FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLTICAS ESCUELA DE DERECHO
PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO MILITAR VENEZOLANO
Abog. ACONCITO BOZN PARRA
MARACAIBO, OCTUBRE 1999 REPBLICA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD DEL ZULIA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLTICAS ESCUELA DE DERECHO
PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO MILITAR VENEZOLANO
Trabajo de Grado presentado ante la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas Escuela De Derecho por el Abog. Aconcito Bozn Parra, para optar al ttulo de Doctor en Derecho.
Tutor: Dr. Hctor Pearanda Valbuena
MARACAIBO, OCTUBRE 1999
"Histricamente la justicia administrativa ha sido el movimiento de ideas y de hechos a travs del cual se ha destruido el conjunto de privilegios jurisdiccionales de los cuales gozaba la Administracin Pblica. Privilegios jurisdiccionales que an hoy subsisten, en algunos casos en forma relevante, sin tener bases ni en la conciencia jurdica moderna, ni tampoco en las exigencias Objetivas..."
(GIANNINI, M.S: La giustizia Administrativa. Roma, 1963, pgina 8).
DEDICATORIA
A Dios, seor de la vida y De los dones. A J esabeth, Aila Graciela y Lee Sai por haberme regalado su tiempo. A mis abuelos ngela Adela y Ral, Por su afecto y orientacin. A mis padres Lee Sai y Graciela, por su constante preocupacin en mi formacin profesional. Al Ejercito Venezolano, Por haberme dado la oportunidad de formar parte de ste y obtener los conocimientos necesarios para desarrollar el presente trabajo de investigacin. v AGRADECIMIENTO
Al Dr. Hctor Pearanda Valbuena, Profesor de la Ilustre Universidad del Zulia, Mi tutor quien, adems, ha sido para m un Gran Maestro desde el comienzo de mis estudios de pregrado, contribuyendo con sus valiosos conocimientos cientficos y digna formacin familiar, lo cual me ha servicio para orientar e inspirarme en el estudio del Derecho y preparacin tica. vi RESUMEN BOZAN PARRA ACONCITO, Procedimiento Disciplinario militar venezolano. Universidad del Zulia. Facultad de Ciencias J urdicas y Polticas. Direccin de Seminario. Maracaibo. Tesis Doctoral 1999. Pg. La presente investigacin tiene como objetivo general analizar el Procedimiento Disciplinario Militar Venezolano, as como los recursos ordinarios y jurisdiccionales a los cuales pudieran recurrir los Oficiales y Suboficiales Profesionales que pertenecen y prestan sus servicios en la Fuerza Armada Nacional: Ejercito, Armada, Fuerza Area, Fuerza Armada de Cooperacin, en todo el territorio Nacional, soportado con tcnicas de investigacin de campo, en el territorio Nacional. El diseo de investigacin utilizado es de tipo Analtico Documental. Las fuentes documentales estn conformadas por casos resueltos por la Corte Suprema de J usticia, contenidos en juicios de nulidad de Actos Administrativos de efectos particulares por ante la Sala Poltico Administrativo. Para recoger la informacin se utilizaron sentencias emanadas del mximo tribunal de la Repblica, donde verdaderamente constituyen fuentes importantes para este estudio, puesto que son escasas las obras sobre este tema de carcter procedimental y administrativo, mientras, que el rea penal militar existe mayor preocupacin por el desarrollo doctrinario por parte de los estudiosos del Derecho. Para ciertos aspectos sustantivos acudimos a la legislacin militar tal como: Ley Orgnica de la Fuerza Armada Nacional, Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, Reglamentos y otros instrumentos jurdicos; as mismo, a determinadas obras de autores patrios y extranjeros, para la definicin de trminos y otros elementos importantes para esta investigacin de carcter procesal. Los resultados del anlisis e interpretacin del material de datos, nos permite establecer que en Venezuela se ha venido avanzando en los ltimos aos la materia administrativa y de carrera funcionarial militar, que es posible y viable la aplicacin de normas sobre procedimientos Administrativos general a los procedimientos especiales de carcter militar en atencin al principio de legalidad que rige en un estado de derecho y democrtico como el nuestro, mantenindose las consideraciones a la vii disciplina y la subordinacin, pilares fundamentales de la organizacin militar e igualmente, conservar los limites a la seguridad y defensa nacional. viii ABSTRACT BOZAN PARRA ACONCITO, Disciplinary Procedure military Venezuelan University of Zulia. Faculty of Legal and Political Sciences. Direction of Seminary. Maracaibo. Doctoral thesis 1999. P. The present of investigation has general object, to anatise of discipline procediment military Venezuelan, Such: Ordinary and jurisdictionally recourse; it witch can to apply the officials and professionals suboficiales, that belong and collaborate its services in the National Army Force: Ejercite, Air Force, Army Force of cooperation, it is soported with tecnics ofield of investigation, in the National Territory. The design of investigation utilized is documental and anality tape the documentals fountain are conformed by resolved cases by the Corte Supreme of J ustice contained in invalided judgment of administration act of particular effect in the politic hall administration. By obtain the information t used from sentences emanated of maxime Tribunal of Republic, where in true, et form important fountain for this study; by virtue of the classes of procedimental character and administrative are escasez ; while in the military Penal area, there is great worry by the doctrinary develop muit, from studns of right lau. By certain substantives aspects, we attending to military legislation, such. Lau Organic of National air force, lau Organic of administrative, procediments, reglaments, and other juridique instruments, likewre, father Lau and foreigner authors, by definition other important elements for these procesal investigation. The material a interpretation of date and the issue of anality us pernet to su, that in Venezuelan we ane advancing in the last years, the administrative matery and functional military race, that is possible the aplicatior of norms, upon general procediments administrative to specials procediments of military character the legally principle in attention, that democratic rule state right lau like aurs maintaining a discipline and subordination that is fundamental in this military organization, to preserve the securely of limiters and National defence. ix INDICE DE CONTENIDO
DEDICATORIA.................................................................................................. iv AGRADECIMIENTO........................................................................................... v RESUMEN......................................................................................................... vi ABSTRACT..................................................................................................... viii INTRODUCCIN.............................................................................................. 12 CAPITULO I...................................................................................................... 13 1.- ORGANIZACIN DE LAS FUERZAS ARMADAS EN VENEZUELA Y SU FUNDAMENTACIN JURDICA...................................................................... 13 1.1.- Resea Histrica sobre el desarrollo y su profesionalizacin........ 13 1.2.- Fundamentacin jurdica.................................................................... 17 1.2.1.- Constitucin de la Repblica de Venezuela ................................... 17 1.2.2.- Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas Nacionales........................ 18 1.2.3.- Ley Orgnica de Seguridad y Defensa........................................... 19 1.2.4.- Ley de Alistamiento y conscripcin Militar...................................... 20 1.2.5.- Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas......................... 21 1.2.6.- Cdigo de J usticia Militar................................................................ 21 1.2.7.- Reglamento de Castigos Disciplinarios N. 6................................. 21 1.2.8.- Reglamento de Servicio en Guarnicin.......................................... 22 1.2.9.- Reglamento de los Consejos de Investigacin............................... 22 1.2.10.- 0tros Instrumentos J urdicos......................................................... 22 CAPITULO II..................................................................................................... 24 1.- LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.......................................... 24 1.1.- Generalidades ..................................................................................... 24 1.2.- Definicin............................................................................................. 26 1.3.- Acto Administrativo ............................................................................ 27 x 2.- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO MILITAR....................................... 30 2.1. Generalidades....................................................................................... 30 2.2.1.- mbito Espacial.............................................................................. 33 2.2.2.- mbito Personal ............................................................................. 33 2.3.- Tipos de procedimientos administrativo militar43 2.3.1.- Procedimiento Disciplinario ............................................................ 43 2.3.2.- Procedimiento de retiro................................................................... 44 2.3.3.- Otros procedimientos...................................................................... 45 CAPITULO III.................................................................................................... 46 1.- EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL DISCIPLINARIO MILITAR................... 46 1.1.- Aspectos generales ............................................................................ 46 2.- REGLAS PARA LA APLICACIN DE LAS SANCIONES DISCIPLINARIA .......................................................................................................................... 49 2.1.- Proteccin al Rgimen Militar ............................................................ 49 2.2.- Moderacin progresiva de los Castigos ........................................... 49 2.3.- Principio de acumulacin de faltas ................................................... 49 2.4.- Principio del Conocimiento Previo de la Causa Disciplinaria......... 50 2.5.- Principio de las Sanciones a la Falta nica...................................... 50 2.6.- Aplicacin de la Doble Pena .............................................................. 50 2.7.- Regla de modificacin y suspensin de la sancin disciplinaria... 50 2.8.- Regla que impide imposicin de sanciones con prestacin de servicio......................................................................................................... 50 2.9.- Principio de la Potestad Disciplinaria ............................................... 51 3.- LAS FALTAS DISCIPLINARIAS................................................................. 51 3.1.- Definicin............................................................................................. 51 3.2.- Causas y circunstancias para la aplicacin y juzgamiento de las faltas............................................................................................................. 52 3.2.1.- J ustificacin de las faltas................................................................ 52 3.2.2.- Atenuante a la Falta........................................................................ 52 3.2.3.- Agravante a la Falta........................................................................ 53 xi 3.3.- Clasificacin de las faltas................................................................... 53 4.- LOS CASTIGOS DISCIPLINARIOS............................................................ 54 4.1.- Castigos para Oficiales....................................................................... 54 4.2.- Castigos Disciplinarios para Personal de Tropa.............................. 54 4.3.- mbito Personal de rgimen disciplinario........................................ 55 5.- PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO DE PRIMER GRADO........................ 55 CAPITULO IV................................................................................................... 57 1.- REVISIN DE LAS DECISIONES DISCIPLINARIA MILITAR.................... 57 1.1.- Generalidades ..................................................................................... 57 2.- REVISION ADMINISTRATIVA DISCIPLINARIA......................................... 59 2.1.- Anulacin y Modificacin de Castigo Disciplinario Militar .............. 59 2.2.- Suspensin de Castigo Disciplinario ................................................ 60 2.3.- Procedimiento de Reclamo Disciplinario.......................................... 61 2.3.1.- Generalidades ................................................................................ 61 2.3.2.- Desarrollo del Procedimiento.......................................................... 62 3.- RECURSOS JURISDICCIONALES ............................................................ 65 CONCLUSION.................................................................................................. 67 BIBLIOGRAFIA................................................................................................ 70 ANEXOS........................................................................................................... 75 12
INTRODUCCIN El presente trabajo, consta de cuatro Captulos. El primer captulo se trata del desarrollo y organizacin de las Fuerzas Armadas de Venezuela, tanto desde el punto de vista tecnolgico como a nivel del Personal Militar a su servicio. En el segundo captulo se hacen consideraciones generales de los Procedimientos Administrativos y definiciones de ciertos trminos bsicos. As mismo, se aborda la extensin de los principios bsicos de este procedimiento ordinario y la Ley Orgnica que regula a los procedimientos especiales de carcter militar, analizndose casos particulares resueltos por la Corte Suprema de J usticia en materia militar y sus efectos en estos Procedimientos.
