INDECOPI - Auditoria 2001 - 02 - 03 - 04 - APDAYC

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL RESOLUCIN N 1018-2008/TPI-INDECOPI EXPEDIENTE N 717-2005/ODA Acumulado al N 461-2005/ODA
EXPEDIENTE N 461-2005/ODA DENUNCIADOS : ASOCIACIN PERUANA DE AUTORES Y COMPOSITORES (APDAYC) MIEMBROS DEL CONSEJO DIRECTIVO: ARMANDO JOAQUN MASS FERNNDEZ JOS ELOY ESCAJADILLO FARRO VENTURO JAIME MOREIRA MERCADO JULIO SAMUEL ANDRADE ROS ABDN MARINO VALENCIA GARAY JOS VILLALOBOS CAVERO FRANKLIN D. CABREJOS BERMEJO FEDERICO ALBERTO MAURI ALMONACID WALTER LEN AGUILAR HCTOR ENRIQUE BUSTAMANTE GMEZ RMULO GAGLIUFFI ORSTEGUI MIEMBROS DEL COMIT DE VIGILANCIA: VCTOR CASAHUAMN BENDEZ WALTER FUENTES BARRIGA JORGE LUIS RODRGUEZ GRANDEZ HCTOR ENRIQUE BUSTAMANTE GMEZ MIGUEL NICANOR LAURA SAAVEDRA FEDERICO ALBERTO MAURI ALMONACID DIRECTORES GENERALES: CARLOS GAMALIEL CABELLO RODRGUEZ EDGAR MANRIQUE SALAZAR OSCAR MARINO HUAMN CHUQUILLANQUI SYLVIA KARLA ALMEIDA CAMPOS Denuncia por infraccin al artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822 Imposicin de sanciones EXPEDIENTE N 717-2005/ODA DENUNCIANTES : MANUEL NGEL MANTILLA PAREDES JOS MANUEL DE LA CRUZ OR NGEL ANBAL ROSADO
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DENUNCIADOS
ASOCIACIN PERUANA DE AUTORES Y COMPOSITORES (APDAYC) ARMANDO JOAQUN MASS FERNNDEZ
Denuncia por infraccin al artculo 153 literales j), l) y m) del Decreto Legislativo 822 Imposicin de sanciones Costos del procedimiento Lima, veintiocho de abril del dos mil ocho. I. ANTECEDENTES Mediante provedo de fecha 30 de marzo del 20051, en el expediente N 4612005/ODA, la Oficina de Derechos de Autor atendiendo a que de la informacin remitida por la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) se ha verificado preliminarmente que la misma habra superado el lmite de gastos administrativos establecidos en la norma; que, de las actas del Consejo Directivo remitidas a la Oficina, la Asociacin habra incurrido en gastos para la adquisicin de activos; que es funcin de la Oficina ejercer la fiscalizacin sobre las entidades de gestin colectiva en resguardo del inters de sus asociados y administrados quienes han confiado a sta la gestin de sus derechos, siendo necesario que la Oficina ordene se realice una auditora correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004; que, en ejercicio de su funcin de fiscalizacin, inspeccin y vigilancia, considera necesario que se proceda a la identificacin y tasacin de todos los bienes materiales e inmuebles adquiridos por la Asociacin; que constituyendo un rubro a considerar los gastos de remodelacin, decoracin y mantenimiento de los inmuebles adquiridos por la entidad, es necesario que se proceda a la identificacin de los mismos y a la evaluacin de la contratacin de servicios para dichos fines, as como si tales gastos son razonables y justificados; que habindose tomado conocimiento que se habra contratado a una persona relacionada a la Directora General (e) de la Asociacin y, pudiendo constituir este hecho una presunta infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822, resulta necesario solicitar un informe detallado y documentado respecto a la contratacin del Sr. Juan Carlos Rodrguez Roquez, las circunstancias de la misma, el monto abonado por la prestacin de sus servicios, qu tipo de relacin la une a la Directora General, quin o quines efectuaron y aprobaron tal contratacin, as como las acciones tomadas por
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Cabe precisar que dicho provedo fue notificado a la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), la Asamblea General de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), al Presidente del Consejo Directivo de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) [Armando Joaqun Mass Fernndez], a la Directora General de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) [Sylvia Almeida Campos] y al Presidente del Comit de Vigilancia de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) [Jorge Rodrguez Grandez].
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parte de la Asamblea General, el Consejo Directivo y el Comit de Vigilancia dispuso lo siguiente: (i) Se practique una auditora financiera y de gestin a la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, a fin de que, como consecuencia de la misma, la Oficina, en el uso de las facultades establecidas en los artculos 168 y 169 incisos b), c) y g) del Decreto Legislativo 822, pueda evaluar el inicio de un procedimiento de oficio por presuntas infracciones a la Ley o la denuncia penal correspondiente. (ii) Se proceda a la identificacin de todos los bienes muebles e inmuebles adquiridos por la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) durante los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, as como a la tasacin de los mismos, para lo cual, en virtud del artculo 164 del Decreto Legislativo 822, debe cumplir con presentar a la Oficina en el plazo de 2 das una relacin detallada de los bienes muebles e inmuebles adquiridos, bajo apercibimiento de imponerse la sancin de multa prevista en el artculo 5 del Decreto Legislativo 807, concordante con el artculo 188 del Decreto Legislativo 822. (iii) Que la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) cumpla con presentar un informe detallado y documentado respecto de los gastos en la remodelacin, decoracin y mantenimiento de los inmuebles adquiridos por la entidad durante los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, debiendo establecerse en dicho informe el monto de los mismos; la modalidad de contratacin del servicio; de ser el caso, los postores evaluados; las propuestas presentadas; la evaluacin de propuestas para su aprobacin; los rganos participantes en la decisin, as como la conformidad luego de prestado el servicio. (iv) Que la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) cumpla con presentar a la Oficina un informe detallado y documentado respecto a la contratacin del seor Juan Carlos Rodrguez Roquez, las circunstancias de la misma, el monto abonado por la prestacin de sus servicios, qu tipo de relacin lo une a la Directora General, quin o quines efectuaron y aprobaron tal contratacin, as como las acciones tomadas por parte de la Asamblea General, el Consejo Directivo y el Comit de Vigilancia. Con fecha 5 de abril del 2005, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) (Per) solicit se precise el plazo para dar cumplimiento a los requerimientos efectuados mediante provedo de fecha 30 de marzo del 2005 y se les conceda una prrroga para cumplir con el segundo requerimiento. No obstante, adjunt algunos de los documentos solicitados. Precis que el Arquitecto Juan Carlos Rodrguez Roquez es el esposo de la Dra. Sylvia Karla
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Almeida Campos y que la contratacin de dicho profesional se ha realizado con previo conocimiento de la situacin y aprobacin del Consejo Directivo, en el perodo en que estuvo como Director General el Sr. Oscar Huamn y en encargatura de funciones la Dra. Almeida, debiendo resaltarse que no ha habido oposicin por parte de los rganos de gobierno y de asesora correspondientes. Seal que la Asamblea General Extraordinaria de Socios de fecha 7 de octubre del 2004 conoci y aprob la presentacin del proyecto de remodelacin de la Casa del socio mediante exposicin efectuada por el Arq. Juan Carlos Rodrguez Roquez. Mediante provedo de fecha 19 de abril del 2005, la Oficina de Derechos de Autor dispuso ampliar el plazo por 15 das adicionales para el cumplimiento del requerimiento de informacin de los puntos 2 y 3 del provedo de fecha 30 de marzo del 2005. Asimismo, seal que con la documentacin presentada no ha sido satisfecho el requerimiento de una relacin detallada de los bienes muebles e inmuebles adquiridos por la entidad durante los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, as como la tasacin de los mismos, por lo que concedi 5 das adicionales para tal efecto. Mediante provedo de fecha 6 de octubre del 2005, la Oficina de Derechos de Autor design a la empresa Ramrez Enriquez y Asociados Sociedad Civil Ordinaria como la empresa auditora que debera realizar el servicio de auditora a la gestin administrativa, operativa y financiera de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004. Asimismo, orden a la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) la suscripcin del contrato respectivo. Mediante provedo de fecha 16 de diciembre del 2005, la Oficina de Derechos de Autor dispuso iniciar un procedimiento de denuncia en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y, en su condicin de responsables como miembros del Consejo Directivo de APDAYC, a los seores: Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Jaime Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Franklin D. Cabrejos Bermejo, Federico Alberto Mauri Almonacid, Walter Len Aguilar, Hctor Enrique Bustamante Gmez y Rmulo Gagliuffi Orstegui; en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia de APDAYC, a los seores: Vctor Casahuamn Bendez, Fuentes Barriga Walter, Jorge Luis Rodrguez Grandez, Hctor Enrique Bustamante Gmez, Miguel Nicanor Laura Saavedra y Federico Alberto Mauri Almonacid; en su condicin de Directores Generales de APDAYC, a los seores: Carlos Gamaniel Cabello Rodrguez, Edgar Manrique Salazar, Oscar Marino Huamn Chuquillanqui y Sylvia
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Karla Almeida Campos, por supuesta infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 8222, correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004. Asimismo, dispuso iniciar un procedimiento de oficio contra Sylvia Karla Almeida Campos por infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 8223. Con fecha 16 de diciembre del 2005, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) adjunt copia de las tasaciones de los inmuebles de su institucin. Con fecha 17 de enero del 2006, Jorge Rodrguez Grandez, Hctor Enrique Bustamante Gmez y Miguel Nicanor Laura Saavedra, en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia, presentaron sus descargos manifestando que para el perodo 2004-2008 fueron elegidos como miembros del Comit de Vigilancia, comit que viene cumpliendo con su funcin fiscalizadora y han cumplido con informar de manera oportuna y detallada a la Oficina de Derechos de Autor del exceso de gastos administrativos, as como de la compra de activos y de otros aspectos que consider de suma importancia. Adjuntaron documentos a fin de sustentar su labor fiscalizadora. Solicitaron se deje sin efecto la denuncia que les fuera iniciada por los perodos 2001-2003 por no corresponder a su gestin como miembros del Comit de Vigilancia. Con fecha 17 de enero del 2006, Oscar Marino Huamn Chuquillanqui, en su condicin de Director General, present sus descargos manifestando que si bien durante el perodo en que se desempe en el cargo los gastos administrativos de la Sociedad no llegaron al porcentaje ptimo de 30%, los mismos fueron reducindose anualmente. Invoc la prescripcin de los actos denunciados, puesto que han transcurrido los dos aos contados desde la fecha en que ces
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Artculo 153.- Las entidades de gestin estn obligadas a: () j) Aprobar su presupuesto de ingresos y egresos por parte de su Consejo Directivo, para perodos no mayores de un (1) ao. Los gastos administrativos no podrn exceder del treinta por ciento (30%) de la cantidad total de la remuneracin recaudada efectivamente por la utilizacin de los derechos de sus socios y de los miembros de las sociedades de gestin colectiva de derechos de autor y de derechos conexos extranjeras o similares con las cuales tenga contrato de representacin recproca. Para satisfacer fines sociales y culturales, previamente definidos por la asamblea general, las sociedades de gestin colectiva podrn destinar hasta un diez por ciento (10%) adicional de la recaudacin neta -una vez deducidos los gastos administrativos- provenientes de la gestin colectiva. Slo el Consejo Directivo autorizar los gastos que no estn contemplados inicialmente en cada presupuesto, sin superar los topes enunciados, siendo responsables solidariamente los directivos de la sociedad y el director general por las infracciones a ste artculo. La responsabilidad solidaria alcanzar tambin a los miembros del Comit de Vigilancia, en el supuesto que no informen oportunamente a la Oficina de Derechos de Autor sobre dicha irregularidad. La sociedad podr en forma extraordinaria con la justificacin debida, y nicamente para la adquisicin de activos, efectuar gastos mayores que excedan en un diez por ciento (10%) el porcentaje mximo previsto en esta ley, debiendo contar para ello previamente con el acuerdo unnime del Consejo Directivo y la aprobacin del Comit de Vigilancia y de la Asamblea General (). 3 Artculo 158.- La sociedad no podr contratar con el cnyuge, concubino o con los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del Director General.
