APOSTILA

Direito Processual Penal I
Braslia-DF, 2009.
Ps-graduao a Distncia
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Elaborao:
Coordenao do Curso de Direito

Avaliao e reviso:
Equipe Tcnica do CETEB

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Universidade Gama Filho
Sumrio
Apresentao............................................................................................................................................. Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa...................................................................................... Organizao da Disciplina......................................................................................................................... Introduo.................................................................................................................................................. Unidade I Teoria Geral do Processo Penal ........................................................................................... Captulo 1 Noes Introdutrias . .............................................................................................. Captulo 2 Sistemas de Processo Penal . ................................................................................... Captulo 3 Tendncias do Processo Penal Moderno.................................................................... Unidade II Sujeitos do Processo Penal . ............................................................................................... Captulo 4 Noes Gerais . ........................................................................................................ Unidade III Fase Pr-Processual ........................................................................................................... Captulo 5 O Inqurito Policial .................................................................................................. Captulo 6 Controle Externo da Atividade Policial ...................................................................... Captulo 7 Poderes Investigatrios do Ministrio Pblico ........................................................... Captulo 8 Proposta de Suspenso do Processo ........................................................................ Captulo 9 Defesa Prvia .......................................................................................................... Unidade IV Ao Penal .......................................................................................................................... Captulo 10 Conceito, Natureza, Condies e Classificao Objetiva ......................................... Captulo 11 Classificao Subjetiva da Ao . ........................................................................... Unidade V Ao Civil Ex Delicto ........................................................................................................... Captulo 12 Noes Gerais . ...................................................................................................... Unidade VI Jurisdio e Competncia .................................................................................................. Captulo 13 Jurisdio: Noes Gerais ...................................................................................... Captulo 14 Jurisdio: rgos Jurisdicionais Criminais ............................................................ Captulo 15 Competncia: Noes Gerais . ................................................................................ Captulo 16 Competncia: Peculiaridade no Processo Penal . ..................................................... Captulo 17 Prerrogativas de Funo ........................................................................................ Captulo 18 Imunidades Processuais ......................................................................................... Unidade VII Fase Inaugural do Processo .............................................................................................. Captulo 19 Denncia ............................................................................................................... Captulo 20 Queixa ................................................................................................................... Captulo 21 Aditamento . .......................................................................................................... Unidade VIII Comunicaes dos Atos Processuais............................................................................... Captulo 22 As Diversas Comunicaes Judiciais ...................................................................... Para (no) Finalizar.................................................................................................................................... Referncias.................................................................................................................................................
04 05 06 08 09 09 12 15 21 21 23 23 25 27 29 31 33 33 37 41 41 43 43 46 47 48 50 51 53 53 55 56 57 57 64 65 Ps-Graduao a Distncia
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Apresentao
Caro aluno,
Bem-vindo ao estudo da disciplina Direito Processual Penal I. Este o nosso Caderno de Estudos, material elaborado com o objetivo de contribuir para a realizao e o desenvolvimento de seus estudos, assim como para a ampliao de seus conhecimentos no tocante ao ensino do Direito Processual Penal. Para que voc se informe sobre o contedo a ser estudado nas prximas semanas, conhea os objetivos da disciplina, a organizao dos temas e o nmero aproximado de horas de estudo que devem ser dedicadas a cada unidade. A carga horria desta disciplina de 60 (sessenta) horas, cabendo a voc administrar o tempo conforme a sua disponibilidade. Mas, lembre-se, h um prazo para a concluso do curso, implicando a apresentao ao seu tutor das atividades avaliativas indicadas na folha ali anexa, que contm as respectivas pontuaes e os prazos determinados. Os contedos foram organizados em unidades de estudo, subdivididas em captulos, de forma didtica, objetiva e coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes para reflexo, que faro parte das atividades avaliativas do curso; sero indicadas tambm fontes de consulta para aprofundar os estudos com leituras e pesquisas complementares. Desejamos a voc um trabalho proveitoso sobre os temas abordados nesta disciplina! Lembre-se de que, apesar de distantes, podemos estar muito prximos.
A Coordenao do PosEAD

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Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa
Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa
Apresentao: Mensagem da Coordenao do PosEAD ao cursista. Organizao da Disciplina: Apresentao dos objetivos e da carga horria das unidades. Introduo: Contextualizao do estudo a ser desenvolvido por voc na disciplina, indicando a importncia desta para a sua formao acadmica. cones utilizados no material didtico Provocao: Pensamentos inseridos no material didtico para provocar a reflexo sobre sua prtica e seus sentimentos ao desenvolver os estudos em cada disciplina.
Para refletir: Questes inseridas durante o estudo da disciplina, para estimul-lo a pensar a respeito do assunto proposto. Registre aqui a sua viso, sem se preocupar com o contedo do texto. O importante verificar seus conhecimentos, suas experincias e seus sentimentos. fundamental que voc reflita sobre as questes propostas. Elas so o ponto de partida de nosso trabalho.
Textos para leitura complementar: Novos textos, trechos de textos referenciais, conceitos de dicionrios, exemplos e sugestes, para lhe apresentar novas vises sobre o tema abordado no texto bsico. Sintetizando e enriquecendo nossas informaes: Espao para voc fazer uma sntese dos textos e enriquec-los com a sua contribuio pessoal.
Sugesto de leituras, filmes, sites e pesquisas: Aprofundamento das discusses. Praticando: Atividades sugeridas, no decorrer das leituras, com o objetivo pedaggico de fortalecer o processo de aprendizagem. Ps-Graduao a Distncia
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Para (no) finalizar: Texto, ao final do Caderno, com a inteno de instig-lo a prosseguir com a reflexo. Referncias: Bibliografia consultada para a elaborao do curso. Voc poder consult-la tambm.
Organizao da Disciplina
Ementa da disciplina:
Noes tericas e principiolgicas introdutrias acerca do Processo Penal enquanto disciplina autnoma do Direito, apresentando os sujeitos da relao processual penal e as espcies de aes penais possveis, para em seguida detalhar o procedimento de persecuo penal at o momento do ajuizamento da ao em juzo e estabelecimento da jurisdio e competncia.
Objetivos:
Identificar os conceitos bsicos que formam o Processo Penal. Conhecer a Teoria Geral do Processo Penal. Conhecer a Ao Penal. Identificar as fases iniciais do Processo Penal.
Unidade I Teoria Geral do Processo Penal

Carga horria: 10 horas
Contedo Noes Introdutrias Sistemas de Processo Penal Tendncias do Processo Penal Moderno Captulo 1 2 3
Unidade II Sujeitos do Processo Penal

Contedo Noes Gerais Captulo 4
Unidade III Fase Pr-Processual

Contedo O Inqurito Policial Controle Externo da Atividade Policial Poderes Investigatrios do Ministrio Pblico Proposta de Suspenso do Processo Defesa Prvia Captulo 5 6 7 8 9
Unidade IV Ao Penal
Direito Processual Penal I Carga horria: 10 horas
Contedo Conceito, Natureza, Condies e Classificao Objetiva Classificao Subjetiva da Ao Captulo 10 11
Organizao da Disciplina
Unidade V Ao civil Ex Delicto

Contedo Noes Gerais Captulo 12
Unidade VI Jurisdio e Competncia

Contedo Jurisdio: Noes Gerais Jurisdio: rgos Jurisdicionais Criminais Competncia: Noes Gerais Competncia: Peculiaridade no Processo Penal Prerrogativas de Funo Imunidades Processuais Captulo 13 14 15 16 17 18
Unidade VII Fase Inaugural do Processo

Contedo Denncia Queixa Aditamento Captulo 19 20 21
Unidade VIII Comunicaes dos Atos Processuais

Contedo As Diversas Comunicaes Judiciais Captulo 22
Ps-Graduao a Distncia
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Introduo
Pensar o Processo Penal
Eis o desafio que se coloca a todos os que, a partir de agora, comeam a caminhar juntos neste curso de ps-graduao em Direito Processual Penal, sem dvida, o ramo do Direito que mais sofreu transformaes substanciais na legislao ptria no ano de 2008. No se pretende aqui apenas repetir conceitos j conhecidos, at porque o Direito uma cincia cultural que est em constante evoluo. Ademais, o Direito Processual no pode ser meramente acadmico, frio, distante da realidade diria, tendo em vista que visa a dar efetividade s normas de contedo material (essas, no campo criminal, descrevem crimes e penas); isso porque o processo o instrumento que permite a deciso judicial sobre a necessidade de imposio de pena. O objetivo do curso ser sedimentar os conhecimentos j trazidos pelo aluno, ajudando-o a evoluir, transmudando o bsico em algo novo, tornando-o mais profundo, sem perder de vista o senso crtico, preparando-o para ficar cada vez mais aguado, e gerando um sentimento novo em cada um dos ps-graduandos, que incluir admirao e compreenso pelo Direito Processual alm de sua correta aplicao. O Direito Processual Penal cativante. Isso se deve ao fato de que o crime um fato grave e a imprensa sensacionalista intensifica a repercusso dos fatos criminais, o que gera o clamor pblico. Da todos pretenderem falar das solues oferecidas pelo sistema jurdico para casos graves que comovem o povo. No possvel ao bacharel em Direito exercer sua profisso sem que conhea, ao menos, os princpios bsicos, as normas regentes e os desdobramentos mais corriqueiros da aplicao do processo. Assim no fosse, seria como pensar em algo como um carro entregue ao motorista sem que esse conhea, ao menos, a localizao dos pedais, o manejo do cmbio, a espcie de combustvel a ser utilizada, etc. O mau profissional dirigir aos solavancos, e, quando muito, conseguir guiar em vielas distantes e vazias. O mero bacharel em Direito, ao seu turno, ser como o mau motorista, conformar-se- com o manejo dos apetrechos bsicos, como a simples troca de marcha, sem se preocupar em conhecer as demais qualidades de seu carro. No entanto, sabemos que o aluno matriculado neste curso no se contentar com a simples leitura de manuais. Buscar conhecer bem, por meio das mais profundas possibilidades, esse veculo com o qual percorrer, com xito, as veredas da sua profisso. A opo por um curso de ps-graduao de boa qualidade deixa claro a que grupo de profissionais voc, caro aluno, quer pertencer. Para tanto, procuramos ajud-lo a esmiuar esse ramo jurdico, descobrir suas nuances, desvendar seus caprichos! Que assim seja! Direito Processual Penal I
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Bons estudos!
Teoria Geral do Processo Penal
Unidade I
Unidade I

Captulo 1 Noes Introdutrias
Conceito e autonomia do Direito Processual Penal

O Direito uma cincia que se ocupa do estudo de normas1, em uma viso tridimensional, que se ocupa da anlise dos fatos dos valores e das normas jurdicas2. Ou ainda, para as modernas teorias do discurso, Direito comunicao e essa s possvel na sociedade complexa. As construes sistmicas tm forte conotao sociolgica e levam anlise multidisciplinar do direito3. O Direito uma nica cincia, e a autonomia dos seus ramos apenas relativa. Essa a perspectiva que teremos neste curso. Mais ainda, veremos o Direito Processual como nico. H quem defenda a imediata revogao do CPP, e a instituio de lei que crie algumas peculiaridades em relao ao processo criminal. Onde no houver divergncia, que se aplique o Cdigo de Processo Civil. Jos Frederico Marques, por exemplo, concebia o Direito como nica cincia, sendo que a autonomia dos ramos do direito admitida como didtica e, portanto, relativa4. Tal proposta no novidade. Em 1984 foram nomeadas trs comisses de alto nvel para elaborarem leis. Duas cumpriram as suas misses, dando surgimento nova Parte Geral do Cdigo Penal (Lei no 7.209, de 11.7.1984) e ao nosso Cdigo de Execuo Criminal, denominado em nosso meio de Lei de Execuo Penal (Lei no 7.210, de 11.7.1984). No entanto, a terceira comisso no cumpriu o seu mister5. A comisso que fracassou tinha o dever de elaborar um cdigo de processo nico para o Brasil, at porque, adotando posio kelsiana, o objeto de estudo do jurista a norma jurdica, o que no se confunde com a lei escrita. Desse modo, norma processual sempre norma processual, independentemente do contedo que lhe seja emprestado, razo de haver um nico Direito Processual e defender maior aproximao dos procedimentos criminal, civil e trabalhista.
Conceito de processo
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Processo um conjunto de atos coordenados entre si, tendentes aplicao da lei material ao caso concreto6. Como processo, decorre de procedere, significando um caminhar para frente cadenciado, ou seja, uma marcha. A forma em que os atos se coordenam so dadas pela lei, sendo que o cumprimento de tais formalidades resultar em sanes processuais a quem se viciar no seu descumprimento.
1 KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 79. 2 REALE, Miguel. Filosofia do direito. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1978. p. 695-706. 3 Uma excelente anlise das teorias sistmicas feita em: ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo: Saraiva, 2002. 4 MARQUES, Jos Frederico. Instituies de direito processual civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1981. p. 39-42. 5 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Execuo criminal. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 339-342, 6 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Prescrio penal. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 7.
Unidade I
Ovdio Baptista da Silva diz que o direito subjetivo a faculdade que uma pessoa tem de sujeitar outra sua vontade. Enquanto faculdade, ele inerte, estando despido de exigibilidade, de potencialidade. Quem potencializa o direito subjetivo a pretenso. Essa qualifica o direito subjetivo, dando-lhe exigibilidade. medida que a pretenso dirigida em um sentido, mas encontra outra pretenso que a contesta, discute, surgir, ento, a lide. Desse modo, a lide qualifica a pretenso porque essa resistida1. A ao o direito subjetivo em estado dinmico. Enquanto a pretenso est potencializada e ainda inerte, a ao o movimento tendente satisfao da pretenso2 (essa uma viso que est incompleta e ultrapassada, conforme veremos no Cap. 10). A ao se materializar em um processo, que se exteriorizar pelo procedimento. O processo uma espcie de procedimento, entendido esse ltimo como uma atividade preparatria de um ato final, atividade essa devidamente regulada por uma estrutura normativa e composta por uma sequncia de atos e de posies subjetivas, que se desenvolvem em uma dinmica especfica at que seja atingido esse almejado ato final. Conquanto todo e qualquer procedimento possa ser compreendido como uma sucesso ordenada de atos, juridicamente entende-se por procedimento aquela atuao por parte do Estado que, no exerccio de suas funes tpicas, administrativa, legislativa e jurisdicional, culmina com a edio de atos de poder, isto , de atos de imprio, provocando efeitos na esfera dos administrados, da sociedade, dos jurisdicionados. O procedimento , pois, uma atividade preparatria de um ato de poder, ato esse que na linguagem processual moderna denomina-se provimento. Provimento , assim, um ato do Estado, de carter imperativo, produzido pelos seus rgos no mbito de sua competncia, seja um ato administrativo, um ato legislativo ou um ato jurisdicional. O processo todo o conjunto de procedimento destinado formao do provimento jurisdicional. Destarte, o processo uma espcie de procedimento, mas no qualquer procedimento, seno aquele que visa prestao jurisdicional por parte do Estado, atendidos determinados pressupostos. No processo, como em qualquer procedimento, a lei se ocupa de determinar os atos que devem compor a atividade de formao do provimento, prevendo quando tais atos so necessrios ou simplesmente consentidos, assim como a forma como devem ser coordenados e combinados entre eles. A atividade preparatria do provimento envolve atos do prprio autor, desse e dos outros sujeitos que devem concorrer para a sua formao, sendo indispensvel a participao dos interessados no provimento final. Mais do que isso, necessria sua participao especial, em contraditrio entre eles, realizando-se esse contraditrio, como acentua Elio Fazzalari, em "simtrica paridade" 3 porque seus interesses em relao ao ato final so opostos, ou porque, como seus destinatrios, sofrero seus efeitos, tudo concorrendo para a criao de um verdadeiro modelo normativo de atuao. Muito embora esse modelo normativo no seja exaustivo, sendo necessrio muitas vezes a utilizao de recursos de interpretao para sua integrao, fato que os diferentes mdulos legais podem ser separados ou distinguidos em grupos, subgrupos ou famlias, em razo da classificao dos provimentos que visam formar, donde correspondem os vrios ramos de processo, notadamente o processo civil e o processo penal. Esses tm autonomia didtica, mas com essncia nica, a saber: processual. verdade que o processo, como instrumento compositivo de litgio, um s. por meio dele que o Estado desenvolve sua atividade jurisdicional. Nesse diapaso, o processo civil e o processo penal no passam de faces de um mesmo fenmeno, ramos de um mesmo tronco. inegvel, mesmo, que os fundamentos do ordenamento processual so comuns aos dois tipos de processo: a) ambos tm a mesma finalidade (atuao do Poder Jurisdicional); b) em ambos a interveno do Poder Jurisdicional condicionada ao exerccio da ao; e, finalmente, c) ambos se iniciam, se desenvolvem e se concluem com a participao de trs sujeitos: autor, ru e Juiz.
1 SILVA, Ovdio Baptista da. Direito subjetivo, pretenso de direito e material. Porto Alegre: Ajuris, n. 29, nov 1983. p. 99-126. 2 SILVA, Ovdio Baptista da. Direito subjetivo, pretenso de direito e material. Porto Alegre: Ajuris, n. 29, nov 1983. p. 99-126. 3 FAZZALARI, Elio. Istituzioni di Diritto Processuale, 5. ed. Padova: Gedam, 1989. p. 80. No original: Gomo ripetuto, iI processo un procedimento in cui partecipano (sono abilitati a partecipare) coloro nella cui sfera giuridica I attofinale destinato a svolgereelfetti: in contraddittorio, e in modo che I autore dell atto non possa obliterare le loro attivit. ..Tale struttura consiste nella partecipazione dei destinatari degli elfetti dell atto finale alia fase preparatria dei medesimo: nella simmetrica parit delle loro posizioni.

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Unidade I
Em suas linhas estruturais, no divergem os processos civil e penal. Muitos institutos de um e de outro so idnticos. O conceito de ao, por exemplo, um s. Apenas a natureza da pretenso que d, quanto ao contedo, um colorido diferente ao penal e ao civil. De igual modo, a Jurisdio, o poder de dizer o direito - jurisdictio, essa funo soberana e atividade precpua de um dos poderes do Estado - o Judicirio - nica, pouco importando a natureza do conflito por dirimir, se penal ou extrapenal. Da ser possvel a aplicao da analogia na processualidade criminal (CPP, art. 3). A distino que se faz entre jurisdio criminal e jurisdio civil assenta, nica e exclusivamente, na diviso de trabalho. Determinados rgos jurisdicionais so incumbidos de dirimir conflitos intersubjetivos de natureza civil, enquanto outros se encarregam de equacionar os de natureza penal. Em outras palavras, o direito material quem regula o contedo, a matria da atividade jurisdicional, isso porque o direito processual instrumental. Ser civil ou penal consoante tenha por objeto, no dizer de Ugo Rocco, "relaes substanciais de direito civil ou relaes substanciais de direito penal" 1.
No obstante o carter instrumental do direito processual, seja civil ou penal, porque visa realizao do direito material correspondente, reconhecida a autonomia do direito processual em relao ao direito material que se prope a tornar efetivo, o que se d no somente por fins didticos, nem porque existem cdigos processuais separados dos cdigos materiais, mas essencialmente porque o direito processual est sujeito a princpios reguladores que no tm nenhum ponto de contato com os princpios que disciplinam o direito material, principalmente em relao ao direito processual penal, onde, estando em jogo bem jurdico de suma importncia - a liberdade -, ganham relevo as regras do jogo para mant-la ou perd-la.
1 ROCCO, Ugo. Trattato di diritto processual e civile: Parte Geral. v. 1, Turim: UTET, 1964. p. 186. No original: La differenza tra diritto processuale civile e diritto processuale penale consiste in cio: tanto I uno quanto I altro sono diritto statuale perch promano dallo Stato; sono diritto pubblico, perch regolano Iattivit di organo dello Stato investiti di potere sovrano; sono diritto formale in quanto le norme giuridiche, nel disciplinare I attivit degli organi giurisdizionali, no solo ni vinculano nella forma, ma anche nel contenuto. Ma, poich le norme que regolano il contenuto,la matria o Ia sostanza dell attivit giurisdizionale sono di diritto sostanziale, il diritto processuale se distingue in diritto processuale civile e diritto processuale penale. La seconda che abbia per oggetto rapporti sostanziali di diritto civile o rapporti sostanziale di diritto penale
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Unidade I
Captulo 2 Sistemas de Processo Penal
Por sistemas processuais entendemos aqueles que tm em vista a atividade investigatria no processo. O sistema inquisitivo aquele em que a pessoa que conduz a produo da prova decide. De outro modo, h o sistema acusatrio em que o autor acusa e o ru se defende, sendo que um terceiro decide. Finalmente, o sistema misto, que rene os dois. O processo penal, como instrumento para assegurar a paz na sociedade, para permitir a composio, pelo Estado, dos conflitos entre os cidados causados pela transgresso s regras mais importantes de convvio social - no matar, no estuprar, etc., nasce concomitantemente com a prpria figura do Estado. Desde a Antiguidade, para evitar o recurso autodefesa e simples vingana privada, na maioria das vezes incua ou desproporcional, arrogou para si o papel de receber a acusao de uma dada transgresso social, dizer de sua seriedade luz das provas existentes, tendo em conta as normas e o costume da poca. Em tal fase, o Estado assumia o papel de simples rbitro para solucionar o litgio entre as partes, examinando as provas e decidindo aps; encontrou seu apogeu no mbito da civilizao helnica antiga, em que havia participao direta dos cidados no exerccio da acusao e da jurisdio, caracterizadas pela oralidade e publicidade dos debates, da forma mais leal possvel, ao que se seguia o julgamento, que era feito sempre por um grupo de juzes, sendo a deciso tomada por maioria de votos e absolvendo-se o acusado em caso de empate. Tal modelo de atuao estatal somente foi adotado no direito romano em sua fase mais civilizada, no auge da Repblica, quando o processo penal no podia ser iniciado sem uma acusao por parte de um cidado. A accusatio, acaso admitida, dava incio a um processo do qual o cidado no mais podia desistir, tendo ao mesmo tempo o direito de proceder s necessrias investigaes para demonstrar em juzo a acusao e o dever de acompanhar o processo at o final, punindo-se a tergiversao e a calnia, ficando o julgamento ao encargo de um jri popular, formado por cidados no interessados (judices juratis). A decadncia dos costumes que se viu poca do Imprio, quando os cidados romanos quedavam indiferentes e inertes aos crimes mais graves, gerou clima de impunidade e determinou o retorno a uma sistemtica que vigorou ainda poca da monarquia, caracterizada pela concentrao, pelo Estado, do papel de investigador, acusador e julgador dos delitos. Bastava a notitia criminis para que os juzes se pusessem em campo, para proceder s necessrias investigaes. Essa fase preliminar chamava-se inquisitio. Feitas as investigaes, os juzes impunham as penas. Prescindia-se de qualquer acusao formal. Alis, nenhuma garantia era dada ao acusado e a defesa era exercida medida que os juzes entendiam por bem a conceder. Em suma, consoante assinala Tourinho Filho "no havia limites ao arbtrio dos juzes1. Essas duas sistemticas do direito romano a que se fez aluso, a inquisitio, desenvolvida na fase da monarquia, e a accusatio, surgida depois com a Repblica e inspirada na civilizao grega, deram origem nomenclatura hoje existente em rede de sistemas de processo penal. A palavra sistema aqui entendida em seu significado mais curial, de conjunto de elementos, materiais ou ideias entre os quais se possa definir uma relao e uma coordenao entre si, de molde a funcionarem como uma estrutura organizada. So os seguintes, nesse contexto, os sistemas de processo penal: a) sistema inquisitivo; b) sistema acusatrio; c) sistema misto que, como o prprio nome sugere, uma mistura dos dois sistemas anteriores. Constitui sistema inquisitivo, tambm chamado de inquisitrio, aquele em que a autoridade estatal encarregada de julgar uma pessoa e, eventualmente, ordenar sua punio, acumula tambm funes investigatrias, acusatrias e at mesmo o encargo de defender o acusado. So caractersticas desse sistema a ausncia de contraditrio e, por isso mesmo, a inexistncia de regras de igualdade processuais, constituindo o acusado, merc de sua subordinao, objeto do processo e no sujeito de direito. Por outro lado, o processo secreto e a prova tarifada, possuindo a confisso um valor maior que outras provas, e constituindo mesmo prova plena da culpa.
1 TOURINHO FilHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 1992. p. 73.

