A UTOPIA DO DIREITO JUSTO

Maria da Graa dos Santos Dias 1 CONSIDERAES PRELIMINARES Vivemos tempos de complexidades e de perplexidade. Profundas crises: econmica, social, cultural, poltica abalam a Sociedade e Estado contemporneos. Na perspectiva poltica a tese da Modernidade de que o governo das leis melhor que o dos homens, porque o parlamento representa o povo, assegurou o exerccio da cidadania poltica apenas em seu sentido abstrato, terico. Entretanto, necessrio se faz dar-lhe eficcia material. Cidadania e democracia constituem categorias complexas, envolvendo dimenses no apenas terico-filosficas, mas prticas. Ambas categorias esto enraizadas no mundo da vida, referem-se a condies reais de existncia, falam do ser do homem no mundo com o outro. Democracia e cidadania no podem ser concebidas apenas enquanto categorias polticas, mas sim existencias. Democracia e cidadania so da ordem do desejo, superam-se na medida de suas realizaes, demandando constante renovao. Debate-se hoje a crise do Estado de Direito que revelou-se tambm autoritrio, pois legitimou desigualdades, admitiu excluses, impediu o exerccio da cidadania ativa. A democracia representativa falha na medida em que, na prtica, no postula os interesses populares, da comunidade que representa, mas o interesse do capital tanto nacional quanto internacional. Conforme Luhmann, a corrupo de um sistema d-se a partir do momento em que este opera com cdigo de outro sistema. Assim, o sistema poltico na medida em que utiliza os fundamentos e mecanismos prprios da linguagem de outros sistemas econmico, o familiar legaliza no somente a justia, mas tambm a injustia. como o

Assiste-se a subjugao do poder poltico pelo econmico. A economia do mercado globalizada afeta as relaes polticas e sociais. Diante da internacionalizao da economia novas imposies e limites so colocados aos Estados Nacionais. H limitao da soberania nacional e as relaes sociais manifestam-se tensas. Nos pases perifricos a violncia marca as relaes sociais internas, enquanto no cenrio internacional o terrorismo ganha fora. Fenmenos estes que expressam o inconformismo com o autoritarismo econmico e seu predomnio sobre os demais mbitos da vida. Parece ter-se chegado ao fim da Histria. As grandes narrativas da Modernidade perderam sua fora de sustentao. O colapso das ideologias polticas que funcionavam como elo de agregao internacional deixou um vazio. Hoje explcito tambm o limite do poder da Organizao das Naes Unidas desrespeitada em casos como o das invases do Afeganisto e do Iraque. Afigura-se no cenrio poltico, social, cultural uma crise profunda. Tudo que parecia slido desmanchou-se no ar. A ansiedade cultural desvela-se como marca de nossos tempos. Os fundamentos ticos de nossa cultura ocidental esto em cheque. O Estado contemporneo no consegue responder s complexidades do mundo atual dominado pelas foras tcnico-econmicas globalizadas. Como Agnes Hoeller reflete, o Estado no tem compaixo do sofrimento humano. A grande utopia de um Estado Democrtico de Direito deveria ser a realizao da emancipao das subjetividades humanas e do bem comum. Assim tambm as sociedades nacionais e internacional, planetria necessitam buscar referentes identitrios comuns que lhes garantam a agregao social. A racionalidade econmica fundada na lgica do mercado, que objetiva to somente o lucro, sofisticou suas estratgias de domnio e assujeitamento dos demais mbitos da vida humana. O imprio capitalista globalizou-se, enquanto as foras de oposio no conseguiram atualizar sua ao seu projeto. A grande fratura social expressa-se na dualidade dos satisfeitos e dos excludos, estes representando dois teros da humanidade. As normas fundamentais do mercado esto colocadas na centralidade da vida moral. A tica sucumbe ao lucro. Vivencia-se um sentimento de impotncia diante do domnio do Imprio e a desesperana percorre a medula do corpo social, percebendo-se expresses da anomia social que nos atinge. O enfrentamento desta crise exige a organizao da Sociedade que deve controlar o poder que a controla, estabelecendo vias de dilogo permanente com o Estado. As aes do

