VICERRECTORADO ACADMICO FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS ESCUELA DE DERECHO SAN JOAQUN DE TURMERO-ESTADO ARAGUA
EL EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO EN LA FASE DE JUICIO EN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
Trabajo Especial de Grado para optar al ttulo de Abogado
Autor: David Gorsd C.I: 12.911.526 Tutor: Nohemi Rangel C.I: 1.253.496
San Joaqun de Turmero, agosto, 2009 D-114
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA VICERRECTORADO ACADMICO FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS ESCUELA DE DERECHO SAN JOAQUN DE TURMERO-ESTADO ARAGUA
EL EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO EN LA FASE DE JUICIO EN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
Trabajo Especial de Grado para optar al ttulo de Abogado
Autor: David Gorsd
San Joaqun de Turmero, agosto, 2009
San J oaqun de Turmero, agosto, de 2009
Ciudadana: Coordinador del Centro de Investigaciones Facultad de Ciencias J urdicas y Polticas UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA Presente.-
Por medio de la presente hago constar que he ledo el Trabajo Especial de Grado titulado: EL EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO EN LA FASE DE JUICIO EN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO, presentado por el ciudadano: David Gorsd titular de la C.I. N V-12.911.526, para optar al ttulo de Abogado considero que el mencionado trabajo rene los requisitos y mritos suficientes para ser sometido a la evaluacin por parte del jurado que se designe.
En San J oaqun de Turmero, a los cuatro das (04) del mes de agosto de 2009.
Atentamente
__________________________________ Nohemi Rangel C.I. N V-1.253.496
v DEDICATORIA
Deseo dedicar este nuevo triunfo a
Mis padres Ricardo y Nancy, por creer en m y darme una slida estabilidad familiar.
A mi amada esposa Yoselin, en mi primera carrera te dije que ese sera el inicio de una cadena de triunfos que juntos alcanzaramos a lo largo de nuestras vidas, es as como hoy vemos con emocin como esas palabras se concretan y seguimos creciendo Te amo.
A mis hermanos Natali, Julio e Israel celebramos con alegra como cada uno de nosotros hemos ido alcanzando nuestras metas.
A mi cuado Carlangas y a mi preciosa Valeria (puni puni).
A todos los miembros de mi gran familia Gorsd Cristancho, Br, Yaselli, e Iglesias quienes celebran conmigo este triunfo profesional.
A mi gran amigo Harley, siempre vivirs en nuestros corazones.
A Dios por brindarme vida y salud.
vi AGRADECIMIENTOS
A mis padres Ricardo y Nancy por su apoyo moral. Cul ser mi prxima carrera?...
A mi adorada Yoselin, mi vida nunca me dejaste flaquear en los momentos difciles de la carrera, siempre dndome apoyo a continuar y hoy vemos los frutos.
A la Dra. Noem Rangel por guiarme en la investigacin.
A la Lic. Maris Chaviel por brindarme toda su ayuda profesional en el desarrollo de este trabajo.
A mi amigas Sandra, Mayra y Johana por brindarme todo su apoyo en la realizacin de este trabajo.
A todos mil gracias
vii NDICE GENERAL
Pg. RESUMEN. ......................................................................................................... INTRODUCCIN. .............................................................................................. El Problema. ................................................................................................... OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN...................................................... Objetivo General....................................................................................... Objetivos Especficos. .............................................................................. JUSTIFICACIN........................................................................................... ALCANCE. .................................................................................................... METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN. ............................................ ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN. ...........................................
CAPTULO
I. MEDIDAS PREVENTIVAS TPICAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL VENEZOLANO. .................................................................... 22 Origen de las Medidas Cautelares.................................................. 22 Medidas cautelares o preventivas. ................................................. 27 Caractersticas. ............................................................................... 30 Medidas cautelares atipicas o innominadas. .................................. 32 Requisitos de procedibilidad de las medidas cautelares innominadas. ................................................................................... 35 Efectos de las medidas cautelares innominadas. ............................ 42 Medidas cautelares tipicas o nominadas. ....................................... 43 El Embargo. .................................................................................... 45 Prohibicin de enajenar y grava..................................................... 47 El secuestro. .................................................................................... 49 Medidas preventivas innominadas. ................................................ 53
II. EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO POR EL JUEZ DE SUSTANCIACIN, MEDICACIN Y EJECUCIN DEL TRABAJO, SEGN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO. ....................................................................................... 55 Embargo. ...................................................................................... 55 Clases de embargo preventivo y ejecutivo. ................................. 56 Caractersticas generales del embargo preventivo. ..................... 58
viii III. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES ADOPTADOS POR LOS TRIBUNALES DE JUICIO AL DECRETAR EL EMBARGO PREVENTIVO, SEGN LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO.......................................................................................... Periculum Mora. .......................................................................... 69 Medida Preventiva....................................................................... 71
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES. ......................................... 75
MATERIALES DE REFERENCIA. ........................................................... 79
ANEXOS
Anexo A. Sentencia del Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Coordinacin Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Barinas. .......................................................................... 78 Anexo B. Sentencia del Tribunal Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui. .................................................................... 81
Anexo C. Sentencia de la Sala de Casacin Social .................................. 88
ix UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA VICERRECTORADO ACADMICO FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS ESCUELA DE DERECHO SAN JOAQUN DE TURMERO-ESTADO ARAGUA
EL EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO EN LA FASE DE JUICIO EN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
Autor: David Gorsd Tutora: Nohemi Rangel Ao: 2009
RESUMEN
La presente investigacin tuvo como objetivo fundamental analizar el embargo preventivo decretado en la fase de juicio en la ley orgnica procesal del trabajo, para lo cual se procedi al indagar los antecedentes que trajeron consigo el origen y evolucin de las medidas cautelares en Venezuela, sealando las medidas cautelares nominadas e innominadas contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil venezolano en su artculo 588, para luego determinar la manera como el embargo preventivo puede llegar ser decretado por los jueces laborales en cualquier instancia del proceso, con el objetivo de evitar que la parte perdidosa haga nugatorio y estril el triunfo del adversario, el cual podra estar en una situacin que su victoria en la litis no se materializara, quedndole slo una sentencia a su favor pero ningn bien del perdidoso del cual cobrarse. El desarrollo del trabajo fue posible mediante un proceso de indagacin y revisin bibliogrfica de la dogma jurdica con carcter descriptivo fundamentado en el anlisis deductivo y critico con enfoque jurdico y una metodologa jurdico-dogmtica, todo lo cual permita despejar las interrogantes de investigacin planteadas en relacin con los objetivos planteados. Una vez desarrollado el contenido capitular se pudo concluir que la normativa legal contemplada, en el artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del trabajo (LOPT), est referida a la manera de solicitar un decreto por medidas cautelares, especficamente el embargo preventivo, dentro del proceso laboral en su fase de juicio, as como las funciones y competencias que tienen los jueces laborales en sus distintas instancias, para poder decretar esta medida cautelar, una vez cumplidos los requisitos de el Periculum in Mora y el Fumus Bonis Iuris, todo esto dentro del sistema en el Proceso Laboral Venezolano.
Descriptores: Medidas cautelares, Proceso Laboral, Embargo Preventivo, Fase de Juicio, Poder cautelar, Periculum in mora, Fumus bonis iuris.
1
INTRODUCCIN Planteamiento del Problema Etimolgicamente, la palabra medida, en la acepcin que atae, significa prevencin, disposicin; prevencin a su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo. En el campo jurdico, se entiende como tales medidas aquellas que el legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho. Tambin, se las ha denominado como precautelativas, asegurativas o provisionales, haciendo abstraccin de las diferencias semnticas, lo cierto es que su finalidad primordial es la de evitar que la parte perdidosa haga nugatorio y estril el triunfo del adversario, el cual podra encontrarse con la situacin de que su victoria en la litis no tendra sobre que materializarse, quedndole slo una sentencia a su favor pero ningn bien del perdidoso del cual cobrarse para hacer efectiva su pretensin, bien sea por que ste se insolvente real o fraudulentamente, o porque de uno u otra manera ha ocultado sus bienes para eludir su responsabilidad procesal. Ahora bien, el ordenamiento jurdico venezolano, las medidas cautelares, estn previstas en el Libro Tercero, Ttulo I, Captulo I del Cdigo de Procedimiento Civil vigente. De manera que el Artculo 585 de la ley adjetiva dispone que se decretaran por el Juez slo cuando:
Exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (Periculum in mora), pues bien, en la doctrina se ha abierto paso el criterio de que la tardanza o la morosidad que presupone un proceso judicial trae nsito un peligro que unido a otras condiciones
2 propias de la litis tramitada, constituye lo que se ha dado en llamar periculum in mora.
As que, la jurisprudencia seal que: "el peligro en la demora, a los efectos de la medida precautoria, surge de la sola duracin del proceso; la prolongacin de un lapso ms o menos largo siempre le crea un riesgo a la Justicia". Es decir, que para alejar este temor o peligro de insatisfaccin, que no podra ser realizado en la sentencia definitiva, y sobre la base de un inters actual, se busca asegurar la ejecucin. De all, que se trate de sorprender con la medida al cautelado, y no se requiera su intervencin previa a la resolucin; que sta se mantenga en reserva, y no exista notificacin previa. - Cuando se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama (Fumus bonis iuris). Este presupuesto requiere prueba del derecho que se reclame, la cual debe acompaarse como base del pedimento, si no constare ya del propio expediente. Sin embargo, no vale cualquier clase de prueba; no exige la ley que sea plena, pero s que constituya a lo menos presuncin grave de aqul derecho. La presuncin, segn ha sido definida universalmente por la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia, es la consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho conocido para llegar a otro desconocido. Es la definicin de Poithiery de Domat. El primero dijo, que era "el juicio que la ley o el hombre efectuaba acerca de la verdad de una cosa mediante la consecuencia deducida de otra". Es por ello que el objetivo de una medida cautelar es asegurar a travs de la tutela judicial efectiva los derechos de las partes que puedan ser otorgados en el proceso y ser eventualmente burlados por las acciones de la contraparte, haciendo intil las resoluciones dictadas por el Tribunal.
3 Sin embargo, para la procedencia de estas medidas el Juez aunque dispone de amplios poderes para dictarlas, debe ser ponderado y reflexivo ya que estn en juego derechos fundamentales consagrados en la Carta Magna tales como: el Derecho de Propiedad, Derecho al Trabajo, Derecho a la Libertad Econmica, entre otros. De manera que el proceso cautelar se asienta como todo proceso en principios fundamentales que delimitan y orientan, su devenir. Este proceso est regido por los principios, de oportunidad y dispositivo. En tal sentido, se exige la peticin de la parte y la aportacin de la parte interesada. De estos principios rectores del proceso cautelar deriva que la parte peticionaria debe cumplir ciertas cargas de alegaciones y pruebas a la hora de comunicar al rgano jurisdiccional su pretensin cautelar a fin de que se le conceda la tutela. De all, que la Ley Orgnica Procesal del Trabajo (2002), en el Artculo 137 establece que:
Podr el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, acordar las medidas cautelares que considere pertinentes a los fines de evitar que se haga ilusoria la pretensin; ms el referido artculo en ningunas de sus partes refiere que tal potestad se exclusiva o reservada para los jueces que conocen de la fase preliminar del juicio, pues de lo contrario el legislador lo habra establecido as.
De acuerdo a lo sealado, el legislador establece que el Artculo 137 no constituye en forma alguna una reserva legal del poder cautelar de los Jueces de Sustanciacin, Mediacin, Ejecucin del Trabajo; sino que por el contario constituye una reafirmacin del poder cautelar que tiene conferido tales funcionarios de la administracin de justicia, quienes tienen atribuida una competencia distinta al juzgamiento. Atendiendo a los planteamientos descritos
4 emergen las siguientes interrogantes: Cules son las medidas preventivas tpicas en el procedimiento Civil Venezolano? Cmo se establece el embargo preventivo decretado por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo, segn la Ley Orgnica Procesal del Trabajo? Qu criterios jurisprudenciales son adoptados por los tribunales de juicios al decretar embargo preventivo, segn Ley Orgnica Procesal del Trabajo? Objetivos de la Investigacin Objetivo General Analizar el embargo preventivo decretado en la fase de juicio, en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. Objetivos Especficos Precisar las medidas preventivas tpicas en el Procedimiento Civil Venezolano. Estudiar el embargo preventivo decretado por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo, segn la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. Caracterizar los criterios jurisprudenciales adoptados por los Tribunales de Juicio al decretar el embargo preventivo, segn Ley Orgnica Procesal del Trabajo. Justificacin En razn de la importancia que representa para toda sociedad las relaciones laborales entre empleador y empleado y en virtud del profundo dinamismo y de su constante evolucin, stas deben ser, sin duda alguna,
5 objeto de continuos anlisis y reajustes a la realidad social imperante. En este sentido, cuando el trabajador se sienta que se le han lesionado sus derechos subjetivos derivados de la relacin de trabajo, puede acudir ante los rganos de administracin de justicia, y ejercer su derecho a la accin el cual est contenido en el Artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y demandar al patrono, por el incumplimiento de sus obligaciones, estando su pretensin contenidas entre los siguientes derechos: los individuales, entre los cuales se encuentran el cobro de prestaciones, utilidades, vacaciones, cesta ticket, y dems beneficios laborales, y los colectivos (sindicado, contratacin colectiva, seguridad y salud en el trabajo). Es por ello, que cuando se insta a los tribunales laborales para exigir el cumplimiento de las obligaciones del patrono, ste puede insolventarse para no pagar el monto demandado, procediendo a la venta desmesurada de sus bienes. Al respecto, el Legislador ha establecido en el Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, la posibilidad que el demandante solicite medida preventiva a los fines de que se asegure la ejecucin del fallo, y se garantice la existencia de bienes muebles o inmuebles suficientes para el cumplimiento de las obligaciones. Por lo tanto, con la institucin de las medidas preventivas el actor (trabajador) tiene una gran gama de posibilidad de salvaguardar su pretensin, a los fines de solicitar la cautela mas indicada al caso en particular, pero sin determinar cuales son las medidas que puede utilizar el demandante. De all que se presenta un vaco legislativo en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, toda vez, que solo un artculo es el que contempla esta figura judicial estudiada, sin determinar cuales sern las que podr utilizar, teniendo
6 los justiciables de hacer uso de la analoga, y aplicar el contenido de los artculo 585 y 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines que la solicitud de las medidas cumpla con los requisitos y se demuestra la necesidad de la misma, para que el juez en virtud de su poder cautelar la decrete en resguardo de la pretensin del trabajador. Por lo tanto, es a criterio del trabajador (actor) quien determinara cual medida solicitara en su libelo de demanda, siempre que sea ajuste al caso particular, las cuales puede de dos tipos, las tpicas ( dentro de las cuales se encuentran el embargo preventivo, la prohibicin de enajenar y gravar y el secuestro), y las atpicas (medidas innominadas). Igualmente, se aprecia que la norma adjetiva laboral seala que la solicitud de las medidas preventivas sea cual sea su tipo, se podr realizar hasta la audiencia, pero tampoco impide la posibilidad que el trabajador pueda solicitar en una oportunidad distinta a ella, cuando las condiciones de la causa hubiese cambiado y el patrono demuestre una conducta de contumacia o rebelda de cumplir con sus obligaciones. Metodologa de la Investigacin La investigacin se ubic en la modalidad jurdica dogmtica documental, tratando de unificar y concatenar los diferentes instrumentos legales vigentes, sustentando esta afirmacin en la definicin citada de Jez (1996):
La investigacin jurdica es la que se resuelve con las fuentes formales del derecho, las cuales se encuentran siempre consignadas en documentos escritos. Por consiguiente el manejo de las fuentes bibliogrficas y la tcnica para su recopilacin de informacin documental son herramientas necesarias para la realizacin de este tipo de trabajos (p. 233).
7 Por lo tanto, en esta investigacin se describe como jurdica dogmtica, segn lo define Witker (1997), al indicar que una investigacin de carcter jurdico dogmtica es aquella que concibe el problema jurdico desde una perspectiva estrictamente formalista, descartando todo elemento fctico o real que se relacione con la institucin, norma jurdica o estructura legal en cuestin (p. 59). Obedeciendo a un procedimiento ordenado documental que segn lo define la Universidad Pedaggica Experimental Libertador UPEL (2006), se entiende por investigacin documental:
el estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el conocimiento de su naturaleza con apoyo, principalmente, en trabajos previstos, informacin y datos divulgados por medios impresos, audiovisuales o electrnicos. La originalidad del estudio se reflejaen general, en el pensamiento del autor (p. 6).
Para el logro de los objetivos planteados, por ser una investigacin jurdica dogmtica documental, se hizo uso de algunas fuentes del derecho, tales como; La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (1999), Ley Orgnica Procesal del Trabajo (2002), el Cdigo de Procedimiento Civil (1990), Jurisprudencia y textos especializados en la materia, a travs de una interpretacin gramatical y lgica, o sea como basndose por una parte en el significado propio de las palabras empleadas por el legislador y por otro, la intencin del legislador, con la finalidad de abarcar de una manera integral los aspectos fundamentales y esenciales de la investigacin. De esta manera, la tcnica que se utiliz fue la documental basada en el manejo e interpretacin de la normativa legal vigente de la materia en cuestin, con el apoyo de diferentes fuentes jurdicas escritas.
8 Mtodo Los mtodos utilizados fueron el anlisis y la sntesis que segn Witker (1997) en la investigacin jurdica, la combinacin de stos dos mtodos, es recomendable para los estudios jurdicos (p. 40). La investigacin documental, como investigacin en s, se vale de raciocinio y el pensar reflexivo para obtener nuevos conocimientos lo que constituye un razonamiento terico que implica la interpretacin de los datos contenidos en fichas de trabajo. En virtud de que las fuentes utilizadas estn basadas fundamentalmente en textos y leyes que permitan hacer un anlisis jurdico dogmtico del problema en estudio; para ello se llev acabo procedimientos de recoleccin, clasificacin y anlisis de la informacin a fin de generar conclusiones con el objeto de producir nuevos conocimientos que permitan aclarar situaciones con relacin al tema. Tcnicas de Recoleccin de Informacin Durante el desarrollo de la investigacin se utiliz una serie de tcnicas, entre las cuales se destacan: el esquema, el subrayado, el resumen y el fichaje. De esta manera se realiz la reorganizacin de la estructura temtica y coordinacin de las ideas principales del tema estudiado. En cuanto a la tcnica del esquema, la Universidad Nacional Abierta (2003), seala que es La organizacin sistemtica de diversos puntos de vista que pueden agruparse o delinearse de acuerdo a requerimientos del investigador (p.54). La tcnica del subrayado segn Hochman y Montero (1996), es La atencin en ciertas partes de la obra que corresponden a las necesidades del lector respecto a la misma, ya sea para la comprensin del estudio, para entresacar algn aspecto que ha llamado la atencin, entre otros (p.20). La
9 tcnica del fichaje por su parte, es definida por Palella y Martins (2003), como:
La tcnica comnmente empleada para recabar y fijar la informacin en investigaciones de carcter documental, donde se anotan los datos del autor, de la bibliografa, ao de edicin, ttulo de la obra y se expone un breve resumen de la definicin que el autor hace sobre algn tema de su inters y se lleva a cabo en fichas de papel cartulina (p.113).