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Unidade I
O sistema inquisitivo vigorou desde o final da Antiguidade, permanecendo aplicvel por toda a Idade Mdia e a Idade Moderna, pocas em que toda sorte de atrocidades foi praticada para se extrair confisses. A mitigao desse sistema somente veio a ser iniciada com o advento da Revoluo Francesa, que introduziu o sistema misto, que logo se espraiou por toda a Europa continental. No sistema processual penal misto, h duas fases bem distintas: a primeira, denominada preliminar, realizada pelo juiz com o auxlio da polcia judiciria, sem contraditrio e com a finalidade de investigar o crime e formalizar a acusao; a segunda, em uma fase judicial, em que assegurado o contraditrio antes do julgamento. Em alguns dos pases mais desenvolvidos, o sistema processual penal acusatrio o adotado, representando a anttese do inquisitivo, sendo caracterizado por ntida separao de poderes. Nele, o juiz rgo imparcial de aplicao da lei, que somente se manifesta quando devidamente provocado. O autor quem faz a acusao assumindo inteiramente esse nus, assegurando-se ao acusado o exerccio de todos os direitos inerentes sua personalidade, mediante a utilizao de todos os meios e recursos existentes no ordenamento jurdico. No Brasil, conquanto a vigente Constituio Federal tenha optado inequivocamente por um sistema processual penal acusatrio, medida que determina o respeito a um devido processo legal, com incidncia dos princpios do contraditrio, e da ampla defesa (art. 5, incs. LIII a LV), e bem assim com uma devida separao de funes, tendo em conta que foi entregue a funo de acusar ao Ministrio Pblico, em carter privativo (art. 129, inc. 1), e a de julgar com livre convencimento mas com necessidade de fundamentao e publicidade (art. 93. inc. IX). Aury Lopes Jr., antes da reforma empreendida pela Lei no 9.690, de 9.6.2008, exps que o processo criminal brasileiro inquisitivo do incio ao fim1. Hoje, diante da possibilidade de condenar exclusivamente com base em provas do inqurito policial (CPP, art. 155), crescer o nmero daqueles que diro ser a processualidade criminal brasileira inquisitiva. Todavia, entendemos diversamente, visto que a Constituio Federal no admite procedimento que no respeite o contraditrio (art. 5, inc. LV). Ao nosso sentir, o dispositivo, caso seja interpretado literalmente, ser inconstitucional. A prova do inqurito policial s ser suficiente para condenar se estiver corroborada por outras provas, produzidas sob o crivo do contraditrio. Luigi Ferrajoli prope que a iniciativa judicial seja excepcional2. Essa a posio de Afrnio Silva Jardim, doutrinador que no admite a substituio da parte pelo juiz3. No podemos admitir provas obtidas durante o inqurito policial, tendo em vista que ele inquisitivo, como suficientes para a condenao porque seno estaremos violando o sistema acusatrio, consagrado pela Constituio Federal. De fato, a interferncia ativa dos juzes no processo de produo de prova para a condenao, como na hiptese da Lei do Crime Organizado (Lei no 9.034/1995) ou na Lei de Interceptao Telefnica (Lei no 9.296/1996), as quais estabelecem hipteses em que os juzes no apenas determinam de ofcio a produo de provas, seno mesmo eles mesmos presidem a sua produo, o que, inquestionavelmente, pode afetar a necessria imparcialidade. Ainda em relao ao problema da imparcialidade, o fato de que os autos do inqurito, aps servirem formao da opinio delicti do rgo do Ministrio Pblico, mesmo assim integram a ao desencadeada, determina uma situao em que os depoimentos colhidos sem contraditrio constituem comumente uma influncia para o livre convencimento do juiz. No obstante, tem prevalecido o entendimento jurisprudencial de que a prova produzida no inqurito e no confirmada em juzo no tem valor legal, mesmo que seja para beneficiar o ru, o que demonstra o inequvoco cuidado dos juzes em refutar a prova exclusivamente colhida na fase inquisitria. Por outro lado, o Cdigo de Processo Penal contm vrias disposies incompatveis com a vigente ordem constitucional, nomeadamente no tratamento que dispensa ao inqurito policial. Assinale-se, por exemplo: a questo da participao do juiz no inqurito, requisitando-o (art. 6, inc. 11), ou requisitando diligncias (art. 13, inc. 11), e arquivando-o (art. 18); a questo da preveno do juiz pelo fato de ter autorizado providncias investigatrias (arts. 75 e 83); a hiptese de busca domiciliar feita pelo prprio juiz (art. 241); ou as hipteses em que o juiz ordena de ofcio priso cautelar (art.
1 LOPES JR., Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 182. 2 FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo: teoria do garantismo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p.591. 3 JARDIM. Afrnio Silva. Direito processual penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 199-214.
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Unidade I
311), condena acusado em autos em que o Ministrio Pblico pediu a absolvio (art. 385). Todas essas so hipteses, entre outras, precisam ser aplicadas com prudncia, a fim de evitar a violao do sistema acusatrio constitucionalmente previsto.
Qual o papel que deveria ter o Juiz no processo penal?

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Unidade I
Captulo 3 Tendncias do Processo Penal Moderno
Introduo
Modernamente, ganha flego no processo penal, a exemplo do que vem ocorrendo no mbito do direito penal, a doutrina do garantismo. Consoante ensina Luigi Ferrajoli, entende-se por doutrina do garantismo aquela que prega a tutela dos direitos fundamentais, os quais da vida liberdade pessoal, das liberdades civis e polticas s expectativas sociais de subsistncia, dos direitos individuais aos coletivos1 representam os valores, os bens e os interesses, materiais e pr-polticos, que fundam e justificam a existncia daqueles artifcios que so o Direito e o Estado, cujo desfrute constitui a base substancial da democracia. No garantismo, o juiz assume a relevante funo de garantidor, no ficando inerte diante de violaes ou ameaas de leso aos direitos fundamentais constitucionalmente consagrados. Nesse contexto, utiliza o juiz o que se denomina de Direito Penal Mnimo, como uma tcnica de tutela dos direitos fundamentais. O juiz assume, em verdade, uma nova posio no Estado Democrtico de Direito, e a legitimidade de sua atuao no poltica, mas constitucional, consubstanciada na funo de proteo dos direitos fundamentais de todos e de cada um. Concretamente, o juiz tutela o indivduo, repara as injustias cometidas e absolve, quando no existirem provas plenas e legais. Ainda, a discricionariedade do juiz sempre dirigida no a estender, mas a reduzir a interveno penal enquanto no motivada por argumentos cognoscitivos seguros. A dvida sobre a verdade jurdica exige a interveno de instituies como a presuno de inocncia do imputado at a sentena definitiva; o nus da prova a cargo da acusao; o princpio in dubio pro reu, a absolvio em caso de incerteza sobre a verdade ftica e, por outro lado, a analogia in bonam partem e a interpretao restritiva dos pressupostos tpicos penais e extensiva das circunstncias eximentes ou atenuantes.
Noo garantista
Luigi Ferrajoli, assim como os autores que tratam do funcionalismo, tem especial preocupao com os diversos setores da sociedade complexa 2. O mundo jurdico vive hoje cercado de problemas que configuram uma crise. Em verdade, pode-se at dizer que h contnua crise jurdica 3. Uma primeira crise a mudana de paradigma de observao do fenmeno jurdico, haja vista que no mais se admite a ideia de Direito baseada unicamente em parmetros estatais. 4 Considerando apenas os parmetros estatais, especificamente no plano interno, percebe-se uma incapacidade cada vez mais patente de o chamado Estado de Bem-Estar suprir os problemas gerados a partir da inaplicabilidade efetiva de preceitos esboados como direitos fundamentais. Foi a complexidade da sociedade moderna o que induziu crise do Direito 5. Apesar de tais constataes, a teoria do Direito no consegue dar respostas satisfatrias a esse quadro de mudanas estruturais. De um lado, o positivismo, em sua vertente tradicional formalista, no atende aos anseios de produo jurdica extraestatal, o que um fato em sociedades eminentemente perifricas. De outro, o sociologismo exacerbado, que no consegue solues para os problemas colocados, em virtude de se tentar privilegiar o social em detrimento do estatal, incorrendo no mesmo formalismo.
1 FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: teoria dei garantismo penal. Madri:Trotta, 1998. p. 28-29. 2 Acerca do garantismo, que tem como maior representante Luigi Ferrajori, h um artigo que, ao nosso sentir, traduz bem o pensamento do mestre (MAIA, Alexandre da. O garantismo jurdico de Luigi Ferrajoli: notas preliminares.Disponvel em: Jus Navigandi, www.jus.com.br. Acesso em: 26.6.2001, 3h17). 3 Crise uma palavra que indica a ideia de fase, instabilidade repentina, momentnea. Assim, no seria correto falar em crise permanente, mas a que assola o DCrim to duradoura que parece constituir definitiva, a ser superada apenas pela criao de um novo Direito. 4 Sobre o tema: SANTOS, Boaventura de Sousa: O Discurso e o Poder - Ensaio sobre a Sociologia da Retrica Jurdica. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 84 e seguintes. Apud MAIA, Alexandre da. O garantismo jurdico de Luigi Ferrajoli: notas preliminares.Disponvel em: Jus Navigandi, www.jus.com.br. Acesso em: 26.6.2001, 3h17. 5 Um exemplo do exposto foi a citao de: HABERMAS, Jrgen. A crise de legitimao no capitalismo tardio. 3. ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1999. passim.
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Unidade I
Os parmetros adotados pelo direito dogmtico no mais se adequam a uma possvel essncia jurdica. A prpria noo de direito dogmtico resta prejudicada em funo do distanciamento com o social. O direito, como fenmeno complexo que , no pode se restringir unicamente ao Estado como nica forma legtima de produo do fenmeno jurdico. O chamado monoplio da produo e aplicao do direito pelo Estado cada vez mais uma pretenso. 1 A partir da realidade social complexa, pode-se dizer que as teorizaes tm naufragado num vazio ontolgico, sem se dar conta disso, pois, ainda assim, buscam fixar pontos inexorveis de partida. Todavia, existe uma tentativa de explicao terica do social e do jurdico sem se prender unicamente aos parmetros dogmticos, de um lado, e eminentemente extradogmticos, de outro. A teoria garantista se desenvolve carregada de posies crticas e busca uma essncia no social baseada em um carter eminentemente procedimental, sem se prender s tradicionais formas de observao do fenmeno. A abordagem central de Luigi Ferrajoli parte do pressuposto de que o garantismo surge exatamente pelo descompasso existente entre a normatizao estatal e as prticas que deveriam estar fundamentadas nelas. No aspecto penal, destaca o autor que as atuaes administrativas e policiais andam em desarmonia com os preceitos estabelecidos nas normas jurdicas estatais 2. Ento, a ideia do garantismo , de um modo geral, a busca de uma melhor adequao dos acontecimentos do mundo emprico s prescries normativas oficiais. Todavia, seu conceito mais complexo. O garantismo seria o nexo entre a normatividade e a efetividade. Essas so diversas, sendo que Luigi Ferrajori tem como ponto de partida a distino entre ser e dever ser, que ocorre tanto no plano externo, ou tico-poltico, como tambm no plano interno, ou jurdico. Assim, h uma necessidade de uma justificao externa do modelo garantista. Entendo que a doutrina jusfilosfica aplicvel ao Direito Criminal se adequa perfeitamente discusso do momento, tendo em vista que a legalidade estrita para cobrana de tributo poderia levar concluso de que necessrio dar efetividade norma revogada, isso para os fatos ocorridos na sua vigncia.
Claro que o garantismo teria influncia no apenas no campo jurdico, mas tambm na esfera poltica, minimizando a violncia e ampliando a liberdade, a partir de um arcabouo de normas jurdicas que d poder ao Estado de punir em troca da garantia dos direitos dos cidados. Ou seja, o sistema seria mais garantista quando conseguisse minimizar a distncia existente entre o texto da norma e a sua aplicao ao mundo emprico, o que uma preocupao comum a muitas teorias do direito.
Luigi Ferrajoli estabelece as bases conceituais e metodolgicas do que foi chamado de garantismo criminal. Todavia, percebe que os pressupostos estabelecidos na seara penal podem servir de subsdios para uma teoria geral do garantismo; que se aplica, pois, a todo o direito e a seus respectivos ramos (administrativo, civil, etc.). Inicialmente, a palavra garantismo, no contexto da obra em comento, seria um modelo normativo de direito. Tal modelo normativo se estrutura a partir do princpio da legalidade, que a base do Estado de Direito 3. Tal forma normativa de direito verificada em trs aspectos distintos, mas relacionados. Sob o prisma epistemolgico, pressupe um sistema de poder que possa reduzir o grau de violncia e soerguer a ideia de liberdade no apenas no mbito penal, mas em todo o direito. 4
1 FERRAZ JNIOR., Trcio Sampaio: Introduo ao Estudo do Direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 1996. p. 85-94. 2 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragion:teora del garantismo penale. Roma: Laterza, 1990. p. 795-799. 3 Ibidem. p. 891. 4 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione Teora del Garantismo Penale. Roma: Laterza, 1990. p. 892.

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No aspecto jurdico, o garantismo procura criar um sistema de proteo aos direitos dos cidados que seria imposto ao Estado. Ou seja, o prprio Estado, que pela dogmtica tradicional tem o poder pleno de criar o direito sofrendo todo o direito, uma limitao garantista ao seu poder. Assim, mesmo com seu ius imperii, o Estado deve respeitar um elenco sistmico de garantias que devem por ele ser efetivados. Esse o primeiro passo para a configurao de um verdadeiro Estado Constitucional de Direito. Alm de ser um modelo normativo de direito entendido nos planos poltico, jurdico e epistemolgico, o garantismo tambm pressupe uma teoria que explique os problemas da validade e da efetividade. Sua teoria consiste em buscar aproximar tais elementos, muito embora parta do pressuposto de que so diferentes, visto que pode existir validade sem efetividade e, em um grau inferior de garantismo, efetividade sem validade. Para ilustrar um exemplo desse ltimo caso, pode-se verificar que certas prticas adotadas por policiais no so dotadas de validade, como no caso de uma confisso obtida por meios no permitidos pelo Estado, como a tortura. Ento, observando-se o sistema jurdico de modo tradicional, no-garantista, verifica-se que os graus de garantismo podem variar conforme o compasso (ou o descompasso) que vai existir entre a normatividade e a efetividade do direito. O garantismo no pode ser medido apenas por um referencial. Dessa forma, Ferrajoli fala em graus de garantismo, pois ele seria maior se observssemos apenas as normas estatais vigentes sobre os direitos sociais em um pas. Todavia, se o ponto de observao for o de sua aplicabilidade, o grau de garantismo diminui. Percebe-se, ento, que o grau de garantismo depende do ponto de partida de observao do analisador. Ocorre, todavia, que tal determinao apriorstica da distino entre normatividade e efetividade no tem por escopo determinar certezas absolutas e/ou dados inquestionveis, tais como a unidade e a coerncia de um ordenamento jurdico estatal, trabalhados assim de modo tradicional. O garantismo prope o questionamento, a dvida, a capacidade de poder perquirir, mesmo a partir do referencial estatal, acerca da validade das leis e de suas possibilidades de aplicao ao mundo emprico. Reconhecendo os problemas de sua prpria teoria da validade e da vigncia, afirma o autor serem tipos ideais de legitimao de suas prprias bases. Todavia, mesmo sendo reconhecidamente tipos ideais, h que se determinar a sua viso de validade e vigncia como a possibilidade de verificao de um garantismo no direito. O garantismo uma forma de direito que se preocupa com aspectos formais e substanciais que devem sempre existir para que ele seja vlido. Essa juno de aspectos formais e substanciais teria a funo de resgatar a possibilidade de se garantir, efetivamente, aos sujeitos de direito, todos os direitos fundamentais existentes. como se a categoria dos direitos fundamentais fosse um dado ontolgico para que se pudesse aferir a existncia ou no de um direito; em outras palavras, se uma norma ou no vlida. O terceiro entendimento ou acepo que o termo garantismo pode estabelecer o de uma busca de justificativa externa dos parmetros garantistas adotados internamente pelos Estados. Assim, Ferrajoli determina que a legitimidade dos comandos e prticas garantistas so de cunho tico-poltico; externos, portanto, ao sistema interno, propriamente jurdico no pensamento do autor (ou, como afirma em seu livro, a distino entre o ser e dever ser no direito, de cunho poltico, em relao ao mundo do ser e dever ser do direito, prprios do mbito interno de observao). Tais elementos polticos so as bases fundamentais para o surgimento dos comandos jurdicos do Estado. Seriam, pois, bases metajurdicas, algo como uma metafsica jurdica. Ps-Graduao a Distncia
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A perspectiva que ora adoto prpria do garantismo, eis que esse traz uma nova forma de observao do fenmeno jurdico, ao afirmar a existncia de aspectos formais e substanciais no mundo jurdico, sendo o aspecto substancial algo novo e que deve ser observado na formao das constituies e respectivos ordenamentos jurdicos. De outro modo, o aspecto formal do direito est no procedimento prvio existente, que funciona como pressuposto de legitimidade do surgimento de uma nova norma estatal. Desse modo, uma norma s ser vlida e legtima se for composta de acordo com os procedimentos formais traados previamente pelo ordenamento jurdico. At ento, a ideia de validade colocada por Ferrajoli traz muita similitude com a teoria pura do direito. Para Kelsen, a validade de uma norma est em uma outra norma, que lhe anterior no tempo e superior hierarquicamente, que traaria as diretrizes formais para que tal norma seja vlida. Logo, para Kelsen, existe um mecanismo de derivao
Unidade I
entre as normas jurdicas, dentro de uma ideia de hierarquia entre as espcies normativas. A isso, Ferrajoli acrescenta um novo elemento. Para ele, uma norma ser vlida no apenas pelo seu enquadramento formal s normas do ordenamento jurdico que lhe so anteriores e configuram um pressuposto para a sua verificao. A tal procedimento de validade, eminentemente formalista, acrescenta um dado que constitui exatamente o elemento substancial do universo jurdico. A validade traz em si, tambm, elementos de contedo, materiais, como fundamento da norma. Esses elementos seriam os direitos fundamentais. Essa ideia resgata uma perspectiva de inserir valores materialmente estabelecidos no seio do ordenamento jurdico, fazendo um resgate da tica material dos valores de Max Scheler 1. Ferrajoli afirma que o conceito de validade em Kelsen equivocado, pois uma norma seria invlida se no estivesse de acordo com os direitos fundamentais elencados na Constituio. Assim, caso uma norma ingressasse no ordenamento jurdico a partir do esquema formal de Kelsen e no estivesse de acordo com as normas que consagram os direitos fundamentais, tal norma seria invlida, em funo de no estar de acordo com a racionalidade material, pressuposto indispensvel de validade das normas jurdicas. Em decorrncia, afirma Ferrajoli que o conceito de validade em Kelsen se confunde, equivocadamente, com o de vigncia 2. Alis, a Filosofia de Kelsen, no que concerne ao conceito de validade, no clara, pois ela, tambm, confundida com legalidade. H certa proximidade do garantismo at mesmo com as bases funcionalistas, visto que aquele traduz que uma norma vigente, no dotada do carter da validade (eminentemente material), estaria expurgada do ordenamento jurdico, revogada no sentido amplo do termo em funo de sua incompatibilidade, no com as diretrizes formais de seu surgimento, mas com a materialidade dos direitos fundamentais que se formariam por meio de um processo histrico, que continua em seu dever, conquistado por intermdio da experincia, no dotados de uma ontologia, em virtude de serem os direitos fundamentais construdos atravs dos tempos.3 Os direitos fundamentais, no garantismo, so dados por princpios de secularizao cultural que os formam. Tal postura objeto da crtica de Alexandre da Maia, que entende ser a tentativa de Ferrajoli, no sentido de dar um contedo ao universo jurdico, teoria que esbarra no formalismo, exatamente pelo vazio que existe no que caracterizaria efetivamente os direitos fundamentais. Logo, em verdade, h apenas uma mera tentativa de se impor contedos, sem na verdade precis-los. 4
Concluses modernas
Ao modelo de Direito Penal mnimo corresponde um processo penal garantista. S um processo penal que, em garantia dos direitos do imputado, minimize os espaos imprprios da discricionariedade judicial, pode oferecer um slido fundamento para a independncia da magistratura e o seu papel de controle da legalidade do poder. Em consequncia, a estrutura do processo penal deve ser tal que se reduza ao mnimo possvel o risco de erro e, em segundo lugar, o sofrimento injusto que dele deriva5. Todos os mecanismos de proteo que busquem amenizar o sofrimento e os riscos que ele encerra so um imperativo de justia. Destarte, da mesma forma que o direito penal procura se afastar do direito penal mximo, aqui entendido como aquele caracterizado pela excessiva severidade, pela incerteza, pela imprevisibilidade das condenaes e das penas e por configurar um sistema no controlvel racionalmente, pela ausncia de parmetros certos e racionais, a tendncia do processo penal moderno afastar-se do sistema processual inquisitivo, pois sempre que o juiz tem funes acusatrias ou a acusao tem funes jurisdicionais, e ocorra a mistura entre acusao e juzo, est comprometida a imparcialidade do segundo e tambm a publicidade e a oralidade do processo. A carncia dessas garantias debilita todas as demais e, em
1 SCHELER, Max. tica Nuevo Ensayo de Fundamentacin de un Materialismo tico. Buenos Aires: Revista de Occidente Argentina, 1948, tomo 1, p.159-216; apud MAIA, Alexandre da. O garantismo jurdico de Luigi Ferrajoli: notas preliminares. Jus Navigandi, www.jus.com.br, 26/6/2001, 3h17. 2 FERRAJOLI, Luigi. O Direito como Sistema de Garantias. In OLIVEIRA JR., Jos Alcebades de (Org). O Novo em Direito e Poltica. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 95-97. No esqueamos que Kelsen no distinguiu, tambm, validade de legalidade, expresses que para ele, normalmente, se apresentaram como sinnimas de legitimidade. 3 FERRAJOLI, Luigi. O Direito como Sistema de Garantias. In OLIVEIRA JR., Jos Alcebades de (Org). O Novo em Direito e Poltica. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 84-95. 4 MAIA, Alexandre da. O garantismo jurdico de Luigi Ferrajoli: notas preliminares. Jus Navigandi, www.jus.com.br, 26/6/01, 3h17. 5 CARNELUTTI. Francesco. Derecho procesal civil y penal. Mexico: Episa, 1997. p. 308.