El tercer captulo, se desarrolla propiamente el procedimiento especial de primer grado haciendo un anlisis sobre las reglas para aplicar sanciones disciplinarias, las diversas faltas, los castigos as como los atenuantes y agravantes que influyen para asumir la decisin administrativa. El cuarto capitulo envuelve la parte de los recursos Administrativos y jurisdiccional. Se analiza la figura de anulacin, modificacin y suspensin de los castigos disciplinarios, mecanismos que operan de oficio por parte del Ministerio de la Defensa y de la Presidencia de la Repblica. Por ultimo se abordan en este capitulo el recurso jurisdiccional el cual no esta contenido en la Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas y el Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, hacindose explicacin de las formas de recurrir ante la va contenciosa administrativa para lograr la nulidad de los Actos Administrativos Disciplinario Militar. 13
CAPITULO I 1.- ORGANIZACIN DE LAS FUERZAS ARMADAS EN VENEZUELA Y SU FUNDAMENTACIN JURDICA 1.1.- Resea Histrica sobre el desarrollo y su profesionalizacin. Las Fuerzas Armadas de Venezuela, ha venido desarrollndose en varios perodos en el tiempo. Estas, comienzan en la poca de la independencia cuando nacen como ejrcito, tal como se le deca para entonces hasta el ao 1830. Durante este tiempo conocemos que eran unas Fuerzas Armadas, con escasa organizacin, disciplina y preparacin militar, la cual, fue paulatinamente adiestrada en manos de un hombre de guerra, pero que amaba la libertad como fue el Libertador Simn Bolvar; por lo que, indudablemente nacen y se desarrollan con espritu libertador de Pueblos y Patrias, pues nuestro ejrcito particip en la lucha por la independencia de otros pases latinoamericanos como: Colombia, Per, Ecuador y Bolivia.
El Ejrcito Venezolano, nace con el carcter de pueblo en armas, que seguan a su mximo lder, el General Bolvar. Las Batallas de Carabobo, Boyac, Pichncha, J unn, Ayacucho, fueron testigos del nacimiento y consolidacin de la Fuerza Armada Nacional.
Tenemos que destacar que entre algunas de las reflexiones hecha por el Libertador en su clebre "Manifiesto de Cartagena", el 15 de Diciembre de 1812, donde revela las causas de la prdida de la Primera Repblica, aparece la de carencia de un ejrcito disciplinado y organizado, eran situaciones que ocurran ante lo precario de las condiciones en que se form el ejrcito 1 , Pero, a
1 Bolvar, Simn. Manifiesto de Cartagena 1812. 14
raz de realizarse la Campaa Admirable, se comprueba la fortaleza de los hombres que forman el ejrcito libertador, sobre los cuales va desarrollando espritu disciplinario y organizacin para el combate, todo lo cual permite lograr tan difcil misin.
Para el perodo de 1830 a 1935, se van produciendo cambios relevantes. En este perodo se producen los gobiernos de Pez, que van de 1830 - 1839 - 1861, la dominacin monaguista, la guerra federal, la restauradora y la libertadora as como el Gomecismo. De hecho existi la presencia del Caudillismo en parte de este perodo que eran bandas, tropa ligada a mltiples motivos. El ejrcito acataba las directrices de sus caudillos, que a su vez, tenan caudillos regionales. Entre los importantes avances que podramos sealar en este perodo, tal como lo seala el Magister Aunadio Soler, en su tesis de grado, encontramos:
- Creacin de la Academia Militar de Matemticas en 1883 por el Presidente Guzmn Blanco. - Establecimiento del Cdigo Militar dictado en el ao de 1873, por el Presidente Guzmn Blanco, derogatorio de las Ordenanzas de Carlos III de 1768. - Establecimiento de una Escuela de Artillera por Crespo en el ao de 1895. - Decreto de creacin de la Academia Militar de Venezuela en el ao 1903, por Cipriano Castro. - Inauguracin del Edificio de la Academia en 1910, por el General J uan Vicente Gmez. - Se funda la Aviacin en el ao de 1920 2 .
2 SOLER, Aunadio Rafael. La Participacin de las fuerzas Armadas en el proceso Democrtico de Venezuela y su proyeccin hacia Latinoamrica Tesis de grado Universidad del Zulia. Facultad de Ciencias J urdicas y Poltica Divisin de Post Grado 1993, Pgs. 100 Y 11 15
A raz de la aparicin del Petrleo, se producen en el pas cambios de polticas. Frente a estos cambios, las Fuerzas Armadas no se estancaron en el aspecto de profesionalizacin a pesar de las caractersticas propias del gobierno de turno y por los temores al desarrollo intelectual de la oficialidad. Destaca Salcedo Bastardo, que la poca del Gomecismo los oficiales y el personal reclutado o soldados desempeaban funciones de caporales y mayordomos los primeros y peonaje los segundos de las haciendas de los jefes prepotentes, pagndoseles a la tropa raciones de hambre. 3
No podemos negar, que el General Gmez, en su perodo de Gobierno logra la capacitacin de oficiales en las escuelas creadas en 1910, propicia la reestructuracin de sus cuarteles organizando al ejrcito y dems componentes en verdaderas Fuerzas Armadas regulares, contndose en esa oportunidad con el asesoramiento de hombres como el chileno Samuel Mc. Gill. De tal manera que con la reestructuracin y organizacin del ejrcito y profesionalizacin de la oficialidad mejora sustancialmente la movilidad y capacidad blica, desapareciendo as el caudillismo y las llamadas montoneras.
A partir de este perodo y con la culminacin del mandato del General Gmez, los aos sucesivos de vida y permanencia de nuestras Fuerzas Armadas, ha sido de un constante y profundo desarrollo organizacional y tcnico a pesar de los diferentes momentos de carcter poltico que ha vivido el pas desde 1935.
La preparacin profesional de nuestros militares as como la adquisicin de modernos equipos constituye verdadera satisfaccin para aquel ejrcito libertador y bajo el cual se nutre los hombres que componen el total de nuestras Fuerzas Armadas. Pero no slo hemos avanzado en organizacin, estructura y capacitacin profesional, sin que la institucin armada en funcin de alcanzar la
3 SALCEDO, Bastardo. Historia Fundamental de Venezuela. "Edicin de la Biblioteca Caracas. Novena edicin, Pg. 469. 16
excelencia y la productividad haya mostrado preocupacin en la creacin de un sistema legislativo que regulen sus actividades como parte importante de la Administracin Pblica Nacional, de conformidad con el Artculo 308 de la vigente Ley Orgnica de Las Fuerzas Armadas Nacionales 4 que en lo adelante de esta investigacin denominamos (L.O.F.A.N.). De all pues, que encontramos, desde 1936, la sancin de varios instrumentos jurdicos como el Cdigo de J usticia Militar de 1938, Ley Orgnica del Ejrcito y de la Armada de 1939, sustituida por la actual (L.O.F.A.N.). Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, Reglamento de Servicio en Guarnicin entre otros, ya que de conformidad con el artculo 5 de la L.O.F.A.N., permiten regirse en lo relativo a su organizacin y funcionamiento por dicha ley y por las dems leyes que le sean aplicable y sus respectivos reglamentos.
Ello es as, la organizacin armada de nuestro pas, est enmarcada bajo un Estado de Derecho y Democrtico. Tambin es importante resaltar que la institucin militar se ha preocupado por el componente humano en s, en el sentido que se han producido normativas y organismos destinados a la Proteccin Social y econmica del hombre como tal y su familia lo que indica un proceso de humanizacin, reflejado en aspectos tales como: la Caja de Socorro Mutuo de 1941, Caja de Pensiones y de Previsin Social de 1942, instrumentos que han venido mejorando y perfeccionndose a travs del tiempo, inclusive incorporados en la L.O.F.A.N. y la Ley de Seguridad Social de la Fuerza Armada.
En Venezuela, podemos hablar de una organizacin armada desarrollada plenamente y en forma regular, con personal profesional altamente capacitado en el rea militar y otras ciencias a travs de institutos nacionales y extranjeros y quienes consideramos en lnea general cumplen satisfactoriamente los empleos conferidos de conformidad con el Artculo 128 de la L.O.F.A.N. para
4 Ley Orgnica de Las Fuerzas Armadas Nacionales. Gaceta Oficial Nro. 3256 Extraordinaria del 26 de septiembre de 1983 17
as atender y manejar unas Fuerzas Armadas modernas y ajustadas a los nuevos tiempos.
1.2.- Fundamentacin jurdica. La Repblica de Venezuela, como ya se dijo, est enmarcada como un Estado de Derecho y Democrtico, y vivimos bajo el sistema del principio de legalidad, vale decir; que nos regimos por leyes las cuales debemos cumplir, y que la institucin castrense como parte de la Administracin y de los Poderes Pblicos tiene un conjunto de instrumentos jurdicos que rige su funcionamiento y actividad. Los cuales pasamos a describir a continuacin.
1.2.1.- Constitucin de la Repblica de Venezuela. Encontramos en el Prembulo de la Constitucin Nacional la esencia de sus funciones, estableciendo en una de sus partes lo siguiente:
" Mantener la Independencia y la integridad territorial de la nacin, fortalecer su unidad, asegurar la paz y la estabilidad de las instituciones as como, reza: Sustentar el orden democrtico como nico e irrenunciable medio para asegurar los derechos y la dignidad de los ciudadanos" 5
Igualmente, destacamos el contenido del artculo 132 de esta carta fundamental que dice:
" Artculo 132: Las Fuerzas Armadas Nacionales forman una institucin apoltica, obediente y no deliberante, organizada por el Estado para garantizar la defensa nacional, la estabilidad de
5 Constitucin de La Repblica de Venezuela. Gaceta Oficial Nro. 1899,Extraordinaria del 23 de Enero de 1961. prologo 18
las instituciones democrticas y el respeto a la Constitucin y a las leyes cuyo acatamiento estar por encima de cualquier otra obligacin. Las Fuerzas Armadas Nacionales estarn al servicio de la Repblica y en ningn caso al de una persona o parcialidad poltica" . 6
La presente norma, dimensiona el fundamento Constitucional que define la funcin de las Fuerzas Armadas, siendo la gua que garantiza la sustentacin del sistema democrtico, lo cual han acatado, cumpliendo sus funciones normales en las diferentes circunstancias.
Pero, tambin tenemos, otra importante norma prevista en el artculo 190, de dicha Constitucin, la cual refleja la dependencia directa en orden jerrquico piramidal que tienen con el Presidente de la Repblica que como dice el citado artculo en el numeral 3: "Ejercer, en su carcter de Comandante en J efe de Las Fuerzas Armadas Nacionales, la suprema autoridad jerrquica de ellas". 7
Esta condicin del Presidente de la Repblica, le permite tener en sus manos dentro del orden legal y militar el adoptar las decisiones pertinentes en materia de administracin de personal como mxima instancia administrativa mediante los distintos procedimientos legales existentes.
1.2.2.- Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas Nacionales Esta ley, es un instrumento que rene caractersticas muy especiales. Se encuentra dividida en dos ttulos. El primero que se refiere a las disposiciones comunes de la Fuerza Armada Nacional, consta de diez Captulos. En estos se desarroll lo concerniente al objeto de la Fuerza Armada, la estructura y organizacin de los rganos de Comando. As mismo, mantiene una postura
6 Constitucin de La Repblica de Venezuela. Ob. Cit Articulo 132 7 Constitucin de La Repblica de Venezuela. Ob. Cit Articulo 132 19
eclctica con relacin a las dos grandes concepciones de la Funcin Pblica, de carcter abierto y cerrado. Lo primero responde como una gran empresa privada, reclutando y administrando su personal, y la segunda, implica una Administracin Pblica sometida a un rgimen particular y detalladamente reglado, tal como los seala Antonio De Pedro cuando describe esta Ley 8 .
En cuanto al segundo ttulo, contiene seis captulos con sus secciones referidas a la composicin orgnica de las Fuerzas Armadas, Ejrcito, Armada, aviacin, a su vez, aborda este ttulo lo concerniente a los comandos de Guarnicin y sobre el personal civil, tanto empleados como obreros que prestan sus servicios. De manera que este instrumento trata de aglutinar todos los aspectos de organizacin y de personal.