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el acto que constituye infraccin que seala la norma. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 17 de enero del 2006, Sylvia Karla Almeida Campos present sus descargos manifestando lo siguiente: (i) Deduce la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva respecto al procedimiento de denuncia por supuesta infraccin al procedimiento de denuncia por supuesta infraccin al artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822 correspondiente a los aos 2001-2003, por cuanto en dicho perodo no se encontraba ni siquiera como encargada de la Direccin General. (ii) Sin perjuicio de ello, en el ejercicio 2004 en su condicin de encargada de la Direccin General, la institucin tuvo que afrontar diferentes gastos administrativos que no se encontraban presupuestados, situacin que es ajena a su responsabilidad, ya que el presupuesto se elabora en el ao anterior, cuando se encontraba como Director General otro profesional y las obligaciones originadas en el 2004 tenan carcter de obligatorio cumplimiento. (iii) Respecto de la supuesta infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822, no obr en perjuicio de la institucin, ya que la contratacin del Arq. Juan Carlos Rodrguez Roquez se efectu por aprobacin del Consejo Directivo, Asamblea General y Comit de Vigilancia, resultando incongruente que aparezca como denunciada de algo que fue materia de aprobacin de rganos superiores de la institucin. (iv) La contratacin del arquitecto por locacin de servicios durante el ejercicio 2004, a sabiendas que se trataba de su esposo, nada ha tenido que ver con la encargatura de la Direccin General a su persona, ya que en dicha condicin no ejerca ninguna funcin sobre el tema sin la previa aprobacin del Consejo Directivo y la respectiva conformidad del Comit de Vigilancia de APDAYC. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 17 de enero del 2006, Jorge Rodrguez Grandez y Walter Fuentes Barriga, en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia, presentaron sus descargos manifestando que durante el perodo comprendido entre el 1 de abril del 2000 y el 31 de marzo del 2004, en el que ellos y el Sr. Vctor Casahuamn Bendez fueron designados actuaron en cumplimiento de sus funciones, independientemente de las observaciones e irregularidades incurridas por el Sr. Vctor Casahuamn, situacin que es ajena e independiente de su condicin de miembros del comit, principalmente porque dichos actos irregulares fueron puestos en conocimiento de la Autoridad, tomndose las medidas del caso. Invocaron la prescripcin de los actos denunciados, puesto que han transcurrido
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los dos aos contados desde la fecha en que ces el acto que constituye infraccin que seala la norma. Adjuntaron documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 17 de enero del 2006, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Hctor Enrique Bustamante Gmez y Rmulo Gagliuffi Orstegui, en su calidad de miembros del Consejo Directivo, efectuaron sus descargos manifestando lo siguiente: (i) Constituye un precedente jams visto en la regin latinoamericana que en menos de 7 aos la Autoridad Administrativa haya realizado 3 procedimientos administrativos contra su institucin, lo cual revela marcados indicios de una persecucin y afn intervencionista contra APDAYC. (ii) Deducen la excepcin de prescripcin, toda vez que han transcurrido los 2 aos contados desde la fecha en que ces el acto infractor. (iii) Su institucin realiz una serie de medidas correctivas que llevaron a la elevacin de la recaudacin y, por ende, a una gran reduccin del gasto administrativo que para el cierre del perodo 2004 alcanz la cifra de 37% comparado con el 69,5% de 1998. Adjuntaron documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 23 de enero del 2006, Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez efectu sus descargos manifestando que su cargo de Director General de APDAYC concluy el 31 de diciembre del 2000 siendo el nuevo Director General desde el 1 de enero del 2001 el Sr. Edgar Manrique. Con fecha 2 de enero del 2001 ocup el cargo de Director de Administracin y Finanzas y a partir del 26 de febrero se le nombra como Director de Administracin y Sistemas hasta el mes de febrero del 2002, fecha en la que dej definitivamente la Institucin. Seal que no es posible que se le pretenda incluir en el presente expediente, ya que est demostrado que su relacin como Director General de APDAYC ces el 31 de diciembre del 2000, por lo que no existe ninguna responsabilidad de su parte. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 30 de enero del 2006, Federico Alberto Mauri Almonacid, en su calidad de miembro del Consejo Directivo, efectu sus descargos manifestando que se adhiere a los fundamentos presentados por los dems miembros del Consejo Directivo y solicit se declare la prescripcin por el perodo 2001-2002, toda vez que han transcurrido los 2 aos contados desde la fecha en que ces
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el acto infractor. Seal que su mandato termin en el 2004. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 8 de marzo del 2006, Walter Len Aguilar, en su calidad de miembro del Consejo Directivo (perodo 2000-2004), efectu sus descargos manifestando que se adhiere a los fundamentos presentados por los dems miembros del Consejo Directivo y solicit se declare la prescripcin por el perodo enero-mayo del 2001, toda vez que han transcurrido los 2 aos contados desde la fecha en que ces el acto infractor, toda vez que renunci el 30 de mayo del 2001. Con fecha 22 de marzo del 2006, Franklin Cabrejos Bermejo, en su calidad de miembro del Consejo Directivo (perodo 2000-2004), efectu sus descargos manifestando que se adhiere a los fundamentos presentados por los dems miembros del Consejo Directivo y solicit se declare la prescripcin por el perodo enero 2001 diciembre 2003, toda vez que han transcurrido los 2 aos contados desde la fecha en que ces el acto infractor, toda vez que renunci el 10 de diciembre del 2003. Con fecha 21 de abril del 2006, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero y Rmulo Gagliuffi Orstegui, en su condicin de miembros del Consejo Directivo, y Jorge Rodrguez Grandez. Hctor Enrique Bustamante Gmez y Miguel Nicanor Laura Saavedra, en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia, solicitaron se dicte la medida cautelar consistente en mantener en el cargo de Director General de APDAYC a la Empresa BCG & Asociados Consultora y Gestin Econmica Financiera S.A., representada por su Gerente General, Jorge Antonio Caballero Nez, reconocindole todas las facultades y atribuciones tcnicas (que le fueran conferidas bajo el amparo de la Resolucin N 153-2003/ODA-INDECOPI) desde el 31 de marzo del 2006, fecha en que ya se encuentra culminada la labor de la Junta Administradora. Mediante provedo de fecha 19 de mayo del 2006, la Oficina de Derechos de Autor declar improcedente la medida cautelar solicitada. Sin embargo, de conformidad con el literal f) de artculo 27 del Decreto Legislativo 807, orden de oficio la medida cautelar de suspensin del cargo de Director General, nombrando en forma provisional en su lugar a un Administrador Ejecutivo, el cual deber ser contratado por APDAYC en el plazo de 5 das hbiles.
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Mediante provedo de fecha 19 de mayo del 2006, la Oficina de Derechos de autor design a la empresa BCG & Asociados Consultora y Gestin Econmico Financiera como el Administrador Ejecutivo de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC). Mediante provedo de fecha 25 de julio del 2006, la Oficina de Derechos de Autor puso en conocimiento de las partes el Informe de Auditora del Examen Especial a la Gestin Administrativa, Operativa y Financiera de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por los perodos terminados el 31 de diciembre del 2001, 2002, 2003 y 2004 efectuado por Ramrez Enrquez Asociados. Con fecha 30 de mayo del 2005, en el expediente N 717-2005/ODA, Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado (Per), en su calidad de autores y compositores miembros de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), interpusieron denuncia contra la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin a la Decisin 351 y al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822. Solicitaron se formule denuncia penal ante el Ministerio Pblico contra los miembros del Consejo Directivo y su presidente y los integrantes del Comit de Vigilancia de APDAYC por la comisin del delito de fraude en la administracin de personas jurdicas en la modalidad de defraudacin (artculo 198 del Cdigo Penal). Manifestaron que hasta la fecha la denunciada viene incumpliendo lo dispuesto en la normatividad vigente, por lo que corresponde admitir la presente denuncia y ordenar el inicio de un procedimiento administrativo de parte en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), los miembros de su Consejo Directivo y los de su Comit de Vigilancia, por la comisin de infraccin a la Decisin 351 y el Decreto Legislativo 822 en agravio de sus asociados, ms aun si a la fecha no existe procedimiento de parte o de oficio instaurado en contra de los denunciados. Asimismo, solicitaron lo siguiente: (i) Se ordene la realizacin de una auditora financiera y de gestin a APDAYC, correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, as como la investigacin de todos y cada uno de los hechos denunciados. (ii) La suspensin o cese inmediato de toda actividad ilcita por parte de los denunciados, lo que comprende la disposicin de los derechos econmicos de propiedad de los denunciantes, en la medida que cualquier retraso les implicara un dao irreparable a sus derechos, en su calidad de miembros asociados de APDAYC, debiendo bloquearse las cuentas corrientes que APDAYC mantiene en diversas entidades financieras del pas. Asimismo, el cese de la actividad ilcita deber comprender la suspensin de las funciones del Consejo Directivo de APDAYC, ya que la Junta Administradora de APDAYC instalada por la
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Oficina de Derechos de Autor con fecha 31 de marzo del 2005 solamente suspende en sus funciones al Director General de APDAYC. (iii) Se imponga la sancin de multa teniendo en consideracin lo dispuesto para los efectos de reincidencia, as como el pago de las costas y costos del procedimiento por parte de los infractores. (iv) La publicacin de la resolucin condenatoria por cuenta de la parte denunciada. Adjunt diversos documentos a fin de acreditar sus argumentos. Mediante provedo de fecha 15 de junio del 2005, la Oficina de Derechos de Autor (i) admiti a trmite la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado contra la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin del artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822 correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004; (ii) requiri a los denunciantes para que cumplan con aclarar si la denuncia presentada se debe hacer extensiva a los miembros del Consejo Directivo y/o Comit de Vigilancia y (iii) deneg las medidas cautelares solicitadas. Con fecha 28 de junio del 2005, Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado manifestaron que hacen extensiva la presente denuncia contra Armando Joaqun Mass Fernndez. Con fecha 30 de junio del 2005, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) absolvi el traslado de la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado manifestando que los denunciantes en su calidad de socios siempre participaron activamente en las asambleas de la institucin en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, sin manifestar discrepancia alguna que conste respecto de los puntos de agenda tratados, entre los cuales se encuentran los resultados de los estados financieros anuales de la institucin, resultando una sorpresa que recin en el ao 2005 pretendan aducir incumplimiento de las disposiciones legales por parte de APDAYC. Seal que si bien el Sr. Anbal Rosado vino presentando cartas reiteradamente al personal administrativo y miembros del Consejo Directivo, atendiendo a que las mismas fueron dirigidas en forma inadecuada y eran atentatorias de acuerdo al Estatuto de APDAYC, el asociado fue sancionado el 29 de mayo del 2003, sancin que qued sin efecto luego de disculparse ante el presidente de APDAYC durante la asamblea de fecha 16 de octubre del 2003. Agreg que carece de sustento jurdico la pretensin de quienes como los Sres. Manuel Mantilla y Anbal Rosado fueron miembros integrantes de comisiones en las que percibieron ingresos y asumieron responsabilidades que no cumplieron a cabalidad y pretenden responsabilizar a
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su institucin por el incumplimiento de lo previsto en el literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822. Precis que viene redoblando esfuerzos a fin de cumplir a cabalidad con la norma y jams ocult su situacin financiera. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Mediante provedo de fecha 11 de octubre del 2005, la Oficina de Derechos de Autor admiti a trmite la denuncia presentada por Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado en contra de Armando Joaqun Mass Fernndez por presunta infraccin a los literales l) y m) del artculo 153 del Decreto Legislativo 8224 y por presunta responsabilidad solidaria en la presunta infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822, correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004. Con fecha 4 de noviembre del 2005, Armando Joaqun Mass Fernndez absolvi el traslado de la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado solicitando la nulidad de la ampliacin de la denuncia en su contra por haberse incumplido las normas del procedimiento. Dedujo la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva alegando que la responsabilidad sobre las obligaciones previstas en los literales l) y m) del Decreto Legislativo 822 corresponden a APDAYC como sociedad de gestin colectiva, razn por la que no se encuentra legitimado para actuar como parte denunciada. Adjunt documentos a fin de acreditar sus argumentos. Con fecha 17 de noviembre del 2005, Manuel Mantilla Paredes, ngel Anbal Rosado y Juan Arana Zumaeta manifestaron que ante los abusos que viene cometiendo el Consejo Directivo de APDAYC presidido por el Sr. Armando Joaqun Mass Fernndez, requieren la urgente intervencin de la Oficina de Derechos de Autor ya que mediante injurias y calumnias pretenden amedrentarlos sancionndolos a travs de cartas notariales enviadas a sus domicilios. Adjuntaron documentos a fin de acreditar sus argumentos.
Artculo 153.- Las entidades de gestin estn obligadas a: () l) Mantener una publicacin peridica, destinada a sus asociados, con la informacin relativa a las actividades de la entidad que puedan interesar al ejercicio de sus derechos y que deber contener, por lo menos, el balance general de la entidad, el informe de los auditores y el texto de las resoluciones que adopten sus rganos de gobierno. Similar informacin debe ser enviada a las entidades extranjeras con las cuales se mantengan contratos de representacin para el territorio nacional y a la Oficina de Derechos de Autor del Indecopi. m) Elaborar, dentro de los tres meses siguientes al cierre de cada ejercicio, el balance general y la memoria de actividades correspondientes al ao anterior, documentos que estarn a disposicin de los asociados con una antelacin mnima de treinta das calendario al de la celebracin de la Asamblea General que deba conocer de su aprobacin o rechazo ().