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particular, as garantias processuais do estado de inocncia, do nus da prova, do contraditrio e da defesa, terminando por fulminar o princpio mais importante de todos: o direito a um processo judicial justo. Sabendo-se que o processo penal uma das expresses mais tpicas do grau de cultura alcanado por um povo no curso da sua histria, bem como que uma Constituio democrtica deve orientar a democratizao substancial do processo penal, o que se verifica no Brasil que se opera no momento uma lenta transio do Direito passado ao Direito futuro. No Estado Democrtico de Direito, proposto pela vigente Constituio Federal, no se tolera um processo penal autoritrio e tpico de um Estado policial, impondo-se urgente adequao do processo Constituio e no vice-versa. No obstante, a influncia do pensamento clssico ainda sobrevive e insiste em permanecer na cultura jurdica brasileira, tornando os instrumentos de realizao do Direito Penal de um formalismo inconcebvel para a sociedade moderna. Em termos histricos, desde poca do Brasil Colnia, como instituio de feies inquisitrias forjada pelo Estado portugus a partir das razes culturais da Contra-Reforma, com seus prazos, instncias e recursos, o Judicirio sempre foi organizado como um burocratizado sistema de procedimentos escritos. Em termos funcionais, foi concebido para exercer as funes instrumentais, polticas e simblicas no mbito de uma sociedade postulada como sendo estvel, com nveis equitativos de distribuio de renda e um sistema legal integrado por normas padronizadoras e unvocas.
A realidade brasileira incompatvel com esse modelo de Justia. Inqua, ela se caracteriza por situaes de misria que negam o princpio da igualdade formal perante a lei, impedem o acesso de parcelas significativas da populao aos tribunais e comprometem a efetividade dos direitos fundamentais e por uma violncia e criminalidade urbanas desafiadoras da ordem democrtica e oriundas dos setores sociais excludos da economia formal, para os quais a transgresso cotidiana se converteu na nica possibilidade de sobrevivncia. Realmente, a represso criminal no Brasil hoje mais concentrada nos crimes contra o patrimnio, o que acaba selecionando os mais pobres - envolvidos em sua maioria no que conhecido como criminalidade de rua (roubo, furto e trfico). So crimes que no atentam diretamente contra a vida das pessoas e so, por parte do criminoso, uma busca de melhora na sua situao econmica. Em consequncia, o sistema de represso penal brasileiro acaba deixando em carter secundrio crimes mais graves, considerado o interesse de toda a sociedade, como as grandes fraudes ao Errio Pblico ou ao sistema financeiro e os delitos ambientais. A situao das penitencirias no Brasil a mais grave possvel. No obstante o pouco investimento estatal, h uma poltica centrada no aprisionamento, o que causa superlotao, sendo poucas as alternativas priso. Existem tambm as questes da morosidade na concesso de benefcios e de graves violaes aos direitos humanos dentro do sistema prisional, que passam impunes. O sistema penitencirio brasileiro um retrato fiel de um sistema de represso desigual. O perfil do presidirio brasileiro de algum majoritariamente pobre, do sexo masculino, de at 35 anos, com baixa escolaridade e baixa capacidade de insero no mercado de trabalho. O sistema prisional refora essa estigmatizao, essa marginalizao, no oferecendo para o sujeito que punido condies para que ele supere a marginalizao. Pelo contrrio: quando sai da priso, ele tem as chances ainda mais diminudas de insero no mercado de trabalho, de uma convivncia social pacfica com a sociedade. Mesmo na fase judicial, o processo penal brasileiro traz ranos do autoritarismo, com o desrespeito dignidade da pessoa humana, por meio de inmeras prises cautelares sem necessidade, interrogatrio do ru sem a participao do advogado de defesa, o que uma tragdia para os acusados mais pobres. Por outro lado, o Tribunal do Jri, em que pese dizer-se democrtico, pouco altera a realidade social. O corpo de sentena, geralmente formado por jurados de classe mdia, acaba por selecionar os condenados, ou seja, os pobres, visto que, a classe superior tende a ver na classe inferior uma ameaa.
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Alm disso, elaboram-se quesitos tcnicos e complexos para pessoas leigas, ao invs de simplific-los ao mximo. A fim de realmente mudar essa situao de fato e evoluir, o processo penal brasileiro deve passar pelo abandono dos dogmas: a lei, a jurisprudncia e a doutrina clssica influenciam no atraso da evoluo do Direito como cincia, aceitando pr-verdades sem maiores reflexes dos malefcios sociais que causam. Com efeito, certos dogmas ainda aplicados so frutos do autoritarismo, tal como aquele, segundo o qual, "a verdade no precisa ser provada". Ora, o juiz deve fundamentar sua deciso, demonstrando o porqu de uma condenao. E deve fazer com preservao da sua imparcialidade, atendo-se verdade formal dos autos, pois a busca da verdade substancial, mediante uma investigao inquisitiva, mais alm dos limitados recursos oferecidos pelo respeito s regras processuais, conduz ao predomnio das opinies subjetivas, e at aos pr-julgamentos irracionais e incontrolveis. O arbtrio surge no momento em que a condenao e a pena dependem unicamente da sabedoria e equidade dos juzes. S podem ser punidas condutas que possuem verdadeira reprovabilidade na maioria do grupo social. A pretenso estatal nasce no Direito Penal para proteger um bem jurdico relevante, pois o Direito Penal deve ser a ultima ratio. Mesmo que haja um fato tpico formal nem sempre se justifica a instaurao do processo penal por faltar tipicidade material, ou seja, quando o fato for irrelevante ou o bem violado insignificante. O processo penal, pois, deve servir de instrumento para a proteo de bens jurdicos relevantes. Uma vez instaurado o processo, verificar-se-, ao final, se o fato e o bem jurdico so relevantes e, contrrio senso, no haver a necessidade de punio do agente, visto que as consequncias de uma condenao sero muito mais danosas, socialmente falando, do que a absolvio, diante da realidade das prises, que so instituies totalitrias. A falncia do sistema penitencirio brasileiro torna oportuna a busca de uma soluo por meio da efetivao da justia restaurativa, assim compreendida como a adoo de mtodos de negociao e de mediao na soluo de conflitos criminais, com a incluso da vtima e da comunidade de referncia no processo penal. Tal soluo constitui prtica coincidente com um novo paradigma de ressocializao, mais integrador. necessrio mudar o olhar, desapegando-se da lente exclusivamente retributiva, porque, para operar a justia restaurativa necessrio que ocorra uma transformao de perspectivas, das pessoas e das estruturas. Finalmente, a evoluo do processo penal brasileiro passa pela modernizao dos meios de prova, principalmente para que se enfrente a criminalidade organizada. Destarte, ganham relevo meios de prova fundados na interceptao de comunicaes telefnicas, na interceptao ambiental, na quebra dos sigilos fiscal, bancrio e financeiro, na colaborao processual (delao premiada), e bem assim na aceitao da infiltrao de agentes de polcia. Tambm a utilizao da internet no pode ser olvidada, para facilitar a realizao das medidas assecuratrias previstas no Cdigo de Processo Penal, e tambm de leiles judiciais, tornando a persecuo penal e a reparao do dano mais eficazes. Ainda, o reconhecimento dos acusados feito por vdeo pode suprir a necessidade emergencial da realizao do ato quando vtimas e testemunhas tiverem dificuldades, ou no puderem, por motivo justificvel, fazer o reconhecimento pessoal, sendo certo que tal mtodo eletrnico de produo inegavelmente superior corriqueira utilizao do reconhecimento fotogrfico. De igual modo, pela videoconferncia pode-se, sem quaisquer problemas, colher o interrogatrio do ru, assim como declaraes das vtimas e das testemunhas, sem que essas ou o ru estejam fisicamente presentes na vara criminal, tudo contribuindo para uma maior rapidez e/ou efetividade do processo penal.

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Sujeitos do Processo Penal
Unidade II
Unidade II

Captulo 4 Noes Gerais
Sujeitos processuais so as pessoas entre as que se constitui, se desenvolve e se completa a situao jurdico-processual. Como ensina Aroldo Plnio Gonalves, a situao jurdica se forma por um conjunto de fatos jurdicos ou atos jurdicos, produzidos segundo a lei 1. E, uma vez constituda, ela um complexo de direitos e deveres que no se confinam mais no plano abstrato e genrico da norma, mas que se realizam na situao dos diferentes sujeitos processuais. Outrossim, sendo um instrumento para a resoluo imparcial de pretenses conflitantes, o processo penal apresenta, necessariamente, pelo menos trs sujeitos: o autor e o ru, nos polos contrastantes da relao processual; e como sujeito imparcial, o Juiz, representando o interesse coletivo orientado para a justa resoluo do litgio. Da a conhecida definio de Blgaro, segundo quem uidicium est actus trium personarum, actoris, rei, iudicis. Essas trs pessoas so os sujeitos principais do processo.
Merece destaque, ainda, a figura de um sujeito secundrio, o ofendido, que pode ou no intervir no processo como assistente da acusao, bem como a participao de terceiros, que podem ser interessados, como o Ministro da Justia nos crimes de ao pblica condicionada sua requisio, e os no interessados, como as testemunhas, os peritos, os intrpretes, os tradutores, os auxiliares da Justia. Concretamente, o Cdigo de Processo de Penal trata da matria referente aos sujeitos do processo em seus arts. 251 a 281, dispondo sobre o juiz, o Ministrio Pblico, o acusado e seu defensor, os assistentes e os auxiliares da justia.
tendo em vista a imparcialidade do Juiz que o art. 157, 4 do CPP, trazia texto que impedia o Juiz que conheceu da prova ilcita, ainda que a ilicitude da prova fosse derivada, proferisse sentena no processo. Todavia, o dispositivo foi legal, o que no impede que o Juiz por analogia processualidade cvel se declare suspeito por razo de foro ntimo (CPC, art. 135, pargrafo nico). No o fazendo, a parte interessada poder suscitar a suspeio, pois um Juiz que conhece de uma prova ilcita e a mantm nos autos, certamente, no ter iseno para decidir adequadamente sobre os fatos.
1 GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992. p. 88.
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O Juiz, como sujeito imparcial do processo, investido de autoridade para dirimir a lide, coloca-se interpartes. Possui o juiz poderes administrativos e jurisdicionais. Em um processo penal garantista, o juiz deve ser um mero receptor da argumentao, tanto da acusao quanto da defesa e, aps, proferir sua deciso baseado na verdade que as partes levaram ao processo judicial. Juzes com a mentalidade garantista sequer leem os depoimentos produzidos na fase policial, pois reconhecem que o destinatrio do inqurito o Ministrio Pblico e no o Judicirio, em que pese a lei infraconstitucional ainda no ter se adaptado ao mandamento constitucional contido no art. 129, I, da Constituio Federal.
Unidade II
O Ministrio Pblico instituio destinada preservao dos valores fundamentais do Estado enquanto comunidade. No processo penal, o Ministrio Pblico funciona como parte na condio de acusador, deduzindo em juzo a pretenso punitiva do Estado e postulando a represso aos criminosos. o titular exclusivo da ao penal pblica (qui res in iudicium deducin). Todavia, no cabe ao MP promover a atividade acusatria a qualquer custo, por isso que, quando no conseguir reunir indcios suficientes para ofertar denncia, deve evitar propor uma ao penal, decidindo pelo arquivamento, atento ao princpio da oportunidade da ao penal. Da mesma forma, se as provas demonstrarem a inocncia do acusado, deve propugnar pela absolvio, assumindo um comportamento processual de parte, mas com lealdade e boa-f. Outrossim, alm de promover a ao penal pblica, o parquet atua como custos legis (fiscal da lei) nas aes penais privadas (CPP, 600, 2), e bem assim como interveniente adesivo obrigatrio na ao penal privada subsidiria da pblica 1. O acusado a pessoa contra quem se prope a ao penal (is contra quem res in iudicium deducitun). S esto legitimadas a ser acusadas as pessoas que tenham capacidade penal, por isso que no podem ser acusados os menores de 18 anos, considerados inimputveis. De igual modo no podem ser acusadas as pessoas que tenham imunidade, seja diplomtica, seja parlamentar. Diante do princpio constitucional que assegura aos acusados, em geral a ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, inc.lV, da CF), e face complexidade tcnica do processo penal, indispensvel que o acusado seja amparado por pessoa com conhecimentos tcnicos suficientes para que se torne efetiva a referida garantia, pessoa essa materializada na pessoa do advogado, que recebe uma procurao do acusado e a quem reconhecida a capacidade postulatria (ius postulandi). De outra parte, como a lei processual estabelece que "nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado sem defensor", nas hipteses em que o acusado no constituir advogado, ser-Ihe- nomeado um defensor dativo. O defensor dativo exerce, destarte, um mnus pblico, sendo por dispositivo constitucional considerado indispensvel administrao da Justia (art. 133, CF). Por outro lado, o prprio Estado patrocina a defesa daqueles que no tm condies econmicas de contratar um advogado, e o faz por meio da defensoria pblica que, por tal motivo, instituio essencial funo jurisdicional (art. 134, CF).

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1 Depois da Lei n. 11.719, de 20.6.2008, o CPP passou a dispor: Art. 257. Ao Ministrio Pblico cabe: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma estabelecida neste Cdigo; e II - fiscalizar a execuo da lei.
Fase Pr-Processual
Unidade III
Unidade III
Fase Pr-Processual
Captulo 5 O Inqurito Policial
O inqurito policial, cuja natureza jurdica de procedimento administrativo, instrumento formal de que se vale o Estado, por meio da polcia judiciria, rgo integrante do Poder Executivo, para iniciar a persecuo penal. Compreende o inqurito policial o conjunto de diligncias, as mais das vezes sigilosas o que absurdo, visto que todo ato administrativo, salvo raras excees, deve ser orientado pela publicidade (CF, art. 37, caput) , que visam investigar a existncia de um crime, determinar os seus agentes e a responsabilidade deles e descobrir e recolher as provas, de molde a fundamentar uma deciso do Ministrio Pblico sobre a acusao. Em verdade, o inqurito policial tem uma funo garantidora e instrumental. A investigao tem o fim de evitar a deduo de uma pretenso punitiva infundada por parte do Ministrio Pblico. Nesse diapaso, a investigao feita pela polcia deve se circunscrever dentro do devido processo legal, no prescindindo do devido respeito aos direitos e garantias individuais, mediante a colheita das informaes necessrias e verdadeiras, sejam a favor ou no do indiciado. Em suma, o inqurito no para apurar culpa, mas sim a verdade de um fato da vida que tem aparente tipificao penal. O inqurito policial dispensvel propositura da ao condenatria, podendo o Ministrio Pblico ajuizar a ao com base em outros elementos que no dependem de qualquer procedimento investigatrio oficial prvio, desde que tenha reunidos os elementos necessrios para o oferecimento da denncia (prova da materialidade e indcios suficientes de autoria). Assim, podemos afirmar que o inqurito tem valor apenas informativo. No inqurito, o investigado no tem de se defender, pois no formalmente acusado do crime, sendo apenas indicado como seu possvel autor, por meio daquilo que se denomina indiciamento e que constitui ato discricionrio da autoridade policial. No obstante isso, apesar de no estar sendo formalmente acusado, tem assegurados todos os direitos constitucionais de cidado, podendo permanecer calado e tendo direito assistncia de sua famlia e de um advogado. Mas no tem direito a contraditrio nem a ampla defesa, pois no se pode pretender estender ao inqurito, mero procedimento administrativo, as mesmas garantias do processo administrativo disciplinar. A esse respeito, assinala com adequao Paulo Rangel que "o carter inquisitivo do inqurito faz com que seja impossvel dar ao investigado o direito de defesa, pois ele no est sendo acusado de nada, mas, sim, sendo objeto de uma pesquisa feita pela autoridade policial 1. Ps-Graduao a Distncia
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Apesar de constituir um mero procedimento administrativo, o inqurito, enquanto sucesso ordenada de atos administrativos, pode ser anulado, assim como pode ter anulado qualquer dos atos que o compem como o auto de priso em flagrante o que no quer dizer que haver contaminao do processo penal em face de qualquer ilegalidade praticada no inqurito policial, merc de seu mero carter informativo. evidente, entretanto, que os elementos colhidos mediante a prtica de ilegalidades sero vistos com a maior reserva na fase judicial, como de resto ocorre com quaisquer elementos apurados na fase inquisitorial: inadmissvel a condenao do ru com base em informaes colhidas durante o inqurito sem que elas sejam confirmadas no curso do processo penal, sob o crivo do contraditrio.
1 RANGEL. Paulo. Direito processual penal. 12. ed.. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 84.
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Unidade III
O inqurito est sujeito a prazo de concluso de 10 dias, em se tratando de indiciado preso, ou de 30 dias em caso de indiciado solto, salvo no caso de indiciado por crime de trfico de drogas, caso em que, mesmo ele estando preso, o prazo de 30 dias para a concluso. Afirma-se que se a autoridade policial necessitar requerer a devoluo do inqurito para novas diligncias, dever fazer o requerimento ao rgo do Ministrio Pblico (e no ao Juiz, no obstante o disposto no art. 10, 3, do Cdigo de Processo Penal), que somente deferir o pedido se as diligncias forem imprescindveis ao oferecimento da denncia, ou se o indiciado preso livrar-se solto, para evitar excesso de prazo. Na verdade, o pedido, em face da legalidade estrita, obrigar a autoridade policial a pedir ao Juiz a baixa do inqurito para continuar na apurao, sendo que o membro do MP poder dela discordar e oferecer imediatamente a denncia ou pedir o arquivamento do inqurito, sendo que a deciso final ser do Juiz. A colheita de informaes sobre o fato e suas circunstncias deve ser feita de acordo com as normas constitucionais, sob pena de ser prova ilcita, que no poder servir de suporte ao Ministrio Pblico para a formalizao da acusao. Dessa forma, a autoridade policial encontra limites, na sua atuao, nos direitos e garantias individuais, conquanto possa se utilizar de toda sorte de meios de investigao, desde que legalmente previstos, como na novel hiptese dos agentes infiltrados, particularmente til ao combate ao crime organizado e prevista na Lei no 11.343/2006. A delao premiada criticada na doutrina1. Igual crtica deve ser feita infiltrao policial, haja vista que a mxima os fins justificam os meios no encontra qualquer suporte cientfico ou jusfilosfico. Com efeito, necessrio cuidado na prtica de tornar o policial criminoso por um certo perodo e depois retir-lo da organizao criminosa como se ele no fosse uma pessoa vulnervel aos encantos do poder e de outras benesses advindas do dinheiro fcil, razo pela qual os dispositivos das Leis no 9.034/1995 e 11.343/2006, que autorizam tal prtica, no merecerem aplicao irrestrita. Apesar de instaurado o inqurito policial, caso o rgo do Ministrio Pblico verifique que o fato evidentemente no constitui crime, ou j est extinta a punibilidade, ou ainda que est ausente uma condio exigida por lei para o regular exerccio do direito de agir, dever pedir o arquivamento do inqurito policial, enviando-o ao Poder Judicirio, como alis ocorre em relao ao arquivamento de procedimento de apurao de ato infracional praticado por criana ou adolescente (art. 181 do ECA). Ressalte-se, no entanto, que o Juiz no est obrigado a aceitar passivamente tal pedido de arquivamento. Embora os membros do MP defendam que h deciso de arquivamento pelo membro que oficiou no Inqurito Policial e que o Juiz se limitar a homologar ou no a deciso do parquet, a posio equivocada. Com efeito, o Juiz no recorrer de deciso, caso no concorde com o pedido de arquivamento. Caso ele no venha a concordar com o pedido do MP, dever enviar os autos ao Procurador-Geral, na forma do art. 28 do CPP, podendo tal ltima autoridade designar outro membro do MP para oferta da denncia. Caso esse outro membro decidir pelo arquivamento, e sendo reenviados os autos ao Procurador-Geral, restar a este somente oferta a denncia, se no concordar ele prprio com o arquivamento, caso em que sua deciso ser imutvel pelo Poder Judicirio. Arquivado o inqurito, somente poder ser desarquivado por deciso do membro do MP natural que oficie perante o Juiz da Vara responsvel pela homologao do arquivamento, e mesmo assim somente se houver notcia de novas provas. O exposto autoriza ver como coerente a jurisprudncia do STF, consolidada no sentido de que, no caso de prerrogativa de foro perante aquele tribunal, no poder o MP oferecer nova denncia sem a existncia de novas provas, ainda que haja mudana da ordem poltica nacional e outra pessoa seja nomeada Procurador-Geral da Repblica, tendo em vista que a independncia funcional no pode romper a unidade do Ministrio Pblico. Direito Processual Penal I
1 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Comentrios lei antidrogas: Lei n. 11.343, de 23.8.2006. So Paulo: Atlas, 2008. p. 114-116.
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Captulo 6 Controle Externo da Atividade Policial
Dentre as vrias funes institucionais atribudas ao Ministrio Pblico, encontradas no art. 129 da Constituio Federal; destaca-se o exerccio do controle externo da atividade policial, na forma da lei (inc. VII). No mbito infraconstitucional, a Lei Complementar no 75/93 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio), em seus arts. 9 e 36, veio disciplinar a matria em tela, lembrando-se sua incidncia imediata ao Ministrio Pblico, por fora da aplicao subsidiria de suas normas, prevista no art. 80 da Lei no 8.625/1993 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico). A adoo do controle externo se insere no projeto constitucional de estabelecimento de um sistema de freios e contrapesos entre as diversas instituies estatais e tem como fundamento a defesa da ordem jurdica e, principalmente, a defesa do regime democrtico. Cabe registrar, alis, que o prprio Ministrio Pblico est sujeito a controle externo, no apenas pelo Senado Federal (art. 52, inc. XI, da CF), como tambm pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico (art. 130-A, CF), "sem contar o controle anmalo de obedincia ao princpio da obrigatoriedade nos processos penais, exercido pelo Judicirio" 1. inolvidvel a importncia da polcia, merc do encargo estatal de cuidar da segurana pblica, tanto no aspecto preventivo (polcia ostensiva) como no repressivo, na investigao dos fatos tpicos (polcia judiciria). Todavia, por vcios adquiridos ao longo do tempo, e multiplicados permissivamente com os anos ditatoriais, a sociedade brasileira notou que os organismos policiais ou agiam em obedincia s razes do Estado - e no em favor da sociedade - ou agiam por conta prpria, julgando-se licenciados de cumprir a lei. Isso caracterstica da falta de controle, e tal situao favorece o desvio, a corrupo e as ingerncias malficas. Pior, aliando-se ao descontrole vem a impunidade, porque se no h quem controla, tambm no h quem tome providncias para sanar os problemas e buscar a punio dos infratores. Nesse contexto, constitui-se de enorme importncia ter o legislador constitucional entregado o controle externo da atividade policial ao Ministrio Pblico, conferindo a tal instituio a capacidade de conter os arroubos autoritrios verificados em face do Estado. Cabe ao parquet efetivamente fiscalizar a polcia a fim de que essa atue sempre pautada nos princpios constitucionais e legais, salvaguardando, dessa forma, a sociedade de quaisquer medidas que tendam violao de direitos constitucionais sociais e individuais indisponveis. A palavra "controle", do francs contrle, tem o sentido de ato de vigilncia e verificao administrativa, ato de fiscalizao, inspeo, superviso, exame minucioso exercido sobre as atividades das pessoas, rgos ou departamentos, ou as do prprio corpo de funcionrios encarregados de velar pela observncia das leis e regulamentos. Todavia, importa destacar de forma precisa os limites do controle externo da atividade policial; pois ele no pode, por um lado, restar manietado, e por outro, no pode se traduzir em arbtrio, comportando naturalmente limites. A esse respeito, releva salientar que o controle externo deve ser exercido sobre as funes da polcia de atividade judiciria e da polcia preventiva, inclusive porque a atividade de polcia preventiva constitui servio de relevncia pblica. Ainda, cabe o controle tanto sobre a polcia civil, estadual ou federal; quanto sobre a polcia militar, pois onde a Constituio Federal no distinguiu, no cabe ao intrprete faz-lo. Em sntese, o norte orientador da atuao do Ministrio Pblico no exerccio do controle externo da atividade policial deve abranger todas as funes policiais que esbarram nos direitos do cidado ou que caracterizam atos de persecuo penal. No mbito da polcia judiciria, cumpre asseverar que, como titular privativo da ao penal pblica tem o MP o legtimo interesse de que os procedimentos inquisitoriais revistam-se de elementos fortes de convencimentos, porque ser ele que ter de demonstrar em juzo a procedncia dos argumentos articulados na denncia. No se olvide, no entanto, que o Ministrio Pblico tem natureza executiva, sendo equivocada a sua insero no texto constitucional sem a vinculao a qualquer poder, quando sabido que apenas trs poderes integram a Repblica Federativa do Brasil 2.
1 LIMA, Marcellus Polastri. Curso de processo penal. 3. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 119. 2 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Execuo criminal: teoria e prtica. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 129-132.
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O importante mnus atribudo ao Ministrio Pblico exige a independncia institucional, conforme prevista no art. 127, , da CF. Todavia, ele tem que ter em vista que a intromisso inoportuna nas atividades policiais pode constituir desvio ou abuso de poder, havendo mecanismos legais para o controle externo ser efetivo, sem que o Ministrio Pblico venha a se transformar em autoridade policial 1. Especificamente, deve o Ministrio Pblico evitar que exista um critrio seletivo de apurao, comparando as notcias de delitos registradas pela polcia com os TRO 's (tales de registro de ocorrncia) dos policiais militares que efetivaram as prises, para inviabilizar o alijamento da persecuo criminal de algumas infraes penais e/ou de algum indiciado, aos mais inslitos argumentos. Tambm deve garantir a qualidade da investigao, no que se refere fidelidade e voluntariedade dos testemunhos, na valorao da qualidade da prova tcnica, na anlise, enfim, do inqurito, requisitando a realizao de alguma diligncia imprescindvel ao oferecimento da denncia. Observe-se que um poder da Repblica Federativa do Brasil pode requisitar providncias de outros poderes, isso na forma da lei. A requisio, em face da legalidade, surge como obrigatria. Todavia, no a autoridade policial subordinada ao Membro do Ministrio pblico o que permite afastar a palavra determinao muito utilizada por membros do parquet quando se dirigem aos membros do Poder Executivo. Obviamente, o descumprimento de uma requisio que atenda legalidade e s atribuies do Ministrio Pblico poder ensejar responsabilidade administrativa, civil ou criminal, a quem deixar de atend-la, mas isso no pode ser confundido com hierarquia. Calamandrei disse que via a atividade do Ministrio Pblico como a mais difcil, entre todos envolvidos na atividade jurdica2. Realmente, o MP parte e, contraditoriamente, deve ser imparcial, sendo complicado aceitar o envolvimento do MP na fase de investigao criminal e depois v-lo exercendo a persecuo criminal com a iseno que o mnus pblico lhe exige. Por isso, a investigao a ser feita pelo MP deve ser complementar, sem que se invertam os papis e se viole a especializao desejada pela Constituio Federal. A complementar apurao dos crimes e das infraes de improbidade administrativa praticados por policiais que no sejam apurados por seus rgos internos, os casos esquecidos ou no investigados, a fiscalizao dos prdios policiais e de carceragem, a cobrana do regular trmite dos procedimentos investigatrios, o cumprimento das requisies ministeriais, a preservao das liberdades e garantias individuais, etc. so atribuies do Ministrio Pblico. Isso no se confunde com a presidncia direta do inqurito policial pelo Ministrio Pblico. No se pode utilizar o argumento do controle externo, todavia, para a realizao de ingerncia nos assuntos interna corporis da polcia. Restam afastados de tal controle, em contrapartida, as questes de gesto administrativa e hierrquicas, pois j existem mecanismos legais de controle do gerenciamento da mquina policial. O controle externo no implica, destarte, em ascendncia hierrquica ou disciplinar dos membros do Ministrio Pblico sobre as autoridades policiais e seus agentes. Em consequncia, se o Ministrio Pblico verificar a ocorrncia de quaisquer faltas disciplinares, h de dirigir-se aos superiores hierrquicos do funcionrio pblico faltoso (Delegado de Polcia, escrivo, investigador, carcereiro, etc.), indicando as falhas e as providncias que entenda cabveis, para que a autoridade administrativa competente possa agir, somente vindo a agir o prprio parquet em caso de comprovada inao ou cumplicidade tendente proteo do infrator.
Reflita sobre a questo do controle externo da atividade policial em nosso pas.
1 Idem. Comentrios lei antidrogas: Lei n. 11.343, de 23.8.2006. So Paulo: Atlas, 2007. p. 143-145. 2 CALAMANDREI, Piero. Eles, os juizes, vistos por ns, os advogados. 7. ed. Lisboa: Clssica, [1970?]. p. 59.
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Captulo 7 Poderes Investigatrios do Ministrio Pblico
Cabe, inicialmente, esclarecer o que se deve entender por poder investigatrio. Admitindo-se a investigao como o conjunto de atividades e diligncias tomadas com o objetivo de esclarecer fatos ou situaes de direito, segue-se que investigar, no mbito do Direito Penal, significa colher provas que elucidem o fato criminoso, demonstrando a sua existncia ou no (materialidade) e quem para ele concorreu (autoria e participao), bem como as demais circunstncias relevantes. A investigao criminal pode se dar por meio da oitiva de testemunhas, requisio de documentos, realizao de percias tcnicas, interceptao de conversas telefnicas, entre outros meios. Importante que a forma de colheita dessas provas precisa obedecer a regras especficas e respeitar os direitos e garantias fundamentais, como condio para sua admissibilidade. Explicitado o conceito de poder investigatrio, releva salientar que no h um monoplio investigativo por parte da polcia, existindo hipteses em que investigaes criminais so levadas a efeito no mbito dos Poderes Legislativo e Judicirio, assim como no seio do Ministrio Pblico. A investigao criminal direta pelo Ministrio Pblico no , todavia, a regra, ocorrendo apenas em situaes especficas, nas quais o parquet efetivamente realiza ele prprio uma investigao prprocessual como forma de embasar eventual denncia criminal. A primeira hiptese de investigao direta aquela da investigao direta originria, que se d quando o Ministrio Pblico inicia uma apurao de um crime por conta prpria, sem envolver a polcia, mesmo que, em etapa posterior, venha a requisitar o auxlio dessa. Munido de suas garantias constitucionais e independncia funcional, o Ministrio Pblico lana mo dessa modalidade de investigao quando, por exemplo, o autor do fato algum capaz de exercer presses polticas contra a apurao policial, merc de sua vinculao ao Poder Executivo. Essa hiptese de discutvel constitucionalidade, havendo quem diga que o MP, em tais casos, deve se valer dos mecanismos legais para adequado controle externo que propicie polcia judiciria o cumprimento de suas atribuies 1. Ainda com relao investigao direta originria, tambm h casos em que a notcia do crime chega diretamente ao Ministrio Pblico por meio de uma testemunha temerosa do organismo policial, cujo auxlio depende do sigilo nas investigaes. Acontece tambm de o crime ter sido praticado por algum da polcia, mormente nas hipteses de abuso de poder ou tortura, mas a polcia se recusar a investigar, por corporativismo ou motivos vrios. Aqui devem ser feitas as mesmas observaes do pargrafo anterior, tendo em vista que a Constituio Federal, ao criar poderes, rgos e corporaes, esclarece claramente a especialidade de cada, deixando expressas as excees, o que no parece presente no caso de investigao policial pelo Ministrio Pblico. O MP deve fazer a investigao, na hiptese em que vedado polcia realizar investigao criminal, tendo em vista a prerrogativa de funo do autor do crime, que j conhecido e magistrado (art. 33, inc. 11, e nico, LOMAN) ou membro do Ministrio Pblico (art. 40, inc. III e 41, inc. 11, e pargrafo nico, Lei no 8.625/1993 e art. 18, inc. II, alnea "f", e pargrafo nico, LC no 75/93). Nesses casos, face ao sistema acusatrio, cabe ao Ministrio Pblico presidir as diligncias. No se olvide que no h bice investigao direta do MP em tais casos porque atende legalidade escrita, uma vez que a hiptese est expressamente prevista em lei complementar. Uma segunda hiptese de investigao direta a derivada, que tambm deflagrada por conta prpria; entretanto, o Ministrio Pblico toma conhecimento de uma determinada infrao penal por meio de outro tipo de procedimento decorrente de sua atuao. Acontece, por exemplo, que, ao instaurar um inqurito civil para apurao de um superfaturamento de obra pblica, o Ministrio Pblico constata a ocorrncia de um fato que configura ao mesmo tempo ato de improbidade (civil) e peculato, corrupo, concusso (crime). Com base nas mesmas provas, o Ministrio Pblico ajuza a ao civil pblica e a correspondente ao penal. Novamente no se pode ver obstculo em tal prtica, uma vez que o inqurito policial prescindvel. O que no se pode admitir a pretenso de sujeitar a autoridade policial s ordens diretas do
1 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Comentrios lei antidrogas: Lei n. 11.343, de 23.8.2006. So Paulo: Atlas, 2007. p. 143-145.
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Ministrio Pblico, este presidindo inqurito policial como se fosse uma superautoridade policial com amplos poderes e hierarquia sobre a autoridade policial. Por ltimo, a investigao direta revisora ocorre quando o Ministrio Pblico procura confirmar os dados e as concluses fornecidas pela polcia. Nessa hiptese, o inqurito policial concludo e encaminhado ao Ministrio Pblico. Como se sabe, neste ponto, o promotor tem trs opes: oferecer denncia, promover o arquivamento ou requisitar novas diligncias. Entretanto, em determinados casos, resta uma pequena dvida, facilmente esclarecida pela oitiva de uma testemunha, por exemplo. Em outros casos, o promotor desconfia de direcionamento das investigaes ou de prevaricao por parte da polcia. Na investigao revisora, o Ministrio Pblico vai requisitar documentos e informaes, ouvir testemunhas e realizar diretamente todas as diligncias que entender necessrias para formar sua opinio delicti. Tal procedimento questionvel do ponto de vista da constitucional atribuio do Ministrio Pblico. Em tais casos, melhor ser a requisio de providncias para sanar os vcios, salvo nos casos em que a investigao simples e o MP atua supletivamente, pois no se pode confundir o MP com a polcia judiciria. Argumenta-se que, em decorrncia dos poderes explicitados nos incs. I, VI, VIII e IX do art. 129 da CF, bem como daqueles que decorrem naturalmente de tais poderes, ainda que de forma implcita, o Ministrio Pblico pode e deve promover investigaes. De fato, se a Constituio de 1988 conferiu ao Ministrio Pblico o poder de postular perante o Poder Judicirio a punio dos que cometem delitos, implicitamente outorgou-lhe todos os meios necessrios sua consecuo, inclusive o de realizar prvia investigao, nomeadamente quando a autoridade policial no puder ou no quiser exercer esse mister que lhe incumbe ordinariamente. O STJ no v qualquer inconveniente na investigao criminal direta pelo MP. Ao contrrio, o STF iniciou julgamento tendente a limitar essa atuao investigativa do MP, o que nos parece salutar. Por isso, o poder investigatrio do MP deve ser visto como subsidirio, ou seja, complementar.
O Ministrio Pblico uma instituio estatal que se encontra inegavelmente comprometida com a implementao dos direitos fundamentais. Por isso, na busca da defesa dos interesses sociais, que nas sociedades capitalistas se chocam, frequentemente, com os interesses do poder poltico e do poder econmico, que se deve garantir ao Ministrio Pblico poderes de investigao, ainda que em hipteses especficas; justamente para que essa Instituio, ao lado das foras democrticas da sociedade civil, possa sempre lutar pela efetivao do Estado Democrtico de Direito.