En efecto, el instrumento que se us en el fichaje fue principalmente la ficha, por considerarla, al igual que Hochman y Montero (1996), como la memoria fiel del investigador, es el almacn de sus ideas y el propsito donde se acumulan los datos que se obtienen (p.60). Estas fichas se ordenarn de acuerdo con los objetivos de la investigacin y de acuerdo con los temas especficos con los que se lograran dichos objetivos. Finalmente, la tcnica del resumen es, segn la Universidad Nacional Abierta (2003), Hacer un extracto de una informacin extensa resaltando los aspectos ms importantes, las ideas principales y los supuestos que orientan al investigador a realizar conclusiones acertadas (p.51). Procedimiento de la investigacin Para la realizacin de la investigacin se siguieron cuatro (4) etapas bien definidas: Primera Etapa: se parti de la bsqueda y consulta de literatura en centro de investigaciones y documentaciones especializadas (leyes, jurisprudencia, cdigos, textos y otros). Segunda Etapa: una vez localizadas las diferentes fuentes, se procedi a un proceso selectivo de informacin atendiendo a su relevancia; corresponde
10 en primer lugar a un anlisis externo, a travs de una lectura preliminar a fin de precisar la resonancia de la fuente documental, es decir, su impacto en el pblico. En segundo lugar se realiz una lectura explorativa que permitir discriminar el contenido de inters exacto para el estudio. Para lo cual se utiliz para esta accin la tcnica del subrayado de las ideas principales. Tercera Etapa: una vez revisado todo el material seleccionado se procedi a su registro y organizacin. Se utiliz la tcnica del fichaje, colocndose en carpetas en secuencia alfabtica. Otra tcnica para registrar la informacin fue la cita textual, tomando en forma precisa lo que el autor expone, es decir, tal y como lo expresa la idea consultada, o en su defecto utilizando el parafraseo al interpretar la idea expuesta en la referencia. Para este mtodo se requiere de la tcnica del fichaje, la cual sirvi de gua para recordar cuales bibliografas o trabajos han sido consultados, es decir, se usan fichas como unidades de registro. Cuarta Etapa: luego de registrada toda la informacin se procedi a desarrollar cada aspecto temtico y de esa forma se cumpli dando respuesta a cada uno de los objetivos especficos y por ende, el propsito de la investigacin, al elaborar los captulos. Finalmente se obtuvieron las conclusiones y recomendaciones que estn relacionadas en forma directa con los objetivos de la investigacin. Antecedentes de la Investigacin Realizado el planteamiento del problema y determinado los objetivos de la investigacin, es necesario plantear las caractersticas de los hechos que se van a estudiar, as como tambin, definir los conceptos esenciales que intervienen con relacin al problema, y enfocar el mismo dentro de la perspectiva de las teoras generales que pueden resultar aptas para su
11 comprensin. Los antecedentes de la investigacin lo constituyen el conjunto de conocimientos que otros estudiosos han logrado sobre el tema o el problema de investigacin que se ha propuesto un investigador. Es decir, son los que proporcionan un contexto de referencia del problema investigado. Por lo anteriormente expuesto, el punto de partida para construir un marco de referencia previo de los fenmenos en estudio, as como las enseanzas extradas de toda la investigacin se basaran en la revisin de trabajos especiales, jurisprudencia, doctrina, leyes, los cuales permitieran soportar los aspectos relacionados con el tema de la presente investigacin y que recae sobre el embargo preventivo decretado en la fase de juicio en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo. En este sentido, Moronta (2006), realiz un trabajo titulado. El Rgimen Especial Cautelar en Materia Mercantil en Venezuela. El autor se plante la interpretacin de las medidas preventivas mercantiles establecidas en el Artculo 1.099 del Cdigo de Comercio, a fin de determinar si se trata de un rgimen especial depurado, respecto del sistema cautelar general del ordenamiento jurdico venezolano, y de ser as, caracterizarlo desde el punto de vista de su conformacin y aplicacin. En lo referente al tipo de investigacin, la misma fue de tipo jurdico-dogmtica porque concibe el problema judicial desde una perspectiva estrictamente formalista. Para la metodologa empleada se parti primordialmente de mtodos cualitativos y documentales, apoyada en una amplia revisin bibliogrfica, lo que constituy una investigacin analtica y de desarrollo conceptual, empleando como fuente principal la ley, la doctrina y la jurisprudencia. En cuanto a la tcnica de recoleccin de informacin se emple el
12 anlisis de contenido y comparativo lo que permiti de una manera objetiva, sistemtica y cualitativa estudiar y analizar los objetivos planteados Del anlisis realizado se extrajo como resultado, que el procedimiento mercantil sobre citacin y medidas cautelares es de naturaleza especial y slo para casos especficos calificados de urgentes, por consiguiente de inmediata ejecucin, lo cual en materia especifica deroga el procedimiento ordinario. Dicho trabajo sirve de soporte a la presente investigacin ya que se basa en el estudio de los aspectos que plantea, el Rgimen Especial Cautelar en Materia Mercantil, coincidiendo tambin en la metodologa utilizada, la cual sigue los parmetros de la investigacin jurdica dogmtica. Por otra Parte Pinto (2006), realiz un trabajo titulado El Embargo como Medio Cautelar en el Procedimiento Ordinario Civil Venezolano. La investigacin que se presenta en este trabajo tienes como objetivo principal analizar el embargo como medida cautelar en el procedimiento civil ordinario venezolano. Dentro de este contexto, se desprende, cuando menos en principio, que para que esta medida proceda, debe existir la presuncin de la existencia de las obligaciones cuyo cumplimiento demanda de parte actora en un juicio, lo que se traduce en la posibilidad de que las pretensiones del demandante tengan el suficiente sustento fctico y jurdico para ser satisfechas en la decisin definitiva que recaiga en la sentencia, salvo que en el curso del mismo, las partes accionadas prueben el cumplimiento de las referidas obligaciones. La metodologa utilizada en el trabajo corresponde a una investigacin de tipo jurdica dogmtica, con base documental, a travs de la indagacin exhaustiva, sistemtica y rigurosa de las fuentes bibliogrficas y documentales existentes, que directa o indirectamente aporte informacin respectiva e indispensable para el desarrollo del tema investigado a los fines propuestos.
13 Como conclusin de este trabajo se puede decir que el embargo es la medida cautelar por excelencia, pues afecta un bien determinado de un presunto deudor para garantizar la eventual ejecucin futura, e individualizndolo, limitado las facultades de disposicin y goce de este, hasta que se dicte la pertinente sentencia, y como recomendacin, para que proceda esta medida de embargo, el solicitante debe cuando menos, demostrar la facilidad de que los derechos reclamados sean ciertos y exigibles, para que no quede ilusoria se peticin. Esta investigacin sirvi como antecedente para el desarrollo del estudio propuesto, tomando como referencia el planteamiento del problema y el marco metodolgico. As mismo, Llovera (2005), en su investigacin titulada. Las Medidas Cautelares y el Destino de los Bienes afectados en el Juicio Civil Venezolano. La realizacin de la presente investigacin tuvo como objetivo fundamental analizar las medidas cautelares y el destino de los bienes afectados en el juicio civil venezolano, para lo cual se procedi al indagar los antecedentes que motivaron el desarrollo de las medidas cautelares en Venezuela, prosiguiendo con la descripcin de las medidas cautelares en el proceso civil venezolano y sus efectos en relacin a los bienes afectados. Para finalmente proceder a examinar los efectos judiciales que produce la utilizacin de las medidas cautelares de manera oportuna dentro del marco del proceso civil venezolano, todo lo cual responde al inters por indagar a fondo, desde la perspectiva jurdica y social, en la doctrina y en la jurisprudencia en lo que corresponde al contexto del proceso civil venezolano, ello con la intencin de analizar los aspectos correspondientes al mecanismo de seguridad con el cual es posible garantizar el restablecimiento de los derechos vulnerados
14 en una de las partes y el cumplimiento de obligaciones incumplidas de quien corresponda. Ello fue posible mediante la realizacin del proceso de indagacin y revisin bibliogrfica del dogma jurdica con carcter descriptivo fundamentado en el anlisis inductivo-deductivo y crtico-deductivo con enfoque jurdico y una metodologa jurdico-dogmtica. todo lo cual permiti despejar las interrogantes de investigacin planteadas en relacin con los objetivos propuestos llegndose a la conclusin de que con antelacin a la promulgacin de Cdigo de Procedimiento Civil en el ao de 1987, aun se encontraban algunas normas aisladas contenidas en leyes sustantivas y adjetivas que autorizaban la aplicacin de medidas cautelares no previstas de modo expreso en el texto adjetivo de modo que la aparicin de las medidas cautelares en la escena del Derecho Procesal Civil venezolano toda vez que su aporte cautelar resulta indiscutible. Si bien las medidas complementaras orgnicamente estn diseadas en principio para las medidas tpicas o de taxatividad legal, ello no ofrece ningn obstculo para que, en aquellos casos en que sea necesario, pueda el Juez, habiendo decretado una medida, hacer acompaar de alguna providencia complementaria con el objetivo de garantizar la eficacia y cumplimiento de aquella. Con el desarrollo de la presente investigacin fue posible realizar las reflexiones de orden doctrinario correspondientes en lo que respecta al tema de las medidas cautelares y el destino de los bienes afectados, ello con la intencin de lograr una mejor concrecin de la funcin cautelar del juez dentro del marco jurdico del proceso civil venezolano. El desarrollo de esta investigacin favoreci tericamente a la presente, ya que incluye material sobre la medidas cautelares, por lo tanto, es de gran
15 ayuda ampliar el contenido capitular. Del mismo modo, Contreras (2005), en su investigacin titulada. Efectos Jurdicos del Poder Cautelar del Juez en el Proceso Laboral Venezolano ante el Trabajador como dbil Econmico. El presente trabajo corresponde con una investigacin documental bajo un esquema dogmtico- jurdico apoyado en la revisin bibliogrfica, cuyo tema de estudio se encuentra relacionado con el poder cautelar del juez laboral y los efectos jurdicos que produce la sentencia definitivamente firme. El objeto de esta investigacin consisti en analizar las medidas cautelares del Cdigo .de Procedimiento Civil, como norma supletoria del articulado de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPT), as como preceptos constitucionales, que le dan al trabajador proteccin a los derechos adquiridos con ocasin de una relacin laboral y el termino de dbil econmico. El cuerpo del estudio se estructura en tres captulos en los cuales se destacan los antecedentes de las medidas cautelares, las medidas cautelares en la Ley Orgnica Procesal del Trabajo y los efectos jurdicos de la sentencia respecto al trabajador perdidoso y la garanta dada durante el proceso. Esta investigacin constituye un aporte significativo para el rea de estudio jurdico laboral y procesal, permitiendo a los abogados, estudiantes del rea de derecho; el anlisis, discusin y divulgacin de la disyuntiva presentada con las normas adjetivas en el procedimiento laboral venezolano. Como conclusiones de la investigacin, se tiene que no es intencin del legislador patrio promover y aprobar una ley que colide con principios constitucionales, se recomend la discusin en foros sobre la inaplicabilidad por inconstitucional del articulado referido a las providencias cautelares en la LOPT, a fin de que el legislador efecte los correctivos necesarios antes de
16 ocasionar daos y gravmenes irreparables a quienes acuden a los rganos jurisdiccionales por una correcta y adecuada interpretacin de la ley, de los principios de igualdad, gratuidad y justicia. Este trabajo contribuy con el desarrollo del marco terico para el presente estudio, puesto que ampla conceptos del Poder Cautelar del Juez en el Proceso Laboral.
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CAPITULO I LAS MEDIDAS PREVENTIVAS TPICAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL VENEZOLANO
Origen de las Medidas Cautelares o Preventivas En el Derecho Romano, no conocan las medidas cautelares tal como se conciben en la actualidad, sin embargo, contaba con ciertas instituciones parecidas y que cumplan con similares objetivos a las de hoy en da. En este sentido Garca (2005), seala que la Pignoris Capio, era un procedimiento que consista en la toma por el acreedor, como garanta, de determinados bienes del deudor, con el objeto de constreirlo al pago de su deuda. Por tal motivo constitua una de las acciones de la ley ejecutiva del procedimiento procesal de la legis actiones, consistente en la toma de un objeto, realizada por el acreedor de entre los bienes del deudor al mismo tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser necesaria, tal vez, la intervencin del magistrado; tal derecho corresponda al soldado contra quien deba entregar el dinero para adquirir su caballo o deba pagar el forraje o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los publcanos y del que hubiese entregado un animal para un sacrificio y no recibiese el precio. Tambin, constitua un medio de coaccin que gozaba el magistrado en virtud de su imperium para embargar bienes a la persona que desobedeciera sus mandatos. Sin embargo, con posterioridad, las legis actiones, fueron reemplazadas por el procedimiento formulario, denominado as porque el magistrado redactaba un documento pequeo, en presencia y con la colaboracin de las partes, en el cual se concretaban las pretensiones del actor y del demandado en
18 el litigio y se indicaba al juez la cuestin a resolver otorgndole el poder de juzgar, as la frmula le daba a ste poder para condenar al demandado en la suma que anteriormente debera haber entregado para liberar la prenda. Asimismo, en el Derecho Romano, una vez trabada la litis con la contestacin, la cosa litigiosa no poda ser enajenada, ni destruida, ni deteriorada, de manera que debera ser entregada al ganancioso en el estado en que se hallaba al iniciarse la contencin. Aqu se puede encontrar un smil con las medidas preventivas actuales, particularmente con la prohibicin de enajenar y gravar y con el secuestro. En el Derecho Espaol, se estableci las "Siete Partidas", sancionadas por el Rey Alfonso "El Sabio", especficamente en la Tercera, normas sobre materia procesal donde se estableca que si el demandado enajenaba la cosa despus del emplazamiento, la enajenacin era nula, en consecuencia el comprador deba perder el precio que haba pagado por sta, siempre y cuando hubiera tenido conocimiento previo de la demanda; es as que se nos asemeja al secuestro de la cosa litigiosa, prohibiendo al demandado disponer de la cosa sobre la cual versa la litis. Es as como sobre la medida del arraigo dispusieron las Leyes de Toro y la Novsima Recopilacin. Los preceptos del Derecho Espaol antiguo, como se sabe, eran de general aplicacin en Venezuela durante la Colonia; y en tiempos de la Gran Colombia regan las pragmticas, rdenes, decretos y ordenanzas del gobierno espaol sancionadas hasta el 18 de marzo de 1808; las Leyes de Recopilacin de Indias, la Nueva Recopilacin de Castilla y las Siete Partidas. No obstante, la Ley del 13 de mayo de 1825 dispona de manera expresa el arreglo del procedimiento de Tribunales y Juzgados de la Repblica; pero
19 esta Ley tampoco previ de modo especial las medidas preventivas, las dej sujetas a la legislacin espaola, salvo la disposicin que preceptuaba que en las demandas ejecutivas poda apremiarse a los deudores con prisin, mientras no manifestaran bienes bastantes para cubrir el dbito, o dieran fianza suficiente para el pago, o hicieran cesin de bienes, que era una especie de arraigo. Mientras que en Venezuela en funcin de Repblica dict en 1836 el primer Cdigo Procesal, el cual contena un ttulo denominado "De las Incidencias"; en este Ttulo se comprendan las excepciones dilatorias, recusacin de funcionarios, competencias, secuestro judicial y arraigo, terceras, cesin de bienes y de la espera y quita. Esta disposicin del Cdigo arandino vino a servir de base a la futura legislacin procesal sobre medidas preventivas. En este sentido, es importante sealar que para que se pudiera conceder la medida de secuestro y embargo judicial, se deba presentar constancia de la deuda u obligacin por medio de informacin sumaria; esta medida poda pedirse en cualquier estado de la causa y proceda en los casos en lo cual se solicitaba: 1. Cuando haba temor que el demandado pudiera ocultar o desmejorar el dinero, frutos o cosa mueble objeto de litigio o no tuviere responsabilidad. 2. En el caso que el marido malgastara la dote u otros bienes de su mujer. 3. Cuando peda el hijo desheredado por su padre o madre, la parte de los bienes que le toca. 4. Cuando se litigaba entre coherederos sobre la herencia. 5. En el caso que sea dudosa la posesin de la cosa litigiosa.
20 6. Aun si la posesin no fuere dudosa, reclamen la propiedad de ella dos o ms personas con ttulos igualmente autnticos. 7. Cuando la sentencia definitiva contra el poseedor de la cosa litigiosa fuere apelada por ste y no diere fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque sea inmueble. Posteriormente, fueron trasladadas a otro lugar, las excepciones dilatorias que haba dejado en el Ttulo de las incidencias el legislador de 1873, e introdujo el calificativo de precautelativas, quedando expresa la intencin de no considerar como incidencia la Tercera. Sin embargo, en el Cdigo de 1916, trae el nombre de: "Incidencias sobre las medidas preventivas y otras y de la tercera". Como se ve la modificacin consiste en sustituir la palabra precautelativa por preventiva; pero a la prohibicin de enajenar agreg "y gravar bienes inmuebles y el embargo de bienes muebles". Adems el fundamento para pedir o solicitar las medidas preventivas tambin sufri cambio importante. Por lo tanto, exige este Cdigo "que se acompae un medio de prueba que constituya a lo menos presuncin grave del derecho que se reclame"; de este modo el fumus bonis iuris, o sea, la presuncin fundada de existir el derecho se ha considerado suficiente, por ende, no se exige ya la constancia del derecho. Finalmente, hay que destacar que las modificaciones introducidas en el articulado que regula el procedimiento para la obtencin y ejecucin de las medidas cautelares en el Cdigo de Procedimiento Civil vigente (1987), son relevantes conceptualmente y sistemticamente, ya que ordenan la materia cautelar y su aplicacin, evitando as, las lagunas legales que se producan en el ordenamiento anterior, tal como se ir evidenciando a lo largo de la presente
21 investigacin. Si bien es cierto, que las instituciones del pueblo de los iuris-prudens, no contienen de manera expresa disposiciones que como las modernas indiquen en forma suficiente una cautela, es indiscutible que varias de sus reglas de procedimiento, empezando por la legis actiones y pasando por el admirable sistema formulario, tuvo como finalidad y naturaleza el aseguramiento de un derecho sustancial. Inclusive, conocieron las cuestiones prejudiciales, en las que bien poda tratarse de estructurar la prueba de un estado civil o de un derecho con la finalidad de hacerlo valer luego en judicial. Medidas Cautelares o preventivas Etimolgicamente, la palabra medida, significa prevencin, disposicin; a su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo. En el campo jurdico, se entiende como tales, a aquellas medidas que el legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho. De igual manera, tambin se las han denominado como precautelativas, asegurativas o provisionales, haciendo abstraccin de las diferencias semnticas, lo cierto es que su finalidad primordial, es la de evitar que la parte perdidosa haga nugatorio y estril el triunfo del adversario, el cual podra estar en una situacin que su victoria en la litis no se materializara, quedndole slo una sentencia a su favor pero ningn bien del perdidoso del cual cobrarse para hacer efectiva su pretensin, bien sea, por que ste se insolvente real o fraudulentamente, o por que de una u otra manera, ha ocultado sus bienes para eludir su responsabilidad procesal. Es as como las medidas cautelares o preventivas, tienen su fundamento en el poder cautelar general del Juez, el cual se concibe, como una institucin
22 propiamente asegurativa, en el sentido de que est preordenada a la preservacin del fallo definitivo del juicio principal y por ello, puede concebirse como una verdadera garanta procesal de las partes en un litigio. Esto lo distingue del poder genrico de prevencin, cuya finalidad est preordenada a fines superiores, tales como la familia, el patrimonio conyugal, los nios y adolescentes, entre otros. Seala Carnelutti (1994), que: el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composicin procesal de la litis pues su finalidad, es la garanta del desarrollo o resultado de otro proceso del cual saldr la composicin definitiva.Por otra parte, Calamandrei (1964) sostiene que es una anticipacin provisoria de los efectos de la garanta jurisdiccional, vista su instrumentalidad o preordenacin. De igual manera Guasp (s/f), afirma que su finalidad, es que no se disipe la eficacia de una eventual resolucin judicial. Mientras que Podetti (1956), indica que:
Las medidas cautelares son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso de cualquier tipo o previamente a l, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes o pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfaccin de necesidades urgentes; como un anticipo, que puede o no ser definitivo, de la garanta jurisdiccional de la defensa de la persona o de los bienes y para hacer eficaces las sentencia de los jueces.
