Processo Civil Fredie Dider LFG 2009

CURSO LFG 2 Semestre_2009
INTENSIVO I Processo Civil

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1
a
AuIa 27/07/09
Prof. Fredie Didier
1 AuIa 27/07/09
Prof. Fredie Didier
Email: intensivo1ba@lfg.com.br
Site do professor: frediedidier.com.br ver os seus editoriais, pois trazem atualizaes
legislativas e de seus livros.
BIBLIOGRAFIA BIBLIOGRAFIA:
1. Lies de Direito ProcessuaI CiviI AIexandre Cmara.
Comentrios de FD bom para quem sabe pouco de processo civil porque tem um linguajar
mais simples. ndicado para quem tem dificuldade na matria.
2. ManuaI de Direito ProcessuaI CiviI DanieI Assuno (livro novo). Ed. Mtodo.
Comentrios escrito dentro do modeIo atuaI do Direito BrasiIeiro. EIe professor de
concurso e a Iinguagem acessveI, vai aIm do AIexandre Cmara. Didier gosta muito.
3. Curso de Processo CiviI Luiz GuiIherme Marinoni (tem 5 volumes). Comentrio o vol. 1
no deve ser lido por quem vai fazer concurso em geral, no tem necessidade. O vol. 1 para
quem sabe bem processo, porm, dever ser lido para o concurso da Procuradoria Geral da
Repblica, mas no deve ser Iido como 1 Iivro. O voI. 2 o melhor para ns e pode ser usado
no ntensivo . Segundo Didier, o mais apropriado dos cinco. o autor que mais infIuente hoje
e precisamos conhec-Io.
4. Curso de Processo CiviI Marcos Vincius GonaIves Ed. Saraiva. Didier no estilo do
Cmara. Tambm em trs volumes, mas mais novo.
5. Curso Sistematizado de Processo CiviI Cssio ScarpineIIa Ed. Saraiva cinco volumes.
mais analtico; no para quem sabe nada. Novssimo, escrito aps as reformas. Representa o
pensamento da PUC/SP que a escola brasileira que mais tem disseminado idias pelo Brasil.
6. Curso de Processo CiviI Fredie Didier 05 volumes Ed. Jus Podium: os vols. , e
metade do sero usados no ntensivo . Comentrios quem no sabe nada e no assiste s
aulas dele no serve. Didier escreveu pensando nos seus alunos. Vai bem para qualquer
concurso.
PRI NC PI OS DO PROCESSO PRI NC PI OS DO PROCESSO
1. PROCESSO E CONSTITUIO PROCESSO E CONSTITUIO:
2
Aps a 2 Guerra Mundial a Constituio passa a ser examinada como texto de
eficcia concreta; a lei deixa de ser o centro e este passa a ser a Constituio.
A Constituio o conjunto de normas que surtem efeito imediatamente A Constituio o conjunto de normas que surtem efeito imediatamente.
Essa supremacia da Constituio culminou com teses bastante diferenciadas, com
grandes conquistas:
a) TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS : ganhou fora terica impressionante sendo,
hoje, uma cadeira de graduao.
b) TEORIA DOS PRINCPIOS : princpio espcie de norma jurdica de eficcia direta.
c) APRIMORAMENTO DA JURISDIO CONSTITUCIONAL : possvel que o juiz
reconhea a inconstitucionalidade de uma lei no caso concreto (controle difuso) e afaste a
aplicao dessa lei. E ainda temos o controle concentrado de constitucionalidade: ADN, ADC,
ADPF.
Essa transformao do Direito Constitucional recebeu o nome de
N NEOCONSTITUCIONALISMO EOCONSTITUCIONALISMO fase metodolgica de revalorizao da Constituio. O
neoconstitucionalismo ser visto amplamente com o professor Novelino (Direito Constitucional).
1 1 IPC IPC: De uns tempos para c, h uma movimentao doutrinria, uma viso crtica
quanto ao neoconstitucionalismo. H dois autores que representam bem esse pensamento
crtico
1
: Humberto viIa e Dimitri DimouIis autor grego, radicado no Brasil e professor da FGV
. No estude neoconstitucionaIismo SEM estudar esse Iado crtico. LER esses dois textos.
1 1 Cuidado com essa briga. A briga gira em torno do nome
"NEOCONSTITUCIONALISMO e do papel do juiz. Os neoconstitucionalistas conferem ao juiz opapel
de protagonista do sistema.
J os crticos do neoconstitucionalismo dizem que isso muito perigoso porque o
juiz no tem legitimidade democrtica para isso.
Atualmente se diz que o direito processual tambm est passando por uma nova
fase metodoIgica.
Normalmente os livros de Processo Civil trazem trs fases histricas:
P PRAXISMO RAXISMO / S SINCRETISMO INCRETISMO = confuso entre o direito material e o processual. No se
estudava o processo separadamente.
P PROCESSUALISMO ROCESSUALISMO / A AUTONOMISMO UTONOMISMO = o processo passa a ser estudado
autonomamente, com seus institutos prprios: estuda-se a ao, jurisdio,
processo, recursos, etc. fase de afirmao cientfica.
1
Seus textos podem ser achados no Google.
3
I INSTRUMENTALISMO NSTRUMENTALISMO = o processo, embora autnomo, passa a ser encarado como
instrumento de realizao do direito material. distinto, mas no neutro em
relao ao direito material.
Os livros param aqui. Porm, j se fala numa quarta fase metodolgica, a atual, que
se caracteriza pela influncia do pensamento construdo no direito constitucional aplicado ao
processo.
Essa fase metodolgica, por ser nova, ainda no se tem um nome para ela. H
quem o chame de "N NEOPROCESSUALISMO EOPROCESSUALISMO que uma nomenclatura que Fredie Didier acredita que
v se desenvolver. O livro chave desse pensamento o volume 1 do Marinoni.
No Rio Grande do Sul, os autores gachos preferiram denominar a fase
metodolgica com outro nome (esses autores esto em Bancas de diversos concursos, por isso
bom se familiarizar com a nomenclatura): "F FORMALISMO ORMALISMO-V -VALORATIVO ALORATIVO , assim mesmo, com hfen
(alis, o uso ou no do hfen tambm j gerou discusso).
So apenas nomes diversos? Ambos partem da premissa que a metodologia
constitucional tem que ser aplicada ao processo. Porm, o pensamento de Marinoni no iguaI
ao dos gachos.
A diferena que o Formalismo-Valorativo tem preocupao com a tica e a
segurana como os valores chave do processo. A lealdade, a boa-f, a segurana jurdica so as
preocupaes dos gachos.
F FORMALISMO ORMALISMO-V -VALORATIVO ALORATIVO = trata-se de concepo terica desenvolvida na UFRS
que se baseia nessa metodologia nova do direito constitucional e que vai alm, pregando um
reforo dos aspectos ticos do processo. o neoprocessualismo com reforo do aspecto tico do
processo.
Temos que aprender os dois nomes porque no sabemos qual vai prevalecer.
Didier acha que ser a denominao paulista NEOPROCESSUALISMO .
2. PROCESSO E DIREITOS FUNDAMENTAIS PROCESSO E DIREITOS FUNDAMENTAIS:
Como a Teoria dos Direitos Fundamentais repercute no processo?
Temos que partir da seguinte premissa: os direitos fundamentais podem ser
encarados em duas dimenses:
2.1 D DIMENSO IMENSO S SUBJETIVA UBJETIVA = direitos fundamentais so direitos com "d minsculo,
isto , cada direito fundamental se concretiza com o direito do indivduo, por exemplo, cada
indivduo tem o seu direito liberdade. As pessoas titularizam direitos fundamentais.
2.2 D DIMENSO IMENSO O OBJETIVA BJETIVA = os direitos fundamentais so normas. Alm de
direitos, so normas que orientam a produo de outras normas. O art. 5/CF um conjunto de
normas. Toda a legislao brasileira tem que estar em conformidade com o art. 5/CF.
Assim:
Dimenso Subjetiva direitos = direitos titularizados por pessoas.
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Dimenso Objetiva Direitos = com D maisculo porque orientam a produo
legislativa.
A relao do processo com direitos fundamentais deve ser respondida
relacionando-se com as duas dimenses:
ReIao do processo com a Dimenso Subjetiva dos direitos fundamentais =
o processo tem de ser adequado tutela dos direitos. Os direitos exigem um processo adequado
a eles. Por isso existe, por exemplo, o habeas corpus (HC) que um instrumento processual
adequado para tutelar a liberdade.
ReIao do processo com a Dimenso Objetiva dos Direitos Fundamentais =
as normas processuais tm de estar em conformidade com as normas de direitos fundamentais.
Por exemplo, se vem uma lei prevendo processo sem contraditrio, ela ser inconstitucional
porque estar em desconformidade com os direitos fundamentais, com o art. 5/CF.
3. PRINCPIOS DO PROCESSO PRINCPIOS DO PROCESSO:
3.1 DEVIDO PROCESSO LEGAL:
o mais importante princpio processual na Constituio. O art. 5, LV, um
clssico
2
.
O devido processo legal uma clusula constitucional de proteo contra o
exerccio tirnico do poder. O poder no pode ser exercido ao bel prazer da autoridade; ela s
pode exercer o poder obedecendo aos princpios prvios.
Devido processo legal um texto normativo que existe h quase 700 anos DUE DUE
PROCESS OF LAW PROCESS OF LAW . Existe o texto desde o sculo XV. Porm, o devido processo IegaI do
scuIo XIV no o mesmo devido processo IegaI de hoje! Embora o texto seja o mesmo, o
que se extrai dele no a mesma coisa.