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Captulo 8 Proposta de Suspenso do Processo
Na legislao brasileira, a suspenso condicional do processo criminal foi uma inovao trazida pela Lei no 9.099, de 26.9.1995 (art. 89). A previso de que a suspenso cabvel logo aps o recebimento da denncia, mediante proposta do MP, isso para os crimes cuja pena mnima cominada seja de at um ano de priso, desde que atendidos os requisitos do art. 77 do CP. Na metade do sculo XIX nasceu um sistema franco-belga denominado sursis, significando suspenso condicional da pena. Na mesma poca, surgiu o probation, um instituto anglo-saxo, que significa perodo de prova. Os dois representam acordos entre acusao e acusado para soluo amigvel do litgio. Ocorre que o sursis puro representa a existncia de uma pena sem a correspondente execuo. De outro modo, por meio do probation, o ru aceita uma pena antes da sentena condenatria. O nosso Cdigo Penal disciplina um arremedo do sursis nos arts. 77-82. No um sursis puro porque o ordinrio ter pena no primeiro ano. Essa pena ser limitao de final de semana ou de prestao de servio comunidade (art. 78, 1), penas previstas no art. 43 do CP. No entanto, a evoluo do probation trouxe algo muito parecido, que a transao, prevista no art. 76 da Lei no 9.099/1995. Tambm, guarda certa semelhana com o probation a suspenso condicional do processo, prevista no art. 89 da lei supercitada.
Vige atualmente no Brasil um novo sistema de justia criminal pactual, no conflitiva, tendente a estabelecer o consenso para a composio dos litgios, sempre mediante o efetivo acordo entre as partes processuais, com mediao judicial. Admite-se, nesse passo, a transao, de molde a evitar o desenvolvimento do processo penal e de suas agruras, em benefcio do acusado, adotando-se uma lgica de responsabilizao e reintegrao do agente do fato delituoso, aproximando-o da mesa do juiz, onde se dar a composio civil ou a transao penal /ato sensu. A Lei no 9.099/1995 prev que a pessoa localizada em situao de flagrncia pela prtica de delito (aqui a palavra delito gnero, podendo ser crime ou contraveno) de menor potencial ofensivo, no ser autuada em flagrante, optando-se pelo Termo Circunstanciado de Ocorrncia (TCO), salvo em trs hipteses: a) a pessoa se recusar a assinar o termo de compromisso de comparecimento em juzo; b) violncia domstica; c) embriaguez ao volante, hiptese surgida com o advento da Lei no 11.705/9.6.2008. O TCO um procedimento administrativo intermedirio que fica entre o boletim de ocorrncia policial e o inqurito policial. Aps concluido, ele ser encaminhado ao Juizado Especial, onde haver a designao de uma audincia preliminar que pode resultar em uma composio civil dos danos (Lei no 9.099/1995, arts. 72-74) ou transao (Lei no 9.099/1995, art. 76). A palavra transao aqui entendida como um acordo, ajuste ou pacto que dirime um litgio, mediante concesses recprocas das partes interessadas, de forma a obter a soluo dos interesses em conflito. negcio bilateral por excelncia e, para fins de evitar a instaurao do processo-crime, est sempre sujeita ao controle judicial. O magistrado assume a funo de mediador da avena. A mediao a nova tarefa do juiz nesse sistema de justia pactual, que tende a facilitar a consecuo da paz social, pois so as partes que se compem espontaneamente, fazendo prevalecer o bom senso. Portanto, no se trata mais de impor uma deciso que sujeite os interesses de uma parte aos da outra, como ainda acontece no modelo de justia conflitiva.
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Reforada fica, com esse novo sistema pactual, a ideia de harmonizao no sistema processual penal, uma vez que se busca, por vocao, a conciliao, a composio e a transao, e se introduz no sistema um novo fator: o da discricionariedade da ao penal, j que a proposta de pena e a de suspenso so atos dispositivos de contedo volitivo, cujo contedo e mrito so estipulados pelos interessados, para homologao judicial, evidenciando a bilateralidade. Sem dvida, restou quebrada a rigidez do princpio da obrigatoriedade, permitindo-se que o Ministrio Pblico possa dispor da ao penal pblica em determinadas hipteses, taxativamente previstas em lei, nomeadamente por meio de proposta, na qual esse rgo ir sugerir a aplicao imediata de uma medida restritiva de direitos ou multa (para crimes de menor potencial ofensivo, assim entendidos aqueles em que a pena mxima no exceda dois anos). Nos crimes de menor ofensivo, frustrada a fase da audincia preliminar, surgir a fase da propositura da ao por meio de denncia ou queixa. Acaso seja recebida a pea acusatria, a ao condenatria poder resultar em mera suspenso do processo, por um perodo de dois a quatro anos, caso em que, no havendo quebra pelo ru das condies anudas por ocasio da suspenso, restar ipso facto extinta sua punibilidade. Cabe registrar que, em se tratando de crimes que admitem em tese a conciliao com transao ou a suspenso do processo, tais medidas devem ser buscadas sempre que possvel, mas jamais elas podero ser impostas, seja ao Ministrio Pblico, inclusive por meio de presso ou concesso de condies ex offico pelo juiz 1, nem ao indiciado ou acusado, que tem o direito a preferir exercer suas garantias de ampla defesa, respondendo ao processo-crime e participando do processo de produo de provas, mediante um devido processo legal. Finalmente, apesar de serem inegveis as vantagens da transao e da suspenso do processo de um ponto de vista utilitarista, critica-se na doutrina tal situao, afirmando-se que se cria um estado de coisas em que o processo penal passa a ser um luxo reservado somente queles dispostos a enfrentar seus custos e riscos. Nesse sentido, Aury Lopes Jr. ressalta o carter antigarantista de tais institutos, assinalando que o processo penal no passa mais por qualquer instruo, seno que est nas mos do Ministrio Pblico e submetido sua discricionariedade. Pondera que se trata, em sua opinio, da mais completa desvirtuao do juzo contraditrio, caracterstico do sistema acusatrio, e encaixa melhor com as prticas persuasrias permitidas pelo segredo e nas relaes desiguais do sistema inquisitivo 2.

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1 O STF entende que a recusa imotivada do MP ao oferecimento da proposta de suspenso condicional do processo (raciocnio que aplicvel transao), deve o Juiz aplicar o procedimento do art. 28 do CPP. Essa posio encontra oposio da doutrina (MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Execuo criminal: teoria e prtica. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2.007. p. 68-69). 2 LOPES JR. Aury. Introduo crtica ao processo penal: Fundamentos da instrumentalidade constitucional. 4. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris. 2.007. p. 146.
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Unidade III
Captulo 9 Defesa Prvia
Na fase prvia instaurao propriamente dita do processo penal, isto , na anterior ao recebimento da denncia, releva chamar a ateno para a possibilidade de apresentao de defesa prvia, procedimento esse previsto na nova Lei de Drogas (Lei no 11.343/2006, art. 55), e que j havia sido previsto pela anterior lei processual para os crimes de drogas (Lei no 10.409/2002, art. 38), de existncia efmera. Pelo art. 55 da Lei no 11.343/2006, oferecida a denncia, o juiz dever ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa escrita, no prazo de dez dias. Nessa resposta, consistente em defesa preliminar e excees, o acusado poder arguir preliminares e invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas que pretende produzir e, at o nmero de cinco, arrolar testemunhas ( 1). Cabe registrar que a apresentao de defesa prvia obrigatria. E ainda que o defensor constitudo perca o prazo para tal mister, ser designado defensor dativo para suprir a falta, seguindo-se a anlise das manifestaes das duas partes pelo juiz, que poder determinar diligncias instrutrias no prazo de dez dias, decidindo afinal pelo recebimento ou no da denncia, em um prazo de cinco dias ( 3 a 5). A nova processualidade, instaurada pela Lei no 11.719/2008, traz algo parecido, mas o ru s se manifesta aps o recebimento da denncia. importante notar a evoluo, em termos de procedimento criminal garantstico, que a apresentao da defesa prvia antes do recebimento da denncia denota. De fato, ao se permitir a resposta escrita acusao antes da instaurao formal da ao penal, criam-se em ltima anlise garantias de refutao, possibilidades de enfrentamento do articulado na pea acusatria antes que essa se transforme por definitivo em verdadeira ao penal que, em alguns casos, desde o incio se mostra eivada de vcios ou desarrazoada. que, tradicionalmente, muito provavelmente por uma questo de estratgia dos defensores, no se formulam extensas alegaes na Defesa Prvia do procedimento ordinrio do Cdigo de Processo Penal. Vale dizer, no se esmiam as teses defensivas, mostrando ao Ministrio Pblico todos os argumentos de mrito, pois o ato de recebimento da denncia j ocorreu e de nada adianta ento uma profunda contestao da admissibilidade da demanda. Ao contrrio, na defesa prvia anterior ao recebimento da denncia, podem ser alegadas com chances de sucesso uma srie de preliminares, entre as quais podem ser destacadas as de inpcia da inicial, de ocorrncia de extino da punibilidade, de ilegitimidade de parte, de ausncia de pressuposto processual, de ausncia de condio para o exerccio da ao penal e, naturalmente, de ausncia de justa causa para a ao penal quando, por exemplo, o fato narrado evidentemente no constituir crime, ou for evidente a atuao do acusado sob a gide de descriminante ou exculpante, matrias essas que costumeiramente so deduzidas por meio de habeas corpus. Em verdade, inserir a defesa prvia na fase pr-processual constitui medida da maior justia para com os acusados, que assim tm o direito a um amplo contraditrio antes de serem formalmente aceitas as denncias contra eles. Tal garantia, est prevista originalmente no Cdigo de Processo Penal to-somente em favor dos funcionrios pblicos, quando a eles imputada infrao penal sob a denominao semelhante "de defesa preliminar. J havia sido flexibilizada na lei da ao originria no tribunal (Lei no 8.038/1990, e bem assim na Lei no 9.099/1995). Tais leis criam o direito oitiva do acusado antes do recebimento da denncia. As novas leis que alteraram o Cdigo de Processo Penal poderiam ter corrigido o equvoco de s se ouvir o acusado aps o recebimento da denncia. Todavia, aps esse recebimento, o ru ser citado para apresentar defesa prvia. Caso a citao seja feita por edital e ele no se manifeste, o processo ser suspenso. De outro modo, no caso de dele se manifestar, o Juiz poder decidir sobre eventual exceo oposta ou, ainda, poder julgar antecipadamente a lide para absolver o ru.
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Fase Pr-Processual
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Ao Penal
Unidade IV
Unidade IV
Ao Penal
Captulo 10 Conceito, Natureza, Condies e Classificao Objetiva
Conceito e natureza
Inicialmente, gostaramos de convidar o leitor a relembrar os conceitos bsicos contidos no item 2 do Captulo 1 deste Caderno, tendo em vista que essenciais para entender o estudo da ao e do processo. Neste momento, devemos trazer alguma informao mais aprofundada sobre a ao, tendo em vista que assunto da mxima importncia. A ao o direito ao exerccio da atividade jurisdicional, ou o poder de exigir o exerccio de tal atividade 1. Esse um conceito que une duas teorias sobre a natureza da ao; no entanto, conhecer a essncia (natureza) da ao uma problemtica no resolvida 2. No Brasil, foi adotada a teoria imanentista (civilista ou subjetivista) no Cdigo Civil de 1916, para a qual a todo direito corresponde uma ao que o assegura (art. 75). Ocorre que, nos anos de 1856 e 1857, Bernhard Windscheid e Theodor Muther travaram uma discusso que fez surgir a ideia da ao como direito autnomo com duas correntes: a) a ao como direito autnomo e concreto; b) a ao como direito autnomo e abstrato. De outro modo, Enrico Tulio Liebmann valorizou as condies da ao ao dizer que a pessoa no tem direito ao exerccio da jurisdio, mas um poder de invocar a tutela jurisdicional, sendo que essa s ser exercitada sobre a matria de mrito se tiverem as condies, ou seja, os requisitos constitutivos para existncia da ao 3. Tradicionalmente, desde a conferncia de Giuseppe Chiovenda, proferida h mais de um sculo (em 1903) e intitulada l'Azioni nei sistema dei diritti, conceitua-se ao como um direito subjetivo do autor em relao ao ru, de obter um determinado bem da vida por meio do processo, enquanto relao jurdica formada entre essas mesmas partes (autor e ru) e o juiz. Esse conceito de ao e de processo, que at hoje ainda encontra adeptos, era dominante na doutrina quando da elaborao do vigente Cdigo de Processo Penal, em 1941, por isso foi amplamente acolhido poca. A partir do ltimo quartel do sculo passado, todavia, o conceito de ao sofreu grandes modificaes em sua roupagem doutrinria, nomeadamente a partir da obra de Elio Fazzalari, que reelaborou tal conceito, retirando-lhe toda a carga de tradies arraigadas e relacionando-o legitimao e ao provimento (entrega de alguma manifestao jurisdicional) e no mais como direito de provocar uma demanda e formular um pedido. A ao, nesse passo, revista para deixar de ser concebida como atribuda apenas ao autor, estendendo-se a todos os sujeitos do processo. Nesse passo, a legitimao para agir de todos os protagonistas do processo e "sempre ativa". Somente em relao ao provimento pode-se falar em legitimao passiva daqueles a quem vem imposto. Destarte, tm ao no processo todos aqueles que realizam atos, direitos, faculdades e deveres, principalmente no que tange ao confronto entre as atuaes do autor e do ru, pois, tanto um quanto o outro possuem faculdades, direitos e deveres, relativos construo do processo como procedimento em contraditrio, entendido como posio de simtrica paridade entre
1 CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria geral do processo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 247. 2 ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Elementos da teoria geral do processo. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 101. 3 Ibidem. p. 120.
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eles. Em suma, o direito de ao constitui modernamente legitimao ao provimento ou, apenas, direito a um processo caracterizado pela garantia do contraditrio. Atualmente, os manuais conceituam a ao como sendo o direito autnomo e abstrato ao exerccio da jurisdio ou o poder de invocar a tutela jurisdicional. Nesse conceito esto contidas duas teorias sobre a natureza da ao, sendo que as incertezas sobre tal assunto levam sua manuteno. No obstante essa nova realidade doutrinria, no se pode olvidar que oportuno, por motivos didticos, encetar o estudo da ao penal enquanto ato de provocar o incio do processo criminal por meio da deduo em juzo de uma pretenso punitiva, merc de sua estruturao nesses termos no vigente Cdigo de Processo Penal, como j assinalado. Outrossim, a ao penal pode ser pblica (incondicionada ou condicionada) ou privada (exclusiva ou subsidiria). A ao de iniciativa pblica aquela movida pelo Estado-Administrao por meio do Ministrio Pblico. Com efeito, o Ministrio Pblico detm a privatividade da sua promoo, ex vi do disposto na Constituio Federal, art. 129, inc.I, e, assim, como caracterstica de um sistema de processo penal acusatrio, vedada resta qualquer ingerncia de algum particular ou de outra autoridade ou instituio para propor ou dar impulso ao. Discute-se na doutrina sobre a qualidade da atuao do Ministrio Pblico, sustentando alguns juristas que "No obstante parte, o Ministrio Pblico deve conduzir-se com imparcialidade, pois deve defender os interesses da sociedade e fiscalizar a aplicao e a execuo das leis. Por isso, pode impetrar habeas corpus, fiscalizar a ao penal privada e, quando as provas evidenciarem a inocncia do acusado, pleitear a improcedncia da pretenso punitiva, pedindo a absolvio do ru. Mais do que isso, hoje seguramente predominante a orientao de que pode recorrer em favor do ru 1. Inaceitvel a tese de que o Ministrio Pblico claramente parte e apenas parte no processo penal, assim no primeiro como no segundo grau de jurisdio, constituindo a expresso "parte imparcial" verdadeira contradictio in terminis. Para quem entende que o MP exclusivamente parte, o que ocorre que o parquet, enquanto parte, deve agir processualmente nos limites da lealdade e da boa-f, dever de resto imposto genericamente s partes no processo, por isso que, constituindo o princpio in dubio pro reo uma garantia bsica, prevista no art. 5, inc. LVII da Constituio Federal, poder deixar de sustentar a pretenso punitiva deduzida na denncia se as provas dos autos no forem suficientes para a condenao. Em se tratando de ao penal pblica, vigoram os princpios da obrigatoriedade e da indisponibilidade. Decorre do primeiro o dever do Ministrio Pblico de promover a ao penal pblica, no podendo se utilizar de critrios de ordem poltica ou da convenincia e oportunidade para no denunciar, uma vez presentes as condies para tal mister. Por seu turno, o segundo princpio impede que o rgo ministerial possa desistir da ao penal proposta. Consoante assinalado acima, a ao penal pblica pode ser incondicionada ou condicionada. No primeiro caso, irrelevante a vontade do ofendido ou de quem quer que seja para o oferecimento da denncia, enquanto no segundo, como o prprio nome sugere, necessria a realizao de uma condio para o atuar do Ministrio Pblico. Assim, o oferecimento da denncia ter como condio de procedibilidade uma representao do ofendido ou de seu representante legal, ou uma requisio por parte do Ministro da Justia. Ao contrrio da requisio do Ministro da Justia, que no est sujeita a qualquer prazo, h um prazo decadencial que de seis meses, para o oferecimento da representao, consoante a regra do art. 38 do Cdigo de Processo Penal e 103 do Cdigo Penal e que se conta do conhecimento pelo representante de quem seja o autor do fato. Se o ofendido for menor, ou por outro motivo incapaz, o prazo conta em relao ao seu representante legal e, uma vez cessada a incapacidade, volta a contar em relao ao prprio ofendido. Ainda nesse prazo de seis meses a representao pode ser retratada, desde que antes do oferecimento da denncia. Mas, uma vez retratada, no pode ocorrer nova representao, mesmo que dentro do prazo decadencial, porque a retratao equivale, na espcie, a uma renncia.