De acuerdo a lo planteado, Kisch citado por Rengel (1997), dice que el objeto es "impedir que la soberana del Estado, en su ms alto significado, que es el de la justicia, se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal". De Igual manera, la finalidad de estas medidas cautelares, segn Couture (1981),
23 es la de restablecer la significacin econmica del litigio con el objeto de asegurar la eficacia de la sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulacin con la malicia. Sobre la base de lo expuesto anteriormente, De Lazzari (1995) expone:
La doctrina coincide en sealar que el dictado de la medida cautelar responde a la necesidad de evitar aquellas circunstancias que en todo o en parte impiden o hacen ms difcil o gravosa la consecucin del bien pretendido, o en cuya virtud el dao temido se transforma en dao efectivo. Pero tales acontecimientos, si se registraran efectivamente ocasionaran directamente la frustracin. Por lo tanto es lcito obviar la espera y dispensar de la certidumbre absoluta acerca de que la actuacin normal del derecho llegar tarde. Basta con la sola posibilidad de que ello ocurra, con el alea de sufrir el perjuicio. Alcanza con el temor del dao, pues ello configura un inters jurdico que justifica el adelanto jurisdiccional (p. 30-31).
Este legtimo inters en obrar proviene del estado de peligro en el cual se encuentra el derecho principal. Tal como expresa Ramrez citado por De Lazzari (ob.cit), la morosidad judicial, la falta de aptitud del proceso ordinario para crear sin retardo una providencia definitiva, es el fundamento del peligro en la demora. Por otra parte, en los procedimientos por intimacin, el legislador consagr expresamente la procedencia de las mencionadas medidas preventivas cuando la demanda est fundada, entre otros instrumentos, en letras de cambio, pagars, cheques y en cualesquiera otros documentos negociables. As el Artculo 646 del Cdigo de Procedimiento Civil establece:
Si la demanda estuviere fundada en instrumento pblico, instrumento privado reconocido o tenido legalmente por reconocido,
24 facturas aceptadas o en letras de cambio, pagars, cheques, y en cualesquiera otros documentos negociables, el Juez, a solicitud del demandante, decretar embargo provisional de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar inmuebles o secuestro de bienes determinados. En los dems casos podr exigir que el demandante afiance o compruebe solvencia suficiente para responder de las resultas de la medida. La ejecucin de las medidas decretadas ser urgente. Quedan a salvo los derechos de terceros sobre los bienes objeto de las medidas.
Respecto a dicho artculo, Henrquez (2000), sostiene que la novedad de esta norma acerca de las reglas sobre el decreto de medidas provisionales civiles o mercantiles, comprende los siguientes aspectos: - El decreto de las medidas no es potestativo del juez, a diferencia de lo previsto en los artculos 588 de este Cdigo y 1.099 del Cdigo de Comercio. No expresa la norma que ste puede o podr dictar medidas provisionales, sino que decretar mandato imperativo embargo provisional de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar inmuebles o secuestro de bienes determinados, si estn dadas las condiciones legales. Sin embargo, la falta de poder discrecional del Juez en sede preventiva en el procedimiento intimatorio, no significa ausencia de jurisdiccin; esto es, que el Juez no deba hacer un acto de juicio, de valor, sobre los recaudos acompaados, en lo que a su forma y contenido se refiere, segn los artculos 640 y 643. La cognicin sumaria es un requisito sobrentendido por la ley. Estas condiciones ataen a la naturaleza del documento fundamental. - Los instrumentos pblicos y privados reconocidos no constituyen novedad alguna a la reglas sobre el decreto de embargo ejecutivo sobre muebles o inmuebles, si se escoge la va ejecutiva Artculo 630, pero este Artculo 646 sub comentario incluye los documentos negociables (incluidas las
25 facturas aceptadas, letras de cambio, pagars, cheques) entre aquellos documentos fundamentales del decreto intimatorio que autorizan dictar la medida cautelar sin ms requisitos. Caractersticas Estas medidas corresponden al tipo de procesos cautelares, siendo las principales: - Jurisdiccionalidad: vale decir, que solo tiene competencia para acordar el mismo rgano ordinario a quien le corresponde el conocimiento del proceso principal, del cual es conexo. - Judicialidad, en el sentido de que, estando al servicio de una providencia principal, necesariamente estn referidas a un juicio, tienen conexin vital con el proceso y la terminacin de ste obvia su existencia. Igualmente tienen carcter judicial, procesal o adjetivo, porque no pueden aspirar a convertirse en providencias materiales, es decir, no satisfacen el derecho material o sustancial de manera irrevocable. Por regla general aparecen insitas en un juicio, siendo el requisito de pendente lite una manifestacin del carcter de Judicialidad. Esta caracterstica permite tambin distinguir las medidas cautelares de los derechos cautelares. - Provisoriedad: es decir, que la medida solo puede durar mientras subsista el peligro y se pone en resguardo del riesgo invocado y que se trata de impedir, de aqu se tiene que deber alzarse la medida decretada, en cualquier estado del juicio, si el demandado prestare caucin o garanta suficiente. Seala el autor anteriormente citado que las providencias cautelares estn a la espera de que otra providencia ulterior precava un peligro se est abordando el aspecto de su provisoriedad. El aguardar la realizacin de un acto procesal posterior (entendiendo que el trmino aguardar comprende una espera
26 no permanente) se significa con esta voz: la provisoriedad de las providencias cautelares sera un aspecto y una consecuencia de una relacin que tiene lugar entre los efectos de la providencia antecedente (cautelar) y la subsiguiente (definitiva), da inicio de los cuales sealara la cesacin de la primera" (p.95), es decir, la provisoriedad est en ntima relacin y es una consecuencia necesaria de la instrumentalidad o subsidiariedad. En virtud de sta la providencia cautelar suple un efecto a la providencia definitiva, y en virtud de aqulla est a la espera de que ese efecto sea sustituido por otro efecto determinado de carcter permanente. Por otra parte, Calamandrei (ob.cit) ha aclarado, como lo anota Brice la diferencia exacta entre lo provisorio y lo temporal: temporal es lo que no perdura y su trmino de duracin es incierto, es un lapso finito, e incierto; lo provisorio tambin implica un lapso finito, pero es sabido de antemano cunto va a durar. Por ello es errado el vocablo temporalidad para significar lo provisorio. - Sumariedad: Lo que vale tanto como que la prueba que debe producirse a tales efectos no debe ser precisamente tanto como plena bastando un examen superficial de los presupuestos procesales, dentro de su ndole general de urgente, sin prejuzgar en absoluto del fondo del proceso principal. - Instrumentalizad.: Explica Calamandrei (ob.cit) que las medidas cautelares no constituyen un fin en si mismas, sino que solo sirven para proteger, precaver o prevenir un fallo principal, de tal manera que son un instrumento del proceso para garantizar la eficacia y efectividad del proceso mismo. Por lo tanto, no es concebible en el moderno Estado Social de Derecho la posibilidad de medidas cautelares autnomas puesto que ello seria, al menos en
27 el pas, indudablemente inconstitucional puesto que: (a) Nadie puede ser juzgado, sentenciado y condenado sin un juicio previo; (b) Debe garantizarse, cualquiera que sea el tipo de procedimiento, los mecanismos necesarios para garantizar el cabal ejercicio del Derecho a la defensa y (c) El proceso esta diseado para garantizar el juicio por los jueces naturales, el ejercicio del derecho a probar, etc., que conforman la garanta del debido proceso. Dictar y ejecutar medidas cautelares de manera autnoma e independiente de un proceso es, sin duda, quebrantar groseramente el derecho constitucional a la defensa y al debido proceso. Se tramitan y deciden en cuaderno separado. - Variabilidad: Las medidas cautelares no son inmutables, no producen cosa juzgado, ni formal, ni material, y por tanto pueden ser modificadas o suspendidas cuando cambian las condiciones que le dieron origen. En este sentido, las medidas cautelares se encuentran comprendidas dentro del grupo de providencias con la clusula rebus sc stantibus, segn la cual, aun estando ejecutoriadas, pueden ser modificadas en la medida que cambie el estado de cosas para el cual se dictaron. Es por ello que dependen de la mutabilidad o inmutabilidad de la situacin de hecho que les dio origen. Un ejemplo tpico de sentencia con dicha clusula es la definitiva del procedimiento de medidas preventivas tpicas: se reducir o aumentar el monto de lo embargado, se sustituirn los bienes afectos, se suspender sobre los inembargables, hasta mantener adecuado su efecto asegurativo a las exigencias de la providencia definitiva; entretanto, los efectos inciertos de sta se supondrn iguales a la pretensin del actor, en base a la presuncin de procedibilidad del derecho que se reclama. Ahora bien, si cambian las exigencias del proceso principal en orden a las cuales el juez acord la medida cautelar, no debe impedirse una
28 reconsideracin de la necesidad de su vigencia. De esto se sigue que produzca una cosa juzgada meramente formal; es decir, aquella que, conservando los caracteres de inimpugnabilidad y coercibilidad eventual, es, sin embargo modificable peligro de prdida o desvalorizacin o si los gastos de depsito no guardan relacin con su valor. La variacin ms radical es la revocacin, que puede suceder en tres casos: 1. La revocabilidad automtica a que estn sujetas al actualizarse la providencia principal que obvia los motivos por los que se le dio origen, sea porque interviene definitivamente lo mediado provisoriamente por ella; o bien, porque al desestimar la pretensin del actor declara la innecesidad de asegurar un derecho inexistente. 2. Cuando permitiendo la ley dirimir previamente las causas, existencia y efectos de la providencia en sede cautelar, independientemente de la justicia intrnseca del derecho reclamado en lo principal, resulta adecuado revocarla; esto sucede en el procedimiento de medidas preventivas tpicas, donde el legislador ha establecido una fase plenaria posterior a la ejecucin que culmina con la confirmacin o informacin del derecho primitivo que la acord, independientemente de lo que decida en lo futuro la sentencia definitiva del juicio principal. 3. Al ser revocada por el juez que admite la medida de contracautela Artculo 589 CPC. - Urgencia. La urgencia viene a ser la garanta de eficacia de las providencias cautelares. La necesidad de un medio efectivo y rpido que intervenga en vanguardia una situacin de hecho, es prbidamente suplida por las medidas cautelares. Ellas representan una conciliacin entre las dos exigencias, frecuentemente opuestas, de la justicia: la de la celeridad y la de la
29 ponderacin; entre hacer las cosas pronto pero mal y hacerlas bien pero tarde, las providencias cautelares tienden, ante todo, a hacerlas pronto, dejando que el problema de bien y mal, esto es, de la justicia intrnseca de la providencia se resuelva ms tarde, con la necesaria ponderacin, en las reposadas formas del proceso ordinario. Pues bien, la causa impulsiva de las medidas cautelares viene a ser el peligro en el retardo de la administracin de justicia, originado (ese retardo) en la inobjetable ecuanimidad que deben cumplir los trmites procesales hasta la satisfaccin de la pretensin de la parte. El dao que se persigue evitar en la cautela preventiva definitiva, por ejemplo, puede adoptar diferentes formas y halla su origen en la misma parte demandada, en tanto que el dao en las providencias cautelares (provisionales), se concreta siempre en el retardo de la satisfaccin definitiva del derecho sustancial. No obstante, el peligro existente para la parte solicitante de la medida, puede tener origen en ella misma o en el sujeto pasivo, segn se explica posteriormente. Este carcter de urgencia presenta dos manifestaciones distintas. Una es la simplicidad de formas o trmites para lograr la rapidez en el tiempo y la superficialidad en el conocimiento previo de la materia de fondo, es decir, del derecho reclamado en sede principal, antes de proceder a la ejecucin. Resulta claro, que basta que exista indicio fundado de peligro y de justicia en la pretensin del solicitante, para que el Juez acte recurrentemente, a la manera de un centinela que, cuando observa un movimiento sospechoso en la maleza y no es respondido su "santo V sea", dispara primero y averigua despus. Otra manifestacin es, en cambio, la precaucin que se toma para evitar
30 obstculos que retarden la ejecucin; el concepto precaucin aqu debe ser entendido como el modo de prudencia, cuidado, reserva o sigilo con los que se van cumpliendo los trmites. Esta forma de evitar retardos y trabas que hacen nugatorios sus efectos, consisten a mi modo de ver en los mismos medios de precaucin que contempla el procedimiento penal sumario hasta la detencin efectiva del indiciado, sea, en la celeridad y secreto. Sin embargo, en el procedimiento de las medidas preventivas slo existe la celeridad, que se ha logrado perfectamente mediante la suspensin provisional del principio. La idoneidad, adecuacin y pertinencia de las medidas cautelares, el jurista venezolano Ortiz (1999), indica lo siguiente: La idoneidad es la aptitud de la medida cautelar para cumplir su finalidad preventiva, esto es, que se presente de tal manera que puedan precaver la futura ejecucin o la efectividad de la sentencia dictada (p.45). En cuanto al fundamento jurdico que rige a las medidas cautelares, el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que las medidas preventivas sern decretadas por el Juez solo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama, al respecto, manifiesta en el mencionado artculo lo siguiente:Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. Al respecto de la norma antes transcrita, la doctrina venezolana ha conceptualizado las medidas preventivas en disposiciones de precaucin adoptadas por el juez, a instancia de parte, a fin de asegurar los bienes
31 litigiosos y evitar la insolvencia del obligado o demandado antes de la sentencia. La aspiracin de las partes en un proceso consiste en la realizacin material del Derecho, sobre todo cuando se busca una sentencia de condena. Ahora bien, establece el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil que el Juez decretar las medidas preventivas, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esto y del derecho que se reclama, de esta forma se colige que son dos los requisitos exigidos para que sea procedente decretar las medidas preventivas, tales como: (a) PERICULUM IN MORA o el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin de la sentencia; y (b) EL FUMUS BONIS IURIS o la presuncin del derecho que se reclama. Periculum In Mora, como es sabido la medida cautelar tiene como finalidad evitar el peligro que para el derecho puede suponer la existencia misma de un proceso con una lentitud propia (...), y la amenaza de un dao irreversible. En efecto la medida cautelar tiene sentido si hay un derecho que necesita proteccin provisional y urgente..." El periculum in mora se manifiesta en palabras de nuestro legislador como "el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo.". Fumus Boni Iuris: como bien expresa Domnguez citando a Ortiz (ob.cit), "la adopcin de la medida cautelar solo es posible en cuanto aparezca como jurdicamente aceptable la posicin material del solicitante." Para nuestro legislador, el fumus boni iuris consiste en "el medio de prueba que constituye la presuncin grave del derecho que se reclama." A este respecto el Tratadista Henrquez (ob.cit), opina el peticionario de una medida que lo haga por la va de causalidad, deber probar respecto a dos
32 materias distintas. Una prueba versara sobre la pretensin de su demanda, sobre las razones por la que intenta la accin, y otra versar sobre las razones por la que embarga, valga decir, sobre el peligro de que por falta de una oportuna aprehensin de bienes no se pueda llevar a cabo la ejecucin forzosa. El nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, exige ahora, en ambos casos, un juicio de mera probabilidad (summaria cognitio) y por ello la enunciacin latina de sendos requisitos debe ser: fumus bonis iuris, y periculum in mora. El fundamento o ratio legis del requisito legal de la presuncin grave del derecho que se reclama, radica en la necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia definitiva del juicio ser de condena pecuniaria que conlleva la medida. En cuanto al peligro en el retardo o periculum in mora, opina el citado autor que la otra condicin de procedibilidad, peligro en el retardo, exige, como hemos dicho, la presuncin de existencia de la circunstancia de hecho que, si el derecho existiera, serian tales que haran verdaderamente temibles el dao inherente por la no satisfaccin del mismo. En este sentido, el Juez deber razonar los requisitos de procedibilidad de la medida solicitada contenidos en el ya citado Artculo 585 ejusdem, sin embargo, el no dar cumplimiento a los requerimientos de procedencia de la misma, es decir; no demuestra el buen derecho que es el fomus bonis iuris, por no haber suficiencia en los documentos base para la procedencia de la medida, cuestin que es un carga del solicitante de la misma. Medidas Cautelares Atpicas O Innominadas. En la medida que el Estado asumi el deber de resolver los conflictos de intereses, suprimi la justicia privada y coloc en su lugar la justicia pblica; quedando as obligado al compromiso de resolverla eficazmente. As, la
33 justicia es una de las bases fundamentales sobre la cual se sustenta una sociedad, si un sistema de justicia es injusto, la comunidad la cual ejerce su accin se siente burlada y frustrada, por tal motivo, ha sido de suma importancia para el pas la derogacin del Cdigo de Procedimiento Civil de 1916, para dar paso al Cdigo de Procedimiento Civil de 1987, que viene a crear esperanzas en Venezuela; al dar cabida a figuras jurdicas; dentro de las que se encuentra las medidas cautelares innominadas en el procedimiento venezolano. En cuanto, las medidas innominadas constituyen dentro del ordenamiento jurdico procesal, un tipo de medidas preventivas de carcter cautelar, cuyo contenido no esta expresamente determinado en la Ley, sino que constituye el producto del poder cautelar general del rgano jurisdiccional, quien a solicitud de parte, puede decretar y ejecutar las medidas adecuadas y pertinentes para evitar cualquier lesin o dao que una de las partes amenace infringir, en el derecho de la otra, dentro de un juicio, con la finalidad de garantizar tanto la eficacia, como la efectividad de la sentencia definitiva y de la funcin jurisdiccional misma. Es as como la doctrina y la jurisprudencia, se ha encargado de definir los requisitos de procedencia a los cuales debe atenerse el Juez, a fin de decretar medidas cautelares innominadas, los cuales se encuentran establecidos en el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, a saber el periculum in mora y el fumus bonis iuris, entendindose por el primero, como la posibilidad potencial de peligro de que el contenido del dispositivo del fallo, debido al retardo de los procesos judiciales no quede ilusoria y el segundo como la apariencia de certeza o credibilidad del derecho invocado. Ahora bien, por la parte del sujeto que la solicita, siempre que acompae
34 un medio de prueba que constituya presuncin grave de esa circunstancia; y en el caso especifico del decreto de medidas cautelares innominadas, el legislador exige que se encuentre conceptualizado el periculum in damni o peligro inminente de dao, siendo el mismo, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la otra. Es importante destacar que el legislador de 1987, consagr la posibilidad de medidas preventivas atpicas o providencias de urgencia, complementarias o conservativas sin definicin de sus calificaciones, abri las puertas para medidas innominadas y generales, dependiendo de la capacidad subjetiva y productiva del juez, en particular, y de la experiencia forense en general; permitindole as la posibilidad de que acte el rgano jurisdiccional en cualquier tipo de providencias que considere justas. Por esta razn, modernamente dentro de la funcin jurisdiccional se le reconoce a los jueces, un poder cautelar general que va ms all de la facultad del tribunal de dictar las medidas preventivas establecidas taxativamente por el legislador, ya que le permite, segn criterio de conveniencia y de oportunidad, dictar las providencias que consideren adecuadas para asegurar las resultas del proceso y la ejecucin de sus sentencias; as como evitar que se produzcan daos o lesiones irreparables o de difcil reparacin a los derechos de una de las partes en el proceso. En este sentido, se van a definir a las medidas cautelares atpicas innominadas, como aquellas medidas que el legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho. Es importante destacar la procedencia de las medidas cautelares innominadas, las que dependen fundamentalmente, del cumplimiento de los requisitos que, para tal
35 fin, precepta la ley. De esta manera, se puede destacar que estas medidas son importantes para asegurar que cierto derecho, por ser hecho efectivo en el caso de un litigio en el que se reconozca su existencia, pueden ser adoptadas aunque no encuadren en algunos de los tipos especficamente previsto por la legislacin procesal, puede ser solicitadas y ordenadas en razn de su aptitud para asegurar provisionalmente la efectividad de un derecho entre los posibles tipos de medidas cautelares. Es por ello, que la figura jurdica de las medidas cautelares innominadas, resulta importante y requiere de un estudio exhaustivo para facilitar la obtencin de una visin amplia de la institucin, con el propsito de utilizarla debidamente y lograr los beneficios que de ella se generan; a favor de una administracin de justicia transparente, humana y justa. Asimismo, es oportuno reafirmar que la implementacin de las medidas cautelares innominadas, obedece a la subjetividad con la que los operadores de justicia acuerdan las mismas; quienes deben hacer ejercicios de imaginacin y de aprendizaje a la hora de lograr su implementacin en la praxis judicial, debido a que con la introduccin de esta novedosa figura se han logrado notables modificaciones en la funcin pblica de administrar justicia. Requisitos de Procedibilidad de las Medidas Cautelares Innominadas. El Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil establece la judiciabilidad de las medidas cautelares, slo el juez puede acordar esa medida, porque las mismas necesariamente se traducen en una restriccin o limitacin al ejercicio de los derechos fundamentales. Para que procedan las medidas preventivas se deben cumplir los siguientes requisitos: 1. Que exista un juicio pendiente. No slo basta la presentacin del libelo de la demanda, debi ser admitida por el tribunal con posterioridad. As
