I.

EL DELITO SOCIETARIO Los delitos societarios se contemplan en el Capitulo XIII del Cdigo Penal 10/1995, como Delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico intitulado de los delitos societarios, y contemplados en los artculos 290 a 297. Lo primero que habra que destacar es que las sociedades no pueden ejecutar delitos, ya que no puede imputrseles capacidad de culpabilidad y de imputabilidad, tal y como ha sealado la sentencia del Tribunal Supremo de 2 de abril de 1975, slo la persona fsica individual puede ser objeto de responsabilidad criminal de hechos delictivos ( TS 4 octubre 1972) Todas las personas fsicas pueden ser administrador, directivo o gerente, en todo caso, lo que hay que hacer es examinar la actividad o las omisiones de cada uno, por lo tanto y en funcin de este anlisis se le podr imputar o no el hecho delictivo, eso s no basta probar su condicin de representante legal o voluntario, hay que acreditar que el imputado ha intervenido causalmente y de manera culpable, sin que sea admisible la presuncin de culpabilidad( Tcons 62/1994). Los delitos societarios aparecen centrados sustancialmente en la administracin de loa sociedad, pues salvo lo sealado en los artculos 291 y 292 del Cdigo Penal, todos los restantes aparecen cometidos por administradores de hecho o de derecho del ente social. De la infraccin de obligaciones de normas de la Ley de Sociedades Annimas y de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada pueden derivarse para los administradores responsabilidades penales si el incumplimiento consiste en conductas tipificadas como delito. Los intereses tutelados, salvo en empresas pblicas revestidas de forma mercantil son privados, de la propia sociedad, socios, acreedores y terceros. Estos sern por tanto los bienes jurdicamente protegidos, adems dada la importancia de las sociedades, se protege la economa de mercado. Ambito de aplicacin objetiva El Cdigo penal de 1995, en su artculo 297 no ofrece una definicin muy amplia de las entidades que estn sometidas a esta disciplina, aunque el trmino sociedad se entiende con vocacin omnicomprensiva. Se entiende por sociedad toda cooperativa, caja de ahorros, mutua, entidad financiera o de crdito, fundacin, sociedad mercantil o cualquier otra entidad de anloga naturaleza que para el cumplimiento de sus fines participa de modo permanente en el mercado. Este precepto ha sido criticado por numerosos autores, por las redundancias que comete y sus deficiencias tcnicas (sealar que las cajas de ahorro son entidades de crdito y las cooperativas son sociedades mercantiles). Est claro que el legislador ha pretendido dar un concepto muy amplio de la sociedad y as extender su cobertura a cualquier tipo de entidad que opere en el mercado y sea susceptible, en consecuencia, de generar o de amparar conductas como las sancionadas. Pese a todo, los principales objetivos de los delitos societarios son la Sociedades Annimas de su normal funcionamiento y las actividades de los administradores. Como mbito de aplicacin el Cdigo Penal se refiere a sociedades constituidas o en formacin, segn opiniones doctrinales esto hace imposible extender la sancin a otros supuestos como pueden ser las sociedades irregulares o de hecho, ya que el principio de legalidad impedira esta conclusin. Sin embargo para otra parte de la doctrina la alusin a la sociedad constituida o en formacin trata de abarcar la totalidad de la vida social, por lo que se puede considerar sin problemas la sociedad irregular. Sujeto activo de los delitos societarios

El sujeto activo para el Cdigo Penal son los administradores de hecho o de derecho, o los socios de una sociedad constituida o en formacin, parecen centrados por tanto los delitos societarios, en torno a los rganos de administracin de la sociedad. Con excepcin de los tipos previstos en los artculos 291 y 292 los restantes preceptos prevn su autora por los administradores, condicin necesaria por tanto, para ser sujeto activo de tales delitos. Tanto en el caso de que se haya actuado por instrucciones de la junta general de accionistas, no parece que los administradores puedan eximirse de su responsabilidad penal en base a la existencia de rdenes instrucciones recibidas.

II. EL DELITO DE ADMINISTRACIN DESLEAL O FRAUDULENTA La denominada administracin fraudulenta se encuentra en el artculo 295 de Cdigo Penal que seala: Los administradores de hecho o de derecho o los socios de cualquier sociedad constituida o en formacin, que en beneficio propio o de un tercero, con abuso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de los bienes de la sociedad o contraigan obligaciones a cargo de sta causando directamente un perjuicio econmicamente evaluable a sus socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los bienes, valores o capital que administren, sern castigados con la pena de prisin de seis meses a cuatro aos, o multa del tanto al triplo del beneficio obtenido. La conducta tpica en este delito consiste en el abuso de las funciones propias del cargo que se concreta en la disposicin fraudulenta de los bienes de la sociedad y en contraer obligaciones a cargo de sta. La disposicin sealada ha de entenderse como todo acto que produce la modificacin o la extincin de un derecho o la relacin jurdica afectando al activo patrimonial; se trata de negocios jurdicos de efectiva enajenacin o constitucin de gravmenes reales, incluidos los actos de renuncia. Esta administracin se considerar fraudulenta cuando la administracin no va orientada hacia el beneficio de la sociedad, sino que se produce en beneficio de los administradores o de terceros. El elemento subjetivo de este delito consistir en actuar en beneficio propio o de tercero, y que se ocasione un perjuicio directo que excluya a los negocios de riesgo que se sancionaran en va civil. El perjuicio causado debe ser econmicamente evaluable, aunque el beneficio de los administradores o de los terceros no tiene por que, pudiendo ser de naturaleza material o pecuniaria, moral o profesional. En cuanto a la culpabilidad, este delito tiene un carcter exclusivamente doloso, pues el Cdigo Penal no sanciona las conductas imprudentes, por lo que las acciones de carcter culposo no podrn ser objeto de pan alguna, aunque se produzcan daos. Debe existir una actitud consciente y deliberada por parte del administrador, excluyendo que pueda cumplirse el tipo en el supuesto de una simple falta de diligencia. El elemento subjetivo del injusto en este delito del artculo 295 consiste en el nimo de beneficio o perjuicio. Se exige que el sujeto pasivo sea consciente de lo que su comportamiento entraa, segura o probablemente, un perjuicio econmico a los socios o miembros de la entidad y correlativamente, le comporta un beneficio a l o a un tercero. Respecto a la responsabilidad, hay que tener en cuenta que en el mbito penal, a diferencia del civil, la responsabilidad es personal, de modo que slo puede sancionarse a quienes se pruebe que participaron en la realizacin del hecho delictivo, por tanto se responde por la conducta realizada de

manera

efectiva,

no

hay

responsabilidad

solidaria,

como

en

mbito

del

derecho

civil.

Administrador de hecho y de derecho Como refleja el artculo 295, los sujetos imputados en este delito sern tanto los administradores de hecho como los de derecho. Por administradores de derecho entendemos que es aquella persona que est dotada de las facultades que la ley atribuye al cargo, segn la clase de sociedad, por haber sido nombrada por el rgano social competente, en virtud de acuerdo social formal y sustantivamente vlido y debidamente documentado, que haya aceptado el nombramiento y este se halle vigente, habindose practicado, en su caso, la inscripcin del mismo en el registro competente. En los supuestos de designacin como administrador de una sociedad a una persona jurdica, debe considerarse como administrador a efectos penales a la persona fsica designada para el ejercicio de las funciones propias del cargo. Por administrador de hecho, se entiende, en sentido amplio, a quien ostenta facultades de direccin, gestin, administracin, representacin o cualquier otra, o que simplemente gobiernen o impulsen el comportamiento de la persona jurdica. Hay dos grupos de administradores de hecho: Los que no ocupan cargo alguno formalmente, pero de hecho controlan y gobiernan la sociedad, sustituyendo a los administradores o con una poderosa influencia sobre ellos. Un ejemplo de esta situacin es el grupo de control. Los que ocupan formalmente el cargo, aunque no lo ostenta por que su nombramiento est afectado por algn vicio de fondo o defecto de forma. Un supuesto muy frecuente puede ser el de los administradores cuyo nombramiento ha caducado. Como ha sealado Rodrguez Montas se entiende por administrador de hecho, segn el artculo 297 del Cdigo Penal, todos aquellos que ostenten facultades autnomas de gestin y representacin, que deban ejercer con diligencia y lealtad, esto es, en inters de la sociedad, pueden ser considerados aptos para ser sujetos activos del delito. Por todo ello no se podr considerar sujeto activo al letrado asesor, puesto que no es administrador ni ejercita funciones de administracin. Deben considerarse como administradores de hecho a los liquidadores, que ostentan las mismas facultades de gobierno gestin y representacin de la sociedad que los administradores, comisarios, sndicos, interventores y los patrones de las fundaciones. Adems segn algunas sentencias(TS 20 septiembre de 1991 y 20 noviembre de 1993 se pueden considerar como administrador a un tercero no socio. Sujeto pasivo Nos encontramos ante un delito de resultado, en el que se realiza un perjuicio directo en patrimonio de los: Socios. Los depositarios, que incluye todos los depsitos incluso los obligatorios. Los cuentapartcipes, que comprende las cuentas de participacin en sentido estricto, los titulares de ttulos participativos, los acreedores que han transformado su crdito preexistente en una cuenta de participacin, los obligacionistas y en general, todos los propietarios de valores negociables emitidos con la finalidad de captar ahorro masivo.

