Expediente Especialista Cuaderno Sumilla

Principal Interpongo demanda obligacin de pago

de

SEOR JUEZ DE PAZ LETRADO DE LINCE Y SAN ISIDRO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA MARIA MARQUEZ FUENTES, identificada con Documento Nacional de Identidad N 44668523 y MIGUEL ALVEZ PEREZ, identificado con Documento Nacional de Identidad N 66448647, con domicilio real en Jr. Alejandro Deustua 3545 San Martn de Porres, sealando domicilio procesal para los siguientes efectos en la Casilla Nro. 10253 del Ilustre Colegio de Abogados de Lima, ante Usted con el debido respeto me presento y expongo: I. PETITORIO: Que, en aplicacin del artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del Estado, recurro a vuestro Despacho en busca de tutela procesal efectiva, interponiendo demanda de obligacin de pago, dirigida contra DIANA SA, con domicilio real en Pasaje Wiracocha 254 Cercado de Lima, a fin de que nos pague la suma de S/. 20,000.00 (Veinte Mil Nuevos Soles y 00/100), por haber edificado en nuestro terreno sin autorizacin. II. FUNDAMENTOS DE HECHO: 1. Los recurrentes son copropietarios del inmueble ubicado en Jr. Vicus 365, del distrito de Lince, conforme podr advertir de la ficha registral que adjuntamos a la presente demanda en calidad de medio probatorio, donde se precisa las

medidas perimtricas de nuestro predio y las dimensiones del predio de la demandada. 2. La demandada inicio la construccin de un edificio multifamiliar el 14 de abril de 2012, terminndolo el 20 de diciembre del mismo ao, publicitando en la actualidad los inmuebles para la venta de los mismos. Dicha edificacin cuenta con 15 pisos de alto. 3. La demandada al iniciar las labores de construccin INVADIO DOS METROS DE NUESTRA PROPIEDAD, para poder elevar su construccin, generndonos un gran perjuicio, recortando drsticamente nuestra propiedad, la misma que, por acuerdo de todos los hermanos pensbamos dividir y repartir en partes iguales, como siempre fue la voluntad de nuestros difuntos padres. 4. Que, pese a las misivas notariales enviadas a la demandada, esta hasta la fecha no ha mostrado inters alguno en solucionar el problema causado por ella misma, conforme podr advertir de las cartas notariales de fecha 10 enero de 2013 y 10 febrero del presente ao. 5. Por tal motivo nos vimos en la imperiosa necesidad de iniciar un proceso conciliatorio, invitando a la demandada para el da 07 de marzo de 2013, y el 18 de abril de 2013, inasistiendo a ambas citaciones, lo que dejo nuestro derecho expedito para acudir a la va jurisdiccional. III. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

El artculo 941 del Cdigo Civil establece que: ARTICULO 941.- Cuando se edifique de buena fe en terreno ajeno, el dueo del suelo puede optar entre hacer suyo lo edificado u obligar al invasor a que le page el terreno. En el primer caso, el dueo del suelo debe pagar el valor de la edificacin, cuyo monto ser el promedio entre el costo y el valor actual de la obra. En el segundo caso, el invasor debe pagar el valor comercial actual del terreno.

El trmino "edificar", segn el "Diccionario de Derecho Usual" de Guillermo Cabanellas, es construir un edificio u ordenar su construccin; debiendo entender como "edificio" a toda obra o fbrica que se construye para habitacin u otros fines de la vida o convivencia humana; tales como casas, templos, fbricas, palacios, lugares recreativos, etc., ya se empleen como materiales adobes, piedras, ladrillo, madera, hierro o cualquier otro que signifique proteccin al menos relativa y de cierta permanencia, contra la intemperie. Ahora, conforme a la obra citada en el prrafo anterior, podemos definir a la "buena fe" como la conviccin que tiene el sujeto de que el acto realizado es lcito. Entonces, de acuerdo con la norma, el invasor procede a construir bajo la conviccin de la licitud de su accionar. Sobre el particular, Luis Dez-Picazo y Antonio Gulln afirman que concurre "una creencia basada en un error excusable, sobre el dominio del suelo: cree pertenecerle, o una creencia, tambin asentada sobre un error excusable, sobre el alcance del ttulo que ostenta: cree que le faculta para obrar como lo ha hecho". Ante tal eventualidad, la norma analizada plantea dos alternativas en favor del dueo del suelo: a) Puede hacer suyo lo edificado: adquiriendo la construccin en va de accesin industrial, para lo cual deber pagar el valor de la edificacin, cuyo monto ser el promedio entre el costo y el valor actual de la obra. b) Puede obligar al invasor a que le pague el valor del terreno: cuyo precio ser fijado en funcin del valor comercial actual del mismo. Al respecto, Gunther Gonzales Barrn seala que: "en ambas soluciones, el principio subyacente continuar la propiedad del bien nico (suelo y construccin) en una sola mano, siempre debiendo pagarse las compensaciones respectivas".