36 lo estableci la Corte Suprema de Justicia en su fallo del 12/12/1979. 2. La presuncin grave del derecho que se reclama o el Fomus Boni Iuris. 3. Cuando exista riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecucin del fallo o el Fomus Periculum in Mora. 4. Que la peticin encaje dentro de los casos taxativamente determinados en el Cdigo de Procedimiento Civil. 5. Es importante mencionar el supuesto que el solicitante de la medida no disponga de un medio que le permita cauciones, afianzar o garantizar las resultas del proceso, porque las medidas cautelares pueden causar desastres patrimoniales a las personas contra quien se dirige. Efectos de las Medidas Cautelares Innominadas. Esta es una relacin con un contenido concretamente finalista, como lo es el contenido de toda tutela cautelar, porque el propsito de pagarse el sujeto con los bienes o rescatar la cosa, y el fin a que ellos estn preordenados de solventar su pretensin, coinciden desde el inicio y se actualizan simultneamente en la futura ejecucin, siempre con la inmediacin del juez. En la legislacin venezolana, las medidas cautelares innominadas estn previstas en el Pargrafo Primero del Artculo 588 del texto adjetivo. As mismo dicho articulo, hace referencia a providencias cautelares y autoriza al tribunal a decretar la prohibicin o la ejecucin de determinados actos, y la adopcin de las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesin. Al mencionar nuevamente que las medidas innominadas sealadas en el Articulo 588 del texto adjetivo, no tienen por finalidad garantizar la ejecucin misma de las sentencias, sino lograr anticipadamente la satisfaccin de los
37 derechos que podrn ser reconocidos en la sentencia, o simplemente evitar que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la otra, durante el transcurso del proceso; razn por la cual son de carcter preferentemente extra-patrimoniales. Medidas Cautelares Tpicas o Nominadas. Las medidas preventivas no son una clasificacin dentro del amplio concepto de medidas cautelares, en el sentido que no existe un criterio de divisin que las rena con exclusin de otros tipos de providencias cautelares, sino que ellas constituyen un grupo que es tal en virtud de que ha sido establecido y reglado por la ley; el comn denominador entre ellas es el efecto eminentemente ejecutivo que todas por igual presentan, con el fin de asegurar la ejecucin forzosa del fallo principal. Son en nuestro derecho, el caso tpico de medidas cautelares, y se les ha llamado frecuentemente en la doctrina, en oposicin a las otras cautelares, medidas preventivas tpicas. Dentro de las medidas cautelares tpicas se encuentran el embargo, secuestro y prohibicin de enajenar y gravar. Dichas medidas estn consagradas por la ley civil para asegurar la eficacia de los procesos civiles, garantizando el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derecho, protegindolo mediante un sistema que permita colocar de improviso determinados bienes fuera de toda transaccin comercial para que queden forzosamente afectos a la satisfaccin de las obligaciones que hayan de declararse o reconocerse al fin del proceso. En este sentido, Henrquez (ob.cit), indica que la funcin jurisdiccional cautelar, como toda funcin jurisdiccional, tiene, a la par del fin privado que pone de manifiesto la trascripcin precedente, un cometido de eminente
38 orden pblico, cual es evitar que el inexcusable peligro en la demora del proceso de conocimiento se convierta "en una verdadera y propia befa a la justicia y, por consiguiente, en una disminucin de la autoridad del Estado. No obstante, en el mbito de la praxis, resulta ostensible que las medidas preventivas, y principalmente el embargo y el secuestro, revisten, a pesar de la intencin del legislador y adems de su propia funcin aseguradora, una funcin coactiva que obliga en mayor o menor medida a la persona contra quien obra a satisfacer la pretensin de la contraparte. Estas medidas traen al recuerdo la accin pignoris capio en el Derecho Romano; un procedimiento por el cual el acreedor tomaba en garanta ciertos bienes del deudor, para constreirlo a pagar su deuda. Por todo lo antes sealado se puede afirmar que con las medidas cautelares nominadas, se persigue garantizar las resultas del juicio, mientras que con las medidas cautelares innominadas, se evita de manera inmediata que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la otra. Artculo 588. En conformidad con el Artculo 585 de este Cdigo, el Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas: (a) El embargo de bienes muebles; (b) El secuestro de bienes determinados y (c) La prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles. Desde luego, podr tambin el Juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado. Pargrafo Primero: Adems de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta sujecin a los requisitos previstos en el Artculo 585, el Tribunal podr acordar las providencias cautelares que
39 considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho de la otra. En estos casos para evitar el dao, el Tribunal podr autorizar o prohibir la ejecucin de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesin. Pargrafo Segundo: Cuando se decrete alguna de las providencias cautelares previstas en el Pargrafo Primero de este artculo, la parte contra quien obre la providencia podr oponerse a ella, y la oposicin se sustanciar y resolver conforme a lo previsto en los artculos 602, 603 y 604 de este Cdigo. Pargrafo Tercero: el Tribunal podr, atendiendo a las circunstancias, suspender la providencia cautelar que hubiere decretado, si la parte contra quien obre diere caucin de las establecidas en el artculo 590. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garanta, se aplicar lo dispuesto en el nico aparte del artculo 589. De la norma antes trascrita, se establece la clasificacin de las medidas en: (a) El Embargo de bienes muebles, (b) El Secuestro de bienes determinados, (c) La Prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles y (d) las Medidas Preventivas Innominadas. El Embargo Es la retencin o aprehensin de bienes del deudor, dispuesta por el juez, sustrayndole a la libre disposicin de su propietario, para asegurar el cumplimiento de la obligacin exigida y las resultas general del juicio. Es el juez competente para decretar la medida, donde estn los bienes que hayan de ser embargados. El Embargo Preventvo y Ejecutivo. Seala Ossorio (1994) que: el embargo, en su acepcin procesal, se llama preventivo cuando tiene por finalidad asegurar los bienes durante la
40 tramitacin del juicio; y ejecutivo, cando su objeto es dar efectividad a la sentencia ya pronunciada Por otra parte, Henrquez (2000), define que se entiende:
Por embargo preventivo, el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual se sustrae en un depositario cualquier bien mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto de suspender provisionalmente los atributos de su derecho de propiedad ius abutendi, fruendi et utendi, y tenerlos a las resultas del juicio (p. 118).
Esta definicin prosigue el autor citado permite diferenciar el embargo como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de la prohibicin de enajenar y gravar en sus efectos especficos, Esta ltima se caracteriza por la suspensin de un solo atributo del derecho de propiedad, cual es el de disponer de la cosa inmueble; en tanto que el embargo suspende por igual las facultades de usar, disfrutar y disponer la cosa mueble, lo cual ya de por s, implica la aprehensin y desposesin de la cosa del ejecutado. Es decir, el embargo preventivo por su propia naturaleza es temporal, decretndose con fines nicamente precautelativos a fin de asegurar el resultado en juicio de la condena del deudor, y solamente puede recaer sobre bienes muebles. De esta manera, el embargo preventivo, as como el secuestro y la prohibicin de enajenar y gravar, dependen absolutamente de la causa principal, y la terminacin de sta, supone su inmediata extincin, y un pronunciamiento tcito sobre la revocatoria o confirmacin de sus efectos asegurativos. Por otra parte, el embargo ejecutivo por el procedimiento de la va
41 ejecutiva depende en menor medida del juicio principal. Es posible avanzar su procedimiento hasta el momento anterior al remate, e incluso verificarlo dando caucin o garanta suficiente, si el acreedor es hipotecario; pero en ambos casos, el remate y la vigencia de la caucin estarn supeditados al contenido de la sentencia ejecutoriada. No obstante, es importante sealar, que el legislador ha tomado los efectos primordiales del embargo ejecutivo (asegurar el objeto de la venta forzosa) y los principales lineamientos de su reglamentacin y los ha trado a la etapa preventiva de vanguardia, tomando en cuenta y cuidado de que no es posible consagrar en la medida preventiva, todos los efectos del embargo ejecutivo, porque en ella an no existe la seguridad de que la pretensin es procedente; al contrario de lo que sucede cuando la pretensin est apoyada en cosa juzgada. Por lo tanto, ni la caucin del solicitante ni la justificacin prima facie del derecho que se reclama, pueden permitir la desocupacin preventiva de un inmueble, con todos los perjuicios y embarazos que ello supone Artculo. 536 C.P.C la ejecucin forzosa Prohibicin de Enajenar y Gravar El Artculo 588 del CPC seala: en conformidad con el artculo 585 de este Cdigo, el Tribunal puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas: La prohibicin de enajenar y gravar bienes muebles.... Del contenido de las mencionadas normas, se deriva que las mismas le dan la posibilidad a la parte accionante de acceder a la proteccin cautelar y que las medidas a que alude el Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de Procedimiento Civil, sern decretadas slo cuando exista peligro en la
42 ejecucin de la sentencia del juicio que se trate, adems de que se anexe alguna prueba que arroje la posibilidad y circunstancia que atente contra el derecho que se pretende hacer valer. Ahora bien, especficamente con respecto a la medida de prohibicin de enajenar y gravar el Artculo 600 del referido Cdigo Procesal dispone:
Acordada la prohibicin de enajenar y gravar, el Tribunal sin perdida de tiempo, oficiar al Registrador del lugar donde estn situados el inmueble o los inmuebles para que no protocolice ningn documento en que de alguna manera se pretenda enajenarlos o gravarlos insertando en su oficio los datos sobre situacin y linderos que constaren en la peticin. Se considerarn radicalmente nulas y sin efectos la enajenacin o el gravamen que se hubieren protocolizado despus de decretada y comunicada al Registrador la prohibicin de enajenar y gravar. El Registrador ser responsable de los daos y perjuicios que ocasione la protocolizacin.
En tal sentido, el Juez al dictar una medida de prohibicin de enajenar y gravar debe necesariamente informar al Registro los datos especficos del inmueble o inmuebles sobre los cuales recae la misma, su ubicacin y linderos, datos estos que slo puede proporcionar el peticionante de la cautelar. Estas acciones se llevan a cabo ya que esta medida implica o involucra una privacin al propietario del "ius autendi", es decir, del derecho de disponer lo que se traduce como la imposibilidad de vender, hipotecar ese bien inmueble, realizar todos los actos relacionado con lo anterior, entre otras. Cabe destacar que el uso y disfrute del propietario permanece intocable. De igual forma, es una restriccin que por convenio o institucin unilateral impide la transmisin, a titulo gratuito u oneroso, del bien a que se refiera. Algunos autores consideran que el impedimento del ejercicio de las
43 facultades que normalmente corresponden al propietario, no implica ningn tipo de incapacidad de la persona para disponer sus bienes; precisamente la tiene, pero temporalmente se encuentra privado del "ius disponendi", veto al natural desenvolvimiento de aquellas facultades del dominio normal. Seala Henrquez (ob.cit) que Con fundamento en el poder cautelar general que prev el pargrafo primero del Artculo 588 Cdigo Procedimiento Civil CPC, es posible el decreto de medida de prohibicin de enajenar y gravar con finalidad eminentemente conservativa, habida cuenta de que dicha medida, al no desposeer la cosa, produce efectos menos perjudiciales para el demandado que los que se siguen de un secuestro de la cosa fundado en el ordinal nmero 2 del Articulo 599 del CPC. Comenta el autor citado la jurisprudencia, fundndose, no en un poder cautelar general, pero s en la previsin del ordinal nmero 1 del Articulo 372 CPC derogado, que prevea la prohibicin de enajenar y gravar en los juicios reivindicatorios, extendi la medida a todas aquellas pretensiones que propendan al reconocimiento de un derecho real, como la accin de nulidad, de resolucin, de simulacin, etc., negando la Corte en tales casos la posibilidad del levantamiento de la medida cautelar sustituyente en razn de la intima relacin existente entre los bienes objeto de la medida y el fondo de la litis". Es por ello, que la prohibicin de enajenar que pesa sobre el inmueble litigioso impide que el demandado traspase el derecho de propiedad que dice tener, a tercera persona, lo cual, a su vez supone la imposibilidad de que opere en el proceso una modificacin de parte por sucesin en acto entre vivos; o dicho en otros trminos, presupone el aseguramiento de la cualidad pasiva en la persona demandada perpetuatio legitimationis. A su vez es importante
44 recalcar, que la medida de prohibicin de enajenar y gravar, solamente puede recaer sobre bienes inmuebles, a diferencia del embargo preventivo que solo puede recaer sobre bienes muebles El Secuestro Ossorio (1994) en el Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales seala que el secuestro es el depsito que se hace de una cosa litigiosa en un tercero, hasta que se decida a quien pertenece. Segn Couture - citado por Osorio (ob.cit), se trata de una medida cautelar consistente en la aprehensin judicial y depsito del a cosa litigiosa, o de bienes del que sep resume sea deudor, para asegurar la eficacia del embargo ye l eventual resultado del juicio. El Artculo 599 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone, se decretar el secuestro: 1. De la cosa mueble sobre la cual verse la demanda, cuando no tenga responsabilidad el demandado o se tema con fundamento que ste la oculte, enajene o deteriore. 2. De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesin. 3. De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cnyuge administrador, que sean suficientes para cubrir aqullos, cuando el cnyuge administrador malgaste los bienes de la comunidad. 4. De bienes suficientes de la herencia o, en su defecto, del demandado, cuando aqul a quien se haya privado de su legtima, la reclame de quienes hubieren tomado o tengan los bienes hereditarios. 5. De la cosa que el demandado haya comprado y est gozando sin haber pagado su precio. 6. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de ella, ste apelare sin dar fianza para responder de la cosa y sus
45 frutos, aunque sea inmueble. 7. De la cosa arrendada, cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento, por estar deteriorada la cosa, o por haber dejado de hacer las mejoras a que est obligado segn el Contrato. Tambin, se decretar el secuestro de la cosa arrendada, por vencimiento del trmino del arrendamiento, siempre que el vencimiento de dicho trmino conste del documento pblico o privado que contenga el contrato. En este caso el propietario, as como el vendedor en el caso del Ordinal 5, podrn exigir que se acuerde el depsito en ellos mismos, quedando afecta la cosa para responder respectivamente al arrendatario o al comprador, si hubiere lugar a ello. Por otra parte, Henrquez (2000) seala que la figura del secuestro presenta motivo, fundamento y caracteres peculiares, diferentes a las otras dos medidas. (p. 21). El estudio de esta figura en la doctrina y la jurisprudencia patria, muestra la clara y profunda diferencia que existe entre el secuestro por una parte, y el embargo y la prohibicin de enajenar y gravar por la otra. Borias ha expresado en sus comentarios la peculiaridad del secuestro reside en que l siempre versa sobre la cosa litigiosa. Esto le ha obligado a admitir necesariamente que existe un tipo de secuestro desnaturalizado, que denomina embargo irregular Ordinales. 3 y 4, Artculo 375 del CPC en atencin a que, aun siendo determinado sobre la cosa, no se practica sobre la litigiosa. En este sentido, Calamandrei (ob.cit) expresa que el secuestro a diferencia de las medidas de embargo y de prohibicin de enajenar y gravar, constituye una medida que se prctica, no contra bienes propiedad del ejecutado, sino que se solicita con respecto a bienes sobre los cuales verse el litigio, bien porque el ejecutante reclame la titularidad de un derecho real o
46 porque su pretensin est referida a hacer valer un derecho personal, exigible sobre una cosa determinada del obligado. De manera que el legislador ha considerado indispensable privar a alguno de los litigantes de la libre disposicin de la cosa o de los bienes que son materia de la controversia, porque en sus manos corren peligro de prdida, ruina o deterioro, ponindolos a tal efecto bajo la guarda de algn depositario. Por ende, el secuestro se dicta cuando la pretensin del actor, si resulta admitida, deba ser satisfecha exclusivamente con un bien determinado, sobre el cual ste alega un derecho real o personal directo sobre la cosa, y en consecuencia la medida tiene la finalidad de colocar bajo la guarda y custodia del depositario la cosa litigiosa mientras dure el juicio. Ahora bien, el secuestro no tiene que cumplir con los requisitos establecidos en el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, y mucho menos encuentra limitacin por las causales establecidas en el artculo 599 eiusdem, pues al tratarse de previsiones especiales del legislador, habr que atender a los requisitos y finalidad de cada caso en concreto. En este orden de ideas, el secuestro son medidas preventivas que consisten en el embargo o confiscacin de bienes muebles o inmuebles para satisfacer obligaciones en litigio. Adems es el deposito que se hace de la cosa en litigio, en la persona de un tercero mientras se decide a quien pertenece la cosa. Puede ser convencional, legal y judicial. En el primer caso se hace por voluntad de los interesados, en el segundo por mandato legal, y el tercero por orden del juez, tanto en la ley como en la prctica se emplea la palabra secuestro como sinnimo de embargo, pero con ms propiedad el secuestro implica siempre en la existencia de un deposito,
47 cosa que no sucede siempre en el embargo. Medidas preventivas innominadas. Al hablar de medidas nominadas, se refiere al embargo de bienes muebles, prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles y el secuestro de bienes determinados, estn tipificada, cuando hablamos de medidas innominadas estamos hablando de otras providencias que el juez puede dictar, medidas asegurativas o conservadoras que no son ni secuestros, ni embargos, ni prohibicin de enajenar o gravar, por el contrario pueden ser autorizaciones o pueden ser prohibiciones, pero no recaen directamente sobre bienes. Es por ello que en el Articulo 588 del Cdigo De Procedimiento Civil estn establecidas las medidas nominadas e innominadas, las ltimas en el nico aparte del articulo, el cual expresamente dice: "Podr tambin el juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado". Por lo tanto, las medidas cautelares innominadas son aquellas medidas inherentes a la funcin de juzgar y de ejecutar lo juzgado que puede otorgar el juez en el curso del contradictorio para proteger a alguna de las partes contra una lesin a que puede estar expuesta por la prolongacin del proceso. Ahora bien, las medidas de embargo, prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles y otras medidas cautelares innominadas, pueden ser decretadas desde la admisin de la demanda, as como durante el perodo de la audiencia preliminar o despus, para lo cual no es necesario presentar presuncin grave de peligro en la mora que exige, en la jurisdiccin ordinaria, el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil. Dada la circunstancia de que puede haber una acumulacin inicial de pretensiones pertenecientes a mltiples demandantes Artculo 49, el
48 demandado corre el riesgo, en esas circunstancias, de tener que soportar la ejecucin de mltiples medidas asegurativas en su contra y adoptar las soluciones correspondientes, segn sus posibilidades econmicas, de prestar fianza bancaria o de empresa de seguros sustitutiva de la medida cautelar. Sin embargo, la misma naturaleza de las medidas cautelares conlleva nsita la exigencia del peligro en la mora, pues como reza este mismo artculo en comento, la medida tiene por fin evitar "que se haga ilusoria la pretensin" (periculum in mora). De donde se sigue que si la parte demandada demuestra su solvencia econmica por los medios contables pertinentes, no habra motivo para decretar o para mantener una medida que, en razn de esa solvencia econmica, no tiene como objetivo asegurar la efectividad del fallo, sino coaccionar para la obtencin de un arreglo o transaccin. Es decir, las medidas innominadas constituyen un tipo de medidas preventivas de carcter cautelas cuyo contenido no esta expresamente determinado en la Ley sino que constituye producto de del poder cautelar general de los jueces quienes a solicitud de parte pueden decretar y ejecutar medidas adecuadas y pertinente para evitar cualquier lesin o dao que una de las partes amenace infringir en el derecho de la otra con la finalidad de garantizar tanto la eficacia como la efectividad de la sentencia definitiva y de la jurisdiccin misma y estn diseadas para evitar que la conducta de las parte puede hacer inefectiva el proceso judicial y la sentencia que all se dictare. con relacin a la medida innominada tiene tres requisitos: fumus bonus iuirs, periculum in mora, y periculum in damni. Diferencias entre las Medidas Cautelares Nominadas e Innominadas - En las medidas cautelares nominadas, se piden medidas complementarias a fin de asegurar la eficacia de la medida cautelar, en las
49 medidas cautelares innominadas no admiten esa medida complementaria, pero si nuevas medidas, en caso de que las decretadas resulten insuficientes. - Las medidas nominadas, con excepcin del secuestro, pueden ser decretadas con fianza o garanta suficiente, as lo establece el Artculo 590 del cdigo de procedimiento civil, en cambio las innominadas no pueden decretarse con fianza. - Las medidas nominadas con excepcin del secuestro, no deben decretarse o suspenderse si la parte contra quien obran constituye caucin o garanta suficiente, articulo 589 CPC. Las providencias innominadas pueden seguir la circunstancia que aprecie, el juez mediante la constitucin de garanta o caucin suficiente, porque son medidas destinadas a evitar que sigan lesionando. - Las medidas nominadas inciden directamente sobre el patrimonio del ejecutado, las innominadas consisten en prohibiciones o autorizaciones que no afectan directamente el patrimonio. - Las medidas nominadas aseguran la eficacia del proceso, es decir, que no se haga ilusoria la ejecucin del fallo mientras que las providencias cautelares innominadas persiguen evitar daos mayores, que estos no se continen provocando. - Las medidas nominadas requieren para su procedencia el "fumus bonis iure" y el "periculum in mora", pero las providencias innominadas requieren adems el peligro de que se siga lesionando el derecho de quien lo solicita.