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1 MIRABETE, Jlio Fabbrini; FABBRINI, Renato Nalini. Processo Penal. 17. So Paulo: Atlas, 2005. p. 359.
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Condies da ao
So condies da ao: a) possibilidade jurdica do pedido; b) interesse, que se desdobra em utilidade, necessidade e adequao; c) legitimidade para a causa, que poder ser ativa ou passiva. No entanto, tem merecido destaque na doutrina ptria a posio de Afrnio Silva Jardim, construda no sentido de que, em matria criminal, h uma peculiar condio da ao que a justa causa, representada por indcios de autoria e pela materialidade 1. A jurisprudncia tem tratado a justa causa como gnero, ou seja, faltando qualquer condio da ao no haver justa causa para ela. Embora a justa causa tenha ganhado prestgio na legislao ptria, no tem sido tratada como condio da ao, in verbis: Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. O transcrito art. 395 do CPP tem redao dada pela Lei no 11.719, de 20.6.2008. Como a lei no contm palavras vs, fcil perceber que a falta de condio da ao tem sentido diverso de justa causa, o que autoriza dizer que a justa causa no condio da ao 2.
Classificao
Importncia da classificao prprio do conhecimento cientfico a fragmentariedade, visto que o cientista buscar conhecer a essncia, natureza, do seu objeto de estudo. Assim, ao fazer classificao, busca-se localizar lugares ou planos comuns, do mesmo nvel. O problema da classificao que ela feita sob a perspectiva do cientista, podendo ele ser criticado por alguns por ter restringido demais o objeto de estudo e por outros por ter ampliado exageradamente esse objeto. Por isso, sero apresentadas apenas as classificaes mais correntes. Classificao objetiva A classificao objetiva feita quanto ao pedido do provimento judicial. Caso uma pessoa detenha direito subjetivo perante outra, mas no disponha de um ttulo que possa executar, poder pedir uma condenao. Destarte, sua ao ser condenatria. De outro modo, na hiptese de a pessoa pretender criar ou extinguir uma relao jurdica poder propor, respectivamente, ao constitutiva positiva ou negativa. Uma pessoa que pretenda to-somente a declarao judicial sobre a existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, sem a pretenso de gerar direitos contra terceiros, ou ainda a simples autenticidade de um documento, promover ao declaratria em sentido estrito, que poder ser positiva ou negativa. E, finalmente, caso se pretenda que o Estado-Juiz exera certo poder de imprio para restabelecimento da ordem jurdica, promover-se- ao mandamental. As quatro espcies mencionadas (condenatria, constitutiva, declaratria em sentido estrito e mandamental) pertencem denominada ao de conhecimento ou ao declaratria em sentido amplo. Por tal ao, o Juiz conhecer os fatos e declarar o direito a eles aplicvel, razo de se dizer que toda ao de conhecimento declaratria. Alm da ao de conhecimento, existe ainda a ao cautelar, que aquela para assegurar a eficcia do provimento de ao principal, e a ao executria, que visa efetividade da pretenso deduzida na ao de conhecimento. Em matria criminal s h ttulo executivo judicial. Diversamente, existem ttulos civis com fora executiva, que lhes dada pela lei. Assim, a ao executiva visar forar o obrigado a adimplir a obrigao contida em um ttulo que a lei lhe d executividade.
1 JARDIM, Afrnio Silva. Direito processual penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 54. 2 MENDONA, Andrey Borges. Nova reforma do cdigo de processo penal: comentada artigo por artigo. So Paulo: Mtodo, 2008. p. 260-261.
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Em matria criminal, os autores denominam de ao penal (ou ao criminal) somente a condenatria. Embora as demais espcies existam, so designadas pelo prprio nome. Destarte, uma ao mandamental normalmente proposta com a afirmao de que se impetra mandado de segurana. De outro modo, uma ao constitutiva negativa proposta dizendo-se que vem propor reviso criminal e uma cautelar com o simples pedido de priso preventiva, etc. Classificao subjetiva Essa uma classificao que feita quanto ao titular do direito de provocar o Estado-Juiz, ou seja, quem pode propor a ao. Desse modo, seu exame da mxima importncia porque se refere legitimidade ativa para a causa. impossvel pretender cargo pblico ou exercer advocacia criminal sem conhecer bem tal espcie de classificao, que, devido sua essencialidade, ser estudada em captulo apartado que se segue.

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Captulo 11 Classificao Subjetiva da Ao
Consideraes preliminares essenciais

Conforme consta do item 3.3 do Captulo 10 deste Caderno, a classificao subjetiva tem em vista o titular promover a ao. Destarte, ao falar em ao penal privada, no se est afirmando que o interesse predominante o particular, eis que toda ao de direito processual pblica, ainda que movida perante juzo cvel. A razo de tal afirmao decorre do fato de que a jurisdio monoplio do Estado, por meio do Poder Judicirio, o que torna predominante o interesse pblico em toda lide judicializada. A palavra jurisdio decorre de iuris dicere, significando dizer, o direito. ao mesmo tempo poder, funo e atividade do Estado-Juiz para conhecer os fatos e declarar o direito que lhes aplicvel. Todavia, no se olvide que o juiz investido de jurisdio mais que um ocupante de um cargo pblico, o prprio rgo do Poder Judicirio. Assim, o maior interesse na regularidade do exerccio da jurisdio do Estado, sendo oportuno ratificar que toda ao de direito processual pblica. Sidio Jnior, citando Antolisei, faz referncia teoria do mnimo tico para dizer que se o Direito o mnimo tico para coexistncia social, os fatos jurdico-criminais se encontram ao centro, tornando-se em mnimo do mnimo tico. Da o interesse em ser predominantemente pblico. De qualquer modo, medida que os fatos saem desse centro e comeam a se confundir com normas essencialmente privadas, o Estado defere a iniciativa da ao ao particular. Com isso, procura justificar o porqu de o Estado, que embora mantenha consigo o ius puniendi, defere ao particular a iniciativa da ao criminal1. Como o Estado mantm consigo o ius puniendi, o carter pblico da ao criminal, apenas por esse motivo, j estaria mantido. Essa noo importante para justificar a interveno do Ministrio Pblico na ao de iniciativa exclusivamente privada 2. Todavia, essa atuao no pode ser inoportuna a ponto de violar a dignidade da vtima. Alis, certos crimes graves tm a ao de iniciativa exclusivamente privada como regra porque pode interessar vtima (em defesa da sua dignidade) a impunidade do agente, o que deve ser respeitado pelo Estado, seus rgos e seus agentes.
Ao de iniciativa pblica
Ao de iniciativa pblica incondicionada A regra que a ao criminal se inicie oficialmente, isso por meio de uma petio inicial em juzo denominada denncia. Tal espcie denominada pblica porque iniciada por rgo do Estado, cuja iniciativa privativa do MP (CF, art.. 129, caput). A regra no precisa estar ressaltada na lei. Todavia, toda exceo precisa de indicao expressa. Consequentemente, nos crimes em que a lei silencia sobre a iniciativa da ao, deve-se entender que ela ser pblica incondicionalmente. Normalmente, os crimes mais graves no dependem de qualquer provocao, bastando a cincia da ocorrncia de algum deles para que agentes e rgos do Estado atuem para buscar a condenao do autor. Nesse caso, ainda que a vtima no pretenda a punio do autor do delito, a polcia, o Ministrio Pblico, etc. atuaro de ofcio. Ps-Graduao a Distncia
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1 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Prescrio penal. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 24-25. 2 O CPP dispe: Art. 257. Ao Ministrio Pblico cabe: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma estabelecida neste Cdigo; e II - fiscalizar a execuo da lei.
Ao Penal
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Ao de iniciativa pblica condicionada A iniciativa pblica poder estar subordinada vontade privada do ofendido, que dever exercer uma condio de procedibilidade para a atuao do MP, que a representao. Esta constitui manifestao de vontade que no tem forma solene, embora guarde solenidade mnima (CPP, art. 39). De qualquer modo, nos crimes em que a lei exigir representao, consignar expressamente: s se procede mediante representao, p. ex., CP, art. 147. Por no exigir forma especial, bastando a assinatura da vtima ou do seu representante legal em um documento escrito, at o auto de priso em flagrante, que contenha a assinatura da vtima, ser suficiente para considerar sanada eventual falta de representao. Ocorre que a falta de representao em prazo legal poder levar extino da punibilidade, em face da decadncia. Como regra, referido prazo ser de 6 meses (CPP, art. 38). Outra espcie de ao de iniciativa pblica condicionada aquela que se sujeita requisio do Ministro da Justia. Esse poder exigir, na forma da lei, a propositura de ao por meio de denncia, sendo que o MP, em face da independncia institucional (CF, art. 127, 1), no estar plenamente subordinado vontade do Ministro da Justia, uma vez que no h hierarquia que vincule o membro do MP. Todavia, ele est vinculado legalidade estrita, razo da palavra requisio, tomada no sentido de exigir na forma da lei, e no apresentando maiores inconvenientes. Exemplo tpico de tal espcie de ao est no art. 7, 3, alnea b, do Cdigo Penal, em que ocorre crime contra brasileiro praticado por estrangeiro fora do territrio nacional. Nesse caso, pode ocorrer o crime no territrio do pas em que o agente nasceu, mas depois se venha saber que ele fixou domiclio em outro pas e que nada foi feito para alcanar sua punio. Como no ocorre decadncia para o poder pblico, a requisio no est subordinada ao prazo de 6 meses, podendo ser exercida a qualquer tempo, desde que anterior ao prazo prescricional. Outrossim, no exige forma solene, bastando um ofcio para suprir a exigncia legal. Ao de iniciativa pblica subsidiria da pblica uma peculiar iniciativa pblica secundria, aplicvel no caso de crime de responsabilidade de prefeito. Ela est prevista no art. 2, 2, do Decreto no 201, de 27.2.1967 1. Referido dispositivo prev no caput que o prefeito ser julgado perante o juiz singular, o que no foi recepcionado pela CF/1988, ex vi do disposto no art. 29, inc. X, desta. Por consequncia, o crime de responsabilidade do prefeito ter o procedimento previsto para a ao originria no tribunal (Lei no 8.038, de 28.5.1990). No tocante fixao da competncia, embora algum possa argumentar ser incabvel pretender fixar a atribuio do MP por lei ordinria, e o decreto-lei foi recebido como tal, no h qualquer inconveniente em fixar competncia por lei federal, cuja competncia legislativa privativa da Unio (CF, art. 22, inc. I). No caso de omisso do MP estadual, o requerimento junto ao Procurador-Geral da Repblica far com que ele remeta Procuradoria Regional da Repblica do lugar do crime, para que ali se decida sobre a propositura da ao ou requisio de instaurao de inqurito policial. H interesse da Unio em manter a indissolubilidade e a moralidade pblica, podendo-se verificar a aplicao do art. 109, inc. IV, da CF, para fixar a competncia do Tribunal Regional Federal para julgar prefeito que praticar ato lesivo ao patrimnio pblico, at porque a jurisdio una e a delimitao de competncias tem escopo prtico, sendo que o preceito em comento visa evitar a impunidade que, ainda que mediatamente, atinge o interesse da Unio. No se olvide que s excepcionalmente a Unidade da Federao poder legislar em matria criminal, o que se dar mediante autorizao de lei complementar federal (CF, art. 22, pargrafo nico). Destarte, fcil perceber que a Unio, em ltima anlise, tem interesse na aplicao da lei criminal em todo territrio nacional, mormente em situaes em que o MP, que uno, venha a quedar-se inerte perante a violao da probidade administrativa.
1 Dispe o Decreto-lei n. 201, de 27.2.1967: Art. 2 O processo dos crimes definidos no artigo anterior o comum do juzo singular, estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal, com as seguintes modificaes: (...) 2 Se as previdncias para a abertura do inqurito policial ou instaurao da ao penal no forem atendidas pela autoridade policial ou pelo Ministrio Pblico estadual, podero ser requeridas ao Procurador-Geral da Repblica.

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Ao de iniciativa pblica subsidiria da privada Toda iniciativa subsidiria secundria, ou seja, inicialmente ela de outrem, mas pode o titular transferir a legitimidade para o MP mediante representao ou requisio (CPP, arts. 145, pargrafo nico, e 225, 1). Por isso, assim como na espcie anterior, pode-se falar em iniciativa pblica secundria. Alis, foi com tal denominao que Hlio Thornaghi se referiu a essa espcie de iniciativa de ao 1. Ela ocorre naqueles casos em que a lei, percebendo situao de fragilidade da vtima, transforma a iniciativa originalmente privada em pblica. Sidio Jnior defende que a atuao do Ministrio Pblico em tal espcie de ao deve ser supletiva, invocando, como subsdio para sua posio, a Smula no 714 do STF para dizer que, cessadas as circunstncias que ensejaram a iniciativa pblica, o ofendido ou seu representante legal pode retomar a iniciativa da ao, dando causa extino da punibilidade pelo perdo ou outra hiptese qualquer 2. No entanto, em relao aos crimes contra os costumes, a proposta do autor mencionado no tem encontrado espao nos tribunais ptrios.
Ao de iniciativa privada
Distines entre a ao de iniciativa privada e a de iniciativa pblica J informamos que a ao criminal e a ao civil tm a mesma natureza. Tambm, dissemos que a iniciativa privada estabelecida com base na defesa da dignidade da vtima e, em muitos casos, no menor gravame do delito, interessando mais aos particulares. De qualquer modo, para que haja interveno criminal, em face do princpio da ofensividade, o fato deve ser grave o suficiente para a sano de outro ramo do Direito ser insuficiente para sua soluo, visto que o Direito Criminal subsidirio. Por isso, as regras que norteiam a ao de iniciativa pblica, em regra, norteiam a iniciativa privada. Diz-se que a ao de iniciativa pblica norteada pela legalidade, obrigatoriedade e indisponibilidade, enquanto que a de iniciativa privada orientada pela legalidade, oportunidade, disponibilidade e indivisibilidade. Todavia, isso no absoluto, pois a legalidade, orienta o Direito Pblico em geral, sendo verdadeiro princpio do Direito, enquanto a obrigatoriedade, diante do art. 76 da Lei no 9.099/1995, encontra-se significativamente mitigada perante o Ministrio Pblico. Alis, nos crimes de ao de iniciativa pblica condicionada representao, quem decide em primeiro lugar se pretende ou no a interveno criminal o ofendido ou seu representante legal, tendo em vista que a representao retratvel at o oferecimento da denncia. No bastasse, o membro do MP est autorizado a pedir absolvio, deixar de interpor recurso contra o ru e at mesmo recorrer em seu favor. A indisponibilidade encontra bice no art. 89 da Lei no 9.099/1995, que autoriza, mediante acordo, a suspenso condicional do processo que resultar em extino da punibilidade. De outro modo, a iniciativa privada no significa apenas dar o pontap inicial, devendo a vtima praticar todos os atos processuais at o final do processo, devendo-se entender a sua desdia como desistncia da ao, o que ensejar a decretao da perempo (CPP, art. 60). Assim, pode o querelante (autor na ao de iniciativa privada) dispor da ao proposta contra o querelado (ru). Tem-se admitido a diviso da ao de iniciativa pblica, o que contraria a doutrina, visto que o MP no pode denunciar apenas uma parte das pessoas envolvidas no delito, violando a obrigatoriedade, salvo nas hipteses de casos de impunibilidade previstas em lei. Outrossim, no pode o ofendido promover a ao contra parte dos ofensores porque o processo criminal no pode restabelecer a odiosa vingana privada que predominava na fase rudimentar da Humanidade. Por isso, a renncia em relao a um ofensor se estender aos demais, bem como o perdo, alcanar a todos querelados. certo que a prerrogativa de foro e o estabelecimento de constitucional competncia para o julgamento do delito contra a vida poder levar ao desdobramento da denncia, o que no implica em faculdade para o MP decidir se oferece denncia contra o agente que no tem prerrogativa de foro perante o jri sem oferecer denncia contra quem concorreu para o mesmo delito, mas que tem referida prerrogativa. Nesse caso, a diviso se d em respeito legalidade, o que no retira a obrigatoriedade de, em regra, se manter a indivisibilidade da ao, seja ela de iniciativa privada ou pblica.
1 TORNAGHI, Hlio. Comentrios ao cdigo de processo penal. Rio de Janeiro: Forense, 1956. v. 1, t. 2, p. 42. 2 MESQUITA JNIOR, Sidio Rosa de. Prescrio penal. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 31-42.
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Ao Penal
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O fato que a ao de iniciativa pblica tem uma petio inicial em juzo denominada denncia, enquanto que a iniciativa privada iniciada por queixa. A denncia s pode ser subscrita por membro do MP, enquanto que a queixa exige a qualidade de advogado. O MP pode contar com a assistncia de um advogado para sua acusao. Esse advogado ter poderes mitigados. De outro modo, a ao de iniciativa privada ser fiscalizada custus legis pelo MP. Espcies Em matria criminal, existem duas espcies bsicas de iniciativa privada: a) exclusiva; b) subsidiria da pblica. A ao de iniciativa exclusivamente privada, por sua vez, se subdivide em genrica e personalssima. A iniciativa privada exceo e, portanto, depende de autorizao legal. Desse modo, s cabvel nos casos em que a lei criminal estabelece s se procede mediante queixa ou no caso de inrcia ou lentido do MP. A ao de iniciativa privada exclusiva genrica aquela em que o prprio ofendido, ou quem tenha qualidade para exercer sua representao, pratica o ato inicial do processo criminal, a formalizao da acusao com pedido de punio, denominado, no caso, de queixa. No se trata de legitimao de um processo de vingana privada, pois o ofendido, como na rbita civil, no toma qualquer atitude direta contra o autor do crime, mas, ao revs, invoca a atuao do Estado, respeitando o devido processo legal. A ao de iniciativa exclusivamente privada personalssima aquela em que a lei prev que a ao penal depende de queixa do contraente enganado (CP, art. 236, pargrafo nico), sendo excepcionalssima na legislao criminal, fruto da mxima: em briga de marido e mulher, no se mete a colher. Assim, era de iniciativa exclusivamente privada a ao decorrente do crime de adultrio (art. 240), revogado pela Lei no 11.106, de 28.3.2005). Em tal espcie de ao, a morte da vtima, antes de proposta ou concluda a ao decorrente do delito, provocar a extino da punibilidade, uma vez que ningum poder substitu-la no processo. A ao de iniciativa exclusivamente privada tem a possibilidade da renncia, do perdo e da perempo. A renncia ato unilateral pelo qual o ofendido manifesta a vontade de no ingressar com ao, podendo ser expressa ou tcita. O perdo ato bilateral, expresso ou tcito, pelo qual o ofendido desculpa o autor do fato e este ltimo aceita ser perdoado, ocorrendo, via de regra, quando j iniciado o processo. A perempo a perda da possibilidade de o ofendido prosseguir na condio de parte no processo penal privado, em face de sua inrcia em promover o andamento do processo por mais de 30 dias, deixar de comparecer sem motivo justificado a qualquer ato do processo em que sua presena seja indispensvel, no pedir a condenao do ru nas alegaes finais ou se sua substituio no for feita em 60 dias, contados da data de seu falecimento, pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. A ao de iniciativa privada subsidiria da pblica aquela em que o ofendido ou vtima passa a ter a titularidade subsidiria em face da inrcia ou lentido do Ministrio Pblico. Trata-se de mais um controle que o ordenamento jurdico estabelece, tendo em vista o princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica. Assim, se o membro do parquet no oferece a denncia no prazo legal, poder ser oferecida queixa-crime em um prazo decadencial de seis meses, contados do dia em que escoar o prazo para o oferecimento da denncia (CF, art. 5, inc. LIX; CP, art. 100, 3, e art. 103; e CPP, art. 29). Nessa hiptese, a ao continua pblica, no obstante iniciada mediante queixa, razo pela qual no pode haver desistncia, perdo ou renncia. Ademais, consoante previsto no art. 29 do Cdigo de Processo Penal, poder o promotor aditar a queixa, acrescentando fato ou agente faltante e passando a agir como litisconsorte, oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, em caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal. H quem pretenda aplicar o mesmo raciocnio em sentido inverso, estabelecendo a denominada ao de iniciativa pblica subsidiria da privada (item 2.4 do Captulo 11). Quando o Ministrio Pblico no tenha quedado inerte, requerendo o arquivamento do inqurito no prazo legal, no caber a ao de iniciativa privada subsidiria da pblica, pois essa somente ser cabvel se houver inao por parte do parquet. Nem se compreenderia que, apesar do controle exercido pelo juiz e pelo chefe do Ministrio Pblico em relao ao pedido de arquivamento, pudesse o ofendido, mesmo assim, propor a ao penal, o que lhe concederia uma posio exageradamente privilegiada.

