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Quinta, 11 de Outubro de 2012 08h42
CONSULTAS JURDICAS

Artigos Aulas em vdeo Boletim Contedo Jurdico - ISSN 1984-0454

WELDER RODRIGUES LIMA: Advogado; Especialista em Direito Processual; Membro da Comisso de Direito do Consumidor da OAB/DF; Especialista em Gesto Oramentria e Financeira do Setor Pblico; Economista; Funcionrio do Banco do Brasil S.A.. Email: welderlima@ibest.com.br.

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Juzo de Admissibilidade de Recursos no Prego Eletrnico

SUMRIO: 1 INTRODUO. 2 FUNDAMENTO O DIREITO DE PETIO. 2.1 RECURSOS NA LEI 8.666/93. 3 O JUZO DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL NO PREGO ELETRNICO. 4 CONCLUSO. REFERNCIAS.

Resumo

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Nos procedimentos licitatrios comum o inconformismo daqueles que sucumbem no curso do processo de escolha da melhor proposta para a Administrao Pblica. Tal

inconformismo pode ser decorrente de mera insatisfao com o do certame ou de fato pode estar presente erro ou

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ilegalidade, comprometendo a legalidade do resultado. Para manifestar seu inconformismo e defender seus interesses, a lei assegura aos licitantes o direito de recorrer contra os atos que lhe paream eivados de vcios. Trata-se do exerccio do direito de petio, previsto na Constituio Federal e que fundamenta a existncia dos recursos administrativos. Segundo a lei 8.666/93 so os seguintes os recursos possveis: recurso hierrquico, representao e pedido de reconsiderao. O juzo de

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admissibilidade a verificao da existncia dos requisitos legais necessrios para o conhecimento do recurso, permitindo a anlise do mrito das razes, tais requisitos so os pressupostos recursais: sucumbncia, tempestividade, motivao, legitimidade e interesse. Palavras-chave: eletrnico. Abstract In biddings is common nonconformity those who succumb direito de petio, recurso, prego

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during the process of choosing the best proposal for Public Administration. This nonconformity may result from simple dissatisfaction with the outcome of the competition or in fact may be present error or illegality affecting the outcome of the competition. To manifest his nonconformity and defend their interests, the law provides for bidders the right to appeal against acts that seem permeated by addictions. It is the exercising the

right of petition ensured by the Federal Constitution and underlies existence of administrative resources. According to Law 8.666/93 are the following possible features: hierarchical recourse, representation and reconsideration request. The trial of

admissibility is the finding of legal requirements for knowledge of the resource, enabling analysis of the merits of the reasons; these requirements are the presuppositions appellate: succumbing, timing, motivation, interest and legitimacy. Keywords: right of petition, appeal, electronic trading.

1 INTRODUO No curso dos procedimentos licitatrios comum, natural e legtimo o inconformismo daqueles no lograram xito em contratar com a Administrao Pblica. Com o propsito de assegurar a defesa dos interesses daqueles que se julgam prejudicados em decorrncia de eventuais falhas, erros, inconsistncias ou at mesmo ilegalidade que a lei faculta aos interessados a oportunidade de questionar a deciso do rgo licitante, ainda no mbito administrativo e em ltima anlise, por via judicial. No mbito administrativo o licitante poder valer-se do previsto na lei de licitaes, 8.666/93. Na seara do prego eletrnico a matria disciplinada ainda na lei 10.520/2002 e no decreto 5.450/2005. So os recursos hierrquicos, a representao e o pedido de reconsiderao. Trata-se de instrumento pelo qual qualquer interessado poder exercer o direito constitucional denominado direito de petio. Neste trabalho discute-se a interposio de recurso no

prego

eletrnico,

mais

especificamente

juzo

de

admissibilidade realizado pelo pregoeiro, a verificao da presena de todos os requisitos que permitam o conhecimento do recurso interposto. Para desenvolver a pesquisa, foram consultadas fontes doutrinrias, legislao e jurisprudncia. Ao final devero ser apontados os pressupostos de admissibilidade que importam ao pregoeiro verificar para que possa ser conhecido do recurso e ento dedicar-se anlise de mrito das razes. 2 FUNDAMENTO O DIREITO DE PETIO O recurso administrativo tem como fundamento a previso constitucional do Direito de Petio, consagrada na alnea a do inciso XXXIV do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, CF, segundo o qual: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a

inviolabilidade do direito

vida,

liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;

 dessa garantia constitucional que decorrem as diversas formas de provocao da Administrao Pblica para o exerccio do direito de petio, nesse sentido vejamos as palavras de Di Pietro[1]: Dentro do direito de petio esto agasalhados inmeras modalidades de

recursos administrativos... o caso da representao, da reclamao administrativa, do pedido de reconsiderao, dos recursos hierrquicos reviso. Seguindo esse entendimento, Carvalho prprios e imprprios da