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CAPITULO II EL EMBARGO PREVENTIVO DECRETADO POR EL JUEZ DE SUSTANCIACIN, MEDICACIN Y EJECUCIN DEL TRABAJO, SEGN LA LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
Embargo Para el Diccionario de la Lengua Espaola (1993) significa, en una de sus acepciones, retencin, traba o secuestro de bienes por mandamiento de juez o autoridad competente. El embargo expresa el acto de embargar, que, segn el mismo Diccionario, es retener una cosa en virtud del mandamiento de juez competente, sujetada a las resultas de un procedimiento o juicio. Por otra parte, Echanda (1997), dice que: embargo es el acto judicial mediante el cual se pone fuera del comercio una cosa y a rdenes de la autoridad que lo ha decretado". Para Morales citando Henrquez (ob.cit), expresa:
El embargo es una medida de tipo jurdico, medida primordial en el proceso civil y aun en el proceso penal, en virtud de la cual se colocan los bienes de la persona frente a la cual se decreta, fuera del comercio, o sea que se convierten en objeto ilcito de enajenacin y, por ende, no le es posible jurdicamente a esa persona realizar actos de enajenacin o gravamen en relacin con dichos bienes, que precisamente se fija o inmovilizan en la situacin en que estaban en tal momento, para que no se pueda disponer de ellos ni gravarse y con ello causarle perjuicios a la parte que ha pedido a su favor el respectivo embargo.
Podran citarse muchos otros conceptos de embargo y los vocablos equivalentes que en otras legislaciones se utilizan, para concluir simplemente en que el embargo es el acto judicial o administrativo sustentado en una norma
51 de derecho, que forme un bien especfico perteneciente a una persona determinada, fuera del comercio. Clases de Embargo: Preventivo y Ejecutivo El Embargo Preventivo es el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual se sustrae en un depositario cualquier bien mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto de suspender los atributos de su derecho de propiedad. Los presupuestos que le dan existencia y configuran consecuencias al embargo, como medida preventiva, se encuentra contenidos en el Artculo 585 del CPC, y ellos son: (a) El fumus boni iuris, o humo de buen derecho, o apariencia del derecho reclamado, (b) El periculum in mora, o peligro en la demora. El Fumus Boni Iuris, O Humo de Buen Derecho, o Apariencia del Derecho Reclamado. No es otra cosa que la existencia de elementos probatorios que lleven a la conviccin del juzgador que esta justificado el derecho sostenido por el solicitante, aun cuando en la definitiva resulte lo contrario, en razn de la potestad de juez o jueza. Ahora bien, la apariencia del derecho no supone que el juzgador ha prejuzgado, ni que tenga por cierto los hechos y el derecho alegado por el actor. El es incidental como la medida misma, nunca valorativo en cuanto constituye lo principal del pleito, pues esa presuncin grave del derecho reclamado, puede desvirtuarse durante el debate procesal. Al decretarse una medida preventiva, no se dicta una sentencia anticipada, ni el Juez emite un criterio sobre en fondo del asunto. Se acepta para un momento dado, y dentro de un sndrome probatorio acompaado, que el derecho reclamado es posible. El Periculum In Mora, o Peligro en la Demora. El legislador refleja en el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil este requisito cuando seala
52 en la frase de que exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo, esta referido al temor fundado de que la voluntad de la ley, contenida en una sentencia definitiva, sea nugatoria. Por lo tanto, es la previsin contra la insolvencia o contra conductas que tiendan a evitar la ejecucin de la sentencia definitiva. Es la verdadera garanta de la actividad y de la existencia de la jurisdiccin a los fines de obtener una tutela judicial efectiva. En Venezuela no se ha aceptado la justicia cautelar autnoma; de forma que toda la institucin cautelar es instrumental de un proceso, al que sirve y cuya eficacia garantiza. Es por ello, que se requiere la existencia de un proceso principal no decidido, porque en este supuesto la medida no fuera preventiva sino de ejecucin. No admitida una demanda tampoco puede admitirse la solicitud de una medida preventiva. Primero hay que admitir la demanda y luego resolver sobre las solicitudes de medidas preventivas contenidas en la demanda. Caractersticas generales del Embargo Preventivo El embargo es una medida, que se dicta inaudita altera parte, porque no se escucha la otra parte, simplemente el juez o jueza lo decreta si cumple con los requisitos. Asimismo, es infinita, puede dictarse en cualquier estado y grado de la causa, en fase de cognicin y no es absoluta, porque puede ser sustituida por una garanta real o una fianza suficiente, de igual forma no tiene territorialidad, en consecuencia puede ejecutarse dentro del territorio nacional y es condicional de existencia de una accin ya iniciada. Caractersticas especiales del Embargo Preventivo Estas son especificas de la medida de embargo y crean elementos diferenciales con otras medidas preventivas, y es lo que lo diferencia de las
53 otras medidas preventivas tal como se explica a continuacin: - Debe recaer en forma exclusiva sobre Bienes Muebles. La medida de preventiva de embargo no afecta bienes inmuebles, sino los bienes muebles, que segn Calvo (2000) son aquellas cosas que, careciendo de situacin fija pueden ser trasladadas de un lugar a otro sin detrimento de su naturaleza. No debe aceptar en forma absoluta tal concepto de bienes muebles, pues la dinmica jurdica se ha enterado de situaciones en que los inmuebles pueden ser trasladados sin afectar su naturaleza y destino. - El embargo de bienes muebles debe recaer en bienes que sean propiedad de la persona contra quien se dirija el decreto. En sentido, la prueba de la propiedad corresponde al tercero opositor a la medida de embargo, ya que le beneficiario del decreto se limita a sealar los bienes, que en su criterio son de propiedad del que sufre la medida, dichos bienes, bajo el dominio del embargo. Ahora bien, si resultare que el embargo no tiene la propiedad de dicho bien, l, o el tercero con el derecho dominial; deben formular oposicin en conformidad con el Artculo 546 Cdigo de Procedimiento Civil. De all que se presenta un traslado de la carga probatoria, en esta materia cautelar; ya que al favorecido por el decreto cautelar, puede no constatarle la propiedad del bien embargado, pero ejerce sus derechos sealando dichos bienes, fundado en indicios. Por otra parte, cuando el embargo sea sobre bienes de personas jurdicos como: sociedades annimas, firmas mercantiles, entre otras. Es importante la que se acompae junto con la solicitud de la medida la denominacin comercial que la identifica, el acta constitutiva y estatutos de la sociedad mercantil, patente de industria y comercio.
54 - El derecho que fundamenta la accin que ha motivado el embargo debe ser de carcter patrimonial, as se trate de obligaciones de hacer o de no hacer, pues es suficiente que ella pueda ser apreciada en dinero. El embargo, tiende a garantizar los resultados de un pleito, es decir, que el victorioso pueda hacer valer su derecho y debe ser un derecho, por consiguiente, que se pueda apreciar en dinero. Resulta claro, entonces que el embargo preventivo, es el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual se sustrae en un depositario cualquier bien mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto de suspender provisionalmente los atributos de su derecho de propiedad -ius abutendi, frnendi et utendi-, y tenerlos a las resultas del juicio. Esta definicin permite diferenciar el embargo como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de la prohibicin de enajenar y gravar en sus efectos especficos. Esta ltima se caracteriza por la suspensin de un solo atributo del derecho de propiedad, cual es el de disponer de la cosa inmueble; en tanto que el embargo suspende por igual las facultades de usar, disfrutar y disponer la cosa mueble, lo cual ya de por s, implica la aprehensin y desposesin de la cosa del ejecutado. Bienes Objeto de Embargo. Por razn de la finalidad de la medida, objeto de embargo no son sino los bienes patrimoniales y en cuanto la ley no lo prohba. Finalidad del Embargo. El embargo no es fin en s mismo, como en general no lo son las medidas cautelares. El fin del embargo es impedir que el titular de un derecho, crediticio o real, pueda disponer de l. Pero aun as, no es ese el fin ltimo del embargo. Sigue hasta ah siendo un medio. El fin de impedir que el titular del derecho disponga de l, es asegurarle al acreedor el
55 pago de una obligacin, o la efectividad de un derecho potencial. De donde se deduce a las claras que el fin remoto y verdadero del embargo es satisfacer un derecho personal o crediticio, o la efectividad de un derecho real. La inmovilizacin del derecho embargado es el fin medio o mediato. Efectos del Embargo: es sacar los bienes del comercio o del rgimen normal de disponibilidad. Pues bien, la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, consagra en el Artculo l37 la posibilidad que los trabajadores puedan obtener medidas preventivas mediante la sola presentacin de medio de prueba del que se desprenda la presuncin de prueba del buen derecho. De esta manera, muchos juicios laborales concluirn tan pronto el trabajador obtenga medida preventiva. Es por ello, que el Artculo anteriormente sealado establece que:
A peticin de parte, podr el juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin acordar las medidas cautelares que considere pertinentes, a fin de evitar que se haga ilusoria la pretensin, siempre que a su juicio exista presuncin grave del derecho que se reclama. Contra dicha decisin se admitir recurso de apelacin a un solo efecto, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes, contados a partir del acto que se impugna, la misma ser decidida en forma oral e inmediata y previa audiencia de parte, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes por el Tribunal Superior del Trabajo, sin admitirse recurso de casacin contra dicho fallo.
De acuerdo a lo sealado, la incomparecencia del recurrente a la audiencia se entender como el desistimiento que el recurrente hace de la apelacin. La nueva norma permite entonces al juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin acordar medidas preventivas de cualquier naturaleza si
56 considera que existe presuncin grave del derecho que se reclama. En conclusin, de la lectura de la disposicin in comento se desprenden varias conclusiones: - Es potestad del juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin acordar las medidas preventivas en materia laboral. Sin embargo, el juez en cuestin no puede acordar las medidas pertinentes si no ha habido solicitud previa de la parte. En otras palabras, las medidas preventivas, en materia laboral no pueden ser acordadas de oficio. - El juez podr decidir acordar la medida preventiva solicitada si a su juicio existe presuncin grave del derecho. Este juicio se puede formar el juez motu propio mediante el examen de las pruebas presentadas conjuntamente con la demanda o mediante las pruebas que haya presentado la parte solicitante de la medida. - La presuncin grave del derecho que se reclama debe surgir del examen de los autos. Esto hace suponer que el juez podra solicitar la evacuacin de pruebas con miras a formarse ese juicio o que tambin podra solicitar a la parte solicitante la presentacin de un medio de prueba del que se desprenda presuncin grave del derecho. Lo que no puede hacer el juez es acordar la medida preventiva de oficio, pero una vez solicitada sta, s podra evacuar de oficio las pruebas que considere pertinentes para formarse el juicio respectivo sobre la existencia de la presuncin grave del derecho. - La parte interesada puede promover medio de prueba del que se desprenda la presuncin en cuestin, pero el legislador no exige tal prueba. En otras palabras, el juez para acordar las medidas preventivas solicitadas debe encontrar presuncin grave del derecho reclamado y ello puede surgir de prueba que ya conste en autos o de prueba presentada por la parte solicitante o
57 de pruebas evacuados ex oficio. As, el "fumus bonis iuris" no debe, necesariamente, ser probado por quien solicite la medida preventiva, aunque probablemente sea ms recomendable. Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo Artculo 137 la Ley Orgnica Procesal del Trabajo LOPT las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. Es decir, que en los juicios que se tramiten segn el Cdigo de Procedimiento Civil, las medidas preventivas slo podrn ser acordadas si la parte que lo solicita prueba dos cosas: (a) el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo; y (b) presuncin grave del derecho que se reclama. En conclusin, para que se acuerden las medidas cautelares sealadas en el Artculo 588 del cdigo adjetivo civil, se hace necesario que el solicitante, establezca en el libelo de la demanda el cumplimiento de los requisitos antes analizados y los pruebe, a los fines de que lleve al convencimiento del jurisdicente que evidentemente existe presuncin de buen derecho y del temor fundado de que ilusoria la ejecucin del fallo. Por otra parte, el legislador en el proceso laboral usa lenguaje diferente al usado en el procesa civil y de esa manera deja abierta la posibilidad que en los juicios laborales las medidas preventivas sean acordadas sin tener que probar los dos requisitos indicados ut supra. Ahora bien, la finalidad de las medidas preventivas es evitar que la pretensin se vuelva ilusoria. Sin embargo, el legislador laboral no exige que se pruebe esa circunstancia como s lo exige expresamente el cdigo de
58 procedimiento civil. Es por ello, que en los procesos laborales, el poder cautelar del juez constituye una garanta de adecuado cumplimiento de las obligaciones laborales que eventualmente debe cumplir el demandado y, en la legislacin especial se encuentra inmerso el carcter tuitivo de las disposiciones de orden pblico en aras de proteger al trabajo como un hecho social, por lo que, las medidas cautelares en la nueva legislacin laboral Artculo 137 LOPT, desarrolla las medidas cautelares a los fines de evitar que se haga ilusoria la pretensin, siempre que den cumplimiento a los requisitos legales establecido en la norma adjetiva civil Artculo 585 Cdigo de Procedimiento Civil, y a juicio del juez (fumus boni iuris y periculum in mora), lo cual no tiene duda alguna de que el juez laboral tiene la obligacin de realizar un juicio provisional de verosimilitud. Con relacin al Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo antes analizado se autoriza al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin para decretar, a solicitud de la parte, las medidas cautelares que considere pertinentes a fin de evitar que se haga ilusoria la pretensin, siempre que a su juicio exista presuncin grave del derecho reclamado. Al respecto, Henrquez citando a Redenti (ob.cit) expresa que en prevencin de los inconvenientes de una justicia tarda, se ha consagrado la posibilidad que el juez pueda acordar las llamadas providencias cautelares, y que mediante ellas el juez ejerza poderes que pueden a primera vista parecer sensiblemente diferentes a los que normalmente se le atribuyen en la etapa de cognicin o del contradictorio. Pero en el fondo, concluye el autor citado, que las providencias cautelares entran en la categora de los poderes instrumentales de la funcin jurisdiccional, pues se trata simplemente de la posibilidad para el
59 juez de manejar ayudas tendentes a asegurar previamente la eficacia prctica de la futura providencia definitiva. Es por ello importante distinguir, entre poder cautelar y medidas cautelares. El primero se refiere a la facultad del rgano jurisdiccional para dictar durante la etapa del contradictorio ciertas actuaciones que aseguren la eficacia prctica del proceso, es decir, que aseguren la ejecucin de lo que pudiera ser sentenciado en definitiva. La segunda, son los medios que puede valerse quien se afirma titular de un derecho subjetivo, para asegurar su concrecin, cuando carece de un ttulo que le permita adelantar los actos de ejecucin, como ocurre con los llamados juicios ejecutivos. Ahora bien, en lo que concierne a las condiciones para la procedencia de las medidas cautelares en el proceso laboral contenidas en el Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo ut supra sealado, no establece diferencia alguna con las indicadas en el proceso civil ordinario. En efecto, la norma exige la presuncin grave del derecho reclamado o fumus boni iuris que consiste en el juicio de probabilidad o de verosimilitud que se forma el juez en relacin con la validez de la pretensin del solicitante. Por ejemplo, si se piensa que la parte solicitante acompaa algn documento pblico o privado que arroja indicios sobre la existencia de la relacin laboral invocada o si se produce la confesin del empleador por su incomparecencia a la audiencia preliminar, cualquiera de estos elementos, sanamente apreciado, puede ser suficiente para que el juez considere satisfecho ese requisito y dicte cualquier providencia cautelar o asegurativa. Sin embargo, tambin exige el legislador que se acredite de alguna manera el riesgo de perjuicio por retardo o periculum in mora, esto es, el peligro de que se haga ilusoria la ejecucin de lo que pudiera ser decidido en la
60 sentencia. Por lo tanto, corresponde al Juez examinar de acuerdo con las reglas de la sana critica los elementos producidos por el solicitante para acreditar estos dos extremos legales y acordar con la necesaria prudencia la medida preventiva que, asegurando el derecho del solicitante, cause el menor dao posible a la parte contra la cual se decrete. Ahora bien, el juez puede prescindir del fumus boni iuris y del periculum in mora y decretar las medidas cautelares (embargo y prohibicin de enajenar y gravar) cuando el solicitante ofrezca caucin o garanta suficiente a juicio del tribunal, en aplicacin supletoria de lo previsto en el Artculo 590 del CPC. De manera que siendo la accin laboral esencialmente de condena esta, persigue el pago de sumas de dinero por concepto de salarios, prestaciones y otras indemnizaciones derivadas de la relacin de trabajo o causadas con ocasin de sta, las medidas cautelares idneas para tal fin son las de embargo de bienes muebles o de prohibicin de enajenar o gravar bienes inmuebles. Pero nada consta que en ciertos casos especiales puedan justificarse el secuestro de bienes determinados o las providencias cautelares innominadas, siempre y cuando se de fianza o garanta bastante y suficiente conforme al 590 del Cdigo de Procedimiento Civil, a los fines de garantizar las resultas del juicio, cuando no se cumplan con los requisitos legales para su procedencia que seala el mencionado artculo 585 eiusdem De all que las medidas cautelares en el procedimiento laboral se ejecutan en forma igual a las previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, siempre y cuanto se traten de embargo de bienes muebles, de prohibicin de enajenar y gravar bienes inmuebles, de secuestro de bienes determinados o de providencias innominadas. Es por ello que, cuando el legislador diseo la novsima Ley Orgnica
61 Procesal del Trabajo, lo efectu en base a los principios de celeridad, oralidad inmediacin, publicidad, entre otros, a los fines de evitar cualquier incidencia innecesaria que afectarse los derechos de los trabajadores, por lo que consagr en el referido artculo 137 de la norma procesal adjetiva, que son los jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, quienes decretaran y ejecutaran medidas cautelares. Es por ello, que cuando, la parte que resulte afectada de la medida decretada podr ejercer el medio de impugnacin permitido por ley, como lo es el recurso de apelacin por ante el Tribunal Superior del Trabajo, siempre que dicho recurso se interponga dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la decisin que causa agravio. Pero, teniendo presente que la medida sea decretada y ejecutada antes de la audiencia preliminar, momento en el cual el lapso de apelacin debe comenzar a discurrir es a partir de la celebracin de la audiencia preliminar, a menos que, se haga constar que el ejecutado tuvo conocimiento de la medida con anterioridad, bien porque fue notificado o estuvo presente durante su ejecucin, todo esto, con el propsito de garantizar al ejecutado el debido proceso. Como es lgico, el recurso de apelacin se admite en un slo efecto pues no suspende el curso de la causa respecto de lo principal ni respecto de la continuacin de la ejecucin de la medida. Por lo tanto, el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin remitir nicamente la pieza o las actuaciones relacionadas con la medida o copia certificada, si no ha completado la ejecucin de la misma. Debido a esto el procedimiento es breve y sumario, recibidas las actuaciones por el tribunal superior, ste deber resolver el recurso en forma oral, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes, previa audiencia de las partes; pero la ausencia del apelante se
62 entiende se entiende como un desistimiento del recurso de apelacin. Ahora bien, corresponde al tribunal superior decidir sobre la falta de los requisitos exigidos en el Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, para la procedencia de la medida; pero tambin sobre el posible ofrecimiento de fianza o garanta suficiente que haga el ejecutado con el propsito de suspender la medida decretada y sobre la objecin que de la garanta ofrecida pudiera formular el ejecutante. Para concluir, se puede inferir que el poder cautelar es inherente al ejercicio de la funcin jurisdiccional, es un auxilio indispensable que permite al juez asegurar las resultas de lo que pudiera ser decidido. De otra manera existira siempre el riesgo de que la sentencia resultare ilusoria a la ejecucin del fallo.