1.2.3.- Ley Orgnica de Seguridad y Defensa. Constituye un instrumento legal que define como competencia exclusiva del Estado, la seguridad y defensa, tal como lo seala en su contenido lo establece taxativamente en su articulo tercero 9 . Comprende la seguridad y defensa, segn lo establece el artculo antes indicado lo siguiente:
Artculo 3: La Seguridad y defensa de la Repblica comprende fundamentalmente:
1.) El estudio, planificacin y adopcin de las medidas relacionadas con la preparacin y aplicacin del potencial nacional para la preservacin de su Patrimonio.
8 De Pedro, Antonio. Realidad Y Perspectiva de la Funcin Pblica Venezolana. Coleccin Estudios J urdicos 15. Editorial J urdica Venezuela. Caracas. 9 Ley Orgnica de Seguridad y Defensa. Publicada en Gaceta Oficial N 1899.Extraordinaria. 26 de Agosto de 1976. 20
2.) La garanta y el empleo nacional del Poder Nacional en todo conflicto interior y exterior conmocin o catstrofe que puedan perturbar la paz de la Repblica.
3.) El fortalecimiento de la conciencia de todos los habitantes de la accin, sobre la importancia de los problemas inherentes a la soberana e integridad territorial de la Repblica 10 .
En esta ley, se da suma importancia y participacin a las Fuerzas Armadas, a travs del Ministerio del ramo, con participacin de otros Ministerios que conforman el denominado Consejo de Seguridad y Defensa, tal como se deduce del artculo 7.
1.2.4.- Ley de Conscripcin y Alistamiento Militar. Corresponde a esta ley, regular la obligacin de someterse los venezolanos para su conscripcin y alistamiento en el servicio militar de acuerdo a lo establecido en su artculo primero.
Los venezolanos que se alisten en las Fuerzas Armadas, no van a prestar servicios bajo la modalidad como si fuesen a ocupar un empleo como los Profesionales Militares, quienes hacen de esta rea su fuente de desarrollo personal y modo de vida. El propsito del servicio militar es preparar a los venezolanos para la seguridad y defensa, facilitar una rpida y ordenada movilizacin entre otros objeto tal como lo seala el artculo segundo de esta ley.
10 Idem 21
1.2.5.- Ley de Seguridad Social de las Fuerzas Armadas. Constituye esta Ley el instrumento jurdico que regula el rgimen de seguridad social del personal de Oficiales, sub.-Oficiales Profesionales de carrera, enganchados y Guardias Nacionales de las Fuerzas Armadas. As mismo, esta ley comprende un sistema de proteccin y cuidado al personal militar y familiares.
1.2.6.- Cdigo de Justicia Militar. Este Cdigo, constituye un instrumento jurdico relacionado a la justicia Penal militar. Igualmente, contiene las bases del sistema jurdico de las Fuerzas Armadas Nacionales tal como organizacin, J urisdiccin militar, Procedimiento de Enjuiciamiento Penal militar y las penas que correspondan. La especificidad de los delitos es significativa, contempla la aplicacin de la norma general en los casos referentes a causas de justificacin defensa propia, estado de necesidad, ejercicio del cumplimiento del deber, cumplimiento de ordenes superiores. Tambin la J usticia militar puede conocer casos de delitos comunes establecidos en normas ordinarias como las del Cdigo Penal, que se refiere por ejemplo a: robo, hurto, homicidio, violacin, entre otros. Igualmente contempla normas de ndole disciplinaria. De conformidad con el artculo 124, estn sometidos en todo tiempo a la jurisdiccin militar no slo los oficiales, alumnos, asimilados sino tambin los empleados y operarios sin asimilacin.
1.2.7.- Reglamento de Castigos Disciplinarios N. 6. Es el instrumento que contiene la normativa referente a la disciplina del personal militar que presta servicio para las Fuerzas Armadas, incluyendo al personal de alistados y en algunos casos regula sanciones para el Personal Civil que se le hubiere dado carcter militar tal como lo seala el artculo 172 literal "c", del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6.
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1.2.8.- Reglamento de Servicio en Guarnicin. Es un reglamento, que contempla normas que rigen el comportamiento de las tropas establecidas y que lleguen a la guarnicin. Los artculos 56 y 58, juegan especial papel al referirse al empleo de las tropas y al uso de las armas. El conocimiento del reglamento de servicio en guarnicin es de vital importancia para los efectivos de las Fuerzas Armadas y en general para toda la ciudadana, pues el mantenimiento del orden pblico deriva de la aplicacin de su contenido desde el punto de vista militar.
1.2.9.- Reglamento de los Consejos de Investigacin. De conformidad con el artculo primero de este reglamento, su objeto es establecer las normas sobre la misin, organizacin, funciones y procedimientos que habrn de regir los Consejos de Investigacin. Es sobremanera un instrumento de normas jurdicas de carcter adjetivo, por medios de las cuales, son tramitadas las diversas causas de retiro de los profesionales Militares. Tambin observamos que el reglamento regula mediante sus normas los Consejos de Investigacin, es decir, que son varios rganos de esta naturaleza que se constituyen segn cada asunto que se presenten y no son de carcter permanente.
1.2.10.- 0tros Instrumentos Jurdicos. Las leyes, cdigos y reglamentos de carcter militar analizados recogen en su conjunto normas que se vinculan para normar el desarrollo de la vida profesional del militar venezolano y en especial el rgimen disciplinario objeto de nuestro estudio en el presente trabajo, siendo el reglamento de castigos disciplinarios N. 6, el instrumento que recoge de manera ms puntual lo relacionado a este aspecto tan vital para el militar de carrera.
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Sin Embargo, no podemos ignorar el resto de cdigos, leyes y reglamentos que compone nuestro sistema jurdico nacional, que inciden considerablemente en los casos y hechos que se producen en la vida militar. Las Fuerzas Armadas, tal como lo hemos destacado forman parte de la Administracin Pblica segn lo indica el artculo 308 de la citada Ley Orgnica. Estn inmersas en el Estado de Derecho y Democrtico en que vivimos. Por lo tanto, leyes como la de Procedimientos Administrativos, Cdigo de Procedimiento Civil, Doctrinas, J urisprudencia y dems fuentes del Derecho, son perfectamente aplicables en cuanto sea posible a los casos concretos que ocurran en este mbito tan especial, para as lograr soluciones justas a los asuntos. Ello obedece a la plenitud hermtica del Derecho, como caracterstica fundamental de esta ciencia. 24
CAPITULO II 1.- LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS 1.1.- Generalidades. En Venezuela, a partir en el ao 1981, fue sancionada la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo, con el fin de desarrollar el derecho de peticin establecido en el artculo 67 de la Constitucin Nacional. de esta manera, se logra proteger a los administrados de los posibles abusos de la administracin, establecindose en esta ley orgnica, una serie de normas tendientes a regular la actuacin de los organismos pblicos como: Los deberes de informar oportunamente, tramitar, decidir, ejecutar, entre otras actuaciones en beneficio de los particulares; y a su vez, se establecen derechos y obligacin para los interesados, tal como los desarrolla Brewer Carias en obra conjunta con otros autores titulada Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos 11
Eloy Lares Martnez, en su obra Manual de Derecho Administrativo, clasifica a los Procedimientos Administrativos en dos clases:
"Los Procedimientos de Primer grado que lo conforman el ordinario y el sumario y los de segundo grado que corresponden a la revisin en va administrativa que se refieren a la revisin de oficio por errores materiales o de clculo, reconocimiento de nulidad absoluta y convalidar los actos anulables, y los recursos administrativos que son los de reconsideracin, jerrquicos y de revisin todos
11 Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, Brewer Carias, AlIan, Rondn de Sanso Hildelgard y Urdaneta Troconis, Gustavo. Coleccin Textos Legislativos N 1 8va Edicin. Editorial J urdica Venezolana. Caracas, 1994, pago 146 a 148. 25
contemplados en los artculos del 81 al 99 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. 12
Los Procedimientos Administrativos tienen varios principios por los cuales se rigen en forma universal como son: Principio de Celeridad, Principio de Economa, Principio de Imparcialidad entre otros, como lo recoge el artculo 30 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, en lo adelante lo mencionaremos como L.O.P.A. 13
Es de significar que al existir procedimientos administrativos especiales en otras leyes o instrumentos jurdicos, estos se aplicarn con preferencia a la L.O.P.A., tal como lo indica el Artculo 47 de esa Ley. En el campo de la Administracin militar existen desarrollados varios instrumentos reglamentarios por disposicin de la propia L.O.F.A.N., que desarrollan normas de carcter sustantivo y procedimental como son las establecidas en el Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, Reglamento del Consejo de Investigacin, de Calificacin y ascenso entre otros.
En el presente estudio, nos estamos ocupando de analizar lo concerniente al Procedimiento Disciplinario Militar, debiendo destacar y calificar a los ojos de la doctrina y la ley en nuestro pas que es un procedimiento especial, que se refiere al estudio y tramitacin de esa parte tan importante en la carrera del militar. Este procedimiento como lo veremos ms adelante tiene su ciertas variaciones procesales dependiendo de la situacin causal que se haya presentado con el militar. Pero, algo muy relevante y que explicaremos en el siguiente punto es que la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, surte sus efectos de aplicacin extensiva o supletorias para ayudar a resolver
12 LAREZ MARTINEZ, Eloy. Manual de Derecho Administrativo. 5ta. Edicin. Impreso en la Imprenta de La Universidad Central de Venezuela. 1983, Pg. 672. 13 Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Gaceta Oficial Nro. 2818, Extraordinario de Ira de julio de 1981 26
los casos concretos que al respecto se presenten, tomando en cuenta decisiones judiciales y por el mbito de aplicacin de la misma que envuelve al Ministerio de la Defensa como parte integrante de la Administracin Central de acuerdo al artculo primero de la mencionada Ley.
1.2.- Definicin. Procedimiento proviene del verbo latino "Proceder", que a su vez se compone de las voces "Pro" que significa adelante y "Cedo", que denota marchar.
Desde el punto de vista tcnico, Procedimiento es aquel que fija preestablecidamente los causes de los actos, que contribuyen a perseguir un objetivo final.
Por ltimo, desde el punto de vista jurdico "Procedimiento consiste en una pluralidad de actos jurdicamente regulados a priori; que guardan entre s una relacin de coordinacin o consecuencia de modo que cada uno de ellos es presupuesto de validez de los posteriores" tal como lo destaca el mencionado autor J os Araujo J urez. 14
Otra definicin jurdica dice: "El Procedimiento Administrativo es el cauce formal de la serie de actos en que se concreta la actuacin administrativa para la realizacin de un fin 15 . La doctora Hildegard Rondn de Sanso define Procedimiento Administrativo como: "La secuencia de actuaciones dirigidas a la
14 ARAUJ O J UAREZ, J os. Principios Generales del Derecho Administrativo. Vadell Hermanos. Editores Valencia 1989. Pg. 81. 15 Procedimientos Administrativos Coleccin Textos Legales, Boletn Oficial del Estado Madrid, Espaa, 1981, pag.22 27
emanacin de un Procedimiento que corresponde a una autoridad administrativa. 16
1.3.- Acto Administrativo. La nocin de acto administrativo desde el punto de vista histrico viene dada y consagrada al principio de la separacin de los poderes, entre la Autoridad J udicial y la Administrativa. La Ley de Agosto de 1790 de Francia, sealaba que los jueces no podan bajo pena de prevaricacin, perturbar las operaciones de los cuerpos administrativos, ni citar ante si a los administradores en razn de sus funciones. La Ley del 3 de septiembre de 1795 de ese mismo pas prohbe que los tribunales conozcan de los actos de administracin, y es cuando comienza aparecer la nocin de "Acto Administrativo". Como destaca el tratadista venezolano Eloy Lares Martnez:
La expresin "Acto Administrativo", surge, pues, histricamente, como una nocin de cierto modo opuesta al derecho, por cuanto comprende una categora de actos que en ese momento escapa totalmente a la intervencin judicial. Sin embargo, veremos que en la propia Francia en breve se advirti la necesidad de someter esos actos a algn control de derecho, ejercido inicialmente por la misma administracin activa, y despus por tribunales creados en el seno de la Administracin. 17
El sistema de Control de los actos administrativos, por parte de la propia administracin ha sido acogido por varios pases, mientras que Venezuela adopt el sistema judicial tal como lo destaca este autor patrio. Ello quiere decir
16 Rondn de Sanso Hildelgard. Procedimiento Administrativo. Coleccin Estudios N 1 Segunda Edicin Editorial J urdica Venezolana Caracas 1983, Pg. 49. 17 Manual de Derecho Administrativo. Ob. Cit. Pg. 133,134. 28
que estos actos se someten al control de legalidad. Otros pases optaron por un sistema mixto de control.