Los titulares de los bienes, capital o valores, entendiendo por valores todos los que se mencionan como valores negociables, ttulos valores o de crditos tradicionales, letra de cambio, cheque, pagar, cualquier derecho patrimonial, con independencia de la denominacin que se le d. Un hecho que choca, al analizar el sujeto pasivo es la exclusin de la sociedad como destinataria directa del perjuicio econmico causado por el hecho delictivo. En este caso nos enfrentamos a un problema interpretativo, ya que en la habr muchos casos en la que la perjudicada sea la sociedad, mientras que los socios los sern de un modo indirecto, como titulares de una parte de su patrimonio. Estamos ante un delito que no se puede dar la comisin por omisin sino que se debe realizar una accin determinada por parte del administrador. En este caso en el que la sociedad resulta afectada, parece que podra aplicarse por analoga lo dispuesto acerca de la junta general de promover accin social de responsabilidad contra los administradores, de modo que podramos incluir a la sociedad como sujeto pasivo de este delito de administracin fraudulenta, aunque no se le mencione expresamente en dicho artculo. Supuestos concretos La concesin de crditos a sociedades que los administradores tienen una importante participacin y que carecen de solvencia. Trato de privilegio o preferente con los crditos vencidos y no pagados. Gestin de la filial, sometida a las directrices de la sociedad dominante, de tal forma que el resultado final sea que sta copa el mercado con perjuicio irreparable para la filial. Percepcin por los administradores de retribuciones o participaciones en beneficios no amparadas por los estatutos o por el rgano de administracin Utilizacin de fondos de la empresa para atender gastos personales Adquisicin por la sociedad de bienes a precios revalorizados para beneficiar al vendedor o el pago por supuestos servicios profesionales que no han sido prestados. La persecucin del delito de administracin fraudulenta se debe iniciar tras la denuncia de uno de los sujetos pasivos, es decir de la persona agraviada, entendida como aquel que lo haya padecido directa o indirectamente, y en los que se producen como consecuencia de una conducta desleal o abusiva de los administradores, los titulares del bien jurdico afectado. Si el perjudicado no tiene capacidad de obrar o la tiene limitada, debern realizar la denuncia los representantes legales. Si la persona agraviada es menor de edad, incapaz, ser el Ministerio Fiscal el encargado de perseguir este delito. Una vez se ha producido la denuncia el Ministerio Fiscal debe intervenir como si se hubiera producido de oficio.

III. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL DELITO DE ADMINISTRACIN DESLEAL O FRAUDULENTA De los delitos nace una responsabilidad penal, que se traduce generalmente en la imposicin al autor de ese delito de una pena o medida de seguridad, si ese delito da lugar a la comisin de daos y perjuicios, se le impondr al autor lo que se conoce como responsabilidad civil derivada de delito, responsabilidad civil ex delicto.

El artculo 116 del Cdigo Penal seala que Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios, a su vez el artculo 100 de la Ley de enjuiciamiento criminal dice que De todo delito o falta nace accin penal para el castigo del culpable, y puede nacer tambin accin civil para la restitucin de la cosa, la reparacin del dao y la indemnizacin de daos y perjuicios. Como se refleja en los dos artculos sealados para que exista responsabilidad civil no es suficiente la comisin de un delito o de una falta, se exigen una serie de requisitos como que se hayan producido daos o perjuicios, tanto para la vctima como para terceros, y que este dao o perjuicio sea valorable econmicamente y por ltimo debe existir una relacin de causalidad entre la infraccin penal y el perjuicio civil. Por todo ello para fundamentar la responsabilidad civil derivada de un delito debe existir un dao atribuible a un responsable. Respecto a la naturaleza civil de la responsabilidad civil derivada de delito la mayora de la doctrina es unnime al considerarla como figura civil, como ha sealado Muoz Conde, la responsabilidad civil incluye una serie de obligaciones que nada tienen que ver con la responsabilidad penal: En la responsabilidad civil no rige el principio de personalidad propio de la pena. La responsabilidad civil se extingue como las obligaciones civiles y por tanto la obligacin de compensar se transmite a los herederos del responsable La responsabilidad civil derivada de delito no se establece de manera proporcional a la gravedad del delito, sino a partir de los efectos producidos por el mismo. Mientras que la accin penal para perseguir el delito no se extingue por renuncia del ofendido, la accin civil es plenamente renunciable por quien tenga derecho a ejercerla. En resumen, las consecuencias de esta naturaleza privatstica de las sanciones civiles del delito es que stas poseen cualidades precisamente opuestas a las de la pena: tienen carcter transmisible, no son personales, no tienen naturaleza aflictiva, son reparadoras no punitivas, y tienen contenido patrimonial. La pena se dirige esencialmente a la tutela de un inters pblico y social, mientras el resarcimiento mira a la tutela de un inters privado. A pesar de que la mayora de la doctrina est de acuerdo con la naturaleza civil, algunos civilistas como Izquierdo Tolsada o Xabier OCalahan, no estn de acuerdo con su inclusin en el Cdigo Penal, a pesar de lo que seala el artculo 1092 del Cdigo Civil: las obligaciones civiles que nazcan de los delitos o faltas se regirn por las disposiciones del Cdigo Penal. En el caso que nos ocupa de responsabilidad civil de los administradores de sociedad derivada de ilcito penal, el caso de que el perjudicado o los perjudicados se hubieran reservado la accin civil, debern aplicar los preceptos del Cdigo Penal, si recay sentencia condenatoria en el proceso penal. Otro supuesto diferente es si la vctima no entablar accin penal, en este supuesto la nica va a seguir sera la civil. El contenido de la responsabilidad civil El artculo 110 del Cdigo Penal comprende la extensin de la responsabilidad civil: La responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende: 1. La restitucin 2. La reparacin del dao 3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales

Estas son las tres medidas que deber aplicar el juez o tribunal con carcter preceptivo y de la forma establecida. En primer lugar tenemos la restitucin, que se decreta cuando se trata de cosas que puedan ser habidas o devueltas. El artculo 111 del Cdigo Penal seala: 1. Deber restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los deterioros y menoscabos que el Juez o Tribunal determinen. La restitucin tendr lugar aunque el bien se halle en poder de tercero y ste lo haya adquirido legalmente y de buena fe, dejando a salvo su derecho de repeticin contra quien corresponda y, en su caso, el de ser indemnizado por el responsable civil del delito o falta. 2. esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien en la forma y con los requisitos establecidos por las leyes para hacerlo irreivindicables. La restitucin consiste en la devolucin al perjudicado de la misma cosa de que fue privado por el delito. Es la reintegracin del estado de cosas existente antes de la infraccin. Si atendemos a las conductas que estn comprendidas dentro del delito de administracin fraudulenta del artculo 295 del Cdigo Penal como, La concesin de crditos a sociedades en las que el administrador tiene una importante participacin, la restitucin debera comprender el retorno de ese crdito ala sociedad. En el caso de que se haya producido por el administrador retribuciones o participaciones en beneficios no amparadas por los estatutos o por los acuerdos de los socios, la restitucin en este caso debera ser el reintegro de esas retribuciones o participaciones. Si el caso sobre la utilizacin de fondos para atender a gastos personales, la restitucin tambin se podr llevar a cabo. Al tratarse de un delito de resultado, cualquier perjuicio directo al patrimonio de socios terceros o sociedad podr ser objeto de restitucin, siempre que este sea posible y no sea sustituida por la indemnizacin, si la cosa a sufrido daos o desperfectos, la restitucin deber hacerse con el abono de los daos y menoscabos sufridos. En el caso del delito de administracin fraudulenta, si este afecta a las participaciones y estas disminuyen de valor, como consecuencia de la accin del administrador, la restitucin de la o las participaciones deber hacerse con el abono de la perdida sufrida. Si por el contrario sufre mejora habr que acudir a lo que indica el cdigo Civil en los artculos 441 y S.S. La restitucin tendr lugar aunque se halle en poder de tercero y este lo haya adquirido de buena fe. Evidentemente en esos casos el poseedor de buena fe se ve en la obligacin de devolver la cosa aunque tendr derecho de repeticin contra quien corresponda y, en su caso, el ser indemnizado por el responsable civil del delito. Esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien en la forma y con los requisitos establecidos por la leyes para hacerlo irreivindicable. Por ejemplo las adquiridas en bolsa, feria, mercado o de comerciante legalmente establecido; la moneda dada en pago de compras al contado hechas en tiendas o establecimientos pblicos, los prestamos con garanta de valores y los efectos al portador (arts.464 y 1955CC y arts. 85, 86, 324 y 545 C Com.). Respecto al segundo de los criterios de responsabilidad civil, la reparacin del dao del artculo 112 Cdigo Penal: La reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que el Juez o Tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser ejecutadas a su costa. El perjuicio producido a los socios en el delito de administracin fraudulenta Ha de ser econmicamente evaluable. Sin embargo el beneficio perseguido, propio o de tercero, no ha de ser necesariamente de ndole material o pecuniario, puede ser de carcter moral o material, por ello en estos casos siempre que la restitucin no sea posible, es la nica manera de restablecer el equilibrio patrimonial, valorndose la entidad del dao, atendiendo al precio de la cosa y el de afeccin del agraviado.