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Ao Civil Ex Delicto
Unidade V
Unidade V
Ao Civil Ex Delicto
Captulo 12 Noes Gerais
Da prtica de uma infrao surgem, em regra, duas pretenses: a pretenso punitiva e a pretenso de reparao econmica pelos danos morais e materiais. Atenta a isso, a Lei no 11.719/2008 inseriu o inc. IV, no art. 387 do CPP, determinando que, na sentena condenatria, o juiz fixar o valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerandose os prejuzos sofridos pelo ofendido. Tambm inovou no dispositivo relativo execuo, inserindo o pargrafo nico no art. 63 do CPP, para determinar a execuo de mencionado valor, logo aps o trnsito em julgado. O Brasil sempre optou pelo sistema da separao processual. Desse modo, o juiz cvel no detm competncia criminal e vice-versa. Mesmo nas comarcas em que existe uma vara nica de competncia geral, os processos civil e criminal devem ser formados em separado, ora atuando o juiz com a competncia cvel, ora com a criminal, mas sem reunir as duas no mesmo processo. A Lei no 9.099/1995 inovou atribuindo ao Juizado Especial Criminal competncia para homologao de acordo civil que produz a extino da punibilidade criminal (Lei no 9.099/1995, art. 74). Isso representa a adoo da cumulao de competncias, mitigando o sistema da separao. Referido artigo, em seu caput, esclarece que a ao ser processada perante o juzo cvel competente. O CPP no trata de modo diverso a matria, ex vi do seu art. 63, caput. Destarte, a sentena condenatria criminal visar a satisfao da pretenso punitiva estatal, enquanto que a actio civilis ex delicto trata do fato criminoso visando reparao ou satisfao do dano produzido pela infrao 1. O art. 91, inc. I, do Cdigo Penal, prev que a reparao do dano efeito civil da sentena penal condenatria. Esse um efeito automtico. Da bastar a liquidao da sentena condenatria para apurar o quantum debeatur. De qualquer modo, em procedimentos em que o valor do dano de simples apurao, o juiz criminal tem o dever de fixar o valor mnimo da indenizao devida (CPP, art. 387, inc. IV). Todavia, no adotamos o sistema processual da confuso. Por tal sistema, o juizo criminal decidiria tanto a matria civil como a criminal em um nico processo, o que no ocorre. A fixao do valor mnimo da indenizao devida no probe a propositura de ao civil para complementao do valor. Tambm no pode o juizo criminal pretender substituir o cvel como se tivesse sido adotado o sistema da confuso. Por isso, questes complicadas, tais quais compensao de negligncias e reparao de danos morais, no podero ser fixadas na sentena criminal, pois o fazendo se criar a incidncia de recurso com alta possibilidade de xito do recorrente condenado. A ao civil pode ser proposta pela vtima do crime, seu representante legal ou herdeiros. Tambm os herdeiros do condenado devem suportar, at as foras da herana, os nus civis decorrentes do delito, tendo em vista que a extino da punibilidade pela morte ou qualquer outra causa superveniente condenao no poder elidir os efeitos da coisa julgada, nem retirar do patrimnio devedor do autor da herana a obrigao por ele contrada enquanto estava vivo.
1 TOURINHO FilHO, Fernando da Gosta. Processo Penal. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 1992. v. 2, 12.
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Ao Civil Ex Delicto
Unidade V
Embora o STF tenha decidido que o Ministrio Pblico tem legitimidade para a propositura da ao civil ex decto "quando a vtima for pobre e no houve defensoria pblica regularmente instalada e em funcionamento" 1., h slida fundamentao doutrinria em sentido contrrio. Entende-se que a CF/1988 no recepcionou todo dispositivo que comete ao MP atribuio para defesa de direito individual disponvel, sendo o crime fato relevante para sua interveno, mas a indenizao por danos morais e materiais deve ser feita por advogado privado ou pblico (Defensor Pblico). Onde no h defensoria, o juiz pode designar advogado dativo a ser custeado pelo Estado. O pior que a lei ordinria no pode criar estruturas no MP, razo do ento Procurador-Geral da Repblica, Geraldo Brindeiro, no ter admitido a lotao de membro do MPF junto ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica, tendo em vista que entendeu que a Lei no 8.884, de 11.6.1994, era inconstitucional. Adotando tal postura seria incoerente criar um ncleo de defesas civis individuais disponveis por fora de disposio legal que no consta de lei complementar, visto que a lei complementar que deve estruturar o MP. A ao penal s pode ser proposta contra os autores ou partcipes do delito, pois nenhuma pena pode passar da pessoa do ru. Diversamente, a ao civil pode ser movida contra os responsveis dos autores ou partcipes, seus representantes legais ou mesmo contra seus herdeiros, respeitados, nesse ltimo caso, os limites da herana. Ocorre que a discusso sobre a responsabilidade legal sobre semi-imputvel que ficou plenamente incapaz aps o delito diversa da criminal, no podendo ensejar condenao na sentena criminal contra o responsvel legal, o que ensejar ao civil de conhecimento ao contrrio de simples liquidao da sentena criminal. Outrossim, vigorando no direito ptrio a independncia das instncias penal e civil, segue-se que a parte no tem de aguardar o deslinde da questo na rbita penal para ajuizar a demanda indenizatria no juzo cvel, inclusive porque a ao penal pode no ser sequer possvel, como no caso do autor ser menor de idade. Alis, no obstante, como a sentena penal poder produzir efeitos na esfera civil, iniciada a ao civil antes da penal, ou concomitantemente a essa ltima proposta a penal, incumbe ao juiz da Vara Cvel suspender o andamento da ao civil at o julgamento definitivo da ao penal. A propsito, se a sentena penal for condenatria e transitar em julgado, a vtima poder promover diretamente a execuo no juzo cvel, no mais se discutindo se o autor do crime deve, mas sim quanto deve. Por outro lado, no obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil sempre pode ser proposta ou continuar, salvo se a deciso penal tiver sido categrica em negar a prpria existncia material do fato criminoso, ou em negar a participao do autor no evento danoso.

1 STF, RE n. 341.717-SP !Informativo n. 272, de 10 a 14 de junho de 2002. p. 4.
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Jurisdio e Competncia
Unidade VI
Unidade VI
Captulo 13 Jurisdio: Noes Gerais
A palavra jurisdio, do latim jurisdictionis, tem, etimologicamente, o significado de ao de administrar a justia. Decorre de iuris dicere, significando dizer o direito, o que privativo, no Brasil, do Poder Judicirio. Como ela muito ampla, foi dividida em competncias. Desse modo, a competncia nada mais que a delimitao da jurisdio. A jurisdio tem os seguintes elementos: notio faculdade de conhecer de certa causa, ou de ser regularmente investido da faculdade de decidir uma controvrsia; vocatio faculdade de fazer comparecer em Juzo todo aquele cuja presena seja til justia. Em matria criminal, em face da CF/1988 e da Lei n 10.792, de 1.12.2003, no mais se justifica a conduo coercitiva do acusado para prestar depoimento em juzo ou comparecer em audincias; coertio (ou coertitio) o direito de fazer-se respeitar e de reprimir ofensas ao magistrado no exerccio de suas funes; iudicium direito de julgar; executio direito de, em nome do ius imperii, tornar obrigatria a obedincia s prprias decises. A jurisdio compreende trs poderes, a saber: de deciso; de coero; de documentao. Os dois primeiros no carecem de explicao, mas o terceiro exige esclarecer que resulta da necessidade de documentar, de modo a fazer f, tudo que ocorre perante os rgos jurisdicionais ou que partem deles. A palavra poder exprime, em regra, a ideia de faculdade, mas em se tratando de matria de ordem pblica, todo poder deve ser interpretado como poder-dever.
1 Refiro-me principalmente ao perodo de 2002 a 2004, quando eram inmeras as aes que versavam sobre direitos individuais homogneos no mbito dos Juizados Especiais Federais.
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Em nome da endeusada celeridade processual, tem-se negado o efetivo acesso justia porque so criados obstculos aos recursos e mecanismos contrrios ao respeito ao contraditrio e ampla defesa. fcil perceber situaes inquas nas lides forenses, geradas por decises automticas, sendo natural o erro grasso, mas que, por fazer coisa julgada material, acaba prevalecendo, ou, pelos menos, criando um grande nmero de processos desnecessrios 1.
Unidade VI
Na processualidade cvel, a Seo Judiciria do Distrito Federal est desenvolvendo processos virtuais. Ocorre que se deve perceber as dificuldades que eles geram, sendo que muitos jurisdicionados sequer tm acesso aos documentos, devido a problemas no sistema de computao e outros imbrglios. Isso leva ruptura do contraditrio e da ampla defesa, sendo invivel em matria criminal. Ns, juristas, temos o defeito de denominar princpio tudo que seria a origem de determinada regra. Nesse sentido, princpios no seriam nada mais que regras fundamentais, gerais, que orientam as peculiares. Concebendo esse sentido, os princpios (ou critrios basilares) mais importantes da jurisdio so: da investidura a jurisdio s pode ser exercida legitimamente por quem tenha sido dela investido por autoridade competente do Estado e de conformidade com a legislao; da aderncia ao territrio tambm denominado princpio da improrrogabilidade da jurisdio, que significa dizer que a jurisdio pressupe um territrio, onde exercida. Esse princpio comporta inmeras excees, como nos casos de continncia e conexo, o que ser melhor explicitado mais adiante; da indelegabilidade a jurisdio indelegvel, s podendo ser exercida pessoalmente pelo juiz legalmente investido dela. Assunto que suscita discusses o relativo s cartas precatrias e rogatrias, uma vez que um juiz pede a outro que pratique determinado ato. Em tal hiptese, no h delegao de jurisdio, mas mera cooperao judicial, haja vista que o deprecante, bem como o deprecado, estaro atuando nos limites de suas competncias, ou seja, dentro das suas juridies 1; da indeclinabilidade o juiz no pode declinar de seu mister, visto que direito de todo aquele que sofre leso ou ameaa de leso a direito o provimento judicial (CF, art. 5, inciso XXXV); do juiz natural o juiz legalmente investido. Corolrio a vedao de tribunais de exceo. Poder-se-ia pensar que os juzes investidos para determinadas circunstncias (tribunal do jri, juzes militares, etc.) representariam excees ao referido princpio, o que seria equivocado, uma vez que eles esto previstos constitucionalmente; da inrcia tal princpio bem traduzido pela mxima ne procedat iudex ex officio (o juiz no pocede de ofcio). Embora expresso no art. 2 do CPC, encontra excees, na rea cvel, na trabalhista e na criminal; nulla poena sine iuditio no constitui princpio de todo direito processual, mas especfico da jurisdio criminal, que exige a participao do juiz, seno no haver pena. O fato de considerar a jurisdio una, assim como adotar a tendncia unificadora do Direito Processual, no significa que se possa perceber as peculiaridades que devem ser mantidas para distino de certos aspectos da processualidade criminal, em relao cvel, trabalhista, etc. por isso que certos critrios gerais tm maior relevncia na processualidade criminal que na cvel e vice-versa. Modernamente, entende-se por jurisdio a funo estatal de aplicar o direito, por meio do devido processo legal. Trata-se de funo essencialmente do Poder Judicirio, que quem tem o poder-dever de fazer Justia. Na definio de Giuseppe Chiovenda, constitui jurisdio "A funo do Estado que tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de particulares ou de outros rgos pblicos, j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no torn-Ia, praticamente, efetiva" 2. Direito Processual Penal I
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A atividade de prestar jurisdio est necessariamente sujeita provocao de qualquer interessado pois, colocando-se o juiz como rgo estatal equidistante em relao a qualquer conflito de interesses, de forma que possa julg-Io com imparcialidade, no age nem deve agir de ofcio, mormente no processo penal, em ateno ao sistema acusatrio. Aplica-se na espcie, destarte, o brocardo latino ne procedat judex ex officio, sendo incompatveis com a vigente ordem constitucional quaisquer dispositivos legais que estabeleam atuaes do juiz que possam comprometer sua imparcialidade.
1 No nos parece adequado falar em jurisdies, pois h uma nica jurisdio o que ocorre a sua delimitao por meio de competncias. 2 CHIOVENOA, Giuseppe. Instituies de direito civil. So Paulo: Bookseller, 1998. v. II, p. 8.
Unidade VI
De outra parte, impende acentuar a inafastabilidade ou indeclinabilidade da prestao jurisdicional, consagrada na Constituio Federal quando esta estatui que "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito" (art. 5, inc. XXXV). Assim, uma vez acionado e apenas se o for, deve o juiz dizer o direito no caso concreto, no podendo sequer delegar essa funo, merc de seu carter indelegvel. Em caso contrrio, estar se negando a prestar a jurisdio e poder ser at responsabilizado, assim administrativa como criminalmente. Outro ponto a ser acentuado se refere ao carter uno da jurisdio. De fato, enquanto funo do Estado for de aplicar as leis ao caso concreto, a jurisdio nica em si e no seu objeto. Vale dizer, o poder-dever do Estado de prestar jurisdio um s, no obstante o exerccio desse poder ser dividido entre todos os magistrados, de onde decorre o princpio do juiz natural, que o juiz a quem originalmente a lei defere o poder de julgar o feito, e tambm o princpio da improrrogabilidade da jurisdio, segundo o qual, ocorrendo um crime em um determinado local, neste deve ser realizado o processo e o julgamento, pois a comunidade respectiva deve testemunhar a represso do Estado ao mencionado comportamento, assim realizando-se os fins preventivos do processo penal. No mbito estritamente penal, releva destacar o carter obrigatrio da jurisdio enquanto meio para a aplicao de uma pena: trata-se do princpio nulla poena sine judicio. Esse princpio absoluto, estando fora de questo aplicar uma pena, se no por meio de um juiz. Em outras palavras, o Estado, por meio do Ministrio Pblico, ou o particular, nas aes penais privadas, para poder infligir uma sano a algum por um fato que constitua um delito penal, est necessariamente obrigado a utilizar a via jurisdicional. Distinguem-se, por outro lado, cinco etapas nas quais se pode cindir a atividade jurisdicional: a notio, a vocatio, a juditio, a coercio e a executio. A notio compreende a faculdade de conhecer dos litgios, fase em que se deve verificar a presena dos pressupostos de existncia e validade do processo. A vocatio consiste no chamamento ao processo de todas as pessoas cuja presena seja necessria ao regular andamento do processo. A juditio a etapa mais essencial e caracterstica, concernente ao julgamento da demanda, por meio da aplicao do Direito. A coertio engloba a fixao de medidas sancionadoras e a executio, como o prprio nome diz, envolve o cumprimento concreto das medidas sancionadoras fixadas.
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Unidade VI
Captulo 14 Jurisdio: rgos Jurisdicionais Criminais
No obstante seja una a jurisdio, enquanto manifestao da soberania do Estado, ela exercida por muitos rgos jurisdicionais, dividindo-se em rgos de jurisdio inferior ou superior, consoante decidam em primeira instncia ou em sede recursal. A jurisdio ainda se subdivide em comum ou especial, sendo especial aquela que tem o seu campo de atuao casuisticamente delimitado; e comum aquela a que se destinam todas as causas no expressamente jungidas a quaisquer rgos jurisdicionais especiais. Ainda, como consequncia da forma de Estado federativa do Brasil, assegura-se Unio a autonomia de ter os seus prprios rgos jurisdicionais separados daqueles dos Estados membros. A Justia Federal tem mesmo previso constitucional e tem como rgos jurisdicionais de primeira instncia os juzes federais e de instncia superior os tribunais regionais federais (art. 106. CF). No mbito estritamente criminal, a competncia da justia federal est delimitada no art. 109, incs. IV, V, VI, VII, IX e X da CF, justificando-se a interveno de rgos jurisdicionais federais em razo da matria e tambm em razo da pessoa vtima do crime. Especificamente, compete aos rgos jurisdicionais federais processar e julgar: os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; os crimes previstos em tratado ou conveno internacional quando, iniciada a execuo no pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; os crimes contra a organizao do trabalho e contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; os crimes de permanncia ou ingresso irregular de estrangeiro no pas.
importante destacar, entre os rgos jurisdicionais federais criminais de primeira instncia, alm das ordinrias Varas Criminais Federais, os Juizados Especiais Criminais Federais, destinados a processar e julgar infraes de menor, potencial ofensivo, e tambm os Tribunais do Jri Federais, destinados a processar e julgar crimes dolosos contra a vida (cf. art. 5, inc. XXXVIII, CF) praticados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas como aqueles em que o sujeito ativo ou passivo seja funcionrio pblico no exerccio de suas funes, ou indgena , bem como os crimes dolosos contra a vida praticados a bordo de navios ou aeronaves no militares. A Justia criminal comum estadual residual, remanescente. Dos crimes, cujo processamento e julgamento no esteja destinado Justia Federal, incumbe aos rgos jurisdicionais criminais estaduais que, em primeira instncia, so representados ordinariamente pelas Varas Criminais e de Execuo Penais, pelos Juizados Especiais Criminais e os Tribunais do Jri, e em instncia superior pelos Tribunais de Justia. Outrossim, a Constituio Federal prev a possibilidade de o Procurador-Geral da Repblica suscitar incidente de deslocamento da competncia para a Justia Federal se considerar um dado crime uma "grave violao de direitos humanos", ex vi do disposto no art. 109, 5, inserido no texto constitucional por ocasio da Emenda Constitucional no 45104. Por derradeiro, cabe registrar que algumas autoridades devem ser processadas e julgadas originalmente perante rgos jurisdicionais superiores, sejam Tribunais Regionais Federais ou Tribunais de Justia, sejam mesmo rgos jurisdicionais considerados de instncia extraordinria, como o caso do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal. Tais tribunais exercem, assim, ainda que forma excepcional, a funo de rgos jurisdicionais criminais, a par de sua ordinria competncia recursal.

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Unidade VI
Captulo 15 Competncia: Noes Gerais
Entende-se por competncia a delimitao do poder jurisdicional de cada rgo. Trata-se de medida da jurisdio, que una, mas que tem de ser repartida por muitos juzes. Com efeito, o exerccio da jurisdio dividido entre os juzes, alguns especializados, com maior conhecimento da matria objeto do processo, e outros em razo do territrio ou em funo de pertencerem a rgos judicirios superiores. A competncia , em suma, a medida usada para distribuir-se a jurisdio entre os muitos juzes e rgos jurisdicionais. Consoante assinala Vicente Grego Filho, "A competncia o poder de fazer atuar a jurisdio que tem um rgo jurisdicional diante de um caso concreto. Decorre esse poder de uma delimitao prvia, constitucional e legal, estabelecida segundo critrios de especializao da justia, distribuio territorial e diviso do servio"'. Os critrios de classificao da competncia utilizados pelo Cdigo de Processo Penal so o da competncia ratione materiae, em que o julgamento de uma determinada matria destinada pela lei a um especfico rgo jurisdicional, o da competncia ratione personae, em que a condio das partes, das pessoas envolvidas no processo, que determina que a causa seja entregue a um determinado rgo, e, ainda, o da competncia ratione loci, pela qual a distribuio dos feitos , realizada em funo de critrios territoriais. A regra geral para a competncia dos rgos jurisdicionais criminais a sua fixao pelo lugar da infrao (forum delicti comissi), e perfeitamente lgico que assim o seja, pois mais fcil para o Estado obter as provas para a persecuo penal no local onde foi cometido o crime, alm do que o julgamento da infrao em tal local ir realizar os fins de preveno geral da responsabilidade penal, evitando na comunidade atingida um sentimento de impunidade e funcionando como exemplo, para evitar que novos ilcitos da mesma espcie sejam praticados no local. Para os fins de determinao da competncia, o lugar onde foi cometido o crime aquele no qual houve a consumao ou, em se tratando de tentativa, o local onde o ltimo ato executivo foi praticado. Se a infrao foi iniciada no Brasil e foi concluda no estrangeiro, o foro competente aquele que compreende o local onde foi praticado o ltimo ato em territrio brasileiro. A determinao da correspondncia de um dado territrio a um dado rgo encontra-se disciplinada pelas leis de organizao judiciria. Em caso de mais um juiz competente no mesmo territrio, a competncia se determina pela preveno, critrio pelo qual competente o juiz que primeiro conhecer da demanda. Se o local onde foi praticado o crime no for conhecido, a competncia deve ser delimitada pelo critrio do domiclio do ru. Por outro lado, mesmo conhecido o local da infrao, o ofendido que desejar propor uma ao privada exclusiva pode preferir escolher o foro do domiclio do ru, entendendo-se por domiclio a residncia com nimo definitivo, ou o local onde o ru exerce as suas ocupaes habituais ou a gerncia de seus negcios, ou mesmo o local onde for encontrado. No sendo possvel a aplicao de tais regras por no ter o ru domiclio certo, ou sendo desconhecido o seu paradeiro, competente o primeiro juiz que tomar formal conhecimento do fato. Por outro lado, quando a Constituio Federal ou as leis de organizao judiciria estabelecem critrios de distribuio de competncia ratione materiae ou ratione personae1 deixa de se aplicar a regra geral de delimitao pelo critrio ratione loci. Assim, por exemplo, os rgos competentes para processar e julgar crimes dolosos contra a vida e os de menor potencial ofensivo so, respectivamente, o Tribunal do Jri e os Juizados Especiais Criminais, da mesma forma que a Justia Eleitoral processa e julga os crimes eleitorais e a Justia Militar processa e julga os crimes militares do Cdigo Penal Militar. Certo que, uma vez determinada a competncia, essa pode ser modificada, em funo de fatos resultantes de vnculos entre aes penais ou seus agentes, que determinam a reunio, em um mesmo processo, de mais de uma infrao ou mais de um agente, podendo tais fatos constiturem hipteses de conexo ou continncia. D-se a conexo nas hipteses do art. 76, incs. I e 11 e a continncia na hiptese do art. 77 do mesmo Cdigo, resolvendo-se as modificaes de competncia em obedincia s regras do art. 78, todos dispositivos do Cdigo de Processo Penal.
1 GREGO FILHO, Vicente. Manual de processo penal. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 124.
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Unidade VI
Captulo 16 Competncia: Peculiaridades no Processo Penal
A dualidade da justia de natureza comum no pas federal e estadual , que constitui consectrio do sistema federativo ptrio, por vezes gera discusses acerca de qual a justia competente para processar e julgar determinadas hipteses concretas, questo que pode parecer sem interesse prtico, mas que, por se tratar de competncia de natureza absoluta ratione materiae ou ratione personae pode redundar na nulidade do processo caso no seja fielmente observada. H que se observar, por exemplo, em um dado roubo a banco, se o estabelecimento-vtima no se trata de um banco pblico federal, hiptese em que o crime dever ser julgado perante a justia federal. Mas h de se perquirir concretamente a natureza jurdica do estabelecimento, pois se for o Banco do Brasil, a competncia ser da justia estadual, devido sua natureza de sociedade de economia mista, enquanto se for a Caixa Econmica Federal, ser competente a justia federal 1. Todavia, somente ser competente a justia federal em caso de roubo consumado, pois, em se tratando de mera tentativa, o crime ser julgado na justia estadual, por inexistir efetiva leso a bens, servios ou interesses da Unio 2. Situao semelhante se d em relao Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT que, por ser uma empresa pblica federal, tem os roubos contra suas agncias julgados na justia federal. Mas, se a filial dos correios for uma mera franquia concedida pela ECT, a competncia ser estadual 3. Outro exemplo de questo controversa em relao competncia da justia federal ou estadual diz respeito apreenso de arma em procedimento de apurao de trfico de entorpecentes, arma essa de procedncia estrangeira e privativa das foras armadas. Inicialmente entendeu-se que a qualidade da arma apreendida de uso privativo das foras armadas justificava isoladamente, em face da violao de interesses da Unio, o deslocamento da competncia para a justia federal 4. Posteriormente, todavia, evoluiu-se no sentido de nova orientao jurisprudencial, em que se considera que esse tipo de apreenso, rotineira nas operaes policiais das favelas do Rio de Janeiro, deve ser considerado mero elemento circunstancial, por isso que foi afirmada a competncia da justia estadual 5. Questo mais recente diz respeito competncia da justia federal para processar e julgar o crime do art. 28 da Lei de Txicos (Lei no 11.343, de 23.8.2006, tendo em vista que o seu art. 70 estabelece que "O processo e o julgamento dos crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta lei, se caracterizado ilcito transnacional, so da competncia da Justia Federal. Isso pode dar a entender que o delito do art. 28 fica necessariamente excludo, no obstante possa o servidor pblico federal, como s vezes ocorre, ter apreendido em seu poder pequena poro de entorpecente, no prprio local de trabalho, o que deve desencadear procedimento junto ao juizado especial federal criminal competente. De outra parte, no mbito interno da justia estadual, tambm so comuns situaes controversas em sede de competncia e em matria processual penal, sendo dignos de nota as recentes alteraes em matria de processamento de crimes de violncia domstica, determinadas pela Lei Maria da Penha (Lei n. 11.340, de 7.8.2006). Tais crimes, que vinham sendo processados com probabilidades muito maiores de efetividade na prestao jurisdicional perante os juizados especiais criminais, foram deslocados para as Varas Criminais comuns, por vedao expressa da nova lei (art. 41), tendo a jurisprudncia, entretanto, mantido o processamento de tais crimes perante os juizados especiais, ao menos no que se refere aos processos em andamento 6.