Uma coisa o texto, outra a NORMA . A NORMA um produto de interpretao do
texto; aquilo que se extrai do texto. ExempIo: "PROBDA A UTLZAO DE BQUN. Uma
placa com esse texto na praia de panema na dcada de 50 significaria que a mulher deveria usar
um mai bem comportado. Se nos deparamos com essa mesma placa hoje, com o mesmo texto,
teremos em mente que ali uma praia de nudismo onde os biqunis no so tolerados. O mesmo
texto, em 40 anos, foi interpretado de maneira diversa.
sso tambm aconteceu com o devido processo legal.
Os demais princpios processuais nasceram do devido processo legal. Por
exemplo, o processo, para ser devido, tem que ter contraditrio. Depois se percebeu que o devido
processo legal tinha que ter juiz natural, que deveria haver vedao prova ilcita, etc. isto , os
princpios comearam a surgir e o devido processo legal foi ganhando densidade.
Sempre que se perceber o exerccio tirnico de um poder recorre-se ao devido
processo legal. Ele permanece, no se esvazia nunca, continua sendo uma FONTE FONTE DE DE GARANTIAS GARANTIAS
PROCESSUAIS PROCESSUAIS.
2
LIV - ningum ser priado da li!erdade ou de seus !ens sem o deido processo legal"
#
D DEVIDO EVIDO PROCESSO PROCESSO LEGAL LEGAL = conjunto de todas as garantias j consolidadas (por
exemplo, os princpios vistos acima) e daquilo que ainda pode ser. O devido processo legal
fonte de garantias atpicas, isto , podemos extrair do devido processo legal garantias no
previstas expressamente.
1 1 sso indispensvel de ser entendido.
ExempIo 1: Durao razovel do processo o devido processo legal tem que ter
um processo que dure razoavelmente. sso s foi escrito no Pacto So Jos da Costa Rica e
agora na Constituio. Ou seja, isso pensado desde os anos 90, mas s agora est expresso,
escrito.
ExempIo 2: Processo Eletrnico hoje uma realidade. O que ser o devido
processo legal eletrnico? Didier ainda vamos construir, mas ele tambm ter que ser devido.
O contedo do devido processo legal aberto, no um contedo fechado.
DEVIDO PROCESSO LEGAL = "Processo significa, nessa expresso, qualquer
mtodo de exerccio de poder. O processo jurisdicional apenas um dos que tm que ser devido,
por isso se fala em devido processo legal administrativo, este tambm tem que ser devido.
1 1 Obs.: para saber se o livro de Direito Administrativo atual, veja se trata do
devido processo legal administrativo.
Do mesmo modo se pode falar em devido processo legal legislativo. Para uma lei
ser vlida, por exemplo, ela tem que observar o devido processo legal legislativo.
Tambm j se fala em devido processo IegaI privado, ou seja, no mbito das
relaes privadas entre particulares, preciso observar o devido processo no exerccio do poder.
ExempIo = no condomnio o sndico s pode punir um condmino dando-lhe a
oportunidade de se defender contraditrio .
Esse fenmeno, hoje bastante conhecido, nada mais do que a aplicao dos
direitos fundamentais s relaes privadas. Os direitos fundamentais se aplicam s relaes entre
os particulares no se limitando a regular as relaes entre o Estado e o cidado.
Fala-se em E EFICCIA FICCIA V VERTICAL ERTICAL dos direitos fundamentais = relao entre o Estado
e o cidado. E em E EFICCIA FICCIA H HORIZONTAL ORIZONTAL dos direitos fundamentais = eficcia dos direitos
fundamentais nas relaes entre particulares.
Eficcia VerticaI - Estado/cidado
Eficcia HorizontaI particuIar/particuIar
1 1 Ver nfo/STF a respeito do devido processo legal no mbito privado caso
emblemtico julgado em 2005 = anulao da expulso de um scio de clube sem direito a
defesa. LER! Tambm o art. 57 do CC relevante para a concretizao do devido processo legal
aplicado ao mbito privado
3
.
3
$rt. #%. $ exclus&o do associado s' admiss(el haendo )usta causa* assim reconhecida
em procedimento +ue assegure direito de de,esa e de recurso* nos termos preistos no estatuto.
-.eda/&o dada pela Lei n0 11.12%* de 211#2.
3
INFORMATIVO N 405
RE - 201819
ARTIGO
A Turma, concluindo julgamento, negou provimento a recurso extraordinrio interposto contra
acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro que mantivera deciso que
reintegrara associado excludo do quadro da sociedade civil Unio Brasileira de Compositores -
UBC, sob o entendimento de que fora vioIado o seu direito de defesa, em virtude de o
mesmo no ter tido a oportunidade de refutar o ato que resuItara na sua punio v.
nformativos 351, 370 e 385. Entendeu-se ser, na espcie, hiptese de aplicao direta dos
direitos fundamentais s relaes privadas. Ressaltou-se que, em razo de a UBC integrar a
estrutura do ECAD - Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio, entidade de relevante papel
no mbito do sistema brasileiro de proteo aos direitos autorais, seria incontroverso que, no
caso, ao restringir as possibilidades de defesa do recorrido, a recorrente assumira posio
privilegiada para determinar, preponderantemente, a extenso do gozo e da fruio dos direitos
autorais de seu associado. Concluiu-se que as penalidades impostas pela recorrente ao recorrido
extrapolaram a liberdade do direito de associao e, em especial, o de defesa, sendo imperiosa
a observncia, em face das pecuIiaridades do caso, das garantias constitucionais do
devido processo IegaI, do contraditrio e da ampIa defesa. Vencidos a Min. Ellen Gracie,
relatora, e o Min. Carlos Velloso, que davam provimento ao recurso, por entender que a retirada
de um scio de entidade privada solucionada a partir das regras do estatuto social e da
legislao civil em vigor, sendo incabvel a invocao do princpio constitucional da ampla defesa.
RE 201819/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, rel p/ acrdo Min. Gilmar Mendes, 11.10.2005. (RE-
201819)
O devido processo legal, embora tenha nascido na nglaterra, se desenvolveu nos
EUA. Os EUA so os formadores do pensamento do devido processo legal. Nos EUA o devido
processo legal acabou adquirindo duas dimenses:
DEVIDO Devido processo IegaI FormaI ou ProcessuaI
PROCESSO Devido processo IegaI MateriaI ou Substantivo
1 1Hoje para responder em prova sobre o devido processo legal, temos que tratar
dessas duas dimenses:
Devido processo IegaI FormaI ou ProcessuaI Devido processo IegaI FormaI ou ProcessuaI = um conjunto das garantias
processuais. aquilo que achamos que o devido processo legal, ou seja, contraditrio, juiz
natural, motivao, etc. Conjunto de garantias mnimas que estruturam o processo, forma o
modelo de processo que o devido.
Devido processo IegaI MateriaI ou Substantivo Devido processo IegaI MateriaI ou Substantivo = completamente diferente.
Exige, impe que as decises, os atos de poder sejam tambm razoveis, equilibrados,
proporcionais. No basta que o exerccio do poder seja formalmente devido. A prpria deciso
tem de ser razovel, justa. Essa idia veio para controlar o contedo das decises de poder. No
basta que a lei seja formalmente vlida; preciso que seu contedo seja devido.
1 1 IPC: Essa idia de devido processo substanciaI foi a forma que os EUA
encontraram para construir o que ns, no Brasil, conhecemos como princpio da razoabilidade /
proporcionalidade.
Princpio da ProporcionaIidade = = Devido Processo SubstanciaI = servem para
controlar o exerccio descontrolado, desmedido, do poder.
%
Na Alemanha a PROPORCIONALIDADE veio do Estado de Direito; os EUA (que so
mais prticos) entenderam que o processo, para ser devido, tem que ser substancial, os EUA no
recorreu ao Estado de Direito para justific-lo.
O Brasil misturou tudo: temos uma Constituio de inspirao americana com
controles de constitucionalidade concentrado e difuso e uma legislao infraconstitucional de
influncia europia como, por exemplo, o CDC.
1 1 Ver nos nformativos do STF o devido processo legal Substancial para ver que
a prtica da jurisprudncia brasileira fundiu as duas influncias americana e europia :
ADI 1231 / DF - Min. CARLOS VELLOSO
DJ 28-04-2006
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ANISTIA: LEI CONCESSIVA. Lei 8.985, de
07.02.95. CF, art. 48, VIII, art. 21, XVII. LEI DE ANISTIA: NORMA GERAL. I. - Lei 8.985/95, que
concede anistia aos candidatos s eIeies gerais de 1994, tem carter geraI, mesmo
porque da natureza da anistia beneficiar aIgum ou a um grupo de pessoas. Cabimento
da ao direta de inconstitucionaIidade. II. - A anistia, que depende de Iei, para os crimes
poIticos. Essa a regra. Consubstancia eIa ato poItico, com natureza poItica.
ExcepcionaImente, estende-se a crimes comuns, certo que, para estes, h o induIto e a
graa, institutos distintos da anistia (CF, art. 84, XII). Pode abranger, tambm, quaIquer
sano imposta por Iei. III. - A anistia ato poItico, concedido mediante Iei, assim da
competncia do Congresso e do Chefe do Executivo, correndo por conta destes a avaIiao
dos critrios de convenincia e oportunidade do ato, sem dispensa, entretanto, do controIe
judiciaI, porque pode ocorrer, por exempIo, desvio do poder de IegisIar ou afronta ao
devido processo IegaI substanciaI (CF, art. 5, LIV). IV. - ConstitucionaIidade da Lei 8.985,
de 1995. V. - ADI juIgada improcedente.
