TESTAMENTO AREO 1.

- CONCEPTO El testamento areo es el acto jurdico que pueden otorgar los navegantes en un avin durante la travesa area. Nuestro Cdigo silencia este instituto, a diferencia del Cdigo italiano que lo contempla expresamente en su artculo 616, estableciendo que tratndose de navegacin area, el testamento ser autorizado por el comandante de la aeronave, en presencia de uno o, cuando sea posible, de dos testigos. No obstante, nuestro ordenamiento lo ha previsto en la Ley 24882, de Aeronutica Civil, cuyo artculo 55 otorga al comandante de la aeronave funciones notariales, disponiendo su obligacin de inscribir en el libro correspondiente los testamentos in extremis y responsabilizndolo de remitir oportunamente copia autenticada del registro llevado a cabo a la autoridad competente del Estado de matrcula de la aeronave. El reglamento de la Ley, aprobado por el Decreto Supremo 054-88-TC, reitera simplemente en su artculo 102, que el comandante deber registrar el acto en el registro de a bordo. Finalmente, el nuevo Cdigo Prcesal Civil seala en su artculo 817 que este testamento, al igual que el cerrado, olgrafo, militar o martimo, debe ser protocolizado notarialmente. Pensamos que este enunciado se contradice con las funciones notariales que le otorga la Ley de Aeronutica Civil al comandante de la aeronave, pues stas, precisamente implican que ejerce las atribuciones del notario. En ese caso, sus potestades son las mismas que las del cnsul cuando el testamento es otorgado en el extranjero. Es decir, podr otorgarse ante l tanto el testamento en escritura pblica como el cerrado, debiendo cumplirse en cada caso con los requisitos y formalidades exigidos en el Cdigo Civil.

En realidad, tal como est concebido en la Ley, no es un testamento especial como el militar y el martimo, asimilndose mas bien al testamento consular, pues al igual que el cnsul, el comandante de la nave hace las veces de notario. 2.- CARACTERSTICAS 1.- Debe otorgarse in extremis. As los dispone la Ley y tiene sentido. Dado el tiempo limitado de la travesa, debe otorgarse cuando haya duda razonable del estado de salud del otorgante, temindose que si no lo hace fallecer sin deferir su declaracin de ltima voluntad. No es una institucin para ser utilizada superfluamente. Debe hacerse uso de este instrumento en estado de necesidad. 2.- Tal como est concebido, no es un testamento especial como el militar y el martimo. Consecuentemente, a diferencia de stos, su vigencia no est limitada a un plazo de caducidad. Se trata de un testamento cerrado o en escritura pblica que debe otorgarse de acuerdo a las disposiciones del Cdigo Civil ante el comandante de la aeronave, quien hace de notario. Adems se distingue del testamento consular en que no necesariamente se otorga en el extranjero. Puede dictarse en cielo peruano o extranjero, no cambiando por ello la naturaleza del acto. 3.- Si se tratase de un testamento cerrado, deber protocolizarse notarialmente de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 817 y siguientes del Cdigo Procesal Civil. Y cuando el testamento sea en escritura pblica, no requerir que se compruebe su autenticidad. TESTAMENTO OTORGADOS EN EL EXTRANJERO 1.- TESTAMENTO CONSULAR No se trata de un testamento especial como el militar o el martimo. Es el mismo testamento en escritura pblica y los cerrados seala nuestro Cdigo, cumpliendo el agente consular peruano la funcin de notario pblico (artculo 721). Por ello, a este funcionario le sern de aplicacin los impedimentos del notario para actuar en

estos testamentos, as como a los testigos, los que taxativamente enumera el Cdigo. Esta disposicin concuerda con el artculo 2094 del libro de Derecho Internacional Privado, el cual indica que la forma de los actos jurdicos y de los inst rumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin jurdica objeto del acto, y que cuando los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomticos o consulares del Per, se observarn las solemnidades establecidas por la ley peruana. Ms feliz resulta la norma del Libro de Sucesiones, pues, de acuerdo al Reglamento Consular del Per, corresponde a los funcionarios consulares extender testamentos pblicos y autorizar testamentos cerrados (artculo 182). No as a los funcionarios diplomticos cuya funcin es distinta. Este error viene del Cdigo anterior al haber copiado literalmente el actual artculo XX del Ttulo Preliminar del Cdigo de 1936. As, el testamento consular no es propiamente un especial. Por tanto, su vigencia no est limitada a un plazo de caducidad. Encontramos un solo defecto en la disposicin comentada, el cual viene del cdigo derogado (artculo 699). Es la referencia nicamente a los peruanos que se encuentren fuera del pas. Se excluye injustificadamente a los extranjeros cuando, de acuerdo a nuestro Cdigo, los derechos civiles son comunes a peruanos y extranjeros (artculo 2046). Si por otra parte el artculo 2100 seala que la sucesin se rige, cualquiera que sea el lugar de ubicacin de los bienes, por la ley del ltimo domicilio del causante, y entre los derechos civiles est el de testar no hay razn para no incluir a los extranjeros residentes, cuya sucesin se regir por la ley peruana. 2. TESTAMENTO OLGRAFO Por otro lado, el artculo 721, en su segundo prrafo, plasma la norma que indica que los peruanos que residan o se hallen en el extranjero tambin pueden otorgar testamento olgrafo, que ser vlido en el Per, aunque la ley del respectivo pas

no admita esta clase de testamento. Aunque el Cdigo Anterior omita expresar lo expuesto, no haba inconveniente en hacerlo, tal como opin nuestra doctrina. Esta disposicin adolece del mismo defecto mencionado de no incluir a los extranjeros residentes. 3. TESTAMENTO ANTE FUNCIONARIO EXTRANJERO El artculo 722 expresa que son vlidos en el Per en cuanto a su forma, los testamentos otorgados en otro pas por los peruanos o los extranjeros, ante los funcionarios autorizados para ello y segn las formalidades establecidas por la ley del respectivo pas, salvo los testamentos mancomunado y verbal y las modalidades testamentarias incompatibles con la ley peruana. En realidad, esta norma es consecuencia de la citada en el Libro de Derecho Internacional Privado, que dispone que la forma de los actos jurdicos y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin jurdica objeto del acto. Por ello, a la luz del Cdigo derogado, Lanatta sostuvo que los peruanos residentes en pases extranjeros podan otorgar testamento ante los notarios del respectivo pas y de conformidad con los requisitos de forma establecidos por la ley del Estado al que pertenece el lugar de otorgamiento, en virtud de una norma anloga existente en el Ttulo Preliminar (artculo XX). El artculo 722, a diferencia del 721, se refiere a peruanos y a extranjeros, lo cual es correcto. La importancia de esta norma radica no slo en la declaracin sobre la forma testamentaria en el extranjero sino, adems, en la limitacin de su aplicacin en este campo. En efecto, razones de orden pblico exigan que se cerrara el paso para utilizar una legislacin extranjera que permitiera formas expresamente prohibidas por la ley peruana.