tcnicas propias de aplicacin de las normas ordinarias. En consecuencia son interpretadas restrictivamente, es decir, en el derecho anglosajn el parlamento ha de ser muy cuidadoso en la redaccin de las normas ya que tiene que tener en cuenta el derecho judicialmente declarado.
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Este gobierno del derecho se articula de la siguiente manera: a) Los ciudadanos son iguales porque tienen el mismo acceso a los tribunales, tienen las mismas acciones a su disposicin. Es decir, se el acceso es igual, significa que todos pueden lograr los mismos derechos. b) Los derechos individuales son parte constitutiva de lo que se denomina el derecho comn (Common Law). Es decir, no requieren ni declaracin legislativa ni justificacin en cuanto a su ejercicio, sencillamente existen. En la prctica se traduce en que toda accin pblica necesita del previo respaldo bien de una norma estatutaria o bien de una norma de derecho judicialmente adoptada. c) Los derechos individuales estn garantizados adems de por los tribunales, por el propio procedimiento que han de seguir estos tribunales. Due process of law, es decir, los tribunales estn sometidos al procedimiento. Ese procedimiento que tienen que seguir es fundamental. Lo van a hacer a travs de sentencias judiciales en las que se resuelven litigios y en las que se ha seguido un procedimiento preestablecido. d) Toda accin de los poderes pblicos incluso la legislacin parlamentaria en los EEUU estn sujetos al control y al juicio de los tribunales (Mirar caso MARBURY X MADISON) Los tribunales podrn limitar, modificar o suprimir cualquier decisin, acto o norma que se considere contrario al derecho, es decir, no existen otras cuestiones fuera de control ms all de las precedentes de la autolimitacin de los propios tribunales. Es decir, los propios tribunales anglosajones son capaces de auto limitarse, o tambin cuando sean cuestiones en las cuales ellos no puedan entrar a dilucidar. El Rechstaat (Alemania) Es la actualizacin del ideal del gobierno de las leyes, es decir, el Estado del Derecho en su versin continental est basado en mejorar el gobierno romano de las leyes y se basa en la primaca del Derecho escrito (legislado). En este sistema, por lo tanto, lo fundamental es el cuerpo jurdico y se va a contar con un sistema judicial de los jueces funcionarios y con una burocracia estatal de organizacin racional y bastante desarrollada. Se entiende por Estado de Derecho aquel donde las normas jurdicas no vinculan solo a los ciudadanos sino a todos los rganos del Estado e es ste el que prev una serie de lmites jurdicos institucionalizados que se imponen tanto a los rganos de orientacin poltica como a los rganos administrativos y los jurisdiccionales. La idea bsica es que hay un sometimiento pleno de todo el poder poltico a la ley y al derecho y en consecuencia el ejercicio del poder pblico siempre ha de hacerse de conformidad con las normas jurdicas legisladas y esas leyes responden a una serie de valores que dan sentido a ese sometimiento del poder poltico al derecho y de todos los dems rganos del Estado al ordenamiento jurdico. Es decir, en el Estado de derecho no es arbitrario sino que goza de un margen de maniobra (discrecionalidad relativa). Es decir, las decisiones de los titulares de los rganos pblicos no se dejan a su total voluntad. Al contrario, toda decisin de un rgano pblico debe basarse en reglas abstractas y generales predeterminadas. Es lo que se denomina tcnicamente principio de legalidad.
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El Estado de derecho no se reduce al sometimiento a la ley simplemente, ya que si fuera as no se podra identificar como Estado de Derecho ya que el hecho de que el Estado est sometido a cualquier ley no es suficiente ya que no se garantiza determinados valores que son fundamentales. Si un Estado cuenta con una organizacin en la cual se produce la previsin por ley de la organizacin y el funcionamiento de los poderes pblicos pero si junto a esto no existen instrumentos que permitan obligar a los titulares del poder a actuar de conformidad con la ley o si simplemente la ley es el producto de la voluntad de un autcrata o de un individuo o de unos pocos individuos, en tal situacin o bien no hay mecanismos que obligan el cumplimiento. En tal escenario tal sistema poltico no resulta coherente con los presupuestos del Estado de Derecho. Por eso es necesario distinguir entre el Estado de Derecho y el Estado legal ya que para tener un verdadero Estado de Derecho es necesario que las leyes que los funcionarios y las autoridades deben cumplir sean efectivamente cumplidas y adems esas leyes deben proceder del sujeto titular de la soberana (o bien de la nacin o bien del pueblo). A qu debe su razn de ser el Estado de Derecho? El Estado de Derecho existe para intentar proteger al ciudadano frente a las posibles arbitrariedades que puedan producir los rganos del Estado. No obstante hay que tener en cuenta que no se puede identificar de manera automtica los trminos del Estado de Derecho y Estado democrtico. De hecho, durante mucho tiempo el Estado de derecho (Constitucional) no fue plenamente democrtico. Para que podamos llamarlos democrtico tiene que haber un equilibrio entre el carcter determinante del poder popular y por otro lado la garanta de los derechos o de las situaciones jurdicas fundamentales del individuo que son incluso intocables por la propia voluntad popular. Caractersticas generales del Estado de Derecho 1. Imperio de la ley 2. Divisin de poderes a. Jerarqua normativa b. Superioridad de la ley c. Reserva de ley d. Seguridad jurdica e. Irretroactividad de las normas sancionadas f. Responsabilidad 3. Legalidad de la administracin 4. Derechos y libertades fundamentales
1. El Imperio de la ley (Rule of law) Aparece como expresin de la voluntad general, es decir, las normas jurdicas racionales generales y abstractas deben ser aprobadas y codificadas por los legtimos representantes del poder. Cuando hablamos de ley nos referimos a las disposiciones emanadas de la Asamblea Nacional (cmara legislativa) que tiene alcance general e impersonal como expresin de la representacin legtima del poder_ la ley ha de ser aprobada por quien haya establecido el propio ordenamiento.
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Esa ley es el producto de quien ostenta la soberana y habr de primar sobre el resto de actos, es decir, stos tendrn que subordinarse a lo dicho por la ley. El hecho de decir que tiene alcance general e impersonal quiere decir que van dirigidas a una colectividad y no a individuos concretos. 2. Separacin de poderes Esa idea apareci por primera vez formulada por Montesquieu en 1748. l dice que hay que limitar el poder antes de participar en l. Esa limitacin se har repartiendo el poder horizontalmente, segn las funciones que habrn de desarrollar los distintos titulares. Segn Montesquieu los titulares de los poderes han de ser independientes los unos de los otros, en la medida en que sean independientes se alcanza el equilibrio y se evita la concentracin monopolstica del poder. Para entender la separacin de poderes nos interesa ir al artculo 16 de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano: Aquella sociedad que no tiene separacin de poderes no tiene Constitucin. Por lo tanto la divisin de poderes va a exigir la existencia de rganos de direccin poltica de carcter representativo _que sean elegidos por la sociedad civil_ que sean capaces de resumir las tendencias de la sociedad civil garantizando del ajuste peridico entre la tendencia poltica del gobierno y la relacin de fuerzas polticas de la sociedad. En segundo lugar, hay que atribuir al rgano u rganos representativos la potestad legislativa de tal modo y manera que las leyes sean elaboradas y aprobadas por rganos representativos, siguiendo una serie de procedimientos pblicos de debate. La ley, por lo tanto, aparece como expresin de la voluntad del electorado (sociedad civil). La creacin de las leyes va a ser la tarea que desarrolle el legislativo, mientras que la aplicacin de esas leyes va a ser parte de las funciones del ejecutivo y judicial. La existencia de una judicatura nica e independiente es primordial para encargarse de la aplicacin de la ley en aquellos litigios entre particulares o entre los particulares y la administracin. Esa judicatura va a estar capacitada para controlar la legalidad de la actuacin de los rganos de la administracin. De esa manera es imprescindible que el estatuto de los jueces sea definido de tal forma que permita que los mismos no tengan otra vinculacin que la que viene determinada por la propia ley. El sistema legal, por lo tanto, se va a configurar en base a una serie de condiciones o principios: a) Jerarqua normativa Consiste en que las distintas normas del sistema se van a relacionar entre s en cuanto que elementos de una ordenacin jerrquica que se corresponde con la distinta importancia poltica de los distintos sujetos que producen las distintas normas jurdicas. b) Superioridad / supremaca de la ley Significa que la ley en cuanto que norma elaborada por un rgano u rganos _Congreso y Senado, por ejemplo_ que ostentan la representacin de la voluntad soberana va a ser la que tenga mayor extensin e intensidad. Es decir, el que digamos que la ley tiene supremaca se da porque el rgano que la elabore es representante de la voluntad. 20
c) Reserva de ley Significa que las cuestiones socialmente ms relevantes y en todo caso siempre la regulacin general y directa de los derechos individuales y libertades pblicas as como sus restricciones solamente puede ser regulada por la ley ya que se entiende que la afectacin de la misma solo se puede hacer a travs de los representantes de la voluntad soberana. d) Seguridad jurdica Viene determinada por una serie de caractersticas: La certeza del derecho: la evolucin de la propia sociedad ha hecho que casi la totalidad del ordenamiento jurdico sea escrito, ya que eso da certeza, por lo que la costumbre como fuente viene perdiendo fuerza. Carcter previo de la regulacin: no se puede pretender que algo se vea afectado con efectos retroactivos as sin ms. Existencia de un sistema efectivo de garanta del cumplimiento de esas normas: la norma es vinculante, obliga y si no se cumple vincular una serie de consecuencias. Aqu adquiere importancia el cuerpo jurdico y los Tribunales. Existencia de instrumentos eficaces de garanta de cumplimiento igual: que se cumpla igual para todas las personas y en todo el territorio nacional. e) Irretroactividad de las normas sancionadoras Es una condicin necesaria de la seguridad jurdica y consiste en que solamente son susceptibles de sancin por parte de los poderes pblicos aquellas conductas previamente definidas como infracciones por la ley. f) Responsabilidad Todas las autoridades pblicas estn obligadas a desarrollar su actividad de conformidad con las normas jurdicas. Si se desvan eso va a generar responsabilidad. Es decir, la administracin puede o debe hacer lo que el ordenamiento le exija y si no lo hace puede ser sancionado. La separacin de poderes no debe entenderse de una manera rgida sino como una distribucin o divisin de las funciones o de los poderes. Es necesario que exista una relacin, un control, y una serie de medidas. Ms que separacin lo que realmente se busca es evitar la concentracin de poderes. Los tres poderes tienen que estar limitados. Lo que se hace es que se limiten recprocamente. De esa manera se intenta que no haya ni tendencias absolutistas ni dictatoriales. Por eso se habla de que la relacin entre los poderes tiene que darse con pesos y contrapesos (checks and balances). Todo lo relacionado con la separacin de poderes ha sido objeto de mucha atencin por parte de la doctrina y se puede decir que la evolucin que ha sufrido ha sido la evolucin del propio Estado.
3. Legalidad de la administracin a) Exigencia de sometimiento de la Administracin a la ley; b) Control jurisdiccional frente a las posibles infracciones que la Administracin pueda cometer.
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4. Derechos y libertades fundamentales Nos referimos a que deben existir una serie de garantas jurdico formales que aseguren que estos derechos y esas libertades que ostentan los individuos son debidamente protegidos. Cuando hablamos de garantas jurdico-formales estamos hablando de que existan garantas jurisdiccionales. Dentro de ellas no solamente se incluira la proteccin que otorgan los tribunales. Tambin hay lo que se denominan garantas institucionales. Son aquellas garantas que el propio ordenamiento establece no como objetivo fundamental de titular de derechos pero que en la prctica sirve para ello. Cuando hablamos de derechos y libertades como elementos integrantes de la separacin de poderes tambin tenemos que considerar comprendiendo la efectiva realizacin material de esos derechos, es decir, que existan una serie de condiciones econmicas que lleguen a la consecucin de tales derechos y libertades. Es decir, que el objetivo del Estado de Derecho y de sus instituciones bsicas es lograr una suficiente garanta y seguridad de los derechos fundamentales y libertades pblicas de los individuos. Por lo tanto el imperio de la ley, la separacin de poderes y la garanta de los derechos y libertades son en definitiva las notas definidoras del Estado Constitucional. La implantacin poco a poco del principio democrtico ha aadido otra nota definitoria ms. Nos referimos a que la ley debe ser no solamente un mandato general sino que tambin ha de ser la expresin de la voluntad de la comunidad. Esa voluntad se formular a travs de sus representantes que habrn sido libremente elegidos por todos los ciudadanos. Cuando se instaure efectivamente el sufragio universal el Estado de Derecho habr dado un paso cualitativo muy importante para convertirlo en un Estado democrtico de Derecho. Cul ha sido la aplicacin prctica del Estado de Derecho? En la prctica ese modelo de Estado solamente se aproxim a sus bases tericas y lo cierto es que tuvo un alcance bastante restrictivo. El Estado Liberal no cambi tanto los aparatos del Estado y algunos rasgos esenciales del modelo anterior pervivieron. Lo que s que hizo fue racionalizar las instituciones. Se consigui perfeccionar el funcionamiento del conjunto de instituciones y en esta poca se van a llevar a cabo tareas tales como la centralizacin administrativa y judicial. Esto lo hubiera querido ya hacer el monarca en el Antiguo Rgimen, pero no pudo porque tena una nobleza que no estaba del todo dispuesta a aceptarlo. Con el desarrollo del Estado Liberal se va a conseguir esa centralizacin administrativa con todo un aparato burocrtico en la capital y la existencia de toda una organizacin judicial tambin centralizada. En esa poca _siglo XIX_ vamos a ver que habr una unificacin de cdigos y de fueros (recopilacin de normas). Tambin en ese momento al instaurarse un Estado se necesita un aparato burocrtico para poder desarrollar sus actividades. Por eso se va a establecer un sistema fiscal de carcter progresivo y general. Se racionaliza todo lo relativo al pago de tributos. Cuando se instaura el Estado Liberal no hay un reconocimiento de la soberana popular. En ese momento histrico la formacin de la voluntad quedar limitada exclusivamente a los representantes polticos de las clases dominantes. No hay, por lo tanto, sufragio universal. 22
Se va a desarrollar sobre la base del sufragio restringido, fundamentalmente censitario, es decir, solo los que disponen de una capacidad econmica pueden participar directamente en la eleccin de los representantes de la voluntad general. Solo ellos pueden votar y ser votados. La divisin de poderes va a representar sobre todo en ese momento histrico un compromiso entre las clases dominantes. La evolucin de la burguesa fue fundamental para las dos revoluciones industriales. El hecho de que hubiera dos grupos dominantes _aristocracia y burguesa_ provocar que se tuvieran que buscar frmulas de entendimiento. El hecho de que existan dos cmaras es un ejemplo de ello (bicameralismo) recogido como nota habitual en las constituciones del siglo XIX. En realidad, el bicameralismo como frmula para tener contentos a aristcratas y burgueses ya exista en el Antiguo Rgimen, por ejemplo en Inglaterra, con la Cmara de los Lores y Cmara de los Comunes. El binomio entre libertad e igualdad va a estar siempre en tensin. Es ms, el Estado Liberal no lo supo resolver y acab concretndose de una manera discriminatoria: los derechos y libertades concedidos se van a identificar con los intereses de la minora propietaria: aristcratas y burgueses. La igualdad entonces reconocida no es material sino una igualdad exclusivamente jurdico-formal. Los distintos desarrollos del Estado van a ir perfilando las caractersticas del sistema poltico Liberal. Su evolucin va a acabar culminando en su democratizacin. Para entender por qu el liberalismo acaba democratizndose hay que entender el marco histrico y cultural del siglo XIX. Tras la I Revolucin Industrial veremos que hay una poca en la que hay importantes desarrollos tcnicos, obviamente aplicados a la nueva industria y eso va a conducir a que se empiecen a consolidar monopolios, con lo cual habr una concentracin o unificacin de los diversos centros materiales de produccin. Eso supone un mayor control del capital y ello va a conducir a su vez que exista una reduccin del grupo econmico dirigente por lo que en este momento va a suceder que conforme aparezcan esos monopolios se reduzca la libre competencia y el Estado Liberal frente a esos monopolios pasar de ser no intervencionista a convertirse en un Estado intervencionista. Las razones de que el Estado participe en la economa son: a) razones externas: para hacer frente a la competencia exterior y b) razones internas: reordenar la economa y asegurar el equilibrio de la misma. En el siglo XIX aparecer la clase obrera con la revolucin industrial, que reclamar respuestas. Este grupo est sometido a la burguesa. Surge cada vez con ms fuerza el movimiento obrero, que impulsar con gran fuerza la democratizacin del Estado. En definitiva, estamos hablando de la consolidacin del proletariado como clase consciente de su peso especfico, obligndole al Estado a realizar una serie de cambios. Ese movimiento es sin duda quien va a impulsar toda la transformacin del Estado en un Estado democrtico. Esa poblacin que llega a las ciudades y trabajan en las fbricas se ir organizando poco a poco y consolidndose como una nueva clase social, y con consecuencia de ello. Eso va a hacer que el Estado Liberal se tenga que enfrentar a una nueva realidad. Este movimiento obrero va a obligar al Estado Liberal a efectuar determinadas concesiones a las clases trabajadoras.