Estado precisam ter visibilidade, para que a Sociedade as avalie. Impende que novos atores sociais movimentos sociais ocupem espaos nas cenas polticas nacionais e internacional. A centralidade de um novo projeto tico-poltico deve residir na pessoa. A dignidade humana, o direito vida com qualidade constitui o referente de resgate do projeto utpico do Estado Democrtico de Direito. O Estado deve ser funcionalizado para realizar os direitos fundamentais a que toda pessoa humana e todos os povos fazem jus e que lhes esto constitucionalmente assegurados, em grande parte dos pases, bem como pelos tratados internacionais. A excluso social e seus perversos efeitos desemprego, analfabetismo, fome, misria, enfermidade, morte desvela uma crise no apenas econmica, mas tica, que se no for superada coloca em risco a Democracia. A crise do Estado manifesta-se em sua absoluta incapacidade de fazer frente misria atravs de Polticas Pblicas sociais e econmicas eficazes. Na esteira da crise do Estado e da prpria Sociedade, vivencia-se tambm uma crise paradigmtica da Cincia. Esta ao defender a neutralidade valorativa como um de seus postulados fundamentais, cede espao e fortalece a tica do mercado. A compreenso do desafio histrico que se nos apresenta exige a superao de velhos paradigmas: Positivismo, Marxismo, Psicologismo, que constituram as grandes narrativas da Modernidade. Edgar Morin aponta para a necessidade de se compreender a complexidade da realidade e do pensamento. A realidade complexa, o pensamento complexo, a cincia por extenso tambm complexa. Ao se refletir sobre o Direito, enquanto um sistema normativo que regula as relaes dos homens em sociedade, necessrio se torna ter presente a noo de complexidade do mundo da vida e da cincia. A Cincia do Direito complexa, uma vez que este ao regular as relaes sociais, que so profundamente complexas, gesta a utopia de realizar a Justia, um dos valores fundamentais da vida social. 2 A CINCIA COMPLEXA A cincia na Modernidade abandona a sabedoria construda arcaicamente pela interao profunda do homem com o mundo: natural, social, mitolgico... Esta sabedoria, com carter de ancestralidade fundava-se na percepo sensvel, na intuio, na observao, na analogia para compreender os mistrios da vida.

A histria, o cotidiano, as vivncias existenciais, os valores morais constituam referentes de construo deste tipo de saber. Saber, este, que, pelos seus fundamentos filosficos, levava o homem a refletir sobre si mesmo e o mundo. Apresentava a capacidade de se auto-reflexionar e de compreender as inter-conexes das sua mltiplas dimenses, articulando-as em uma dimenso da realidade,em uma unidade de sentidos. A Modernidade, entretanto, faz uma ruptura, com este tipo de saber e o conhecimento cientfico, ento dominante, apresenta-se como critrio nico de construo da verdade. A busca desta, efetivase a partir de critrios de objetividade, neutralidade, universalidade e hegemonia. A cincia opera uma ruptura com tudo o que da ordem do sensvel, valorativo, ideolgico, mitolgico ou simblico. Com sua inteno de purificao do conhecimento, acaba por despregar a mundaneidade do mundo e por romper com a Filosofia especialmente com a tica e a Esttica. Boaventura de Souza Santos afirma que o determinismo mecanicista o horizonte certo de uma forma de conhecimento que se pretende utilitrio e funcional, reconhecido menos pela capacidade de compreender profundamente o real do que pela capacidade de o dominar e transformar.1 Hoje, o pensamento cientfico fundado na racionalidade lgica, matemtica, determinista colocado em questo. A fragilidade de seus fundamentos coloca-se mostra na medida de seu prprio desenvolvimento, especialmente a partir das descobertas da Fsica (fsica quntica), da Biologia, da Qumica. Edgar Morin reflete que ao invs das certezas, das verdades, da ordem, compreendese hoje que a Cincia progride atravs do erro, e que todo conhecimento produzido sempre precrio, provisrio e incompleto. Este novo paradigma Ps-moderno ou transmoderno permite a sinergia dos elementos arcaicos, tradicionais, e da tecnologia de ponta.2 Redescobre-se a multidimensionalidade do conhecimento que deve encontrar sua unicidade na pessoa humana. O conhecimento envolve razo e sensibilidade, corpo e esprito, teoria e prxis, ordem e desordem, caos e organizao. So estes pares que permitem o dinamismo da cincia. Somente um pensamento complexo e no o pensamento simplificador da Modernidade vai compreender a complexidade do ser humano, da vida, da Sociedade,da Cincia. A Cincia da Modernidade no possibilitou ao homem (sujeito cientfico) o retorno reflexivo sobre si mesmo porque estabeleceu uma dispora entre sujeito e objeto. O
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SANTOS, Boaventura de Souza. Um discurso sobre as cincias. So Paulo: Cortez, 2003, p.31. MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo, p.13.