1 1 Em prova, quando for perguntado sobre o devido processo legal substancial,
deve-se referir o dito acima.
1 1 IPC: porm, de uns tempos para c, surgiram dois trabalhos crticos ao devido
processo legal substancial (no Brasil). Para esses, o devido processo apenas formaI. Temos
que Ier esses trabaIhos. So eles:
Livro: Humberto vila O que devido processo legal? O outro tambm um livro
(no precisa ler).
O professor Fredie Didier comentou que, na obra citada, Humberto vila no nega
a necessidade de proporcionalidade / razoabilidade, mas isso no decorre para vila do
devido processo legal. Na opinio de Fredie Didier, isso um equvoco de Humberto vila porque
o devido processo se constri historicamente, no se constri previamente, e o Brasil construiu a
nossa noo de devido processo que no igual noo dos EUA, ou de Portugal, ou italiana.
O Brasil construiu uma dimenso substancial do devido processo.
A jurisprudncia sobre devido processo legal substancial fartssima.
Para Didier, temos que ler Humberto vila, mas ele Didier no concorda com a
posio do vila por essa razo: o devido processo se constri historicamente e o Brasil construiu.
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3. PRINCPIOS DECORRENTES DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ATPICOS PRINCPIOS DECORRENTES DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ATPICOS:
Atpicos = no esto previstos expressamente na Constituio. Existem em
decorrncia do devido processo legal, mas at hoje no esto consolidados em incisos prprios.
So trs:
4.1 PRINCPIO DA EFETIVIDADE: o processo para ser devido tem que ser EFETIVO =
processo que consegue reaIizar, efetivar, concretizar, materiaIizar o direito. No basta
reconhecer direitos, declar-los; preciso que o processo tambm sirva para efetiv-los.
1 1 J h jurisprudncia admitindo penhora de percentual de salrio, embora haja
norma no CPC proibindo a sua penhora. sso graas a essa dimenso subjetiva de que o
processo precisa concretizar o direito.
4.2 PRINCPIO DA ADEQUAO: 1 1 cuidado com esse princpio. Esse princpio
garante que um processo, para ser devido, tem que ser adequado.
O que um processo adequado? O que um processo adequado?
Construo Doutrinria: o processo para ser adequado tem que observar trs
critrios de adequao:
1) Adequao Objetiva = o processo tem que ser adequado ao direito que ser
por ele tutelado. No podemos ter, por exemplo, um mesmo processo para cobrana de um
cheque e para alimentos. preciso criar regras adequadas a cada direito.
Tem-se que construir um modelo de processo que atente para o direito que vai ser
por ele tutelado.
2) Adequao Subjetiva = o processo tem de ser adequado aos SUJEITOS que
vo participar dele. As pessoas so diferentes e as regras processuais tm que atentar para isso.
por isso que existe, por exemplo, prazos diferentes para a Fazenda Pblica; causas envolvendo
idosos tambm tm suas prprias regras. a observncia do princpio da iguaIdade no
processo.
3) Adequao TeIeoIgica = o processo tem que ser adequado aos seus
propsitos, s suas finalidades. Por exemplo, se for um processo cuja finalidade a execuo,
no se deve dar oportunidade de discusso (processo de conhecimento) porque a finalidade aqui
concretizar o direito.
Esses princpios convivem entre si simultaneamente.
A APROFUNDANDO PROFUNDANDO A A Q QUESTO UESTO:
Essa adequao tem de ser feita pelo legislador; isso indiscutvel! Problema:
Pode um juiz, no caso concreto, proceder a uma adequao do processo?
possveI uma adequao jurisdicional do processo Iuz das particuIaridades do caso?
1 1 Essa uma das perguntas do momento.
5
Segundo Fredie Didier, parece que sim. A esse princpio da adequao jurisdicional
do processo se d o nome de P PRINCPIO RINCPIO DA DA A ADAPTABILIDADE DAPTABILIDADE DO DO P PROCESSO ROCESSO .
O processo adaptvel s particularidades do caso concreto princpio da
eIasticidade do processo ou princpio da fIexibiIidade procedimentaI o procedimento ao
invs de rgido malevel s particularidades do caso concreto.
4.3 PRINCPIO DA BOA-F : curiosamente no existe o princpio da boa-f na
Constituio. A boa-f processual extrada do devido processo legal. O processo devido o
processo leal. O STF j tem deciso nesse sentido.
Pesquisa minha:
INFORMATIVO N 495
HC - 92541
ARTIGO
A Turma, por maioria, indeferiu habeas corpus em que se sustentava a ilegitimidade da priso civil
decretada contra o paciente que, na condio de depositrio judicial, remanescera inerte depois
de intimado a proceder entrega de bens penhorados. Alegava-se, na espcie, que a
possibilidade de priso civil do depositrio infiel est sendo discutida pelo Supremo, cuja votao
sinaliza no sentido de que a aludida restrio da liberdade ser expurgada do ordenamento
jurdico brasileiro, e que, em razo da gravidade do estado de sade do paciente, cabvel a
revogao da priso, ou ento, o seu recolhimento domiciliar. Advertiu-se, de incio, que a questo
no deveria ser tratada sob o enfoque conduzido pelo impetrante, relativamente ao julgamento do
RE 466343/SP (v. nformativos 449 e 450), no qual se discute a constitucionalidade da priso civil
de devedor que descumpre contrato garantido por alienao fiduciria. Enfatizou-se que, no
presente caso, a custdia decorreria da no entrega de bens deixados com o paciente a ttulo de
depsito judicial. Em conseqncia, considerou-se que a deciso do tribunal a quo estaria em
consonncia com a jurisprudncia desta Corte que entende ser constitucional a priso civil
decorrente de depsito judicial, pois enquadrada na ressalva prevista no inciso LXV do art. 5, da
CF, ante sua natureza no-contratual. No ponto, asseverou que a represso se dirige, em
essncia, fraude praticada pelo depositrio que, assumindo obrigao de colaborao com o
Poder Judicirio, viola tambm os princpios da IeaIdade e da boa-f que devem nortear a
conduta processuaI das partes. Por fim, aduziu-se a impossibilidade de anlise de fatos e
provas na via eleita, a fim de se verificar o estado clnico do paciente para se decidir sobre o
exame de priso domiciliar. Vencido o Min. Marco Aurlio que, salientando no ser auto-aplicvel
o referido dispositivo constitucional, bem como a subscrio, pelo Brasil, do Pacto de So Jos da
Costa Rica, concedia o writ ao fundamento de que a priso civil estaria limitada ao
inadimplemento inescusvel de prestao alimentcia. Precedentes citados: HC 84484/SP (DJU
de 7.10.2005) e HC 90759/MG (DJU de 22.6.2007). HC 92541/PR, rel. Min. Menezes Direito,
19.2.2008. (HC-92541)
Prxima aula: contedo desse princpio.
Pergunta aIuno:
QuaI o significado da cIusuIa "FAIR TRIAL"?
rigorosamente a mesma coisa que devido processo = FAIR = justo, correto,
limpo; TRIAL = processo, procedimento. FAR TRAL = justo processo. Essa expresso se
desenvolveu mais na nglaterra. o mesmo fenmeno com outro nome.
FAR TRAL = DEVDO PROCESSO LEGAL. So tradues de DUE PROCESS
OF LAW.
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2 AuIa 03/08/09
Princpios Constitucionais (Continuao)
O princpio da boa-f processual j foi decidido pelo STF ser um corolrio do devido
processo legal, embora seja possvel extra-lo de outros textos legais, por exemplo, o princpio da
solidariedade. Tem gente que defende que a boa-f uma exigncia da igualdade; Cristiano
Chaves diz que a boa-f exigncia do princpio da dignidade da pessoa humana.
Seja em decorrncia de qualquer um desses princpios, o fato que existe o
princpio da boa-f processual. Didier acha mais fcil extra-lo do princpio do devido processo
legal como fez o Supremo.
Pelas caractersticas do nosso Direito convm criar o princpio da boa-f e no
extra-lo do devido processo legal, porm, aqui no curso, vamos extra-lo do devido processo
legal.
Diferena entre princpio da boa-f e boa-f subjetiva:
A boa-f subjetiva a boa inteno, um estado subjetivo, um estado anmico
(para usar a expresso que os penalistas gostam). A boa-f subjetiva um fato da vida; fato que
levado em considerao em inmeras situaes do direito.
A boa-f subjetiva um fato, normalmente levada em considerao pelo Direito
para a produo de alguns efeitos.
O princpio da boa-f no fato, norma; ele impe conduta, cria situaes
jurdicas. O princpio da boa-f aquilo que no Brasil chamado de "boa-f objetiva imposio
de conduta leal. sso no tem a ver com boa-f subjetiva.
A boa-f objetiva, boa-f como norma, independe da boa ou m inteno. O
princpio da boa-f exige um comportamento leal que se exige naqueles casos, pouco importa o
estado anmico, a boa ou m inteno.
um dos assuntos mais importantes do Direito. O princpio da boa-f se
universalizou, isto , se aplica em qualquer ramo do Direito.
Veja qualquer livro de Direito Pblico atualizado; qualquer livro de Direito
Administrativo atualizado vai trazer o princpio da boa-f na Administrao Pblica.
Repercusso do princpio da boa-f no processo:
11
1) O princpio da boa-f probe, torna ilcito comportamentos dolosos,
comportamentos de m-f. O princpio da boa-f no pode considerar lcito, de acordo com o
direito, comportamentos de m-f.
ExempIo: processo simulado processo viciado, cabe at rescisria, tamanho o
vcio. Se o autor requerer, dolosamente, uma citao por edital do ru, sabendo onde o ru mora,
de sacanagem, manda citar por edital. Citao por edital dolosa punida gravemente 5 salrios
mnimos de multa.