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Esas estructuras de poder controladoras (aristocracia y burguesa) van a sentir cada vez ms la presin del movimiento obrero y para evitar la amenaza revolucionaria de aquellos van a cederles determinadas cosas. Como se aborda la cuestin de movimiento obrero conducir en cierta instancia que se llegue a regular la vida de los individuos y que proceda la ordenacin pblica de las relaciones laborales. Eso supone, por otro lado, que el Estado intervenga cada vez ms en la economa privada. En el terreno estrictamente poltico hay que decir que el movimiento obrero tambin tendr su importancia ya que la presin obrera va a centrar sus objetivos prioritarios en conquistar una serie de derechos que no tiene reconocidos. Por un lado van a exigir el derecho de asociacin, la libertad de expresin y sobre todo el derecho de sufragio (masculino, por supuesto). Solamente despus de la I Guerra Mundial se empieza a reconocer el sufragio universal y esa tardanza se debe a la gran oposicin a ello ya que se alteraban as las bases ideolgicas del Estado Liberal. Cuando se reconozca el sufragio universal se da un paso muy importante: se pasa de la soberana nacional a la soberana popular y eso implica el que se refuerce la representatividad de los parlamentos. Eso significa que en los parlamentos van a concurrir personas que no son parte de la lite dirigente en el momento y por lo tanto los parlamentos dejaban de ser jurdicamente un monopolio de las clases dominantes. El reconocimiento del sufragio universal tendr lgicamente efectos decisivos en las instituciones. Por un lado veremos que traer consigo el acceso de los representantes de los trabajadores al parlamento y por otro lado veremos que va a procederse a controlar las instituciones de una manera ms efectiva. En ese momento histrico estamos dejando atrs al Estado Liberal propiamente dicho y nos situamos en el marco del Estado democrtico. Se empieza a extender el reconocimiento de la superioridad del principio de constitucionalidad_ supremaca de la Constitucin_ frente al principio de legalidad. Tambin veremos cmo la divisin de poderes experimentar una notable evolucin otorgndole al parlamento una posicin central. Adems el ejecutivo va a ganar en autonoma, asumiendo cada vez ms funciones y conforme sigamos veremos cmo ese parlamento que habamos situado en una posicin central se ver desplazado de manera que quien marque la poltica del Estado sea el ejecutivo. En relacin con el poder judicial, hay que decir que le va a costar ganar independencia y desvincularse de la tutela a la que le someta la administracin. La democratizacin del Estado Liberal a seguir manteniendo al bicameralismo y de alguna manera la representacin en una y otra cmara va a ser expresin de la propia configuracin de la sociedad, es decir, en una cmara estar representada la clase obrera y la otra funcionar la mayora de las veces como contrapeso. Para avanzar en la democratizacin veremos cmo la cmara baja acabar asumiendo un peso especfico superior. En este marco, vamos a ver cmo intentar limitar el derecho de veto que en estos momentos dispona el ejecutivo. En ese momento histrico los parlamentos van a lograr tener plena autonoma reglamentaria, es decir, la propia cmara va a ser la que discipline su funcionamiento y establezca su organizacin. Esto va a conllevar el que sea la propia cmara la que designe libremente quienes van a ostentar la libre designacin, es decir, los cargos directivos de los parlamentos. Por lo tanto se eligen los dirigentes del parlamento sin injerencias de otras instancias del poder, es decir, sin intervencin de los dems poderes. 24
Adems conforme avancen los representantes populares acabarn recibiendo remuneraciones econmicas pblicas, para garantizar que velen por los intereses generales y no sean sobornados. Por lo tanto, la entrada del movimiento obrero en los parlamentos va a modernizar el parlamentarismo y va a hacer que sus escaos busquen representar a todos. El sistema de partidos se va a consolidar conforme se vaya modernizando el sistema parlamentario. As pues el sistema liberal democrtico va a transformarse en el sentido de reconocer y afianzar los derechos y libertades de los ciudadanos. Se van a generalizar los derechos civiles y polticos sin discriminaciones de tipo econmico y cultural y poco a poco se van a ir dando los pasos para el reconocimiento de los derechos colectivos. El gran reto del Estado democrtico va a ser intentar conciliar libertad en igualdad pero en sentido material_ igualdad real y no slo jurdica. Por eso el Estado no poda ser abstencionista sino que deba intervenir y ha de responder a las demandas que se generan a la hora de tratar de lograr el equilibrio entre libertad e igualdad. Cuando se logra poner esas bases habremos dado un paso en el marco del Estado Social de Derecho.
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Tema 4 La Constitucin como norma jurdica
Conforme llega el siglo XX las constituciones se irn convirtiendo en autntica norma jurdica en Europa. Concepto de Constitucin La Constitucin existe para limitar y asignar poderes a los distintos rganos e instituciones que existen para organizar el Estado. Hay distintas nociones de Constitucin: Nocin deontolgica: entiende la Constitucin como lo que debe ser. Esa nocin ve a la Constitucin como un modelo ideal de cmo debe ser una organizacin social. Nocin sociolgica: entiende a la Constitucin como el modo de ser del Estado. Nocin poltica: la entiende como la organizacin que est basada sobre determinados principios de orientacin poltica. Nocin jurdica: identifica la Constitucin con el ordenamiento jurdico estatal. El poder constituyente y la forma de elaboracin de las Constituciones En los ordenamientos anteriores a las revoluciones del siglo XVIII las normas que desde nuestro punto de vista equivalan a nuestras constituciones_ aquellas donde se contenan los principios fundamentales en materia de relaciones entre los poderes del Estado y entre los gobernantes y gobernados_ eran fundamentalmente normas de tipo consuetudinario. En la actualidad la situacin es justamente la contraria. Las costumbres y las convenciones constitucionales no son precisamente las normas que vienen a disciplinar las relaciones mencionadas antes. Hay, por el contrario, una prevalencia de las normas escritas. An es cierto que muchas veces est presente la costumbre pero sirve para integrar el contenido de los documentos normativos escritos. Los documentos formales que tras la cada del Antiguo Rgimen van a regular las relaciones entre los rganos constitucionales y entre el Estado y los ciudadanos van a tener la funcin esencial de poner lmites al ejercicio del poder. Es decir, los rganos mximos o los sujetos polticos ms importantes van a ver limitados sus poderes. Con el Estado Liberal nace la exigencia de que el poder poltico sea sometido a reglas escritas. Eso va a situar a los juristas frente a una paradoja: hasta el Antiguo Rgimen el poder poltico derivaba o bien de la providencia de Dios, o de la historia o la costumbre. Tras la cada del Antiguo Rgimen eso ya no es admisible de forma que el poder poltico no deriva ms que del propio poder. Ahora bien, si la Constitucin es elaborada por el poder poltico, cmo puede sostenerse que el poder poltico vaya a estar vinculado a ella? En otras palabras: Cmo puede decirse que la Constitucin est por encima de todos si ninguno lo ha hecho? Hobbes deca que el soberano no est sujeto a las leyes que hubiera elaborado porque estar sujeto a las leyes es estar sujeto al Estado, o estar sujeto al representante soberano (estar sujeto a s mismo). Esta paradoja va a ser resuelta por la doctrina constitucionalista distinguiendo entre poder constituyente y poderes constituidos. Esa diferenciacin la encontramos por primera vez establecida por Sieyes en su obra Qu es el Estado. l dice que los sujetos polticos que hacen la constitucin no son ellos mismos los que se someten a ella puesto que son los titulares del poder constituyente. Los poderes que s que se someten y sujetan a la Constitucin son los poderes constituidos, es decir, que los poderes cuando actan escribiendo la Constitucin son poder constituyente y segn acaban de hacerlo pasan a ser poder constituido.
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Por lo tanto la Constitucin escrita no vincula al poder constituyente sino a los poderes constituidos: rganos del Estado entre los cuales la Constitucin reparte los poderes del Estado. Esta distincin tiene razn de ser cuando esa Constitucin est acompaada de un suficiente grado de efectividad. El poder constituyente no est vinculado por la Constitucin escrita. Si esto es as, cmo puede una Constitucin escrita satisfacer la exigencia de sujecin a las reglas del poder poltico si ese poder constituyente sigue vivo junto a los poderes constituidos siendo el poder constituyente por definicin ilimitado? Tal inconveniente se elimina configurando al poder constituyente como un poder extraordinario e irrepetible destinado a consumirse en un solo acto de ejercicio y a dejar su puesto en favor de los poderes constituidos. Es decir, si el poder constituyente permanece junto a los poderes constituidos todo saltara por los aires, ya que no habra limitacin del poder. El problema al final, por lo tanto, va a radicar en establecer cul es la legitimacin del poder constituyente. Es un problema de filosofa poltica y podramos decir que el poder constituyente puede estar legitimado por instancias prejurdicas, o por la efectividad de un acto de decisin o de negociacin poltica o puede encontrar esa legitimacin en la fuerza normativa de los hechos. Segn la teora de Sieyes la comunidad poltica, la nacin, tiene el poder de revocar la Constitucin que estuviera vigente en ese momento y crear una nueva mediante un acto revolucionario. Si observamos cmo se han ido elaborando las distintas constituciones democrticas veremos que la gran mayora residen en un acto de negacin del ordenamiento poltico previo. Es decir, las constituciones democrticas tienen su origen en un acto de negacin del derecho vigente o, en otras palabras, en un acto revolucionario. Dicho todo esto, podemos ver cules han sido los procedimientos constituyentes y en qu se diferencian unos de otros: Procedimientos/Actos monrquicos Constituciones otorgadas o pactadas
Son el fruto de una concesin del monarca. El monarca aparece como el nico titular del poder constituyente. Las Constituciones pactadas son fruto de un pacto de negociacin bilateral entre el soberano y el pueblo, que acta a travs de una asamblea electiva. En tal caso se reconoce una doble titularidad del poder constituyente ya que junto al monarca aparece la nacin como tambin sujeto titular. Procedimientos democrticos Asambleas constituyentes o referendos de aprobacin
Si miramos a nuestro alrededor vemos que la mayor parte de las constituciones contemporneas han sido aprobadas por convenciones o por asambleas constituyentes, que son rganos asamblearios representativos normalmente monocamerales encargados de elaborar y aprobar el texto de la Constitucin. A veces el texto que elabora esa asamblea es sometido a votacin (referndum constituyente). Cuando se establece que sea una asamblea el rgano constituyente su En otros casos, el texto que ser la Constitucin es elaborado por el ejecutivo de turno y es sometido a votacin sin que intervenga la aprobacin por parte de una asamblea representativa _ eso ocurre, por ejemplo, con la Constitucin Francesa, que se hizo as porque el ejecutivo haba recibido tal encargo a travs de una ley constitucional previa. Tambin puede suceder que el procedimiento de formacin de la Constitucin que se desarrolla en el seno de una asamblea constituyente sea precedido y condicionado por una consulta popular.
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En las Constituciones federales se prev el consenso entre los estados que quieran formar ese estado federal. En esos casos se ha de verificar la efectiva disponibilidad de todos los estados federados a aceptar las consiguientes limitaciones de sus respectivas soberanas en favor del Estado federal _ como ejemplo, la convencin de Filadelfia, EEUU. Todos esos procedimientos son de carcter interno pero a veces hay procedimientos externos, normalmente como consecuencia de derrotas blicas_ como ejemplo, la Repblica Federal de Alemania o Japn. Tambin surgen constituciones determinadas del exterior cuando los Estados adquieren la independencia tras la descolonizacin_ los ejemplos son Canad, Sudfrica o Australia. Todos los procedimientos son de ndole democrtica pero tambin existen algunos autoritarios, impuestos de manera unilateral por el gobernante de turno_ el ejemplo el Chile. Existen diversas concepciones de lo que es la Constitucin. Tambin, distintos tipos de Constitucin: Constitucin en sentido formal: texto escrito en un documento solemne Constitucin en sentido material: El mismo texto de la Constitucin formal junto con aquellas normas que aun siendo materialmente constitucionales no aparecen recogidas formalmente en la Constitucin Constitucin escrita: (Ej: la espaola) Constituciones extensas (Ej: India o Portugal) Flexibles Aquellas cuya modificacin no est sometida a tales procedimientos sino que puede ser modificada por la legislacin ordinaria.
Constitucin no escrita (Ej: la inglesa) Constituciones breves (Ej: la de EEUU) Rgidas Aquellas que establecen mecanismos de revisin de reforma especialmente complejos y complicados
Efectivas y no-efectivas: a) Normativas: regulan de modo eficaz la realidad poltica en cuestin b) Nominativas: establecen un orden normativo que no es del todo coincidente con la realidad poltica c) Semnticas: el orden normativo no se identificara con la idea liberal garantista de lo que debe ser una Constitucin. Elsticas Son aquellas que tienen cierta capacidad de adaptacin a las circunstancias poltico-sociales en las cuales ha de desarrollar su tarea, bien a travs de revisiones parciales o bien de la jurisprudencia o de la costumbre. Inelsticas Son las que carecen de tal capacidad de adaptacin
Nos interesa tener claro que la Constitucin debe ser una norma jurdica, por eso hay que tener en cuenta cmo la Constitucin se convierte en tal, ya que no ha sido siempre as. De hecho, lo habitual antes era que la Constitucin fuera un documento poltico.
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Todas las concepciones de constitucin responderan al final de una serie de valores, de principios polticos que buscara responder al objetivo de estructurar adecuadamente la sociedad. Podemos distinguir claramente entre las Constituciones de consenso y las que por el contrario son de dominacin. En las primeras, en su elaboracin participan todas las fuerzas polticas del Estado (no hay confrontacin sino acuerdo). Su fruto era un documento poltico de integracin. Por otro lado, en las constituciones de dominacin o imposicin no participaban en su elaboracin ms que la fuerza poltica dominante. Luego el documento que surga era de lucha y confrontacin. Como consecuencia, la vida del documento va directamente asociada al tiempo que dure la dominacin de esa fuerza poltica que la redact. Por lo tanto, son normalmente de vida breve. Cuando la Constitucin es un documento poltico es difcil articular mecanismos de obligado cumplimiento (No vincula jurdicamente). Las Constituciones, en general, salvo en el caso de la norteamericana, sern todas del siglo XIX, sin carcter normativo. En el caso de EEUU sin embargo, ya en 1803 se deja claro que su Constitucin es una norma jurdica. Cuando las constituciones devienen en norma jurdica eso significa que cumple con una serie de condiciones o requisitos. En cuanto al contenido, va a incorporar siempre la configuracin y ordenamiento de los poderes del Estado, y se establecen claramente los lmites al ejercicio del poder, se regul el mbito de los derechos y libertades fundamentales y se establecen una serie de objetivos positivos que el poder debe cumplir en beneficio de la comunidad. Es decir, la Constitucin cuando es norma jurdica se presenta como un sistema normativo preceptivo que emana del pueblo como titular de la soberana y que se configura como la ley superior _lex superior: es la norma ms alta del ordenamiento jurdico. Se le llamar por lo tanto la Norma fundamental_ Norma Normarum: la norma de las normas_ ya que define el sistema de las fuentes formales del Derecho, esto es, la Constitucin por ser la lex superior va a regular la creacin de otras normas. Como ley superior que es, ha de reflejar los valores y las reglas sobre los que existe consenso en la sociedad para la cual despliega sus efectos. La Constitucin, cuando es una autntica norma jurdica goza de superlegalidad formal y material. La Constitucin tena que tener superlegalidad formal y material. La Constitucin as configurada se convierte en el parmetro normativo superior representante permanente de la voluntad del pueblo. La superlegalidad formal implica que la Constitucin se sita en la cspide del ordenamiento jurdico. Eso trae consigo el que el resto de normas del ordenamiento jurdico tengan que tener su origen en la propia Constitucin. La superlegalidad formal tambin implica que al situarse en el vrtice del ordenamiento jurdico ninguna otra norma puede modificar la Constitucin, sino que todos los cambios constitucionales debern hacerse segn el procedimiento establecido en la propia Constitucin. La superlegalidad material implica que ninguna disposicin ni norma del ordenamiento puede contravenir lo dispuesto en la Constitucin. De eso se deriva que cuando una norma contradiga lo dispuesto en la Constitucin la norma ser considerada inconstitucional y ser expulsada del ordenamiento jurdico. Las Constituciones no han sido siempre verdaderas normas jurdicas sino que eran habitualmente documentos polticos. Ha habido una evolucin que ha convertido a las constituciones en normas jurdicas. La evolucin de la Constitucin de ser un documento poltico a convertirse en una norma jurdica se sita en
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Europa a partir de 1945. Las Constituciones que se irn elaborando sern autnticas normas fundamentales. La Constitucin de 1931 de Espaa tambin se puede considerar norma jurdica. A partir del 45 todas las Constituciones que se realicen en Europa occidental cumplirn los requisitos exigibles para considerarlas normas fundamentales: Los textos constitucionales van a establecer todos procedimientos de modificacin considerablemente agravados, con lo cual van a ser constituciones rgidas o muy rgidas. (Importante no confundir rigidez con inelasticidad) La Constitucin en tanto en cuanto es la norma de las normas tiene que manifestar siempre y en todo momento su preeminencia, es decir, su superioridad jerrquica y de contenido. Eso significa que no es admisible norma ni disposicin alguna que contravenga lo dispuesto en la Constitucin.