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Con fecha 18 de noviembre del 2005, Manuel ngel Mantilla Paredes y Juan Arana Zumaeta solicitaron que se adopten medidas correctivas respecto de diversas situaciones ocurridas en APDAYC. Seal que el actual Consejo Directivo de APDAYC, presidido por Armando Mass Fernndez ha sido elegido sobre la base de un Estatuto aprobado en asamblea de fecha 5 de noviembre del 2002. Sin embargo, dicho Estatuto no ha sido registrado ante la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI ni ante los Registros Pblicos. En tal sentido, el Estatuto que sigue vigente es el del ao 1999, por lo que de manera ilegal se ha convalidado la eleccin de los miembros del Consejo Directivo. Por lo anterior, debe cancelarse de oficio la inscripcin del Consejo Directivo elegido en marzo del 2004. Mediante provedo de fecha 22 de noviembre del 2005, la Oficina de Derechos de Autor, en atencin a los escritos de fechas 17 y 18 de noviembre del 2005, dispuso (i) dictar la medida cautelar consistente en requerir a la Asamblea General de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) que se abstenga de resolver los recursos de apelacin presentados por parte de los denunciantes si antes no solicita al Consejo Directivo que informe sobre el cumplimiento del debido procedimiento en el inicio de las sanciones disciplinarias en contra de los denunciantes, en especial, el cumplimiento del artculo 20 del Reglamento de Socios de APDAYC y del Informe Legal correspondiente mediante el cual se determine todos los elementos de juicio con los que cont el Consejo Directivo con la finalidad de resolver la imposicin de sanciones a los denunciantes; (ii) Que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) cumpla con informar a la Oficina sobre los procedimientos disciplinarios seguidos a los denunciantes Manuel ngel Mantilla Paredes, ngel Anbal Rosado y Juan Arana Zumaeta y con presentar la documentacin que acredite el cumplimiento de los procedimientos establecidos tales como Acta del Consejo Directivo, Informes Legales en los que se evalen las pruebas de las infracciones, documentacin y/o pruebas que sustenten el inicio del procedimiento disciplinario, si las sanciones se han ejecutado, entre otros documentos que a juicio de APDAYC sean pertinentes a fin de acreditar el cumplimiento de lo establecido en los Estatutos y los Reglamentos respectivos. Mediante provedo de fecha 26 de agosto del 2006, la Oficina de Derechos de Autor dispuso, entre otros aspectos, acumular el expediente N 461-2005/ODA al N 717-2005/ODA. Con fecha 5 de setiembre del 2006, Manuel ngel Mantilla Paredes, Juan Arana Zumaeta y ngel Anbal Rosado solicitaron una medida cautelar consistente en poner fin a las sanciones de suspensin de derechos sociales dispuesta por
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APDAYC, ya que dichas sanciones han sido producto de la represin y amedrentamiento de la Directiva de APDAYC, las cuales no deben repetirse jams pues se estn restringiendo los legtimos derechos que tienen reconocimiento de carcter universal y que sancionan los delitos de violacin de la libertad de expresin, que es un bien jurdico que tiene proteccin constitucional. Sealaron que la medida arbitraria ejecutada por el Consejo Directivo les viene perjudicando en relacin directa con los derechos y beneficios que legtimamente les corresponden como socios de su institucin, tales como: prstamos, anticipos, ayuda mdica, ayuda social, derecho de pensin vitalicia, sepelio y otros. Adjuntaron documentos a fin de acreditar sus argumentos. Mediante provedo de fecha 17 de octubre del 2006, la Oficina de Derechos de Autor consider lo siguiente: (i) Mediante resolucin de fecha 22 de noviembre del 2005, encontr los suficientes elementos de verosimilitud para ordenar que la Asamblea General no se pronunciara respecto de la apelacin presentada por los denunciantes si antes el Consejo Directivo no cumpla con acreditar que el procedimiento de sancin seguido haba cumplido el debido proceso. (ii) Ha tomado conocimiento que la Asamblea General de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) habra resuelto sancionar a los denunciantes en la Asamblea efectuada el 23 de noviembre del 2005. (iii) La denunciada no ha cumplido con presentar a la Oficina la informacin solicitada por sta el 22 de noviembre del 2005 con relacin a si se habra aprobado algn reglamento distinto al aprobado el 20 de agosto de 1996 ni ha cumplido con presentar a la Oficina los informes de su rea legal en los que se hubiese analizado la infraccin objeto de la sancin o se hubiese efectuado un anlisis de las pruebas presentadas en las que se fundamentan las imputaciones a los asociados con la finalidad de que el Consejo Directivo pudiera tener los suficientes elementos de juicio para adoptar una decisin arreglada a Ley. (iv) Existe la suficiente verosimilitud para determinar que en el primer procedimiento disciplinario seguido en contra del denunciante Juan Arana Zumaeta no se habra notificado a ste el inicio del procedimiento a fin de que el mismo ejerciera su derecho de defensa. (v) Existe la suficiente verosimilitud para concluir que la denunciada no habra cumplido con su vigente Reglamento de Socios aprobado por sta el 20 de agosto de 1996 en el procedimiento de sancin seguido en contra de los socios Juan Arana Zumaeta, Manuel Mantilla Paredes y ngel Anbal Rosado al no haberse acreditado que se habra agotado la
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composicin amigable de tales hechos tal y como dicho Reglamento vigente estipulaba. (vi) Igualmente, al no haberse puesto en conocimiento de los denunciantes los hechos en concreto que originaron el inicio del procedimiento disciplinario, existe la suficiente verosimilitud para sealar que no se habra respetado el debido proceso ni se les habra otorgado la posibilidad de ejercitar su derecho de defensa en el procedimiento de sancin iniciado en contra de los denunciantes. (vii) En el caso concreto, no resultara aplicable el Reglamento del Procedimiento Disciplinario aprobado por la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) el 27 de octubre del 2005, al no encontrarse ste vigente en el momento de procederse a sancionar a los denunciantes. (viii) La ratificacin de la sancin por parte de la Asamblea General a los asociados Juan Arana Zumaeta, Manuel Mantilla Paredes y ngel Anbal Rosado causa a stos un dao irreparable, dado que stos no pueden ejercitar sus derechos sociales tales como el derecho a votar y a ser elegidos, as como no pueden tener acceso a los beneficios socio culturales y a la asistencia de salud que la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) ofrece a sus socios, con el perjuicio que esta ltima omisin pueda suscitar en aquellos asociados que se encuentren con afecciones a su salud. En atencin a lo anterior, la Oficina dispuso ordenar la medida cautelar de cese, por lo que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) deba suspender las sanciones impuestas por la Asamblea General Extraordinaria el 23 de noviembre del 2005 a los denunciantes Juan Arana Zumaeta, Manuel Mantilla Paredes y ngel Anbal Rosado hasta tanto la denunciada Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) no acredite ante la Oficina de Derechos de Autor haber seguido un debido proceso en las sanciones impuestas. Con fecha 26 de octubre del 2006, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) interpuso recurso de apelacin contra la medida cautelar dictada mediante provedo de fecha 17 de octubre del 2006. Manifest que debe declararse la nulidad de lo actuado al haberse incluido como parte a Juan Arana Zumaeta, lo cual no fue solicitado tampoco por los denunciantes Manuel Mantilla Paredes, Jos Manuel De la Cruz Or y ngel Anbal Rosado y ha originado la nulidad del admisorio de la cautelar y todo lo actuado con posterioridad. Precis que de no declararse la nulidad solicitada deber revocarse la resolucin materia de apelacin5.
5
Mediante Resolucin N 891-2007/TPI-INDECOPI de fecha 8 de mayo del 2007, la Sala de Propiedad Intelectual declar que careca de objeto pronunciarse sobre el recurso de apelacin interpuesto en va
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Con fecha 13 de noviembre del 2006, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) solicit la revocatoria de la medida cautelar dictada con fecha 17 de octubre del 2006. Con fecha 26 de febrero del 2007, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Rmulo Gagliuffi Orstegui, Jorge Rodrguez Grandez. Hctor Enrique Bustamante Gmez y Miguel Nicanor Laura Saavedra solicitaron el uso de la palabra. Mediante provedo de fecha 16 de abril del 2007, la Oficina de Derechos de Autor cit a las partes que intervienen en los expedientes N 461-2005/ODA y 717-2005/ODA a audiencias de informe oral, las cuales se llevaron a cabo con fecha 15 de mayo del 2007. Mediante Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007, la Oficina de Derechos de Autor emiti resolucin final y dispuso lo siguiente: PRIMERO.- Declarar FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI y la denuncia de parte iniciada por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por exceso de gastos administrativos y gastos socioculturales en el perodo de los aos 2003 y 2004. En atencin a ello, la Oficina aplic la sancin de suspensin del Director General en el ejercicio de sus funciones por el lapso de 1 ao, debiendo la Oficina nombrar en su lugar a una Junta Administradora, la cual podr estar compuesta por miembros de una empresa especializada en labores de administracin, nombrada por la Oficina de Derechos de Autor, la cual podr designar un Administrador Ejecutivo con las funciones del Director General. Asimismo, se suspenden las funciones del Consejo Directivo relacionadas con la administracin de la sociedad de gestin colectiva, quedando vigentes el resto de sus funciones.
incidental por Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) al haber operado la caducidad de la medida cautelar materia de apelacin.
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Adicionalmente, la Oficina aplic la sancin de multa ascendente a 15 UIT contra la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC). SEGUNDO.- Declarar FUNDADAS las excepciones por prescripcin planteadas por Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), Oscar Marino Huamn Chuquillanqui, Walter Fuentes Barriga, Jorge Rodrguez Grandez, Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Hctor Enrique Bustamante Gmez, Federico Alberto Mauri Almonacid, Walter Len Aguilar y Franklin Cabrejos Bermejo, por la presunta responsabilidad de los actos realizados en los aos 2001 y 2002, sin perjuicio de la responsabilidad que pueda determinarse en otras vas; en consecuencia, IMPROCEDENTE la denuncia interpuesta por la Oficina contra las referidas personas, en el extremo referido a los actos realizados en el perodo del 2001 y 2002. TERCERO.- Declarar IMPROCEDENTE la excepcin de prescripcin deducida por Rmulo Gagliuffi Orstegui. CUARTO.Declarar FUNDADA la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva interpuesta por Armando Joaqun Mass Fernndez y, en consecuencia, IMPROCEDENTE la denuncia interpuesta por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez por presunta infraccin a los literales l) y m) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822. QUINTO.Declarar IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI contra Sylvia Karla Almeida Campos por infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822, sin perjuicio de las acciones que la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) pueda tomar respecto de esta funcionaria por haber propiciado una conducta institucional sancionada por ley. Declarar FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la SEXTO.Oficina de Derechos de Autor en contra de Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez, Edgard Manrique Salazar, Oscar Marino Huamn Chuquillanqui, Sylvia Karla Almeida Campos, Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Franklin Cabrejos Bermejo, Federico Alberto Mauri Almonacid y Rmulo Gagliuffi Orstegui; y asimismo declarar FUNDADA EN PARTE la
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denuncia iniciada por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del Decreto Legislativo 822, razn por la que estos denunciados respondern en forma solidaria con la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) respecto a la sancin de multa establecida en el primer artculo. SPTIMO.Declarar INFUNDADA la denuncia interpuesta contra Walter Fuentes Barriga, Jorge Rodrguez Grandez, Hctor Enrique Bustamante Gmez, Miguel Nicanor Laura Saavedra, Vctor Casahuamn Bendez y Federico Alberto Mauri Almonacid por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia de APDAYC. DENEGAR la solicitud de imposicin de costas procesales OCTAVO.invocada por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. NOVENO.ORDENAR el pago de los costos del presente procedimiento por parte de Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) a favor de Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. DCIMO.DENEGAR la solicitud de publicacin de la resolucin en cuestin invocada por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. UNDCIMO.- DENEGAR la solicitud de formulacin de denuncia penal ante el Ministerio Pblico en contra de los denunciados, al no haberse encontrado indicios de ilcitos penales, sin perjuicio de que los denunciantes puedan iniciar las acciones correspondientes. DUODCIMO.- REVOCAR las medidas cautelares ordenadas en el presente procedimiento. DECIMOTERCERO.- ORDENAR la inscripcin de la resolucin en cuestin en el Registro de Infractores a la Legislacin sobre el derecho de Autor. La Oficina consider lo siguiente: (i) Respecto de las excepciones deducidas: Teniendo en consideracin que con fecha 16 de diciembre del 2005, la Oficina inici el procedimiento de denuncia administrativa contra Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), Oscar Marino Huamn Chuquillanqui, Walter Fuentes Barriga, Jorge Rodrguez Grandez, Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Hctor
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(ii)
Enrique Bustamante Gmez, Federico Alberto Mauri Almonacid, Walter Len Aguilar y Franklin Cabrejos Bermejo, a dicha fecha habra prescrito la accin administrativa de la Oficina de Derechos de Autor para iniciar contra los mismos el procedimiento de infraccin a la legislacin del derecho de autor correspondiente a los actos realizados en los aos 2001 y 2002, sin perjuicio de las acciones judiciales que podran iniciarse en las otras vas. Asimismo, dado que la denuncia de parte fue presentada por Miguel (entindase: Manuel) ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or el 30 de mayo del 2005, a dicha fecha habra prescrito la accin administrativa correspondiente a las supuestas infracciones cometidas por los denunciados en los aos 2001 y 2002. Respecto al ejercicio 2003, si bien a la fecha de presentacin de las denuncias de parte y de oficio habran transcurrido meses correspondientes a dicho ao, la prescripcin corre desde que se constituye la supuesta infraccin, la cual en el caso en concreto queda establecida al finalizar el ejercicio presupuestal de un ao, esto es, con fecha 31 de diciembre del ao correspondiente, por lo que en el caso en concreto no habran prescrito las acciones correspondientes al ejercicio correspondiente. En cuanto a la excepcin de prescripcin deducida por Rmulo Gagliuffi Orstegui, dado que dicho directivo fue designado como tal para el periodo 2004-2006, no ejerca dicho cargo en el perodo 2001 y 2002, respecto del cual ha deducido la prescripcin. Respecto de los gastos administrativos efectuados por la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004: De acuerdo con el Informe de la empresa auditora que corre de fojas 2278 a 2411, APDAYC habra ejecutado los siguientes gastos administrativos: Ao 2001 S/. 4 132 110,00 48,7% Ao 2002 S/. 3 620 628,00 38,7% Ao 2003 S/. 4 241 758,00 37,1% Ao 2004 S/. 5 203 645,00 40,5 % La denunciada ha reconocido en forma expresa haber excedido el lmite legal establecido respecto a gastos administrativos. En tal sentido, ha quedado acreditado que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) ha incurrido en exceso de gastos administrativos en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, al haber superado el lmite legal del 30% establecido en el artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822.