Filho[2]afirma que o direito de petio um meio de controle administrativo e d fundamento aos recursos administrativos por que tais recursos nada mais so do que meios de postulao a um rgo administrativo. O instrumento que propicia o exerccio desse direito

consagrado na CF o recurso administrativo. Desta feita, temos que o recurso administrativo instrumentaliza o exerccio do direito de petio junto ao poder pblico. O princpio do contraditrio e da ampla defesa tambm apontado como fundamento dos recursos

administrativos. Tal princpio insculpido no inciso LV do artigo 5 da CF, vejamos: LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Destarte, a Constituio de 1988 assegura o direito ao

contraditrio e ampla defesa, em proteo a interesses de quaisquer cidados, podendo para tanto peticionar junto ao Poder Pblico. 2.1 RECURSOS NA LEI 8.666/93 No caso especfico das licitaes pblicas, o

regramento para a provocao do poder pblico foi institudo na Lei 8.666/93, Captulo V, Artigo 109, regulamentando o direito de petio atinente aos

procedimentos licitatrios. So trs as formas dessa manifestao: recurso (recurso hierrquico), representao e pedido de reconsiderao. O recurso hierrquico cabvel contra todos os atos que decorram da aplicao da lei de licitaes, esgotada a possibilidade de quaisquer recursos, ou seja, quando no mais couber recurso hierrquico previsto na lei, contra deciso relacionada com o objeto da licitao ou do contrato, ainda poder o licitante lanar mo da

Representao, instrumento que deve ser dirigido autoridade responsvel pelo ato recorrido, com a exposio das razes de seu interesse. Por fim, o pedido de reconsiderao cabvel contra a declarao de inidoneidade proferida pelo Ministro de Estado ou Secretrio Estadual ou Municipal. 3 O JUZO DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL NO PREGO ELETRNICO O Decreto regulamentar do Prego Eletrnico, 5.450, de 31 de maio de 2005, estabelece que a partir do momento da declarao do vencedor do certame, poder qualquer licitante manifestar a sua inteno em recorrer, sendo-lhe concedido o prazo de trs dias para a

apresentao das razes de recurso, vejamos: Art. 26. Declarado o vencedor,

qualquer licitante poder, durante a sesso pblica, de forma imediata e motivada, em campo prprio do sistema, manifestar sua inteno de recorrer, quando lhe ser concedido o prazo de trs dias para apresentar as razes de recurso, ficando os demais licitantes, desde logo, intimados para, querendo, apresentarem contra-razes em igual prazo, que comear a contar do trmino do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos

elementos indispensveis defesa dos seus interesses. 1oA falta de manifestao imediata e motivada do licitante quanto inteno de recorrer, nos termos do caput, importar na decadncia desse direito, ficando o pregoeiro autorizado a

adjudicar o objeto ao licitante declarado vencedor. Note-se que no basta a simples manifestao da inteno em recorrer, havendo a necessidade de que tal registro seja feito de forma imediata e motivada, o que se extrai da interpretao literal do Art. 26 do Decreto 5.450/2005, supra. Tanto a lei 10.520 quanto o decreto 5.450 no definem

prazo para a manifestao da inteno em recorrer, limitando-se a dizer que tal manifestao deve ser feita de forma imediata. Assim, deve o pregoeiro ao elaborar o edital do certame licitatrio estipular prazo suficiente para que os interessados adotem tal procedimento, se

desejarem. Para tanto, devera prevalecer o bom senso. Jurisprudncia do Tribunal de Contas da Unio (TCU) aponta nesse sentido, conforme a recomendao exarada em face de representao formulada por licitante

participante de prego eletrnico conduzido pela Comisso Nacional de Enegia Nuclear[3]: 9.3. determinar Comisso Nacional de Energia Nuclear que, ao lanar novo edital em substituio ao certame anulado, atente para a necessidade de: 9.3.1. conceder prazo suficiente para que os licitantes, nos termos do art. 26 do Decreto n 5.450/2005, manifestem a inteno de recorrer; Apena a ttulo exemplificativo, cita-se o caso do Banco do Brasil que adota em seu sistema de Prego Eletrnico, licitaes-e, o prazo de 24 horas para que o interessado manifeste sua inteno em interpor recurso, o que parece ser um prazo bastante razovel. O outro requisito previsto na norma em anlise, que a manifestao em interpor o recurso seja motivada. Tal motivao consiste na indicao pelo licitante do ponto que merece ser revisto segundo sua concepo. Frise-se que no se trata de expor as razes de recurso, visto que para isso a lei lhe concede um prazo de 3 dias, mas sim apontar a ilegalidade que considera estar sendo cometida.