Si en Europa hasta mediados del siglo XX no nos encontramos que no hay constituciones como norma jurdica se debe a que entre finales del siglo XIX y principios del siglo XX los tribunales de justicia no consideraban a la Constitucin como tal y por lo tanto no la aplicaban como norma jurdica sino que la utilizaban como simple referencia de tipo poltico. En el siglo XIX el parlamento va a representar el mximo representante de la voluntad nacional (soberana nacional -> soberana parlamentaria). Luego el parlamento va a actuar sin lmite de manera que no tendr a la Constitucin como referente normativo. Eso significa que no se cumple entonces el primero de los requisitos_ rigidez en la modificacin_. El contenido puede ser modificado por el propio parlamento. Adems, al ser consideradas documento poltico, las constituciones son de dominacin, es decir, elaboradas e impuestas por la fuerza dominante del momento con lo cual son constituciones breves, ya que cuando cambia la lite automticamente impone su propio texto constitucional. Las constituciones empezaron a querer ya convertirse en normas jurdicas a principios del siglo XX. En los textos de inicio de siglo aparece por ejemplo el procedimiento de reforma sea agravado. Sin embargo, la superlegalidad material no se da hasta la II Guerra Mundial. Lo que sucede es que no vamos a encontrar mecanismos en Europa que garanticen la superlegalidad material. Hay un caso excepcional y es el de EEUU, que desde 1803 sin ningn gnero de dudas establecen de forma clara e indubitada que la Constitucin de EEUU es la norma jurdica suprema. Curiosamente esto no viene establecido en la propia Constitucin sino que se estableci en 1803 en una sentencia del Tribunal Supremo norteamericano que va a ser la que proclame claramente la superlegalidad de la Constitucin (Caso MARBURY X MADISON) En esa sentencia el juez Marshall dictar una sentencia del todo rompedora porque en ella va a declarar que no es admisible que una ley del parlamento no tenga en cuenta lo dispuesto en la propia Constitucin. Ese caso fue el primero en el que se reconoci la superioridad normativa de la Constitucin y vino a instaurar el control de constitucionalidad de los actos legislativos. Eso se va a generalizar y permitir que cuando un juez considere que una ley contravenga lo dispuesto en la Constitucin esa ley se desaplique. El resto de los pases no tienen un Tribunal Supremo que pueda pronunciarse como el norteamericano. El primer tribunal que regular la constitucionalidad ser el austriaco. (Kelsen) En 1931 en Espaa se sita otro ejemplo de Tribunal responsable de analizar la constitucionalidad: el Tribunal de Garantas Constitucionales. 30
Tema 5 Los valores superiores de la Constitucin de 1978
Los valores superiores de la Constitucin y del ordenamiento jurdico aparecen recogidos en el artculo 1.1 de la Constitucin: Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. En este artculo se nos dice que se ha superado la consideracin del ordenamiento desde un punto de vista exclusivamente positivista. Es decir, el reduccionismo positivista entiende y lleva hasta sus ltimas consecuencias el considerar que el ordenamiento es simplemente un mero agregado de normas. Ahora, en cambio, se entiende que el ordenamiento jurdico es una realidad dinmica_ que se mueve, es flexible, se adapta_ en el cual las normas cambian si bien su ordenamiento permanece. El ordenamiento permanece porque sus principios se mantienen. En el artculo 1.1 se dice que el Estado Social y democrtico de derecho propugna como valores superiores de su ordenamiento la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. Propugnar significa que ese Estado al que se ha definido y caracterizado como social y democrtico de derecho tiende a esos valores superiores, y no solamente va a tender hacia ellos sino que va a tratar de alcanzarlos y hacerlos efectivos. Nos encontramos con que el ordenamiento jurdico no se va a legitimar por el simple hecho de proceder del Estado, ni por haber sido elaborado a travs o mediante unos procedimientos preestablecidos. El ordenamiento jurdico se legitima porque es el instrumento del Estado social y democrtico de derecho, que debe conseguir la realizacin de los valores superiores que enuncia la propia Constitucin. De esta manera estos valores vendran a ser los ideales que una comunidad decide exigir o convertir en los mximos objetivos a desarrollar por su ordenamiento jurdico. Los valores por lo tanto adquieren una importancia fundamental ya que sirven y contribuyen a la funcin de legitimidad que la Constitucin desempea. La funcin de legitimidad es la capacidad por la cual un poder ve cmo sus decisiones son acatadas y obedecidas como obligatorias, por existir en los destinatarios de las normas el conocimiento de la obligatoriedad. Los valores supremos del ordenamiento jurdico son los siguientes: 1. La libertad Ese valor aparecera con una doble dimensin: a) Organizativa, conforme a la cual la libertad aparece como la raz de una serie de exigencias que se despliegan en la propia Constitucin. Esas exigencias que son por ejemplo la soberana popular, la legitimacin de los gobernantes por su sujecin a los poderes pblicos, el reconocimiento y la garanta de los derechos fundamentales. b) En relacin al status de las personas en la organizacin social. En este caso esa dimensin presentara a su vez una triple ptica: a. Como autonoma, se refiere a la creacin de condiciones jurdicas para que los individuos tengan un mbito de actuacin social sin interferencias de otras personas, grupos sociales ni, por supuesto, del Estado. b. Como participacin, favorece la intervencin de las personas en la organizacin del poder y en la fijacin de los criterios generales de la gobernacin del Estado. c. Como prestacin, en cuyo caso lo que se requiere del Estado es la obligacin de realizar un conjunto de actuaciones encaminadas a facilitar la libertad y en ltimo lugar, a conseguir la igualdad. Esa libertad de prestacin est ntimamente conectada con el valor de igualdad.
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2. La igualdad Tambin tendra dos dimensiones: a) Dimensin formal: se refiere a la que en principio est establecida por el artculo 14 de la Constitucin: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. b) Dimensin material: viene recogida en el artculo 9.2 de la Constitucin. En este artculo se exige a los poderes pblicos una tarea de promocin de las condiciones necesarias para que la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sea real y efectiva. Cuando la igualdad se parte del principio material se dice que se debe tratar por igual a los iguales. De ah surge la discriminacin positiva, que tiene el objetivo de proporcionar condiciones iguales para aquellos que son naturalmente diferentes. Art. 9.2 CE: Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social. 3. La justicia El trmino en s mismo de justicia es sumamente ambiguo. Hay algunos autores que discuten la superioridad de ese valor, ya que para ellos sera un instrumento de los jueces para incorporar a sus resoluciones criterios de moralidad. El valor absoluto de justicia vendra a significar el dar a cada uno lo suyo. Este valor se encuentra siempre unido a la dignidad de la persona, es decir, ntimamente ligado al principio de que el individuo tiene un fin propio que cumplir y ese fin es intransferible y privativo. La dignidad de la persona aparece recogida en el artculo 10.1 CE: La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. Por lo tanto, en la medida en que el individuo pueda llevar a cabo ese fin va a poder desplegar las diferentes potencialidades de su condicin de ser autnomo. Precisamente en el desarrollo de esas potencialidades veremos cmo el ser humano va a ser miembro activo de la sociedad en que se integra, lo que va a hacer que entre en juego el cuarto de los valores superiores que es el pluralismo poltico. No es sino la aceptacin de la existencia de diversos puntos de vista. El pluralismo poltico como valor no solamente ha de ser respetado por el ordenamiento jurdico sino que el propio ordenamiento jurdico debe venir informado por el pluralismo poltico. El pluralismo es un concepto que se opone al monismo, es decir, a la existencia de una nica opcin. Es decir, la existencia de una sola opcin es la negacin del pluralismo. A principios del siglo XIX la ideologa liberal era muy individualista y poco proclive al pluralismo. Con el paso del tiempo y con el desarrollo del Estado (Siglo XX) van a empezar a calar y extenderse las ideas pluralistas, que van a tener amplia recepcin en la Constitucin del 1978, que, como consecuencia, est marcado por muchas referencias al pluralismo en mbitos bastantes dispares. Es decir, el pluralismo no se va a circunscribir directamente solo a la proyeccin poltica sino que tambin se refiere a la totalidad de las estructuras sociales as como al mbito cultural, y en el propio prembulo de la Constitucin se revela la preocupacin del constituyente en relacin con el pluralismo al proclamar la nacin su voluntad de proteger a todos los espaoles y pueblos en el ejercicio de sus culturas y tradiciones, lenguas e instituciones. 32
Si leemos todo el articulado de la Constitucin veremos que el pluralismo aparece de distintas formas: a. Pluralismo poltico en sentido estricto: su mxima expresin es la constitucionalizacin de los partidos polticos. Art. 6 CE: Los partidos polticos expresan el pluralismo poltico, concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la participacin poltica. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento debern ser democrticos. b. Pluralismo social: all donde el texto constitucional, aparece un reconocimiento de los sindicatos de los trabajadores y de las asociaciones empresariales, que contribuyen ambos a la defensa y promocin de los intereses econmicos y sociales que le son propios. Esto en concreto est recogido en el art. 7. CE: Los sindicatos de trabajadores y las asociaciones empresariales contribuyen a la defensa y promocin de los intereses econmicos y sociales que les son propios. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la Constitucin y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento debern ser democrticos. Adems, lo veremos tambin en la constatacin de la pluralidad de creencias religiosas en nuestra sociedad. En el artculo 16.3. CE se ve que ninguna confesin tendr carcter estatal: Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones. Se deja por lo tanto a los poderes pblicos cierto margen de maniobra pero debe tener en cuenta el pluralismo religioso. En el artculo 22 se reconoce el derecho de asociacin, y en el 28.1 el derecho de sindicacin. En el artculo 36 se prev la existencia de una pluralidad de colegios profesionales, bien como en el artculo 52 se reconoce profesionalmente a las organizaciones. Tambin se hace referencia a la determinacin de que los medios de comunicacin social de titularidad pblica respeten el pluralismo de la sociedad. (Art. 20.3.) c. Pluralismo cultural: en el artculo 3 se reconoce la pluralidad lingstica de Espaa. Tambin aparece el pluralismo cultural en el modelo educativo (art. 27). d. Pluralismo simblico: encontrara eco en la relevancia constitucional de las distintas banderas y enseas de las Comunidades Autnomas (art. 4.2) e. Pluralismo autonmico: encuentra su expresin acabada en el reconocimiento y garanta constitucional del Derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que integran la nacin espaola. (art. 2) Cul es la eficacia jurdica de tales valores? Los valores tienen un contenido conceptual que no se agota en su perspectiva normativa, es decir, hunden sus races en el campo de la moralidad. La doctrina ha diferenciado entre valores, principios y reglas. Las reglas son disposiciones especficas en las que se tipifican uno o varios supuestos de hecho con sus correspondientes consecuencias jurdicas. Los principios son clusulas genricas que enuncian modos de ser del derecho. Los valores son clusulas ms generales que establecen fines a alcanzar dejando a los operadores jurdicos la eleccin de los cauces ms idneos para lograr su efectividad. Los valores, sin ningn gnero de dudas, tienen carcter normativo y no son nuevas declaraciones retricas. Realizan una funcin identificadora del sistema y del ordenamiento jurdico porque son el fundamento u objetivo final de todo ordenamiento jurdico. Los valores superiores determinan el sentido ltimo de las normas y por consiguiente confieren unidad al ordenamiento porque le dotan de unidad de sentido. Los valores superiores son el ms importante criterio de interpretacin. Para algunos, los valores solo dan sentido a las normas, pero necesitan de ellas, ya que a travs de las normas los valores dse manifiestan y as pueden ser aplicados. 33
Otros entienden que los valores son derecho directamente aplicable, aunque lo son de un modo muy especfico. Se aplican directamente en sentido negativo, es decir, ms que aplicarlos positivamente, lo que se hace es subsanar, corregir, remover y eliminar sus violaciones y ataques.
En cuanto a la definicin, nos tenemos que fijar en el artculo 11 de la Constitucin donde se nos dice que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de derecho. El que aparezca as definido es obviamente el resultadp del proceso evolutivo del Estado Constitucional. Cada una de las transformaciones experimentadas por el Estad o constitucional ha supuesto un claro progreso respecto de la estructura anterior. Cada una de las notas caracterizadoras del Estado se ha traducido histricamente en una serie de rasgos peculiares. El Estado de derecho exige que haya el principio de legalidad y de separacin de poderes. En cuanto al carcter democrtico, se hace necesario el reconocimiento del sufragio universal. Como Estado social, traer consigo el reconocimiento de un conjunto de derechos sociales y tambin la intervencin del Estado en la economa. En la actualidad, esos tres rasgos caracterizadores del Estado se presentan como una unidad, de manera que en la definicin del Estado quedan implicados los tres momentos lgicos de la evolucin del Estado. En definitiva, eso significa que el Estado Espaol es cada una de esas tres calificaciones pero no es ninguna de ellas sin las otras. Eso va a exigir que se haga una interpretacin total o armnica de esos caracteres. Otro de los elementos caracterizadores del Estado es el de Estado de autonomas. Si ha6y una parte importante en la Constitucin en relacin con las autonomas, ese es el titulo octavo de la Constitucin, donde se ensean a grandes rasgos una nueva forma de organizacin territorial del Estado. Ese titulo octavo ha de poner su relacin con el artculo 2 de la Constitucin donde se proclama la voluntad del constituyente de que exista un reconocimiento verdadero de la autonoma. Art 2 CE: La Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. Aqu hay un doble reconocimiento: Por un lado, se reconoce un derecho de las nacionalidades y regiones que integran la nacin espaola para constituirse autnomamente. En otras palabras, se est estableciendo un principio general de organizacin del Estado. Por otro lado, se reconoce la unidad de la nacin. La frmula mediante la cual esas nacionalidades y regiones podrn ser autnomas se plasm en la frmula del Estado autonmico _ frmula nueva y exclusiva de Espaa. En Espaa solamente existe un Estado, que a su vez es polticamente descentralizado. En esa medida, Espaa va a disponer de una organizacin constitucional acorde_ mltiples asambleas legislativas, mltiples ejecutivos, etc. De todas formas, es un Estado unitario complejo, o en otras palabras, es un Estado integrado por una pluralidad de organizaciones territoriales autnomas. El modelo espaol se caracteriza por estar basado en un permanente equilibrio entre homogeneidad y diversidad del status jurdico pblico de las diversas entidades territoriales que lo integran. Sin la homogeneidad no habra unidad ni integracin en el conjunto estatal. Sin diversidad no existira verdadera pluralidad ni capacidad de autogobierno (por eso existen diferencias entre unas y otras comunidades autnomas_ sobre todo hay diferencias entre Euskadi y Navarra).