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(iii)
Asimismo, habindose declarado fundada la excepcin de prescripcin por los actos realizados en los aos 2001 y 2002, corresponde declarar fundada la denuncia de oficio por infraccin al artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822, por exceso de gastos administrativos en el perodo comprendido en los aos 2003 y 2004. Respecto de los gastos socio culturales efectuados por la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004: De acuerdo con el Informe de la empresa auditora que corre de fojas 2278 a 2411, APDAYC habra ejecutado los siguientes gastos socioculturales:
Gasto Administrativo efectuado por APDAYC 48,7% 38,7% 37,1% 40,5% Base para el Lmite para los gastos clculo de los socioculturales (10% gastos de la base de clculo) socioculturales 51,3% 5,13% 61,3% 6,13% 62,9% 6,29% 59,5% 5,95% Gasto efectuado por APDAYC 8,1% 6,9% 7,2% 7,4%
Perodo 2001 2002 2003 2004
(iv)
En tal sentido, ha quedado acreditado que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) ha incurrido en exceso de gastos socioculturales en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, al haber superado el lmite legal establecido en el artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822. Asimismo, habindose declarado fundada la excepcin de prescripcin por los actos realizados en los aos 2001 y 2002, corresponde declarar fundada la denuncia de oficio por infraccin al artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822, por exceso de gastos socioculturales en el perodo comprendido en los aos 2003 y 2004. Respecto de si existe responsabilidad por parte de los miembros del Consejo Directivo y Directores Generales que ocuparon los cargos en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004 por infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822: La gestin de una sociedad de gestin colectiva descansa principalmente en el Director General y en los miembros del Consejo Directivo, mientras que los miembros del Comit de Vigilancia nicamente cumplen funciones fiscalizadoras. Teniendo en cuenta que se ha declarado fundada la excepcin de prescripcin por los actos realizados en los aos 2001 y 2002, la responsabilidad solidaria de los miembros del Consejo Directivo y Directores Generales nicamente comprender los actos realizados en los aos 2003 y 2004.
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(v)
(vi)
Habindose determinado que la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) incumpli los lmites de gastos administrativos y de gastos socioculturales en los aos 2003 y 2004, existe responsabilidad solidaria por parte de los miembros del Consejo Directivo y Directores Generales que ocuparon dichos cargos en los aos 2003 y 2004, siendo stos Armando Joaqun Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo Farro, Venturo Moreira Mercado, Julio Samuel Andrade Ros, Abdn Marino Valencia Garay, Jos Villalobos Cavero, Franklin Cabrejos Bermejo, Federico Alberto Mauri Almonacid, Rmulo Gagliuffi Orstegui, Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez, Edgard Manrique Salazar, Oscar Marino Huamn Chuquillanqui y Sylvia Karla Almeida Campos. En cuanto al denunciado Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez, dado que su renuncia al cargo de Director General fue inscrita en el registro Nacional del Derecho de Autor y Derechos Conexos el 15 de enero del 2001, corresponde declarar fundada la denuncia interpuesta por la Oficina contra el Sr. Cabello Rodrguez por el perodo comprendido entre el 1 de enero y el 15 de enero del 2001. Respecto de si los miembros del Comit de Vigilancia que ocuparon los cargos en los aos 2001, 2002, 2003 y 2004 informaron oportunamente a la Oficina de Derechos de Autor sobre la infraccin al artculo 153 literal j) del Decreto Legislativo 822: Teniendo en cuenta que se ha declarado fundada la excepcin de prescripcin por los actos realizados en los aos 2001 y 2002, la responsabilidad solidaria de los miembros del Comit de Vigilancia de APDAYC comprender nicamente los actos realizados en los aos 2003 y 2004. De lo actuado se advierte que los miembros Walter Fuentes Barriga, Jorge Rodrguez Grandez, Hctor Enrique Bustamante Gmez y Miguel Nicanor Laura Saavedra han presentado informacin de manera continua a la Oficina de la marcha administrativa de APDAYC, por lo que corresponde declarar infundada la denuncia en su contra, al igual que con Vctor Casahuamn Bendez. Respecto de la infraccin de los literales l) y m) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822 por parte de Armando Joaqun Mass Fernndez: Los denunciantes Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel de la Cruz Or han interpuesto una denuncia administrativa contra Armando Joaqun Mass Fernndez por presunta infraccin a lo dispuesto en los literales l) y m) del Decreto Legislativo 822 por presuntamente no haber publicado todos los acuerdos tomados desde setiembre de 2004 hasta febrero del 2005, as como por la publicacin tarda de los acuerdos tomados desde diciembre del 2003 hasta agosto
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(vii)
(viii)
del 2004, adems de no habrseles proporcionado el detalle de la adquisicin de activos durante el ao 2004 y parte del 2005, el detalle de los gastos socioculturales del 2004 y parte del 2005, el detalle de los gastos administrativos del 2004, el porcentaje de activos adquiridos durante el 2004, el porcentaje de gastos socioculturales, etc. Por su parte, el denunciado ha deducido la excepcin de falta de legitimidad para obrar pasiva sealando que las obligaciones por las que se le denuncia corresponden a APDAYC como sociedad de gestin colectiva y no a l como persona natural. La excepcin deducida resulta fundada, por lo que la denuncia en este extremo resulta improcedente. Respecto de si Sylvia Karla Almeida Campos ha incurrido en infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822: La denunciada ha sealado que la supuesta infraccin al artculo 158 al haber contratado a su esposo, el arquitecto Juan Carlos Rodrguez Roquez para la elaboracin de diversos proyectos fue efectuada por aprobacin del Consejo Directivo, Asamblea General y Comit de Vigilancia de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC). De lo actuado se ha podido verificar que el arquitecto Rodrguez Roquez ha sido contratado en ms de una oportunidad por APDAYC durante el perodo en el cual la denunciada ostentaba el cargo de Directora General Encargada de la Institucin. Al ser nombrada como Directora General Encargada, la denunciada ejerca las labores propias de su cargo y, si bien algunas decisiones tomadas por ella deban ser aprobadas por el Consejo directivo, dicha situacin no generaba ninguna causal de excepcin frente al impedimento de contratacin estipulado en el artculo 158 del Decreto Legislativo 822. No obstante, la Oficina considera que la obligacin estipulada en el artculo 158 del Decreto Legislativo 822 corresponde a la sociedad y no a persona distinta a sta, por lo que siendo una conducta que pueda ameritar ser calificada como infraccin y sancionada, sta deber procesarse contra la sociedad y no contra la denunciada Sylvia Karla Almeida Campos, sin perjuicio de las sanciones que la propia sociedad pueda tomar respecto de esta funcionaria y de su responsabilidad en otras vas, por lo que la denuncia en este extremo resulta improcedente, reservndose la Oficina el derecho de iniciar procedimiento de oficio contra la sociedad por infraccin al mencionado artculo 158. Respecto de la reincidencia alegada por los denunciantes:
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En aplicacin de lo dispuesto en el artculo 189 del Decreto Legislativo 822, slo constituye un acto reincidente el que se realiza nuevamente dentro del perodo de 2 aos siguientes a la comisin de la primera infraccin. En tal sentido, al haberse declarado la prescripcin de los actos correspondientes a los aos 2001 y 2002, los cuales no son materia de sancin, no constituye reincidencia la conducta infractora de los aos 2003 y siguientes respecto de los actos sancionados hasta el ao 2000 en el expediente N 1235-2001/ODA. Con fecha 3 de setiembre del 2007, Manuel Mantilla Paredes interpuso recurso de apelacin manifestando lo siguiente: (i) La Oficina de Derechos de Autor ha dejado de aplicar las facultades que le han sido conferidas para poner todo el caso a disposicin del Ministerio Pblico ante la gravedad del asunto, ya que existe sobrevaloracin de los bienes activos adquiridos y las remodelaciones de los mismos. (ii) No se ha evaluado correctamente la prescripcin invocada por los denunciados ya que deben de transcurrir 2 aos desde que ces el acto infractor, lo cual no ha ocurrido en el presente caso en el que las infracciones son recurrentes, permanentes y continuas, lo que genera adems una reincidencia, ya que la Oficina ha sealado que se cometi infraccin en el 2001, lo cual debe ser sancionado drsticamente. (iii) Debe declararse fundada la denuncia contra el Comit de Vigilancia. Asimismo, debe declararse fundada la denuncia contra Sylvia Karla Almeida Campos por infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822. (iv) Debe suspenderse en sus funciones tanto al Consejo Directivo como al Comit de Vigilancia en todas sus funciones, tal como establece el artculo 166 del Decreto Legislativo 822 y no en sus funciones administradoras solamente. (v) Deben mantenerse vigentes las medidas cautelares respecto de su persona ante el dao irreparable que se ocasionara con su revocacin. Con fecha 4 de setiembre del 2007, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), Armando Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo, Venturo Moreira, Julio Andrade, Marino Valencia, Jos Villalobos, Rmulo Gagliuffi, Hctor Bustamante, Sylvia Karla Almeida Campos y Oscar Huamn Chuquillanqui interpusieron recurso de apelacin manifestando lo siguiente: (i) Deben tenerse en cuenta las decisiones adoptadas en casos similares a fin de guardar la debida concordancia y predictibilidad. Citaron la Resolucin N 424-2004/TPI-INDECOPI y la Resolucin N 1103-2005/TPI-INDECOPI de fecha 11 de octubre del 2005.
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(ii) (iii)
(iv) (v)
(vi)
(vii)
(viii)
Si bien siempre han reconocido que los gastos administrativos excedieron el 30%, ello se debe a diversos factores que se deben tener en cuenta. La multa impuesta no ha tenido en cuenta criterios como la gravedad de la falta, la conducta procesal, el perjuicio econmico y el provecho ilcito obtenido, tal como lo efecta la Sala de Propiedad Intelectual, por lo que la multa de 15 UIT impuesta por la Oficina viola el principio de imparcialidad y predictibilidad, ya que en una anterior oportunidad y por un periodo de tiempo menor se les impuso la sancin de amonestacin y al presidente del Consejo Directivo una sancin de 4,25 UIT (actualmente cuestionada en un proceso contencioso administrativo), ms aun cuando resulta determinante sealar que el Consejo Directivo logr bajar el gasto administrativo dentro del margen de los 30% y 40% y que en el 2007 est en 30%. Dado que APDAYC es la multada los ms perjudicados sern los propios asociados. Dado que la denuncia les fue notificada el 10 de enero del 2006, la denuncia ha prescrito tambin para el ao 2003, adems del hecho que debe tenerse en cuenta el retraso incurrido por la Autoridad para emitir la respectiva resolucin, por lo que la prescripcin habra alcanzado tambin al ao 2004, debiendo declararse fundada la excepcin de prescripcin con relacin a todos los miembros del Consejo Directivo, Comit de Vigilancia y Directores Generales por los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, de acuerdo a lo establecido en el artculo 233.2 de la Ley 27444. No existe exceso en gastos socioculturales, ya que los clculos efectuados por la Oficina no son exactos, conforme se puede verificar en los respectivos balances y estados financieros. La resolucin apelada no se encuentra debidamente precisa en cuanto a la empresa que sera designada para la funcin de Administrador Ejecutivo en la Direccin General, as como con relacin a la actual administracin ejecutiva que viene ejerciendo el profesional designado por la propia Oficina, generando incertidumbre respecto a la resolucin emitida y las consecuencias de la misma. No siendo exigible la firma de abogado en los procesos administrativos, no procede la condena de costos principalmente porque los escritos de los denunciantes casi en su totalidad no fueron suscritos por abogado.