El artculo 9.2 de la LO 1/1982 de 5 mayo, sobre proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen establece una serie de medidas entre las que se pueden incluir las medidas cautelares encaminadas al cese inmediato de intromisin ilegtima, como aquellas medidas encaminadas a cesar la actividad que produzca un perjuicio moral o profesional en el socio o tercero. Estas seran consideradas como obligaciones de no hacer. Por ltimo la tercera medida de responsabilidad civil aplicable a los administradores es la indemnizacin. El artculo 113 del Cdigo Penal dice: la indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que hubieran causado al agraviado, sino tambin los que se hubieran irrogado a sus familiares o terceros. La obligacin de indemnizar para los administradores abarca tanto la disminucin patrimonial (dao emergente) como el beneficio dejado de obtener (lucro cesante) imputables a la conducta infractora de los administradores. Uno de los aspectos la indemnizacin es determinar la cuanta del dao. Ya se ha sealado anteriormente que el dao causado por el administrador en el delito de administracin desleal o fraudulenta puede ser de carcter moral, como el descrdito que disminuye los negocios de la sociedad, o profesional, por eso habr que determinar cules son aquellos daos materiales o morales fcilmente cuantificables o y cuales son aquellos que no se pueden valorar en dinero, como por ejemplo la perdida de prestigio profesional del socio o de la sociedad, pero que son susceptibles de compensacin. La indemnizacin tambin puede afectar a terceros, que se vean afectados por la comisin de este delito, acreedores, sociedades que tengan como intermediaria a la del administrador fraudulento o desleal y por ello se vean arrastrados en su desprestigio profesional. Las personas civilmente responsables El artculo 116 del Cdigo Penal dice: Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta, los Jueces o Tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno Este precepto slo es aplicable cuando la responsabilidad sea susceptible de una divisin en cuotas, por ello en el artculo 116.2. del Cdigo Penal dice que: Los autores y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, sern responsables solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las correspondientes a los dems responsables. Aunque solidaria y subsidiaria no son preceptos que coordinan a primera vista, con el artculo 116.2 del Cdigo Penal nos encontramos ante el principio de fragmentacin de las obligaciones. En los fenmenos de coautora se seala una cuota a cada uno de los administradores, en principio se determina la responsabilidad respecto a las cuotas de los dems, siempre que existan elementos que permitan diferencias en cuanto a participacin de cada uno. Si se puede hacer una individualizacin la responsabilidad se atribuye de modo que habr fragmentacin en la obligacin. En este ltimo caso habr subsidiariedad, y si no se puede llevar a cabo la individualizacin la responsabilidad ser solidaria. La responsabilidad de las Compaas aseguradoras No hay ningn problema para que los administradores hayan suscrito el riesgo de la responsabilidad civil derivada de este delito de administracin fraudulenta o desleal por una compaa aseguradora, as el artculo 117 del Cdigo Penal seala: Los aseguradores que hubieren asumido el riesgo de las responsabilidades pecuniarias derivadas del uso o explotacin de cualquier bien, empresa, industria o actividad, cuando, como consecuencia de un hecho previsto en este Cdigo, se produzca el evento que determine que determine el riesgo asegurado, sern responsables civiles directos hasta el lmite de la indemnizacin legalmente establecida o convencionalmente pactada, sin perjuicio del derecho de repeticin contra quien corresponda. As pues la responsabilidad directa, segn este artculo, ser de las compaas aseguradoras, en aquellos casos que as se haya dispuesto, pero para el caso del artculo 295 del Cdigo Penal respecto al delito de administracin fraudulenta, ya que debe darse con dolo, y atendiendo al artculo 76 de la Ley de Contrato de Seguro: El perjudicado o sus herederos tendrn accin directa contra el asegurador para exigirle el cumplimiento de la obligacin de indemnizar, sin perjuicio del derecho del asegurador a repetir contra el asegurado, en el caso de que sea debido a conducta dolosa de ste, el

dao o perjuicio causado a tercero. La accin directa es inmune a las excepciones que puedan corresponder al asegurador contra el asegurado. El asegurador puede, no obstante, oponer la culpa exclusiva del perjudicado y las excepciones personales que tenga contra ste. A los efectos del ejercicio de la accin directa, el asegurado estar obligado a manifestar al tercero perjudicado o a sus herederos la existencia del contrato de seguro y su contenido. La responsabilidad del participe a ttulo lucrativo Respecto a la responsabilidad del participe a ttulo lucrativo, que en caso del delito del artculo 295 del Cdigo Penal, podra tratarse de aquellos a favor de los que se ha dado un trato de privilegio o preferente con los crditos vencidos y no pagados, o sobre la concesin de crditos a sociedades carentes de solvencia, el artculo122 del Cdigo Penal nos da la solucin: El que por ttulo lucrativo hubiere participado de los efectos de un delito o falta, est obligado a la restitucin de la cosa o al resarcimiento del dao hasta la cuanta de su participacin. Este artculo 122 del Cdigo Penal seala la responsabilidad civil del que se beneficia de los efectos del delito, gratuitamente, actuando de buena fe y con desconocimiento de la comisin del acto ilcito, de modo que nadie debe enriquecerse del dao ajeno o indebidamente en virtud de negocios que derivan de causa ilcita. Para que nos encontremos ante este tipo de responsabilidad hay que sealar que el beneficiario se tiene que haber aprovechado por ttulo lucrativo, es decir sin dar contraprestacin alguna. Adems el beneficiario debe ignorar la existencia de la comisin delictiva, y no ser responsable penalmente. La responsabilidad respecto de los acuerdos sociales derivados del delito El Juez penal no es competente para declarar la nulidad de acuerdos sociales que guarden relacin con el delito, por lo que quin pretenda la nulidad de un acuerdo social o suspensin, debe ejercitar la accin civil en plazo, sin que la interposicin de querella sirva para este fin o interrumpa los plazos. Responsabilidad civil en caso de exencin de la responsabilidad penal El artculo 118 del Cdigo Penal determina en que supuestos el autor del delito es inimputable, por tanto no es responsable penalmente pero si que lo puede ser civilmente: 1. La exencin de la responsabilidad criminal declarada en los nmeros 1, 2, 3, 5 y 6 del artculo 20, no comprende la de la responsabilidad civil, que se har efectiva conforme a las reglas siguientes: 1. En los casos de los nmeros 1 y 3, son tambin responsables por los hechos que ejecuten los declarados exentos de responsabilidad penal quienes los tengan bajo su potestad o guarda legal o de hecho, siempre que haya mediado culpa o negligencia por su parte y sin perjuicio de la responsabilidad civil directa que pudiera corresponder a los imputables. Los Jueces o Tribunales graduarn de forma equitativa la medida en que deba responder con sus bienes cada uno de dichos sujetos. 2. Son igualmente responsables el ebrio y el intoxicado en el supuesto del nmero 2. 3. En el caso del nmero 5 sern responsables civiles directos las personas en cuyo favor se haya precavido el mal, en proporcin al perjuicio que se les haya evitado, si fuera estimable o, en otro caso, en la que el Juez o Tribunal establezca segn su prudente arbitrio. Cuando las cuotas de que deba responder el interesado no sean equitativamente asignables por el Juez o Tribunal, ni siquiera por aproximacin, o cuando la responsabilidad se extienda a las Administraciones Pblicas o a la mayor parte de una poblacin y, en todo caso, siempre que el dao se haya causado con asentimiento de la autoridad o de sus agentes, se acordar, en su caso, la indemnizacin en la forma que establezcan las leyes y reglamentos especiales. 4. En el caso del nmero 6., respondern principalmente los que hayan causado el miedo, y en defecto de ellos, los que hayan ejecutado el hecho. 2. En el caso del artculo 14, sern responsables civiles los autores del hecho.

Y el artculo 14 del Cdigo Penal seala: 1. El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y las personales del autor, fuera vencible, la infraccin ser castigada, en su caso, como imprudente. 2. El error sobre un hecho que cualifique la infraccin o sobre una circunstancia agravante, impedir su apreciacin. 3. El error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error fuera vencible, se aplicar la pena inferior en uno o dos grados. La responsabilidad civil subsidiaria A los efectos del artculo 295 del Cdigo Penal, nos interesa destacar en este apartado nos interesa destacar la responsabilidad por delitos o faltas cometidos por sus empleados, artculo 120. 4. Para el caso de responsabilidad del empresario por los delitos o faltas cometidos por sus empleados el artculo 120.4. dice: Las personas naturales o jurdicas dedicadas a cualquier gnero de industria o comercio, por los delitos o faltas que hayan cometido sus empleados o dependientes, representantes o gestores en el desempeo de sus obligaciones o servicios. Para que se le pueda exigir a la sociedad el cumplimiento de la responsabilidad civil subsidiaria, siempre que el afectado sea un socio, cuentapartcipe o un tercero y no la propia sociedad, deben darse dos requisitos: 1.) Que entre el infractor ( el administrador ) y el responsable civil subsidiario ( la sociedad ) exista un vinculo, relacin jurdica o de hecho, en virtud de la cual el administrador se halla bajo la dependencia onerosa o gratuita, duradera o espordica, de la sociedad o al menos su funcin se realice con el beneplcito del supuesto responsable civil subsidiario. Desde luego no tiene que existir intervencin en el acto ilcito por parte de la sociedad, como seala la sentencia del Tribunal supremo de 21 de noviembre de 1991: Basta que la actuacin del culpable directo est potencialmente sometida a la intervencin del principal para que se estime nacida jurdicamente la responsabilidad civil subsidiaria, pues obviamente se parte de que este principal ni ha intervenido ni aprobado la actuacin ilcita y, menos an, ilcita penal de su dependiente pues, de ser as, se estara en presencia de responsabilidades penales conjuntas y con toda obviedad no es el caso. 2.) Que el delito cometido por el administrador que genera una y otra responsabilidad se halle inscrito dentro del ejercicio, normal o anormal de las funciones que tiene encomendadas, perteneciendo a su mbito de actuacin. La sentencia del Tribunal Supremo de 26 de abril de 1996 dice que la responsabilidad civil subsidiaria establecida en el art. 22 del Cdigo Penal alcanza a todas aquellas personas y entidades de las que dependan los responsables criminalmente de actos delictivos cuando al cometerlos obren dentro de las funciones propias del servicio que a favor de aqullas desempearen o les hubiesen encomendado, ya que tales mandantes son los obligados a cerciorarse de las condiciones de probidad de tales sujetos y, si no las renen, justamente deben responder civilmente de sus acciones u omisiones La extincin de la responsabilidad civil El Cdigo Penal de 1973 sealaba en el artculo 117 que La responsabilidad civil nacida de delito o falta se extinguira de igual modo que las dems obligaciones, con sujecin a las reglas del derecho civil. Pero el nuevo Cdigo Penal de 1995, no dice nada sobre este tema, por lo que debemos entender una remisin tcita a las reglas del derecho civil, que son supletorias para todo aquello no regulado expresamente en el Cdigo Penal.