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La monarqua parlamentaria No es un sistema de gobierno nico de Espaa_ otros ejemplos son reino Unido, Dinamarca, Noruega, Suecia, etc. Las monarquas europeas en la actualidad son fruto de un dilatado y conflictivo proceso de evolucin histrica. La monarqua absoluta fue definida como aquella que no acepta ni tan siquiera tratar con los diversos Estados. Para convencerles de lo que el soberano estima necesario, sino que el monarca absoluto se considera con el derecho a imponer lo que juzga conveniente. Los monarcas absolutos han sido muy marcantes en la historia espaola_ como tambin en Francia. Por lo tanto, nos encontramos con que desde la Edad Media_ donde haba una soberana fragmentada_ nos pasamos a monarcas absolutos que disponen de un poder susceptible de ejercerse sobre todos sin que ningn derecho subjetivo pudiera limitarlo. En otras palabras, el derecho procedi de una nica voluntad. Cuando eso empieza a cuestionarse veremos que la figura de la monarqua empezar a evolucionarse pasando por monarqua constitucional hasta llegar a la monarqua parlamentaria. Cuando hablamos de monarqua constitucional nos estamos refiriendo a varias cosas: Concepto jurdico: se refiere a una determinada relacin entre la institucin monrquica y la constitucin. Esa relacin consiste en que el rey o la reina solamente tienen los poderes enunciados por la constitucin de manera que la Constitucin no solo es el lmite sino principalmente su fuente de poder. La monarqua constitucional significa una determinada participacin del rey junto con otros rganos del Estado en la conformacin de la voluntad del Estado. Concepto poltico: se refiere al modo concreto en que la monarqua ejerce sus funciones. La monarqua constitucional es la primera fase de evolucin de la monarqua. En la actualidad, las monarquas son parlamentarias. La monarqua parlamentaria sera aquella forma de gobierno en el que el poder ejecutivo es ejercido por un gobierno polticamente responsable ante el parlamento, que a su vez ejerce la funcin legislativa. Tanto el parlamento, como el gobierno, como los jueces son los autnticos centros de poder, de manera que el rey aparece como una figura esencialmente honorifica. Muy grficamente suele decirse que en un sistema de monarqua parlamentaria el rey reina pero no gobierna. En la Constitucin, en el artculo 1.3 leemos que la forma poltica del Estado espaol es la monarqua parlamentaria. Esto supone desplazar hacia las Cortes el peso de todas las decisiones de manera que el rey est pensado como una institucin de representacin social. La monarqua parlamentaria es por lo tanto la forma de gobierno parlamentario de un Estado democrtico como Espaa, que se caracteriza por la naturaleza no electiva y hereditaria de la jefatura del Estado. Por lo tanto el Rey aparece como titular de un rgano estatal (la corona) y se va a limitar a formalizar las decisiones polticas adoptadas por aquellos rganos del Estado responsables y dotados de verdadera capacidad decisoria (gobierno y parlamento). En el artculo 1.3 CE se dice que la forma poltica del Estado es la monarqua parlamentaria, redaccin que puede inducir al error, ya que la monarqua parlamentaria no es una forma de Estado sino una forma de gobierno.
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Lo que define la forma de gobierno es el tipo de relacin entre el ejecutivo y el legislativo. Ejemplos de forma de gobierno son el presidencialismo, el parlamentarismo, etc. Sin embargo, la forma de Estado es la que define la relacin entre los tres aspectos constitutivos del Estado, que son territorio, soberana y poblacin. Por lo tanto, en el artculo mencionado se encierran dos enunciados perfectamente discernibles: 1. Forma poltica = monarqua 2. Forma jurdica = parlamentarismo Si observamos la Constitucin del 78 vemos que el ttulo primero va referido a la parte dogmtica de la Constitucin. Es importantsimo porque es donde se recogen los derechos y libertades fundamentales. El ttulo segundo es el que va referido a la corona _ cules son sus funciones, etc_. La Constitucin del 78 se diferencia de otras en que ha tratado de reducir a normas jurdicas expresas las funciones del monarca. Se ha tratado de construir una monarqua parlamentaria racionalizada. En Europa veremos que la mayora de los pases monrquicos tienen un rgimen parlamentario que se asienta esencialmente en prcticas y convenciones. En el caso de Espaa eso no es posible porque ha sido instaurada tras una dictadura y por voluntad del propio dictador, bien como porque la historia monrquica es bastante convulsa. Eso refleja en que actualmente las competencias del monarca son interpretadas de manera restrictiva, como aparece recogido en el art. 56. 1 CE: El Rey es el Jefe del Estado, smbolo de su unidad y permanencia, arbitra y modera el funcionamiento regular de las instituciones, asume la ms alta representacin del Estado espaol en las relaciones internacionales, especialmente con las naciones de su comunidad histrica, y ejerce las funciones que le atribuyen expresamente la Constitucin y las leyes. Donde el rey s que es soberano es a la hora de administrar la casa real. (Art. 65)
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Tema 6 El Estado democrtico de derecho
Cuando hablamos de Estado democrtico de Derecho nos referimos al Estado democrtico por un lado y al Estado de derecho por otro. Notas caracterizadoras del Estado de Derecho: 1) Estado de Derecho = Imperio de la ley, frente a aquellos regmenes donde se impone la voluntad ilimitada de un gobernante, el imperio de la ley supone que las decisiones de autoridad se aplicarn en virtud y aplicacin del Derecho. 2) Existencia de un control de la autoridad: las autoridades han de estar sometidas a la ley, quieran o no, ya que su sometimiento a la ley no depende de su buena voluntad. Esto quiere decir que dentro del Estado los diversos centros de poder habrn de estar debidamente vigilados y esto se consigue en virtud del principio de separacin de poderes. Ese principio trae consigo un control reciproco y es una manera de evitar que los titulares de esos poderes puedan excederse. Ese control recproco se ve claramente en la relacin del poder ejecutivo con el poder legislativo. En cuanto al judicial, su correcto funcionamiento tiene mucha importancia porque a veces la propia idea del Estado de Derecho se hace descansar en la existencia de un poder que tenga como funcin bsica la de controlar. 3) Reconocimiento de los derechos del individuo El Estado de Derecho se consigui implantar antes que el democrtico. La implantacin del principio democrtico ha aadido al Estado de derechos una nota ms. La ley no solamente ha de ser un mandato general. Tambin ha de ser una expresin de la voluntad de la comunidad formulada por representantes libremente elegidos por todos los ciudadanos. Las expresiones Estado de derecho y Estado democrtico de derecho recogen la voluntad constitucional de configurar la comunidad poltica de acuerdo con los criterios sealados. En la Constitucin espaola se recoge la voluntad del constituyente porque Espaa se constituya como un Estado democrtico de Derecho. Estado de Derecho y Estado democrtico no son trminos exactamente intercambiables. Durante mucho tiempo los Estados constitucionales eran Estados de Derecho pero no democrticos. Adems, ha habido momentos en que la voluntad popular puede adoptar decisiones discriminatorias, arbitrarias o contrarias a los derechos del hombre. Por tal razn, la calificacin del Estado democrtico de derecho es algo ms que solo haber elecciones. Supone, en cambio, un equilibrio entre dos principios en constante tensin: a) Carcter determinante de la voluntad popular, por un lado ; b) Garanta de unos derechos o situaciones jurdicas fundamentales del individuo, por el otro. La primaca de la voluntad popular supone que las decisiones de esa voluntad sern vinculantes para el resto de los poderes pblicos como para los ciudadanos. Pero el respeto al Estado de Derecho impone que se establezcan determinados lmites a la expresin de la voluntad popular. La voluntad popular deber manifestarse de acuerdo con procedimientos que garanticen una efectiva participacin y un suficiente conocimiento por parte de los ciudadanos. Esos se consideran lmites formales a la voluntad popular. 37
Desde el punto de vista material, es necesario que la voluntad popular respete a los derechos de la persona. Por lo tanto hay que buscar un equilibrio entre voluntad popular y garantas de los derechos. Con ese equilibrio el Estado democrtico evita peligros continuos nada buenos para el sistema. Si, apelando a los derechos del individuo o imponiendo procedimientos rgidos de toma de decisiones, lo que se puede provocar es el ahogo de la manifestacin de la voluntad popular. Si por otro lado se invoca al principio democrtico se puede llegar a eliminar los controles democrticos marginando los derechos individuales. Las constituciones democrticas sern precisamente el instrumento que permita hacer compatibles esos dos elementos. En cualquier caso, la definicin de los derechos fundamentales y las garantas constitucionales junto con la organizacin de los poderes as como la previsin de los procedimientos para que acten legtimamente sern el marco en el cual la voluntad popular deber manifestarse. A su vez, la propia Constitucin deriva de la voluntad popular igual que las leyes, que han sido elaboradas por las asambleas representativas y a las que estn sometidas tanto las autoridades judiciales como las administrativas. Al final todo es un crculo en el cual encontramos el punto final en que la voluntad del pueblo es la que establece los procedimientos y lmites que en el futuro encuadrarn esa misma voluntad. El derecho deriva su legitimidad de que es expresin de la voluntad popular, y la voluntad popular es a su vez legtima en la medida que se exprese por los procedimientos establecidos por el propio derecho. Cuando se habla del principio democrtico hablamos precisamente de la legitimidad popular de todas las instituciones, bien de forma directa o bien de forma indirecta. El principio democrtico ha sido incorporado de manera bastante lenta. Es ms, aun existiendo ese principio puede ser que existan instituciones u rganos que no poseen tal legitimidad democrtica_ por ejemplo la corona. La corona est establecida por la propia Constitucin, que es a su vez expresin de la voluntad popular. No obstante, la corona ejerce funciones simblicas. Al Rey lo que se le encomienda son tareas de representacin colectiva, de manera que no tiene poderes decisorios, y por lo tanto esta hace que la Corona y su institucin all donde exista no suponga una contradiccin con la voluntad popular. El principio democrtico implica la participacin de todos los ciudadanos mediante el sufragio universal en la seleccin de los representantes directa o indirectamente en la adopcin de decisiones pblicas. Este principio est por lo tanto basado en la institucin del sufragio universal_ algo que ha costado bastante. En cuanto al sufragio universal femenino, en Alemania se dio en 1919, en el Reino Unido en 1918 para las mayores de 30 aos y en Suiza, por ejemplo, hasta 1975 nada. En Espaa el sufragio activo y pasivo tiene como nico requisito la mayora de edad (los 18 aos). Una limitacin que sigue estando presente es la limitacin a los extranjeros_ solamente los nacionales tienen derecho al sufragio.
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El problema en la expresin de la voluntad popular es que no siempre se puede recurrir a la democracia directa_ ya que somos muchos_ de manera que muchas de las decisiones sern tomadas por la democracia representativa. Si entendemos de manera estricta el principio democrtico, todos deberamos participar en todas las decisiones tomadas. De hecho, mucha gente cree que esa es la nica expresin de la democracia (Rousseau). Rousseau deca que toda ley que el pueblo en persona no ha ratificado es nula. Dice que el pueblo ingls_ dominado por la soberana parlamentaria_ se cree que es libre cuando en realidad no lo es, ya que para l el pueblo solo es libre cuando elige a los parlamentarios, y una vez elegidos deja de ser libre y se convierte en esclavo. No es cierto lo que dice porque no podemos pretender que todas las decisiones sean tomadas por todos los ciudadanos _ desde el punto de vista prctico y lgico. El procedimiento basado en la democracia directa seran los referndums y es un procedimiento rgido. No es posible siempre a la hora de adoptar decisiones decir solamente s o no sino que lo normal es que haya un proceso de anlisis, estudio y deliberacin que permita llegar a una decisin final, cosa que no se puede hacer si cada vez que haya que tomar una decisin haya que consultar a toda la ciudadana. As que la democracia directa basada en referndums no es del todo satisfactoria. En muchas ocasiones someter una cuestin a la decisin de todos los ciudadanos puede crear problemas y hacer imposibles posteriores acuerdos as que por esa razn no es tan extrao que se excluyan determinadas materias de los pronunciamientos referendarios. Por ejemplo, la Constitucin italiana dice que no se pueden plantear referndums sobre leyes fiscales, de presupuestos, amnistas y de Tratados internacionales. Todo ello ha derivado en que hoy en da los procedimientos de democracia directa tengan en la mayora de los pases una importancia secundaria a la hora de articular la toma de decisiones. De hecho, en la prctica los instrumentos de democracia directa van a servir para complementar los procedimientos basados en la democracia representativa. Podramos clasificar los referndums en funcin de la materia sobre la que trata. En Espaa no es formalmente vinculante, excepto en los casos de reforma o revisin constitucional o de estatutos. Los Adrogativos sirven para derogar una ley. Los efectos pueden ser consultivos o vinculantes. En el mbito local (reducido) hay ejemplos de instituciones de democracia directa. Las modalidades de referndums en Espaa estn regulados por la Ley Orgnica 11/1980. En la Constitucin, en el artculo 92.1 se dice que las decisiones polticas de especial trascendencia pueden ser sometidas a referndum consultivo. Otro instrumento de democracia directa es la iniciativa legislativa popular, reconocida en Espaa. Consiste en que los ciudadanos se pongan de acuerdo y pidan al Congreso que legisle sobre determinada materia (Art. 87.3). Pero hay veto para algunas materias como Ley Orgnica, tributaria y de Tratados internacionales, bien como la prerrogativa de gracia_ consiste en el indulto: pedirle al gobierno que alguien sea liberado de una condena o pena. Otro instrumento es tambin el jurado popular. Es un instrumento de participacin directa de la ciudadana en el poder judicial (en Espaa se establece en el ao de 1995 aunque ya estaba previsto en la 39
Constitucin). La institucin del jurado va a decidir sobre aspectos de hecho en los procedimientos judiciales. El juez o el Tribunal va a aplicar la ley pero el jurado decidir si se ha producido o no una actuacin contraria a los trminos de la ley. Frente a la democracia directa tenemos la representativa, que es ms efectiva, dada la imposibilidad de que la ciudadana acte en todas las decisiones pblicas por s misma, de manera que si se quiere mantener el principio democrtico esa intervencin se har de forma indirecta, mediante sujetos que actan en nombre de la comunidad (representantes) de manera que se entiende que su voluntad es la de la comunidad. Por lo tanto, lo decidido por los representantes es posible imputarlo a toda la sociedad como si hubiera sido sta la que lo hubiera decidido.