2) O princpio da boa-f torna iIcito o abuso do direito processual. Abuso do
direito um ilcito (exercer abusivamente um direito seu) que independe de m inteno.
O abuso de direito um iIcito no cuIposo. Significa que comete-se o ilcito
"abuso de direito, mesmo sem inteno. Se eu exercitei o meu direito de forma contrria boa-
f, aos usos e costumes, esse exerccio abusivo.
ExempIo: o ru que contestou tem o direito de negar a desistncia do autor. S que
esse direito do ru (previsto em lei) no pode ser exercido de maneira abusiva. magine que o
prprio ru em sua defesa, pediu a extino do processo sem exame do mrito. A vem o autor e
desiste. Se o ru no aceitar a desistncia, nesse caso, abusivo porque o prprio ru queria a
extino do processo sem exame de mrito, ento, como agora ele pode negar a desistncia ao
autor? Mesmo que o ru esteja bem intencionado, esse comportamento proibido.
3) Proibio do venire contra factum proprium processuaI venire =
comportar. A expresso significa = comportamento contraditrio. O comportamento contraditrio
um comportamento ilcito. O comportamento contraditrio ilcito se o comportamento anterior
gerou no outro a expectativa legtima de que voc manteria a coerncia.
ExempIo: 1) sai uma sentena e o sujeito a cumpre. Tempos depois recorre. Ora,
quem cumpre espontaneamente a sentena no pode recorrer depois. Recorrer de uma sentena
que foi cumprida espontaneamente venire contra factum proprium, o recurso no ser
reconhecido;
- Sujeito executado oferece um bem a ser penhora, por exemplo, a sua geladeira.
Feita a penhora ele volta a juzo e alega a impenhorabilidade do bem que ele prprio ofereceu.
comportamento ilcito.
A prpria Administrao Pblica deve observar a vedao ao venire, ou seja, no
pode frustrar uma expectativa legtima do particular que a prpria Administrao criou, por
exemplo, com um ato seu.
12
4) Essa consequncia tem uma autonomia to grande que j virou um princpio
independente do princpio da boa-f, embora seja uma consequncia dele: dever de cooperao
entre os sujeitos do processo. Os sujeitos o processo tm que cooperar para a mais justa e rpida
soluo do litgio.
Esse dever de cooperao, que decorre da boa-f, j ganhou autonomia e virou
princpio da cooperao.
No se trata de achar que todos no processo sejam bem intencionados, mas sim,
no sentido de que uma parte no pode criar empecilhos para que a outra parte cumpra as suas
obrigaes dentro do processo.
A doutrina j identifica que, em razo do princpio da cooperao, ao juiz so
impostos trs deveres:
1 dever = = o dever de escIarecimento que um dever que tem dupIo contedo:
de um lado o juiz tem o dever de esclarecer as suas manifestaes para as partes, o juiz tem o
dever de ser claro. Por outro lado, o juiz tem o dever de pedir esclarecimento se o juiz no
entende alguma manifestao da parte, achou confusa, por exemplo, ele tem o dever de pedir que
a parte se esclarea; o juiz no pode indeferir o pedido sob o fundamento de que no o
compreendeu. Num processo cooperativo, o juiz no pode se negar a acolher o pedido sob o
fundamento de que ele no foi compreendido; o juiz teria que intimar a parte para que ela
esclarecesse o que quis. Se a parte no o fizer, a sim, ele poderia indeferir. um reforo tica
processuaI.
2 dever de correo = o juiz tem o dever de, ao encontrar um defeito processual,
apont-lo e dizer o modo como ele deve ser corrigido. O juiz no pode, vendo um defeito
processual, ficar calado. O juiz tem que zelar para que o processo produza um resultado justo.
Esse dever de correo j foi reconhecido pelo STJ que diz que o juiz no pode indeferir a Petio
nicial sem antes dar a oportunidade de o autor corrigi-la.
3 dever de consuIta = = o juiz tem o dever de consultar as partes sobre qualquer
ponto de fato ou de direito, mesmo se se trata de ponto que ele pode conhecer ex officio.
4
O juiz
no pode decidir com base em nenhuma questo a respeito da qual as partes no tiveram a
oportunidade de se manifestar, mesmo que se trate de questo que ele pode reconhecer ex
officio, ou seja, questo relevante.
ExempIo: o juiz pode de ofcio dizer que uma lei inconstitucional. magine que no
processo, ningum suscite isso; o juiz de ofcio pode faz-lo, mas ele ter que, antes de julgar,
intimar as partes para se manifestarem sob a suposta inconstitucionalidade da lei. Ele no
4
6onhecer sem ser proocado.
13
pode decidir essa questo sem submet-la ao debate processual, ao contraditrio, ainda que a
questo seja uma que ele pode reconhecer de ofcio. sso lealdade processual; as partes no
podem ser surpreendidas.
1 1Ateno: sso j foi pergunta de mltipla escolha da OAB.
Dever de consuIta X princpio do contraditrio.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO:
Ao do devido processo legal o mais importante do processo. O princpio do
contraditrio princpio expresso na Constituio.
O princpio do contraditrio se impe em qualquer processo, mesmo no mbito
administrativo.
Possui dupIa dimenso Possui dupIa dimenso:
- Dimenso FormaI do Contraditrio ele exige que a parte, potencialmente
prejudicada com a deciso, seja ouvida; o direito de ser ouvido previamente, isto , antes de a
deciso sair.
As chamadas "Liminares" no ofendem o contraditrio?
As liminares (decises proferidas sem a oitiva da outra parte) so mitigaes do
contraditrio em homenagem efetividade. Mas elas no so inconstitucionais porque elas so
provisrias, decises que podem ser revogadas posteriormente. No se trata de decises
definitivas. So decises provisrias que servem para proteger a efetividade, jogando o
contraditrio para um momento posterior. As liminares fazem com que o contraditrio seja
posterior.
sso no tem problema por duas razes: as liminares so provisrias e em
homenagem efetividade. assim que se equacionam as Iiminares com o contraditrio!
1 1 ReIacione contraditrio com o princpio da congruncia
5
: o juiz fica restrito ao
pedido porque foi isso que foi pedido; decidir fora do contraditrio decidir fora do que foi
demandado (congruncia).
- Dimenso SubstanciaI do Contraditrio preciso garantir que aquele que
seja ouvido possa influenciar na dimenso. A vem o aspecto substancial do contraditrio que
o poder de infIuncia, o contraditrio precisa assegurar que a parte possa interferir, influenciar
(com argumentos, provas, alegaes) no contedo da deciso.
#
Limita o )ui7 ao pedido.
14
da dimenso substancial do contraditrio que surge o direito prova. Se
procurarmos na Constituio no vamos encontrar expressamente o direito prova.
por causa da dimenso substancial do contraditrio que surge o dever de
consulta visto h pouco; ele tambm decorre da dimenso substancial do contraditrio.
O contraditrio garante que a parte se manifeste sobre quaIquer ponto
reIevante para a causa.
A dimenso substanciaI do contraditrio o que se chama de princpio da
ampIa defesa.
A doutrina tradicional costumava dizer que o contraditrio a garantia formal e a
ampla defesa seria a dimenso substancial. Todavia, Didier diz que a dimenso substancial a
ampla defesa.
A atuao do juiz tambm tem de ser uma atuao em conformidade com o
contraditrio,
1 1 Apontamento para ser visto no futuro: daqui a algumas aulas vamos estudar o
problema da inverso do nus da prova, que tem tudo a ver com contraditrio. As discusses
em torno do nus da prova tm tudo a ver com contraditrio e sero estudadas na aula sobre
Teoria da Prova.
PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO:
Princpio tpico tem previso expressa, no tinha, passou a ter previso expressa
em 2004, aps a EC45. Sua previso antes estava no Pacto de San Jos, mas no tinha previso
expressa entre ns. Hoje est no art. 5, LXXV.
LXXV a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (ncludo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Esse princpio no determina que o processo seja rpido, mas sim que ele seja
razovel, ou seja, que o processo dure o necessrio.
Existe direito a um processo devido, existe um direito a um processo que dure
minimamente. Todavia, o que acontecia era que o processo durava eternamente. Essa situao
fez com que se percebesse a necessidade de garantir que o processo durasse razoavelmente.
1#
E quaI a durao razoveI?
Prazo razovel no pode, jamais, ser fixado a priori; o prazo razovel variar
conforme uma srie de circunstncias. A durao razovel do processo dever ser aferida caso a
caso, de acordo com os seguintes critrios:
1) CompIexidade da causa = = uma causa simples no pode ter a mesma durao
de uma complexa;
2) Estrutura do rgo jurisdicionaI = = por exemplo, uma causa que corre na
Justia militar tem que correr mais rpido que uma, por exemplo, numa comarca do interior que
nem computador tem;
3) Verificar o comportamento das partes = = s vezes o processo demora em
razo do comportamento das prprias partes.
4) O comportamento do prprio juiz = = preciso verificar se a demora se deve a
um comportamento do prprio juiz.
Esses critrios foram construdos pelo TribunaI Europeu de Direitos Humanos.
1 1 Quais so os remdios os instrumentos para impIementar a durao
razoveI?
1) nstrumentos DISCIPLINARES contra os agentes envolvidos, por exemplo, juiz,
escrivo.
2) Mandado de Segurana contra omisso judiciaI a pessoa pode entrar com
MS contra a no deciso pelo juiz; o processo est parado, o juiz no decidiu. Voc pode pedir
liminar com multa, por exemplo, resolva em ! dias sob pena de multa.