Con fecha 13 de setiembre del 2007, Sylvia Karla Almeida Campos manifest que con fecha 13 de febrero del 2004 asumi la encargatura de la Direccin General de APDAYC hasta el 7 de abril del 2004, amplindose posteriormente dicha encargatura en reiteradas oportunidades hasta el 31 de diciembre del 2004. En tal sentido, cuando asumi dicho cargo, APDAYC ya se encontraba
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con exceso de gastos, los cuales no pueden ser imputados a su responsabilidad. Con fecha 5 de diciembre del 2007, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y Armando Joaqun Mass Fernndez manifestaron que absolvan el traslado de la apelacin interpuesta con los fundamentos de su apelacin. II. CUESTIN EN DISCUSIN De la revisin de lo actuado, corresponde a la Sala de Propiedad Intelectual determinar: a) Si ha operado la prescripcin de la accin administrativa respecto de los denunciados que la han invocado. b) De ser el caso: Si los denunciados han incurrido en infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822. Si Armando Joaqun Mass Fernndez ha incurrido en infraccin al artculo 153 incisos l) y m) del Decreto Legislativo 822. De ser el caso, las sanciones a imponerse. III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN 1. Cuestin previa Previamente a resolver el presente caso, la Sala considera necesario precisar lo siguiente: (i) El presente procedimiento est conformado por la acumulacin de dos expedientes: el expediente N 461-2005/ODA y el expediente N 7172005/ODA. El expediente N 461-2005/ODA est referido a la denuncia iniciada de oficio con fecha 16 de diciembre del 2005 por la Oficina de Derechos de Autor por supuesta infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822, correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004 contra: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y, en su condicin de responsables: En su condicin de miembros del Consejo Directivo de APDAYC: Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro
(ii)
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Venturo Jaime Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Franklin D. Cabrejos Bermejo Federico Alberto Mauri Almonacid Walter Len Aguilar Hctor Enrique Bustamante Gmez Rmulo Gagliuffi Orstegui
En su condicin de miembros del Comit de Vigilancia de APDAYC: Vctor Casahuamn Bendez Fuentes Barriga Walter Jorge Luis Rodrguez Grandez Hctor Enrique Bustamante Gmez Miguel Nicanor Laura Saavedra Federico Alberto Mauri Almonacid
En su condicin de Directores Generales de APDAYC: Carlos Gamaniel Cabello Rodrguez Edgar Manrique Salazar Oscar Marino Huamn Chuquillanqui Sylvia Karla Almeida Campos
Asimismo, la Oficina dispuso iniciar un procedimiento de oficio contra Sylvia Karla Almeida Campos por infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822. (iii) Por su parte, el expediente N 717-2005/ODA est referido a la denuncia iniciada con fecha 30 de mayo del 2005 por Manuel ngel Mantilla Paredes, Jos Manuel de la Cruz Or y ngel Anbal Rosado contra: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) [por presunta infraccin al artculo 153 incisos j) del Decreto Legislativo 822]. Armando Joaqun Mass Fernndez [por presunta infraccin al artculo 153 incisos l) y m) del Decreto Legislativo 822 y por presunta responsabilidad solidaria en la presunta infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822].
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(iv)
Mediante Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007, la Oficina de Derechos de Autor declar: FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI y la denuncia de parte iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por el perodo de los aos 2003 y 2004. IMPROCEDENTE la denuncia interpuesta por la Oficina, en el extremo referido a los actos realizados en el perodo de los aos 2001 y 2002, contra: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) Oscar Marino Huamn Chuquillanqui Walter Fuentes Barriga Jorge Rodrguez Grandez Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Hctor Enrique Bustamante Gmez Federico Alberto Mauri Almonacid Walter Len Aguilar Franklin Cabrejos Bermejo IMPROCEDENTE la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez por presunta infraccin a los literales l) y m) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822. IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI contra Sylvia Karla Almeida Campos por infraccin al artculo 158 del Decreto Legislativo 822. FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del Decreto Legislativo 822 contra: Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez Edgard Manrique Salazar Oscar Marino Huamn Chuquillanqui
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Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Franklin Cabrejos Bermejo Federico Alberto Mauri Almonacid Rmulo Gagliuffi Orstegui
FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez. INFUNDADA la denuncia interpuesta por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822 (en su condicin de miembros del Comit de Vigilancia de APDAYC) contra: Walter Fuentes Barriga Jorge Rodrguez Grandez Hctor Enrique Bustamante Gmez Miguel Nicanor Laura Saavedra Vctor Casahuamn Bendez Federico Alberto Mauri Almonacid En atencin a lo anterior, la Oficina dispuso lo siguiente: Aplicar la sancin de suspensin del Director General en el ejercicio de sus funciones por el lapso de 1 ao6. Aplicar la sancin de multa ascendente a 15 UIT contra Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), precisando que respondern en forma solidaria con la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) respecto a dicha sancin las siguientes personas: Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez
6
Para lo cual deba la Oficina nombrar en su lugar a una Junta Administradora, la cual podra estar compuesta por miembros de una empresa especializada en labores de administracin, nombrada por la Oficina de Derechos de Autor, la cual podra designar un Administrador Ejecutivo con las funciones del Director General. Asimismo, se suspendieron las funciones del Consejo Directivo relacionadas con la administracin de la sociedad de gestin colectiva, quedando vigentes el resto de sus funciones.
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Edgard Manrique Salazar Oscar Marino Huamn Chuquillanqui Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Franklin Cabrejos Bermejo Federico Alberto Mauri Almonacid Rmulo Gagliuffi Orstegui
ORDENAR el pago de los costos del presente procedimiento por parte de Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) a favor de Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. DENEGAR la solicitud de publicacin de la resolucin en cuestin invocada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. DENEGAR la solicitud de formulacin de denuncia penal ante el Ministerio Pblico en contra de los denunciados, al no haberse encontrado indicios de ilcitos penales, sin perjuicio de que los denunciantes puedan iniciar las acciones correspondientes. REVOCAR las medidas cautelares ordenadas en el presente procedimiento. ORDENAR la inscripcin de la resolucin en cuestin en el Registro de Infractores a la Legislacin sobre el derecho de Autor. (v) Contra dicha resolucin ha interpuesto recurso de apelacin, en calidad de denunciante, nicamente Manuel ngel Mantilla Paredes. De la revisin de dicho recurso, se advierte que se hacen cuestionamientos al fallo expedido por la Primera Instancia con relacin a la denuncia iniciada de oficio por la Oficina de Derechos de Autor contra el Comit de Vigilancia y contra Sylvia Karla Almeida Campos.
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Al respecto, cabe precisar que la relacin jurdica procesal entablada por Manuel ngel Mantilla Paredes slo se encuentra circunscrita a las partes del procedimiento contra las cuales formul denuncia que, en el presente caso, son slo Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y Armando Joaqun Mass Fernndez. En tal sentido, no corresponde pronunciarse sobre los argumentos que no tengan conexin con la relacin jurdica procesal antes detallada. (vi) Asimismo, en su calidad de denunciados, han interpuesto recurso de apelacin slo: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) Armando Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Venturo Moreira Julio Andrade Marino Valencia Jos Villalobos Rmulo Gagliuffi Hctor Bustamante Sylvia Karla Almeida Campos Oscar Huamn Chuquillanqui En tal sentido, dado que Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez y Edgard Manrique Salazar, as como Franklin Cabrejos Bermejo y Federico Alberto Mauri Almonacid, no han interpuesto recurso de apelacin, la resolucin en cuestin ha quedado consentida respecto de ellos. Asimismo, si bien Hctor Bustamante ha interpuesto recurso de apelacin, cabe precisar que contra l no se ha declarado fundada denuncia alguna ni se le ha impuesto sancin, tal como se advierte en la resolucin apelada. En atencin a lo anteriormente expuesto, la Sala de Propiedad Intelectual se pronunciar sobre los argumentos que resulten pertinentes de los recursos de apelacin interpuestos. 2. Prescripcin de la accin administrativa invocada por los denunciados 2.1 Marco legal
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Segn lo establecido en el artculo 1989 del Cdigo Civil, la prescripcin extingue la accin pero no el derecho mismo. Asimismo, el artculo 1990 del mismo Cdigo Civil seala que el derecho de prescribir es irrenunciable y que es nulo todo pacto destinado a impedir los efectos de la prescripcin. El Decreto Legislativo 822 establece en su artculo 175 que las acciones administrativas por infraccin prescriben a los dos (2) aos, contados desde la fecha en que ces el acto que constituye infraccin. Al respecto, cabe precisar que la prescripcin prevista en dicho artculo se refiere a la accin administrativa pero no a la prescripcin penal (de ser el caso) ni a la prescripcin para la accin civil. Morn Urbina seala que conforme a su propia naturaleza, ninguna autoridad puede plantear de oficio la prescripcin, del mismo modo como no puede fundar sus decisiones en su propia desidia y establece que es por ello que la prescripcin ganada se alega por el interesado y corresponde a la administracin resolverla sin abrir prueba, sin formar incidente o pedir otro acto de instruccin que la mera constatacin de los plazos vencidos7. El artculo 233 de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo General) establece lo siguiente acerca de la prescripcin: La facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones administrativas prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin perjuicio de los plazos para la prescripcin de las dems responsabilidades que la infraccin pudiera ameritar. En caso de no estar determinado, prescribir en cinco aos computados a partir de la fecha en que se cometi la infraccin o desde que ces, si fuera una accin continuada (Artculo 233.1). El plazo de prescripcin slo se interrumpe con la iniciacin del procedimiento sancionador, reanudndose el plazo si el expediente se mantuviera paralizado durante ms de un mes por causa no imputable al administrado (Artculo 233.2). Los administrados plantean la prescripcin por va de defensa y la autoridad debe resolverla sin ms trmite que la constatacin de los plazos, debiendo en caso de estimarla fundada, disponer el inicio de las acciones de responsabilidad para dilucidar las causas de la inaccin administrativa (Artculo 233.3).
Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General, Lima 2001, p. 525.
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2.2 Aplicacin al caso concreto a) Infracciones que a la fecha de inicio de los procedimientos ya haban prescrito La denuncia interpuesta de oficio por la Oficina de Derechos de Autor fue iniciada con fecha 16 de diciembre del 2005, mientras que la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla Paredes fue iniciada con fecha 30 de mayo del 2005. Debe tenerse en cuenta que, por su naturaleza, las infracciones materia de denuncia slo pueden ser evaluadas objetivamente una vez concluido cada ao, puesto que recin en ese momento se podr determinar si la sociedad de gestin y quines la dirigen realizaron gastos por encima de los mximos permitidos por ley. En el presente caso, Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), Armando Mass Fernndez, Jos Eloy Escajadillo, Venturo Moreira, Julio Andrade, Marino Valencia, Jos Villalobos, Rmulo Gagliuffi, Hctor Bustamante, Sylvia Karla Almeida Campos y Oscar Huamn Chuquillanqui han invocado la prescripcin de la presente denuncia iniciada en su contra. De la revisin de lo actuado, se advierte que a la fecha de inicio de los expedientes acumulados ya habran prescrito las infracciones cometidas en los aos 2001 y 2002, por lo que, al haber los denunciados invocado la prescripcin de las infracciones, slo es posible evaluar los hechos ocurridos en los aos 2003 y 2004. b) Interrupcin del plazo de prescripcin y reanudacin del mismo De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 233 numeral 2 de la Ley 27444, el plazo de prescripcin slo se interrumpe con la iniciacin del procedimiento sancionador. En atencin a dicha norma, el plazo de prescripcin de las infracciones cometidas durante los aos 2003 y 2004 se interrumpi al iniciarse las denuncias que se tramitan en el presente procedimiento. No obstante lo anterior, de acuerdo a lo establecido en la segunda parte del artculo 233 numeral 2 de la Ley 27444, el plazo se reanudar si el expediente se mantuviera paralizado durante ms de un mes por causa no imputable al administrado.
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Teniendo en cuenta que los apelantes mencionados en el literal a) han invocado la aplicacin de norma antes citada a fin de que se reanude el cmputo del plazo de prescripcin, la Sala de Propiedad Intelectual deber determinar si, en el presente caso, el expediente se ha mantenido paralizado durante ms de un mes por causa no imputable al administrado. La Sala entiende que, por lo general, las paralizaciones de un expediente por causas no imputables al administrado son imputables a la administracin, salvo que se trate de circunstancias que no puedan ser imputadas a alguna de las partes o la Administracin, como sera el caso fortuito o la fuerza mayor. A efectos de determinar lo que debe entenderse por causas imputables a la administracin, debe tenerse presente que la autoridad tiene un plazo mximo (120 das hbiles) legal para resolver un procedimiento de infraccin, dentro del cual se debe tramitar el procedimiento, realizar las actuaciones necesarias para dilucidar las cuestiones controvertidas, evaluar lo actuado y emitir la correspondiente resolucin. En ese sentido, la Sala es de la opinin que mientras el expediente se encuentre dentro del plazo legal para ser resuelto no se puede considerar que exista una paralizacin imputable a la administracin. Dentro de ese contexto, existir una paralizacin por causa imputable a la Administracin cuando, estando un procedimiento en etapa de ser resuelto, no se cumple con emitir la respectiva resolucin. En conclusin, en los casos en los que existe un plazo mximo para emitir resolucin, habr una paralizacin imputable a la Administracin, desde el da siguiente de vencido dicho plazo, cuando no se haya emitido la resolucin final. De la revisin de lo actuado, se aprecia lo siguiente: (i) Mediante provedo de fecha 30 de marzo del 2005, la Oficina de Derechos de Autor dispuso que se practique una auditora financiera y de gestin a la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) correspondiente a los aos 2001, 2002, 2003 y 2004, a fin de que pueda evaluar el inicio de un procedimiento de oficio por presuntas infracciones a la Ley. Con fecha 30 de mayo del 2005, fue iniciada la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla Paredes y otros.