conhecimento cientfico no se auto-reflexionou, perdendo a fora libertadora da reflexo, cristalizando verdades e generalizando-as. O desenvolvimento cientfico, entretanto, no pode ser avaliado maniqueisticamente como bom ou mau. Trouxe grandes contribuies humanidade, mas tambm instituiu a possibilidade de destru-la. Permitiu o aprofundamento do conhecimento de distintas disciplinas, mas fragmentou o saber, porque no as reuniu em um todo organizador. Rompeu com a doxa conhecimento comum negando-lhe seu valor e afirmando arrogantemente a episteme como nica fonte de descoberta da verdade. Contribuiu um poder que no pode controlar, uma vez que tanto Estado como o poder econmico passaram a controlar as descobertas cientficas. Somente a partir do pensamento complexo podemos compreender o enraizamento scio-cultural de toda cincia, sua contaminao ideolgica e sua pluralidade conflitual. A multidimensionalidade da realidade natural, humana, social exige um pensamento complexo para compreend-la. A complexidade parece ser negativa ao reintroduzir a incerteza, (o acaso a aleatoriedade), a dvida num conhecimento que pretendeu chegar certeza absoluta. Mas, apresenta um aspecto positivo, pois a resposta ao desafio da complexidade pode ser o ponto de partida a um pensamento multidimensional.3 A cincia hoje resgata o protagonismo dos sujeitos plos da relao de conhecimento o observador includo na observao. E tambm se a Modernidade refratou o conhecimento e as distintas disciplinas no conseguiram estabelecer e desenvolver suas interconexes, a complexidade revela a necessidade da inter e trans-disciplinariedade, bem como ressalta a importncia de uma viso caleidoscpica, multidimensional da realidade. Busca-se a organicidade, a unicidade do conhecimento, sem negar suas especialidades e distines. Para se conhecer as partes, necessrio se faz a compreenso do sentido do todo, ao mesmo tempo em que para compreender o todo no se pode prescindir do conhecimento das partes. Ao invs de um pensamento linear, determinista, fundado na relao de causa e efeito, busca-se uma reflexo aberta, em movimento. Movimento este prprio do dilogo do cientista, no apenas com seus pares, mas com a doxa, com o mundo da vida e com sua prpria conscincia. Em uma reflexo aberta admite-se as incertezas, as dvidas, as interrogaes, os erros e no somente verdades, leis, ordem, organizao.
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MORIN, Edgar. Cincia com conscincia, p.188.

Morin esclarece que a cincia complexa porque inseparvel de seu contexto histrico e social [...] e acrescenta [...] a cincia , intrnseca, histrica, sociolgica e eticamente complexa.4 A produo e a aplicao do conhecimento implicam dimenses sociais, polticas e ticas; envolvem ao mesmo tempo questes referentes ao poder e aos valores da vida humana. Da a importncia da auto-reflexo da cincia. No dizer de Morin o desafio da complexidade nos faz renunciar para sempre ao mito da elucidao total do universo, mas nos encoraja a prosseguir na aventura do conhecimento que dilogo com o universo. O dilogo com o universo a prpria racionalidade.5 Em relao a Cincia Jurdica necessrio se faz pensa-la em sua articulao e interlocuo com o social.

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MORIN, Edgar. Cincia com conscincia, p.8 e 9. MORIN, Edgar. Cincia com conscincia, p.190 e 191.