3) No se aplica, mas existe art. 198/CPC = = prev uma incompetncia em
razo da demora. Se o juiz demora para decidir, ele pode perder a competncia, a causa
deslocada para outro juzo; uma incompetncia superveniente.
Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder representar
ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei.
Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se- procedimento para apurao da
responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que ocorreu
excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa.
13
Observao: h vrios outros princpios do processo que no sero vistos nessa
aula porque sero vistos com temas que com eles se relacionam, por exemplo, princpio do juiz
natural na aula sobre jurisdio.
PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE:
No est na Constituio. um princpio que estrutura o direito processual. O
direito processual tem que ser pensado a partir dele. Diz o seguinte: o processo um
instrumento de reaIizao do direito materiaI. O processo serve o direito material, tem com ele
uma relao servil. o direito material que d ao processo sentido, a sua razo de existir. Ele no
tem outra funo que no a de servir ao direito material que um valor que d sentido ao direito
processual.
O direito material estabelece os projetos de soluo dos problemas jurdicos; o
direito material que vai dizer com os problemas jurdicos devem ser resolvidos; o direito material
que estabelece a pauta de soluo dos conflitos.
O direito processual diz o modo como o poder de dar soluo aos conflitos dever
ser exercido. O poder de dar soluo aos conflitos no podem ser exercidos sem um modelo
estabelecido.
As regras processuais dizem o modo de efetivar as regras de direito materiaI.
No h como estabelecer uma relao de importncia entre o direito material e o
processual porque ambos so indispensveis, ambos so complementares; a relao entre eles
de compIementariedade.
Quando se fala em princpio da instrumentalidade no se est dizendo que o
processo est numa relao subalterna ao direito material; a relao de complementariedade.
O direito material d ao direito processual o seu sentido. O direito material serve ao
processo na medida em que d a ele o seu objetivo, a sua razo de ser.
O direito processual serve ao direito material na medida em que realiza o que o
direito material imaginou.
1 1 Questo: expIique a teoria circuIar dos pIanos materiaI e processuaI:
De acordo com a teoria circular dos planos, o direito material se relaciona com o
processo de acordo com uma relao circular, ou seja, um precisa do outro; h entre eles uma
relao simbitica. No h uma relao hierrquica, e sim, circular:
1%
O processo serve ao direito materiaI ao tempo em que servido por eIe.
CarneIutti. Ou seja: o processo serve ao direito material e por ele tambm servido.
PRINCPIO DA PRECLUSO PRINCPIO DA PRECLUSO:
Tambm no est expresso na Constituio.
O que a precIuso? PrecIuso a perda de um poder jurdico processuaI.
a perda de um direito processual.
Est se referindo perda de um poder pelas partes ou pelo juiz. Uiz tambm perde
os seus poderes no processo.
1 1 DICA: Toda vez que forem falar em precIuso para o juiz digam: precluso
para o juiz; no diga precluso pro iudicato
"
no sinnimo de precluso para juiz, um
exemplo.
Exemplo de precluso pro iudicato = agora um RE agora precisa de repercusso
geral. O relator vai ouvir os outros ministros para ver se h repercusso geral. O ministro tem 20
dias para se manifestar. Aquele que ficar calado aps esse prazo, reputa-se que decidiu que h
repercusso geral = precluso pro iudicato = considera que foi decidido o que no foi decidido.
Est no R do STF.
FUNDAMENTO DA PRECLUSO:
O processo tem que acabar e tem que dar segurana para as partes. preciso
que as etapas processuais se sucedam sem retrocesso, dando uma estabiIidade ao
processo.
Por conta disso, vem uma doutrina antiga, mas ainda em voga, e sistema a
precluso em trs espcies, conforme o fato gerador (fato jurdico):
1) PRECLUSO TEMPORAL : a perda de um direito processual em razo da perda
de um prazo.
2) PrecIuso Lgica: nada mais do que uma aplicao da proibio de venire
contra factum proprium. Significa que a parte perde um poder processual se praticou
anteriormente um comportamento com ele incompatvel. Por exemplo, perco o direito de recorrer
se tiver aceitado a deciso ao aceitar h a precluso lgica do meu direito de recorrer.
3
6onsiderar decidido a+uilo +ue n&o ,oi expressamente decidido. Signi,ica como se tivesse sido julgado.
8ntre n's muito raro* praticamente n&o h caso de preclus&o pro iudicato no 9ireito :rasileiro.
14
3) PrecIsuo Consumativa: a perda de um direito pelo exerccio dele; ou seja, a
parte perde um direito processual pelo exerccio dele. Ao exercitar o poder processual que a parte
tem, ela perde esse poder = usou acabou.
A importncia disso que, por exemplo, se a pessoa recorreu, no vai poder
recorrer de novo, j exercitou o direito. Tinha o direito de contestar, j contestou, f-lo mal, mas
no vai poder contestar de novo, j fez.
Os trs fatos geradores da precluso:
- no exerccio = = temporal
- comportamento anterior = = lgica
- exerccio do direito = = consumativa.
Todos decorrem de um ato Icito. Portanto:
C C Existe a precIuso que decorre de iIcito?
Existe. H atos ilcitos que geram precluso. Por exemplo, a demora irrazovel do
processo um ilcito que gera a perda da competncia pelo juiz art. 198/CPC.
Outro exemplo = = existe um ilcito processual que se chama ATENTADO = terrorismo
processual, dificultar o andamento processual praticando um ato terrorista. Por exemplo, numa
demanda sobre fronteira, um deles apaga a demarcao. Enquanto a parte no remover as
conseqncias do atentado ela no fala no processo = a perda de um poder processual em
razo de um ilcito.
PRECLUSO E QUESTES DE ORDEM PBLICA:
Temos que dividir essa questo em duas partes:
Primeira Primeira: o exame das questes de ordem pbIica. Pode ser feito enquanto o
processo estiver pendente. Significa: enquanto durar o processo pode-se controlar as questes
de ordem pblica. isso que significa a expresso: #quest!es de ordem p"blica podem ser
e#aminadas a qualquer tempo, onde "qualquer tempo significa = enquanto o processo estiver
pendente. Depois que o processo acabou s rescisria!
15
A anlise das questes de ordem pblica no preclui, podem ser examinadas a
qualquer tempo at o processo acabar - 3 do art. 267 do CPC
1Segunda: possveI o reexame das questes de ordem pbIica a quaIquer
tempo?
Exemplo: j se decidiu que o juiz no impedido, possvel renovar essa deciso
para discutir de novo se ele impedido? PoImica!
Doutrina Majoritria = = as questes de ordem pblica j decididas podem ser
redecididas, ou seja, no h precluso para o reexame.
Didier no concorda em hiptese aIguma com essa corrente.
Doutrina Minoritria (Didier) = = nada h no Cdigo que diga que questo j
decidida, por mais relevante que seja, possa ser redecidida. a corrente adotada por Barbosa
Moreira e Fredie Didier.
1 1 Posso suscitar questes de ordem pbIica num Recurso Extraordinrio
(RE)? A resposta ser vista no 1 sbado de janeiro!
J URI SDI O J URI SDI O
Conceito: jurisdio um poder atribudo a terceiro imparcial
7
. Consequncia:
falar de jurisdio falar de PODER e o poder se exerce por meio de funes, da que se fala em
funo jurisdicionaI = uma funo para concretizar o poder jurisdicional.
Segunda concIuso: a jurisdio um poder atribudo a algum que um
estranho ao problema. O terceiro aqui um dado objetivo. Juiz um terceiro porque ele
estranho ao problema, no lhe diz respeito, ele no parte no problema.
O fato de jurisdio ser atribuda a um terceiro d a ela o que se chama de
SUBSTITUTIVIDADE = = o rgo jurisdicional decide colocando a sua vontade no lugar da vontade
conflitante; a vontade do rgo jurisdicional substitui a vontade das partes. A substitutividade
pressupe a condio de terceiro.
Por isso, a substitutividade para Chiovenda (tem que anotar o nome dele) a
principal marca da jurisdio. Didier no concorda com isso, ou seja, a substitutividade no uma
marca s dela, mas uma marca da jurisdio sem dvida.
%
;rimeira parte do conceito.
21
Pode aparecer em prova assim: a jurisdio exemplo de heterocomposio =
soluo de um problema por um terceiro, um outro, algum distinto dos interessados.
No basta que o juiz seja um terceiro; ele precisa ser um terceiro IMPARCIAL; so
coisas distintas. preciso que o rgo jurisdicional no tenha interesse direto ou reflexo na causa.
A imparcialidade um atributo, uma caracterstica da atividade jurisdicional.
1 1 No confundir imparciaIidade com neutraIidade. O juiz no neutro! Neutro
aquilo que no tem valor (no nem positivo nem negativo). O juiz tem que ser imparcial e no
neutro. O juiz ser humano, tem a sua experincia de vida, o juiz no pode ser neutro diante de
um problema humano porque ele tambm humano. Por exemplo, impossvel uma juza que vai
julgar um estupro, abstraia o fato de ela ser mulher.
Neutralidade no se exige, o que se exige a imparcialidade = = o juiz no pode ter
interesse direto ou reflexo na causa e tem que tratar as partes com igualdade.
1Pegadinha: h doutrinadores se referem IMPARTIALIDADE. A imparcialidade a
condio de terceiro, dado objetivo = o juiz no parte, terceiro.
Ainda sobre a primeira parte do conceito: o poder jurisdicional costuma ser exercido
por agentes do Estado, autoridades estatais. S que nada impede o exerccio de jurisdio por
entes no estatais. O Estado pode autorizar que agentes no estatais exeram jurisdio.