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1 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1 Turma. Habeas Corpos n. 68.895. Rel. Ministro Celso de Mello. DJ 21.12.1992. 2 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 3 Seo. Conflito de Competncia n. 26.840. Rel. Gilson Dipp. DJ 17.9.2001. 3 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Sexta Turma, Habeas Corpos n 39.200, Rel. Hlio Quaglia, DJ 19.12.2005. 4 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 3. Seo. Conflito de Competncia n. 20.212. Rel. Jos Arnaldo da Fonseca. DJ 3.11.1998. 5 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 3 Seo. Conflito de Competncia n. 40.393, Rel. Gilson Dipp. DJ 19.4.2004. 6 TRIBUNAL DE JUSTIA D0 DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS. Conflito de Competncia n. 2221-7/06. Cmara Criminal. Rel. Joo Egmont. DJ 1.3.2007.
Unidade VI
A Lei no 11.705, de 19.6.2008, apontada como inconstitucional por violar a proibio de excesso (racionalidade, proporcionalidade ou razoabilidade), tendo em vista que tratar um delito de menor potencial ofensivo como mais grave que crimes de dano ilgico. O crime de perigo abstrato no pode ter tratamento criminal mais severo que o crime de dano. No entanto, a Lei no 11.705/2008 instala aquilo que Claus Roxin denomina de Direito Criminal terrorista o que importa em andar na contra-mo da histria 1 . De qualquer modo, a referida lei exclui a aplicao da Lei no 9.099/1995
1 ROXIN, Claus. Problemas fundamentais de direito penal. 3. ed. Lisboa: Vega, 2000. p. 1545.
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Unidade VI
Captulo 17 Prerrogativas de Funo
Entende-se por prerrogativa de funo o critrio de competncia atione personae institudo em razo da importncia da funo ou cargo exercido por uma determinada autoridade. No obstante as autoridades que detenham tal prerrogativa sejam reputadas comumente como dotadas de "foro privilegiado", na realidade no h privilgio e sim prerrogativa, instituda essa constitucionalmente no com a finalidade de se beneficiar individualmente a autoridade, mas sim no interesse pblico, com o intuito de assegurar maiores garantias para o exerccio de algumas destacadas funes pblicas com a necessria autonomia e iseno. Conforme assinala a Constituio Federal, da competncia do Supremo Tribunal Federal, ex vi do disposto no art. 102, inc. I, alneas "b" e f, processar e julgar, originariamente, nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os Ministros de Estado, os chefes de misso diplomtica de carter permanente, os membros do Congresso Nacional e do Tribunal de Contas da Unio, os prprios Ministros do STF e os dos demais Tribunais Superiores e o Procurador-Geral da Repblica. Ao Superior Tribunal de Justia incumbe processar e julgar criminalmente, na forma do art. 105, inc. I, alnea "a", da CF, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, os Desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do DF, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados, do DF e dos Municpios, os membros dos Tribunais Regionais e os Membros do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante os tribunais. Compete aos Tribunais de Justia dos Estados e do DF processar e julgar criminalmente os Prefeitos dos Municpios, os juzes de primeira instncia, e bem assim os promotores de justia dos Estados, enquanto os promotores de justia pertencentes ao Distrito Federal so processados e julgados perante o Tribunal Regional Federal da 1 Regio, porque pertencentes ao Ministrio Pblico da Unio, conforme arts. 96, inc. III, e 108, inc I, alnea "a", da CF. As Constituies Estaduais e bem assim a lei de Organizao Judiciria da Justia do Distrito Federal e Territrios estabelecem, por analogia com a Constituio Federal, prerrogativas de funo para os Vice-Governadores dos Estados e do DF, os Secretrios de Estado e do DF, os Deputados Estaduais e Distritais, os Procuradores-Gerais de Justia Estaduais e outras altas autoridades estaduais, destinando aos Tribunais de Justia Estaduais e do DF a competncia para que os processe e os julgue criminalmente. Cabe assinalar que a competncia por prerrogativa de funo estendida aos coautores que no tenham tal prerrogativa, salvo no caso de crime doloso contra a vida. Ademais, prevalece tal espcie de competncia absoluta sobre a regra geral de competncia ratione loci, de molde que ainda que o crime seja praticado em outro territrio que ordinariamente no se situe nos limites da competncia do rgo incumbido de julgar a autoridade, a competncia desse ltimo rgo fica assegurada nessa hiptese. Em nvel jurisprudencial, o Supremo Tribunal Federal j consolidou entendimento no sentido de que "A competncia por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio da funo" (Smula no 451) e bem assim que "Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio" (Smula no 394). Ainda que o STF tenha formalmente cancelado essa ltima smula, bem como que tenha declarado a completa inconstitucionalidade da Lei no 10.628/2002 1, que, emendando o art. 84 do Cdigo de Processo Penal, estabelecia disposies semelhantes, no tendo sumulado entendimento diverso, tem a doutrina sustentado a correo desse entendimento para os casos de crimes praticados no exerccio da funo ou a pretexto de exerc-la, justamente porque a prerrogativa no instituda em ateno pessoa, mas em razo da dignidade da funo 2.
1 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Tribunal Pleno. ADC n. 2.797-2/DF. Relator. Ministro Seplveda Pertence. DJ 19.12.2006. 2 LIMA, Marcellus Polastri. Curso de processo penal. 3. ed.. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. v. 1, p. 344.

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Unidade VI
Captulo 18 Imunidades Processuais
Imunidade, nas palavras de De Plcido e Silva, significa:

Do latim immunitas (iseno, dispensa), entende-se o privilgio outorgado a algum, para que se livre de ou se isente de certas imposies legais, em virtude de que no obrigado a fazer ou a cumprir certos encargos ou certa obrigao determinada em carter geral 1.
Existem duas espcies de imunidade: material e formal (processual). A imunidade material se encaixa muito bem no conceito transcrito, tendo em vista que impede a aplicao da lei a determinadas pessoas. De outro modo, a imunidade processual no impede a aplicao da lei a determinada pessoa, representando apenas um obstculo sua imposio. A imunidade poder ser criminal, civil ou estender-se aos dois ramos do Direito. Um diplomata, por exemplo, tem imunidade criminal, o que significa que ele no ficar sujeito jurisdio do pas creditado, mas do creditante, isso em caso de crime. No entanto, nada impede que se demande a embaixada de determinado Estado pelos danos decorrentes do delito segundo as leis e a jurisdio do pas creditante, o que no deve significar impunidade, eis que a reciprocidade, essencial no Direito Internacional, obriga a adoo de providncias pelo Estado creditante. O maior princpio de Direito Internacional o da territorialidade, ou seja, sero respeitadas, no mbito de um Estado, suas prprias, corolrio lgico da soberania. No entanto, tratados e convenes de Direito Internacional podero criar excees, o que trar imunidades, como o caso da imunidade diplomtica. Da o Cdigo Penal, em seu art. 5, consagrar o princpio da territorialidade, mas ressalvar as hipteses de no sujeio lei brasileira daqueles que estiverem abrangidos por tratados e convenes de Direito Internacional que lhes assegurem imunidades. Assim, o Embaixador dos Estados Unidos da Amrica no se sujeita lei brasileira por crime cometido no Brasil. Ele estar sujeito lei criminal estadunidense. Desse modo, as imunidades processuais so prerrogativas funcionais de autoridades, que impedem ou retardam o desenvolvimento regular do processo. A imunidade material denominada de absoluta. Assim, por exemplo, os embaixadores e membros de misses diplomticas estrangeiras, devidamente acreditados no pas, esto protegidos por imunidade diplomtica, que tem no processo penal natureza absoluta, pondo-os inteiramente a salvo da jurisdio brasileira, ao contrrio do que ocorre na esfera cvel, em que somente os atos de imprio no podem ser objeto de processamento no Poder Judicirio ptrio. Tal imunidade processual decorre de tratados internacionais em que o Brasil signatrio e decorre mesmo da aplicao do princpio internacional par in parem non habet iudicium (no h jurisdio entre iguais). Ps-Graduao a Distncia
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A imunidade processual (formal) no impede a aplicao da lei brasileira a determinada pessoa fsica ou jurdica, mas cria algum obstculo sua imposio a algum. A autoridade que tiver assegurada em seu favor prerrogativa de funo tambm ter, em regra, alguma forma de imunidade, que poder variar desde a mais comum imunidade pr-processual, tambm chamada imunidade prisional - que impede seja lavrado auto de priso em flagrante, salvo em caso de prtica de crime inafianvel e/ou instaurado inqurito policial, sem a licena-prvia ou requisio da autoridade competente - at a mais complexa imunidade processual propriamente dita.
1 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 20. ed. Rio de janeiro: Forense, 2002. p. 418.
Unidade VI
Merece especial meno, a propsito, a questo da imunidade processual dos membros do Congresso Nacional e, conforme as Constituies dos Estados, dos membros das casas legislativas estaduais. Antes da entrada em vigor da Emenda Constitucional no 35/2001, estabelecia o art. 53, 1 , in fine, da CF, uma imunidade processual praticamente absoluta, que consistia na impossibilidade de o parlamentar, desde a expedio do diploma, ser processado criminalmente sem prvia licena de sua Casa. O processo no tinha prosseguimento sem a interveno ativa do Parlamento. Havia, destarte, um controle legislativo a priori do processo criminal, alm do que constitua a licena um ato vinculado e unilateral. O pedido de licena, ademais, era encaminhado casa legislativa pelo tribunal competente, que assim o fazia como condio para apreciar denncia ou queixa contra um parlamentar. O advento da Emenda Constitucional no 35/2001 alterou sensivelmente o regramento jurdico da imunidade processual dos parlamentares. Conforme o disposto no art. 53, 3, "Recebida a denncia contra senador ou deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder at a deciso final, sustar o andamento da ao". Ainda, estatuem os 4 e 5 do mesmo artigo que "O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora", bem como que "A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato". Consoante se observa, o controle legislativo do processo penal agora passou a ser exercido a posteriori, vale dizer, quando j em andamento o processo. No obstante, as mais altas autoridades do Poder Executivo Federal e Estadual, isto , o Presidente da Repblica os Governadores, continuam a gozar de ampla imunidade processual, somente podendo ser processados mediante prvia licena da Cmara dos Deputados ou da Assemblia Legislativa. Da que o instituto da licena prvia, que j no mais vigora para os parlamentares, continua aplicvel para o Presidente da Repblica e para os Governadores.

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Fase Inaugural do Processo
Unidade VII
Unidade VII

Captulo 19 Denncia
No restrito sentido do direito processual, denncia a petio inicial a ser formulada perante o juzo criminal competente. Ela ser lavrada por membro do Ministrio Pblico em ao de iniciativa pblica, devendo ser apresentada em juzo, em regra, no prazo de cinco dias se o acusado estiver preso e, em quinze dias, se solto. Nos crimes de iniciativa pblica, recebidos os autos de inqurito ou peas de informao, ou finda a coleta de elementos por conta prpria, verificando o membro do Ministrio Pblico (Promotor de Justia, Procurador da Repblica, etc.), com atribuio para o caso, que se encontram concretamente presentes as condies de procedibilidade e os pressupostos processuais autorizadores de deduo da pretenso punitiva estatal, ir propor a ao de iniciativa pblica, perante o juzo competente, isso e por meio do oferecimento da denncia, em regra por escrito, salvo na hiptese de crimes sujeitos ao rito da Lei n 9.099/1995, em que a denncia feita oralmente, como de resto a maioria dos atos processuais do procedimento previsto em tal lei. No obstante, pois, o sentido leigo da palavra "denncia", com o significado de tornar pblico fato ilcito ou irregular desconhecido pela autoridade a quem caiba sua apurao, o que assemelharia a denncia a uma notitia criminis, releva notar que, tradicionalmente, no mbito do processo brasileiro, a palavra "denncia" tem o sentido tcnico da petio inicial na ao penal pblica. Na lio de Tourinho Filho, denncia "O ato processual por meio do qual o Estado-Administrao, que o Ministrio Pblico, se dirige ao juiz, dando-lhe conhecimento de um fato que reveste os caracteres de infrao penal e manifestando a vontade de ser aplicada a sanctio juris ao culpado" 1. O art. 41 do Cdigo de Processo Penal estabelece os requisitos indispensveis para o recebimento da denncia. Exige-se que a denncia contenha "a exposio do fato, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa encontr-Io, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol de testemunhas". Quanto s circunstncias do fato, a par de um preciso trabalho de subsuno do fato concretamente, objeto de descrio com o tipo genericamente previsto como crime na lei penal substantiva, a includas eventuais qualificadoras, agravantes, atenuantes e causas especiais de aumento ou diminuio de pena, "Devem ser esclarecidas as questes mencionadas nas seguintes expresses latinas: quis (o sujeito ativo do crime); quibus auxiliis (os autores e meios empregados); quid(o mal produzido); ubi (o lugar do crime); eur (os motivos do crime); quo modo (a maneira pela qual foi praticado) e quando (o tempo do fato)" 2. Outrossim, estabelece o Cdigo de Processo Penal, em seu art. 395:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
1 TOURINHO FILHO. Fernando da Costa. Processo penal. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 1992. v. 1, p. 337. 2 MIRABETE. Jlio Fabbrini. Processo penal. So Paulo. Atlas. 1991. p. 122.
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Unidade VII
inepta a denncia ou queixa que no especifica, nem descreve, ainda que sucintamente, o fato criminoso, bem como aquela que seja vaga ou imprecisa. No deixa de ser inepta a denncia que tem pedido incompatvel com os fatos nela narrados. No obstante, em matria criminal, tem-se por fundamental a clara exposio ftica, visto que a mxima dme os fatos e dar-te-ei o direito faz com que predomine a descrio ftica, no se declarando a inpcia de denncia ou queixa que tenha descrio ftica incompatvel com a definio legal constante de tal petio inicial. Por ltimo, cabe acentuar que a denncia, em regra, deve ser oferecida no prazo de cinco dias em se tratando de ru preso ou em quinze dias em caso contrrio; deve ser acompanhada de "cota" nos autos, onde se comunicar ao juiz formalmente a sua apresentao, procedendo-se a eventuais esclarecimentos quanto ao raciocnio utilizado, especialmente na hiptese da qualificao jurdica divergir daquela sugerida pela autoridade policial. Na cota podero constar, ainda, requerimentos de diligncias e outros pedidos de providncias.

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Unidade VII
Captulo 20 Queixa
A queixa a petio inicial da ao condenatria de iniciativa privada. Ela denominada por muitos de queixa-crime, sendo que entendemos desnecessria e at equivocada a palavra crime porque a queixa pode decorrer de contraveno. De qualquer modo, queixa-crime mais corrente na prtica forense, sendo ela lavrada por quem tem capacidade postulatria, em nome do ofendido, seu representante legal ou de quem, aps a morte do ofendido, possa faz-lo (ascendente, descendente, cnjuge ou irmo). Nos crimes de ao privada, em qualquer de suas variaes (ao penal privada exclusiva e privada subsidiria da pblica), o processo se inicia por uma queixa. Esta, da mesma forma que a denncia, tem uma conotao leiga, sendo comum dizer-se que "fulano foi prestar queixa na polcia", com o significado de mera notitia criminis. Tecnicamente, queixa o ato processual por meio do qual o ofendido (ou seu representante legal), denominado querelante, deduz em juzo sua pretenso punitiva contra o autor da infrao, reputado querelado. A queixa, na ao de iniciativa privada, tem a mesma funo, a de petio inicial, que a denncia na ao de iniciativa pblica. Equivalente denncia, deve a queixa conter os mesmos requisitos que aquela, vale dizer: a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do querelado ou esclarecimentos pelos quais ele possa ser encontrado, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol de testemunhas. O ofendido poder oferecer a queixa pessoalmente ou por meio de procurador, mas nesse ltimo caso a procurao dever conter poderes especiais, a narrao sucinta do fato criminoso e o nome do querelado, sendo igualmente indispensvel que o procurador seja um advogado, ou que seja constitudo um advogado. Tais cautelas na procurao se justificam para fixar de forma plena os limites de responsabilidade do mandante e do mandatrio, respectivamente, na eventualidade de uma ao de responsabilidade civil ou, mesmo, de uma ao penal por denunciao caluniosa. Se, no entanto, o ofendido assinar a queixa, juntamente com o seu procurador, as exigncias especiais da procurao deixam de ser aplicveis. Se, para ajuizar a queixa, o ofendido reputar necessria a formalizao de uma investigao ou a realizao de diligncias, dever requerer a instaurao de inqurito. Concludo esse, e sendo enviado ao Ministrio Pblico, que verificando se tratar de ao privada, devenvolver os valores que ficaro aguardando em cartrio o oferecimento da queixa pelo ofendido ou por seu representante legal, devendo essa ser oferecida em regra sob a forma escrita, salvo se for hiptese de delito de menor potencial ofensivo, que se sujeite ao rito especial da Lei no 9.099/1995. Releva acentuar que a queixa est sujeita, ainda, a um prazo para ajuizamento de seis meses. Findo tal prazo, sem o oferecimento da queixa, eventual procedimento arquivado, julgando-se extinta a punibilidade pela decadncia. No obstante, nos crimes contra a propriedade imaterial, havendo vestgios, sendo indispensvel a realizao do exame pericial de corpo de delito, a queixa-crime dever ser proposta no prazo de trinta dias aps a homologao do laudo, prazo esse que de oito dias se o autor do fato estiver preso. Tais prazos mais exguos so preclusivos e aplicveis, ainda que no tenham transcorrido seis meses da data do fato, por fora do disposto nos arts. 529 e 530 do Cdigo de Processo Penal, bem como por aplicao analgica do art. 46 do mesmo cdigo. Tal assunto controvertido, prevalecendo a ideia de que os prazos de oito e trinta dias mencionados so preclusivos, sendo que novas percias autorizariam a queixa em novos prazos de oito e trinta dias, conforme o caso, desde que dentro do prazo decadencial de trinta dias. Autuada a queixa, o Juiz, antes de decidir acerca de seu recebimento, dever conceder vista dos autos ao Ministrio Pblico, a fim de que ele se manifeste na qualidade de fiscal do princpio da indivisibilidade da ao penal, pois cabe recordar se o crime teve mais de um autor, se a queixa promovida contra todos, ou no promovida contra nenhum. Ademais, o Ministrio Pblico interfere tambm em todos os demais termos do processo, exercendo a funo de fiscal da lei (custos /egis), como defensor do interesse do Estado, que mantm o monoplio da punio, ainda que a ao seja de iniciativa privada.
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Unidade VII
Captulo 21 Aditamento
Aditar, etimologicamente falando, deriva do latim additu, particpio passado de addere, e tem o significado de adicionar algo a alguma coisa. O fundamento do aditamento no processo penal a indispensabilidade que se tem de efetuar uma imputao clara e delimitada ao ru, permitindo-lhe o exerccio pleno de seu direito ampla defesa e ao contraditrio. A acusao deve ser precisa, tendo em vista a verdade processual contida nos autos. Nesse contexto, verificando o acusador Ministrio Pblico ou o querelante que a petio a inicial no individualiza corretamente o fato, ou no menciona todos os sujeitos, dever efetuar o aditamento. que, h que existir uma correlao entre a acusao e a sentena, o que decorre do chamado princpio da congruncia, pois fato que o juiz decide a lide nos limites em que proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes no suscitadas a cujo respeito demanda a lei a iniciativa da parte. Destarte, o aditamento tem por finalidade, em ltima anlise, evitar a nulidade do julgamento, por enfrentamento de questo no referida na imputao (julgamento ultra petita, citra petita ou extra petita). Em verdade, se no houver aditamento e o fato narrado na pea inicial no corresponder, no todo ou em parte, ao apurado nos autos, deve o juiz julgar apenas a imputao nos limites que tiver sido feita, evitando um julgamento ultra, citra ou extra petita, mxime diante do sistema acusatrio, em que o juiz deve manter sempre sua imparcialidade. No deve haver, pois, provocao da parte para aditar. A parte, Ministrio Pblico ou querelante, tem o dever de aditar, esse ltimo desde que ainda dentro do prazo decadencial para o oferecimento da queixa-crime. Por outro lado, dever do Promotor de Justia aditar a queixa-crime para assegurar a aplicao do princpio da obrigatoriedade da ao penal, isto , para incluir coautor ou partcipe no acusado. O aditamento pode ser prprio ou imprprio. Prprio o aditamento que inclui fato novo, no contido originalmente na petio inicial, ou pessoa nova, coautora ou partcipe na infrao penal, que igualmente no tenha figurado na pea vestibular. Por isso, diz-se que o aditamento prprio real, quando diz respeito a fato novo, ou pessoal, quando tem por finalidade a insero de novos sujeitos. J o aditamento imprprio se d quando, apesar de no se adicionar fato ou sujeito novo, busca-se emendar a inicial para suprir eventual incorreo, ou seja, a descrio do fato ou os elementos individualizadores dos acusados. Se o aditamento for de fato novo, faz-se necessrio notificar o acusado para se manifestar novamente, em ateno aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois o ru se defende dos fatos narrados e no da qualificao jurdica emprestada a tais fatos. Chega a ser quase desnecessrio afirmar que o aditamento deve preceder, sempre, a sentena, no se podendo propor outra ao ou aditar ao j julgada, ainda que o fato j julgado comportasse nova qualificao jurdica. J se o aditamento for de novo sujeito, haver em relao a esse repetio de todos os atos processuais inerentes ao exerccio dos direitos de ampla defesa e ao contraditrio. Por isso que, se o processo estiver j prximo fase de sentena, melhor ser oferecer outra denncia em ao penal autnoma do que aditar a j existente, pois poder ocorrer demora na prtica dos necessrios atos processuais e, como corolrio, excesso de prazo na formao da culpa. Direito Processual Penal I
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Cabe observar, por derradeiro, que h defesa de autor processualista no sentido de que o aditamento pode interromper a prescrio se for um aditamento prprio real, uma vez que o fato novo compreende, na realidade, nova denncia1 1 (pela mesma razo, alis, cabe recurso em sentido estrito da deciso que rejeitar o aditamento, pois conquanto a enumerao do art. 581 do Cdigo de Processo Penal seja taxativa, perfeitamente admissvel fundar o recurso no inc. I de tal dispositivo). J se o aditamento for prprio pessoal, no h interrupo da prescrio, pois o que prescreve o crime, no qualquer de seus agentes.
1 RANGEl, Paulo. Direito processual pena. 12. ed. Rio de Janeiro: L.umen Juris, 2007. p. 284.
Comunicaes dos Atos Processuais
Unidade VIII
Unidade VIII