El Administrador como sujeto responsable

La responsabilidad tiene lugar slo cuando el administrador acta en su carcter de tal, es decir, cuando acta como rgano social, pues la sociedad annima adopta una estructura orgnica y no contractualista, por lo que a la responsabilidad derivada del incumplimiento de las funciones

inherentes al cargo, quedan sujetas las personas fsicas titulares de la condicin de rgano y no cuando acta como mero socio o particular. Es decir, no ser responsable como administrador, por ejemplo, cuando vende acciones ocultando la existencia de ciertas deudas tributarias de la sociedad. Por lo que es obvio que, para imputar la responsabilidad, el acto desencadenante de la responsabilidad tiene que haberse producido o mantenido mientras el demandado ejerce el cargo de administrador. A este respecto hay que plantearse cuestiones conflictivas importantes: 1. Cuales son los cargos que en su caso estn sujetos a responsabilidad. Esta clara la responsabilidad del administrador nico. Tambin en los supuestos de actuacin conjunta tanto si su carcter es solidario como mancomunado. Y finalmente si se acta como Consejo, la responsabilidad recaer sobre el Presidente y los Vocales. Por lo que se refiere al Secretario del Consejo no hay duda que estar tambin sujeto al rgimen general de responsabilidad de los administradores siempre que ostente la condicin de tal. Sino es administrador o consejero, dicho rgimen no le ser aplicable, sindolo por el contrario el que resulte de la especfica relacin jurdica que le une con la Sociedad. Ahora bien, como quiera que el Secretario en unin con el Presidente, tiene encomendadas especificas tareas firma de las actas del Consejo (Art. 114 LSA), asistencia al Presidente (Art. 110 LSA) entre otras, adems de la responsabilidad que pueda corresponderle como administrador, podr incurrir en responsabilidad como consecuencia del incumplimiento de alguna de estas obligaciones que le viene legalmente impuestas. En cuanto a los Consejeros Delegados es evidente que la delegacin de facultades no exonera de responsabilidad a los Consejeros delegantes de la culpa contrada por los delegados. Este es el principio general: Los administradores delegados respondern por los actos lesivos para la sociedad; a los administradores no delegados les ser imputable normalmente el acto ilcito debido al incumplimiento del deber de vigilancia y al de intervencin cuando sea preciso- ya que en otro caso podra presumirse que no ha hecho todos lo conveniente para evitar el dao. Y el hecho de actuar los delegados siguiendo las instrucciones del Consejo delegante no es causa de exoneracin de responsabilidad. Dicho esto, cabe no obstante la posibilidad de que los delegados asuman una responsabilidad especfica, no extensible al rgano de administracin. Como por ejemplo, los delegados vendrn obligados a indemnizar a la sociedad por el dao que causen por actos incumpliendo las instrucciones del Consejo o abusando de sus funciones sobrepasando los lmites de la delegacin, sin perjuicio de que es la sociedad la que va a responder frente al tercero (Art. 129 LSA). En lo relativo a los cargos de Director General y los apoderados voluntarios. La figura del Director general no ocupa una posicin orgnica anloga a la de los administradores sino que su actuacin se equipara a la de los auxiliares del empresario y, mas concretamente, a la figura del factor. Debido a esto hay que sealar que no resultan aplicables las normas de responsabilidad de los administradores. Salvo que sea a su vez administrador, que quedar sujeto a responsabilidad social y laboral, derivada esta ltima de su condicin de empleado y apoderado. Lo que si cabe es que los administradores respondan de los actos daosos del Director general en los supuestos de culpa in eligendo, in instruendo, in vigilando. Por lo que se refiere a los apoderados hay que sealar lo mismo que para los Directores generales, quedando excluidos del rgimen de responsabilidad. 2. Dimisin del administrador.

Se seguir respondiendo hasta que se realice la inscripcin de dicha renuncia en el Registro Mercantil y ha de tratarse de un cese no fraudulento. Si la situacin causante del perjuicio se ha producido despus de que los administradores han cesado de sus cargos y el cese no ha sido inscrito por causas no imputables a los cesados, lgicamente, ningn tercero puede pretender que responda de un cargo cuando no lo es. 3. Administradores de hecho. Sucede con frecuencia que sin ocupar formalmente cargo algunas determinadas personas controlan y gobiernan la sociedad, sustituyendo a los administradores o ejerciendo sobre ellos una influencia decisiva. Otras veces son administradores que ocupando formalmente el cargo su nombramiento es defectuoso por incumplimiento de determinadas formalidades, como por ejemplo la falta de publicidad, etc. hacindolo nulo. Existiendo por lo tanto un administrador oculto, aparente o un administrador con nombramiento caducado. Por lo que a los administradores con nombramiento caducado se refiere, parece claro que este debe considerarse como un administrador de derecho dndose una prorroga tacita del mandato, pues no puede considerarse como eficaz la sustitucin de un administrador si no va acompaada del nombramiento simultaneo del que sustituya. En relacin con los otros dos supuestos, en principio hay que estimar que los administradores de hecho no estn sometidos al estatuto de responsabilidad previsto para los administradores en general. No es as en los supuestos de responsabilidad penal, a la que nos referiremos posteriormente, en la que la excusa de ausencia de un nombramiento formal le sirva para eludir dicha responsabilidad. Es importante destacar que la responsabilidad es solidaria de todos los miembros del rgano de administracin que realizo el acto o adopto el acuerdo lesivo, de manera que, probada la culpa o negligencia del rgano de administracin, la presuncin juega a favor de la responsabilidad de todos los integrantes, salvo prueba en contrario. Y puesto que la responsabilidad es solidaria la accin se puede entablar contra todos los administradores o contra alguno de ellos, que siempre podr reclamar de los dems la parte que le corresponda; incluso contra los nombrados por el sistema proporcional. Para quedar libres de toda responsabilidad los administradores deben probar segn establece el Art. 133.2 LSA:

La inasistencia a la reunin. Demostrando su no intervencin en la aprobacin y ejecucin del acuerdo o acto lesivo y desconociendo su existencia, habiendo empleado la adecuada diligencia en conocerlo, pues de lo contrario tal actitud absentista constituira una actitud negligente por parte del administrador generadora por si sola de responsabilidad. O, conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao, al menos, se opusieron expresamente a aqul (por ejemplo impugnando el acuerdo).Es decir no es suficiente el mero voto en contra del acuerdo si no va acompaado de una oposicin especifica expresada por cualquier medio y de la adopcin, en su caso, de las restantes medidas a su alcance. Unas veces deber negarse a la ejecucin del acuerdo; otras proceder a su impugnacin y, hasta donde sea posible, informar de tal extremo a las instancias superiores con la finalidad, en todos los casos de evitar la causacin del dao.

En relacin con lo anterior hay que decir que si los administradores son mancomunados, en este supuesto, difcilmente podrn exonerarse alegando su falta de intervencin en la aprobacin y ejecucin, su desconocimiento, por ejemplo alegando ausencia, su oposicin o bien su actividad tendente a evitar el dao, puesto que cualquier acto y su ejecucin requerir el acuerdo de ambos administradores.

Debido a este rgimen de solidaridad no es aconsejable limitarse a demandar a uno de ellos, a no ser que se sepa con certeza cual de ellos es el verdadero responsable del acto lesivo, y este no tenga motivo alguno que lo exonere. Como ya hemos dicho, en estos procedimientos juega la presuncin de culpabilidad de los administradores en su totalidad. Invirtiendo por ello la carga probatoria. Hay que indicar que la aprobacin o ratificacin del acto por la Junta o bien actuar por mandato de esta no modifica el rgimen de responsabilidad que recae sobre los administradores. Si el administrador considera que un acto no debe llevarse a cabo, su obligacin es oponerse a su acuerdo o ejecucin e impugnarlo debidamente. Conviene sealar que, una vez adoptado el acuerdo por la Junta, siempre podr el administrador demandado transigir con la Junta o pactar para que esta renuncie al ejercicio de la accin social aunque para que produzca efectos no deber oponerse a ello socios que representen el 5% del capital social. La renuncia o transaccin comportar necesariamente la destitucin de los administradores afectados.