ExempIo: Arbitragem = = no Brasil jurisdio no estatal, autorizada pelo Estado
brasileiro.
Outro exemplo = = Tribunais Costumeiros espanhis nasceram do costume do
povo e se consolidaram ao longo da histria sendo reconhecidos pela Constituio espanhola.
Exemplo: tribunal de guas de Valencia todas as causas relativas s guas de Valencia so
julgadas por esse tribunal.
2 parte do conceito: para mediante um processo = = a jurisdio se exerce
processualmente; h um mtodo de exerccio do poder que o processo. A jurisdio no se
exercita instantaneamente.
Jurisdio um poder atribudo a terceiro imparcial para mediante um processo,
recon$ecer %certificar&, efetivar ou proteger situa!es concretamente deduzidas.
Significa: o juiz s atua diante de casos concretos, o juiz no atua diante de casos
abstratos, abstratamente.
CarneIutti = = a jurisdio atua sob encomenda.
21
bem diferente da legislao. O legislador pensa em abstrato, o seu produto em
abstrato, enquanto o produto da atividade jurisdicional concreto.
Na prpria ADN o resultado concreto, pois a ADN existe para discutir se a Lei X
inconstitucional. sso um probIema (inconstitucionalidade da Lei X) que o Judicirio
chamado a resolver.
A jurisdio serve para certificar, efetivar ou proteger direito que foi CONCRETAMENTE
levado ao rgo jurisdicional para ser resolvido.
1 1 Questo: essas situaes jurdicas podem ser de vrios tipos, inclusive, a LIDE
que um conflito de interesses, a principal situao submetida apreciao de um rgo
jurisdicional. Normalmente os processos servem para a soluo de lide, mas isso no quer dizer
que a jurisdio s atue diante de lide.
H situaes concretas no litigiosas que so submetidas apreciao do rgo
jurisdicional. Exemplo: pessoa que deseja mudar o seu nome pode levar isso ao Judicirio. No
h lide a ser resolvida; o direito mudana de nome, no caso concreto, no est conflitando com
ningum. Portanto, a jurisdio nem sempre se exerce diante de lide.
Outro exemplo: interdio de um incapaz no h lide.
Continuando o conceito: de modo imperativo = a soluo que o juiz der, no
opinio, ato de imprio; tem que ser implementado. A esse poder no se pode retirar o atributo
da IMPERIALIDADE.
'e modo imperativo e criativo = a jurisdio uma atividade criativa; ao exercer
a jurisdio o juiz cria, inova, agrega ao sistema algo que antes no existia.
Isso uma marca da teoria jurdica contempornea!
O problema saber os limites dessa criatividade, assunto da prxima aula.
1 1 Pergunta do RJ: A Smula 381/STJ pode ser exemplo da no elasticidade
processual? Ver um Editorial no site do Didier: Sobre a S381/STJ.
EditoriaI 63 - 13/05/2009
Salomo Viana, grande amigo e professor de processo civil da Universidade
Federal da Bahia, perguntou-me ontem sobre a minha impresso a respeito do n. 381 da smula
do STJ. Disse-me que est escrevendo, juntamente com Pablo Stolze, amigo comum e tambm
professor da UFBA, um texto a respeito do tema. Disse-lhe que escreveria algo a respeito. Eis a
minha primeira impresso.
22
Antes de examinar o texto da smula, uma pequena digresso terica.
H questes que so postas como fundamento para a soluo de outras e h
aquelas que so colocadas para que sobre elas haja deciso judicial. Em relao a todas haver
cognio (cognitio); em relao s ltimas, haver tambm deciso. Todas compem o objeto de
conhecimento do magistrado, mas somente as ltimas compem o objeto de julgamento (thema
decidendum).
As primeiras so as questes resolvidas incidenter tantum; esta forma de resoluo
no se presta a ficar imune pela coisa julgada. O magistrado tem de resolv-las como etapa
necessria do seu julgamento, mas no as decidir. So as questes cuja soluo compor a
fundamentao da deciso. Sobre essa resoluo, no recair a imutabilidade da coisa julgada.
Os incisos do art. 469 do CPC elucidam muito bem o problema: no fazem coisa julgada os
motivos, a verdade dos fatos e a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no
processo. Algumas questes incidentes podem ser examinadas independentemente de
provocao da parte interessada. o que acontece, por exemplo, com a inconstitucionalidade de
lei, a carncia de ao e, o que nos interessa mais de perto, o defeito que gera nulidade de ato
jurdico (art. 51 do CDC, v. g.).
H questes, no entanto, que devem ser decididas, no somente conhecidas. So
as questes postas para uma soluo principaliter tantum: compem o objeto do juzo, o objeto
litigioso do processo. Somente em relao a estas possvel falar-se de coisa julgada. o que
se retira do art. 468 do CPC: a deciso judicial tem fora de lei, nos limites da lide deduzida e das
questes decididas. A questo principal delimitada pela provocao da parte interessada; a
deciso judicial h de ser congruente com a demanda (arts. 128 e 460 do CPC). Em raras
hipteses, admite-se que o objeto litigioso seja composto por questo que no foi suscitada pela
parte interessada; os casos de pedidos implcitos servem de exemplo.
Uma questo pode ser incidente em um processo e principal em outro. A
inconstitucionalidade da lei federal, cuja aplicao in concreto se discute judicialmente, questo
prejudicial que pode ser examinada por qualquer rgo julgador do Poder Judicirio, no controle
difuso. Nesse caso, trata-se de uma questo prejudicial incidente: o magistrado resolv-la-
incidenter tantum. O controle difuso da constitucionalidade das leis caracteriza-se exatamente por
essa peculiaridade: qualquer magistrado, em qualquer processo, pode identificar a
inconstitucionalidade e examin-la como fundamento de sua deciso. No entanto, a
constitucionalidade da lei pode ser objeto de um processo; pode ser a questo principal,
compondo o thema decidendum. o que ocorre nos processos objetivos de controle concentrado
da constitucionalidade das leis (ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de
constitucionalidade). Quando figurar como questo principal, a constitucionalidade da lei somente
23
pode ser examinada pelo Supremo Tribunal Federal, que tem competncia exclusiva para "decidir
sobre a questo. Note-se: enquanto todos os juzes podem "conhecer desta questo (incidenter
tantum; simples fundamento), somente o STF pode "decidir sobre ela (principaliter tantum; thema
decidendum; objeto de julgamento). por isso que no cabe ao declaratria incidental para
decidir a "prejudicial de inconstitucionalidade: o magistrado no teria competncia para tanto.
Estabelecidas as premissas tericas, vamos examinar o enunciado n. 381 da
smula do STJ. Eis o texto: "Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio,
da abusividade das clusulas.
A redao ruim, diga-se logo.
Rigorosamente, o que se pretende afirmar que, em processos em que se discuta
um contrato bancrio, veda-se ao juiz decidir ex officio sobre a abusividade de clusulas
contratuais. A orientao n. 5, que consta do acrdo do recurso especial representativo da
controvrsia n. 1.061.530/RS, o principal precedente do verbete da smula, muito mais clara: "
vedado aos juzes de primeiro e segundo graus de jurisdio julgar, com fundamento no art. 51 do
CDC, sem pedido expresso, a abusividade de clusulas nos contratos bancrios.
Perceba a sutileza.
Se o consumidor vai a juzo, pleiteando a invalidao de clusula contratual de
contrato bancrio, no pode o rgo jurisdicional, sem pedido, invalidar outra clusula. Se o
fizesse, violaria o princpio do contraditrio, garantido pela regra que impe a congruncia entre a
sentena e a demanda. Sem que tenha havido pedido a respeito, no pode o rgo jurisdicional
decidir sobre a invalidade de uma clusula contratual como questo principal. Os precedentes da
smula acompanham este entendimento.
O entendimento do STJ no impede, porm, que se examine ex officio, como
questo incidente, a validade da clusula contratual abusiva. Esse poder judicial, tradicional no
direito brasileiro (veja-se o caso das vetustas hipteses de nulidade de negcio jurdico previstas
no Cdigo Civil, por exemplo) no deixou de existir em relao aos contratos bancrios abusivos.
Relembre-se, porm, que essa manifestao judicial no est apta coisa julgada material,
exatamente por tratar-se de questo a ser examinada como fundamento da deciso, e no como
objeto litigioso do processo.
Assim, por exemplo, ainda poder o rgo jurisdicional aplicar o pargrafo nico do
art. 112 do CPC em relao aos contratos bancrios: proposta uma demanda em foro contratual
abusivo, o juiz poder reconhecer ex officio o defeito da clusula contratual e remeter os autos ao
domiclio do ru. No h coisa julgada a respeito do assunto nem a clusula contratual desfeita
por essa deciso. Naquele caso concreto, incidentemente, a eficcia da clusula retirada pelo
24
juiz. Do mesmo modo, executado um contrato bancrio, poder o rgo jurisdicional, de ofcio,
negar eficcia a uma clusula abusiva.
Como eu disse, no indita a possibilidade de o juiz conhecer de ofcio de graves
defeitos de atos jurdicos, retirando-lhes a eficcia. O art. 51 do CDC, que torna nulos os contratos
de consumo abusivos, mais um exemplo disso.
Contudo jamais foi permitido ao rgo jurisdicional decidir principaliter tantum sobre
tais questes sem que houvesse pedido a respeito do tema. O n. 381 da smula do STJ, no
obstante a pssima redao, corretamente reprime essa prtica equivocada.
Mas reprime apenas essa prtica.