3 O SOCIAL: SUA ESTTICA E SUA TICA

A compreenso do social exige a superao da antimnia entre o pensamento eruduto e o senso comum. A existncia concreta, a vida tal como vivida na cotidianidade demanda, para sua compreenso, do fluxo tanto da razo lgica quanto da razo sensvel. A vida cotidiana, travestida de um aparente banal, contm e expressa a complexidade da vida social. O olhar simplificador no a apreende em sua complexidade, originalidade; diversidade, interrelaes e unicidade, em suas dimenses racional e afetual. Michel Maffesoli reflete que se a categoria geral permite o longo curso do pensamento cientfico, o dado sensvel leva-nos existncia concreta. Enfatiza a necessria sinergia desses dois elementos nos estudos sociolgicos. A viso determinista e linear da histria impedia de adentrar-se na complexidade do mundo da vida, reduzindo a realidade ao meramente aparente. Hoje a concepo mecanicista da sociedade cede lugar a uma concepo organicista. Esta viso organicista permite identificar um impulso vital vitalismo constante das diversas manifestaes da socialidade. O vitalismo da vida social possibilita o enfrentamento de todas as formas de dominao poltica, econmica, ideolgica permanecendo, como diz Maffesoli, em uma centralidade subterrnea informal, a dar permanncia vida social. O social pensado a partir de uma estrutura mecnica Modernidade funda-se na organizao econmica-poltica, onde os indivduos desempenham funes e vivem em grupos contratuais. J a compreenso da socialidade baseada em uma concepo complexa, organicista Transmoderna ou Ps-moderna inicia pelo reconhecimento das massas, que se cristalizam, numa linguagem maffesoliana, em tribos. A racionalidade identitria dessas tribos no mais o contrato social, mas a afetividade. Os vnculos de pertena s tribos so afetuais. As tribos so menos estveis que as sociedades contratuais da modernidade e permitem a participao concomitante das pessoas em vrias delas ou seu migrar de uma a outra. Resgata-se a concepo de persona, pois a organizao de tipo tribal permite a cada um desempenhar seu papel e exatamente isto que leva a superao do individualismo. Ningum desempenha um papel sem a participao do outro e sem o sentido do coletivo, do comunitrio. A Modernidade acreditou em uma histria em marcha, com um nico e preciso fim, em torno do qual todos os homens deviam se unir e isto lhes configurava uma nica

identidade. Hoje as pessoas assumem mltiplas identificaes a partir dos distintos papis que desempenham, na pluralidade das tribos s quais pertencem. Segundo Maffesoli, a socialidade constitui-se pela multiplicidade de situaes, de experincias, de aes lgicas e no lgicas.6 A compreenso de indivduo, enquanto senhor de si mesmo e de sua histria (modernidade), transfigura-se pelo retorno da persona. A persona permite a entrada em cena dos indivduos, que podem desempenhar mltiplos papis, - todos constitudos de sentido porque representados em conjunto. O estar junto pelo prazer e no pelo dever, a proxemia, a afetividade, o sentido do ns constituem referentes da agregao social desses grupos tribos que articulam os plos permanncia e instabilidade. A esta comunidade emocional, este viver e sentir em comum, Maffesoli chama de paradigma esttico. Enquanto o individualismo fecha o indivduo sobre si mesmo e estabelece uma identidade separada, o paradigma esttico abre a pessoa alteridade. A multiplicidade de aes da pessoa nos distintos grupos quais pertence, permite-lhe a vivencia mltiplas identificaes ao invs de uma nica identidade. Acerca do individualismo, Emmanuel Mounier j afirmou: [...] o individualismo um sistema de costumes, de sentimentos, de idias e de instituies que organiza o indivduo partindo de atitudes de isoladamento e de defesa. Foi a ideologia e a estrutura dominante da sociedade burguesa ocidental entre o sculo XVIII e o sculo XIX. Homem abstrato, sem vnculos nem comunidades naturais, deus supremo no centro duma liberdade sem direo nem medida, sempre pronto a olhar os outros com desconfiana, clculo ou reivindicaes; instituies reduzidas a assegurar a instalao de todos estes egosmos, ou o seu melhor rendimento pelas associaes viradas para o lucro; eis a forma de civilizao que vemos organizar, sem dvida uma das mais pobres que a histria jamais conheceu. 7 Mounier em sua obra Le Personnalisme, reflete sobre os riscos do individualismo, propondo a fundao de uma civilizao personalista e comunitria. A pessoa ao mesmo tempo interioridade e comunicao. Enquanto o individualismo centra o indivduo sobre si mesmo, o personalismo busca descentr-lo para o colocar nas largas perspectivas aberta pela
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MAFFESOLI, Michel. O tempo das tribos, p.10. MOUNIER, Emmanuel. O personalismo. Traduo de Joo Bernard da Costa. Santos: Martins Fontes, 1964. p. 61 e 62.