Accin social de responsabilidad

Su interposicin es posible cuando el dao producido perjudique a los intereses de la Sociedad, entendida esta como conjunto de los socios o una parte importante de los mismos. Pasando a analizar los requisitos para poder interponer esta accin, tienen legitimacin para interponerla en primer lugar:

La Sociedad, en cualquier momento, por acuerdo adoptado por mayora ordinaria. Prohibindose aquellas clusulas estatutarias que establezcan una mayora distinta para la adopcin del acuerdo que tenga por objeto el ejercicio de la accin social de responsabilidad. No cabe pues la fijacin de una mayora superior a la legal; si sta ltima se incluyera en los Estatutos sera inaplicable al acuerdo de exigencia de responsabilidad. Se requiere por tanto la existencia de una Junta General de accionistas o socios que apruebe la adopcin del ejercicio de la demanda. Resulta interesante destacar ciertos aspectos: o En caso alguno puede delegar en los administradores la facultad de decidir si procede o no la accin de responsabilidad. o Este acuerdo puede ser adoptado en cualquier momento. o No requiere que conste en el Orden del da. o Si bien nada se prev ni en la LSA ni la LSL, se entiende que los administradores afectados, de ser accionistas o socios, deberan abstenerse de votar en tal circunstancia. o La accin la interpondr el/los administradores no afectados, pues el mismo acuerdo por el que se aprueba la accin social de responsabilidad produce la destitucin automtica de los administradores afectados. Si los afectados son la totalidad de ellos, la junta deber nombrar a otros que la representen. o La aprobacin de las cuentas anuales no priva a la sociedad de su derecho a accionar. Dicha aprobacin en modo alguno podr considerarse una renuncia al derecho a la accin, aunque esta se sostenga sobre aspectos importantes de dichas cuentas. Los accionistas cuando soliciten Junta a tal efecto al menos un mnimo del 5% del Capital suscrito (este o no desembolsado) en los trminos previstos en el Art. 100 LSA. Y adems se cumpla cualquiera de las siguientes circunstancias:

o o

o o

Los administradores no la convocasen. El plazo de convocatoria ser de 1 mes desde el requerimiento notarial. Los socios no estn obligados en tal caso a seguir el camino previsto en la Art. 45.3 LSL pidiendo la convocatoria judicial sino que pueden acudir directamente al ejercicio de la accin de responsabilidad. Convocada la Junta y aprobada el ejercicio de la demanda, la sociedad no la entable dentro del mes siguiente a la fecha de adopcin del acuerdo. Cuando el acuerdo hubiere sido contrario a la exigencia de responsabilidad.

Podrn actuar como demandantes, por lo tanto, un mnimo del 5% del capital, actuando de manera conjunta (no admitindose interposicin individualizada y posterior acumulacin (Art. 134 LSA) y su actuacin es subsidiaria, en defecto de la falta de ejercicio por la sociedad. No estar legitimado el que fuera accionista/socio en el momento del acto/omisin lesiva o en el momento de la adopcin del acuerdo por el que se exigir responsabilidades y pierda esta condicin por transmisin Inter Vivos en el momento de presentar la demanda. Una vez presentada la demanda el adquirente puede solicitar que se le tenga como parte en la posicin que ocupaba el transmitente. En cuyo caso el juez ordenara la suspensin del proceso, oir a la parte de la demandada y si esta no manifiesta oposicin, el juez levantara la suspensin y dispondr que el adquirente ocupe en el juicio la posicin del transmitente. Y si manifiesta oposicin el tribunal resolver lo que estime procedente. No as cuando la transmisin es mortis causa, pues los herederos tendrn legitimacin para iniciar el procedimiento si el causante inicio actividades preprocesales como por ejemplo, convocatoria, junta, etc.

Por ltimo, Los acreedores de la sociedad podrn ejercitar la accin social de responsabilidad contra los administradores cuando no haya sido ejercitada por la sociedad o sus socios, siempre que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfaccin de sus crditos. Los puntos importantes ha destacar son los siguientes: o Es una accin subsidiaria, en defecto del ejercicio por la sociedad y por los socios. Por lo cual si la sociedad transige con los administradores y no se formula oposicin por un mnimo del 5% de los socios la accin iniciada por los acreedores perece. o No es necesario que la insolvencia deba ser declarada judicialmente. La prueba de tal situacin no siempre resultara fcil. Podr acudirse a las propias cuentas, la negativa al pago de la propia sociedad alegando falta de liquidez, etc. o Para que el tercero tenga la condicin de acreedor a estos efectos, la deuda deber ser vencida, liquida y exigible. o Las demandas que puedan poner los acreedores no necesariamente sern conjuntas pero podrn efectuarse la acumulacin de acciones si estos conocen de sus respectivas pretensiones, para as reducir costes y evitar resoluciones contradictorias.

Tiene que haber existencia de un dao. Debe haberse producido el dao. El dao es el genrico recogido en el Art. 133 LSA consistente en aquel que se cause por el incumplimiento de las obligaciones de los administradores. Y estas son las que plantea la ley, los estatutos sociales, y los actos y conductas que socialmente se consideran exigibles (diligencia debida). La prueba de los daos incumbe al acreedor reclamante de la indemnizacin. Entendiendo por tales daos tanto la disminucin patrimonial, como el beneficio no obtenido que resulte de la comparacin con la evolucin hipottica de la sociedad en el caso de que hubiera existido un comportamiento con arreglo a las pautas debidas. Establecindose, por lo tanto, que tales daos sean consecuencia directa e inmediata de la actuacin u omisin de que se trate, criterio que debe aplicarse no solo para la determinacin del dao emergente (disminucin patrimonial), sino tambin del lucro cesante (beneficio no obtenido). En la prctica no siempre es fcil acreditar la existencia de la relacin de causalidad pues muchas actuaciones de los administradores incumpliendo sus obligaciones no determinan ningn dao a la sociedad y en otros casos aunque las decisiones comporten unos costes a la sociedad carecen de relevancia alguna pues tales actos forman parte de la esfera de la libre decisin de los administradores. Y Responsabilidad. La responsabilidad deber nacer como consecuencia de actos contrarios:

a. b.

A la Ley, tratndose dicha ley de la Ley de Sociedades Annimas e incluyendo en este punto, tambin las actitudes omisivas. O a los Estatutos. Aunque hay que afirmar que el deber de observancia se extiende nicamente a las clusulas vlidas o lcitas y, por consiguiente, que el incumplimiento de las nulas no dara lugar a un supuesto de responsabilidad. Al margen de la Ley y los Estatutos los administradores pueden verse sujetos a responsabilidad en caso de incumplimiento del deber general de ejecucin de los acuerdos adoptados por la Junta General. Los acuerdos vlidos no plantean problemas estando los administradores obligados a cumplirlos y de no hacerlo incurren en responsabilidad. En cuanto a los acuerdos nulos, al administrador no se le puede exigir responsabilidad por no ejecutarlos. Ms dudas plantea los supuestos de acuerdos anulables, en estos casos el administrador vendr obligado a cumplir el acuerdo hasta que un pronunciamiento judicial establezca otra cosa.

c.

O por los realizados sin la diligencia con la que debe desempear el cargo Basta con que el acto sea realizado sin la diligencia debida que indica el Art. 127 LSA: la de un ordenado empresario y de un representante leal. Este es un concepto algo abstracto que la ley no describe. Son nociones que carecen de significado concreto y por tanto de determinacin. La diligencia exige una profesionalidad en la actuacin, una determinada capacitacin profesional para el ejercicio del cargo. Aunque hay que sealar que la obligacin de actuar con diligencia no implica sin embargo la exigencia de un resultado favorable. El negocio puede por consiguiente resultar fallido pese a la actitud diligente del administrador, sin que ello signifique que la capacidad tcnica de este ltimo sea irrelevante. Ello nos coloca ante la delicada cuestin de si a la Junta que nombr administrador, y que es conocedora de su preparacin, le es posible luego exigirle responsabilidad por su actuacin como consecuencia de su falta de competencia profesional. En una sociedad con pocos socios todos los cuales han participado en su designacin, el administrador podr alegar en su defensa que exigirle responsabilidad sera contraria a la buena fe y por tanto verse exonerado de responsabilidad.

En cuanto al deber de lealtad, sus manifestaciones tpicas vienen recogidas en el Art. 127 ter, se establece que los administradores no podrn utilizar a la sociedad ni invocar su condicin de administradores para realizar operaciones por cuenta propia o personas vinculadas. Realizar operaciones ligadas a los bienes de la sociedad, de las que haya tenido conocimiento ejerciendo el cargo y hubiesen sido ofrecidas a la sociedad o tenga inters en ella y la sociedad no las haya desestimado (prohibicin de utilizar en beneficio propio su posicin orgnica). Tambin debern comunicar y abstenerse de intervenir cuando haya un conflicto entre su inters particular y el inters social. Y, finalmente, comunicar la participacin en el capital de sociedades con actividades similares (prohibicin de competencia). Hay que sealar que su infraccin no se traduce automticamente en responsabilidad sino se acredita lesin a los intereses sociales y no hay competencia directa. La ley para garantizar minimamente la lealtad del administrador ya prev una serie de restricciones recogidas en los artculos 136, 137, 138 CCO, 132.2 LSA y 65 LSL. Para finalizar la responsabilidad social podemos sealar que, jurisprudencialmente, se han admitido una serie de hechos desencadenantes de la responsabilidad del administrador entre los que podemos destacar los siguientes:

No llevar ningn tipo de contabilidad, ni formular ningn balance sobre la situacin de la sociedad. No convocar ninguna Junta. No liquidar la sociedad conforme a derecho. No dndola de baja registralmente con que se crea un peligro grave a los acreedores, que ven perjudicados sus crditos, violando las normas de seguridad y buena fe mercantiles. Ignorancia del administrador de todo lo relativo al giro y trfico de la sociedad que administra. Carcter de operacin arriesgada, atribuible a las compras efectuadas, tras un ao o ms de ejercicios contables negativos.