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CAPITULO III LOS CRITERIOS JURISPRUDENCIALES ADOPTADOS POR LOS TRIBUNALES DE JUICIO AL DECRETAR EL EMBARGO PREVENTIVO, SEGN LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
En el presente captulo se analizar la aplicacin de los criterios jurisprudenciales adoptados por los tribunales de juicio al decretar el embargo preventivo, segn la Ley Orgnica Procesal del Trabajo este instrumento legal establece en el Artculo 137 que podr el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, acordar las medidas cautelares que considere pertinentes a los fines de evitar que se haga ilusoria la pretensin; ms el referido artculo en ninguna de sus partes refiere que tal potestad sea exclusiva o reservada para los jueces que conocen de la fase preliminar del juicio. Periculum In Mora En este sentido, el Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio de Coordinacin Laboral del a Circuncripcin Judicial del Estado Barinas (Ver Anexo A) seala que: Aun cuando de la norma precedentemente trascrita pudiera interpretarse que la facultad de acordar medidas cautelares estuviera atribuida exclusivamente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin a criterio de este juzgador tanto el Juez de Juicio como el Juez Superior del Trabajo tienen igualmente facultades para decretar medidas cautelares ya que la necesidad de salvaguardar derechos discutidos puede presentarse en cualquier estado y grado del proceso siempre y cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (periculum in mora), criterio sostenido por el Henrquez (2000). Para establecer la competencia material del Tribunal respecto del poder
64 cautelar que le atribuye la Constitucin y las Leyes, se pueden mencionar algunas decisiones tal como se evidencia en el (Ver Anexo B), al sealar que El Tribunal Cuarto Superior del Trabajo, con ponencia del Dr. Juan Garca Vara, en fecha 25 de Agosto de 2004, dict sentencia en el asunto: AP21-R- 2004-000456, en el Juicio incoado por el ciudadano Eric DAlessandri contra la empresa Asudio Eventos Vip, c.c., estableci el siguiente criterio: La Ley Orgnica Procesal del Trabajo, en artculo 137, prev la posibilidad de que en la primera instancia el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin dicte medida cautelar siempre que, en criterio de esta alzada, con ello se pretenda evitar que se haga ilusoria la pretensin y, adems que exista demostrado a los autos la presuncin grave del derecho que se reclama. Nada dice el texto adjetivo en relacin a que esa facultad sea ejercida por un Juez de Juicio; no lo prohbe de manera alguna. Sin embargo, este Juez -el de Juicio- puede acordar una medida cautelar con base a lo sealado por el Legislador en el artculo 11 eiusdem, aplicando analgicamente el artculo 137 ibidem, con lo cual puede acordar una medida siempre y cuando haya riesgo de que la sentencia resulte ilusoria en su ejecucin y, por supuesto, con la demostracin, por presuncin grave, del derecho que se reclama. Es importante destacar el criterio expuesto por Garca (2004), al sealar que:
Pareciera, por el texto de la Ley que el Legislador no previ otro momento para que alguna parte solicite y se acuerde una medida preventiva cautelar. Somos de la opinin que las medidas preventivas slo se acuerdan por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, por lo que la facultad vence cuando ha finalizado la audiencia preliminar y se desprende del expediente para enviarlo al Juez de Juicio, en la continuacin del proceso (p. 125).
65 Lo anterior demuestra la progresividad de las interpretaciones de la ley, ya que se ha demostrado como los autores han cambiado su punto de vista acerca del poder cautelar que otorga el legislador venezolano a todos los jueces; si el comentario antes transcrito fuera absolutamente cierto, se tendra que imaginar la posibilidad de que las empresas demandadas esperaran la culminacin de la fase preliminar del juicio, a los solos fines de iniciar su insolventacin, sin que existiera medio alguna de garantizar la ejecucin de la sentencia; habra que imaginar el ndice de sentencias ilusorias que existiran en Venezuela, y hasta resulta un interesente ejercicio para la imaginacin, en cuanto a que conducta se asumira, en el supuesto de que se representara a la parte actora en un juicio y luego de concluida la fase preliminar comience a ver como se insolventa su contraparte. Decreto de una Medida Preventiva Por tal razn, existe el poder cautelar del Juez de Juicio, para garantizar la ejecutabilidad de las sentencias cuando de los autos y a solicitud de una de las partes haya evidencia de los supuestos contenidos en el Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil; slo as se cumple el postulado constitucional de la tutela judicial efectiva, previsto en el Artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Asimismo, en fecha 12 de agosto de 2004, la Sala Social del Tribunal Supremo de Justicia, como se refleja (Ver Anexo C), mediante sentencia nmero 978, con ponencia del Magistrado Dr. Omar Mora Daz, ratific el criterio que haba establecido en sentencia de fecha 2 de octubre de 2003 cuando estableci:
La Sala de Casacin Civil, de este Mximo Tribunal ya ha establecido criterio, el cual es acogido por esta Sala de Casacin Social, respecto de la facultad soberana que le otorg el legislador al
66 juez para acordar el decreto de una medida preventiva, ello de conformidad con lo establecido en el artculo 588 del Cdigo de procedimiento Civil omissis Consecuencialmente, si el juez en estos casos esta facultado para lo mximo, que es el decreto, tambin lo est para lo menos, que es su negativa.
De la lectura de la sentencia citada supra, resulta evidente que la Sala de Casacin Social, no discrimina que el poder cautelar este consagrado a los jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, muy por el contrario hablan del poder cautelar del Juez, otorgado por el legislador a los mismos a instancia del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por otra parte, el Martn citando a Henrquez (ob.cit), establece el siguiente criterio doctrinario:
Otro aspecto relevante es ante que juez se puede solicitar la medida cautelar, ya que la norma sealada ut supra se refiere exclusivamente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, siendo opinin de quien diserta que en armona a los fines destinados para la justicia cautelar, siempre podr la parte solicitar medidas cautelares al Juez que se encuentre conociendo del proceso en cualquiera de sus fases, bien ante el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, el Juez de Juicio, el Jueza Superior y la Sala de Casacin Social del tribunal Supremo de Justicia, siendo importante reiterar lo expresado con anterioridad sobre la tutela judicial efectiva y la interpretacin de las instituciones procesales que deben ser efectuadas en forma amplia para que el proceso sea una garanta de los derechos que le asisten a las partes en conflicto, abonndose adems la finalidad de la justicia cautelar de facilitar el ejercicio de un derecho e impedir la violacin de otro (p. 424).
En este orden de ideas, la redaccin dada por el legislador al Artculo 137 de la LOPT, no constituye en forma alguna una reserva legal del poder cautelar en cabeza de los jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo;
67 sino que por el contrario constituye una reafirmacin del poder cautelar que tiene conferido tales funcionarios de la administracin de justicia, quienes tienen atribuida una competencia material distinta al juzgamiento, ya que como su denominacin lo establece, forman el expediente, procuran una solucin alternativa a la situacin jurdica planteada, mediante la mediacin y finalmente ejecutan las sentencias definitivamente firmes; emitiendo sentencias o resoluciones en los casos establecidos de manera particular por la ley o la doctrina normativa. Es por ello, que el legislador con el Artculo 137 eiusdem, procur dejar establecido, que a pesar de esas competencias distintas al juzgamiento, los Jueces que conozcan de la fase preliminar, podrn tomar a solicitud de parte y cumpliendo las previsiones de la Ley, las medidas cautelares que crean convenientes para asegurar las resultas del juicio. De tal forma, que esa redaccin lejos de establecer una reserva legal de la competencia cautelar en los jueces laborales, es una reafirmacin del poder cautelar que tiene un juez con competencia material distinta al juzgamiento del asunto. Por lo tanto, se puede decir que el poder cautelar que fue otorgado por el legislador al Juez, va de la mano con la preservacin de la tutela judicial efectiva y el acceso a la justicia; en el entendido de que los tribunales de la Repblica deben garantizar el cumplimiento de tales postulados desde la presentacin de la demanda hasta la ejecucin de la sentencia definitivamente firme, y para ello disponen del poder cautelar, concebido como la potestad de decretar a solicitud de las partes, medidas de tipo asegurativas tendientes al logro de la efectividad de la sentencia definitivamente firme y evitando con ello que resulte ilusoria la misma. En tal sentido, la naturaleza de las medidas cautelares es la de asegurar
68 las resultas del juicio, en prevencin de un perjuicio irreparable en la definitiva del juicio, y son de cumplimiento obligatorio para el juez toda vez que se encuentren acreditados los supuestos de manera concurrentes. Por tanto, a criterio del autor los jueces en sus distintas instancias que conocen de causas en las que est involucrada una relacin laboral, conservan y tienen el poder cautelar general y pueden y deben hacer uso de l cuando as le sea requerido y se cumpla con los requisitos que nos indica el Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, que exista el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y tomando en cuenta el medio de prueba que constituye la presuncin grave del derecho que se reclama, es decir, que la medida cautelar solo es posible en cuanto aparezca como jurdicamente aceptable la posicin material del solicitante. Condicionalmente, el texto adjetivo, nada dice en relacin a que esa facultad sea ejercida por un Juez de Juicio, no lo prohbe de manera alguna, sin embargo este Juez (el de juicio) puede acordar una medida cautelar con base a lo sealado por el Legislador en el Artculo 11 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, aplicando analgicamente l Artculo 137 ejusdem, con lo cual puede acordar una medida siempre y cuando haya riesgo de que la sentencia resulte ilusoria en su ejecucin y, por supuesto, con la demostracin, por presuncin grave, del derecho que se reclama.
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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES Conclusiones Para iniciar las conclusiones, hay que hacer referencia que el Derecho a travs de la bsqueda de justicia, es el camino para mantener la armona dentro de los grupos que conforman una sociedad cuando se presentan conflictos durante las relaciones de carcter laboral. Es as como esa bsqueda de la justicia traen consigo los procesos judiciales, los cuales estn compuestos de trabas y tardanzas durante su desarrollo, por ello el legislador da origen a la tutela cautelar como el nico instrumento viable, ante las exigencias de la sociedad contempornea, en la que cada vez se exige mayor agilidad y rapidez en los actos y resoluciones judiciales, pero a la vez rebosantes de fundamento fctico, jurdico y probatorio. En este sentido, la resolucin que dicta una medida cautelar debe ser fundamentada, conviene establecer una correlacin entre lo solicitado, lo demostrado y lo concedido. Es una labor valorativa del juez, que, con el alegato planteado por el solicitante as como con la prueba aportada, a pesar de las limitaciones probatorias, debe justificar y razonar su decisin. La doctrina, especialmente la civil, la cual es tomada y aplicada en el campo del proceso laboral, ha desarrollado en forma sistemtica los presupuestos necesarios para decretar una medida cautelar, tomando en consideracin entonces lo que se ha denominado "periculum in mora" o peligro de mora del derecho principal, el "fumus bonis iuris" o la apariencia del buen derecho. En este orden de ideas, es importante sealar que los operadores del derecho tengan presente que para la aceptacin de cualquier medida cautelar se
70 debe acreditar la presuncin del derecho con base al cual se funda la solicitud. Por ende, si en un proceso declarativo se centra en la certeza, en una decisin cautelar, se busca comprobar la verosmil existencia del derecho alegado. En el caso del embargo preventivo, se le impone al solicitante que debe expresar con claridad qu clase de prestacin va a exigir del demandado y la causa o ttulo de ella, cuando no hubiere ttulo ejecutivo. En cuanto a las pruebas anticipadas, lo nico que se exige es indicar en trminos generales el negocio o negocios concretos sobre los cuales versar la confesin o el reconocimiento, bajo apercibimiento de no atender la gestin. Posterior a la acreditacin del derecho que se alega, se debe demostrar el inters jurdico que la justifique. Este inters jurdico debe ser actual, ello es as pues si existe temor al dao en el retardo, persistir ese inters actual. No se debe confundir con los presupuestos de fondo a analizar en una sentencia, sino a la urgencia de tomar alguna medida ante el inminente retardo en el dictado del fallo y su ejecucin. Debe existir un temor a un dao, ya sea real o presunto. Este presupuesto contiene dos elementos, el retraso y el dao marginal producto consecuentemente de esa demora. En cuanto a la demora, es un tema estrictamente procesal, el cual va dirigido a la duracin del proceso, que puede ser normal a efecto de garantizar un derecho de defensa as como el cumplimiento del debido proceso; como tambin se pueden dar situaciones en que se puede extender sin razones vlidas e intiles las cuales no pueden ser previstas al inicio del procedimiento. En cuanto al dao marginal se refiere al que pueda producirse sobre la efectividad de la sentencia del proceso principal, esto es, el peligro de que una sentencia estimatoria no pueda hacerse efectiva por el transcurso del tiempo,
71 no porque sea culpa exclusivamente del tiempo y el objeto, sino porque el demandado haya dispuesto de los bienes en detrimento del derecho declarado al actor en la sentencia. En cuanto a la competencia de los jueces laborales para decretar la medida cautelar de embargo preventivo, la Ley Orgnica Procesal del Trabajo (LOPT), seala a travs de su artculo 137 que esta funcin cautelar a peticin de parte durante la audiencia preliminar, la podr acordar el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin. Sin embargo, la Ley por medio del mencionado artculo no prohbe expresamente que esta accin no la pudiera llevar a cabo tanto el Juez de Juicio como el Juez Superior del Trabajo, quienes tienen igualmente facultades para decretar medidas cautelares (poder cautelar), en razn de salvaguardar derechos discutidos puede presentarse en cualquier estado y grado del proceso, siempre y cuando exista un riesgo manifiesto de que pueda quedar ilusoria la ejecucin del fallo, lo cual debe venir acompaado por un medio de prueba que lo sustente. En este sentido, la LOPT en el articulo 137 establece que podr el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, acordar las medidas cautelares que considere pertinentes, entre ellas la del embargo preventivo, a los fines de evitar que se haga ilusoria la pretensin, no obstante el referido articulo como ya se ha mencionado refiere que tal potestad sea exclusiva o reservada para los jueces que conocen del a fase preliminar del juicio, pues lo contrario el legislador lo habra establecido as. De esta manera se sustenta la opinin del investigador de que existe el poder cautelar del Juez de Juicio, para garantizar la ejecutoriedad de las sentencias cuando de los autos y a solicitud de una de las partes haya evidencia de los supuestos contenido en el articulo 585 del Cdigo de Procedimiento
72 Civil, aplicados a los procesos laborales para decretar la medida de embargo preventivo durante la fase de juicio, a fin de garantizar las resultas de la sentencia. Recomendaciones Al Tribunal Supremo de Justicia - Implementar y fomentar mecanismos que actualicen y mejoren las instituciones procesales desarrolladas en la LOPT, adaptndola a las necesidades del colectivo. - Organizar para las reuniones mensuales de Coordinadores laborales, que se llevan a cabo en la ciudad de Caracas, talleres que permitan a los Jueces y Juezas de primera instancias (sustanciacin y juicios), y Superiores Coordinadores, intercambiar practicas, procedimientos, discutir instituciones, compartir experiencias, ello en aras de dar vigencia al principio de uniformidad de los actos procesales. - Instar a los jueces y Juezas de Primera Instancia y Alzada, que durante la sustanciacin de los proceso que efecten un anlisis sobre la procedencia o de los requisitos para decretar el embrago preventivo en juicio o en segunda instancia. A la Asamblea Nacional Tener presente que en la oportunidad que se plantee la reforma de la LOPT se incorpore un capitulo que reglamente las medidas preventivas laborales ajustada al procedimiento oral laboral. A los Jueces o Juezas - Profundizar la CRBV, la LOPT y en general el conjunto de leyes que conforman la fuente del derecho del trabajo y el derecho procesal, as como las sentencias de los Tribunales Regionales y del Tribunal Supremo de Justicia,
73 nutrirse de libros, mantener en sus bibliotecas, repertorio de jurisprudencias y mximas de jueces superiores. - Realizar a su personal evaluaciones exhaustivas - Llevar estadsticas y carpetas de mxima que permitan el reforzamiento de los criterios, respecto al trmite de los asuntos sometidos a su consideracin. - Recibir y en la misma medida seguir impartiendo adiestramiento y actualizacin. - Apegarse en sus acciones y decisiones, en los valores del derecho, la justicia, la equidad, el bien comn y la seguridad jurdica. A los Abogados o Abogadas Utilizar las herramientas que la CRBV (1999) y la LOPT (2002) establecen para un litigio digno. Realizar cursos de oratoria, practicar la sntesis, el anlisis, la elocuencia, la persuasin, y el estilo forense en general, como el lxico su concisin, claridad, sencillez y veracidad. Litigar con lealtad, probidad, respeto, decoro y apego a las instituciones procesales. A las Universidades, Colegios de Abogados, e Instituciones Jurdicas de alto nivel Impartir cursos, talleres, foros, para el estudio las medidas preventivas dentro el Procesal Laboral Venezolano.