pessoa. Para Mounier a pessoa no existe seno para os outros, no se conhece seno pelos outros, no se encontra seno nos outros. A experincia primitiva da pessoa a experincia da segunda pessoa. O tu e, adentro dele, o ns, precede o eu, ou pelo menos o acompanha.8 Mounier desvelou o esgotamento, no s de um paradigma cientfico e de um modelo poltico-econmico, mas uma crise civilizacional. A Ps-Modernidade vai propor a juno do sujeito e do objeto, o desindividualismo, a abertura do indivduo ao comunitrio. No mais o sujeito histrico entidade abstrata, que devia realizar um projeto histrico com objetivo e direo pr-determinada mas, o tipo mtico que engendra a funo de agregao social. A ambincia emocional, a empatia, a compreenso, o prazer de estar junto, o sentimento de pertena, expressam, hoje, o motivo e sentido da socialidade, para a qual cedeu espao o social racionalizado da Modernidade. A vida cotidiana constituda por essa troca de sentimentos, crenas populares, vises de mundo, ao conjunta, discusses aparentemente banais, fundamenta a comunidade de destino. Maffesoli identifica a o que chama de aura esttica, presente em nossos dias e que se manifesta na pulso comunitria, na conscincia ecolgica, na propenso ao sentimento mstico. Esses elementos que compem a vida cotidiana permitem a formao do corpus social e expressam a solidariedade orgnica. A esttica do sentimento no se funda em uma experincia individualista e interiorista, antes constitui uma vivencia onde a subjetividade abre-se alteridade. A dimenso esttica da vida humana em maffesoli pensada como o pano de fundo da transfigurao do poltico e do social. A esttica explicita-se no fato de experimentar-se emoes, sentimentos, paixes comuns, no mais diversos domnios da vida social. Distintamente da concepo da Modernidade, a esttica na Ps-Modernidade no se limita s obras de arte ou s obras da cultura, mas contamina o conjunto da vida cotidiana 9 e ocupa lugar tambm no imaginrio social. As relaes humana fundadas no que local, proxmico vo permitir a vivencia de um destino comum, isto , uma ao comunitria que articula esttica e tica. tica no compreendida no sentido de moral abstrata e imposta, mas como valores fludos de uma vivencia grupal, comunitria, por isso emptica e proxmica. A tica comunitria marcada pela solidariedade. No dizer de Mafessoli a sensibilidade coletiva, originria da forma

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MOUNIER, Emmanuel. O personalismo, p.63 e 64. MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo, p. 243.

esttica, acaba por construir uma tica [...] A tica , de certa forma, o cimento que far com que diversos elementos de um conjunto dado formem um todo.10 No conjunto da Cincia no se busca mais a hegemonia do pensamento, nem a unidade da ao; valoriza-se, sim, a pluralidade das percepes do mundo, o pluriculturalismo, a interdisciplinaridade, a transdisciplinariedade. A procura da unicidade, onde se integra os distintos elementos que constituem o todo. Doxa e episteme, senso comum e cincia, integram-se na busca da compreenso da realidade. Alis, todo conhecimento cientifico para responder s demandas de esttica e de tica, dever retornar comunidade, ao povo, ao senso comum, caso contrrio servir apenas como instrumento de dominao. Com fundamento nestas reflexes compreende-se que a Cincia Jurdica precisar ser pensada a partir dos referentes: esttica e tica, a fim de realizar a utopia do Direito justo.

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MAFFESOLI, Michel. A transfigurao do poltico: a tribalizao do mundo, p. 27 e 30.