Adems de estos hechos expresamente la Ley contempla buena parte de las funciones y competencias que en el orden de la gestin y representacin corresponde a los administradores. Por enumerar algunas:

Por incumplir su obligacin de solicitud de inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de constitucin en el plazo de 2 meses (Art. 17 LSA). Por infraccin de cualquier obligacin sobre autocartera (Art. 89.1 LSA). Por incumplir la obligacin de depsito documental de las cuentas anuales. (Art. 221.1 LSA). Informar a los accionistas de las adquisiciones onerosas cuyo importe exceda del 10% del capital durante los 2 primeros aos (Art. 41 LSA).

Accin individual de responsabilidad

Viene recogida en el Art. 135 LSA, dicha accin se ejercita por actos de los administradores que lesionen directamente los intereses de accionistas/socios o acreedores. Es una accin directa y principal que se otorga a accionistas/socios y terceros para recomponer su patrimonio particular. Requiere una relacin directa entre la accin u omisin del administrador y el dao al socio o acreedor, y la concurrencia de culpa o negligencia. Para que prospere esta accin no es necesaria ninguna convocatoria de junta, ni acuerdo social, ni mnimos en cuanto accionistas que la exijan. Es lo que sucede en los casos que o bien se impide ilegtimamente a los socios el ejercicio de un derecho individual (informacin, voto, dividendo, suscripcin preferente,...) o bien se facilitan informaciones falsas contenidas en los balances u otros documentos, por las que se induce a los socios o terceros a realizar operaciones, que de conocer la verdadera situacin no se hubiesen llevado a cabo o se hubieran realizado en otras condiciones.

Quienes pueden interponerla?

Disponen de legitimacin tanto los socios como los terceros, sean acreedores o no, ha diferencia de la accin social, incluso el resto de administradores que se sientan perjudicados por el acto de uno de ellos siempre que lesionen directamente sus intereses. Para que los terceros acreedores puedan demandar debern acreditar que su crdito se esta viendo perjudicado y ello solo se producir si el ttulo es vlido y eficaz y la deuda que recoge ha vencido y resulta lquida y exigible. Deber acreditarse una lesin directa a los intereses del acreedor. El dao debe ser estimable y establecer pruebas concretas del mismo en su patrimonio. Y ser exigible una conexin directa entre la accin u omisin del administrador y el dao al socio o acreedor, y la concurrencia de culpa o negligencia en el sentido general del Cdigo Civil para responsabilidad civil por daos (Art. 1105 y 1107 CC). Este aspecto es muy importante por que gran parte de las desestimaciones de demandas de responsabilidad se producen por insuficiencia de prueba de la relacin de causalidad. En lo referente a la culpa no es exigible que esta sea grave y es indiferente que esta sea contractual o extracontractual. Podemos sealar que pueden establecerse dos grupos de casos de los que puede derivarse la correspondiente responsabilidad: Tendramos los denominados ilcitos de empresa, originados en el ejercicio de la actividad empresarial, de la que derivan daos a terceros. Dentro de esta categora tendramos los actos de competencia desleal, dao al medio ambiente o puesta en el mercado de productos defectuosos. En segundo lugar, los supuestos de intromisin ilcita del administrador en las relaciones del socio con la sociedad. Como son por ejemplo, la amortizacin indebida de acciones y la no entrega de dividendo

acordado y como ya se indico anteriormente, la intromisin en las relaciones jurdicas de terceros con la sociedad con conductas como facilitar informaciones falsas contenidas en balances, informes, etc. Induciendo a terceros o socios a adquirir ttulos con un valor real inferior al facilitado. No as en los casos de daos derivados de la organizacin de la empresa, que responder solo esta y no los administradores. Aparte de los casos ya sealados anteriormente, las conductas ms frecuentes en la que se afirma la responsabilidad de los administradores por causar dao directo a terceros consisten en el endeudamiento progresivo de la sociedad a sabiendas de la insolvencia de esta. El administrador que conociendo la situacin de insolvencia le hace incurrir en nuevas deudas a raz de contratos con terceros. Otra conducta que en ms ocasiones ha merecido el reproche de los tribunales es el cese de la actividad social con la desaparicin fctica de la sociedad sin que los administradores hayan adoptado las medidas pertinentes para garantizar el pago de las obligaciones sociales. En otras palabras la inactividad (omisin) del administrador ante la grave situacin econmica de la sociedad y la progresiva desaparicin. Conviene por ltimo aadir, concluyendo el tema de las acciones civiles, tanto social como individual de responsabilidad de los administradores, que nada impide ejercitar simultneamente ambas acciones si se puede demostrar el perjuicio al socio o tercero y a la sociedad. Pero tiene que ser un dao directo cosa que no ocurre, por ejemplo, en el caso de que por falta de gestin no haya beneficios y en consecuencia en los dividendos de los socios. Estaramos en este caso ante un perjuicio indirecto.

Cuestiones procesales
El plazo para ejercitar la accin ser de 4 aos desde que cesan en la administracin. En cuanto a los pronunciamientos de las sentencias:

Estimatoria. Si se efectu la cuantificacin de los daos y perjuicios, se decretar la cuanta de la indemnizacin. Imposicin de costas a los codemandados (Art. 394 LEC). Desestimatoria. Absolucin de los administradores afectados. Pero ello no se traduce en una restitucin de estos en sus antiguos cargos. Al menos automticamente puesto que ya habrn sido nombrados otros; sin perjuicio claro esta que la junta acuerde separar a los nuevos y restituir a los antiguos. Si por ejemplo no se convoc la junta (cuestiones prejudiciales requeridas por LSA) la cuestin de fondo no generar efecto de cosa juzgada. Se impondrn costas a los demandantes. Si la estimacin es parcial cada parte abonar las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad.

Sobre el tipo de juicio depender de la cuanta del mismo. Verbal si la cuanta es inferior 3005.06 euros y Ordinario si supera dicha cifra o de cuanta imposible de determinar.

El deber de promover la disolucin social

La disolucin no es ms que el acto por el cual se inicia el proceso de extincin de la sociedad. Suponiendo un cese en la actividad normal de la empresa, pasando a ejercer una actividad basada en la liquidacin del patrimonio. Liquidacin que no es ms que un estado intermedio entre la disolucin y extincin de la sociedad. En este periodo se realizan los cobros, pagos y operaciones pendientes, y si queda patrimonio se reparte finalmente entre los socios. El nico requisito formal consiste en aadir a la denominacin de la sociedad la frase en liquidacin. Esto no implica un cambio de nombre, por lo que no ser necesario acudir al Registro Mercantil Central para obtener la correspondiente certificacin.

Vamos ahora a analizar cuales son las causas que conllevan la obligacin por parte de los administradores de disolver la sociedad y posteriormente determinaremos el grado de responsabilidad de estos por no proceder a la disolucin y liquidacin de la sociedad. Las causas de disolucin de la sociedad vienen recogidas para las Sociedades annimas en la Art. 260 LSA y en el caso de las Sociedades limitadas en el Art. 104 LSL, recogiendo dicho articulo las mismas causas de disolucin, excepto la producida por la escisin y disolucin total de la sociedad. Aade adems una causa ms, la disolucin por inactividad de la sociedad. La primera causa de disolucin es mediante Acuerdo de la Junta General, es decir, por voluntad de los socios. Para su adopcin se requerir la mayora simple (ms votos a favor que en contra) aunque se podr elevar estatutariamente estas mayoras. En el caso de las Sociedades limitadas sern necesarios los votos favorables de ms de la mitad del capital social. La segunda causa el por el cumplimiento del trmino fijado en los estatutos. Lo normal al permitirte la ley que la duracin de la sociedad puede ser por tiempo limitado o ilimitado, es que se establezca un plazo ilimitado. Ya que si transcurre le trmino fijado en los Estatutos y no se prorroga de manera expresa la sociedad se disuelve y entra en liquidacin sin necesidad de acuerdo de junta general cesando las facultades de los administradores. La tercera causa sera por el cumplimento del objeto social. En este caso la sociedad podra emprender la actividad modificando el objeto social. Como cuarta causa tendramos la imposibilidad de realizar el fin social de manera manifiesta, no podr procederse a la disolucin si la imposibilidad obedece a la existencia de dificultades transitorias y vencibles en la realizacin del fin social o a una paralizacin temporal. Paralizacin de los rganos sociales. Esta paralizacin debe consistir, no en mera dificultades u obstculos transitorios, sino en una falta clara de posibilidad de funcionamiento. Como ejemplo tpico tendramos la distribucin de acciones al 50% entre dos accionistas enfrentados haciendo imposible la adopcin de acuerdos. Otra causa de disolucin sera por prdidas que dejen reducido el patrimonio a una cantidad inferior a la mitad del capital social. Para evitar esta situacin la Ley le da a la sociedad la opcin entre decidir la disolucin o evitarla en dos supuestos. El primero de ellos es reducir el capital hasta se iguale al patrimonio contable, la supere, o incluso quede por debajo pero alcanzando, al menos, la mitad del capital. La segunda opcin seria aumentando el capital con nuevas aportaciones y reduciendo as el dficit patrimonial. Pero hay que hacer una salvedad dada por la nueva Ley Concursal que si la sociedad no puede cumplir regularmente con sus obligaciones, es decir es insolvente, entrar en juego el derecho concursal y los administradores debern presentar la declaracin de concurso. Esto parece abrir en caso de prdidas cualificadas una doble va de carcter alternativo: la societaria, que seria la disolucin sin concurso y la concursal, concurso sin disolucin cuando las prdidas cualificadas conlleven insolvencia. No obstante parece que existira una tercera va de carcter optativo que sera la de elegir entre iniciar el procedimiento de disolucin o solicitar le concurso ante perdidas cualificadas que slo supongan una situacin de insolvencia inminente. Analizando lo expuesto nos podemos encontrar, por lo tanto, con prdidas que no hayan generado una situacin de insolvencia, ni actual ni inminente, de modo que no sea posible solicitar el concurso. De otro lado, esas perdidas pueden haber generado una situacin de insolvencia actual de acuerdo a la Ley Concursal y sea procedente solicitar la declaracin del concurso. Otra cosa cabra plantearse ante los casos de insolvencia inminente, es decir cuando esas prdidas cualificadas hayan generado un estado en el que prevea el deudor que no podr cumplir regular y