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GLOSARIO DE TERMINOS EN LATIN
Fumus boni iuris: Consiste en la presuncin o apariencia de buen derecho.
Imperium: Es un trmino latino (imperum) que se traduce como dominio y cuyo significado moderno es poder pblico.
Ius abutendi: Es el derecho de disposicin sobre la cosa. El propietario, bajo la premisa de que la cosa est bajo su dominabilidad (poder de hecho y voluntad de posesin), puede hacer con ella lo que quiera, incluyendo daarla o destruirla (disposicin material), salvo que esto sea contrario a su funcin social.
Ius fruendi: Es el derecho de goce sobre la cosa. En su virtud, el propietario tiene el derecho de aprovechar y disponer los frutos o productos que genere el bien.}
Ius utendi: es el derecho de uso sobre la cosa. El propietario tiene el derecho a servirse de la cosa para sus intereses y de acuerdo con la funcin social del derecho, siempre y cuando esas conductas no violen preceptos legales ya establecidos o causen lesiones a los derechos de otros propietarios.
79 Legis Actiones: Son los procedimientos establecidos a travs de los cuales se puede llevar adelante una Actio (accin o Derecho).
Litis: Proviene del latn Lis. Litis se refiere a pleito o contienda, diferencia, disputa de litigio judicial, donde se litiga sobre una cosa.
Periculum in damni: Es el peligro de dao inmediato.
Periculum in mora: Consiste en el peligro en la mora por la tardanza en que la tutela concedida pueda hacerse ilusoria o de imposible reparacin.
Perpetuatio legitimationis: Quienes estn legitimados en el momento de la litispendencia mantienen esa legitimacin salvo los casos de sucesin procesal autorizados por resolucin judicial.
Pignoris Capio: Procedimiento incluido en el de las legis acciones, mediante el cual el acreedor se garantizaba de la deuda tomando ciertos bienes del deudor, con objeto de obligarlo al pago.
Praxis: Es el proceso por el cual una teora o leccin se convierte en parte de la experiencia vivida.
Prima facie: Expresin latina que significa a primera vista, o como primera impresin, utilizado en jurisdicciones de ley comn para denotar la evidencia que si no es refutada, es suficiente para probar un asunto o un hecho particular.
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ANEXOS
81 ANEXO A
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL
Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Coordinacin Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Barinas
Barinas, quince de febrero de dos mil seis 195 y 146
ASUNTO: EH12-X-2006-000002 PARTE DEMANDANTE: ANA ROSA SANCHEZ MARQUEZ, titular de la cdula de identidad No. 9.183.436 APODERADO DE LAPARTE DEMANDANTE: abogado ELIBANIO UZCATEGUI, inscrito en el I.PS.A. Bajo el No.90.610 PARTE DEMANDADA: CORPORACION INVERCAMPA S.A., inscrita en el Registro Mercantil de la Circunscripcin Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, bajo el No. 65 Tomo 45 en fecha 08 de mayo de 1.989 APODERADOS DE LA PARTE DEMANDADA: abogados JOSE FRANCISCO TORRES PAREDES inscrito en el I.P.S.A. bajo el No. 77.432. Vista la diligencia de fecha 10 de febrero de 2006, suscrita por el apoderado de la parte actora donde solicita que a los fines de que no quede ilusoria la reclamacin de su defendida, en atencin a lo dispuesto en el articulo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo se decrete medida preventiva de embargo por un monto de SEISCIENTOS TREINTA Y NUEVE MILLONES QUINIENTOS TREINTA Y UN MIL NOVENTA Y SEIS MIL BOLIVARES CON OCHENTA Y SEIS CENTIMOS (Bs.639.531.096,86) sobre bienes de la empresa demandada CORPORACION INVERCAMPA S.A especialmente sobre los crditos que tiene la entidad federal del Estado Barinas a favor de la referida empresa , fundamentando la peticin en el alegato de que la empresa demandada y la Gobernacin del Estado Barinas procedieron a rescindir el contrato de concesin que tenan suscrito ambas instituciones lo que trajo como consecuencia que los peajes que administraba la empresa demandada fueran cerrados, y que la empresa CORPORACIN INVERCAMPA S.A. dejara de prestar servicios en el Estado Barinas y que el patrimonio que le queda a la empresa accionada en el Estado Barinas lo constituye una acreencia que le tiene la Gobernacin del Estado Barinas en su favor, por el orden de MIL MILLONES DE BOLVARES (Bs.1.000.000.000,00) y vista que se aproxima la fecha limite para que la GOBERNACIN DEL ESTADO BARINAS le cancele a la empresa demandada el restante del crdito pendiente y que la solicitud la formula a los fines de que no quede ilusoria la ejecucin del fallo y consigna junto con la diligencia copia simple de documento autenticado por ante la Notara Pblica Primera del Estado Barinas, para decidir este Juzgador debe hacer las Siguientes consideraciones: Fundamenta el solicitante el decreto de la medida preventiva en el articulo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo el cual Establece: A peticin de parte podr el juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin acordar las medidas cautelares que considere pertinentes a fin de evitar que se haga ilusoria la pretensin, siempre que a su juicio exista presuncin grave del derecho que se reclama (omisis). Aun cuando de la norma precedentemente trascrita pudiera interpretarse que la facultad de acordar medidas cautelares estuviera atribuida exclusivamente al Juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin a criterio de este juzgador tanto el Juez de Juicio como el Juez Superior del Trabajo tienen igualmente facultades para decretar medidas cautelares ya que la necesidad de salvaguardar
82 derechos discutidos puede presentarse en cualquier estado y grado del proceso siempre y cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (periculum in mora), criterio sostenido por el Profesor Ricardo Henrquez La Roche en su obra Nuevo Proceso Laboral Venezolano pagina 390. Sin embargo consideramos que la misma naturaleza de las medidas cautelares conlleva insita la exigencia del peligro en la mora, pues como reza el articulo en comento, la medida tiene por fin evitar que se haga ilusoria la pretensin (periculum in mora) Por otro lado es de sealar que en virtud de que la presente causa pertenece al rgimen procesal transitorio le son aplicables las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil por lo que se hace necesario tener en consideracin lo establecido en el artculo 585 eiusdem el cual se transcribe a continuacin: Las medidas preventivas establecidas en este Titulo las decretar el juez slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. De la norma precedentemente citada se desprende que para poder acordarse la medida preventiva es necesario que se demuestre la existencia de un riesgo manifiesto de que se haga ilusoria la ejecucin del fallo y por lo tanto debe acompaarse un medio de prueba que demuestre esa circunstancia , es decir ese medio de prueba debe estar orientado a demostrar la existencia de circunstancias relacionadas con la dilapidacin u ocultamiento de los bienes del demandado que puedan crear en el juzgador conviccin suficiente en cuanto a la insolvencia del demandado, ahora bien el apoderado de acompa a su solicitud copia de un documento autenticado por ante la Notaria Pblica Primera del Estado Barinas del cual se desprende que la empresa CORPORACIN INVERCAMPA S.A. y el Estado Barinas y Su Poder Ejecutivo dejaron sin efecto a partir del 22 de diciembre de 2004 el contrato de concesin para la explotacin de la Carretera Troncal T005 en el territorio del Estado Barinas, que ambos haban suscrito en fecha 2/12/97, asimismo, se desprende, que el Estado Barinas le adeuda a la empresa Corporacin INVERCANPA S.A. la cantidad de DOS MIL QUINIENTOS MILLONES DE BOLVARES (Bs. 2500.000.000,00), quedando comprometido a pagar esta cantidad de la siguiente manera: MIL QUINIENTOS MILLONES (1500.000.000,00), a mas tardar el 15/02/05 y la suma de MIL MILLONES (Bs. 1000.000.000,009) en un plazo que exceda de febrero de 2006; as como tambin, el compromiso de la empresa INVERCANPA S.A. de pagar a sus ex trabajadores, las cantidades de dinero que les adeude por concepto del pago de Prestaciones Sociales y otros pasivos laborales. De manera tal que, del documento antes mencionado, no se evidencia circunstancia alguna que haga presumir a este juzgador, en cuanto al ocultamiento, dilapidacin de los bienes del demandado, que haga presumir su insolvencia, por lo que en consecuencia, no estn dados los requisitos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, la presuncin de que quede ilusoria la pretensin del demandante (periculum in mora). As como tampoco lo establecido en el artculo 137 de la ley Orgnica Procesal del Trabajo. Por las razones anteriormente expuestas, este Tribunal Segundo de Primera Instancia de Juicio del Coordinacin Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Barinas, administrando justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y por autoridad de la Ley, NIEGA LA SOLICITUD DE EMBARGO PREVENTIVO hecha por el apoderado de la parte actora. Dada firmada y sellada en la Sala del Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Coordinacin Laboral de la Circunscripcin Judicial del Estado Barinas, a los quince das del mes de febrero del ao dos mil seis. Ao 195 de la Independencia y 146 de la Federacin.- El Juez
Abg. Jess Paris La Secretaria, Abg. Vanezza Reyes Veracierto
83 ANEXO B REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL Tribunal Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui. El Tigre, cuatro de junio de dos mil siete 197 y 148 SJT ASUNTO PRINCIPAL: BP12-L-2006-000057 ASUNTO: BH14-X-2006-000010
Vista la solicitud de medida preventiva de embargo preventivo presentada por los ciudadanos ARMANDO BALDEMAR QUIJADA TOCHON y GILBERTO AREYAN, abogados en ejercicio, inscritos en el Inpreabogado bajo los Nro. 46.748 y 52.940, en su orden, con el carcter de coapoderados judiciales del ciudadano ELADIO JOSE ANGULO CABELLO, parte actora en el presente asunto; con motivo de la demanda que incoada en contra de la sociedad mercantil TBC- BRINADD VENEZUELA, C.A., este Tribunal para decidir pasa a hacer las siguientes consideraciones: Primero: Los coapoderados judiciales de la parte actora solicitan que se Decrete Medida Preventiva de Embargo sobre los Bienes propiedad de la Empresa Demandada. Fundamentan su Solicitud aduciendo que, la empresa demandada se encuentra en un estado de insolvencia, consignado al efecto varios recaudos demostrativos de lo alegado a su respectiva solicitud. Segundo: Vistos los argumentos explanados por la Parte Actora, es preciso sealar que para la procedencia del Decreto de las Medidas Preventivas en Materia Laboral, se deben cumplir los supuestos previstos en el Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, que al respecto establece: A peticin de parte, podr el juez de sustanciacin, mediacin y ejecucin acordar las medidas cautelares que considere pertinentes a fin de evitar que se haga ilusoria la ejecucin del fallo, siempre que a su juicio exista presuncin grave del derecho que se reclama. Contra dicha decisin se admitir recurso de apelacin en un solo efecto, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes, contados a partir del acto que se impugna, la misma ser decidida en forma oral e inmediata y previa audiencia de parte, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes por el Tribunal Superior del Trabajo, sin admitirse recurso de casacin contra dicho fallo. La incomparecencia del recurrente a la audiencia se entender como el desistimiento que el recurrente hace de la apelacin. En este orden de ideas, el artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo contiene una potestad discrecional del juez, quien podr decretar medidas preventivas, siempre que a su juicio estime que es posible y cierto el derecho del solicitante de la Cautela: es decir, que exista una presuncin grave del derecho que se reclama. Ahora bien, para establecer la competencia material de este Tribunal respecto del poder cautelar que le atribuye la Constitucin y las Leyes, de seguidas este tribunal cita algunas decisiones que le resultan vinculantes y que reafirman tal competencia material: El Tribunal Cuarto Superior del Trabajo, con ponencia del Dr. JUAN GARCIA VARA, en fecha 25 de agosto de 2004, dict sentencia en el asunto: AP21-R-2004-000456, en el Juicio incoado por el ciudadano ERIC DAlessandri contra la empresa AUDIO EVENTOS VIP, C.A., estableci el siguiente criterio: La Ley Orgnica Procesal del Trabajo, en artculo 137, prev la posibilidad de que en la primera instancia el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin dicte medida cautelar siempre que, en criterio de esta alzada, con ello se pretenda evitar que se haga ilusoria la pretensin y, adems que exista demostrado a los autos la presuncin grave del derecho que se reclama. Nada dice el texto
84 adjetivo en relacin a que esa facultad sea ejercida por un Juez de Juicio; no lo prohbe de manera alguna. Sin embargo, este Juez el de Juicio- puede acordar una medida cautelar con base a lo sealado por el Legislador en el artculo 11 eiusdem, aplicando analgicamente el artculo 137 ibidem, con lo cual puede acordar una medida siempre y cuando haya riesgo de que la sentencia resulte ilusoria en su ejecucin y, por supuesto, con la demostracin, por presuncin grave, del derecho que se reclama( cursivas de este tribunal). Es importante observar que el criterio expuesto anteriormente por el Dr. GARCIA VARA, es distinto a lo publicado por l, en su obra PROCEDIMIENTO LABORAL VENEZOLANO, editorial Melvin, mes abril de 2004, pgina 125, en donde el autor seala: Pareciera, por el texto de la Ley que el Legislador no previ otro momento para que alguna parte solicite y se acuerde una medida preventiva cautelar. Somos de la opinin que las medidas preventivas slo se acuerdan por el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, por lo que la facultad vence cuando ha finalizado la audiencia preliminar y se desprende del expediente para enviarlo al Juez de Juicio, en la continuacin del proceso(cursivas de este tribunal). Lo anterior demuestra la progresividad de las interpretaciones de la ley, ya que se ha demostrado como los autores han cambiado su punto de vista acerca del poder cautelar que otorga el Legislador venezolano a todos los jueces; si el comentario antes transcrito fuera absolutamente cierto, tendramos que imaginar la posibilidad de que las empresas demandadas esperaran la culminacin de la fase preliminar del juicio, a los solos fines de iniciar su insolventacin, sin que existiera medio alguna de garantizar la ejecucin de la sentencia; habra que imaginar el ndice de sentencias ilusorias que existiran en Venezuela. Por tal razn existe el poder cautelar del Juez de Juicio, para garantizar la ejecutabilidad de las sentencias cuando de los autos y a solicitud de una de las partes haya evidencia de los supuestos contenidos en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil; slo as se cumple el postulado constitucional de la Tutela Judicial Efectiva, previsto en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Por otra parte, En fecha 12 de agosto de 2004, la Sala Social del Tribunal Supremo de Justicia, mediante sentencia nro. 978, con ponencia del Magistrado Dr. OMAR MORA DIAZ, - dictada a 10 meses de la entrada en vigencia de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo-, ratific el criterio que haba establecido en sentencia de fecha 2 de octubre de 2003 cuando estableci: La Sala de Casacin Civil, de este Mximo Tribunal ya ha establecido criterio, el cual es acogido por esta Sala de Casacin Social, respecto de la facultad soberana que le otorg el legislador al juez para acordar el decreto de una medida preventiva, ello de conformidad con lo establecido en el artculo 588 del Cdigo de procedimiento Civil omissis Consecuencialmente, si el juez en estos casos esta facultado para lo mximo, que es el decreto, tambin lo est para lo menos, que es su negativa(cursivas de este tribunal). De la lectura de la sentencia citada supra, resulta evidente que la Sala de Casacin Social, no discrimina que el poder cautelar este consagrado a los jueces de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, muy por el contrario hablan del poder cautelar del Juez, otorgado por el legislador a los mismos a instancia del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil ello a pesar a pesar de que haban transcurrido 10 meses desde la entrada en vigencia de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo Por otra parte, el autor venezolano MIGUEL ANGEL MARTIN, en su trabajo MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY ORGANICA PROCESAL DEL TRABAJO, pgina 424, contenido en el libro DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO, publicado por PITAGORAS Y LIBRERA JURIDICA RINCON, con prologo del Dr. RICARDO HENRIQUEZ LA ROCHE, en su edicin ao 2005, establece el siguiente criterio doctrinario: Otro aspecto relevante es ante que juez se puede solicitar la medida cautelar, ya que la norma sealada ut supra se refiere exclusivamente al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, siendo opinin de quien diserta que en armona a los fines destinados para la justicia cautelar, siempre podr la parte solicitar medidas cautelares al Juez que se encuentre conociendo del proceso en cualquiera de sus fases, bien ante el Juez de
85 Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, el Juez de Juicio, el Jueza Superior y la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, siendo importante reiterar lo expresado con anterioridad sobre la tutela judicial efectiva y la interpretacin de las instituciones procesales que deben ser efectuadas en forma amplia para que el proceso sea una garanta de los derechos que le asisten a las partes en conflicto, abonndose adems la finalidad de la justicia cautelar de facilitar el ejercicio de un derecho e impedir la violacin de otro(cursivas de este tribunal). Es por ello que, a juicio de este Tribunal, el sentido y alcance del Artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, es que el solicitante alegue y demuestre con algn tipo de prueba, los supuestos de procedencia para el decreto de las medidas preventivas, previstos en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, como lo es la presuncin grave del derecho que se reclama (Fumus Boni Iuris) y la presuncin del peligro de infructuosidad del deudor (Fumus Periculum in mora), ya que en estos supuestos, sera necesaria la providencia cautelar para que no quede ilusoria la ejecucin del fallo, denotando con ello, el carcter instrumental que tienen las medidas cautelares. En efecto, el solicitante debe alegar y demostrar el peligro de infructuosidad para que sea procedente la medida cautelar solicitada, es decir, demostrarle al juez que es necesaria la medida para que no quede ilusoria la ejecucin del fallo, lo cual debe alegar y demostrar el solicitante prima faciem y en forma anticipada, para que el juez utilice sus poderes cautelares discrecionales y decrete la medida, y al no hacerlo, resulta improcedente la medida solicitada, pues la sola presuncin del derecho reclamado, no es suficiente para el decreto de la medida. Del contenido del Artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, deducimos que 2 son los requisitos de procedibilidad que le dan existencia y configuran consecuencias, como medida preventiva, y estos son: FUMUS BONI IURIS, o humo de buen derecho, o apariencia del derecho reclamado o presuncin grave del derecho que se reclama, que no es otra cosa que, la existencia de elementos probatorios que lleven al espritu del Juzgador que est justificado el derecho sostenido por el solicitante, an cuando en la definitiva resulte lo contrario, ya que el Juzgador por considerar que existe esa probabilidad no prejuzga sobre el fondo del asunto debatido. Probabilidad que algunos Autores denominan PROBABILIDAD CUALIFICADA. FUMUS PERICULUM IN MORA: Que el legislador refleja en la frase de que exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo est referido al temor fundado de que la voluntad de la Ley, contenida en una Sentencia Definitiva, sea Nugatoria. Es la previsin contra la insolvencia o contra conductas que tiendan a evitar la ejecucin de la Sentencia Definitiva. Es la verdadera garanta de la accin y de la existencia de la jurisdiccin. Como el proceso es una marcha hacia el esclarecimiento se la verdad, como condicin sine qua non para poder dictar el fallo definitivo, puede ser indispensable recurrir a las medidas preventivas para asegurar la eficacia de la Ley. Este presupuesto est calificado de tal forma que el temor a que la demora, propia de todo proceso, d tiempo al Demandado a insolventarse, debe ser MANIFIESTO. En este sentido, cabe destacar que conforme a lo dispuesto en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, el riesgo manifiesto de infructuosidad o de que quede ilusoria la ejecucin del fallo, debe ir acompaado de un medio de prueba que constituya presuncin grave de esa circunstancia y que es deber del Juez examinar. Ello deviene por la circunstancia que en materia civil, el juez est obligado a decretar la medida, siempre que se cumpla con los requisitos establecidos en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, debiendo exigir el juez la prueba anticipada o preconstituida de los hechos que constituyen presuncin grave de que el demandado ha realizado actos dirigidos a burlar la futura y eventual condena que pudiese surgir con motivo del proceso que se ventila, debiendo tambin acreditar el solicitante de la medida, que el derecho reclamado es bueno, que es bastante probable por un juicio de verosimilitud que sea declarada su pretensin satisfactoriamente, todo ello, con la finalidad de asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia definitiva que ha de dictarse en el
86 proceso, y se le pueda garantizar as una tutela judicial efectiva de los derechos ventilados en juicio. En materia laboral, a juicio de quien decide, la situacin no cambia, pues el juez podr decretar la medida preventiva siempre que a su juicio exista presuncin grave del derecho reclamado, pero tal decreto, como toda medida cautelar, debe tener una finalidad, que es garantizar las resultas del proceso, y para ello, el solicitante debe alegar y demostrarle al juez que existe una necesidad inminente para el decreto de la medida, pues existe el peligro de infructuosidad, de lo contrario, las medidas preventivas se convertiran en un acto discrecional y abusivo del juez, que constreira al demandado en la etapa de mediacin para un eventual acuerdo forzado, rompiendo con ello el equilibrio procesal, y desnaturalizando el carcter instrumental de las medidas preventivas en el proceso. Tercero: Conforme al criterio doctrinario y jurisprudencial referido precedentemente resulta extensible el poder cautelar previsto en el artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, cuyo extracto Sin embargo, este juez- el de juicio-puede acordar una medida cautelar con base a lo sealado por el legislador en el Artculo 11 eiusdem, aplicando analgicamente el artculo 137 ibdem, con lo cual puede acordar una medida, siempre y cuando haya riesgo de que la sentencia resulte ilusoria en su ejecucin y, por supuesto, con la demostracin, por presuncin grave, del derecho que se reclama En efecto, de la revisin de la solicitud de la medida preventiva y sus recaudos certificados, este Tribunal aprecia: 1) Resultado de la Inspeccin Ocular No.06-865 realizada por el Juzgado del Municipio Anaco del Estado Anzotegui, en fecha 21 de Septiembre del 2006, en las instalaciones de la empresa TBC BRINADD VENEZUELA, C.A., mediante la cual se dej constancia de lo siguiente: se encontr con los portones de acceso a la misma cerrados y en los mismos un aviso que se lee cerrado . 2) Acta de Inspeccin levantada por el Ministerio del Trabajo, Unidad de Supervisin del Trabajo. Zona Sur Anaco, en fecha 19 de septiembre de 2006, de lo cual se desprende: Quien suscribe, Abg. Pedro Boquero, actuando en carcter de supervisor del Trabajo, en pleno uso de las facultades otorgadashago constar que en el da de hoy, 19 de Septiembre del 2006me present a las instalaciones de T.B.C. BRINARD DE VENEZUELAa fin de realizar acto supervisorio nico y verificar situacin laboral de los trabajadoresAl apersonarme en los portones de la misma pude apreciar un aviso de cierre emanado por la Alcalda del Municipio Anaco sin fecha, as mismo dentro de la empresa la nica persona que se encontraba era un funcionario de la polica municipaldicho funcionario manifest: me encuentro destacado ac desde hace tres das, tiempo durante el cual no hay ningn tipo de actividad ni trabajadores en ilegible. Por Auto de fecha 01 de Diciembre de 2006, este Tribunal por considerarlo necesario, a los fines de ampliar las pruebas producidas, acord oficiar a la empresa Petrleos de Venezuela, S.A, al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) El Tigre, a la Inspectora del Trabajo de los Municipios Anaco, Cantaura, Aragua de Barcelona, Libertad y Mac Gregor, con sede en Cantaura y a la Coordinacin Judicial de este Circuito Laboral, todo ello de conformidad con Sentencia N 473 de fecha 09 de Agosto del 2002, Expediente 01-818, dictada por la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia. Conforme al auto dictado, la representacin judicial de la parte actora, consign copia certificadas de resultas consignadas en otros cuadernos de medidas que identifican en la misma, cuales se tramitan por este Circuito Laboral en otros asuntos en que resulta demandada la sociedad mercantil de autos. Contentivo de respuesta del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT) as como de la Inspectora del Trabajo en los Municipios Anaco, Aragua, Freites, Libertad, Sana Ana, Mag Gregor del Estado Anzotegui, mediante Oficio Nro. 90/06, mediante el cual informa, esta ltima que : a.) La empresa TBC BRINADD VENEZUELA, C.A. actualmente no tiene solvencia laboral.