4 JUSTIA: REFERENTE ESTTICO E TICO DO DIREITO

O Direito constitui-se em uma das expresses do projeto lgico-identatrio da Modernidade. Foi concebido como etapa necessria realizao histrica da razo universal.11 Assim como as demais cincias, na Modernidade o Direito em sua viragem paradigmtica passa a caracterizar-se como produto do poder estatal, identificando-se com a ordem jurdica positivada e assegurada coercitivamente pelo Estado. neste sentido que Kelsen afirma o Direito enquanto tcnica de coao social estreitamente ligada a uma ordem social que ela tem por finalidade manter.12 A cincia jurdica construda a partir do enfoque normativista da Modernidade reduziu a viso de complexidade tanto da cincia quanto da realidade. Ao depurar seu objeto a norma jurdica de toda contaminao poltica e ideolgica a Cincia do Direito procedeu a uma simplificao ao nvel do pensamento e da realidade. O fenmeno jurdico tem por fundamento o social; volta-se para as relaes humanas a fim de orienta-las, regulando as manifestaes de conflitividade prprias da vida social. Entretanto, o social no est atravessando apenas pela conflitividade, pelo desvario do poder, pela manipulao, explorao e assujeitamento do mais fraco ao forte. A cincia precisa romper com o fechamento da razo lgica e recuperar a razo sensvel para que possa compreender a socialidade nascente que se expressa em todas as formas de solidariedades coletivas, nas relaes afetuais, proxmicas e empticas, no sentimento de pertena a distintos grupos neotribalismo na identificao com um,ns que supera todos os individualismos, na ao conjunta que busca a transformao do tempo presente e leva a constituio da comunidade de destino. O direito no pode mais ser pensado apenas enquanto tcnica de regulao coercitiva da vida social, pois esta no se constitui somente de ordem, organizao e razo, mas tambm de afeto, sensibilidade, desordem, rupturas, caos .No h como expurgar a sombra da luz; todos estes elementos convivem numa relao dialtica de complementaridade. E o Direito, cujo sentido de ser ser para a sociedade, deve em sua constituio considerar todos estes elementos.
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CUNHA, Jos Ricardo F. Direito e esttica: fundamentos para um direito humanstico. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1998, p. 110. 12 KELSEN, Hans. Teoria pura del Direcho. Traduccin: Moiss Nilve. Buenos Aires: Editorial Universitario de Buenos Aires, 1960. p.74.

Faz-se hoje necessrio revisitar o passado da Cincia Jurdica para se compreender sua trajetria, resignificar seu sentido e evitar, como reflete Warat, que nosso desejo repita o passado no presente.13O Direito precisa descobrir o novo que anuncia no presente com toda a sua fora criativa. O discurso crtico sobre a cincia por fundamentar-se em referentes da ordem do passado, deixou, por vezes, de apreender as complexidades do tempo presente e de ouvir os apelos concretos que o mundo da vida faz Cincia. Warat, refletindo sobre o naufrgio da dogmtica jurdica, critica os movimentos contra-dogmticos dos anos 90 que, alimentando-se do pretrito, simulam atacar os horrores do passado revivendo um combate inexistente, para com isso ajustar-se s formas atuais do sinistro. Seu desejo revolucionrio acabou prisioneiro da morte. Um desejo que no conseguem faz-lo memria, o repetem como neurose do esquecido.14 A crtica waratiana aos movimentos contra-dogmticos se estabelece pela avaliao de que estes primeiros firmam-se em discursos tericos, mas no produzem acontecimentos e seguido por que no abandonam suas formas passadas, nem reconhecem o legado positivo da dogmtica jurdica. Retoma-se o erro do passado quando, centrando-se em questes pretritas, deixa-se de questionar as certezas e verdades do presente. Conforme Morin, a vocao da cincia no consiste apenas em elaborar respostas, mas sobretudo em colocar questes; estas sempre atuais, sintonizadas com os acontecimentos do presente. Incumbe aos filsofos e tericos do Direito refletir sobre a dramaticidade de nossos tempos e perceber as formas nascentes de socialidade; pois estas so fontes de inspirao para a reviso constante do Direito posto e referncia fundamentais para a proposio de novos direitos. O escopo da reviso do Direito consiste em lev-lo a adequar-se s demandas concretas e sempre renovadas de Justia. Colocadas pela Sociedade o carter de justia do Direito desvela sua eticidade e seu modo de nascimento societal expressa seu carter democrtico. Ao afirmar-se a necessidade e importncia da reconstruo do sentido tico do Direito est se alertando para o risco deste vazio deixado pelo racionalismo da Cincia na Modernidade. Isto no pode ser interpretado como a negao do Direito Positivo, pois ao debilitar-se o sentido da lei no imaginrio social abre-se a brecha para que a Lei do Mercado
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WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna. Tomo III. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1997. p.138. 14 WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna, 1997. p.139.