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Tema 7 El Estado como Estado de Derecho
El Estado como Estado de Derecho? El sometimiento del Estado al Derecho. Concepto, elementos y evolucin histrica del Estado de Derecho. El Estado de Derecho en el constitucionalismo espaol. Cuando hablamos del Estado de derecho, nos referimos a dos aspectos: el estado y el derecho. Pero en realidad se dice que hablamos de un estado sometido al derecho, es decir, el estado se encuentra subordinado al derecho. Hay un sometimiento del estado al ordenamiento jurdico con un claro objetivo, ya que se quiere garantizar la seguridad jurdica a los ciudadanos y el respeto de sus derechos y libertades. La clausula del estado de derecho no solamente hace referencia a la vinculacin del estado a las normas. Tambin se refiere a ciertas convicciones, principios y creencias tpicos, que tienen su origen en el estado liberal burgus, donde es bsico que el estado este limitado. Nuestra constitucin ha incorporado tres premisas fundamentales de ese estado de derecho: 1. La sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos al ordenamiento jurdico. Todos estamos sometidos a lo dispuesto en las normas jurdicasart.9.1 constitucin dice que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. En este precepto queda claramente establecida la subordinacin que existe al derecho para los ciudadanos y para las autoridades, para todos los poderes pblicos. Desde un inicio, el tribunal constitucional es un rgano cuya funcin principal es garantizar la constitucionalidad de la actuacin de los poderes pblicos. Este tribunal constitucional desde un inicio se ha encargado de dejar claro que la constitucin vinculaba efectivamente a todos y cada uno de los poderes pblicos. La constitucin de 1978 es la norma jurdica suprema. Sobre todo esto va a tener mucha importancia en relacin con los derechos y libertades constitucionales. Al inicio hubo ciertas dudas de que la constitucin tuviera eficacia vinculante directa; es decir, aunque en la constitucin se reconoca derechos y libertades, hubo quien pens que en tanto en cuanto el legislador no desarrollar esos derechos y libertades, estos no tendran eficacia vinculante. No hay que olvidar que las constituciones han sido documentos polticos y entendan que mientras no actuara el legislador, el contenido de la constitucin no tenia por si mismo fuerza vinculante. El TC destierra del plano esta idea y proclama que la constitucin es la norma jurdica suprema y es por si misma vinculante y es por si misma capaz de limitar y someter a los poderes pblicos, reconociendo derechos y libertades a los ciudadanos, sin necesidad de que exista la actuacin de legislador. La sujecin al ordenamiento se va a tratar de hacer a travs de una serie de principios que son considerados caractersticos del estado de derecho: legalidad, jerarqua normativa, publicidad de las normas, irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, seguridad jurdica, responsabilidad de las administraciones pblicas, interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. Todos estos principios en definitiva lo que busca es garantizar el imperio de la ley. Por lo tanto estos principios recogidos en nuestra constitucin en el apartado 3 del art.9 van a ser la expresin del imperio de la ley, que se manifiesta en el sometimiento de todos los poderes pblicos y de los ciudadanos al ordenamiento jurdico. Estos principios se denominan tambin principios informadores del ordenamiento jurdico y tienen una conexin manifiesta entre si. Al existir esta conexin entre ellos cobran valor en funcin de los dems y en la 41
medida que van a servir para asegurar los valores superiores del ordenamiento jurdico. Si fala un principio falla los dems. Todos estos principios informadores los podramos agrupar en torno a dos principios que funcionan como condensadores: a) Principio de legalidad, se relaciona a su vez con 3 de estos principios: Principio de jerarqua normativa, porque el principio de legalidad exige que entre las normas exista algn tipo de orden y as vamos a ver como las normas se diversifican en distintas categoras y estas categoras de normas se escalonan en funcin de su rango jerrquico. Principio de interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos: todos los poderes pblicos han de actuar conforme a la constitucin y al ordenamiento jurdico. Ningn poder publico puede actuar arbitrariamente. Principio de responsabilidad de los poderes pblicos: consecuencia de los dos primeros y significa que si la administracin se extralimita, acta mas all de lo que le corresponde y causa daos y perjuicios, deber responder por ellos. b) Seguridad jurdica se conecta a su vez con el principio de publicidad de las normas porque que seguridad jurdica habra si las normas no pudieran ser conocidas principio de irretroactividad de las normas sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales. Esto significa que la seguridad jurdica quedara gravemente comprometida si se admitiera la retroactividad in peius de las leyes de las leyes sancionadoras o restrictivas de derechos. 2. Hay un divisin de poderes 3. El reconocimiento de un orden valorativo Principio de legalidad. Se traduce en la primaca de la ley pero dentro del marco establecido en la constitucin. la ley no es una norma cualquiera, la norma es la expresin de la voluntad popular. El soberano es el pueblo y todo el poder viene del pueblo. Conforme a este principio de legalidad todos los poderes pblicos se encuentran sujetos a lo dispuesto por la ley. Hay un poder publico que lgicamente no va a estar sometido a la ley: poder legislativo no esta sometido a la ley pero si a la constitucin puesto que la constitucin procede del constituyente que es una expresin de la voluntad popular. Principio de jerarqua normativa Este principio conlleva la existencia de una diversidad de normas entre las que se establece una jerarquizacin. Esto significa que una norma de rango inferior no puede oponerse a otra norma de rango superior. De esta manera, el ordenamiento jurdico adopta una estructura jerarquizada en cuya cspide se sita la constitucin. el principio de jerarqua normativa naci como consecuencia del dogma liberal de la supremaca de la ley. La ley era la norma superior del ordenamiento jurdico y ello condujo a la jerarquizacin entre normas, entre las fuentes del derecho. Por lo tanto, las normas que integran el ordenamiento jurdico van a ordenarse sobre la base de su articulacin jerrquica. Este principio de jerarqua normativa se manifiesta en la existencia de una clara correlacin entre la fuente de la que emana la norma, la forma que esta norma ha de adoptar y la fuerza jurdica de la misma. Principio de interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos 42
Este principio tiene su justificacin en la necesidad de controlar jurisdiccionalmente la discrecionalidad administrativa. Hay que distinguir entre discrecionalidad y arbitrariedad. Arbitrario significa no adecuado a la legalidad. Discrecional significa que tenemos un margen para definir las cosas. No siempre todo va tan sumamente establecido para que no haya un poco de margen para la decisin. Tambin el poder legislativo puede actuar arbitrariamente cuando el fin perseguido sea constitucionalmente lcito o inadecuado o cuando exista una desproporcin entre el fin que se persigue y los medios establecidos para alcanzarlo Principio de responsabilidad de los poderes pblicos Este principio es tanto consecuencia del principio de legalidad como el del principio de arbitrariedad. Consiste en que si los poderes pblicos estn obligados a sujetar su actuacin a someter toda su actividad al ordenamiento jurdico y cuando se extralimite, es lgico que deduzcamos que cuando los poderes pblicos acten al margen de la legalidad o acten arbitrariamente ello desencadene una responsabilidad. Mas cuando de esa actuacin se derivan daos y perjuicios. En la constitucin, art.121.(ejemplo) Principio de seguridad jurdica Podemos entenderlo como la confianza de los ciudadanos en la observancia y respeto de las situaciones derivadas de la aplicacin de normas validas y que estn vigentes. La seguridad jurdica puede considerarse que equivale a la predictibilidad a poder predecir de antemano las consecuencias jurdicas de nuestros propios actos. Principio de publicidad de las normas Es un requisito del principio de la seguridad jurdica, ya que gracias a la publicidad de las normas estas pueden ser conocidas por los rganos de aplicacin de derecho y tambin por los ciudadanos de tal modo y manera que los ciudadanos se encuentran en las condiciones de conocer de antemano las consecuencias jurdicas de sus propios actos. Por lo tanto en el ordenamiento jurdico no tiene sentido alguno que existan normas secretas. Sobre todo porque el sistema constitucional descansa encuentra como ultimo fundamento de legitimidad en la voluntad del pueblo. Principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales La irretroactividad significa que la ley se aplicar al futuro y no al pasado. Esto significa que una ley ser retroactiva cuando sus efectos se proyecten sobre hechos, actos o relaciones jurdicas que han tenido lugar con anterioridad a su entrada en vigor. Este principio de irretroactividad ya aprecia recogido con anterioridad a la nuestra constitucin. En el art.2.3 CC se estableca que las leyes no tendran efectos retroactivos salvo que se dispusiera lo contrario. De manera que con anterioridad a nuestra constitucin exista un principio general de irretroactividad si bien se admitan excepciones. Con la constitucin de 1978 se proclama el principio de irretroactividad, pero circunscriben los efectos de la retroactividad in peius de las leyes a las disposiciones sancionadoras o a aquellas otras restrictivas de derecho. El ordenamiento constitucional admite el que puedan existir leyes con efectos retroactivos. La irretroactividad solamente se predica de dos tipos de disposiciones: 43
1. aquellas que imponen sanciones no favorables 2. aquellas que resultan ser restrictivas de derechos individuales. Separacin de poderes En la constitucin de 1978 obviamente hay una plasmacin concreta de la separacin de poderes. La separacin de poderes consiste en dividir el poder entre los distintos titulares hacindolo de tal forma y manera que se garantice de la forma ms eficaz la libertad de los ciudadanos. Por lo tanto, la idea de divisin de poderes es una idea bsica que busca evitar en todo momento la concentracin del poder de una forma que pueda conducir a su abuso. En la constitucin podemos observar que existen 4 criterios de distribucin de poder: 1. Hace referencia a la divisin de poder entre poder constituyente y poderes constituidos. Esta divisin que existe entre poderes constituyentes y poderes constituidos no solamente ha de circunscribirse al momento preciso de elaboracin del texto constitucional. La distincin tiene sentido mientras este vigente la propia constitucin. en ese marco tiene sentido el que exista un rgano como el TC al que le corresponde precisamente vigilar porque los poderes constituidos acten dentro del marco y de los limites establecidos por el constituyente en el texto constitucional. Por tal razn, queda prohibido para todos los operadores jurdicos, incluyendo al legislador, dictar normas puramente interpretativas de la constitucin. no se puede dictar normas cuyo exclusivo objeto sea precisar el nico sentido entre los varios posibles que deba atribuirse a un determinado concepto o precepto de la constitucin porque al reducir las distintas posibilidades o alternativas a una nica, lo que se estara haciendo es completando la obra del constituyente, situndose por lo tanto a su mismo plano. De manera que lo que es un poder constituido se estara inmiscuyendo en la tarea del poder constituyente.
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2. Se refiere a la divisin existente entre el estado y la sociedad. La divisin entre los poderes pblicos y los derechos y libertades de los individuos y grupos sociales. Adems esta garantizada por los tribunales de justicia y subsidiariamente por el recurso de amparo ante el TC 3. Se refiere a la distribucin horizontal del poder, lo que es lo mismo, a la distribucin de competencias atribuidas a rganos de un mismo rango constitucional. La constitucin de 1978 divide el poder estatal entre diversos titulares segn la funcin que realizan. As, las cortes generales tienen atribuida la potestad legislativa. El gobierno por su parte tiene atribuido la funcin ejecutiva y reglamentaria. El poder judicial, integrado por jueces y magistrados dependientes, tiene atribuido el ejercicio de la potestad jurisdiccional. Esta divisin de poderes esta igualmente garantizada por el TC que conoce de los conflictos entre rganos constitucionales. Adems, a travs de un recurso de inconstitucionalidad, el TC no solamente se va a asegurar de que el parlamento mantenga su actividad dentro del marco constitucional, sino que va a actuar como corrector de la acumulacin fctica de poderes producida por la articulacin del principio parlamentario con la democracia de partidos. 4. Va referido a la distribucin vertical del poder; a la distribucin de competencias entre los poderes centrales del estado y los poderes autonmicos. La labor del TC es muy importante porque a travs de los recursos de inconstitucionalidad y de los conflictos de competencia va a velar porque el reparto competencial entre los poderes centrales de estado y los autonmicos sean debidamente respetados. Reconocimiento de un orden valorativo. Cuando nos referimos a la clausula de estado de derecho nos referimos a un conjunto de convicciones y creencias. Es decir, el estado de derecho se legitima en tanto en cuanto se asienta sobre la base de una serie de valores. Es decir, se construye sobre un orden valorativo al que deber responder y que deber tener una influencia sobre todo el ordenamiento jurdico. La constitucin de 1978 es en si misma un condigo de valores. Es cierto que la constitucin es la una norma cualitativamente distinta de cualquier otra, ya que trae consigo un sistema de valores esencial que habrn de constituir el orden de la convivencia poltica e informar todo el ordenamiento jurdico. Ese orden aparece en el art 1.1 CE. Especial importancia tiene el art 10.1 CE; cuando dice que la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social. Este art. Es el primero del titulo I, referido a los derechos y libertades. Este art. 10.1 es importante porque consagra a la persona y a su dignidad como principio rector supremo del ordenamiento. El derecho, el ordenamiento jurdico tendr legitimidad mientras reconozca la dignidad de la persona y los derechos que le son inherentes. Cuando el ordenamiento no sepa tutelar o garantizar la dignidad y los derechos, nos encontraremos ante un serio problema que habr quebrado uno de los valores fundamentales del todo el sistema.
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Tema 8: El Estado espaol como Estado Social A partir de la Primera guerra mundial el Estado van a asistir a una forma de evolucin que haga que se abandone el parmetro estricto de la concepcin del estado como estado Liberal y que precisamente como alternativa a los Estados socialistas y comunistas (Unin Sovitica) se articule frente a ellos lo que se va a denominar como Estado Social. Se dar de forma definitiva una vez acabe la segunda Guerra Mundial, ya que el tiempo entre las dos es muy pequeo. En ese momento es cuando quedar definido el Estado Social. Un Estado al que histricamente se ha denominado Estado del bienestar (Welfare State). La expresin Estado Social de Derecho va a aparecer como tal por vez primera en la Constitucin de la Repblica de Weimar (esa Constitucin es muy importante porque establece los fundamentos de los Derechos Fundamentales. Fue impuesta por los vencedores de la primera guerra mundial en Alemania. Cuando Hitler llega al poder la desvirta). Cuando esa Constitucin utilizaba el calificativo social lo haca aludiendo a una intervencin estatal en la sociedad y en la economa para ponerla al servicio de los objetivos de igualdad y justicia. El Estado Social no va a esperar a que el mercado se autorregule por s mismo, sino que entiende que el Estado tiene que tomar una parte activa intentando de alguna manera regular ciertos aspectos del mercado. Con la segunda guerra mundial el denominado Estado del bienestar va a desarrollarse pretendiendo una economa organizada y concertada, e incluso planificada cuando fuera necesario. La premisa de partida es que la harmona econmica y social no viene preestablecida ni es consecuencia automtica de la libre concurrencia (libre competencia), ya que al final esa libertad no es efectiva. El Estado del bienestar va a cubrir una etapa de desarrollo econmico que abarca en principio desde el fin de la segunda guerra mundial hasta la crisis del petrleo de 1973. Por lo tanto en el 73 se encuentra un momento clave en el estado de desarrollo del Estado Social. La crisis energtica situ al estado social en una posicin de estanflacin (estancamiento + inflacin): la economa no crece y sin embargo los precios no dejan de subir. En ese momento los niveles de produccin se estabilizaron o incluso decrecieron, aumentando el paro: como consecuencia, los gastos en seguridad social aumentan proporcionalmente. Los Estados en muchos casos se vieron en la necesidad de disminuir las prestaciones con vistas a asegurar a todos el mnimo existencial. Tras la crisis de los aos 80 el Estado social se cuestion y se dio una vuelta generalizada al Estado neoliberal fortalecida por el hundimiento de los regmenes comunistas. Como consecuencia, las ideas liberales van a triunfar. Esas ideas se condensan en que el sector pblico no debe asumir actividades que puede desempear el privado. Por eso en esos aos se empezaran a privatizar sectores que hasta la fecha haban sido cubiertos por el Estado y el Estado sin embargo se quedar y seguir hacindose cargo de aquellos sectores que los empresarios no quieran asumir. La Constitucin del 78 nace en un momento en el cual el Estado Social est en franca crisis y aunque lo proclama diciendo que es un Estado Social de Derecho, no es ni mucho menos el Estado del bienestar que en su mximo apogeo se vivi en los pases escandinavos (por ejemplo Suecia). Si nos centramos en su articulado veremos que hay distintos momentos donde se hace referencia al Estado Social. En el artculo 9.2 se hace un llamamiento a los poderes pblicos para que eliminen los obstculos de la igualdad social:
Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.
Tambin en el titulo primero de la constitucin est dedicado a los derechos y a los deberes fundamentales. Dentro de este ttulo primero, el captulo tercero engloba lo que se denomina los principios rectores de la poltica econmica y social. Antes de esto hay que tener en cuenta que hay determinados 47
Tema 8: El Estado espaol como Estado Social derechos fundamentales a los que se otorga la mxima proteccin y que tienen una naturaleza social manifiesta. Por ejemplo, el derecho a la educacin en todas sus vertientes (art. 27). Otros derechos que tienen mxima proteccin y que son de naturaleza social es el derecho a la sindicacin y a la huelga. Este captulo tercero tiene una clara funcionalidad que es, ms que atribuir derechos, configurar deberes o tareas a las autoridades pblicas en relacin con la familia, los trabajadores, sectores especialmente sensibles ( con mayor riesgo de marginacin) y con el bienestar general de la sociedad. Entre los principios rectores aparece en el artculo 41 una orden dirigida a los poderes pblicos para que mantengan un rgimen pblico de seguridad social para todos los ciudadanos que garantice en la medida de lo posible la asistencia y prestaciones sociales que sean suficientes ante situaciones de necesidad. En el artculo 50 por ejemplo, se aade el deber de garantizar mediante pensiones adecuadas y peridicamente actualizadas la suficiencia econmica de los ciudadanos durante la tercera edad. El titulo sptimo de la Constitucin lleva el ttulo de economa y Hacienda. Aqu queda claramente establecido el modelo econmico capitalista de mercado.