Captulo 22 As Diversas Comunicaes Judiciais
Conceitos necessrios
A comunicao de ato judicial a forma que se tem de dar conhecimento de deciso ou necessidade judicial, no curso do processo em que haja a dependncia de outrem. Desse modo: citao comunicao ao ru de que h processo contra ele e, querendo, poder se defender. Em matria criminal, a defesa ser obrigatria; no a fazendo, o Estado ser obrigado a oferecer defensor tcnico a ele; notificao trabalhista comunicao judicial que no se aplica justia criminal porque a citao aplicvel s aes propostas perante a Justia Especializada do Trabalho, sem perder a natureza de citao; intimao comunicao de ato pretrito, dando-se comunicao de uma deciso judicial. Tal linguagem prpria da processualidade criminal, tendo em vista que na processualidade cvel a notificao ganhou, como regra, conotao extrajudicial. No processo civil, salvo a citao, toda comunicao de deciso judicial ser intimao; ofcio reservado s autoridades judiciais e extrajudiciais para requisies e solicitaes de informaes e providncias necessrias; carta comunicao entre rgos judiciais no Brasil (precatria) ou no exterior (rogatria). Elas podero ser citatria ou intimatria, conforme o caso; O memorando empregado para informaes administrativas, muito usado na administrao pblica direta e pouco utilizado entre juzos porque so rgos judiciais diferentes e no internos, embora participem do mesmo tribunal. De qualquer modo, considerando a jurisdio una, sendo a competncia mera delimitao da jurisdio, no seria inadequada a comunicao entre os diversos tribunais e juzos por meio de memorando. No mnimo, a comunicao entre juzos do mesmo tribunal deve ser feita por memorando, salvo nos casos em que a lei prev outra forma de comunicao (carta ou ofcio). Ps-Graduao a Distncia
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Identificando a citao dentre as vrias formas de comunicao judicial

No processo, os acontecimentos tm de chegar ao conhecimento das partes. Para esse fim, faz-se necessrio ocorrer o que se denomina de comunicao dos atos processuais, que deve obedecer a uma srie de formalidades, tendo em conta o indispensvel respeito s garantias processuais constitucionais, em especial a garantia do devido processo legal (due pracess of Iaw), e tambm para a garantia da integridade e efetividade das prprias comunicaes.
Unidade VIII
A citao a mais importante espcie de comunicao processual. Por meio dela, que tem a natureza jurdica de um ato processual determinado formalmente pelo juiz, o ru cientificado da propositura de uma ao contra sua pessoa. Mais do que isso, no apenas se d cincia ao acusado de que contra ele se movimenta uma ao penal, instando-o a preparar sua defesa, seno tambm se lhe faz o primeiro chamado para comparecer a juzo, em dia e hora previamente designados, para que antes de tudo seja ouvido e conte a sua prpria verso dos fatos audiatur et altera pars , o que se d por ocasio do interrogatrio, no podendo ocorrer entre a citao e o interrogatrio prazo inferior a 24 (vinte e quatro) horas, a fim de permitir ao acusado que medite sobre a melhor forma de sua defesa e, em especial, que se entreviste com seu advogado a respeito desse mister. Trata-se de garantia individual, que decorre dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Conquanto tenha como nico efeito instaurar a instncia e vincular formalmente o ru ao processo como parte uma vez que no torna prevento o juzo (o que ocorre com o primeiro juzo que tomar conhecimento da infrao), no interrompe a prescrio (j interrompida com o recebimento da denncia) e no induz em litispendncia (que ocorre desde a propositura da ao) no obstante, a ausncia de citao gerar nulidade, somente sanada por meio de seu comparecimento espontneo, desde que seja interrogado em data futura, assegurando-se-lhe tempo para preparar sua defesa, salvo se dispensar expressamente tal formalidade e se dispuser a ser imediatamente interrogado. Ainda, a citao deve ser feita necessariamente na pessoa do ru, mesmo que ele j tenha conhecimento informal ou formal da ao, por ter apresentado defesa preliminar caso do funcionrio pblico ou da autoridade na ao pblica originria dos Tribunais, ou da defesa prvia hiptese da lei dos Juizados Especiais ou da Lei Anti-Drogas. A nica exceo se d em relao ao acusado doente mental que, sendo citado na pessoa de seu curador legalmente constitudo, caber a esse ltimo arguir sua inimputabilidade. H, outrossim, duas espcies de citao: a real e a presumida. A real, tambm chamada de pessoal, a realizada na pessoa do ru, havendo certeza de que esse efetivamente tomou conhecimento da citao. Tal citao feita em regra por mandado a ser cumprido por oficial de justia. Poder, ainda, ser feita por carta precatria (diligncia a ser cumprida em outro local do pas, carta de ordem (diligncia ordenada por tribunal para juiz) ou carta rogatria (diligncia a ser cumprida no estrangeiro). A citao do militar ser feita por intermdio do seu comandante. A do ru preso, por ofcio, entregue pelo superior hierrquico. No comparecendo o ru citado pessoalmente ao chamado do juzo, no caso de ru preso, dever ser requisitada sua presena ao juzo, salvo se o ru manifestar interesse em no comparecer. Quanto citao presumida, tambm denominada ficta, aquela em que se publica uma notcia resumida da ao (edital) em jornais e no juzo processante, presumindo-se que o ru leu o mencionado edital e, assim, tomou conhecimento por meio desse da ao penal. Em regra, realizada quando o acusado se encontra em local incerto e no sabido, assim certificado pelo oficial de justia, e foram realizadas as diligncias possveis visando a sua localizao, inclusive oficiando-se aos rgos pblicos, tendo todas restado infrutferas, caso em que se aguarda um prazo de 15 dias. Mas a citao ficta serve tambm para a hiptese em que for incerta a pessoa a ser citada (prazo de 30 dias), para o caso do ru estar em local inacessvel (prazo varivel entre 15 e 90 dias). No caso de citao por edital, caso o ru no comparea ou no apresente advogado, o processo ficar suspenso. Verificando o oficial de justia que o ru dolosamente se oculta para no ser citado, a Lei no 11.690, de 20.6.2008, determina a citao por hora certa, inovao na processualidade criminal. No entanto, foi mantida a disposio do art. 366 do CPP para os casos de citao em que o ru no localizado no comparecer ou no constituir advogado, ocasio em que o processo ser suspenso.

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Peculiaridades sobre a citao

Citao o chamamento do ru em juzo para se defender. Caso ela no se complete, ser denominada circunducta (ou circunduta). Por isso, tem-se denominada circunducta a citao que no se completou ou que contm vcio que a torne nula.
Unidade VIII
O processo tem a natureza de relao triangular, que se completa com a citao do acusado. Da o art. 363 do CPP dispor: O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. Na verdade, o dispositivo incuo porque regra da Teoria Geral do Processo aquela que s pode ver complementada a relao jurdica processual quando o ru citado. Visando assegurar o contraditrio e ampla defesa, a nova processualidade criminal tem ensejado a defesa prvia antes da deciso de recebimento da denncia, razo da citao ser antes de que efetivamente exista um ru. O acusado s passar a ter o status de ru aps o recebimento da denncia. Essa a sistemtica da Lei no 9.099/1995, mas a Lei no 11.719/2008 retroagiu prevendo a citao e a defesa prvia depois do recebimento da denncia (CPP, art. 396, caput). Diz-se que a falta de citao causa de nulidade absoluta, mas o defeito da citao causa de nulidade relativa. Essa no uma afirmao de todo correta, tendo em vista que at mesmo a falta de citao pode ser sanada pelo simples comparecimento do acusado em juzo. De qualquer forma, ao se afirmar que a falta de citao causa de nulidade absoluta, o que se pretende dizer que enseja at mesmo reviso criminal e pode ser arguida aps a sentena. Exemplo que se apresentava como de citao circunducta em matria criminal era a citao por hora certa, que no era admitida at o advento da Lei no 11.719/2008. Agora, no caso de ru que se furta ao do oficial de justia, pode haver citao por hora certa (CPP, art. 362). Antes, caso o oficial de justia percebesse que o ru estava se ocultando, certificava o evento e o juiz determinava a citao editalcia, o que levava suspenso do processo e da prescrio, isso em face da redao do art. 366 do CPP, que lhe foi dada pela Lei no 9.271, de 17.4.1996. Hoje, continua a preferncia pela citao pessoal, a ser feita por oficial de justia (CPP, art. 351), que depender da expedio de carta precatria se o acusado estiver em outra comarca (CPP, art. 253), ou carta rogatria, se ele estiver em outro pas, o que levar suspenso da prescrio at que a carta retorne cumprida (CPP, art. 368). Havendo citao por hora certa, o processo prosseguir revelia do acusado, sendo a defesa feita pela Defensoria Pblica ou defensor dativo (CPP, art. 362, pargrafo nico). Todavia, no caso de citao por edital, o processo ficar suspenso (CPP, art. 396, pargrafo nico, e art. 366). Sustentou-se que houve erro no veto do art. 363, 2-3, do CPP, tendo em vista que eles disciplinavam a citao por edital e, sem querer, ressuscitou a suspenso do processo, mas sem suspenso da prescrio. Como no consigo ver grande vantagem na pena e na justia criminal repressora, considero acertada a suspenso do processo sem suspenso da prescrio, at porque um dos seus fundamentos a inutilidade da pena, demonstrada pela reintegrao social do acusado pelo prprio decurso do tempo. Se o acusado continuar a praticar crimes, evidenciando que a pena ainda necessria, competir ao aparelho repressor estatal determinar sua priso e efetiv-la, o que dar ensejo ao restabelecimento do processo e sua condenao. Em sentido contrrio:
Duas modificaes implementadas pelo Congresso Nacional, contudo, foram vetadas pelo Presidente da Repblica: (I) o novo art. 366, o qual estabeleceu que, se o ru estiver em local inacessvel, dever ser citado por edital; (II) os 2. e 3. do art. 363, que disciplinam de modo detalhado as consequncias da suspenso do processo decorrente de citao editalcia. Eis a redao do art. 363, com a transcrio dos dispositivos vetados (grifo nosso): Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. 1. No sendo encontrado o acusado, ser procedida a citao por edital. 2. (VETADO) No comparecendo o acusado citado por edital, nem constituindo defensor: I - ficar suspenso o curso do processo e do prazo prescricional pelo tempo correspondente ao da prescrio em abstrato do crime objeto da ao (art. 109 do Cdigo Penal); aps, recomear a fluir aquele;
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Unidade VIII
II - o Juiz, a requerimento da parte ou de ofcio, determinar a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; III - o Juiz poder decretar a priso preventiva do acusado, nos termos do disposto nos arts. 312 e 313 deste Cdigo. 3. (VETADO) As provas referidas no inc. II do 2. deste artigo sero produzidas com a prvia intimao do Ministrio Pblico, do querelante e do defensor pblico ou defensor dativo designado para o ato. 4. Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e ss. deste Cdigo.
Note que o legislador visava disciplinar de modo mais tcnico e completo a suspenso do processo em virtude de citao por edital (atual art. 366 do CPP). Seu intento, contudo, no prevaleceu diante do veto, que, segundo entendemos, deveria ser derrubado pelo Congresso Nacional. De acordo com a Presidncia da Repblica, nas razes do citado veto:
A despeito de todo o carter benfico das inovaes promovidas pelo Projeto de Lei, se revela imperiosa a indicao do veto do 2. do art. 363, eis que em seu inc. I h a previso de suspenso do prazo prescricional quando o acusado citado no comparecer, nem constituir defensor. Entretanto, no h, concomitantemente, a previso de suspenso do curso do processo, que existe na atual redao do art. 366 do Cdigo de Processo Penal. Permitir a situao na qual ocorra a suspenso do prazo prescricional, mas no a suspenso do andamento do processo, levaria tramitao do processo revelia do acusado, contrariando os ensinamentos da melhor doutrina e jurisprudncia processual penal brasileira e atacando frontalmente os princpios constitucionais da proporcionalidade, da ampla defesa e do contraditrio. Em virtude da redao do 3. do referido dispositivo remeter ao texto do 2. h tambm que se indicar o veto daquele. Cumpre observar, outrossim, que se impe ainda, por interesse pblico, o veto redao pretendida para o art. 366, a fim de se assegurar vigncia ao comando legal atual, qual seja, a suspenso do processo e do prazo prescricional na hiptese do ru citado por edital que no comparecer e tampouco indicar defensor. Ademais, a nova redao do art. 366 no inovaria substancialmente no ordenamento jurdico ptrio, pois a proposta de citao por edital, quando inacessvel, por motivo de fora maior, o lugar em que estiver o ru, reproduz o procedimento j previsto no Cdigo de Processo Civil e j extensamente aplicado, por analogia, no Processo Penal pelas cortes nacionais.
O veto, contudo, foi equivocado, pois decorrente de m interpretao da lei. O fato de o art. 363, 2., I, somente dispor sobre a suspenso da prescrio (quando o acusado, citado por edital, no comparecesse nem constitusse defensor), sem determinar de modo textual a correspondente suspenso do processo, decorre do fato de que tal suspenso est estabelecida (implicitamente) em outro dispositivo da lei: o art. 396, pargrafo nico, do CPP (No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo). Ora, se o prazo da defesa, na hiptese de citao editalcia, somente correr do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo, evidente que, nesse caso, o processo ficar suspenso (a resposta escrita, no novo rito, ser pea obrigatria, sem a qual o processo permanecer, necessariamente, com seu curso obstaculizado). Direito Processual Penal I
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Conclui-se, ento, que se mostrava correta a sistemtica adotada pela Lei no 11.719 ao determinar: (I) a suspenso da prescrio da pretenso punitiva no art. 363, 2., I, disciplinando todas as questes subjacentes nos demais incisos e no 3.; e (II) a suspenso do processo (implicitamente) no art. 396, pargrafo nico. Roga-se, pois, que o Congresso Nacional derrube o veto, fazendo valer as disposies por ele aprovadas 1. Uma leitura apressada leva interpretao equivocada, como a transcrita, tendo em vista que os vetos aos pargrafos do art. 363 do CPP no geram o efeito de suspender o processo sem a consequente suspenso da prescrio, isso porque a redao do art. 366, caput, do codex, com redao que lhe foi dada pela Lei no 9.271, de 17.4.1996, foi mantida.
1 ESTEVAM, Andr. Disponvel em: http://www.parana-online.com.br/canal/direito-e-justica/news/313773/. Acesso em: 24.7.2008, s 23h.
Unidade VIII
A posio transcrita no admissvel porque somente os movimentos de lei e ordem podem gerar tal manifestao. pueril crer que o Direito Criminal possa resolver a criminalidade endmica, visto que se o crime um mal e a pena efeito dele, no haver incoerncia maior que pretender resolver um problema pelo seu efeito. O art. 366 do CPP, com redao que lhe deu a Lei no 9.271, de 17.4.2006, visava proteo do acusado, isso contra acusaes esprias, cujo processo corresse revelia, tendo em vista que a falta de defesa leva aos piores resultados. No entanto, a nova lei previa o prosseguimento do processo revelia se houvesse citao por edital, razo de terem sido vetados os pargrafos do art. 363 do CPP. Leia-se a mensagem de veto (Mensagem no 4211, de 20.6.2008):
A despeito de todo o carter benfico das inovaes promovidas pelo Projeto de Lei, se revela imperiosa a indicao do veto do 2 do art. 363, eis que em seu inciso I h a previso de suspenso do prazo prescricional quando o acusado citado no comparecer, nem constituir defensor. Entretanto, no h, concomitantemente, a previso de suspenso do curso do processo, que existe na atual redao do art. 366 do Cdigo de Processo Penal. Permitir a situao na qual ocorra a suspenso do prazo prescricional, mas no a suspenso do andamento do processo, levaria tramitao do processo revelia do acusado, contrariando os ensinamentos da melhor doutrina e jurisprudncia processual penal brasileira e atacando frontalmente os princpios constitucionais da proporcionalidade, da ampla defesa e do contraditrio. Em virtude da redao do 3 do referido dispositivo remeter ao texto do 2 h tambm que se indicar o veto daquele. Cumpre observar, outrossim, que se impe ainda, por interesse pblico, o veto redao pretendida para o art. 366, a fim de se assegurar vigncia ao comando legal atual, qual seja, a suspenso do processo e do prazo prescricional na hiptese do ru citado por edital que no comparecer e tampouco indicar defensor. Ademais, a nova redao do art. 366 no inovaria substancialmente no ordenamento jurdico ptrio, pois a proposta de citao por edital, quando inacessvel, por motivo de fora maior, o lugar em que estiver o ru, reproduz o procedimento j previsto no Cdigo de Processo Civil e j extensamente aplicado, por analogia, no Processo Penal pelas cortes nacionais. Essas, Senhor Presidente, as razes que me levaram a vetar os dispositivos acima mencionados do projeto em causa, as quais ora submeto elevada apreciao dos Senhores Membros do Congresso Nacional.
Seria at bom que os vetos aos pargrafos do art. 363 no deixassem dvidas de que a suspenso do processo, ante a citao editalcia, no suspende a prescrio. Todavia, h previso de suspenso da prescrio decorrente da suspenso do processo suspenso pela citao por edital, uma vez que foi mantida a redao de outrora do art. 366 do CPP. O que no se pode admitir a posio do STF, manifestada em deciso isolada, construda no sentido de que o art. 366 do CPP no traz propriamente uma causa suspensiva da prescrio, mas um impedimento ao seu curso, em face de questo prejudicial, pois o curso da prescrio se prolongar normalmente at a causa suspensiva do art. 366 do CPP, caracterizando efetiva suspenso aquela decorrente da providncia prevista em referido dispositivo legal. Ps-Graduao a Distncia
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Concordo com o argumento de que a redao do art. 366, contida no projeto de lei que deu ensejo Lei no 11.719/2008, nada acrescia, visto que previa: A citao ainda ser feita por edital quando inacessvel, por motivo de fora maior, o lugar em que estiver o ru. Essa consequncia me parece bvia, mormente diante da interpretao sistemtica dos dispositivos do CPP. Entretanto, embora no goste de letras vs na lei, ao menos a nova redao teria a vantagem de impedir a suspenso da prescrio em decorrncia da suspenso do processo pelo no comparecimento do ru citado por edital. A nova lei prev a citao por hora certa, no mais fazendo razo de existir a citao por edital daquele que se furta atuao do oficial de justia, razo de no se aplicar a regra da suspenso da prescrio nesse caso. Na hiptese, o processo continuar revelia do ru. O que razovel, mas deve ser admitida a reviso criminal caso existam indcios da falsidade da declarao contida na certido do oficial de justia, essa ensejadora da citao por hora certa.
Unidade VIII
Aps o recebimento da denncia, o acusado poder ser citado pessoalmente ou por hora certa. No caso de citao editalcia, em respeito ao contraditrio e ampla defesa, o ru ter prazo para apresentar defesa no prazo de 10 dias, contado do seu comparecimento em Juzo. O ideal seria que fossem vetados os pargrafos do art. 363 e mantido o texto do projeto de lei, isso em relao ao art. 366, o que provocaria a suspenso do processo sem a suspenso da prescrio.
Intimaes
As intimaes so todos os demais atos processuais praticados com o fim de comunicar s partes determinados acontecimentos. Conquanto o Cdigo de Processo Penal, no Captulo 11 do Ttulo X do Livro I, trate formalmente apenas de intimaes como espcie de comunicao processual, a doutrina divide as intimaes em: intimaes propriamente ditas, quando consistirem na cientificao de um ato processual j praticado, e notificao, quando envolverem uma determinao do juiz para a prtica de um ato processual futuro. Quanto ao modus faciendi das intimaes, faz-se necessrio consignar que a lei prev, expressamente, em favor de algumas pessoas e instituies, prerrogativas de intimao pessoal, com vista dos autos. o caso do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e do Defensor Dativo. Enquanto o Defensor Pblico tem o prazo em dobro para se manifestar, o membro do Ministrio Pblico tem iniciado o seu prazo a partir da aposio de sua cincia pessoal nos autos. Quanto ao ru, as testemunhas e os jurados devem ser intimados pessoalmente, por mandado a ser cumprido por oficial de justia, vedada qualquer intimao por edital, salvo em se tratando de intimao da sentena. Nesses casos, e tambm nos de intimao por carta precatria, de ordem ou rogatria, conta-se o prazo para recurso da data da juntada do mandado devidamente cumprido. Por fim, o defensor constitudo, o advogado do querelante e o assistente da acusao so intimados pela publicao da intimao no rgo de imprensa oficial, ou, em sua ausncia, por carta com aviso de recebimento ou outro meio idneo. Para a intimao pela imprensa necessria a incluso dos nomes das partes e de seus advogados, sendo que a grafia incorreta invalida a intimao. Havendo vrios advogados, basta a intimao de um deles para a validade da comunicao, salvo requerimento expresso em sentido contrrio. Por outro lado, constitui prerrogativa do defensor constitudo, decorrente de sua condio de advogado e respectiva lei de regncia, o direito de ser intimado pessoalmente da sentena, concedendo-Ihe vista dos autos pelo prazo legal. Hiptese excepcional era a da intimao do ru da sentena de pronncia pois, em sendo encontrado, era feita por intimao pessoal, mas estando em local incerto ou no sendo encontrado por qualquer motivo, era vedada a intimao por edital, ficando o processo paralisado at a sua localizao, naquilo que se denomina de "crise do processo" ou "crise de instncia". Todavia, a Lei no 11.689/2008 alterou o CPP autorizando a intimao por edital e que o pronunciado seja levado a julgamento sem a sua presena fsica.

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Unidade VIII
1 Dissertao - (mnimo: 1lauda) Escolha um dos seguintes temas: 1. A Evoluo Doutrinria do Conceito de Processo. 2. O Ministrio Pblico no Processo Penal. 3. A negociao no Processo Penal.
2 Dissertao - (mnimo: 1 lauda) Escolha um dos seguintes temas: 1. Efeitos da Sentena Penal na rbita Cvel. 2. O Aditamento no Processo Penal. 3. Processo Penal Eletrnico no Brasil: sonho ou iminente realidade?
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Para (no) Finalizar
Eis o retrato da malta que assola a todos, brincando com as imagens; vilipendiando os sentidos como jaguaras incorrigveis; falsos brilhantes, zirconitas. No Direito, a situao , qui, ainda pior. Faz-se um abismo entre o discurso e a realidade. Nunca se esteve to perto, pelas caracterstas, do medievo: pensamento nico; dificuldades de locomoo para a grande maioria (no seria isso o pedgio selvagem imposto ao pas?); generalizao da ignorncia, por mais paradoxal que isso possa parecer, porque 4/5 da populao seriam descartveis; um mundo povoado por imagens miditicas, no raro sobrenaturais, para se manter as pessoas em crenas; um espao onde polis, civitas, j contam muito pouco: citoyen, como Maximilien Robespierre exigia ser chamado pelo, filho, hoje, sem embargo de estar perto do palavro, quase to-s inflao fontica de discurso eleitoreiro. No texto supra, Jacinto Nelson de Miranda Coutinho, citando casos recentes de aceitao de tortura moderada, prega a resistncia barbrie do Direito Processual Penal, argumentando que, em matria capital democaria, no se transige, em nome de nada, de tudo, ou de um deus qualquer. luz do texto, reflita sobre o sistema processual penal brasileiro formalmente previsto e aquele que vivido na prtica por todos os cidados, bem como acerca das formas de se diminuir o que o autor do texto denomina de abismo entre o discurso e a realidade.

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Referncias
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Captulo 8 Proposta de Suspenso do Processo

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