Ao

pregoeiro

incumbir

proceder

ao

juzo

de

admissibilidade do recurso, verificando a presena dos pressupostos recursais. Nesta seara oportuna a

jurisprudncia do TCU, conforme a seguir[4]: 10.4. portanto, Isto que posto, o da t e m- s e , de de

juzo inteno

admissibilidade

r e c o r r e r , n a mo d a l i d a d e p r e g o t a n t o e l e t r n i c o c o mo p r e s e n c i a l - , levado a e fe i t o pelo Pregoeiro,

deve se limitar anlise acerca da presena dos pressupostos

r e c u r s a i s ( sucumbncia, tempestividade, legitimidade,

interesse e motivao ), sendo vedado a este a g e n t e a n a l i s a r , d e a n t e m o , o prprio mrito recursal, em que

pese lhe ser lcito examinar se os motivos apresentados na inteno de recorrer possuem, em tese, um m n i mo d e p l a u s i b i l i d a d e p a r a s e u s e g u i me n t o . cedio, portanto, que caber ao pregoeiro antes de dedicar-se anlise de mrito das razes apresentadas, decidir por conhecer ou no do recurso. Impende antes de aprofundar nessa discusso, distinguir o significado dos termos conhecer e prover. Em explicao simplria conhecer significa ... admitir o exame de matria posta ao seu julgamento[5]. S ocorre quando presentes todos os pressupostos de

admissibilidade do recurso, somente se conhecido do recurso que o mrito deve ser examinado. J prover, em explicao igualmente simplria, significa acolher as razes do recurso, reconhecer que assiste razo ao recorrente. Desta senda, incumbe ao pregoeiro proceder ao juzo de admissibilidade visando confirmar a presena dos seguintes pressupostos: 1) SUCUMBNCIA; 2) TEMPESTIVIDADE; 3) MOTIVAO; 4) LEGITIMIDADE; 5) INTERESSE. A sucumbncia implica na derrota do interessado, somente aquele que no logrou xito em sua pretenso de sagrar-se vitorioso no certame que atende a esse pressuposto. No pode o vencedor, por exemplo, recorrer da deciso que o declarou vencedor, exatamente pela carncia do pressuposto da sucumbncia. No poderia, igualmente, recorrer da deciso que desclassificou

terceiros, para esta hiptese poderia exercitar o direito de petio por meio da Representao (utilizada para

confrontar deciso de que no caiba mais recurso). A tempestividade nada mais do que a manifestao da inteno em recorrer e o envio das razes recursais dentro do prazo previsto no edital. O prazo estipulado, por bvio, dever ser cumprido. admitido, todavia, atraso por razes justificadas, sem que tenha concorrido culpa da recorrente, exemplo: greve dos empregados dos Correios, pane no sistema do rgo licitante. O pressuposto da motivao j foi objeto de discusso

neste trabalho, ao passo que se remete leitura do quinto pargrafo deste captulo. Obriga-se ainda o pregoeiro a verificar a legitimidade do signatrio das razes recursais, nesta ocasio investigamse os poderes do outorgado e outorgante em responder pela licitante. Ressalte-se que se representado por advogado, poder este, luz do pargrafo primeiro artigo 5 do Estatuto da Advocacia e da OAB[6], atuar sem procurao, caso afirme urgncia na pea recursal e solicite prazo para apresentao do instrumento de mandato. Art. 5 O advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato. 1 O advogado, afirmando

urgncia, pode atuar sem procurao, obrigando-se a apresent-la no prazo de quinze perodo. Por fim, h de se verificar a presena do interesse em recorrer, est associado ideia de sucumbncia, pois decorre desta. Conforme Marques [7] se traduz no binmio necessidade/utilidade, sendo necessrio quando no dias, prorrogvel por igual

houver outro meio de provocar a modificao do ato recorrido e til quando o recurso tiver o condo de proporcionar situao mais vantajosa do que aquela que est sendo questionada. Presentes tais requisitos dever o pregoeiro conhecer do recurso e passar anlise do mrito das razes, podendo resultar, a partir da, em provimento ou no do recurso, lembrando que neste ltimo caso dever fazer