(ii)
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(iii)
Con fecha 16 de diciembre del 2005, se interpuso la denuncia de oficio por parte de la Oficina de Derechos de Autor. Con fecha 25 de julio del 2006, la Oficina de Derechos de Autor puso en conocimiento de las partes denunciadas el Informe de Auditora efectuado por Ramrez Enrquez Asociados. Con fecha 26 de agosto del 2006, la Oficina de Derechos de Autor dispuso acumular el expediente iniciado de oficio con el iniciado a pedido de parte. Con fecha 5 de setiembre del 2006, los denunciantes solicitaron el dictado de una medida cautelar la cual fue dictada por la Oficina de Derechos de Autor con fecha 17 de octubre de del 2006. Con fecha 22 de febrero del 2007 (fojas 3324 y siguientes), Manuel Mantilla Paredes solicit se expida resolucin. Con fecha 26 de febrero del 2007 (fojas 3368 y siguientes), Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) solicit el uso de la palabra. Con fecha 20 de marzo del 2007 (fojas 3380 y siguientes), Manuel Mantilla Paredes reiter su pedido de emisin de resolucin final. Mediante provedo de fecha 16 de abril del 2007 (foja 3439), la Oficina de Derechos de Autor cit a las partes a la audiencia de informe oral. Con fecha 15 de mayo del 2007, se llev a cabo la audiencia de informe oral programada por la Oficina de Derechos de Autor. Con fecha 17 de agosto del 2007, se emiti resolucin final por parte de la Oficina de Derechos de Autor.
(iv)
(v)
(vi)
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(viii)
(ix)
(x)
(xi)
(xii)
La Sala de Propiedad Intelectual, mediante Resolucin N 891-2007/TPIINDECOPI de fecha 8 de mayo del 20078, precis que el plazo sealado por ley para que se emita la resolucin que ponga fin al procedimiento principal del presente expediente, en virtud de lo dispuesto en la Decimocuarta Disposicin Final de la Ley 278099, que establece el plazo de los procedimientos
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Recada en el incidente de apelacin de medida cautelar del presente expediente. Ver nota 5. Decimocuarta Disposicin Final de la Ley 27809, Ley General del Sistema Concursal Plazo de procedimientos administrativos de competencia del INDECOPI.- El plazo mximo para la tramitacin de los procedimientos administrativos a cargo de los rganos resolutivos que conforman la estructura orgnico
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administrativos de competencia del INDECOPI (120 das hbiles), se cumpla el 23 de noviembre del 2006. En tal sentido, al menos desde el 23 de noviembre del 2006, la Oficina de Derechos de Autor habra incurrido en una paralizacin del procedimiento por causas no imputables a los administrados. En efecto, si bien con fecha 26 de febrero del 2007 Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) solicit el uso de la palabra y ste fue convocado recin mediante provedo de fecha 16 de abril del 2007 para su realizacin el da 15 de mayo del 2007, ello no convalida la demora antes sealada, la cual incluso gener la interposicin de una queja por demora en la tramitacin del presente procedimiento por parte de uno de los denunciantes. En consecuencia, esta Sala considera que es desde el 23 de diciembre del 2006 (30 das siguientes al vencimiento del plazo para resolver) que se debe reanudar el plazo de prescripcin de los hechos denunciados, hasta el momento de la emisin de la resolucin (17 de agosto del 2007) por parte de la Oficina de Derechos de Autor, es decir, 7 meses y 25 das aproximadamente. Respecto a las infracciones cometidas durante el ao 2003, el plazo de 2 aos prescribira el 31 de diciembre del 2005. Teniendo en cuenta que el procedimiento de parte se inici con fecha 30 de mayo del 2005 (1 ao 5 meses de ocurrido el hecho infractor), al reanudarse el cmputo del plazo de prescripcin se le deben aadir los 7 meses y 25 das antes mencionados. En ese sentido, las infracciones del ao 2003 han prescrito. Respecto a las infracciones del ao 2004, el plazo de 2 aos prescribira el 31 de diciembre del 2006. Teniendo en cuenta que el procedimiento de parte se inici con fecha 30 de mayo del 2005 (5 meses de ocurrido el hecho infractor), al reanudarse el cmputo del plazo de prescripcin se le deben aadir los 7 meses y 25 das antes mencionados. En ese sentido, las infracciones del ao 2004 an no han prescrito. En consecuencia, la Sala slo podr sancionar los actos considerados infractores cometidos durante el ao 2004. 3. Sociedades de gestin colectiva
funcional del INDECOPI ser de 120 das hbiles, sin perjuicio de lo establecido en normas especiales o de los plazos que se deriven de la propia naturaleza del respectivo procedimiento.
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3.1 Marco general De acuerdo a lo establecido en el artculo 2 numeral 42 del Decreto Legislativo 82210 se entiende por sociedades de gestin colectiva a las asociaciones civiles sin fines de lucro legalmente constituidas para dedicarse en nombre propio o ajeno a la gestin de derechos de autor o conexos de carcter patrimonial, por cuenta y en inters de varios autores o titulares de esos derechos. La norma en cuestin agrega que las asociaciones civiles sin fines de lucro para ser catalogadas como de gestin colectiva deben obtener de la Oficina de Derechos de Autor la autorizacin de funcionamiento establecida por la ley. De acuerdo a Ficsor, en un sistema de administracin colectiva, los titulares de los derechos autorizan a las organizaciones de administracin colectiva para que administren sus derechos, es decir, supervisen la utilizacin de las obras respectivas, negocien con los usuarios eventuales, les otorguen licencias a cambio de las regalas adecuadas y en condiciones convenientes, recauden esas regalas y las distribuyan entre los titulares de derechos11. El sistema de sociedades de gestin colectiva surge como solucin a un problema especfico, la dificultad de ejercer individualmente determinados derechos de autor (de orden patrimonial) o derechos conexos. La vocacin de universalidad de las obras del ingenio, las prestaciones artsticas y las producciones fonogrficas, y la amplitud de posibilidades de su utilizacin, tanto a nivel nacional como internacional, incluso por un sinnmero de usuarios, hace que, en ciertos gneros creativos o conexos, y respecto de algunas formas de utilizacin, la gestin colectiva de los derechos patrimoniales resulte el nico medio eficaz para que los titulares de derechos sobre las obras, interpretaciones o producciones, puedan controlar el uso de esos bienes intelectuales, as como de recaudar y distribuir las remuneraciones a quien tiene derecho por su explotacin12.
10
Artculo 2 numeral 42 del Decreto Legislativo 822.- Sociedades de Gestin Colectiva: Asociaciones civiles sin fin de lucro legalmente constituidas para dedicarse en nombre propio o ajeno a la gestin de derechos de autor o conexos de carcter patrimonial, por cuenta y en inters de varios autores o titulares de esos derechos, y que hayan obtenido de la Oficina de Derechos de Autor del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual-Indecopi- la autorizacin de funcionamiento que se regula en esta ley. La condicin de sociedades de gestin se adquirir en virtud a dicha autorizacin. 11 Ficsor, Mihly. Administracin Colectiva del Derecho De Autor y Los Derechos Conexos, OMPI, Ginebra 1991, p. 6. 12 Antequera Parilli, El derecho de autor. Ed. Servicio Autnomo de la Propiedad Intelectual (SAPI), Caracas, 1998, Tomo II, p. 683.
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La gestin colectiva se hace ms imperiosa todava cuando se trata del repertorio extranjero, ya que mal podran los autores, artistas y productores controlar la utilizacin de sus obras y producciones en el exterior, ni mucho menos tramitar directa e individualmente la recaudacin y distribucin de las remuneraciones respectivas. De esta forma, la existencia de las sociedades de gestin colectiva est justificada cuando los derechos no pueden ejercerse de manera individual o cuando, desde el punto de vista econmico, sea desventajoso. Si bien el sistema de administracin colectiva sirve primordialmente a los intereses de los titulares de los derechos de autor y los derechos conexos, ese sistema tambin ofrece ventajas a los usuarios de las obras, quienes de ese modo pueden tener acceso a las obras que necesitan en forma sencilla y econmica (porque la administracin colectiva reduce los costos de las negociaciones con los usuarios, del control de las utilizaciones y de la recaudacin de las regalas)13. De lo expuesto anteriormente, se puede sealar que las sociedades de gestin colectiva tienen como funcin principal el gestionar los derechos que se les han confiado, as como la recaudacin y distribucin de las regalas que recaudan por la explotacin de los derechos que administran. Sin embargo, la labor de las sociedades de gestin tiende a ir ms all. As, el estatuto de la Confederacin Internacional de Sociedades de Autores y Compositores - CISAC, seala que las sociedades de gestin deben asegurar efectivamente el fomento de los intereses morales de los autores y la defensa de sus intereses materiales. Segn Ficsor, la naturaleza colectiva de las actividades de las sociedades de la CISAC va ms all de la gestin colectiva en un sentido estricto, y ms all de las acciones conjuntas orientadas a un mejor reconocimiento legislativo y social de los intereses y derechos legtimos de sus miembros. Se manifiesta a menudo a travs del cumplimiento de algunas funciones sociales comunes y por la promocin de la creatividad, sirviendo as no slo a los intereses propios de sus miembros, sino tambin a los del pblico en general. Agrega que las funciones culturales y sociales de las organizaciones de gestin colectiva revisten particular importancia en los pases en desarrollo, en los cuales se necesitan a menudo esfuerzos adicionales para fortalecer la capacidad creativa14.
13
14
Ficsor, Mihly (nota 11), pp. 6-7. Ficosr, Mihly. La Gestin Colectiva del Derecho de Autor y de los Derechos Conexos. OMPI, Ginebra 2002, pp. 21 y 22.
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3.2 Gastos de la sociedad de gestin colectiva Para el cumplimiento adecuado de sus funciones, las sociedades de gestin deben incurrir en diversos gastos, tales como: pago de personal, pago de servicios, adquisicin de bienes, etc., los cuales necesariamente deben ser cubiertos de los montos que reciben como regalas por la explotacin de los derechos cuya administracin se les ha confiado, ya que su principal fuente de ingresos es la recaudacin de regalas. Lo anterior no significa que las sociedades puedan emplear todo el dinero recaudado para cubrir los gastos de su gestin, ya que ello implicara no slo que la actividad de esta entidad de gestin sea ineficiente, por lo que su existencia no se justificara, sino que adems podran surgir serias dudas sobre la legalidad de tan elevado nivel de gastos. Para evitar un uso indebido de los recursos de la entidad de gestin deben fijarse parmetros de control, los que debern ser tomados en cuenta por la autoridad nacional al momento de fiscalizar la actividad de las entidades de gestin. En el caso peruano, la legislacin nacional ha optado por establecer porcentajes mximos, como un criterio objetivo para el control de los gastos en los que puede incurrir una sociedad de este tipo, con ello se pretende eliminar cualquier tipo de subjetividad por parte de la autoridad al momento de fiscalizar la actividad de sociedad de gestin. En otros pases se prefiere no fijar porcentajes fijos, prefirindose analizar si los gastos en que se incurri estaban justificados y si eran necesarios para el desarrollo de la sociedad. Dentro de este contexto, a la autoridad slo le corresponde verificar si los gastos que ha efectuado la entidad de gestin estn dentro del porcentaje mximo sealado por la ley, independientemente que el mismo sea justificado y necesario. La Sala entiende que la fijacin de porcentajes mximos, en determinados casos, puede resultar perjudicial para las sociedades de gestin, sobre todo en aquellas que recin inician su actividad y deben realizar gastos mayores, incluso a lo que recaudan. Sin embargo, la ley no establece excepciones para el respeto de los porcentajes legales, por lo que tales circunstancias slo podrn ser evaluadas por la autoridad administrativa al momento de imponer las sanciones que correspondan o al decidir cundo se realizan las actividades de fiscalizacin. En tal sentido, la sociedad de gestin que exceda el porcentaje mximo establecido habr cometido una infraccin a la ley, ello aun cuando dicho gasto hubiese estado justificado.
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Cabe indicar que, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822, las sociedades de gestin estn autorizadas a realizar los siguientes gastos: gastos administrativos, gastos para la adquisicin en forma extraordinaria de activos y gastos con fines sociales y culturales. a) Gastos administrativos El Decreto Legislativo 822 establece que los gastos administrativos no podrn exceder del treinta por ciento (30%) de la cantidad total de la remuneracin recaudada efectivamente por la utilizacin de los derechos de sus socios y de los miembros de las sociedades de gestin colectiva de derechos de autor y de derechos conexos extranjeras o similares con las cuales tenga contrato de representacin recproca. De acuerdo a lo anterior, la sociedad de gestin colectiva puede utilizar hasta el 30% de lo que recaude para cubrir sus gastos administrativos, entendindose como tales las obligaciones asumidas por la entidad para adquirir los medios y recursos necesarios para el funcionamiento y normal desarrollo de su actividad. La ley parte de la presuncin que tal porcentaje debe permitir a la sociedad desarrollar las actividades de gestin de manera eficaz. Debe indicarse que no necesariamente todos los gastos que puedan surgir como resultado de las actividades de gestin deben ser considerados gastos administrativos, ya que estas sociedades pueden desarrollar otro tipo de actividades. Segn Ficsor15, el cumplimiento de esas otras actividades no debe gravar, directa ni indirectamente, las regalas obtenidas como parte de la administracin colectiva, por ejemplo: los gastos de promocin de uso de ciertas obras mediante actividades de representacin, se deben cubrir mediante comisiones a pagar por los titulares de los derechos directamente interesados en la actividad o con cargo a alguna otra fuente, pero nunca mediante remuneraciones recaudadas por la utilizacin de obras cuyos derechos se administren colectivamente. El autor agrega que no corresponde interpretar el alcance de las actividades directamente vinculadas con la administracin colectiva de derechos en forma demasiado restrictiva. No slo pertenecen a tales actividades, por ejemplo, la supervisin efectiva de la utilizacin efectiva de la utilizacin y de la recaudacin y distribucin de las remuneraciones, y la imposicin coercitiva y el desarrollo de
15
Ficsor, Mihly (nota 11) pp. 90 y 91.