Ahora bien, sobre la definicin de Acto Administrativo, varios autores citados por Larez Martnez, se han pronunciado, entre los cuales sealamos a continuacin:
a.) "Concepto de Otto Meyer: Es un acto de autoridad que emana de la Administracin y que determina frente al sbdito lo que para l debe ser derecho en caso concreto".
b.) "Concepto de Garca Oviedo: El Acto Administrativo es, adems una distincin especial. Se refiere a un caso concreto, en lo que se diferencia del acto legislativo, que encierra una norma, y por esta circunstancia el reglamento, que tiene un carcter general, no puede considerarse como acto administrativo".
c.) "Concepto de Sayagues Laso: Toda declaracin de voluntad de la Administracin, destinada a producir efectos jurdicos".
d.) "Concepto de Brewer - Carias: "Toda manifestacin de voluntad de carcter sub-legal, realizada, primero por los rganos del Poder Ejecutivo, es decir, por la Administracin Pblica, actuando en el ejercicio de la funcin administrativa, de la funcin legislativa y de la funcin jurisdiccional; segundo por los rganos del Poder pues, histricamente como una nocin de cierto modo opuesta al derecho, por cuanto comprende una categora de actos que en ese momento escapa totalmente a la intervencin judicial. Sin embargo, veremos que en la propia Francia, en breve se advirti la necesidad de someter esos actos a algn control de derecho, ejercido inicialmente 29
por la misma administracin activa; y despus por tribunales creados en el seno de la Administracin. 18
De hecho, vemos que en Venezuela, tenemos el control jurisdiccional de los actos del poder pblico existiendo en nuestro pas trayectoria en esta materia y especialmente relacionada con el campo militar legislativo (de carcter sub-legal), actuando en el ejercicio de la funcin administrativa y por los rganos del Poder J udicial, actuando en el ejercicio de la funcin administrativa y de la funcin legislativa".
En un sentido amplio seala igualmente Lares Martnez: "Puede considerarse Actos Administrativos, todas las declaraciones emanadas de los rganos del Estado, actuando en ejercicio de la funcin Administrativa productora de efectos jurdicos". "En sentido restringido u orgnico slo se consideran actos administrativos, las decisiones que emanan de los rganos de la Administracin Pblica 19 .
Desde el punto de vista legal, la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, los define en su artculo sptimo de la siguiente forma:
" Artculo 7: Se entiende por acto administrativo, a los fines de esta ley, toda declaracin de carcter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la ley, por los rganos de la Administracin Pblica . 20
Las definiciones anteriormente desarrollada y especficamente la contenida en el artculo 7 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos
tienen perfecta cabida en el campo regulado por el Ministerio de la Defensa, de conformidad con lo previsto en el artculo primero de dicha Ley, ya que la misma se aplica a la Administracin Pblica Nacional y Descentralizada.
2.- PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO MILITAR 2.1. Generalidades. Hemos significado en captulos anteriores que las Fuerzas Armadas en Venezuela, forman parte de la Administracin Pblica, tal como lo seala el Artculo 308 de la L.O.F.A.N. Igualmente, seala la Ley Orgnica de la Administracin Central al Ministerio de la Defensa como integrante de los rganos del Poder Central, e indica en sus artculos 1 y 2, el nmero y organizacin de los Ministerios.
Esto quiere decir, que en el Ministerio de la Defensa, sus funciones a travs de sus distintos rganos son de carcter administrativo y los actos que de l emanan son de igual carcter; lo que indica, que su actividad en gran parte se desarroll mediante Procedimientos bajo los Principios de economa, eficacia, celeridad e imparcialidad, con las limitaciones que establezca la ley, pero es de resaltar que a nivel de doctrina y J urisprudencia hay discrepancias, en cuanto a la interpretacin del artculo 106 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (L.O.P.A.) que excluye a dicha ley en los Procedimientos de seguridad y defensa del Estado, por lo que vienen entendindose que el problema se ha circunscrito al alcance de estos dos conceptos definidos en la exposicin de motivos de la Ley Orgnica de Seguridad y Defensa, apuntados por la Sala Poltico Administrativa de la Corte Suprema de J usticia en sentencia de fecha 28 de Febrero de 1991 que a la letra dicen:
31
Seguridad Nacional: Es el grado de garanta que a travs de acciones polticas, econmicas, sociales y militares, un Estado puede proporcionar en forma permanente a la Nacin para la consecucin y salvaguarda de sus objetivos nacionales.
Defensa Nacional: Es el conjunto de medidas tomadas por la Nacin y el empleo de todo los medios de que dispone, a fin de asegurar, mantener y fortalecer la seguridad Nacional 21
Desde el punto de vista doctrinario, el tema ha sido abordado por reconocidos autores del Derecho Administrativo, y por la Procuradura General de la Repblica. Se apuntan dos criterios de interpretacin, uno amplio y otro restringido. El Primero considera que todos los Procedimientos Administrativos realizados por las Fuerzas Armadas Nacionales estn excluidos en bloque de la aplicacin de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, pues de cualquier forma estn relacionado con la seguridad y defensa, comentario de la mencionada Procuradura General, citado por el mximo Tribunal de la Repblica, en el caso relacionado al recurso de nulidad interpuesto por Libardo Durn Valdez contra el Ministerio de La Defensa. La segunda tesis, es la que piensa que la interpretacin del artculo 106, debe ser restrictiva porque materialmente casi todo lo que el Estado realiza quedara excluido de la aplicacin de la ley. As mismo, se inclinan a esta posicin Allan Brewer Caras, en una de sus obras El Derecho Administrativo y la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. 22
21 Corte Suprema de J usticia Sala Poltica Administrativa. 28 de Febrero de 1991, Caso Libardo Duran Valdez Contra Ministerio de la Defensa. 22 BREWER CARIAS, Allan. El Derecho de y la Ley Orgnica de procedimiento Administrativo Coleccin Estudios J urdicos. Caracas 1982. Pag 36. 32
Por tanto, a los fines del artculo 106 de la L.O.P.A., se debe entender por Procedimientos de seguridad y defensa del Estado, los dirigidos al mantenimiento de su integridad, a posibles invasiones, perturbaciones externas e internas, subversin o violencia, desordenes. Procedimientos estos que son netamente operativos de emergencia que sera absurdo aplicarle las normativas de esta ley.
Pero frente a esa operatividad de los organismos encargados de la seguridad y defensa, estos tambin como las Fuerzas Armadas, cumplen actividad administrativas semejante a otro rgano de la Administracin Pblica, y por tanto queda subsumido en las normas de la L.O.P.A., tal como lo apunta J os Araujo J urez. 23
En definitiva, y compartimos plenamente este criterio puntualizado por la doctrina y especialmente por la Corte Suprema de J usticia en varias sentencias del 23 de Octubre de 1986 y la tambin citada de fecha 28 de Febrero de 1991, en sala Poltico Administrativo. En primer lugar las Fuerzas Armadas forman parte de la Administracin Pblica, sus actividades se desarrollan en el marco de los Procedimientos Administrativos, unos de carcter operativo atendiendo a su esencia natural basado en la seguridad y defensa carente del contenido jurdico no dirigido a un ciudadano especfico como lo refiere en su obra ya citada J os Araujo J urez. 24 Los otros procedimientos, son los ordinarios comunes o especiales que se desarrollan en el campo militar similar a los que ocurren en otros organismos pblicos. Ejemplo de esto la aplicacin de una medida de retiro que afecte a un miembro de las Fuerzas Armadas derivado de alguna de las causales previstas en el Artculo 239 de la
L.O.F.A.N.; o tambin un Procedimiento de reclamo producto de una sancin disciplinaria.
En estos casos como cita la Corte Suprema de J usticia, no es asunto de naturaleza operativa, el procedimiento de reclamo o el de retiro por falta de capacidad e idoneidad, que pudiera haber tenido su origen en un procedimiento operativo de seguridad y defensa, es un hecho que produce un acto administrativo tpico de rgimen disciplinario, sometido a reglas sustantivas y procedimientos, destinados a salvaguardar los derechos subjetivos y la garanta de la defensa lo cual es de rango constitucional.
2.2.1.- mbito Espacial. En primer lugar debemos sealar el carcter de aplicacin nacional que tiene la L.O.F.A.N., en todo el territorio de la Repblica de Venezuela. En segundo lugar, implica dicho carcter cubrir los mbitos de las cuatro fuerzas: Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Fuerzas Armadas de Cooperacin. El reglamento de Castigos Disciplinarios N 6, es un instrumento jurdico de aplicacin a las cuatro fuerzas.
De tal manera, que los Procedimientos Administrativos militares no operativos envuelve su aplicacin espacial donde se encuentren establecimientos dependientes del Ministerio de la Defensa, y con posibilidades de extenderse en aquellos casos de conexidad, segn el estudio concreto en cada caso.
2.2.2.- mbito Personal Se aplica el procedimiento administrativo militar a todo el personal militar que presta una funcin pblica para el Estado, a travs del 34
Ministerio del ramo, con las limitaciones en cada caso y que posteriormente comentaremos.
El mbito personal militar, se encuentra definido atendiendo a disposiciones normativa de la L.O.F.A.N., en cuatro elementos caractersticos que a continuacin analizaremos.
2.2.2.1.- Jerarquas y Grados Militares.
Establece el Artculo 109 de la L.O.F.A.N.: Los grados militares se concedern por rigurosa escala jerrquica en las condiciones sealadas por la presente Ley y los Reglamentos pertinentes.
Respecto a los profesionales oficiales de las Fuerzas Armadas, contempla el Artculo 111 de la L.O.F.A.N., lo siguiente:
Artculo 111: "La jerarqua militar de los Oficiales de las Fuerzas Armadas Nacionales, la constituirn los grados siguientes, con sus respectivas equivalencias": Oficiales Generales
General en J efe equivale a Almirante General de Divisin equivale a Vicealmirante General de Brigada equivale a Contralmirante
Oficiales Superiores
Coronel equivale a Capitn de Navo Teniente Coronel equivale a Capitn de Fragata Mayor equivale a Capitn de Corbeta
35
Oficiales Subalternos
Capitn equivale a Teniente de Navo Teniente equivale a Teniente de Fragata Sub-Teniente equivale a Alfrez de Navo 25
La jerarqua militar de los sub-oficiales profesionales de carrera se encuentra en el Artculo 115 de la citada Ley que dice:
Artculo 115: "La jerarqua militar de Sub-Oficiales Profesionales de Carrera de las Fuerzas Armadas Nacionales con sus respectivas equivalencias ser la siguiente":
EJ ERCITO, FUERZAS AREAS Y FUERZAS
ARMADAS DE COOPERACION ARMADA
Maestro Tcnico Supervisor equivale a Maestre Supervisor Maestro Tcnico Mayor equivale a Maestre Mayor Maestro Tcnico de Primera equivale a Maestre Principal Maestro Tcnico de Segunda equivale a Maestre Auxiliar Maestro Tcnico de Tercera equivale a Maestre Tcnico Sargento Tcnico de Primera equivale a Maestre de Primera Sargento Tcnico de Segunda equivale a Maestre de Segunda Sargento Tcnico de Tercera equivale a Maestre de Tercera 26
La Tropa profesional, son todos aquellos individuos que luego de cumplir su servicio militar obligatorio efectan cursos para graduarse
25 Ley Orgnica de la Fuerzas Armadas Nacionales Artculo 111. 26 Ley Orgnica de las fuerzas Armadas. 36
como tales, estableciendo el Artculo 116 de la misma ley la jerarqua correspondiente.