87 b.) La Empresa TBC BRINADD VENEZUELA, C.A. si presenta reclamos, a continuacin se mencionan algunos: El Tribunal Observa que en todos los reclamos sealados la fase se contrae a estar agotada la va administrativa por negativa en cancelar. Igualmente se informa que la mencionada Empresa presenta propuestas de multa por Desacato. En fecha 18 de Diciembre del 2006, se recibi por ante este Tribunal Oficio Nro. 231-12- 2006, de fecha 18 de Diciembre del 2006, emanado de la Coordinacin Judicial de este Circuito, cual relaciona el nmero de asuntos que se tramitan por ante los respectivos Tribunales de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin que conforman este Circuito Laboral, anexando copia del listado impreso del sistema Juris 2000. En fecha 20 de diciembre de 2006 se recibi por ante este Tribunal Oficio Nro. RNO- UTIET-2006-1999, de fecha 14 de Diciembre del 2006, emanado de la Unidad de Tributos Internos El Tigre, adscrito al Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT), el cual seal: Se le informa que en nuestro Sistema Venezolano de Informacin Tributaria (SIVIT), aparecen registradas las informaciones siguientes: Situacin Fiscal (se anexa soporte)... En el mencionado soporte se concluye que el 31 de Diciembre de 1994, fue el ltimo cierre Fiscal. En fecha 08-01-2007, se recibi por ante este Tribunal comunicacin signada Ref.CJST-12- 03, de fecha 22 de Diciembre de 2006, emanado de PDVSA. Exploracin y Produccin Oriente. Distrito Sur; relacionando que la informacin requerida debe ser requerida a la Estatal Petrolera. Con vista de ello, este Tribunal por auto de fecha 06 de febrero de 2007, acord requerir de la estatal Petrolera informacin de los particulares que se detallan en el librado oficio. Constando en autos resultas de su recibo en fecha 02 abril de 2007, segn Aviso de Recibo de Citaciones y Notificaciones Judiciales Planilla No.114083, emanada del Instituto Postal Telegrfico de Venezuela. Sin que conste en autos resultas de la misma. Una vez analizados los alegatos del actor y las pruebas documentales existentes en autos, dirigidos a la acreditacin en autos de haberse cumplido los extremos de ley para el decreto de la medida preventiva de embargo, conllevando todo lo anterior a este Juzgador al convencimiento, que s existe un peligro probable que debe ser prevenido, a fin de evitar que se haga ilusoria la pretensin, por lo tanto, es a todas luces procedente acordar la medida cautelar solicitada. As se decide. Por lo antes expuesto, este Juzgado Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui, Administrando Justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por la autoridad de la Ley, DECRETA MEDIDA PREVENTIVA DE EMBARGO sobre bienes muebles propiedad de la empresa demandada TBC- BRINADD VENEZUELA, C.A., solicitada por el actor, de conformidad con el artculo 137 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, en concordancia con el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, por la cantidad de SETENTA Y OCHO MILLONES SETECIENTOS UN MIL SETECIENTOS SETENTA Y CUATRO BOLIVARES CON UN CENTIMO (Bs.78.701.774,1), que comprende el doble del monto demandado por concepto de prestaciones sociales y dems conceptos laborales, valga decir, la cantidad de SETENTA Y CUATRO MILLONES NOVECIENTOS CINCUENTA Y CUATRO MIL SETENTA BOLIVARES CON CINCUENTA Y OCHO CENTIMOS (Bs.74.954.070,58) ms la cantidad de TRES MILLONES SETECIENTOS CUARENTA Y SIETE MIL SETECIENTOS TRES BOLIVARES CON CINCUENTA Y DOS CENTIMOS (Bs.3.747.703,52) que corresponden a las costas que la ejecucin cause, calculadas sobre la base del DIEZ POR CIENTO (10%) del valor del monto demandado. En caso de embargarse sumas de dinero la misma debe alcanzar la cantidad de TREINTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS SETENTA Y SIETE MIL TREINTA Y
88 CINCO BOLIVARES CON VEINTINUEVE CENTIMOS (Bs.37.477.035,29), que corresponde al monto de la suma demandada. Se acuerda remitir al Juzgado de Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui, que por distribucin corresponda en el sistema Juris 2000 a los fines de su ejecucin. Quedando a criterio del Tribunal de Ejecucin, hacer uso de las facultades prevista en el Artculo 234 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Publquese. Regstrese y djese copia certificada de la presente decisin. Dada, firmada y sellada en el Despacho del Tribunal Segundo de Primera Instancia de Juicio del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Anzotegui, en El Tigre, a los CUATRO (04) das del mes de JUNIO del ao DOS MIL SIETE (2007). Aos 197 de la Independencia y 148 de la Federacin.
LA JUEZ TEMPORAL,
ABG. LISBETH HARRIS GARCIA
LA SECRETARIA,
ABG. MARINES SULBARAN MILLAN
89 ANEXO C
SALA DE CASACIN SOCIAL Caracas, 12 de agosto de 2004. Aos: 194 y 145.- En el juicio que por cobro de prestaciones sociales y otros conceptos laborales, sigue el ciudadano MIGUEL HUMBERTO CROCE PAZ, representado judicialmente por los abogados Gerardo Chvez Carrillo, Alejandro Biaggini Montilla, Francisco Rodrguez Nieto, Julio Prez Vivas y Eliana Caballero, contra la sociedad mercantil DESARROLLO TURSTICO ANDINO, S.A. (DESTURANSA), representada judicialmente por los abogados Rafael Badell Madrid, lvaro Badell Madrid, Carmelo De Grazia Surez, Renato De Sousa Pardo, Horacio De Grazia Surez, Nicols Badell Bentez, David Quiroz Rendn, Jhon Gerardo Elas y Sonia Contreras Contreras; el Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo, de Proteccin del Nio y del Adolescente y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, conociendo en apelacin en fecha 2 de marzo de 2004, dict sentencia mediante la cual declar parcialmente con lugar la apelacin interpuesta y confirm parcialmente la decisin del tribunal de la causa, en cuanto a los puntos de levantamiento de la hipoteca de primer grado, y revoc parcialmente dicha decisin en cuanto a la condenatoria en costas de la parte demandante. Contra la mencionada decisin de Alzada, la representacin judicial de la parte demandada, en fecha 29 de marzo del ao 2004, anunci recurso de casacin. El Tribunal Superior ya referido, por auto fechado el da 5 de abril de 2004, neg el recurso de casacin anunciado por la parte demandada, por cuanto la sentencia objeto del presente recurso no se encuadra dentro de los supuestos establecidos en el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil, para recurrir en casacin y no pone fin al presente juicio. Producto de la precedente negativa, la representacin judicial de la parte demandada, interpuso recurso de hecho contra dicho auto, mediante escrito de fecha 15 de abril de 2004. Recibido el expediente en esta Sala de Casacin Social, se dio cuenta oportunamente del presente asunto y se design ponente al Magistrado que con tal carcter suscribe este fallo. Terminada as la tramitacin procesal del presente recurso de hecho, pasa la Sala a dictar sentencia y lo hace con base en las consideraciones siguientes: N I C O
El Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo de Proteccin del Nio y del Adolescente y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, al declarar la negativa de admisin del recurso de casacin interpuesto por el apoderado judicial de la parte
90 demandada, lo hizo en los siguientes trminos:
...Este Tribunal observa del estudio 312 del Cdigo de Procedimiento Civil, que la presente decisin no se encuadra en ninguna de las causales de procedencia del presente recurso, ya que si bien es una decisin de ltima instancia, no pone fin al presente juicio. En consecuencia, este Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo, de Proteccin del Nio y del Adolescente y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, DECLARA INADMISIBLE el Recurso de Casacin....
Como se aprecia, el Tribunal ad quem al manifestar su negativa lo hizo basndose en que la sentencia que pretende recurrirse en casacin no pone fin al presente juicio por cuanto no se encuadra dentro de los supuestos establecidos en el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil. As las cosas, esta Sala de Casacin Social considera pertinente sealar el criterio establecido en referencia a dicho tema mediante sentencia de fecha 2 de octubre de 2003, al respecto se ensea: Ahora bien, tomando en consideracin que el artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil otorga a los jueces la facultad de decretar medidas preventivas, esta Sala considera oportuno atemperar el sealado criterio jurisprudencial, en lo que respecta a los supuestos de las sentencias interlocutorias que se dictan con motivo de una incidencia de medidas preventivas y, en especial en lo que respecta a las interlocutorias que la niegan. La Sala de Casacin Civil de este mximo Tribunal ya ha establecido criterio, el cual es acogido por esta Sala de Casacin Social, respecto a la facultad soberana que le otorg el legislador al juez para acordar el decreto de una medida preventiva, ello de conformidad con lo establecido en el artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, as en sentencia de fecha 31 de marzo de 2000 dicha Sala expres: ...Estas evidencias, si bien es cierto que en principio pudieran no guardar sintona con los planteamientos consignados en la recurrida, no es menos cierto que mas all del deber del jurisdicente, de pronunciarse sobre el contenido de la documental en cuestin, sta, rige para el caso particular, la facultad soberana que le ha otorgado el legislador al juez para negar las medidas cautelares que le puedan ser solicitadas. Visto as, no obstante a que, la conducta del ad quem, al limitarse a enunciar la prueba como un alegato invocado por el recurrente, sin dar importancia a su conformacin material como elemento documental, probatorio o no de los hechos, pudiera considerarse incursa en el denunciado vicio del silencio de prueba, es criterio de la Sala que la misma no puede ser censurada y por consiguiente mucho menos revisada, ello en atencin con la soberana que le asiste en materia de
91 medidas cautelares para negarlas, por lo cual en apego a la doctrina ratificada, sera de inutilidad manifiesta ordenar el examen de la documental, cuando igualmente pudiera considerar el Juez, en uso de la soberana comentada, negar la medida en cuestin. En cuanto a la infraccin denunciada del artculo 243 ordinal 4 del mentado Cdigo Procesal, la Sala a objeto de mantener el criterio aludido en relacin a la soberana de los jueces de instancia para negar el decreto de medidas cautelares, considera igualmente oportuno ratificar el tenor establecido en sentencia nmero 88 del 31 de marzo de 2000, expediente 99-740 en el juicio de Carlos Valentn Herrera Gmez contra Juan Carlos Dorado Garca, el cual es del tenor siguiente: ...Segn el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando la ley dice que el Juez puede o podr se entiende que lo autoriza para obrar segn su prudente arbitrio consultando siempre lo ms equitativo o racional, en obsequio de la justicia y de la imparcialidad. Ahora, en materia de medidas preventivas esa discrecionalidad no es absoluta sino que es menester el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y que se haya acompaado el medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. Adems, el Juez debe limitar las medidas a los bienes que sean estrictamente necesarias para garantizar las resultas del juicio. As lo disponen los artculos 585 y 586 del Cdigo de Procedimiento Civil, respectivamente. No basta entonces que el solicitante de la medida acredite los extremos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, desde luego que el Juez no est obligado al decreto de las medidas, por cuanto el artculo 588 eiusdem dispone que el Tribunal, en conformidad con el artculo 585 puede decretar alguna de las medidas all previstas; vale decir, que lo autoriza a obrar segn su prudente arbitrio. De forma y manera que, no estando obligado el Juez al decreto de ninguna medida aun cuando estn llenos los extremos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, no se le puede censurar por decir, para negarse a ella, que ...de los recaudos presentados no se determinan los elementos contenidos en la norma invocada y que ... no se observa que se haya dado los supuestos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, desde luego que poda actuar de manera soberana. En efecto, muy bien poda el sentenciador llegar a la conclusin de que se le haban demostrado los extremos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil y, sin embargo, negarse al decreto de la medida requerida por cuanto el artculo 588 eiusdem lo faculta y no lo obliga a ello.
92 Consecuencialmente, si el Juez en estos casos est facultado para lo mximo, que es el decreto, tambin lo est para lo menos, que es su negativa. Es decir que la negativa a decretar una medida preventiva es facultad soberana del Juez por lo cual su decisin no est condicionada al cumplimiento estricto del artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, razn por la cual no es susceptible de censura por no adaptarse a sus previsiones. Caso contrario sucede cuando el Juez opta por decretar la medida requerida, por cuanto en este supuesto, dado que puede constituir una limitacin al derecho de propiedad de la parte contra la cual obra, el Tribunal est obligado a fundamentar las razones y motivos que lo llevaron a considerar probado el periculum in mora y el fumus bonus iuris, y adems debe describir las consideraciones por las cuales cree que la medida decretada se limita a los bienes estrictamente necesarios para garantizar las resultas del juicio, desde luego que la facultad para su decreto est condicionada a esos extremos.... En este mismo sentido la Sala de Casacin Civil, en sentencia de fecha 25 de junio del ao 2001, estableci criterio respecto a la admisibilidad del recurso de casacin contra las decisiones que nieguen medidas preventivas, sealando lo siguiente: Del criterio ut supra transcrito y por mandato expreso del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, se evidencia que en materia de medidas preventivas el juez es soberano y tiene amplias facultades para -an cuando estn llenos los extremos legales- negar el decreto de la medida preventiva solicitada, pues no tiene la obligacin ni el deber de acordarla, por el contrario, est autorizado a obrar segn su prudente arbitrio; siendo ello as, resultara contradictorio, que si bien por una parte el Legislador confiere al Juez la potestad de actuar con amplias facultades, por otra parte, se le considere que incumpli su deber por negar, soberanamente, la medida. Al considerar la Sala que la negativa de decretar una medida preventiva no resulta censurable en casacin, por resultar esto, en definitiva, una facultad que otorga la ley al juzgador, para lo cual acta con absoluta discrecionalidad, resulta inoficioso admitir el recurso de casacin, ya que ste es improcedente in limine litis; todo lo cual estara en contradiccin con el espritu del constituyente, que en el artculo 26 de la Constitucin Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela, propugna una justicia sin dilaciones indebidas. En este sentido, la Sala considera inadmisible el recurso de casacin cuando ste se interponga contra la decisin que niegue una solicitud de medida preventiva. En cuanto a las otras decisiones recadas en materia de medidas preventivas, cuando sea acordndolas, suspendindolas, modificndolas o revocndolas se mantiene el criterio de admisibilidad inmediata, por ser
93 asimilables a una sentencia definitiva en cuanto a la materia autnoma que se debate en la incidencia. En tal sentido, esta Sala, en armona con el criterio jurisprudencial reseado ut supra se declarar con lugar el recurso interpuesto. As se declara.
D E C I S I N
En mrito de las precedentes consideraciones, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Social, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara CON LUGAR el recurso de hecho interpuesto contra el auto de fecha 5 de abril de 2004, emanado del Juzgado Superior Cuarto en lo Civil, Mercantil, del Trnsito, del Trabajo, de Proteccin del Nio y del Adolescente y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira y, en consecuencia, ADMITE el recurso de casacin anunciado por la sociedad mercantil DESARROLLO TURSTICO ANDINO, S.A. (DESTURANSA). Publquese regstrese y dsele cuenta en Sala.
El Presidente de la Sala y Ponente, _____________________________ OMAR ALFREDO MORA DAZ
El Vicepresidente, ______________________ JUAN RAFAEL PERDOMO Magistrado, ____________________________ ALFONSO VALBUENA CORDERO
El Secretario Temporal,
___________________________ JOS E RODRGUEZ NOGUERA R.H. N AA60-S-2004-000475