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programas, sino tambin los servicios jurdicos que preste la organizacin a los titulares de derechos, las actividades de enseanza y las relaciones pblicas que fomentan la comprensin y el respeto de los derechos de los administrados colectivamente. En atencin al lmite mximo establecido en la ley, cualquier gasto administrativo superior al 30% del monto total recaudado, aun cuando fuese justificado, sera un gasto no autorizado. En el presente caso, tal como se desprende del Informe denominado Examen Especial a la Gestin Administrativa, Operativa y Financiera por los aos terminados el 31 de diciembre del 2001, 2002, 2003 y 2004 efectuado por Ramrez Enrquez y Asociados, la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) efectu los siguientes gastos administrativos: Ao 2004 S/. 5 203 645,00 40,5%
En tal sentido, se ha excedido el lmite del 30% establecido por ley, por lo que corresponde declarar fundada la denuncia por infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822 contra Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), en lo que a gastos administrativos se refiere. b) Gastos para fines sociales y culturales El Decreto Legislativo 822 seala que para satisfacer fines sociales y culturales, previamente definidos por la asamblea general, las sociedades de gestin colectiva podrn destinar hasta un diez por ciento (10%) adicional de la recaudacin neta una vez deducidos los gastos administrativos provenientes de la gestin colectiva. Por propsitos culturales se entiende principalmente la utilizacin de ciertas sumas para el fomento de la creacin de obras (mediante premios becas, concursos, becas, etc.); mientras que los propsitos sociales suelen corresponder a entregas de dinero a fondos de seguros de enfermedad o de pensiones16. Para que las sociedades de gestin puedan emplear los montos recaudados en rubros distintos a los gastos de administracin, deben contar con la autorizacin de los titulares de los derechos. Ello debido a que el monto recaudado, una vez descontados tales gastos, pertenece a los titulares de los derechos y debe ser
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distribuidos entre ellos, por lo que la sociedad de gestin no puede disponer libremente de ellos. Si bien la autorizacin debera ser individual, es decir, que cada miembro de la sociedad debera autorizar que parte del dinero que le corresponde recibir sea destinado a fines sociales y culturales, ocurre que por lo general cuando los titulares de los derechos se afilian a una sociedad de gestin aceptan una serie de condiciones, entre las que se encuentra el permitir que los rganos de direccin de la sociedad en el caso peruano, la asamblea general decidan, en su nombre, el uso de los fondos para los fines antes mencionados. Asimismo, corresponde a la asamblea general decidir qu actividades califican como sociales y culturales. Sin embargo, teniendo en cuenta el deber de fiscalizacin de la autoridad nacional, sta puede analizar los rubros en los que se emplean estos fondos, ello con la finalidad de evitar que bajo el concepto de fines sociales y culturales se estn realizando otro tipo de gastos (gastos administrativos). De otro lado, debe precisarse que el porcentaje mximo destinado a fines sociales y culturales, tal como lo indica el Decreto Legislativo 822, es del 10% de la recaudacin neta, es decir, la recaudacin total una vez deducidos los gastos en los que incurri la sociedad. La Sala, tal como lo estableci en la Resolucin N 424-2004/TPI-INDECOPI de fecha 13 de mayo del 2004, es de la opinin que en la medida que la ley habla de recaudacin neta, los gastos a los que alude la ley deben incluir los gastos administrativos realizados tanto en forma ordinaria como extraordinaria (compra de activos). No incluir en la deduccin los gastos en la adquisicin de activos, en forma extraordinaria, distorsionara la base de clculo del citado porcentaje, ya que sta incluira un monto que ya fue empleado en otros gastos, y por lo tanto ya no existe. Adems, debe tenerse en cuenta que en caso de duda debe preferirse la interpretacin que ms favorezca al autor o al titular del derecho. En ese sentido, si los gastos con fines culturales y sociales disminuyen el monto a ser distribuido entre los titulares de los derechos, en caso de duda sobre su aplicacin, debe preferirse aquella frmula que afecte menos dicho monto. Cabe sealar que el lmite permitido por ley para gastos socioculturales asciende a 10%. En tal sentido, dado que dicho porcentaje se calcula una vez deducidos los gastos administrativos (30%), ello no significa que pueda tomarse como base para el clculo un porcentaje que excede dicho monto, ya que se estara tomando como base un porcentaje que excede el lmite permitido por ley y que infringe las normas. En consecuencia, el lmite permitido para gastos socioculturales asciende al 7%, ya que se toma como base del clculo el 30% para gastos administrativos
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permitido por ley, por lo que es de dicho restante (70%) que se debe tomar el 10%. En el presente caso, tal como se desprende del Informe denominado Examen Especial a la Gestin Administrativa, Operativa y Financiera por los aos terminados el 31 de diciembre del 2001, 2002, 2003 y 2004, efectuado por Ramrez Enrquez y Asociados, la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) ha efectuado los siguientes gastos socioculturales: Ao 2004 S/. 953 835 7,4%
Por lo expuesto, se ha excedido el lmite establecido por ley, por lo que corresponde declarar fundada la denuncia por infraccin al artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822 contra Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC), en lo que a gastos socioculturales se refiere. 4. Responsabilidad de los Miembros del Consejo Directivo y del Comit de Vigilancia En el caso de los miembros del Consejo Directivo y el Director General, el artculo 153 inciso j) del Decreto Legislativo 822 seala que stos son responsables solidarios con la sociedad de gestin colectiva por las infracciones descritas en el numeral anterior. El perodo que corresponde a cada uno de los apelantes es como sigue: Armando Joaqun Mass Fernndez (perodo 2003-2004) Jos Eloy Escajadillo Farro (perodo 2003-2004) Venturo Jaime Moreira Mercado (perodo 2003-2004) Julio Samuel Andrade Ros (perodo 2003-2004) Abdn Marino Valencia Garay (perodo 2003-2004) Jos Villalobos Cavero (perodo 2003-2004) Rmulo Gagliuffi Orstegui (perodo 2004) Hctor Enrique Bustamante Gmez (perodo 2003-2004) Sylvia Karla Almeida Campos (perodo 2004) Oscar Huamn Chuquillanqui (perodo 2003) En tal sentido, corresponde declarar solidariamente responsables a los siguientes miembros del Consejo Directivo y Directores Generales: Armando Joaqun Mass Fernndez (perodo 2004) Jos Eloy Escajadillo Farro (perodo 2004) Venturo Jaime Moreira Mercado (perodo 2004) Julio Samuel Andrade Ros (perodo 2004)
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Abdn Marino Valencia Garay (perodo 2004) Jos Villalobos Cavero (perodo 2004) Rmulo Gagliuffi Orstegui (perodo 2004) Hctor Enrique Bustamante Gmez (perodo 2004) Sylvia Karla Almeida Campos (perodo 2004)
En el caso de los miembros del Comit de Vigilancia, slo sern responsables solidarios en caso que no hayan cumplido con informar oportunamente a la Oficina de Derechos de Autor sobre dicha irregularidad. En el presente caso, el nico miembro del Comit de Vigilancia que ha impugnado la resolucin emitida por la Primera Instancia es Hctor Enrique Bustamante Gmez. Sin embargo, tal como se precis en la cuestin previa de la presente resolucin, contra l no se declar fundada ninguna denuncia, por lo que carece de objeto pronunciarse al respecto. 5. Infraccin al artculo 153 incisos l) y m) del Decreto Legislativo 822 Manuel ngel Mantilla Paredes interpuso denuncia contra Armando Joaqun Mass Fernndez por infraccin al artculo 153 incisos l) y m) del Decreto Legislativo 822. Al respecto, cabe precisar que el artculo 153 en sus incisos l) y m) del Decreto Legislativo 822 seala que las entidades de gestin estn obligadas a: (i) Mantener una publicacin peridica, destinada a sus asociados, con la informacin relativa a las actividades de la entidad que puedan interesar al ejercicio de sus derechos y que deber contener, por lo menos, el balance general de la entidad, el informe de los auditores y el texto de las resoluciones que adopten sus rganos de gobierno. Similar informacin debe ser enviada a las entidades extranjeras con las cuales se mantengan contratos de representacin para el territorio nacional y a la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI [inciso l)]. Elaborar, dentro de los tres meses siguientes al cierre de cada ejercicio, el balance general y la memoria de actividades correspondientes al ao anterior, documentos que estarn a disposicin de los asociados con una antelacin mnima de treinta das calendario al de la celebracin de la Asamblea General que deba conocer de su aprobacin o rechazo [inciso m)].
(ii)
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En tal sentido, las obligaciones antes sealadas slo son atribuidas a la sociedad de gestin colectiva y no resultan solidariamente responsables sus miembros por separado o su director general, los miembros del consejo directivo o el comit de vigilancia, como s lo establece expresamente el artculo 153 en su inciso j). En consecuencia, resulta improcedente la denuncia por infraccin al artculo 153 incisos l) y m) interpuesta contra Armando Joaqun Mass Fernndez. 6. Determinacin de sanciones El artculo 165 del Decreto Legislativo 822 establece que la Oficina de Derechos de Autor es la nica autoridad competente que podr imponer sanciones a las sociedades de gestin que infrinjan sus propios estatutos o reglamentos, o la legislacin de la materia, o que incurran en hechos que afecten los intereses de sus representados, sin perjuicio de las sanciones penales o las acciones civiles que correspondan. Asimismo, el artculo 166 del Decreto Legislativo 822 seala que las sanciones a que se refiere el artculo anterior podrn ser: a) Amonestacin, pudiendo disponerse su publicacin en la separata de Normas Legales del Diario Oficial "El Peruano", a costa de la infractora. b) Multa de hasta 150 UIT, de acuerdo a la gravedad de la falta. c) Suspensin de las autoridades societarias en el ejercicio de sus funciones, hasta por el lapso de un ao, designando en su lugar una Junta Administradora. d) Cancelacin de la autorizacin de funcionamiento. Al respecto, cabe precisar que a la Autoridad Administrativa le corresponde no slo tutelar los derechos de autor y, a travs de ello, cautelar el acervo cultural del pas, sino tambin difundir la importancia y el respeto de los derechos de autor para el progreso econmico, tecnolgico y cultural de nuestra sociedad. Con la imposicin de una sancin se busca directa e indirectamente cumplir con estos objetivos. De acuerdo a lo establecido en el artculo 186 del Decreto Legislativo 822, la Oficina de Derechos de Autor est facultada para imponer las sanciones que correspondan a las infracciones del derecho de autor y derechos conexos protegidos en la legislacin, de acuerdo a la gravedad de la falta, la conducta del infractor a lo largo del procedimiento, al perjuicio econmico que hubiese causado la infraccin, al provecho ilcito obtenido por el infractor y otros criterios que dependiendo de cada caso particular, considere adecuado adoptar la Oficina.
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Asimismo, seala que se considerar como falta grave aquella que realizare el infractor, vulnerando cualquiera de los derechos y en la que concurran al menos alguna de las siguientes circunstancias: a) La vulneracin de cualquiera de los derechos morales reconocidos en la presente ley. b) El obrar con nimo de lucro o con fines de comercializacin, sean estos directos o indirectos. c) La presentacin de declaraciones falsas en cuanto a certificaciones de ingresos, repertorio utilizado, identificacin de los titulares del respectivo derecho, autorizacin supuestamente obtenida; nmero de ejemplares o toda otra adulteracin de datos susceptible de causar perjuicio a cualquiera de los titulares protegidos por la presente ley. d) La realizacin de actividades propias de una entidad de gestin colectiva sin contar con la respectiva autorizacin de la Oficina de Derechos de Autor. e) La difusin que haya tenido la infraccin cometida. f) La reiterancia o reincidencia en la realizacin de las conductas prohibidas. 6.1 Multa Por su naturaleza la multa es la pena pecuniaria impuesta al denunciado por haber infringido la Ley de Derechos de Autor. La Sala estima que la sancin debe ser impuesta tomando en cuenta en primer lugar el provecho ilcito obtenido por el denunciado al realizar el acto infractorio. Asimismo, para determinar la sancin a imponerse debe tenerse en cuenta el fin disuasivo de la misma, la conducta procesal del denunciado y la gravedad de la falta. En el presente caso, la Oficina de Derechos de Autor impuso una sancin de multa de 15 UIT a ser pagada en forma solidaria por: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) Carlos Gamaliel Cabello Rodrguez Edgard Manrique Salazar Oscar Marino Huamn Chuquillanqui Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Franklin Cabrejos Bermejo
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Federico Alberto Mauri Almonacid Rmulo Gagliuffi Orstegui En tal sentido, dado que en el presente caso slo es posible analizar el perodo 2004, slo corresponde aplicar la sancin de multa a los siguientes apelantes:
Denunciado (a) Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Jaime Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Rmulo Gagliuffi Orstegui Sylvia Karla Almeida Campos Perodo 2004 2004 2004 2004 2004 2004 2004 2004 2004 Sancin Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica Se aplica
No obstante lo anteriormente expuesto, dado que la Primera Instancia impuso la multa en forma solidaria, la multa tambin les ser aplicable a quienes no apelaron la resolucin cuestionada, por lo que la multa deber ser pagada por las partes denunciadas en forma solidaria. A efectos de fijar la sancin que se debe imponer, se debe tener en cuenta lo siguiente: Que ha quedado acreditado que los denunciados han infligido la Ley sobre Derecho de Autor. La conducta procesal de las partes denunciadas, la cual no se ha verificado que haya sido obstruccionista No se ha acreditado que los denunciados hayan obtenido lucro directo con su conducta. Por las consideraciones expuestas, la Sala considera conveniente imponer la sancin de multa de 10 UIT. Finalmente, dado que se ha concluido que existi una infraccin a la legislacin sobre el derecho de autor, corresponde confirmar la orden de inscripcin de la respectiva resolucin en el Registro de Infractores a la Legislacin sobre el Derecho de Autor efectuada por la Oficina de Derechos de Autor. 6.2 Publicacin de la Resolucin Manuel ngel Mantilla Paredes ha reiterado en su recurso de apelacin que solicita como sancin la publicacin de la resolucin a costa de los infractores.