O art. 51 do CDC no foi revogado em relao a contratos bancrios; o art. 112,
par. n., CPC, idem; mantm-se o respeito ao princpio do contraditrio, enfim.
O STJ precisa rever a redao deste enunciado, deixando-o em conformidade com
o que foi decidido nos precedentes. Tomara que o barulho causado pela edio do n. 381 da
smula do STJ pelo menos sirva para convencer o STJ desta necessidade.
2#
3 AuIa - 10/08/09
JURISDIO (Cont.)
O que vem a ser essa criatividade judicial?
Uma das marcas da concepo contempornea de jurisdio a de reconhecer
que a jurisdio uma atividade criativa.
O juiz ao decidir traz ao sistema algo novo que o sistema antes no tinha; a deciso
judicial inova, agrega ao sistema um dado que at ento ela no tinha.
A criatividade judiciaI tem que ser examinada em dois aspectos:
Norma Jurdica IndividuaIizada
Norma Jurdica GeraI do caso concreto
N NORMA ORMA J JURDICA URDICA I INDIVIDUALIZADA NDIVIDUALIZADA = = O juiz ao julgar vai determinar qual a norma
jurdica que regula aquela situao concreta que lhe foi submetida. Aquela situao vai ser
regulada pela norma jurdica aplicada na sentena.
Exemplo: Joo deve a Jos juiz julga procedente o pedido de Jose = cria uma
norma jurdica individualizada.
Norma Jurdica GeraI do caso concreto Norma Jurdica GeraI do caso concreto = o juiz vai dizer, na sua deciso, qual a
norma jurdica geral da qual ele extrai a norma individual que ele acabou de criar. Por exemplo,
ele cria a norma individual de Joo deve a Jose, mas ele vai ter que dizer de qual norma jurdica
geral ele extraiu essa norma individual.
Num sistema como o nosso que vincula o juiz ao Direito, o juiz no pode criar uma
norma individual do nada.
Essa norma geral no a Iei; o sistema muito mais complexo. s vezes a lei no
clara, por exemplo, regra previdenciria para unio homoafetiva - no tem lei; o juiz vai ter que
partir para outros princpios, normas mais abertas, para chegar concluso de que possvel
direito previdencirio unio homoafetiva.
Ele faz isso atravs de controle de constitucionalidade, concretizao de princpios -
quando o juiz concretiza um princpio ele vai muito alem -.
Em toda deciso judiciaI - sem exceo - voc tem que saber identificar quaI a norma
individuaI e quaI a norma geraI.
23
DICA: A norma geral do caso concreto sempre estar na fundamentao (da
sentena). Essa norma geral que est na fundamentao pode gerar aquilo que se chama de
PRECEDENTE JUDICIAL.
PRECEDENTE JUDICIAL = = Voc est dizendo que o juiz identificou, no caso
concreto, uma norma geral que lhe favorece. sempre uma norma geral, nunca individual.
Exatamente porque o Precedente geral que ele pode ser aplicado a outras
situaes semelhantes.
Essa norma geral que est no Precedente pode gerar uma Smula = = Smula nada
mais que um Precedente que foi reiterado.
Toda Smula geral porque as Smulas so os extratos das normas gerais
construdas pela jurisprudncia.
Se Joo deve a Jos uma norma individualizada, qual seria a norma geral desse
caso?
Quem pega dinheiro emprestado tem de devolver = norma geral da qual se extrai
que Joo deve a Jose.
Avanando no conceito de Jurisdio:
"Em deciso insuscetveI de controIe externo"
A jurisdio no se submete ao controIe de nenhum outro Poder.
A deciso judicial insuscetvel de controle externo. Deciso judicial s pode ser
controlada internamente, ou seja, s posso controlar uma deciso judicial judiciaImente
(Recursos). Ou seja, a jurisdio controla a prpria jurisdio.
sso uma marca da Jurisdio porque a jurisdio controle o Poder Legislativo,
controla o Poder Executivo, mas esses outros Poderes no controlam a Jurisdio.
E o sistema de freios e contrapesos?
Ora, quem autoriza a criao de Varas? O Legislativo, ento ele se imiscui no
Poder Judicirio, mas no na jurisdio.
O Chefe do Executivo nacional quem nomeia os Ministros dos Tribunais
Superiores.
Portanto, os outros Poderes interferem no PJ, mas no em deciso judiciaI.
2%
OBS.: Anistia = = significa to somente que o Estado no vai mais punir, mas no
absolve, apenas abre mo do seu direito de punir.
Itima parte do conceito:
"E com aptido para coisa juIgada materiaI".
S as decises judiciais tm aptido para coisa julgada = = aptido para tornarem-
se indiscutveis, tornarem-se incontrolveis.
As decises judiciais podem tornar-se indiscutveis at mesmo para a prpria
jurisdio. Quando h coisa julgada, nem mesmo a prpria jurisdio pode controlar - Controle
nterno e Externo
Ela se torna indiscutvel. Essa indiscutibilidade marca da jurisdio.
COISA JULGADA ADMINISTRATIVA = = uma metfora; quer dizer precluso no mbito
administrativo. CJ s jurisdicional.
CONCEITO COMPLETO:
Jurisdio o poder atribudo a terceiro imparciaI para, mediante um Jurisdio o poder atribudo a terceiro imparciaI para, mediante um
processo, reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas, processo, reconhecer, efetivar ou proteger situaes jurdicas concretamente deduzidas,
de modo imperativo e criativo, em deciso insuscetveI de controIe externo e com aptido de modo imperativo e criativo, em deciso insuscetveI de controIe externo e com aptido
para coisa juIgada para coisa juIgada.
EQUIVALENTES JURISDICIONAIS EQUIVALENTES JURISDICIONAIS:
Os equivaIentes jurisdicionais so as tcnicas de soluo de conflito no-
jurisdicionais, ou seja, fazem s vezes de jurisdio (porque resolvem conflitos), mas no
jurisdio.
So quatro os Equivalentes Jurisdicionais:
1) AutotuteIa AutotuteIa:
Pela autotutela um dos conflitantes impe ao outro a soluo do conflito. A soluo
imposta pela fora a um dos conflitantes.
A autotutela , a princpio, iIcita, tanto que crime fazer justia com as prprias
mos porque remete a tempos brbaros.
24
A autotutela uma forma brbara de soluo de conflito.
Mas, ainda h espcies de autotutela permitidas, lcitas.
ExempIos: a GUERRA autotutela que lcita em vrios casos; a GREVE tambm
autotutela; DESFORO INCONTINENTI tambm autotutela. Desforo incontinenti a reao
imediata que o possuidor pode fazer para proteger a sua posse. LEGTIMA DEFESA tambm
autotutela.
(ossibilidade de a )dministrao ("blica e#ecutar os prprios atos (ossibilidade de a )dministrao ("blica e#ecutar os prprios atos = = o
exemplo mais importante de autotutela. o Poder Pblico impondo a soluo do problema ao
particular que tenha ofendido as regras. Ex.: reboque de carro para em lugar proibido.
"A autotuteIa a soIuo egosta dos confIitos".
2) Autocomposio Autocomposio: autocomposio a soluo negocial do conflito. a
chamada soluo altrusta do conflito = = os conflitantes chegam soluo do conflito
voluntariamente e no pela fora.
A autocomposio, ao contrrio da autotutela, extremamente incentivada,
estimulada. Pode ser:
* * Autocomposio extrajudicial = = quando realizada fora do juzo;
* * Autocomposio judicial = = aquela feita em juzo.
Hoje se estimula tanto a autocomposio que separao, divrcio consensuais e
inventario consensual podem ser feitos perante o cartrio.
Outro exempIo: qualquer autocomposio extrajudicial (qualquer uma) pode ser
levada homologao judicial. E essa homologao se transforma em ttulo executivo judicial -
art. 475-N, inciso V do CPC.
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; (ncludo pela Lei
n 11.232, de 2005)
Existe uma sigla em ingls - ADR (em concurso deve vir no plural ADR's) que
significa )lternative 'ispute *esolution = forma alternativa de soluo de conflito. ADR designa
todo meio de soluo de conflito no jurisdicional que estimulado. A mais importante ADR a
autocomposio.
25
Quando a autocomposio judicial, costuma ser dividida em:
- Transao = = quando ambos os conflitantes cedem um pouco em suas
pretenses; ambos fazem concesses recprocas;
- Renncia = = quando o autor abdica da sua pretenso em favor do ru;
- Reconhecimento da procedncia do pedido = = quando o ru abdica em
favor do autor, abre mo da sua pretenso para o autor.
sso s questo de terminologia porque Renncia e Reconhecimento so a
mesma coisa = um abdicando em favor do outro.
3) Mediao Mediao:
Na mediao um terceiro se coloca entre os conflitantes para tentar fazer com que
eles cheguem a uma autocomposio. O terceiro um facilitador da autocomposio; um
catalisador da autocomposio.
Na mediao o terceiro no decide nada; na mediao o terceiro ajuda que as
partes se autocomponham; eIe um interIocutor priviIegiado.
diferente da Arbitragem porque nesta o terceiro decide e na mediao ele ajuda
as partes a resolverem a prpria vida.
O Conciliador de Juizado um mediador - mediao judicial -. Todavia, os
conciliadores no recebem um treinamento especfico. Para Didier no basta a formao jurdica
para ser mediador; uma formao tcnica. Por exemplo, a linguagem no pode ser pedante; o
vesturio do mediador tem que ser simples, ele no pode se vestir de modo incomum porque isso
pode colocar o mediador em destaque. A mediao tem que ser em mesa circular porque a
quadrangular tem lados. O mediador no pode fazer acordo. H uma serie de tcnicas.