Sobre el particular, en la Exposicin de Motivos y Comentarios del Libro de Derechos Reales del Cdigo Civil, la jurista Lucrecia Maisch Von Humboldt indicaba que "... en cualquiera de las dos alternativas, el seor del suelo puede resultar perjudicado, bien sea porque tenga que pagar el valor de una construccin, que no dese ni planific, o si se viera forzado a vender un terreno para el que pudo haber tenido otros planes. El Cdigo italiano, artculo 936, ofrece una solucin ms justa al problema de la edificacin en terreno ajeno. En primer lugar abandona el sistema de la buena o mala fe del actor, que en este campo resulta completamente irrelevante para el propietario del suelo, y se adhiere, en cambio, a la moderna teora de la responsabilidad objetiva al prescribir que el seor del suelo tiene dos alternativas: 'tiene derecho a retenerlas o a obligar a quien las ha hecho a levantarlas'. Lgicamente si retiene las obras debe pagar su valor, y si deben ser retiradas ser a costa del edificador, quien adems puede ser condenado al resarcimiento de daos". De otro lado, es posible plantearse la interrogante referida a la posibilidad de que el dueo del suelo no ejerza ninguna de las opciones establecidas en el artculo comentado, por ejemplo: si carece de recursos econmicos para adquirir lo edificado, pero adems no desea vender el terreno; por ello la jurisprudencia nacional ha resuelto esta situacin estableciendo que estas opciones estn previstas solo para ser ejercidas por el dueo del suelo, por ende el edificador de buena fe no est legitimado para obligar al propietario del terreno a que le pague el valor de lo edificado, en cuyo caso solamente le quedar esperar indefinidamente. El artculo 506 del Cdigo Civil de 1852 estableca que: "los edificios, las oficinas, las fbricas, y en general, todas las obras construidas con adherencia al suelo, que se hayan hecho en terreno ajeno creyndosele propio, pertenecen al dueo de este, con

la obligacin de pagar el valor actual de las obras construidas, o el de los materiales y jornales; salvo que elija cobrar el valor del terreno". Asimismo, el artculo 868 del Cdigo Civil de 1936 prescriba lo siguiente: "las obras de edificacin en terreno ajeno, si son hechas de buena fe, corresponden al dueo del suelo con la obligacin de pagar su valor; pero si son de mala fe, el dueo puede pedir la restitucin de las cosas al estado anterior. En uno y otro caso tendr derecho a la indemnizacin de los perjuicios". En consecuencia, como puede colegirse de la revisin de los cuerpos normativos mencionados en los prrafos anteriores, el sentido de la norma comentada se acerca ms al texto del Cdigo Civil de 1852, aunque lo mejora, y aclara que se trata de elegir entre dos opciones; sin embargo, de conformidad con el tenor del articulado respectivo, en el Cdigo de 1852 automticamente se generaba un crdito en favor del edificador de buena fe, cuyo pago poda ser materia de requerimiento de pago en la va judicial, lo cual no sucede en la actualidad conforme se ha explicado anteriormente. Por lo tanto, es perfectamente viable, conforme a la normatividad citada, el requerimiento de pago a la demandada por haber invadido ilegtimamente un terreno que no le corresponda IV.VIA PROCESAL: De conformidad con el artculo 546 inciso 7), el presente proceso deber de tramitarse en la va del PROCESO SUMARSIMO. Para tal efecto, el artculo 547 prrafo tercero, define la competencia del juez, en el presente caso, vuestro Despacho sera el competente.

V. MEDIOS PROBATORIOS: Que, a fin de acreditar nuestra pretensin presentamos como medios probatorios: 1-A Ficha registral de nuestro inmueble, inscrito en la Partida N 10154693 de los Registros Pblicos de Lima, donde adems figuramos como propietarios del mismo, con lo cual acreditadnos nuestra legitimidad para actuar. 1-B cartas notariales de fecha 10 enero de 2013 y 10 febrero de 2013, solicitando a la demandada poder llegar a una solucin amistosa, debiendo para lo cual pagar por el valor del terreno invadido. 1-C El acta de inasistencia a la conciliacin de fecha 07 de marzo de 2013 y 18 de abril de 2013, la misma que no pudo ser efectiva por inconcurrencia de la demanda, con lo cual acreditamos adems nuestro legitimo inters para obrar. VI.ANEXOS: 1. Copia de los documentos de identidad de los demandantes. 2. Original de la ficha registral N 10154693. 3. Cartas notariales de fecha 10 enero de 2013 y 10 febrero de 2013, 4. Original del Acta inasistencia a la conciliacin de fecha 07 de marzo de 2013 y 18 de abril de 2013, POR LO EXPUESTO: A Usted seor Magistrado solicitamos se sirva admitir a trmite la presente demanda y declararla fundada en su oportunidad, con la respectiva condena de costos y costas del proceso. OTROS DIGO: Que, nombro a la Dra. Valeria Mauricio Reyna, identificado con Registro C.A.L. N 56924, como mi abogada, otorgndole las facultades generales de representacin contempladas por el Artculo 70 del Cdigo Procesal Civil. Lima, 19 de setiembre de 2013