Artculo 116: "La jerarqua militar de la Tropa Profesional, estar constituida as":
EJ ERCITO FUERZA FUERZA ARMADA ARMADA AREA DE COOPERACIN
Sargento Supervisor Aerotcnico Guardia Nacional Supervisor Sargento Ayudante Sargento Ayudante Aerotcnico Guardia Nacional Ayudante Sargento Primero Sargento Mayor Aerotcnico Guardia Nacional de Primera Mayor Sargento Segundo Sargento Mayor Aerotcnico Guardia Nacional de Segunda de Primera Cabo Primero Sargento Mayor Aerotcnico Guardia Nacional de Tercera de Segunda Cabo Segundo Sargento Primero Aerotcnico Guardia Nacional de Tercera Distinguido Sargento Segundo Aerotcnico Guardia Nacional Raso 27
En cuanto al personal de alistados, o los individuos de tropa, la jerarqua la define el Artculo 117 de la ley tan referida:
Artculo 117: La jerarqua de los alistados estar constituida as:
EJ ERCITO y FUERZA AREA ARMADA
27 Ley Orgnica de las fuerzas Armadas Ob Cit. Articulo 116. 37
Cabo Primero Cabo Primero Cabo Segundo Cabo Segundo Distinguido Marinero Distinguido e Infante Distinguido Marinero e Infante de Soldado Marina 28
Y con relacin a los estudiantes de los institutos militares con caracterstica universitaria, y de donde se gradan como oficiales profesionales, las jerarquas la desarroll el artculo 119, que dice:
Artculo 119: La jerarqua militar de Cadete en los Institutos de formacin de Oficiales estar constituida as:
EJ ERCITO, FUERZA AREA Y FUERZA ARMADA DE COOPERACIN ARMADA Alfrez Mayor equivale a Guardiamarina Mayor Alfrez Auxiliar equivale a Guardiamarina Auxiliar Alfrez equivale a Guardiamarina Brigadier Mayor equivale a Brigadier Mayor Primer Brigadier equivale a Primer Brigadier Brigadier equivale a Brigadier Sub-Brigadier equivale a Sub-Brigadier Distinguido equivale a Distinguido Cadete equivale a Cadete 29
La otra caracterstica importante que nos permite definir el mbito personal es la clasificacin del personal militar, que lo encontramos definido en el Artculo 21 de la L.O.F.A.N. A tal efecto el personal militar se clasifica en:
28 Ley Orgnica de las fuerzas Armadas Ob Cit Articulo 117. 29 Ley Orgnica de las fuerzas Armadas Ob Cit Articulo 119. 38
a.) Oficiales Profesionales de Carrera:
Este personal lo constituye el conjunto de sujetos que luego de haber cumplido el tiempo acadmico en los institutos militares con rango universitario obtienen el ttulo de Licenciado, con mencin segn a la fuerza respectiva terrestre naval o area; y que pasan a ocupar un empleo en las Fuerzas Armadas de conformidad con el Artculo 128 de la L.O.F.A.N.
b.) Sub-Oficiales Profesionales de Carrera:
Lo constituye el conjunto de sujetos egresados de las Escuelas Tcnicas y de similar naturaleza que existen en las distintas fuerzas de acuerdo a sus necesidades y luego de cumplir el perodo acadmico de formacin obtienen una especialidad tcnica segn el caso y el grado de sub-oficial como Sargento Tcnico de Tercera para el Ejrcito, Fuerza Area y Fuerza Armada de Cooperacin, mientras que para la Armada equivale a Maestre de Tercera.
c.) Tropa Profesional:
Est constituida por todos aquellos individuos que luego de cumplir su servicio militar realizan cursos para capacitarse como tropa profesional obteniendo el grado de Sargento Segundo para el Ejrcito y la Armada, Sargento Aerotcnico, para la Fuerza todo aquel Area y Guardia Nacional en los casos de las Fuerza Armada de Cooperacin.
d.) Alistados:
Las conforman personal que se encuentra cumpliendo servicio militar obligatorio, de conformidad con la Ley de Alistamiento y Conscripcin militar.
39
e.) Aspirantes a Oficiales, sub-oficiales de Carrera y Tropa Profesional.
Los constituye todo el conjunto de personas que cursan estudios en los institutos militares universitarios, tcnico y de tropa profesional, con el fin de obtener en el tiempo acadmico previsto segn cada caso los grados y ttulos profesionales respectivos.
2.2.2.3.- Categoras del profesional militar. De conformidad con lo establecido en el Artculo 216 de la L.O.F.A.N., los Oficiales y sub-oficiales de Carrera de las Fuerzas Armadas se clasifican en las categoras siguientes:
a.) Efectivos:
De acuerdo con el Artculo 217 de la L.O.F.A.N., los oficiales, sub- oficiales profesionales de Carrera proveniente de los diferentes institutos de formacin de las distintas Fuerzas o de institutos extranjeros o procedente de los cuerpos de tropa que hayan obtenido el respectivo despacho y los asimilados que cumplan los requisitos de ley y su reglamento se consideran Efectivos.
b.) De Reserva:
Segn el Artculo 218, pertenecen a la categora de reserva los oficiales y sub-oficiales profesionales de carrera, ejercen esta actividad de manera eventual obteniendo el respectivo despacho como tal de conformidad con la ley.
c.) Asimilados:
Son todos aquellos venezolanos que teniendo una profesin o especialidad ingresan mediante un empleo a prestar servicio en las Fuerzas 40
Armadas, desempeando funciones temporales como oficiales, sub-oficiales profesionales de carrera, en las unidades, servicios y dems dependencias militares.
d.) Oficiales Honorarios:
Es una categora muy especial que se otorga a oficiales efectivos de Fuerzas Armadas amigas de nuestro pas, en los grados que establezca la L.O.F.A.N. y en los trminos previstos en la Ley, sobre grados Militares Honorarios tal como lo seala el Artculo 220 de la misma Ley.
2.2.2.4.- Diversas Situaciones.
De conformidad con el Artculo 221, de la L.O.F.A.N. los oficiales y sub- oficiales de carrera y efectivos de los distintos grados podrn ocupar las situaciones:
a.) Actividad:
Se encuentran en esta situacin todo militar que ocupe un cargo, empleo o comisin en el pas o en el exterior en las Fuerzas Armadas Nacionales, otros entes de la Administracin Pblica, Organismos Nacionales o Internacionales y los Prisioneros de guerra, de conformidad con el Artculo 222 de la L.O.F.A.N.
Sin embargo, puntualiza la norma que no podrn estar ms de dos aos fuera de las Fuerzas Armadas los militares que ocupen otros cargos.
Tambin se consideran en situaciones de actividad los oficiales y sub- oficiales profesionales de carrera recluidos en un hospital o con licencia por enfermedad por un trmino no ms de un ao, a menos en los casos de heridas 41
recibida en el campo de batalla o en comisin de servicio a juicio del Presidente de la Repblica, tal como lo establece el artculo 223 de la L.O.F.A.N.
Igualmente, de conformidad con el Artculo 224, para atender asuntos particulares por espacio de seis meses, se considerarn en actividad a los oficiales y sub-oficiales profesionales de carrera.
Sealan las dos anteriores normas para el caso de la tropa profesional, que slo son consideradas para efectos de solicitar la baja despus de dos aos de servicio, y para los oficiales y sub-oficiales despus de cinco aos de servicio durante el tiempo de paz segn el Artculo 225 de la L.O.F.A.N. Ello significara para la tropa profesional que se encuentran excluidos de los beneficios de las normas explicadas de los artculos 223 y 224, lo que implica, la baja automtica, salvo estudio ms detallado del asunto, en la parte de las normas sustantivas de la funcin pblica militar.
b.) Disponibilidad:
Consiste en la situacin temporal que conlleva la separacin del servicio activo de los oficiales y sub-oficiales profesionales de carrera efectivos que antes de llegar a la edad o tiempo lmite en el grado para pasar a la situacin de retiro no desempea cargo, empleo o comisin motivado a las causas de:
- Propia solicitud. - Medida disciplinaria. - Licencia por ms de seis meses. - Falta de empleo. - Falta de idoneidad profesional, declarada por la J unta Tcnica correspondiente - Enfermedad no causada en tiempo de servicio. 42
- Sentencia de los Tribunales que comporte separacin temporal del servicio o prdida del empleo.
Tampoco se observa en esta norma contenida en el Artculo 228 de la L.O.F.A.N., las bondades de la misma para la tropa profesional y alumnos de los institutos militares, lo cual, se comprende para el ltimo caso pero para la tropa profesional pensamos debe ser extensible la situacin de disponibilidad.
c.) Retiro:
El retiro es la situacin a la que pasarn los oficiales y sub-oficiales profesional de carrera motivado a las causas siguientes: - Tiempo de Servicio Cumplido - Lmite de tiempo en el grado conforme al artculo 180 L.O.F.A.N. - Lmite de edad. - Propia Solicitud. - Limite de tiempo en situacin de disponibilidad. - Medida disciplinaria. - Sentencia Condenatoria definitivamente firme que acarree pena de presidio. - Falta de idoneidad y capacidad profesional.
Todo ello, de conformidad con el artculo 239 de la L.O.F.A.N., el cual merece mayores consideraciones con otras normas sustantivas. pues no incluyen las categoras de la tropa profesional.
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2.3.- Tipos de procedimiento militar. Habamos destacado con anterioridad, que en los organismos que tienen que ver con la seguridad y defensa existen procedimientos de carcter operativos que se refieren a la propia naturaleza del rgano, es decir, a las funciones que realiza la organizacin sea militar o civil, los cuales no estn sujetos a normas procesales como las previstas en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, tal como sera para el caso militar, operaciones en teatros de guerrillas, y ataques fronterizos, maniobras navales y areas entre otras; y que en tal sentido, por disposicin del Artculo 106 de la L.O.P.A., no es posible su aplicacin, segn lo establecido en criterio sostenido mediante sentencia por la Corte Suprema de J usticia en fecha 28 de Febrero de 1991, ya que son actividades propias de seguridad y defensa.
Pero a su vez, seala el mximo tribunal y la doctrina que estos organismos tambin realizan Procedimientos Administrativos igual a cualquier otra dependencia pblica a lo cual si es viable la aplicacin de las normas contenidas en esta Ley Procedimental.
Pues bien, en el campo militar venezolano, encontramos diferentes procedimientos administrativos a nivel del Ministerio de la Defensa, los cuales no reviste esa caracterstica de reservado o confidencial como a continuacin explicaremos alguno de ellos.
2.3.1.- Procedimiento Disciplinario. Una de las bases fundamentales en la cual se soporta la institucin Armada es la disciplina, mediante una serie de principios y correctivos sin los cuales es muy difcil cumplir satisfactoriamente la funcin pblica militar. En nuestro pas, existe un instrumento jurdico que contiene todo un conjunto normativo que regula el comportamiento del personal militar y hasta en algunos casos al personal civil, nos referimos al Reglamento de Castigos Disciplinarios 44
Nro. 6, el cual se encuentra formado por ocho captulos. En los mismos, nos refiere los deberes de los militares, el derecho de castigar, los diferentes tipos de sanciones disciplinarias como amonestaciones, advertencia, arresto simple y severo entre otros.