puntualmente sus obligaciones. Al respecto parece claro que, de un lado existe un deber de disolucin de la sociedad y de otro existe la posibilidad de solicitar el concurso. En esta disyuntiva, en principio, el administrador debe activar el proceso de disolucin pero tambin parece razonable que si se activa el concurso debe ser considerado como cumplimiento por parte del administrador de sus obligaciones y no conllevara por lo tanto responsabilidad. Una causa especifica de las Sociedades Limitadas que no afecta a las Sociedades Annimas es la falta de ejercicio en la actividad durante tres aos consecutivos. Mientras no transcurran esos tres aos, cualquier socio podr solicitar que la sociedad inicie o reemprenda su actividad; y si la sociedad no lo hace podr entablar la accin de responsabilidad contra los administradores. Para terminar con las causas de disolucin podemos sealar aquellas que establezcan los Estatutos y la Fusin y Escisin Total de la sociedad. Es importante sealar que en estas operaciones no se produce un proceso de liquidacin, ya que lo que est sucediendo es el traspaso de bloques patrimoniales, sin liquidar. La disolucin necesita un acuerdo especfico de la junta general o resolucin judicial excepto en dos supuestos. En el supuesto de disolucin por transcurso del trmino de duracin de la sociedad, que resulta automtica; y en el caso de fusin y escisin, la disolucin resultara de los acuerdos que decidan estas operaciones. En lo referente a la disolucin por acuerdo de la junta general, hay que distinguir dos situaciones:

Disolucin que acuerda la junta sin previa causa, en este supuesto hay que cumplir con los requisitos de concurrencia, mayoras y formales establecidos en la LSA y LSL. Disolucin necesaria, cuando se dan las causas obligatorias, los administradores en el plazo de dos meses deben convocar la junta para adoptar acuerdo adecuado respecto de la disolucin de la sociedad. Tambin segn establece el Art. 262.2 LSA cualquier accionista, independientemente de las acciones que posea, puede requerir a los administradores para que convoquen la junta si a su juicio existe causa legtima de disolucin.

En cuanto a la disolucin judicial, cualquier interesado puede solicitarla. Esta legitimacin se da si la junta solicitada no fuera convocada, es decir, cuando los administradores no atienden a la solicitud de cualquier socio en el plazo de dos meses. Tambin podr solicitarse, si, convocndose la junta solicitada, no se celebrar (por ejemplo, por falta de qurum) y por ltimo, cuando celebrndose la junta, el acuerdo adoptado en ella fuese contrario a la disolucin. La legitimacin para solicitar la disolucin judicial la ostentarn tambin los administradores cuando el acuerdo social fuese contrario a la disolucin, o cuando el acuerdo de disolucin no pudiere ser logrado por la falta de qurum en la asistencia o en el voto (Art. 262 LSA y Art. 105 LSL). Los administradores deben solicitar, por lo tanto, la disolucin judicial en el plazo de dos meses a contar desde la fecha prevista para la celebracin de la junta, cuando est no se haya constituido, o desde el da de la junta, cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolucin o no se hubiera adoptado. Si stos incumplen esta obligacin respondern solidariamente de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolucin. Por lo tanto, por todo lo expuesto, podemos decir que se dan tres supuestos de responsabilidad en los administradores:

Incumplimiento de la obligacin de convocar la junta general. Incumplimiento de la obligacin de solicitar la disolucin judicial Incumplimiento de la obligacin de solicitar el concurso de la sociedad

A diferencia de lo que ocurre con las ya analizadas, accin social y accin individual de responsabilidad, la accin de responsabilidad de los administradores por no proceder a la disolucin no requiere de la existencia de un nexo entre una accin u omisin y el dao producido por estos.

La demanda de responsabilidad se podr dirigir contra los administradores o contra la sociedad misma. Esta responsabilidad tendr carcter solidario. As, el acreedor podr dirigir la demanda contra cualquiera de los responsables, o contra todos simultneamente, podr tambin demandar sucesivamente a otros responsables mientras no resulte cobrada por completo la deuda y, finalmente, el pago hecho por cualquiera de los responsables solidarios extingue la obligacin. Luego el administrador que haya efectuado el pago podr repetir la totalidad de lo pagado contra el resto. Y concluir aadiendo que es tambin una responsabilidad personal, es decir, recae sobre todos los administradores.

Responsabilidad penal de los administradores

Hay que partir de un principio bsico que recoge nuestro Derecho Penal y es el de que las personas jurdicas, es decir, las sociedades, no tienen capacidad para ser responsables penalmente. Esto no significa que no puedan adoptarse determinadas medidas frente a la sociedad. Con ellas se evitan circunstancias perniciosas que pueden derivarse de la irresponsabilidad de las personas jurdicas. Estas medidas vienen recogidas en el Art. 129 del C.P. y son las siguientes:

Clausura de la empresa, locales con carcter temporal o definitivo. Disolucin de la sociedad Suspensin de las actividades de la empresa por un plazo no superior a 5 aos. Prohibicin temporal o definitiva, de realizar en le futuro actividades, operaciones mercantiles o negocios de la clase de aquellos en cuyo ejercicio se haya cometido, encubierto o favorecido el delito. La intervencin de la empresa para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los acreedores por el tiempo necesario y sin que exceda de un plazo mximo de 5 aos. Es importante destacar que las medidas de clausura y suspensin de actividades pueden ser acordadas por el Juez de Instruccin.

Aparte de estas medidas, las personas fsicas que estn detrs de la sociedad debern responder penalmente conforme a los preceptos generales del Cdigo Penal. Antes de todo hay que sealar los principios bsicos que rigen nuestro derecho para poder responsabilizar penalmente a una persona. Estos principios son el de culpabilidad, es decir, es necesario que el sujeto haya actuado con dolo, o en los casos que contempla expresamente el Cdigo Penal, con culpa. Y por otra parte, el principio de responsabilidad personal, esto es, se responde por hechos propios. As pues, lo primero que hay que preguntarse es ante un delito cometido a travs de una sociedad es que personas fsicas han actuado personalmente como autores o cmplices? Esta actuacin puede ser tanto por accin como por omisin. Esto significa que para que un administrador quede exculpado penalmente no basta con no haber participado directamente en el delito, sino que adems debe hacer todo lo posible para evitar que el mismo se cometa (deber de cuidado). Como ejemplo tendramos el del gerente que conociendo la existencia de vertidos contaminantes, no adopta ninguna medida para impedirlos. Es importante destacar que el Art. 31 del C.P. determina la responsabilidad no solo para los administradores de derecho, es decir, el nombrado mediante Junta e inscrito en el Registro Mercantil, sino tambin para los administradores de hecho, que seran aquellos que sin ser nombrado de la manera antes mencionada acta como tal, por ser quien realmente esta a cargo de la empresa. En el caso de condena a un administrador adems de, lgicamente, el cumplimiento de las penas que se le hubieran impuesto puede llevarle aparejada una responsabilidad civil directa condenndole al pago de una indemnizacin, que se fijara en la sentencia, a los perjudicados.