subir ao crivo da autoridade superior que se encarregar de nova anlise. 4 CONCLUSO Neste trabalho discute-se o juzo de admissibilidade dos recursos na modalidade licitatria de prego eletrnico. Expe-se de forma direta e em linguagem acessvel os pressupostos recursais que devem ser observados pelo pregoeiro por ocasio da anlise recursal, anteriormente anlise de mrito das razes. O recurso no prego eletrnico est previsto nas leis 8.666/93, 10.520/2002 e no decreto 5.450/2005 e tem por fundamento, assim como todos os recursos administrativos, o direito de petio previsto na Constituio Federal, bem como o princpio do contraditrio e da ampla defesa, ambos constantes do artigo 5, incisos XXXIV e LV,

respectivamente. O direito de petio permite a qualquer cidado provocar a manifestao do Poder Pblico possibilitando a defesa de seus interesses. No caso das licitaes pblicas exercido, por exemplo, por meio do recurso hierrquico, da representao e do pedido de reconsiderao. Ou seja, tais recursos decorrem do direito constitucional denominado direito de petio. Aps o juzo de admissibilidade realizado pelo

pregoeiro que se determina se o recurso merece ser conhecido ou no, para tanto, devem estar presentes cinco pressupostos recursais, so eles: a sucumbncia, a

tempestividade, a motivao, a legitimidade e o interesse. Somente depois de satisfeitos esses requisitos que o pregoeiro decidir acerca do mrito das razes, podendo resultar no provimento, caso considere assistir razo recorrente ou negar provimento, caso considere no assistir razo recorrente, hiptese em que o recurso dever ser submetido apreciao da autoridade superior para nova anlise. REFERNCIAS BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C 3%A7ao.htm. Acesso em 06 de outubro de 2012. BRASIL. Decreto 5.450 de 31 de maio de 2005. Regulamenta o prego, na forma eletrnica, para aquisio de bens e servios comuns, e d outras providncias. Disponvel http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2005/decreto/d5450.htm. Acesso em 06 de outubro de 2012. BRASIL. Lei 8.666 de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica e d outras providncias. Disponvel em em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8666cons.htm. Acesso em 06 de outubro de 2012. BRASIL. Lei 8906/1994 Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil OAB. Dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil

(OAB).

Disponvel

em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8906.htm. Acesso em 08 de outubro de 2012. BRASIL. ACRDO N 2021/2007 - TCU PLENRIO. Disponvel em http://www.jusbrasil.com.br/diarios/797519/dou-secao-1-2809-2007-pg-144. Acesso em 06 de outubro de 2012. BRASIL. TCU Acrdo 339/2010 Plenrio, disponvel em http://pt.scribd.com/doc/74494983/TCU-AC6RDAO.

Acesso em 06 de outubro de 2012. Cunha, Srgio Srvulo da Cunha. Dicionrio Compacto do Direito. SP, Saraiva, 2011 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Lmen Juris. 2009. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2000. MARQUES, Roberto Godoy de Mello. A legitimidade e o interesse para recorrer. Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1127, 2 ago.2006. Disponvel

em:<http://jus.com.br/revista/texto/8736>. Acesso em: 7 out. 2012. MEIRELLES, Hely Lopes. Licitao e Contrato

Administrativo. 14 ed. So Paulo: Malheiros, 2006. ______. Direito Administrativo Brasileiro. 36 ed. So Paulo: Malheiros, 2010.

[1]DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo,

p 579. So Paulo: Atlas, 2000. [2] CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo, p. 905. Rio de Janeiro: Lmen Juris. 2009. [3]ACRDO N 2021/2007 - TCU PLENRIO. Disponvel 09-2007-pg-144. Acesso em 06 de outubro de 2012. [4] TCU Acrdo 339/2010 Plenrio, disponvel em http://pt.scribd.com/doc/74494983/TCU-AC6RDAO. Acesso em 06 de outubro de 2012. [5] Cunha, Srgio Srvulo da Cunha. Dicionrio Compacto do Direito, p79. SP, Saraiva, 2011. [6] Lei 8906/1994 Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil OAB. [7] MARQUES, Roberto Godoy de Mello. A legitimidade e o interesse para recorrer. Jus Navigandi, Teresina,ano 11,n. 2012. 1127,2ago.2006. Disponvel em

http://www.jusbrasil.com.br/diarios/797519/dou-secao-1-28-

em:<http://jus.com.br/revista/texto/8736>. Acesso em:7 out.

Conforme a NBR 6023:2000 da Associacao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientifico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma: LIMA, Welder Rodrigues. Juzo de Admissibilidade de Recursos no Prego Eletrnico. Conteudo Juridico, Brasilia-DF: 11 out. 2012. Disponivel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.39934&seo=1>. Acesso em: 22 nov. 2013.

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