El manejo de todas esas instituciones previstas en dicho reglamento se realiza a travs de mecanismos procedimentales de carcter administrativo que ejecuta la Administracin militar por intermedio de la oficialidad segn los grados y jerarqua para imponer las correspondientes sanciones disciplinarias. De all observamos, dos momentos o etapas por la cual transcurre el Procedimiento disciplinario. La primera, es aquella que se produce cuando se comete la supuesta falta, donde la superioridad hace un anlisis e investigacin del hecho disciplinario, para luego imponer el castigo a la falta cometida por el subordinado, que se evidencia en las boletas de castigos, que en si sera el acto administrativo sancionatorio. La segunda se refiere al derecho de reclamo o recurso administrativo que tiene el afectado para buscar la revisin y eliminacin de la sancin ante los rganos superiores inclusive la va administrativa se puede agotar hasta el Presidente de la Repblica. Esto se encuentra previsto en los artculos 182 y siguientes del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6.
2.3.2.- Procedimiento de retiro. La institucin jurdica del "Retiro", del profesional militar, la encontramos prevista en el Artculo 239 de la L.O.F.A.N., en el cual se prevn las distintas causales, a pesar que la norma habla de causas.
No desarrolla la ley en mencin, en esa seccin IV del Captulo V, ttulo 1, Procedimiento administrativo para ejecutar cada una de estas causales, sino que en el Captulo VI del mismo ttulo, sobre el Consejo de Investigacin menciona algunos puntos de actuaciones procesales pero tan slo respecto a 45
ciertos causales como la de medida disciplinaria, dejando para el reglamento correspondiente detallar con ms sentido tcnico las etapas del procedimiento.
2.3.3.- Otros procedimientos. Desde el punto tcnico legislativo, se hace difcil que la L.O.F.A.N., recoja y detalle, todos y cada uno de los procedimientos especiales administrativos para regular las distintas situaciones y esferas que compone la actividad del Ministerio de la Defensa. Sin embargo, este organismo ha producido con las formalidades de ley un conjunto de reglamentos que han permitido mejorar este espacio no previsto por la Ley Orgnica que los regula. De all que encontramos la vigencia de reglamentos como el de calificacin y ascenso, Consejo de Investigacin, Servicio en Guarnicin, Normas y Procedimientos para la calificacin del a Aptitud Fsica, Reglamento de Oficiales y Sub-oficiales profesionales de Carrera Asimilados, entre otros. En todos esos instrumentos se establecen derechos sustantivos y procedimientos especiales segn cada materia y con la evidente aplicacin de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, en cuanto sea posible de acuerdo al criterio desarrollado por el mximo tribunal de la Repblica comentada en este trabajo. 46
CAPITULO III 1.- EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL DISCIPLINARIO MILITAR 1.1.- Aspectos generales. Previo al estudio de este procedimiento especial, es importante hacer alguna consideracin sobre el rgimen que regula la relacin de empleo pblico que rige para el profesional militar, y el resto del personal no profesional.
En cuanto a los profesionales, podemos decir que existen dos grandes modelos, de empleo pblico, tal como lo destaca Hildegard Rondn de Sans en una de sus obras que son:
a.) El modelo de los regmenes cerrados o estatutario. b.) El modelo de los regmenes abiertos o contractuales. 30
El primero, es decir el rgimen cerrado o estatutario se clasifica en permanentes y temporales. El permanente implica una carrera, es decir, ingreso a una actividad profesional, lleva una proyeccin vertical o ascensos hasta la conclusin de la relacin del empleo por las causales taxativas establecidas. Los temporales, son empleos que tienen una duracin predeterminada que hace que se extinga la relacin al vencimiento del trmino previsto, ejemplo de ello son los de origen electoral constituido por lo que rige al poder legislativo.
30 RONDON DE SANSO, Hildelgard. El Funcionario Publico Y la Ley Orgnica del Trabajo. Coleccin Estudios J urdicos N 51 Editorial J urica Venezuela. Editorial Arte Caracas, 1991, Pg. 23. 47
En Venezuela se tiene ambos modelos. El rgimen permanente de Carrera Administrativa clasificado a nivel nacional, estatal y municipal y el rgimen temporal lo tenemos para el caso de la eleccin de diputados y senadores al Congreso de la Repblica; Diputados a las Asambleas legislativas y los Concejales de los distintos Municipios.
En el caso que nos ocupa este estudio, las Fuerzas Armadas Nacionales, tambin ha sido caracterizado como un rgimen de empleo pblico de carrera, para el personal militar, criterio el cual compartimos, desarrollado por la doctora Rondn de Sans. Sin embargo, estimamos que este rgimen tiene sus caractersticas especiales.
Abundando ms sobre el asunto nuestro mximo tribunal en sentencia mencionada anota lo siguiente:
"Respecto del vnculo de empleo pblico del recurrente, y en criterio de la sala, que afecta a una relacin tpicamente administrativa, como es la prestacin de servicio a la Administracin, lo cual no cambia por tratarse de un funcionario militar, el mismo no puede subsumirse dentro de los casos de los procedimientos a los que se contrae el artculo 106 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, por tratase de un tpico Acto Administrativo de rgimen disciplinario" 31
De lo anterior se desprende la inclinacin doctrinaria de la Corte Suprema de J usticia al darles una definicin a estos trabajadores pblicos su carcter de funcionario, ligados por una relacin de servicio, normalizado por un estatuto jurdico de rgimen de la funcin pblica militar permanente. Siendo as, el profesional militar de carrera, tiene perfectamente sus normas que rigen
31 Sentencia Corte Suprema de justicia 28 de febrero 1991 Ob. Cit 48
el ingreso, ascenso vertical y dems derechos sustantivos derivados de la relacin.
El ingreso de los funcionarios profesional militares, tiene una caracterstica muy especial con el resto de la Administracin Pblica en general, que debe hacerse por concurso y dems requisitos exigidos por la Ley de Carrera Administrativa. Para el caso militar, ocurre una relacin especial, es a travs de los institutos militares mediante un proceso de seleccin, para luego cursar estudios de cinco aos y obtener el grado militar correspondiente denominado segn la Ley, militares efectivos, sean oficiales o sub-oficiales de Carrera. Pero tambin, encontramos el caso de los Asimilados que son profesionales de la medicina, ingeniera, derecho, entre otros, que obtienen una asimilacin y comienzan a prestar un servicio tcnico bajo las normas militares. Igualmente, encontramos a los profesionales de reserva, quienes tienen un tratamiento de preparacin selectiva y rigurosa para posteriormente recibir el grado correspondiente, prestando servicios espordicos cuando les sean llamados a cumplir ciertas funciones, sin perder otros empleos en el campo civil.
Por otra parte, encontramos otras categoras de personal como son los alistados y el personal civil este ultimo regido por la ley de carrera administrativa.
En conclusin, a todas estas categoras de personal es aplicado el rgimen disciplinario militar previsto en el reglamento de castigos disciplinarios N 6, por su puesto, con las variantes y situaciones que se deben tener en cuenta para cada categora contenida en el mbito personal y dems instrumentos que rigen esta materia.
49
2.- REGLAS PARA LA APLICACIN DE LAS SANCIONES DISCIPLINARIA Del anlisis realizado al Reglamento de Castigos Disciplinarios N. 6, en su captulo IV, concluimos, que este recoge aspectos fundamentales que deben tener presente por parte la superioridad militar al momento de aplicar castigos disciplinarios. Entre los principios ms relevantes podemos destacar los siguientes:
2.1.- Proteccin al Rgimen Militar. El objeto fundamental de la aplicacin de la disciplina es corregir las faltas cometidas contra el rgimen militar (Articulo 83 RCD. N 6). Las disposiciones disciplinarias solo son para corregir faltas ms no delitos, las cuales son reguladas por otras leyes vigentes.
2.2.- Moderacin progresiva de los Castigos. Sobre cada falta debe tener presente alto criterio de moderacin al momento de decidir la aplicacin de los castigos a fin de mantener toda su eficacia (Articulo 94 RCD. N 6).
2.3.- Principio de acumulacin de faltas. En caso de ocurrir faltas simultneas por parte del Militar, se aplicara el castigo sobre la mayor gravedad, considerndose las restantes como agravantes. (Articulo 96 RCD N 6).
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2.4.- Principio del Conocimiento Previo de la Causa Disciplinaria. No podr ser arrestado ningn militar por falta disciplinaria sin previo conocimiento y juzgamiento de los hechos, salvo que exista presuncin de delito, indisciplina manifiesta o embriaguez (Articulo 97 RCD N 6).
2.5.- Principio de las Sanciones a la Falta nica. Una falta cometida por un militar, solo podr ser sancionada por uno de sus superiores, ni imponer dos castigos diferentes, salvo que se trate de imponer como accesoria, rebajar los suboficiales y clases soldado raso (Articulo 98 RCD. N6).
2.6.- Aplicacin de la Doble Pena. Solo ser aplicable doble pena para cuando ocurra reincidencia de la falta por parte del militar infractor de la disciplina. Sin embargo cuando se trata de arresto el mximo ser hasta noventa das conforme al Cdigo de J usticia Militar.
2.7.- Regla de modificacin y suspensin de la sancin disciplinaria. Las sanciones disciplinarias militar luego de impuestas y notificadas al infractor no podrn ser modificadas o suspendidas por las personas que la aplica sin la intervencin del superior inmediato (Articulo 101 RCD N6).
2.8.- Regla que impide imposicin de sanciones con prestacin de servicio Los castigos disciplinarios a militares no podrn sustituirse por recargo en el servicio de armas tales como: Guardias, patrullas, centinelas, imaginarias y otros. (Articulo 105 RCD N 6). 51
2.9.- Principio de la Potestad Disciplinaria. La facultad de imponer castigos disciplinarios, por falta cometida prescribe a los tres meses en cada caso. (Articulo 107 del RCD N 6). Al respecto vale la oportunidad de hacer algunas reflexiones sobre estas normas reglamentarias. Si entendemos como procedimiento administrativo los actos realizados para imponer sanciones a las faltas disciplinarias militar, no compartimos el criterio tcnico de prescripcin utilizado por el reglamento si no ms bien el de caducidad, pues el trmino de tres meses corre fatalmente.
3.- LAS FALTAS DISCIPLINARIAS 3.1.- Definicin. Conforme a lo previsto en el articulo l08 del Reglamento de Castigos Disciplinarios N. 6, se entiende como falta militar toda accin contraria, omisin en el cumplimiento de las obligaciones y normas de servicios no contempladas como delito en el Cdigo de J usticia Militar.
Falta, es trasgresin elemental y simple del deber, el delito, es ofensa a ese deber. Establece la norma en comento, que cuando un individuo comete falta y delito simultneamente la pena solo ser aplicada al segundo supuesto.
Comentarios al margen de esta definicin contenida en las normas, es que no solo debe limitarse a faltas no contempladas como delito en el Cdigo de J usticia Militar, sino tambin a otras leyes de la Repblica, ya que podra entenderse que en caso que el militar cometa algunos de los delitos previstos en el Cdigo Penal se sancionara la falta ms el delito.
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3.2.- Causas y circunstancias para la aplicacin y juzgamiento de las faltas De conformidad con lo previsto en el articulo 111 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, existen causas y circunstancias que influyen en la aplicacin y juzgamiento de la falta como son:
a.) J ustificacin. b.) Atenuante. c.) Agravantes.