ocupe o lugar da lei do direito e da lei do desejo.15 Necessrio se faz resgatar o sentido da dogmtica jurdica quando se vivncia o Estado democrtico de direito, pois ela (a dogmtica) deve constituir-se em instrumento de consolidao da democracia, em referente de definio das possibilidades e limites da liberdade, em fundamento de uma relao social mais tica, porque justa. Reale afirma que a concepo histrico-cultural do Direito deve influir nos quadrantes da dogmtica jurdica, tornando-se menos acabrunhada a distncia entre a abstrao das leis e os anseios concretos de justia.16 precria a compreenso do Direito com base unicamente nos critrios de legalidade delegao de poder e hierarquia da delegao pois, para constituir-se em elemento de agregao social, necessrio se faz que o Direito resgate a reflexo tica sobre o justo, o til, o legtimo. O significado do carter de justia do Direito deve ser procurado tanto em seu sentido tpico quanto utpico. O sentido tpico permite a busca do sentido prprio, do sentido e das idias em seus respectivos lugares, na definio dos espaos adequados de experincia e de discurso. Mas, a percepo do sentido como tal, embora a partir deste lugar, implica tambm a descoberta de que ele no se restringe a este lugar e mesmo a nenhum lugar. O sentido da tpica s aparece em sua negao, a u-tpica. E a -topica no apenas a plenitude de sentido de uma estrutura dada, a somatria dos diversos sentidos numa determinada situao de mundo. Neste sentido, a experincia que podemos fazer do sentido pleno antes a de sua falta.17 Assim sendo, a compreenso dos sentidos tpicos de Justia referidos a condies concretas de existncia, no aqui e agora devem levar a busca do sentido utpico, ou seja, a procura do mais sentido da plenitude de sentido. nesta perspectiva que se pode pensar o compromisso tico do Direito: buscar o sentido pleno de justia atravs da percepo do sentido de sua falta. A utopia do Direito de realizao da harmonia das relaes sociais (pelo fortalecimento da eticidade dessas relaes) no ser assegurada, apenas pelo estabelecimento

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WARAT, Luis Alberto. Introduo geral ao Direito: o Direito no estudado pela teoria jurdica moderna, 1997. p.142. 16 REALE, Miguel. Introduo filosofia. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. XXII. 17 REZENDE, Antnio Muniz de. Concepo fenomenolgica da educao. So Paulo: Cortez: Autores Associados, 1990, v. 38. p.28. (Coleo polmicas do nosso tempo).

de uma ordem jurdica coercitiva. Ao centrar-se na esttica das relaes humanas, propondo uma nova eticidade, o Direito toma por fundamento o prprio Homem a Pessoa Humana. Isto posto no nega ou diminui a importncia da ordem jurdica, mas leva a refletir que as normas de Direito, enquanto obra humana, so constitudas, como no dizer de Luijpen, para que haja justia e no para que haja regras jurdicas. Ora, se as regras so institudas para que haja justia, intenciona-se com elas instituir o Direito no sentido de humanidade, isto quer significar o comprometimento do Direito com a humanizao do homem pela eticizao de suas relaes. A existncia humana coexistncia, podendo esta ser marcada pelo existir com o outro ou contra o outro. A coexistncia, enquanto o existir com o outro, s se efetiva na medida em que se conquista a humanidade sobre a desumanidade, a justia sobre a barbrie. O Direito caracteriza-se como elemento de humanizao do homem na medida em que garanta a justia das relaes sociais, polticas, econmicas e jurdicas, ou seja na medida em que assegure uma esttica da convivialidade humana. A reviso do ordenamento jurdico se faz no sentido da superao de normas que se oponham a este projeto de humanizao da vida pelo Direito. Luijpen defende a necessidade de reviso constante das normas jurdicas para que haja sempre mais direito e menos injustia, ou seja para que as normas jurdicas correspondam sempre melhor ao Direito.18 A complexidade do fenmeno jurdico dada por sua inscrio na vida social, tanto em sua dimenso concreta quanto imaginria. A justia do Direito est referida, portanto, no apenas ao asseguramento de condies materiais adequadas para uma existncia digna, mas tambm ao fortalecimento das utopias de liberdade, autonomia, solidariedade, fraternidade. O imaginrio social habitado pelo desejo de uma vida com qualidade, pela esperana de realizao de um Direito legtimo, justo, til e tico. A legitimao social do Direito guarda ntima relao com seu nascimento democrtico, pois ele criado pela e para a sociedade. Sua criao deve dar-se em funo da Sociedade, em razo dos valores e dos fins que esta julga necessrios realizar e proteger. Lopez Calera sustenta que para se ter um Direito legtimo necessrio se faz auscultar a sociedade, para que esta de forma democrtica decida o que justo, eqitativo e saudvel para seu destino social e poltico.19
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LUIJPEN, Wilhelmuss Antonius Maris. Introduo fenomenologia existencial. Traduo: Carlos Lopes de Mattos. So Paulo: EPU, 1973. p.329. 19 CALERA, Nicolas Maria Lopez. Crnica y utopia: filosofia de mi tiempo (1973-1991). Granada: Editorial Camares, 1992. p.11.