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Tema 9- La distribucin territorial del poder El fenmeno de descentralizacin poltica del poder es bastante antiguo, aunque en Europa siempre haya habido una tendencia a centralizar el poder. Cuando hablamos de distribucin territorial del poder estamos diciendo que el poder se distribuye de forma que no hay un nico centro con la potestad legislativa atribuido sino que habr varios centros que estarn igualmente distribuidos con la potestad legislativa. Como se articula esa descentralizacin es lo que nos va a indicar ante qu tipo de Estado descentralizado nos encontramos El Estado Federal En el Estado federal el control del territorio est repartido entre el Estado Central y los Estados miembros. A estos ltimos se les reconoce un papel relevante ya sea en el gobierno directo de las comunidades territoriales o tambin en el gobierno indirecto del propio estado central a travs de su representacin en la segunda cmara federal (el Senado). El papel de los estados miembros y del Estado Federal est regulado en Constituciones escritas y rgidas, donde se establece que exista un rgano encargado de dirimir las controversias que puedan surgir entre Estado central y estados miembros. Se puede llamar Tribunal Constitucional o de otras maneras. No existe un arquetipo de Estado Federal, es decir, no hay un nico modelo, sino que hay bastantes variantes, todas con unos elementos bsicos en comn y con sus respectivas particularidades. La primera experiencia de Estado Federal la encontramos en EEUU. En ese pas, en 1787 consideraron que la solucin ideal a la hora de articular el Estado era establecer un reparto de competencias entre el gobierno del Estado central y otras entidades polticas. En la teora, los estados miembros seran independientes entre s y equiordenados al Estado Federal_ es decir, estaran en una posicin equivalente_ funcionando a travs del principio de coordinacin. En realidad ese principio de la equiordenacin solamente va a ir referida a la relacin existente entre los distintos estados miembros y no en relacin al Estado central, de tal manera que, por lo tanto, el Estado Federal no va a actuar a travs de mtodos de imposicin sino mediante frmulas de colaboracin sin que por un lado, se admita que el Estado Federal y los estados miembros tengan una relacin idntica. Cules son los presupuestos del Estado Federal? De todas las experiencias histricas ms relevantes, pueden extraerse algunas condiciones que han concurrido en la configuracin de los distintos Estados Federales. Es normal, por ejemplo, que la decisin proceda del propio constituyente_ el constituyente decide que se constituya el Estado Federal a partir de una preexistente confederacin. Sin embargo, en el caso de Australia por ejemplo, la configuracin del Estado Federal trae causa de una decisin del Estado que confedera soberana a la colonia_ el Reino Unido concede la independencia a Australia pero impone la configuracin del Estado. En el caso de Alemania, varios Estados independientes deciden la suerte y el modelo que va a seguir otro Estado. En el caso de Canad hay un desarrollo de una Constitucin Federal partiendo de una previa que es unitaria. Y por ltimo, en los casos de Mjico, Austria, Brasil y Argentina, tuvo lugar una reforma constitucional en la que se cambi la estructura territorial de poder. En cuanto a las condiciones que promueven el estado Federal veremos que, por un lado, tenemos las exigencias de una defensa comn. En segundo lugar, se entiende que el Estado Federal va a permitir una organizacin ms racional que favorezca las ventajas econmicas. Obviamente, los Estados que integran la federacin tienen una contigidad geogrfica. En cuarto lugar, se observa que va a existir un equilibrio entre el peso poltico y el econmico de los distintos componentes para que nadie asuma dentro de la federacin 49
Tema 9- La distribucin territorial del poder una posicin prevalente. Va a existir en todos ellos formas de estado similares. Tambin ser normal que histricamente o en los tiempos ms recientes esos estados federados hayan mantenido relaciones o incluso han sido parte de otras organizaciones (haber formado parte de una confederacin). No obstante, a la hora de constituir un Estado Federal no resultan factores indispensables el que los Estados Federados tengan por ejemplo la misma lengua. Lo mismo pasa con la raza o la religin. Ninguno de ellos son condiciones bsicas para la formacin de una confederacin. El problema fundamental de toda Constitucin Federal es al final el reparto del poder poltico. (Qu ejerce el estado central y qu ejercen los estados miembros?) Por eso, en las Constituciones de los estados Federales vamos a ver que existen unos contenidos cualificados: siempre van a existir una serie de elementos establecidos por la constitucin que permite de esta manera saber de manera clara cmo se distribuye el poder entre el estado central y los estados miembros. Los aspectos que se establecern son: 1. Los sectores de competencia: habr ciertos sectores que se le dejan al Estado Central y otros que se van a dejar a los Estados federados. Pero hay que saber cules son, por lo que las Constituciones tienen que dejarlo claro; 2. Existir lo que podramos denominar una tendencia a la exclusividad: las competencias que se atribuyen al Estado Federal o las competencias que se hayan dejado a los estados miembros se atribuyen con exclusividad; 3. La competencia del Estado Federal se va a extender por todo el territorio, lo que no ocurre con las competencias de los Estados miembros que estarn circunscritas a su territorio. 4. Existir normalmente una relacin de cules van a ser los rganos federales, dejando muy claro cul es la cmara legislativa federal, por ejemplo. En definitiva, se deja muy claro lo relativo a las instituciones del Estado Federal. A veces tambin de los estados miembros, pero no siempre. 5. Se establecer cmo los estados miembros de la federacin participarn en la formacin de los rganos federales, en particular en la representacin en la segunda cmara (el Senado). 6. Se establecer el mtodo a travs del cual los estados miembros podrn participar en los procedimientos de reforma de la Constitucin. 7. Nos encontraremos con que existe establecido un rgano, bien como los procedimientos, de resolucin de conflictos entre el Estado Federal y los estados federados. Caractersticas tpicas de las Constituciones Federales (4): Siempre son Constituciones escritas: la razn de ello es que es necesario que quede muy claro cules son las competencias del Estado federal y cules de los estados miembros. Por eso, al estar escrita la constitucin se controlar ms fcilmente la actuacin de los estados. Tambin son rgidas: porque deben ser constituciones estables, aunque no inamovibles. De esa manera se garantiza los intereses de los estados miembros sobre todo porque ellos tambin van a participar en la reforma de la constitucin. Han de ser las normas supremas: sobre todo han de serlo sobre las constituciones de los estados miembros. Por lo tanto, los estados miembros dispondrn de su propia constitucin pero sta en ningn caso podr contradecir lo dispuesto por la constitucin del estado Federal.Se habrn de establecer los principios esenciales y esos principios habrn de constituir los elementos informadores de toda la accin de los estados miembros. Se establece un rgano judicial federal que asegure la conformidad de la accin de los rganos federados y de los rganos federales. Ese rgano de garanta podr recibir distintas 50
Tema 9- La distribucin territorial del poder denominaciones, pero tiene una tarea muy importante porque su actividad va a servir no solo para asegurar el reparto de competencias sino tambin para garantizar la propia supremaca de la constitucin. Existe otra configuracin que conviene traer a colacin y es la confederacin de Estados: El Estado Federal en relacin con la confederacin de Estados El Estado Federal se regula por normas de derecho constitucional: normas internas. La confederacin no es una institucin de carcter constitucional. Por el contrario es una organizacin que se regula por el derecho internacional. Definicin: la confederacin de estados es una asociacin entre estados soberanos. Esa agrupacin de carcter ms o menos permanente va a ser regulada por el derecho internacional pblico. Esa confederacin va a estar dotada de un rgano propio constituido por delegados gubernativos_ los gobiernos de los Estados mandan delegados al rgano_ y los acuerdos que se tomen en el seno de ese rgano propio de la confederacin habrn de ser adoptados por unanimidad. Ese ente que se crea, fruto de la reunin de varios estados soberanos, no tiene por qu tener personalidad internacional, es decir, no tiene por qu tener capacidad para obrar en el escenario internacional de manera autnoma al margen de los estados soberanos que la integran. Por lo tanto una de las caractersticas fundamentales de las confederaciones es que la confederacin no es soberana. Las confederaciones han sido a menudo el primer paso para la constitucin de un nuevo Estado. Ejemplos: Suiza, EEUU, Alemania, etc.
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Tema 9- La distribucin territorial del poder El Estado Regional La frmula del Estado regional no difiere demasiado de la frmula del Estado Federal: ambos traen consigo una descentralizacin poltica, donde se pasa de un ordenamiento unitario a uno descentralizado. Las diferencias que existen y que han existido histricamente entre los estados federales y los estados regionales se centran bsicamente en el grado de poder poltico que se atribuye a los entes polticos internos del Estado. Hubo una poca en la cual se tenda a definir al Estado Regional como una frmula intermedia entre el Estado Federal y el Estado unitario. Como diferencias tericas podran apuntarse un montn. Esas diferencias tericas, que vamos a ir enumerando, hay que hacerlas partiendo del punto de vista de que en el Estado Regional aparece mucho ms acentuado su carcter unitario. Es decir, en el Estado regional se manifiesta una preeminencia del Estado Central frente a los entes autnomos. Esas diferencias tericas son: 1. Es la Constitucin del Estado central la que de manera unilateral reconoce a las regiones (o autonomas). 2. Hay una participacin bastante escasa de las regiones o autonomas territoriales en el ejercicio de las funciones del estado central. 3. Habitualmente suele haber una segunda cmara legislativa como cmara representativa de las regiones, pero eso no es obligatorio. 4. Las regiones suelen estar excluidas de la funcin de reforma constitucional. 5. La potestad jurisdiccional, tanto en lo que se refiere a la organizacin jurisdiccional como la funcin de organizacin de la justicia, corresponde en exclusiva al Estado Central. 6. El criterio de reparto de las competencias es distinto ya que en el estado Federal los miembros conservaran todas las competencias que no se hubieran atribuido expresamente al Estado Federal. En el caso del Estado regional se opera en sentido inverso de manera que el estado Central mantendra todo lo que no se asigna expresamente a los entes autnomos. La diferencia de fondo que existe entre el modelo federal y el modelo regional es seguramente ms histrica que jurdica. Por eso hay que ir caso por caso para poder emitir una opinin. Es decir, hay estados federales cuyos estados miembros son dbiles frente al estado central (por ejemplo Austria). Sin embargo hay estados que han seguido el modelo regional y sus entes territoriales o al menos algunos de ellos tendran un nivel competencial superior al de ciertos estados miembros de estados federales (por ejemplo, Euskadi_ modelo regional_ tiene ms competencias que algunos estados miembros de estados federales). Cientficamente, la distincin entre estado federal y estado regional es fundamentalmente nominal. Parece ms aceptable optar por la distincin entre estado unitario y estado que garantiza constitucionalmente las autonomas territoriales reconocindolas autosuficiencia para la gestin de sus intereses y que permite al mismo tiempo formas de participacin en la formacin de la voluntad estatal. La esencia del poder reconocido a las regiones es equiparable a la del poder reconocido a los estados miembros de un estado federal. Mientras, la cantidad del poder vara de caso en caso.
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Tema 10 La reforma de la Constitucin Los mecanismos de defensa de la Constitucin son de dos tipos: ordinarios y extraordinarios. Entre estos ltimos estn la reforma constitucional y La Reforma de la Constitucin Espaola La importancia del procedimiento de reforma no es pequea. Toda reforma de la constitucin siempre ha de prever qu se quiere modificar, quin ser el encargado de modificarlo, y a travs de qu procedimiento se llevar a cabo la reforma. En el constitucionalismo revolucionario (finales del s. XVIII) se pona en nfasis en el rgano encargado de reformar la Constitucin. En la actualidad donde se pone nfasis es en el procedimiento. Si miramos a nuestro alrededor vemos que por ejemplo hay lugares donde han optado por que solamente sea el parlamento quien se encargue de llevar a cabo toda la tarea de reformar la constitucin (Blgica, Suecia, Repblica Federal Alemana, Pases Bajos, etc). En otros Estados, por el contrario, se va a exigir la participacin directa del cuerpo electoral a travs del referndum (ese es el caso de Espaa). En la Constitucin del 78 se han establecido dos procedimientos de modificacin del texto: Reforma y revisin. En el derecho comparado esos dos trminos seran sinnimos. Sin embargo el constituyente espaol cuando los dispone prev una diferencia material. La reforma de la Constitucin es una modificacin parcial del texto constitucional. Por el contrario, cuando hablamos de revisin constitucional estamos hablando o bien de la modificacin total del texto o estamos hablando de alterar determinadas parte especficamente sealadas como seas de identidad de la Constitucin de 1978. Hay que distinguir en los dos procedimientos dos momentos: 1. La iniciativa Tal y como lo ha regulado el constituyente espaol se observa cmo no le da una importancia excesiva. De hecho, el constituyente espaol prcticamente identifica la iniciativa de reforma constitucional con la de iniciativa legislativa ordinaria. En el art 1.6 CE se nos remite directamente al art. 87 CE. No obstante no se hace una remisin total al art. 87, sino que solamente se remite a los dos primeros apartados de ste. Por lo tanto la iniciativa de reforma constitucional slo tendrn el Gobierno de la Nacin, el Congreso de Diputados, el Senado y los parlamentos de las Comunidades Autnomas (por lo tanto queda excluido el pueblo). La nica diferencia que existe entre la iniciativa legislativa ordinaria y la de reforma constitucional estn en los reglamentos del congreso y del Senado. En el del Congreso vemos que para ejercer la iniciativa legislativa ordinaria basta que sta sea hecha por un diputado y que adjunte 14 firmas de otros tantos diputados, o bien que el portavoz de un grupo parlamentario lo firme. En cambio, cuando hablamos de iniciativa de reforma constitucional, la proposicin debe ser suscripta por por lo menos dos grupos parlamentarios o por 1/5 de los miembros del Congreso de diputados. El reglamento del Senado establece que la iniciativa de reforma de ley ordinaria la tiene o bien un grupo parlamentario o 25 senadores. En cambio, la iniciativa para la reforma constitucional est en manos de 50 senadores y adems no podrn ser todos del mismo grupo parlamentario. Existen ciertos lmites temporales para la reforma. As, el artculo 169 CE dice que no podr iniciarse la reforma constitucional en tiempo de guerra o de vigencia de alguno de los Estados excepcionales del art. 116 CE.