3.2.1.- Justificacin de las faltas. Conforme al artculo 112 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6.
a.) Ignorancia plenamente comprobada, contra los sentimiento normales de patriotismo, humanidad y probidad, b.) Fuerza mayor, plenamente comprobada. c.) Haber sido cometida al practicar una accin meritoria de inters del servicio, de orden o de la tranquilidad pblica. d.) Haber sido cometida en legtima y proporcionada defensa propia o de otra persona. e.) Haber sido cometida obedeciendo ordenes superiores relativas al servicio. f.) El uso imperativo de medios violentos a fin de obligar al subordinado a cumplir rigurosamente su deber en caso de peligro, necesidad urgente, calamidad pblica y de mantenimiento de orden o de la disciplina.
3.2.2.- Atenuante a la Falta. Conforme al artculo 113 del Reglamento de Castigos disciplinarios Nro. 6 son atenuante a la falta:
a.) Tener Buena conducta. 53
b.) Haber prestado importante servicio. c.) Poca practica en el servicio. d.) Haber sido cometida en defensa propia de sus derechos o de otra persona. e.) Haber sido cometida para evitar un mal mayor.
3.2.3.- Agravante a la Falta. De acuerdo al articulo 114 del Reglamento Disciplinario Nro. 6 son agravantes a la falta militar:
a.) Tener mala conducta. b.) Cometer varias faltas a la vez. c.) Ser reincidente. d.) Ser cometida concurriendo dos o ms personas. e.) Ser ofensiva a la dignidad militar. f.) Abusar de la autoridad jerrquica o funcional. g) Ser cometida en presencia de un superior. h.) Ser cometida con premeditacin. i.) Ser cometida en presencia de tropa o pblico. j.) La embriaguez.
3.3.- Clasificacin de las faltas. De conformidad con lo previsto en el artculo 110 del Reglamento Disciplinario Nro.6, las faltas se clasifican en:
4.- LOS CASTIGOS DISCIPLINARIOS 4.1.- Castigos para Oficiales De conformidad a lo previsto en l articulo 118 del reglamento de castigos disciplinarios Nro. 6, los castigos para oficiales se clasifican en:
a.) Advertencia. b.) Amonestacin c.) Arresto simple d.) Arresto severo e.) Represin privada f.) Represin Pblica g.) Arresto en fortaleza. h.) Disponibilidad. i.) Retiro.
4.2.- Castigos Disciplinarios para Personal de Tropa. Conforme al artculo 120 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, los castigos para individuos de tropas son:
a.) Amonestacin. b.) Presentaciones. c.) Servicios especiales. d.) Arresto simple. e.) Arresto en la cuadra. f.) Arresto severo. g.) Represin privada h.) Represin pblica. i.) Arresto en fortaleza. 55
j.) Suspensin o anulacin de jerarqua k.) Destinar a una compaa disciplinaria.
4.3.- mbito Personal de rgimen disciplinario. Se encuentran sometidos al rgimen disciplinario militar, conforme al artculo 172 del reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, los siguientes:
a.) Militares en servicio continuo an estando de permiso. b.)Militares en situacin de disponibilidad que comenten faltas contra la disciplina. c.) Alumnos de Institutos Militares. d.) Los asimilados. e.) Los empleados civiles del ejercito, siempre que se les hubiere dado carcter militar. f.) En campaa, toda persona agregada al ejercito, o a la armada o que tenga alguna relacin que pueda influir en las actividades militares. g.) Los prisioneros de guerra y rehenes.
5.- PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO DE PRIMER GRADO El Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, no desarrolla en forma sistemtica un procedimiento que sustancie las situaciones de carcter disciplinario con lapsos y actos procedimentales similar al otro contenido en las leyes especiales.
Analizando los artculos 131 y siguiente de dicho reglamento, encontramos un conjunto de normas que indica la manera como aplicar los castigos disciplinarios de manera muy sumaria y oral, para ejecutar en cada caso la sancin correspondiente. 56
De manera que, llegamos a la conclusin que el capitulo III contiene reglas generales y reglas particulares para oficiales y otras para tropas, que orientan como materializar las sanciones previstas en las normas. As mismo observamos, que existe garanta a la defensa a establecer el artculo 133, del citado Reglamento, la obligacin al superior sancionador y dar las explicaciones al oficial sancionado, y este producir explicaciones en forma sucinta y en lenguaje respetuoso.
En ese proceso oral de interrogatorio y respuesta tiene la posibilidad el militar inmerso en la situacin disciplinaria, de descargar todos los alegatos de defensa y prueba que les permitan al sancionador observar con mayor objetividad, el caso antes de decidir la sancin aplicable. 57
CAPITULO IV 1.- REVISIN DE LAS DECISIONES DISCIPLINARIA MILITAR 1.1.- Generalidades. En el presente captulo se desarrollan los denominados Procedimientos Administrativos de segundo grado sobre los cuales hacamos mencin en el Captulo tercero, y tambin como funcionan los mismos en el Procedimiento especial Disciplinario. Estos Procedimientos de segundo grado son: a) Procedimientos de revisin de oficio; b) Los recursos Administrativos. Como destaca Lares Martnez, De conformidad con el principio de la auto tutela de la Administracin Pblica, la ley autoriza a las autoridades Administrativas para revisar de oficio sus propios actos 32 .
La revisin de los actos puede concluir en: a) Convalidacin de actos anulables; b) La declaracin de nulidad absoluta; c) La correccin de errores materiales o de clculo; d) La revocacin de los actos administrativos, de conformidad con lo previsto en los artculos 81, 82, 83 Y 84 de la L.O.P.A.
Ahora bien, qu podemos entender como revisin de los actos emanados de la Administracin Pblica? Seala J os Araujo J urez en su obra lo siguiente:
En su sentido especficamente jurdico la revisibilidad de un acto se vincula, en virtud de la sustantivacin del elemento teolgico, a la potencial trascendencia jurdica de la revisin. As se dice que un acto administrativo, como en general cualquier acto jurdico, puede
32 Manual del Derecho Administrativo. Ob. Cit. Pg. 672. 58
ser formalmente revisado cuando de la accin de volver a ver el acto contrastado de nuevo sus fundamentos de hecho y de derecho, puede seguirse, como efecto propio, su modificacin o su desaparicin del mbito jurdico 33 .
Bajo esta premisa, los actos administrativos que contienen una decisin de retiro de un Profesional militar, producto de un Consejo de Investigacin o bien en va administrativa ordinaria, tiene perfectamente la aplicacin de la revisin de dichos actos por parte de la propia Administracin vale decir Ministerio de la Defensa; y, los recursos administrativos que puedan plantear los interesados. Recordemos que el mbito militar no est excluido del Principio de legalidad presente en un Estado de Derecho. De all que para fortalecer an ms lo antes dicho, la Corte Suprema de J usticia en Sala Poltica Administrativa en sentencia de fecha 28 de Febrero de 1991, anteriormente sealada y referida al caso del mayor de la aviacin Libardo Durn Valdez, al respecto puntualiz:
En tal sentido, dentro del orden administrativo y dejando a salvo muy concretas y particulares situaciones, al no existir disposiciones especfica de carcter legal que regulen la forma de defender tales derechos, es el Procedimiento pautado en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos el que debe ser aplicado.
En consecuencia, en el caso bajo anlisis, al hacer uso el recurrente de los recursos establecidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos con el fin de impugnar una decisin, que en su criterio, lesionaba su condicin de miembro efectivo de la Fuerza Area Venezolana, actu conforme a derecho, y as se declara 34 .
33 Principios Elementales de Derecho Administrativo. Ob. Cit Pag 259. 34 Sentencia Corte Suprema De J usticia. 28 Febrero 1991. Ob. Cit. 59
Pero el anterior precedente indica que no slo la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, es aplicable al Procedimiento de Retiro sino tambin en todos aquellos procedimientos especiales tales como los disciplinarios previstos en el Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, Calificacin de servicio y evaluacin de ascenso entre otros, propsitos y alcance de la doctrina de nuestro mximo tribunal.
2.- REVISION ADMINISTRATIVA DISCIPLINARIA No establece expresamente el reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, tal como lo contiene la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, los recursos de reconsideracin, jerrquicos y de revisin. Sin embargo, observamos que de los artculos 177 al 181, de dicho instrumento aparecen tres figuras como son la modificacin, suspensin y anulacin de castigos, entendindose esta como actuacin propia u oficiosas por parte de la Administracin, los cuales a nuestro criterio podramos denominarlos revisin de oficio de las sanciones disciplinarias militar, que a continuacin pasamos a definirlos.
2.1.- Anulacin y Modificacin de Castigos Disciplinarios Militar Conforme al artculo 177, del reglamento disciplinario referido, es potestad nica del Presidente de la Repblica y el Ministro de Guerra y Marina, modificar y anular toda clase de castigo impuestos a oficiales o individuos de tropas. Como se observa tales facultades las pueden ejercer tanto el Presidente como el Ministro de Guerra o Marina ahora Ministro de la Defensa.
Estas facultades de anulacin y modificacin de los castigos a oficiales y soldados las pueden ejercer estas instancias en forma oficiosa. No explica el 60
reglamento los mecanismos formales para movilizar estas acciones lo que pensamos que en estos casos de silencio de normas, supletoriamente pueden aplicarse los contenidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
Las manifestaciones que al respecto hagan el Presidente de la Repblica o el Ministro del ramo deben hacerse bajo la forma de resolucin la cual debe reunir los requisitos que para ello establece la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
Por otra parte, vale el comentario sobre los problemas tcnicos y de contradiccin que tiene el reglamento de castigos disciplinarios, cuando el artculo 177 le establece la facultad de anular castigos al Presidente de la Repblica y al Ministro del ramo, y el artculo 181, estipula que solo le compete anularlos al Presidente, previa resolucin del Ministro de Guerra y Marina ahora de Defensa. Nuestra opinin es que esta facultad solo ser ejercida por el Presidente, por ser la norma contenida en artculo 181 mas precisa y define la persona con cualidad para anular. Si embargo el Ministro de la Defensa, juega papel importante pues debe revisar y estudiar el caso en concreto ya que debe emitir resolucin, la cual puede ser o no favorable al oficial o al individuo de tropa. Lo que no conocemos ni se desprende de la norma si el ministro debe a todo evento presentar la resolucin sea o no favorable.
2.2.- Suspensin de Castigos Disciplinarios. Prev el artculo 180 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, la potestad que tiene las autoridades militares hasta el comandante de divisin, de suspender colectivamente los castigos hasta arresto simple, impuesto en los cuerpos o dependencia a sus ordenes, siempre que existan circunstancias extraordinarias y que contribuyan al fortalecimiento de la disciplina. Los otros castigos solo pueden ser suspendidos por el Presidente de la Repblica o el Ministro de la Defensa, vale decir las faltas que ameritan arresto severo, No 61
contemplan las normas comentadas, procedimientos para la suspensin de los castigos. Pensamos, que a tales efectos, la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos suple cualquier eventualidad, permitiendo el logro de los fines por parte de la Presidencia de la Repblica como del Ministro de la Defensa. Entendemos, que la decisin que se asuma de suspensin debe ser emitida a travs de un decreto por Resolucin Administrativa segn el rgano que la emita, bajo las formalidades y requisitos procedimentales, tales como identificacin del rgano, sello y firma, exposicin de los hechos y motivacin de las decisiones.
Es indudable, que este reglamento disciplinario requiere de un proceso inmediato de revisin en sintona con la Ley Orgnica de la Fuerzas Armadas Nacionales, ya que se observa poca presencia de elementos tcnicos, adems que este instrumento reglamentario data de aproximadamente 50 aos cuando existan el Ministerio de Guerra y Marina, el cual ha venido creciendo con la presencia de nuevas realidades frente a las cuales las normas jurdicas deben ser ajustadas.
2.3.- Procedimiento de Reclamo Disciplinario 2.3.1.- Generalidades. Consideramos que este procedimiento es de segundo grado, ya que analizado el artculo 182 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, lo define el reglamentista como un recurso legal contra las medidas disciplinarias que piensa el recurrente como inmerecidas o irregulares.