A conscincia e o sentimento de justia so prprios do ser humano e forjadas na efervescncia da vida social, marcados tanto pelas situaes de injustia social disparidades sociais e econmicas, conflitos tnicos, intolerncias religiosas, degradao da qualidade de vida e do meio ambiente, excluso social e violncia quanto pelas manifestas expresses de solidariedade, empatia, afetividade, altrusmo, cuidado e considerao pelo outro. A dinmica da sociedade, o novo que emerge sem cessar da subterraneidade da vida social pontua a necessidade de resignificao do Direito, de atualizao de seu sentido conforme as demandas de Justia presentes no imaginrio social. O sentimento de justia e a luta para a sua realizao constitui elemento em torno do qual se produz agregao social. O social aparece como elemento fundacional do fenmeno jurdico, ao mesmo tempo em que o Direito vai influenciar na formao da conscincia da sociedade sobre o justo. Ross afirma que em certa medida, a conscincia jurdica est determinada pela prpria ordem jurdica existente e, por sua vez exerce influencia sobre esta ltima.20 Da dizer-se que o processo de criao e de crtica tica do Direito dever apoiar-se nas exigncias da conscincia jurdica da sociedade. Neste campo papel fundamental cabe Poltica Jurdica. Conforme Ferreira de Melo, o objeto da Poltica Jurdica deve ser considerado no universo das grandes reflexes e das grandes decises: como deve ser o Direito.21 No basta refletir-se sobre o ser do Direito, importa tambm questionar-se o seu deverser; o sentido tico do seu existir, pois, o Direito participa com outras disciplinas e prticas scio-polticas da responsabilidade da constituio de uma sociedade mais justa, eqitativa, solidria e fraterna. Morin pondera que no nos cabe aspirar messianicamente ao melhor dos mundos, mas desejar humanamente um mundo melhor. Assim, se a utopia constitui um sentido pleno e portanto, em certo sentido no realizvel, necessrio se faz compreender as distintas manifestaes de sentidos de Justia Direito Justo na espao-temporalidade, pois enquanto fenmeno histrico-cultural, a partir desses sentidos tpicos que se dar a avaliao constante do Direito posto. A transformao constante e profunda da sociedade dever levar o Direito a auto-reflexionar-se, afim de que responda aos anseios de Justia da Sociedade, assegure a tica da convivialidade, contribua efetivamente na humanizao da vida.
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ROSS, Alf. Sobre el derecho y la justicia. Traduccin: Genaro R. Carri. 4. ed. Buenos Aires: Editorial Universitaria, 1977. p.357. 21 MELO, Osvaldo Ferreira de. Fundamentos da Poltica Jurdica. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris/CPGD/UFSC, 1994. p.38.

Papel de importncia fundamental desempenha o Direito na ruptura com um estilo de vida dominado pela razo lgica, pelo individualismo, pelas leis do Mercado, bem como na afirmao da tica da convivialidade, que tem por fundamento a esttica das relaes humanas e sociais. Cabe ao Direito compor legalidade e eticidade para que, com eficcia e efetividade defenda a Justia, os ideais democrticos, a vida em todas as suas manifestaes.

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