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Tema 10 La reforma de la Constitucin 2. La deliberacin y subsiguiente aprobacin del cambio en el texto Es la fase ms importante. Aqu de lo que se trata es de garantizar el compromiso constituyente alcanzado en la elaboracin de la Constitucin. Se intenta evitar que la Constitucin pueda ser modificada por una mayora parlamentaria, es decir, si se quiere modificar que se modifique con el apoyo de tanto la mayora como la minora de la Cmara. Por esa razn se exige una mayora cualificada que evitar que una nica fuerza poltica imponga su particular punto de vista. El camino procesal (iter) que se sigue en la reforma y en la revisin es distinto: a. El iter de la Reforma: en el art 167 CE se establecen 3 variantes: i. Hay un proyecto de reforma constitucional que para ser aprobado deber contar con el visto bueno de al menos una mayora de 3/5 en cada una de las cmaras. En ese caso se procedera a la modificacin fijada en sede parlamentaria. ii. Si no hay acuerdo entre las Cmaras, qu pasa? En ese caso la Constitucin establece un mecanismo de resolucin de esa disparidad. En l se trata de buscar un nico texto sobre el que ambas cmaras muestren su apoyo. Hay que crearse un comisin mixta paritaria de deber buscar un texto. Cuando se haya hecho el texto nico, hay que someterlo otra vez a votacin y debe ser aprobado por las mismas mayoras que he mencionado antes. iii. Si no se llega al acuerdo de la manera anterior, la Constitucin establece que, siempre que el texto hubiera obtenido al menos la mayora absoluta en el Senado, el Congreso podra salvar el hecho de que el Senado no haya tenido la mayora de 3/5: si el Congreso tiene una aprobacin de 2/3, de alguna manera se superara el dficit de votos favorables que haba en el Senado. b. El iter de la Revisin: el art 168 regula lo relativo a la revisin. En el primer inciso del apartado 3 se dice que en el caso de que se quiera hacer una revisin total, o parcial del ttulo preliminar, o de los derechos fundamentales y libertades pblicas, o lo del ttulo segundo. Si nos fijamos el constituyente espaol no establecen clusulas de intangibilidad (intocables). Lo nico que hace es instituir distintos procedimientos segn qu tema se quiere modificar. Lo que hace el constituyente es identificar esas materias mencionadas antes como seas de identidad de la Constitucin de manera que si se cambiara algn aspecto de esos, ms que hablar de revisin estaramos hablando de cambio de Constitucin (ya que se tocara cosas muy importantes). El procedimiento empieza con un principio de revisin que deber ser aprobado con una mayora de 2/3 en ambas cmara. Una vez que se han pronunciado las dos a favor, quedaran las dos Cmaras automticamente disueltas y se procedera a la convocatoria de nuevas elecciones a Cortes Generales. Esas nuevas Cmaras elegidas debern tambin ratificar la decisin que adoptaron sus predecesoras. En la Constitucin no se nos dice cul es la mayora por la cual se debe ratificar esa segunda decisin, por lo que se entiende que es la comn. Entonces debern ambas Cmaras pronunciarse a favor del nuevo texto, que ellas mismas debern redactar. En la aprobacin del nuevo texto ambas mayoras sern de 2/3. Y por ltimo, el texto aprobado debe ser sometido a referndum. En cuanto a la ratificacin popular, en el caso de la reforma es opcional, pero no en el caso de la revisin, cuando 54
Tema 10 La reforma de la Constitucin es obligatorio. Si en el plazo de 15 das siguientes a la aprobacin del texto de reforma solicita que se convoque referndum 1/10 de los miembros de cualquiera de la Cmaras, se convocar referndum. Hasta la fecha ha habido dos cambios en la Constitucin, ambos por procedimiento de reforma y ninguno de los dos con Referndum. El Estado excepcional Se suspenden determinados derechos en virtud de una circunstancia anormal en el mbito social, con el objetivo fundamental de proteger al orden constitucional. En la Constitucin, encontramos referencias a ello en el art. 55.1 CE y art. 116 CE. Cuando se den alguno de los supuestos establecidos en la Constitucin para la proclamacin de alguno de los Estados excepcionales, partes especficas de la CE quedarn en suspenso. Cuando se proclama el Estado de Alarma, el Estado de Excepcin o el Estado de sitio se suspendern algunos derechos, segn el Estado que se proclame. En la CE no se especifica cules son las circunstancias que dicen qu tipo de Estado se ha de instituir. En materia de Estados excepcionales, se har una ley especfica que los regule con detalles, en 1981. Las caractersticas comunes de los tres Estados sern: En todos tienen una participacin muy importante el Congreso de los Diputados. Aun as, no es idntica. Son temporales. Hay que darles publicidad; Mientras estn proclamados no podrn disolverse ni el Congreso, ni el Senado ni las Cortes; Mientras estn vigentes, no se puede dar inicio al procedimiento de Reforma Constitucional. Sin embargo, si ese proceso ya estuviera en marcha cuando se declare el estado de excepcin, podra seguir, pero mientras estn vigentes los Estados no se puede proceder a convocar Referndum hasta los 90 das de que acabe el estado de excepcin; Ni la CE ni la Ley Orgnica 4/81 hace referencia a los actos de proclamacin. La doctrina entiende que esos actos de proclamacin serian actos con fuerza de ley y por lo tanto susceptibles de control por el Tribunal Constitucional. En todo caso, el control general de los actos de aplicacin estara en manos de los tribunales ordinario; Unos y otros son independientes entre s y dependen del grado de gravedad de la situacin, de manera que tampoco son sucesivos. a. Estado de Alarma es el menos grave de todos. Est en principio pensado para hacer frente a situaciones de crisis natural, y no crisis de tipo poltico. Slo ha sido proclamado una vez, hace poco ms de un ao, con lo de los controladores de vuelo. Puede ser proclamado por el Gobierno (como pas en el ejemplo mencionado), y por lo tanto en principio, Por lo tanto, no hace falta contar con el visto bueno del Congreso. En realidad no hace falta porque en ese caso no se suspenden derechos de manera efectiva. Se hace a travs de un decreto previa deliberacin del consejo de ministros. El Decreto debe necesariamente establecer: 55
Tema 10 La reforma de la Constitucin b. El mbito de aplicacin; c. El tiempo de duracin del estado, siendo el mximo 15 das. Si fueran necesarios ms das el gobierno no puede establecer la prrroga por s mismo sino que debe obtenerla con aprobacin del Congreso de diputados; Consecuencias: d. El poder ejecutivo queda en todas sus facetas a las rdenes del gobierno central. 2. Estado de Excepcin Se supone que aqu hay una grave alteracin del orden pblico, que nos es capaz de resolverse mediante las potestades ordinarias. La decisin es adoptada por el Congreso de los diputados, aunque lo declarar el Gobierno mediante el Consejo de Ministros, ya que si se procede a su proclamacin, ello trae consigo la suspensin temporal de derechos de carcter personal, de libertad pblica, derechos sociales y polticos. Por lo tanto el gobierno hace la propuesta y el parlamento la aprueba. Hay que establecer el mbito territorial y un plazo mximo de 30 das. Si hace falta prrroga la propuesta vuelve al Congreso y deber ser aprobada por mayora simple. Se pueden suspender derechos del art. 17CE (derecho a la libertad) salvo el apartado tercero (art. 17.3 CE: derechos del detenido). Otro derecho que se ve suspendido es el de inviolabilidad del domicilio (art. 18 CE), la libre circulacin (art. 19 CE)_ habra toque de queda, la libre expresin, en concreto el derecho a expresar las ideas y opiniones, y el derecho de los medios de comunicacin. Los derechos de reunin, manifestacin y el derecho de huelga y el derecho a adoptar medidas de conflicto colectivo tambin se pueden ver afectados. Adems, se podr detener una persona con la simple sospecha de que ha podido cometer un delito, aunque se exige que dentro de 24 horas por lo menos se comunique a un juez. 3. Estado de sitio (de guerra) lo declara directamente el Congreso de Diputados. El gobierno hace la propuesta y la presenta al Congreso de los diputados, que posteriormente lo declara y proclama si lo aprueba por mayora absoluta. Aqu tambin se debe establecer el mbito y el plazo no tiene lmite. La gravedad aqu es la ms alta posible, de manera que el ejrcito actuar de manera activa, actuando a travs de bandos. En ese caso, determinados delitos pueden dejar de serlo y sern juzgados por la jurisdiccin militar (bastante ms estricta). Los derechos que se ven amenazados son los del anterior y tambin sus excepciones. La principal consecuencia es que todo el poder de la Nacin queda en manos del gobierno central.
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Tema 11 El Estado de las autonomas Caracterizacin de la estructura territorial del Estado En la Constitucin todo lo relativo a la estructura territorial del Estado lo tenemos recogido en el ttulo octavo. Espaa es uno de los pases ms antiguos del Continente _bastante ms que por ejemplo Italia o Alemania_ pero a pesar de eso no ha sabido solucionar las reivindicaciones de ciertas partes del territorio_ hay zonas del territorio con peculiaridades histricas, culturales o lingsticos. Sin embargo lo cierto es que Espaa siempre ha sido un pas con una tendencia al centralismo muy fuerte. Desde los decretos de nueva planta de Felipe V a principios del siglo XVIII_ que acaba con la Guerra de Sucesin e introduce a los Borbones en la Monarqua_ ya se ve la impronta centralista que va a seguir el pas desde entonces. De todas formas, la forma centralista por antonomasia se da en el siglo XX, con el franquismo. Durante los aos que dur el franquismo fueron el cando de cultivo perfecto, no solo para reivindicaciones democrticas sino tambin de autogobierno y autonoma de otras partes del territorio. Por lo tanto, cuando se logra acabar con el rgimen franquista y se empieza a dibujar el que ser el rgimen democrtico se ve la necesidad de tener en cuenta las sensibilidades polticas que pedan una descentralizacin poltica. Se tena claro que haba que romper con el sistema centralista del rgimen franquista. Incluso antes de que se apruebe la Constitucin veremos todo un proceso de descentralizacin, como que va a culminar con el reconocimiento definitivo de las comunidades autnomas. En el art. 2 de la Constitucin se dice que la Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. En este artculo se establecen los 2 pilares fundamentales de lo que ser la estructura territorial del Estado: La unidad; Y la autonoma.
La autonoma se reconoce a las nacionalidades y las regiones. No obstante, lo cierto es que la propia constitucin tambin va a reconocer a otros entes aparte de estos, cierta capacidad de autogobierno y autoorganizacin. Esto lo vemos en el art. 137: El Estado se organiza territorialmente en municipios, en provincias y en las Comunidades Autnomas que se constituyan. Todas estas entidades gozan de autonoma para la gestin de sus respectivos intereses. Si ponemos en relacin el art. 2 y el 137, veremos que se reconoce una autonoma que se va a predicar de todos los distintos niveles de organizacin poltico-administrativa. Pero esa autonoma tendr una naturaleza y un alcance diferentes. Es decir, la autonoma de las comunidades autnomas es muy distinta de la autonoma de municipios y provincias. Por lo tanto, la constitucin ha previsto dos niveles de autonomas: a) La que se denomina autonoma local; b) La autonoma de nacionalidades y regiones. La autonoma que se recoge en el artculo 2 se encuentra vinculada al principio de unidad. Eso quiere decir que la autonoma es limitada por s misma y no se puede confundir con la soberana. Por lo tanto, la autonoma siempre se concibe dentro de un poder ms amplio, de manera que al ser algo limitado solamente donde hay unidad podr haber autonoma. La Constitucin del 78 va a reconocer a nacionalidades y regiones autonoma pero no soberana, porque sta es nica. En el ttulo octavo se consagrar una frmula de descentralizacin poltica, o lo que es lo mismo, en este ttulo octavo se proceder a plasmar las lneas bsicas de la distribucin de poder entre los territorios del Estado. En el ttulo octavo se va a ofrecer una posibilidad para que nacionalidades y regiones se constituyan, si lo estiman oportuno, en comunidades autnomas. Eso significa que la Constitucin lo que hace es trazar cules sern los mecanismos a travs de los cuales se podr configurar el Estado de las autonomas, pero no deja en absoluto cerrado el modelo.
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Tema 11 El Estado de las autonomas La configuracin del Estado de las autonomas habra de responder a cuatro caractersticas: 1. Es un derecho de nacionalidades y regiones; Significa que la autonoma se configura como un derecho de nacionalidades y regiones. En la prctica, al configurarse como un derecho ello supuso que se articulara como una opcin que poda o no ejercerse. La autonoma como posibilidad es lo que se llama el principio dispositivo. La autonoma por lo tanto se ha ejecutado a travs de la aprobacin de los distintos estatutos de autonoma alcanzando finalmente a todo el territorio nacional. El titular de ese derecho son las nacionalidades y las regiones. Son dos sujetos diferentes?: cuando el constituyente hace esa distincin en realidad lo que quiere resaltar es la existencia de distintas zonas del territorio cuya autonoma encuentra sus fundamentos en una exigencia de autogobierno vinculada a las particularidades culturales, histricas, geogrficas, etc. Esas peculiaridades han podido crear en la comunidad de ese territorio la existencia de una cierta conciencia nacional. La Constitucin en su articulado no dibuj en ningn caso el mapa autonmico, sino que estableci y fij los criterios y con esos criterios y siguiendo los procedimientos establecidos, en un momento posterior esas nacionalidades y esas regiones se constituyeran como comunidades autnomas. En el artculo 143.1 se dice: En el ejercicio del derecho a la autonoma reconocido en el artculo 2 de la Constitucin, las provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder a su autogobierno y constituirse en Comunidades Autnomas con arreglo a lo previsto en este Ttulo y en los respectivos Estatutos. 2. Tiene un contenido fundamentalmente poltico; La autonoma tiene un contenido poltico. Para ver qu significa esto conviene que traigamos a colacin la otra autonoma que la propia constitucin reconoce en el art 137: la autonoma atribuida a municipios y provincias. Esa es la que se denomina autonoma local, que es de contenido administrativo. A nosotras ahora mismo nos interesa en realidad la autonoma poltica: de nacionalidades y regiones. El contenido poltico significa para empezar que las comunidades autnomas que se constituyan van a disponer de capacidad poltica propia. Adems, dispondrn de potestad legislativa. En definitiva, las comunidades autnomas van a tener capacidad de trazar y ejecutar una poltica propia sobre aquellas materias que caigan dentro de su autogobierno. Si vemos en qu consiste la autonoma local (administrativa) veremos que es una materia regulada por la legislacin ordinaria. Los entes locales carecen de competencias legislativas. Por lo tanto los entes locales (municipios y provincias) estn sometidos, por un lado a la accin de los poderes pblicos con competencias para regularlos. Esos poderes pblicos competentes para ello sern el Estado y las comunidades autnomas, que incluso pueden hacerlos desaparecer si lo creen conveniente. 3. Es un derecho limitado; La autonoma es forzosamente de carcter limitado. Por eso, ha de entenderse dentro de la soberana. Los limites estn por un lado, en el reparto de competencias existentes_ la distribucin de las competencias hacen que unas estn en manos del Estado y otras atribuidas a los entes locales. Por lo tanto las comunidades autnomas podrn asumir competencias all donde las anteriores no estn establecidas. Luego su cota de poder estar limitada tanto por arriba como por abajo. Por otro lado, hay lmites que derivan a su vez de la propia idea de unidad del Estado. La Constitucin no hace un reparto pormenorizado de cules sern las competencias de las comunidades autnomas. En realidad la Constitucin hace una serie de listados de competencias y en funcin de una serie de condiciones les dej a las comunidades autnomas que eligieran entre esos listados cules competencias queran asumir y ejercer. En un primer momento, unas comunidades podan elegir ms que otras.
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Tema 11 El Estado de las autonomas Decimos que la autonoma es limitada por el principio de solidaridad, por el principio de igualdad y por el principio de unidad econmica. Esos tres principios sern lmites en la prctica a la autonoma ejercida por las nacionalidades y regiones. 4. No es homogneo_ por eso existen diferencias entre las comunidades autnomas. La autonoma que ejercieron regiones y nacionalidades no tuvo que ser homognea, es decir, no tuvieron el mismo nivel competencial y tampoco se organizaron de manera igual. La propia constitucin ya distingue, en el art 143, donde las comunidades autnomas sern la gran mayora. Sin embargo, por la va del 151 estarn aquellas comunidades autnomas que histricamente ya haban demostrado su voluntad de constituirse como entes regionales: Euskadi, Catalua, Galicia y Andaluca. Estas tendrn desde el principio la posibilidad de optar a un mayor grado de competencias que las de la va del art. 143. El que no exista homogeneidad es consecuencia del propio principio dispositivo _ marcada por la voluntad de cada comunidad. Como la constitucin es solamente un marco y su materializacin va a hacerla cada comunidad autnoma en su respectivo estatuto de autonoma, eso hace que las autonomas sean diferentes. Es cierto que para evitar que hubiera grandes divergencias las fuerzas polticas mayoritarias del momento firmaron los pactos autonmicos a principios de los aos 80_ en realidad lo que firmaron es que hubiera cierta homogeneidad en todas las comunidades autnomas que haban accedido a la autonoma por la va del artculo 143. Obviamente existen determinadas peculiaridades que obligan a que exista una diferenciacin manifiesta entre unas y otras comunidades (hechos diferenciales, como por ejemplo, idiomas propios, la insularidad_ que sean islas_, pasado histrico, etc). En los aos 90 se produjo una serie de transferencias a las comunidades autnomas que haban accedido por la va del 143, y a partir del ao 2005 se produjo una reforma de estatutos de autonoma. Esa reforma ha hecho que cada vez existan menos diferencias entre las comunidades autnomas independientemente de la va en que hayan accedido al poder. Sin embargo, la comunidad foral de Navarra y la Comunidad autnoma de Euskadi sigue manteniendo marcadas diferencias, como por ejemplo, el que disponen de un sistema de financiacin distinto, y que el resto de comunidades no pueden por su propia voluntad replicar: estamos hablando del sistema de Concierto econmico. Principios constitucionales que rigen la autonoma poltica El principio de solidaridad A groso modo consistira en una reciprocidad entre los intereses generales y los intereses particulares. Aqu los intereses generales son los que se refieren al Estado en su conjunto, mientras que los particulares seran los privativos de la Comunidad Autnoma. Todos los poderes pblicos, tanto los centrales como los autonmicos, han debido actuar sin olvidar que son parte integrante de un conjunto superior. Es decir, han de actuar teniendo presente que forman parte de una unidad. Eso les obliga en su actuacin tanto a tener en consideracin sus intereses como los intereses comunes. En la prctica lo que las comunidades autnomas deben hacer es actuar siempre tratando de salvaguardar sus intereses propios sin por ello menoscabar ni el inters comn ni, por supuesto tampoco, perjudicar los intereses propios del resto de comunidades. De este principio van a derivar ciertos deberes, como por ejemplo, el deber de auxilio reciproco, el deber de apoyo, de lealtad institucional, etc. Otro aspecto a tener en cuenta es que obviamente no todas las comunidades autnomas tienen los mismo medios y capacidades (unas son ms ricas que otras). Precisamente en ejercicio del principio de solidaridad en el art. 158.2 se establece que con el fin de corregir desequilibrios econmicos interterritoriales y hacer efectivo el principio de solidaridad se constituir un fondo de compensacin con destino a gastos de inversin cuyos recursos sern distribuidos por las cortes generales entre las comunidades autnomas y provincias en su caso. Se trata de lo que se denomina el FONDO DE COMPENSACIN INTERTERRITORIAL. Principio de igualdad a) Igualdad de las comunidades autnomas Aparece recogida en el art. 138.2: Las diferencias entre los Estatutos de las distintas Comunidades Autnomas no podrn implicar, en ningn caso, privilegios econmicos o sociales.