En virtud de la naturaleza especial que tiene el procedimiento disciplinario militar, el reglamento recoge algunos principios rectores dirigidos a proteger el orden disciplinario Castrense tales como:
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a.) La sinceridad en el reclamo da condicin precisa para que puedan ser formuladas. b.) Debe el superior emplear ciertas benevolencias que es natural en unas personas que tiene poder para influir sobre la vida y honor de otros hombre (articulo 182 RCD Nro. 6). c.) El reclamo se convierte en un deber para el sancionado cuando hayan recibido maltratos de obra o de palabra dentro o fuera del servicio, cuando las atribuciones sean arrebatadas o restringidas, cuando haya abuso de autoridad y cuando se cometan descuentos no justificados (artculo 183 RCD Nro. 6). d.) El reclamo se ejerce despus de haberse cumplido la sancin (artculo 184 RCD Nro.6). e.) No se permite el ejercicio de este recurso en forma colectiva sino en forma individual (Artculo 185 RCD Nro. 6).
2.3.2.- Desarrollo del Procedimiento 2.3.2.1.- Oportunidad.
De conformidad con lo previsto en el articulo 188 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6 el reclamo contra las sanciones disciplinarias militar podr interponerse despus de haber transcurrido 24 horas, a partir del momento que se cumpla el castigo.
Despus de culminado este termino nace el derecho al interesado de accionar el reclamo para el cual tiene ocho das, que luego de transcurrido se pierde el derecho de reclamo.
Surge del anlisis hacer algunas consideraciones al respecto. Considero que el trmino que concede el reglamento al militar sancionado es de caducidad. En segundo lugar, los ocho das para presentar reclamo debemos 63
considerarlo como hbiles. Las veinticuatro horas de espera luego de cumplido el castigo transcurren en das hbiles o no. El termino de ocho das se entienden que son das hbiles ya que la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo, define que al efecto de los procedimientos los das se cuentan como hbiles, siendo esta Ley supletoria a todos los procedimientos especiales.
2.3.2.2.- Forma.
1 Los reclamos sern presentados por escritos en caso de oficiales y suboficiales de carrera. El personal de tropa y clase podr formularse verbalmente o por escrito en forma de solicitud (Artculo 187 RCD Nro.6).
El Reglamento, hace distincin para interponer entre oficiales y personal de tropa. Esto obedece a las circunstancias socioculturales que existen entre oficiales y soldados, donde el reglamentista facilita a la tropa la posibilidad que estos planten su reclamo en forma escrita u oral.
2 En otro orden de ideas, puedo destacar, que las solicitudes que se interpongan contra las sanciones disciplinarias deben reunir los requisitos que la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo establece para ello, no olvidando que esta Ley tiene su caracterstica supletoria en cuanto a los procedimientos especiales. De acuerdo al criterio del mximo Tribunal de la Repblica, este tipo de procedimientos no son considerados de seguridad y defensa para que se excluya la aplicacin de la Ley, solo en cuanto se refieran a la parte propiamente operativa militar, es cuando se excluye su aplicacin.
El recurso de reclamo, se interpone por conducto regular previa solicitud de audiencia al superior inmediato del que haya impuesto el castigo, tal como lo seala el artculo 185 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6.
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Considero que a raz del fortalecimiento organizacional que ha venido desarrollando nuestras Fuerzas Armadas, con la creacin de diversos rganos y estructuras entre ellos la direccin de justicia militar, esta podra estudiar el implementar procedimientos y rganos debidamente formados que se encarguen de tramitar y decidir como instancia superior todos los reclamos disciplinarios, auxiliados con equipos y expertos en materia de Derecho Administrativo y Militar. Esta rea sobre los procedimientos Administrativos Militar tendran como competencia conocer no tan solo la materia disciplinaria sino tambin los procedimientos de retiro, calificacin de servicio, entre otros, buscando de esta manera una mayor perfeccin tcnica y profesional en la Administracin de la J usticia Militar.
2.3.2.2.1.- Decisin.
El termino para decidir la solicitud de reclamo disciplinario son de ocho das conforme a la parte final del artculo 189 del Reglamentos de Castigos Disciplinarios Nro. 6. Los das deben considerarse como hbiles, segn la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Esa decisin debe producirse a manera de resolucin, tal como lo indica el artculo 192 del Reglamento mencionado, y debe hacerse en trminos concisos y claros que no se preste a diferentes interpretaciones. Pero, adems, pensamos, que esa resolucin debe reunir los requisitos de forma que al efecto contempla la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en su artculo 18.
La decisin administrativa de este recurso debe ser notificada al interesado conforme al artculo 192, parte final del citado reglamento disciplinario. No indica la norma, la forma como han de practicarse esa notificacin. Considero, que igual como se indico en aspectos anteriores se aplican los parmetros previstos en el artculo 73 y siguientes de la Ley Orgnica de Procedimiento Administrativo, pues es obvio entender que en la 65
poca que se realizo el reglamento no se tena en Venezuela el alcance como hasta ahora de la materia administrativa.
2.3.2.4.- Efectos.
Las resoluciones o fallos administrativos disciplinarios que se produzcan a raz de estos recurso de segundo grado, tanto de oficiales como los de tropa sern inscritas en los respectivos libros de castigos, conforme a lo previsto en el artculo 193 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro. 6, todo ello es con el fin de ser considerado al momento de evaluacin para acenso. Otro aspecto resaltante es la posibilidad que tiene el interesado de poder elevar el reclamo al Ministro de la Defensa y al Presidente de la Repblica, siempre por conducto regular segn lo previsto en el artculo 186 del Reglamento de Castigos Disciplinarios Nro.6. No indica la norma que clase de recurso, trmino para interponerlo y decidir el mismo. Esto constituye parte de las fallas de que adolece el procedimiento y especialmente el reglamento el cual exige inmediata reforma para ajustarlo a nuestros tiempos y principios jurdicos
3.- RECURSOS JURISDICCIONALES La actividad de los rganos de la Administracin Pblica, pueden producir actos que causen daos a particulares o bien a entidades pblicas o privadas frente a esos actos surge la necesidad del control jurisdiccional indispensable en un estado de derecho, para proteccin de los administrados, para lograr la anulacin de los actos administrativos contrario a derecho y cuando sea procedente la condena al pago de la indemnizacin de daos y perjuicio proveniente de la Actividad Administrativa. Este control se ejerce mediante el recurso contencioso administrativo.
Segn Larez Martnez, en sentido amplio, entendemos por Contencioso Administrativo: "El conjunto de litigios nacidos de los actos administrativos y de 66
las operaciones materiales de la Administracin. En sentido restringido al conjunto de reglas jurdicas que rigen la solucin por va jurisdiccional de litigios administrativos" 35 .
Establece la Ley Orgnica de la Corte Suprema de J usticia, el Procedimiento para solicitar la nulidad de los actos administrativos de efectos generales y particulares de conformidad con los artculos 112 y 121 respectivamente.
Para el caso planteado, los actos administrativos, disciplinarios que afecten a oficiales y sub-oficiales profesionales de Carrera, conocer del acto de efecto particular la Corte Suprema de J usticia, aplicndose el Procedimiento de la ley que ese mximo tribunal tiene establecido para estos fines. En razn que el acto definitivo emana del mximo representante del Poder Ejecutivo Nacional, como lo es el Presidente de la Repblica. En caso que el interesado de acuerdo al artculo 186 del reglamento de Castigos Disciplinarios N 6 eleve ante esa alta instancia el reclamo contra la sancin disciplinaria.
Pero, tambin es oportuno comentar, que este recurso de nulidad es viable para los otros tipos de actos administrativos provenientes del Ministerio de la Defensa, previo el agotamiento de la va administrativa, tales como los de calificaciones en servicio, ascenso, retiro y otros.
35 Manual de Derecho Administrativo Ob. Cit. Pg 67
CONCLUSION 1. Las Fuerzas Armadas de Venezuela, se han consolidado a travs del tiempo mediante un profundo desarrollo organizacional, atendiendo los avances y principios tecnolgicos. Las misma, desde comienzo de siglo, cuando se determin estructurarla como ejrcito organizado ha sido pilar fundamental de la Repblica, sin desconocer su participacin en el proceso de independencia. Asimismo el personal militar que en ella presta sus servicios, son profesionales de calidad y da a da buscan el mejoramiento de la profesin para ser ms productivos, adquiriendo otros ttulos universitarios lo que viene contribuyendo a modernizar y mejorar el mbito militar, y a su ves, compenetrar el campo militar con el civil. Las Fuerzas Armadas, se encuentran fundamentadas en instrumentos jurdicos evidentes y necesarios en cualquier estado democrtico y de derecho, que les permiten desenvolverse bajo el principio de legalidad.
2. En Venezuela, se encuentra perfectamente regulado el derecho de peticin por parte de los administrados frente al poder pblico, los cuales, deben dar respuesta a estos de conformidad con lo previsto en el artculo 57 de la Constitucin Nacional. Los mecanismos procesales para tramitar este derecho de peticin lo encontramos en diferentes instrumentos jurdicos, vale decir, la Ley Orgnica de procedimiento Administrativo aplicable a la Administracin Pblica Nacional, Estatal y Municipal, incluyendo el campo militar, sobre el cual se ha producido importantes aportes doctrinarios y jurisprudenciales.
3. Las Fuerzas Armadas Nacionales, producto de este desarrollo organizacional construido a partir de los aos 30, ha producido instrumentos legales destinados a regular la Funcin Pblica Militar de su personal, lo que indica la existencia de una evidente relacin jurdica de servicio. Existiendo un estatuto para el funcionario militar de carrera el cual contiene tanto sus 68
deberes como sus derechos. La disciplina militar constituye una institucin que se relaciona con el derecho de estabilidad, similar al funcionario pblico comn.
4. A objeto de satisfacerse en forma justa y acorde al principio de legalidad, las decisiones administrativas disciplinarias que recaigan sobre intereses de los militares en Venezuela, el estado de derecho, ha impuesto un conjunto de normas legales que garantizan el debido proceso para estos profesionales, a travs de leyes y reglamentos donde se determinan los procedimiento administrativos especiales que deben aplicarse para estos casos.
5. Pero no solo encontramos bondades del estado de derecho y democrtico para el personal militar, mediante procedimientos administrativos para salvaguardar los intereses subjetivos, sino que en el derecho se ha extendido la posibilidad de impulsar los rganos jurisdiccionales para obtener una sentencia definitiva y firme, en caso que el militar as lo plantee mediante la accin de nulidad contra esos actos administrativos de efectos particulares.
6. Los procedimientos y recursos administrativos, as como los recursos jurisdiccionales para controlar la actividad administrativa en el mbito militar, especialmente en los procedimientos disciplinario y otros, no significa relajar la seguridad y defensa del pas, la disciplina y subordinacin militar, ya que estos son y deben ser respetados en el estricto orden que se entienden cada uno de estos conceptos en funcin de proteger la soberana y el orden de la institucin armada.
7. En futuras reformas de la legislacin militar, el procedimiento administrativo militar deber ser contenido en la propia Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas Nacionales, donde se regule la materia disciplinaria, relacin de servicio, evaluacin y ascenso, retiro y otras materias que sean homogeneizada en procedimiento nico de acuerdo a la realidad y 69
naturaleza del mbito militar, con sus respectivos rganos administrativos e instancias jerrquica correspondientes.
8. Por ltimo se concluye que el procedimiento disciplinario militar venezolano, as como el control disciplinario, se desarrolla bajo un procedimiento administrativo atpico con sus caractersticas especiales con presencia y respeto a las garantas del debido proceso, similar a los procedimientos de destitucin y despido, conforme a lo que estable la Ley de Carrera Administrativa y la Ley Orgnica del Trabajo. 70
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