Hay que sealar un problema que se presenta en los delitos cometidos en el seno de una sociedad. Como es el de las dificultades probatorias en este tipo de delitos. Normalmente los posibles responsables comparecen como imputados con lo que ello representa en cuanto a su derecho a no confesarse culpables y niegan los hechos y se exoneran, o bien realizan acusaciones cruzadas. Tambin indicar, por ltimo que si nos encontramos ante una administracin con varias personas, en principio la responsabilidad ser individualizada. Si hay disentimiento ser el juez el que valore si es real o un simple motivo de conveniencia, exigindole en este caso responsabilidad penal. En el caso de que el administrador hay a actuado de manera mecnica dando simplemente por bueno lo que otros proponen no habr en principio responsabilidad penal aunque podramos estar ante una conducta imprudente. Lo mismo cabe decir de la ausencia salvo que esta se realice de manera deliberada para causar el acuerdo criminal o la dimisin, aunque si esta se realiza por motivos de precaucin interesada si podra exigirse responsabilidad. Los tipos delictivos responsables: ms frecuentes de los que los administradores pueden ser

Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.) Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.) Delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.) Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.) Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.) Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)

Sin entrar a describir estas figuras delictivas, pasar a exponer brevemente estos tres ltimos, por considerarlo de mayor inters en relacin con el objeto de esta conferencia. Los delitos societarios vienen recogidos en los Art. 290 a 297 del C.P. y se trata de un conjunto de delitos cometidos en el seno de una empresa por aquellas personas que ostentan el control de la misma (administradores o mayoras de control), atentando gravemente a su correcto funcionamiento o contra su patrimonio en perjuicio de la empresa, socios o terceros. Son delitos perseguibles nicamente mediante denuncia del perjudicado y que por tanto no son perseguibles de oficio, salvo que el delito afecte a intereses generales o una pluralidad de personas. Dentro de estos delitos por su conexin con el tema de la responsabilidad de los administradores, nos encontraramos con el recogido en el Art. 295 del C.P. Que hace referencia al conocido como delito de administracin desleal o infiel. Los administradores de hecho o de derecho o los socios de cualquier sociedad constituida o en formacin, que en beneficio propio o de un tercero, con abuso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de los bienes de la sociedad o contraigan obligaciones a cargo de sta causando directamente un perjuicio econmicamente evaluable a sus socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los bienes, valores o capital que administren, sern castigados con la pena de prisin de seis meses a cuatro aos, o multa del tanto al triplo del beneficio obtenido. La conducta tpica en este delito consiste en el abuso de las funciones propias del cargo. Que se concreta en una disposicin fraudulenta de los bienes de la sociedad y en contraer obligaciones a cargo de sta. Actuando en beneficio propio o de tercero, y ocasionado un perjuicio directo que excluya a los negocios de riesgo que se sancionaran en va civil. Entendiendo por disposicin fraudulenta cuando la administracin no va orientada hacia el beneficio de la sociedad, sino que se produce en beneficio de los administradores o de terceros. El perjuicio causado debe ser econmicamente evaluable, aunque el beneficio de los administradores o de los terceros no tiene por que, pudiendo ser de naturaleza material o pecuniaria, moral o profesional. Como supuestos concretos de este delito podran sealarse entre otros:

La concesin de crditos a sociedades que los administradores tienen una importante participacin y que carecen de solvencia. Trato de privilegio o preferente con los crditos vencidos y no pagados. Percepcin por los administradores de retribuciones o participaciones en beneficios no amparadas por los estatutos o por el rgano de administracin. Utilizacin de fondos de la empresa para atender gastos personales. Adquisicin por la sociedad de bienes a precios revalorizados para beneficiar al vendedor o el pago por supuestos servicios profesionales que no han sido prestados.

Tambin dentro de este grupo de delitos tendramos, el de falseamiento de las cuentas anuales por los administradores para causar un perjuicio econmico a la sociedad. (Art. 290 C.P.). Posteriormente, tendramos delitos referentes a los acuerdos adoptados en Juntas, incurriendo en delitos aquellos que prevalecindose de una situacin de mayora, impusieren acuerdos abusivos, con nimo de lucro propio o ajeno en perjuicio de los dems socios y sin que reporten beneficios a la sociedad. Tambin, a su vez, cometeran delito a los que se lucran en perjuicio de la sociedad o de algn socio de un acuerdo adoptado por mayora ficticia. Entendiendo esta cuando hay abuso de firma en blanco, atribuir derecho de voto a quin no lo tiene y negar ilegalmente el ejercicio del voto a quin si lo tiene. (Art. 291 y 292 C.P.). Por ultimo cometeran delito aquellos administradores que sin causa legal impidieren a un socio el ejercicio de sus derechos como son el derecho de informacin, participacin en el control y gestin de la actividad social o el derecho de suscripcin preferente. (Art. 293 C.P.). Por lo que se refiere a las Insolvencias punibles son un grupo de delitos, cuyo objetivo es defender la efectividad de los derechos de crdito. Se penaliza legalmente al deudor que, intencionadamente, causa su falta de liquidez, esto es, su incapacidad para hacer frente al pago de las deudas que ha contrado. Enumerando los delitos tendramos en primer lugar: 1. Alzamiento de bienes, es decir, ocultar bienes o hacerlos desaparecer o simular el incremento de deudas. Basta con que se produzca dicho alzamiento, aunque no llegue a perjudicar al acreedor. No exigindose adems que la insolvencia provocada sea total y real, bastando con que aparentara serlo. Efectuar en perjuicio de los acreedores cualquier acto patrimonial de disposicin o que genere obligaciones que dilate, dificulte o impida la eficacia de un embargo o procedimiento de apremio. Lo que se pretende es proteger la adopcin de medidas cautelares que tienden a asegurar el derecho de crdito, a travs de los correspondientes procedimientos judiciales. (Art. 257 C.P.) El alzar bienes, hacindose total o parcialmente insolvente el responsable de un hecho delictivo con el fin de eludir el cumplimiento de la indemnizacin, responsabilidad civil derivada del delito, que le pudiera corresponder a la victima. (Art. 258 C.P.)

2.

3.

En los supuestos que exista una situacin legal de Concurso, tambin constituiran delito las siguientes conductas (Art. 259 a 261 C.P.):

El pago de la deuda que tiene con uno o varios acreedores sin la autorizacin de los administradores concursales o del juez correspondiente. Cuando la situacin de insolvencia generadora del concurso hubiese sido causada o agravada intencionadamente (dolo) por el propio deudor o por la persona que actu en su nombre (representante). Si los datos que se facilitan en el procedimiento concursal son datos falsos relativos al estado contable y lo sabe el deudor.

Para finalizar tendramos el grupo de delitos cometidos en relacin con los trabajadores de una empresa. Hay que indicar que para evitar los problemas que podran surgir a la hora de desentraar quien es el responsable en una sociedad mercantil el Art. 318 C.P. ha establecido expresamente que se impondr la pena a los administradores o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos.

Enumerando los delitos dentro de este Titulo tendramos en primer lugar la imposicin mediante engao o abuso de situacin de necesidad, de condiciones laborales perjudicando los derechos reconocidos a los trabajadores. Se trata pues de proteger los derechos mnimos e irrenunciables de los trabajadores y evitar que se les contrate por debajo de los mnimos legalmente establecidos. En segundo lugar, el trfico ilegal de mano de obra y el contratar personas extranjeras sin permiso de trabajo en condiciones que perjudiquen sus derechos reconocidos en convenios colectivos, disposiciones legales o contratos individuales. Luego estaramos ante la discriminacin laboral que nicamente ser castigada penalmente cuando se hubiera producido un requerimiento o sancin administrativa y no se restableciera tras ello la situacin de igualdad y reparado los daos econmicos que se hubieran derivado para el trabajador discriminado. En cuarto lugar, nos encontraramos el delito contra la libertad sindical y el derecho a la huelga y, finalmente, el recogido en el Art. 316 C.P. que seria el Delito contra la salud y seguridad en el trabajo, penalizndose el no facilitar los medios necesarios para que los trabajadores desempeen su actividad con las medidas de seguridad e higiene adecuadas, de forma que pongan en peligro grave su vida, su salud e integridad fsica, infringiendo normas de prevencin de riesgos laborales. Es importantsimo sealar que nos encontramos ante un delito de peligro, esto es, no hace falta que se produzca un hecho daoso para el trabajador, sino que es suficiente colocar a ste en una situacin de riesgo, dado que de producirse este se habra cometido otro nuevo delito. Por su propia configuracin este delito ha de conectarse con la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales, si bien tendr que entenderse que la infraccin de las normas de prevencin habr de tener un carcter grave para ser calificada la actitud de la empresa como delictiva, valorndose la probabilidad, as como la importancia del posible resultado lesivo del trabajador. De producirse el resultado lesivo, el trabajador o familiares pueden solicitar en el proceso penal la correspondiente indemnizacin econmica, totalmente independiente de la que pudiera corresponder en el orden laboral, por tener cada una de ellas un origen distinto. Para concluir la conferencia me referir brevemente al denominado levantamiento del velo societario, que parte de la existencia de mala fe, actuar fraudulento o abusivo en la personalidad jurdica para evitar responsabilidades. No es extrao ver en el trfico mercantil la existencia de sociedades que se crean para un solo negocio, en especial en el mbito de la promocin inmobiliaria, teniendo la sociedad motivaciones principalmente de ndole fiscal y de limitacin de responsabilidad. Si alguien pierde en el negocio, el socio tiene tasada su prdida: la aportacin realizada. Por el contrario los terceros acreedores tienen un patrimonio limitado contra el que dirigirse. Por otro lado tendramos las sociedades de carcter patrimonial constituida bien como mera defensa del patrimonio aportado frente a otras actividades del socio, bien como consecuencia de una legislacin fiscal ventajosa. Las sociedades que gozan de personalidad jurdica propia no pueden, en aras a un hermetismo absoluto de relaciones entre sociedad-socio, vulnerar las reglas del juego y dar lugar resultados que de otro modo estaran prohibidos o que causaran perjuicios inmerecidos a terceros. En el trfico mercantil, un principio fundamental de las sociedades es la separacin de responsabilidades como tal y los socios que la integran, por lo que los socios no responden por las deudas contradas por aquella. Pero la doctrina del velo justifica que tal regla se excepcione cuando concurran suficientes elementos que acrediten que la sociedad no es mas que una pantalla que ha sido creada por los socios para lesionar de manera fraudulenta los intereses de los acreedores o en general de terceros, imponiendo su responsabilidad personal en el ejercicio de la actividad empresarial