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Tema 11 El Estado de las autonomas La igualdad de las comunidades autnomas en ningn caso se traduce con homogeneidad. En realidad, lo que significa es que debe haber una idntica consideracin poltico-institucional. Es decir, se debe tratar por igual a todas las comunidades autnomas. Por ejemplo, a la hora de constituir determinados rganos del Estado en los que participan las comunidades autnomas, el trato debe ser no- discriminatorio, que no idntico, porque eso sera desconsiderar las diferencias que existen. Por lo tanto no se va a poder discriminar a unas comunidades autnomas respecto de otras, porque la autonoma no ha de servir para ocultar situaciones de privilegio entre las comunidades autnomas. b) Igualdad de derechos y obligaciones de los ciudadanos Aparece recogida en el articulo 139.1 de la constitucin: Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier parte del territorio del Estado. La unidad del Estado tiene que manifestarse en la igualdad de sus ciudadanos en cualquier lugar del territorio. As nos lo exige el art. 9.2 y 14 de la constitucin, donde se reconocen los principios de igualdad real y material. Esa igualdad de derechos y obligaciones tiene una doble dimensin: Por un lado, el Estado ha de regular las condiciones bsicas que garantizan la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio de los derechos y en el cumplimiento de los deberes constitucionales. Por otro lado, en ningn caso la autonoma puede servir para justificar tratos discriminatorios entre ciudadanos. Hay que distinguir entre igualdad y uniformidad. La uniformidad, como la homogeneidad, no tiene sentido donde se reconoce la autonoma. La igualdad supone que la posicin jurdica de los individuos sea igual, y no discriminatoria de manera gratuita. La uniformidad por su parte exige que el rgimen concreto de los derechos sea idntico en todas partes y eso destruira la propia esencia de las autonomas. Principio de unidad econmica Como principio constitucional del estado de las autonomas no aparece formulado de manera concreta en ningn artculo de la constitucin. No obstante lo podemos deducir del art. 139.2: Ninguna autoridad podr adoptar medidas que directa o indirectamente obstaculicen la libertad de circulacin y establecimiento 37 de las personas y la libre circulacin de bienes en todo el territorio espaol. La unidad econmica no solamente la podemos deducir de ah sino que es tambin una consecuencia bsica del propio derecho de la U.E. A nivel interno, la unidad econmica sera el que exista un nico sistema econmico global. Este principio se proyecta sobre el reparto de competencias. En particular, aquellas competencias de carcter econmico. Esto significa que el Estado central va a disponer de instrumentos que precisamente sirvan para mantener la unidad econmica. Y por otro lado porque el principio de unidad econmica va a funcionar en ocasiones como un autntico lmite al ejercicio de competencias. Esto no significa en ningn caso que las comunidades autnomas carezcan de competencias en materia econmica. Lo que pasa es que se exige que la accin econmica del Estado y de las comunidades autnomas se encuentre articulada evitando que existan comportamientos perjudiciales para la propia economa. Por lo tanto existe el margen suficiente para que haya polticas propias pero teniendo presente que hay lmites que no se deben traspasar.
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Tema 12 La distribucin de competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas
Previamente hay que abordar los conceptos de materia, competencia y funcin. Todo Estado descentralizado ha procedido a realizar una distribucin de competencias entre los rganos centrales y los rganos autonmicos o regionales. Cmo se ha hecho esto en el caso espaol ha implicado tener en cuenta las experiencias de otros textos constitucionales y tambin de otros ejemplos de descentralizacin poltica. En todo caso, nosotros a la hora de estudiar cul es la efectiva distribucin territorial del poder tenemos que centrarnos en primer lugar en el ttulo octavo de la Constitucin. La elaboracin de este ttulo octavo fue complicada, con continuos vaivenes. Si viramos cul es la propuesta inicial y la que al final sale se puede efectivamente apreciar lo diferente que ha quedado el texto del ttulo octavo. En cualquier caso la Constitucin espaola_ y esto es algo que distingue al modelo espaol_ no se hace una definicin del modelo territorial. Es ms, se busca conscientemente no hacer una definicin de la forma de Estado. Y ello es as porque de esta manera se dejaba la puerta abierta a un proceso complejo tanto desde el punto de vista jurdico y poltico que tendra que plasmarse en el Estado de las autonomas. El modelo espaol concibe la autonoma como algo a lo que se poda optar, y no como algo obligatorio: quien quiso ser autnomo tuvo que manifestarlo. En la prctica, eso significa que las nacionalidades y regiones decidieron en su momento si ejercan o no la autonoma. La autonoma como posibilidad es la plasmacin del principio dispositivo. Utilizando una imagen bastante grfica, el ttulo octavo de la Constitucin aparece como una especie de self-service o buffet al que las nacionalidades y regiones decidan si queran o no acudir, y si lo hacan, de qu se serviran y de qu no. De lo que se servirn las distintas comunidades autnomas sern de las funciones que sobre las distintas materias podrn ejercer las comunidades autnomas. La materializacin de la descentralizacin en Espaa no tiene lugar cuando se aprueba la Constitucin de 1978. Por el contrario, esa materializacin tendr lugar cuando se plasmen los correspondientes estatutos de autonoma, y adems sin olvidarnos que no es una materializacin definitiva sino que lo que se establezca en los estatutos de autonoma va a poder ser modificado con posterioridad, tanto para ampliar el mbito competencial como, si fuera el caso, para disminuirlo. El hecho de que no existiera inicialmente una definicin del modelo no va a significar que se haya definido posteriormente. De hecho, lo cierto es que el modelo del Estado de las autonomas no coincide con ninguno de los modelos clsicos de distribucin competencial_ ni se parece ni al federal ni al regional. Se ha tratado de calificar el Estado espaol de muchas maneras pero en realidad no es ni un tipo de Estado federal ni regional, aunque a ste se acerque ms. En primer lugar hay que tener en cuenta que la Constitucin espaola no enumera las comunidades autnomas: no hace un listado nominal de quienes van a ser los entes sujetos de la descentralizacin poltica. En otros modelos _italiano, alemn_ s que aparece. Aqu no hubo un mapa previo. Aqu se sustituye ese mapa por una regulacin procedimental en la cual las provincias se convierten en sujetos decisorios de la futura estructura territorial del poder. En segundo lugar, hay que tener presente que no se establece un reparto igualitario de competencias. De hecho, la cuestin de las competencias ni siquiera se resuelve de una vez por todas sino que est siempre abierta. En tercer lugar, no todas las comunidades autnomas se constituyeron en un mismo momento. Si observamos al modelo federal, por ejemplo, el momento es nico y simultaneo al nacimiento de la federacin y por lo tanto resulta inimaginable en el modelo federal la posibilidad de que existieran diversas vas y modos de acceso a la autonoma. 61
Dicho todo esto conviene centrase en tres elementos bsicos que son materia, competencia, y funcin que si los definimos correctamente nos van a permitir entender mejor cmo funciona el modelo de Estado autonmico y en concreto cmo se hizo la distribucin del poder. 1. La materia es el objeto de la competencia. 2. La competencia es la titularidad de una potestad sobre una determinada materia. 3. La funcin resulta ser el propio contenido de la competencia. (legislativas, ejecutivas) Dicho de otro modo, la materia es aquel conjunto de actividades, bienes o institutos jurdicos referentes a un cierto sector homogneo (educacin, defensa). La competencia es la titularidad de una funcin pblica sobre una determinada materia, y as, la funcin es la potestad en que se despliega la accin que se ejerce sobre una materia concreta. La competencia, por lo tanto, siempre se predica de alguien_ o bien el Estado, o las Comunidades Autnomas, o las entidades locales, etc. La funcin es legislativa o ejecutiva. La materia es un sector de actividad en el que el rgano u rganos competentes desarrollan las funciones que tengan atribuidas. Si un determinado rgano es competente, la pregunta que se hace es: Qu funciones se puede desarrollar? Si a esa pregunta se ha respondido que se tiene todas las funciones eso significar que se posee una competencia exclusiva. Si por el contrario no se tienen todas las funciones, en tal caso la competencia es compartida, ya que sobre una misma materia varios son competentes si bien cada uno de ellos son competentes ejerciendo una funcin distinta. La nota esencial de la nocin de competencia es su especificidad, es decir, se trata de una atribucin especfica de potestades o funciones en relacin con un determinado objeto. La Constitucin de 1978 a veces habla de competencias y otras de materias. Si acudimos al artculo 148.1 veremos que ese listado es un listado de materias. Sin embargo, en el artculo 149 no solo vamos a encontrarnos con materias sino tambin con competencias. Una materia puede estar o no atribuida en bloque y el ejemplo clsico es defensa, ya que todo el bloque referente a eso es competencia exclusiva del Estado. El hecho de que una materia est compartida no significa que las competencias tambin lo estn. Tipos de competencias La competencia la podemos definir como la facultad proveniente de una norma que habilita a los poderes pblicos para actuar en una determinada materia en la que careceran de atribuciones de no existir tal competencia. En principio existiran dos tipos de competencias: a) Competencias exclusivas: son aquellas atribuidas a un rgano o ente con exclusin de todos los dems. a. Puede ser de tipo absoluto. En este caso, a un rgano o ente le corresponde tanto la funcin legislativa como la ejecutiva. b. Tambin existen las competencias exclusivas de tipo relativo, cuando un rgano o ente le corresponde exclusivamente una de las funciones en su totalidad. Este tipo tambin en denominado competencia compartida porque en definitiva dos entes comparten las funciones sobre una materia, pero cada uno en su sector lo hace en exclusiva. b) Competencias compartidas: seran aquellas que no son exclusivas. As distinguiramos cuando los entes se reparten competencias que corresponden a una misma calidad. c) Existira un modelo de competencia denominado competencia concurrente, es decir, cuando sobre una misma materia pueden actuar tanto el Estado como las Comunidades Autnomas 62
ambos tienen funciones del mismo nivel con independencia el uno de las otras, aunque actan de modo concurrente, en la persecucin de unos mismos objetivos compatibles entre s. Un ejemplo de esa competencia es la cultura._ en una misma materia se atribuye el mismo tipo de competencia sobre la misma funcin a ms de un ente. Entre las modalidades de competencias compartidas tenemos el caso de que al Estado le corresponda la competencia legislativa y a la Comunidad Autnoma la ejecutiva. Esto para algunos sera una competencia exclusiva de tipo relativo pero tambin la podemos considerar como competencia compartida. d) Competencias integrativas: nos encontramos en el supuesto de que el Estado se reserve la competencia para legislar en determinadas materias pero otorga a las Comunidades Autnomas la competencia para legislar en cuanto afecte a sus singularidades_ por ejemplo una lengua propia. Igualmente tenemos aquellas materias en que el Estado se reserva la legislacin bsica y las comunidades Autnomas pueden desarrollar legislativamente lo que estimen oportuno en esa materia y obviamente ejecutarlo. En relacin con la competencia legislativa conviene dejar claro que cuando la Constitucin habla de bases o de legislacin bsica en realidad se est hablando de lo mismo. Si el Estad se ha reservado las bases o la legislacin bsica eso significa que las Comunidades Autnomas podran hacer el desarrollo legislativo. Aqu el problema es que el Estado ha utilizado ese ttulo competencial de las bases o de la legislacin bsica para hacer una legislacin muy extensiva: cuando desarrollaba las bases sobre determinada materia lo haca de una manera tan sumamente amplia que no dejaba margen de actuacin a la Comunidad Autnoma que era la tena asumida la funcin de desarrollo legislativo. Eso hizo que el Tribunal Constitucional dejara claro qu es lo que deba entenderse por bsico en cada materia. Lo bsico es lo que exige el inters general en relacin con una materia. Es decir, las leyes bsicas son las que establecen los principios y directrices generales que tratan de asegurar una mnima unidad del ordenamiento. Precisamente porque es bsico para el inters general son las Cortes Generales las que deben establecer qu es lo bsico en relacin a cada materia. No debemos confundir esas leyes de bases en materia autonmica con las leyes de bases del artculo 82 de la Constitucin, ya que stas son las leyes de bases mediante las cuales las Cortes pueden delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley (legislacin delegada). Por lo tanto la nocin de bases es una nocin de tipo material. Las competencias de desarrollo legislativo no son nicamente las que se califican como tales en los Estatutos, sino tambin todas aquellas que resultan de compartir la funcin legislativa entre el Estado y las Comunidades Autnomas. Por lo tanto, el desarrollo legislativo consiste en una actividad normativa libre, fruto de opciones polticas que no tienen que ser mera prolongacin de los criterios plasmados en la ley principal_ ley de bases/bsicas. Eso significa que el Estado no puede agotar la regulacin de una materia de manera que deje vaca de contenido la competencia normativa de la Comunidad Autnoma.
La distribucin territorial del poder en el Derecho comparado se puede hacer a travs de distintos modelos. El modelo de lista nica es el que tiene lugar por ejemplo en EEUU. En el caso espaol el modelo que se sigue es el de doble lista con clusula residual: Hay una lista con las competencias del Estado, otra con las competencias de las Comunidades Autnomas y hay una clusula de cierre del sistema, que vendr a decir que lo que no est en ninguna de las dos listas se lo queda el Estado. 63
En el artculo 149.1 tenemos la primera lista, que son las competencias para el Estado. La segunda lista es la del artculo 148, ms reducida, que expone todas aquellas competencias que las Comunidades Autnomas podran reservarse en sus Estatutos de Autonoma. Hay otras dos clusulas que son la prevalencia y la supletoriedad. Hay que considerar que hay una conexin muy intensa entre el ordenamiento estatal y el autonmico que hace que sea necesario limitar hasta dnde llega el mbito normativo estatal y el autonmico. Hay que tener muy presente que muchas normas autonmicas tanto legislativas como de rango infralegal _reglamentarias_ se van a ver condicionadas a los contenidos dispuestos en leyes estatales atendiendo a razones de inters general_ intereses que van ms all de los especficos de cada comunidad autnoma. Parece lgico por lo tanto que sean los rganos del Estado los encargados de velar por ellos de manera que esto sita a los rganos del Estado, al Estado en definitiva y a sus normas en una posicin de supremaca o preeminencia respecto de los ordenamientos autonmicos. La clusula de supletoriedad est recogida en el art. 149.3: El derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las Comunidades Autnomas. Quiere decir que mientras las comunidades autnomas no legislen sobre las materias que ha elegido, continuar en vigor la legislacin estatal. A partir del momento en que la Comunidad autnoma legisle la norma estatal perder su carcter de legislacin preferente. Este principio no le autoriza al Estado a dictar normas con la finalidad de llenar supuestos vacos del derecho autonmico cuando estemos ante materias que son competencia exclusiva de las Comunidades Autnomas. La clusula de prevalencia tambin est en el art. 149.3 CE: La competencia sobre las materias que no se hayan asumido por los Estatutos de Autonoma corresponder al Estado, cuyas normas prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas. Significa que solo pueden operar cuando se produce un conflicto entre normas validas del Estado y de una o varias Comunidades Autnomas. No se ha aplicado nunca esa clusula. Esa clusula tiene lugar cuando dos normas _una estatal y otra autonmica_ chocan. No se trata de dilucidar cul de las dos normas es vlida porque ambas lo son. La cosa es dilucidar cul aplico preferentemente. Esa solucin la tienen que dar los jueces y en teora la estatal tiene preferencia. Repito que en la prctica nunca se ha dado eso.
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