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El artculo 192 del Decreto Legislativo 822 establece que La autoridad podr ordenar de oficio o a solicitud de parte, la publicacin de la resolucin pertinente, en el Diario Oficial "El Peruano", por una sola vez, a expensas del infractor. Dicha sancin resulta de aplicacin discrecional por parte de la autoridad administrativa, la misma que deber evaluar la pertinencia de aplicarla al caso concreto, en atencin a la actitud asumida por el denunciado, el provecho ilcito obtenido, entre otras consideraciones. En el presente caso, la Sala considera que no corresponde ordenar la publicacin de la resolucin por parte de las partes denunciadas. 6.3 Formulacin de denuncia penal La Primera Instancia dispuso denegar la solicitud de formulacin de denuncia penal ante el Ministerio Pblico en contra de los denunciados, al no haberse encontrado indicios de ilcitos penales, sin perjuicio de que los denunciantes puedan iniciar las acciones correspondientes. Si bien Manuel ngel Mantilla Paredes ha cuestionado dicha decisin, la Sala coincide con la Oficina de Derechos de Autor en el hecho de que no se advierten indicios de ilcitos penales, sin perjuicio de que el apelante, si as lo considera, pueda iniciar las acciones que resulten pertinentes en la va penal con la informacin que obra en el presente expediente. 6.4 Respecto de la suspensin del Director General y la suspensin de las funciones del Consejo Directivo
Los denunciados que formularon recurso de apelacin han manifestado que la resolucin apelada no se encuentra debidamente precisa en cuanto a la empresa que sera designada para la funcin de Administrador Ejecutivo en la Direccin General, as como con relacin a la actual administracin ejecutiva que viene ejerciendo el profesional designado por la propia Oficina, generando incertidumbre respecto a la resolucin emitida y las consecuencias de la misma. Al respecto, la Sala conviene en precisar que si bien la Oficina de Derechos de Autor en su resolucin dispuso aplicar la sancin de suspensin del Director General en el ejercicio de sus funciones por el lapso de 1 ao, la Oficina precis que se debera nombrar en su lugar a una Junta Administradora, la cual podra estar compuesta por miembros de una empresa especializada en labores de administracin, nombrada por la Oficina de Derechos de Autor, la cual podra designar un Administrador Ejecutivo con las funciones del Director
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General y asimismo suspendi las funciones del Consejo Directivo relacionadas con la administracin de la sociedad de gestin colectiva, quedando vigentes el resto de sus funciones. En tal sentido, dado que la resolucin en cuestin an no ha quedado consentida al haber sido impugnada ante la Sala de Propiedad Intelectual, ello determina que la Oficina de Derechos de Autor no haya todava nombrado la Junta Administradora respectiva ni se haya designado un Administrador Ejecutivo con las funciones del Director General, toda vez que ello se efectuar una vez que la presente resolucin quede consentida y se proceda a su ejecucin. 7. Medidas cautelares dictadas en el procedimiento Manuel ngel Mantilla Paredes ha manifestado en su recurso de apelacin que deben mantenerse vigentes las medidas cautelares dictadas ante el dao irreparable que se ocasionara con su revocacin. Al respecto, cabe sealar que la medida cautelar es una institucin destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva en un procedimiento procurando a travs de la misma que un dao no se torne en irreparable. En tal sentido, tal como lo establece el artculo 146.3 de la Ley 27444 (Ley del Procedimiento Administrativo), las medidas caducan de pleno derecho cuando se emite la resolucin que pone fin al procedimiento, cuando haya transcurrido el plazo fijado para su ejecucin, o para la emisin de la resolucin que pone fin al procedimiento. En tal sentido, al haberse emitido resolucin final en el presente procedimiento, por su propia naturaleza, no corresponde mantener vigentes las medidas cautelares dictadas en el presente procedimiento. 8. Costas y costos El artculo 7 del Decreto Legislativo 80717 establece que en cualquier procedimiento contencioso seguido ante el INDECOPI, la Comisin u Oficina
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En cualquier procedimiento contencioso seguido ante el Indecopi, la Comisin u Oficina competente, adems de imponer la sancin que corresponda, podr ordenar que el infractor asuma el pago de las costas y costos del proceso en que haya incurrido el denunciante o el Indecopi. En caso de incumplimiento de la orden de pago de costas y costos del proceso, cualquier Comisin u Oficina del Indecopi podr aplicar las multas previstas en el inciso b) del artculo 38 del Decreto Legislativo N 716. Quien a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivo razonable, denuncie a alguna persona natural o jurdica, atribuyndole una infraccin sancionable por cualquier rgano funcional
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competente, adems de imponer la sancin que corresponda, podr ordenar que el infractor asuma el pago de las costas y costos del proceso en que haya incurrido el denunciante o el INDECOPI. De acuerdo al criterio establecido en la Resolucin N 135-2000/TPI-INDECOPI del 26 de enero del 200018, la facultad de ordenar el pago de costas y costos no debera encontrarse relacionada con los costos que irroga a las empresas perjudicadas la comisin de una infraccin, sino que ms bien debera estar relacionada con la razonabilidad o no de que la materia controvertida sea discutida y resuelta dentro de un procedimiento administrativo. En este orden de ideas, al momento de evaluar si corresponde ordenar el pago de las costas y costos del proceso al infractor, se debe tomar en cuenta, en primer lugar, la gravedad de la infraccin. A manera de ejemplo, podra suceder que la infraccin cometida fuese tan flagrante que pudiera considerarse evidente para quien la comete que ser objeto de una denuncia ante algn rgano funcional del INDECOPI. De darse este supuesto, queda claro que quien llev a cabo el acto es consciente de que su conducta puede dar origen al inicio de un procedimiento, que va a demandar costos para el denunciante o para la propia Administracin. Este supuesto justificara ordenar que el infractor asuma el pago de costas y costos del proceso. En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la conducta procesal demostrada por el infractor a lo largo del procedimiento. En este sentido, una conducta renuente u obstruccionista por parte del infractor ante la autoridad administrativa podra complicar y elevar los costos del proceso, lo que justificara que se le condene al pago de costas y costos del mismo. Mientras que, por el contrario, una voluntad conciliadora y una conducta procesal idnea de la emplazada podran evitar que a ste se le condene al pago de las costas y costos del proceso. En el presente caso, la Oficina de Derechos de Autor dispuso ordenar que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) asuma el pago de los costos del presente procedimiento a favor de Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or. Dado que Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) al momento de solicitar su inscripcin ante la Oficina de Derechos de Autor asume las obligaciones que por ley le estn conferidas, ello le pudo hacer suponer que
del Indecopi, ser sancionado con una multa de hasta 50 UIT mediante resolucin debidamente motivada. La sancin administrativa se aplicar sin perjuicio de la sancin penal o de la indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda. 18 Recada en el expediente N 280-98/ODA-AI.
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al incurrir en una infraccin a la legislacin sobre el derecho de autor poda ser objeto de una denuncia. En tal sentido, se han configurado los supuestos necesarios para imponer a Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) el pago de los costos incurridos por el denunciante en el presente procedimiento. Asimismo, si bien en su recurso de apelacin Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) manifest que al no ser exigible la firma de abogado en los procesos administrativos, no procede la condena de costos principalmente porque los escritos de los denunciantes casi en su totalidad no fueron suscritos por abogado, la Sala considera que si bien los costos del proceso son los honorarios del abogado de la parte denunciante19 y no se exige la defensa cautiva en los procedimientos que se siguen ante INDECOPI, la propia norma reconoce el derecho del recurrente de hacerse asesorar o representar por abogado en cualquiera de esos procedimientos20. En tal sentido, el hecho que, conforme lo manifiesta la denunciada, los escritos de los denunciantes no hubieran sido suscritos por abogado no es impedimento para imponer el pago de los costos correspondientes, siendo ms bien el monto respectivo el que ser una cuestin que se analizar al presentarse la respectiva liquidacin de costos por parte del denunciante ante la Oficina de Derechos de Autor. IV. RESOLUCIN DE LA SALA Primero.- CONFIRMAR la Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007 en el extremo que declar lo siguiente: a) FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI y la denuncia iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin al literal j) del
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Artculo 411 del Cdigo Procesal Civil. - Costos.- Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, ms un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los casos de Auxilio Judicial. 20 Artculo 42.- En los procedimientos seguidos ante todas las Oficinas, Comisiones y el Tribunal de Defensa de la Competencia y la Propiedad Intelectual del Indecopi no es obligatoria la intervencin de abogado y en consecuencia no puede establecerse como requisito de admisibilidad de los recursos que se presenten en dichos procedimientos que stos estn autorizados por letrado. Sin embargo, las partes tienen el derecho de hacerse asesorar o representar por abogado en cualquier procedimiento seguido ante Indecopi. En este caso, las Oficinas, Comisiones y el Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual debern brindarle las mximas facilidades para el ejercicio de su funcin, de acuerdo con lo dispuesto en el presente Decreto Legislativo y en sus disposiciones reglamentarias.
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artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2004. b) IMPROCEDENTE la denuncia interpuesta por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez por presunta infraccin a los literales l) y m) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822. c) FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2004, contra: Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Rmulo Gagliuffi Orstegui d) FUNDADA EN PARTE la denuncia iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez, por infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2004. Segundo.- REVOCAR en parte la Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007, en consecuencia: a) Declarar IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor del INDECOPI y la denuncia iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or en contra de la Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) por infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2003. b) Declarar IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del Decreto Legislativo 822 contra Oscar Marino Huamn Chuquillanqui, por el perodo correspondiente al ao 2003.
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c) Declarar IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por la Oficina de Derechos de Autor por responsabilidad solidaria en la infraccin al literal j) del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2003, contra: Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Rmulo Gagliuffi Orstegui d) Declarar IMPROCEDENTE la denuncia iniciada por Manuel ngel Mantilla, ngel Anbal Rosado y Jos Manuel De la Cruz Or contra Armando Joaqun Mass Fernndez, por infraccin al literal j) del artculo 153 del Decreto Legislativo 822, por el perodo correspondiente al ao 2003. e) Dejar sin efecto la sancin de multa impuesta a Oscar Marino Huamn Chuquillanqui. Tercero.- CONFIRMAR la Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007 en los extremos siguientes: a) La sancin de multa solidaria, la cual se modifica a 10 UIT, impuesta a: Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) Sylvia Karla Almeida Campos Armando Joaqun Mass Fernndez Jos Eloy Escajadillo Farro Venturo Moreira Mercado Julio Samuel Andrade Ros Abdn Marino Valencia Garay Jos Villalobos Cavero Rmulo Gagliuffi Orstegui b) Las dems sanciones impuestas. c) El pago de los costos del presente procedimiento por parte de Asociacin Peruana de Autores y Compositores (APDAYC). f) La denegatoria de la solicitud de publicacin de la resolucin en cuestin.
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g) La denegatoria de la solicitud de formulacin de denuncia penal ante el Ministerio Pblico en contra de los denunciados. h) La revocacin de las medidas cautelares ordenadas en el presente procedimiento. i) La inscripcin de la resolucin en cuestin en el Registro de Infractores a la Legislacin sobre el derecho de Autor.
Cuarto.- Dejar FIRME la Resolucin N 274-2007/ODA-INDECOPI de fecha 17 de agosto del 2007 en lo dems que contiene. Con la intervencin de los vocales: Begoa Venero Aguirre, Teresa Mera Gmez y Toms Unger Golsztyn
BEGOA VENERO AGUIRRE Presidenta de la Sala de Propiedad Intelectual /lt.
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INDECOPI - Auditoria 2001 - 02 - 03 - 04 - APDAYC

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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL RESOLUCIN N 1018-2008/TPI-INDECOPI EXPEDIENTE N 717-2005/ODA Acumulado al N 461-2005/ODA

ASOCIACIN PERUANA DE AUTORES Y COMPOSITORES (APDAYC) ARMANDO JOAQUN MASS FERNNDEZ

Perodo 2001 2002 2003 2004

Ficsor, Mihly (nota 11) pp. 90 y 91.

Ficsor, Mihly (nota 11), p. 87.

BEGOA VENERO AGUIRRE Presidenta de la Sala de Propiedad Intelectual /lt.

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