OBS.: H um projeto de lei para regulamentar a mediao em matria de Famlia.
A mediao em matria de Trabalho j est institucionalizada.
A mediao em comunidades carentes tem se desenvolvido de maneiras muito
eficaz.
Por exemplo, na comunidade japonesa em SP o mediador +azuo ,atanabe.
4 ) SoIuo de confIito por tribunais administrativo SoIuo de confIito por tribunais administrativo s s :
31
Hoje h uma serie de tribunais administrativos que resolvem controvrsias, porem,
no -mbito administrativo.
So solues de conflito por heterocomposio.
O tribunal administrativo um terceiro - o tribunal administrativo que vai decidir a
controvrsia. A diferena que o tribunal administrativo decide a controvrsia, mas essa deciso
no definitiva porque pode ser revista peIo Judicirio, por isso que o tribunal administrativo
no exerce jurisdio porque suas decises podem ser controladas, revistas.
ExempIos de tribunaI administrativo: Tribunais de Contas; os Tribunais de
Contribuintes; as Juntas de multa do DETRAN; Tribunal Martimo; a Justia Desportiva; AGNCIAS
REGULADORAS que decidem os conflitos no mbito econmico, por exemplo, o CADE que resolve
as questes de concorrncia, um tribunal administrativo.
Ponto 3:
ARBI TRAGEM ARBI TRAGEM
A Arbitragem tem que ser estudada separadamente.
Conceito: Pela Arbitragem um terceiro, escolhido pelos conflitantes decide a causa,
soluciona o conflito.
Na Arbitragem a soluo do conflito dada peIo terceiro!
Arbitragem tambm heterocomposio - a soluo dada por um terceiro.
S pessoas capazes podem constitui Arbitragem como forma de soluo de conflito
e s pessoas capazes podem ser rbitro.
A Arbitragem s pode recair sobre direitos disponveis = entendendo-se por
direito disponvel aqueIe que admite negcio.
A opo peIa Arbitragem exerccio de autonomia privada. A fonte da
Arbitragem negociaI.
No d para dissociar Arbitragem de autonomia provada.
No obstante isso, hoje )rbitragem .rabal$ista, por exemplo, tem previso
constitucionaI.
Existe direito mais negociveI que direito trabaIhista?
31
A Arbitragem trabalhista que tem previso constitucional se d no plano coletivo.
Hoje j se fala em Arbitragem em Direito Administrativo, Arbitragem envolvendo
Pessoa Jurdica de Direito Pblico.
As parcerias pblico-privadas, por exemplo, podem ser resolvidas por Arbitragem,
por expressa previso legal - a Lei das PPP expressamente prev a Arbitragem como forma de
soluo de conflitos.
Diante de uma deciso arbitraI o que o Poder Judicirio estataI pode fazer (J
que o rbitro privado, escolhido pelos litigantes)?
Primeiro: o juiz estatal pode e#ecutar a sentena arbitral. A sentena arbitral
ttulo executivo judicial e s quem pode execut-la o juiz estatal. O rbitro decide o conflito, mas
s quem pode executar a sua deciso o juiz estataI. O rbitro no tem poder executivo;
Segundo: o juiz estatal no pode rever a deciso arbitraI , nem precisa
homoIog-Ia; a deciso arbitral ttulo executivo.
O Judicirio, no mximo, pode anular a sentena arbitral. Se a sentena arbitral
tiver algum problema de validade, a o juiz estatal pode anul-la. Por exemplo, se o rbitro
corrupto; a sentena no tem motivao - possvel anul-la para que outra seja proferida.
Essa nuIidade da sentena arbitraI s pode ser decretada a requerimento do
interessado (o juiz no pode fazer de ofcio), no prazo de 90 dias contados da intimao da
sentena arbitraI.
O rbitro decide, intima as partes e a elas tm 90 dias para requerer a anulao;
passado esse prazo ela se torna definitiva, ine#pugnvel.
A Arbitragem s tem uma instancia - a deciso vai ser a do rbitro. O mximo de
recurso que cabe embargo de decIarao, para poder aclarar prevista na Lei de Arbitragem.
Isso no inconstitucionaI porque isso exerccio da Iiberdade, direito
fundamentaI da Iiberdade: voc no quer levar a questo ao Judicirio, opta (autonomia da
vontade) pela Arbitragem e se submete deciso dele. O direito disponvel e a pessoa capaz.
A Arbitragem tem que ser voIuntria; a Arbitragem compuIsria nuIa! Uma lei
que imponha a Arbitragem uma lei inconstitucional! Como abusiva uma clusula que imponha
a Arbitragem.
32
A Arbitragem tem que ser voluntaria porque a pessoa sabe que quem vai julgar o
rbitro e o Judicirio no pode controlar a sua deciso; o Judicirio s pode controlar a deciso do
rbitro na sua validade dentro do prazo de /0 dias.
Dentro desse prazo de 90 dias a pessoa pode contestar a sua execuo alegando a
nulidade da Arbitragem.
1 1 OBS.: 1) Hoje saiu a LEI NOVA DO MS - Entra em vigor amanha (11/08/09) e
revogou todas as leis sobre MS em vigor. Na prtica no mudou nada, segundo Didier. Ele vai
fazer anotaes sobre a lei e colocar no seu site.
2) Deciso da Min. Ellen Gracie que indeferiu uma Petio por ser incompreensvel
- ver no site do STF. ndeferiu por falta de compreenso - Didier: houve um erro, ela deveria
primeiro mandar emendar a P e se continuar sem entender, a sim, indefere. Deciso da ltima
semana.
Arbitragem jurisdio j que tem tudo que a jurisdio tem? Arbitragem jurisdio j que tem tudo que a jurisdio tem?
No BrasiI ! Tem tudo que jurisdio tem. Deciso por heterocomposio soluciona
conflitos e irreversvel - ENTENDIMENTO MAJORITRIO -.
O rbitro juiz de fato e de direito; se ele receber dinheiro indevido, est praticando
corrupo!
AIguns autores, porm, teimam em dizer que Arbitragem no jurisdio.
Argumentos desses autores:
- No jurisdio porque no estataI = = Didier: isso um dogma o de
que s o Estado pode exercer jurisdio. Para Didier onde est escrito que s o Estado exerce
jurisdio?
- Marinoni diz: Arbitragem no jurisdio porque o rbitro no executa
suas decises, ele s julga. Por que falta a ele poder de executar, Arbitragem no jurisdio.
Crtica de Didier: no d para concordar. Por exemplo, juiz penal condena, mas quem executa
o juiz da Vara de Execuo Penal. Ento, porque o juiz da Vara Penal no executa suas decises
ele no juiz? No, isso problema de competncia. A lei atribui competncia para um e para
outro. O fato de no ter uma competncia no significa que o rbitro no seja um juiz.
33
A Arbitragem tem origem negocial e o negcio jurdico que constitui a Arbitragem
chama-se CONVENO DE ARBITRAGEM CONVENO DE ARBITRAGEM.
A Conveno de Arbitragem tem duas espcies:
CUIDADO! AQUI A GENTE COSTUMA SE CONFUNDIR CUIDADO! AQUI A GENTE COSTUMA SE CONFUNDIR
1) C CLUSULA LUSULA C COMPROMISSRIA OMPROMISSRIA = um pacto de Arbitragem pelo qual as partes
decidem que um conflito futuro (conflito que ainda no existe, mas pode existir) que surja em torno
de um negcio dever ser resolvido por Arbitragem.
uma clusula anterior ao conflito.
2) C COMPROMISSO OMPROMISSO A ARBITRAL RBITRAL = o compromisso arbitral uma conveno de
Arbitragem firmada apos a e#ist1ncia do conflito; e ela firmada para a soluo de um conflito
j existente.
O juiz s pode de of$cio no aceitar uma demanda em razo de conveno de
Arbitragem se esta conveno de Arbitragem for uma clusula compromissria; se for um
compromisso arbitral, o juiz tem que esperar citar.
A existncia de clusula compromissria pode ser conhecida de ofcio. A existncia
de compromisso arbitral no pode - art. 301, 4/CPC - Essa a nica diferena processuaI
entre eIas.
1 1 PEGADINHA: tinha clusula compromissria e a pessoa desrespeitou e
demandou em juzo. O juiz no viu e mandou citar o ru. O ru veio e no alegou nada, no
alegou a conveno de Arbitragem.
Se o ru vem e no fala nada = revogao tcita da conveno de Arbitragem.
No podemos esquecer que autonomia privada.
Mas antes de ouvir o ru o juiz pode, de ofcio, no admitir de houver clusula
compromissria. Tem Editorial de fevereiro de 2008 (EDTORAL 33) sobre isso no site do Didier.
PRINCPIOS DA JURISDIO PRINCPIOS DA JURISDIO:
1) PRINCPIO DA INVESTIDURA PRINCPIO DA INVESTIDURA:
De acordo com o Princpio da nvestidura a jurisdio somente pode ser exercida
porque tenha sido investido devidamente na funo jurisdicional.
34
nvestidura essa que pode se dar por concurso; por indicao do Presidente
Repblica nos casos do STF, STJ, Quinto do TRF. E no caso da jurisdio a investidura se d
pela escolha dos conflitantes. A investidura na Arbitragem se faz por escolha dos conflitantes.
2) PRINCPIO DA INEVITABILIDADE PRINCPIO DA INEVITABILIDADE:
Significa que a jurisdio inescapveI; a pessoa no pode deixar de se submeter
jurisdio; no tem opo, mesmo que a pessoa no queira, ela tem que se submeter. A
jurisdio exerccio de poder.
3) PRINCPIO DA INDELEGABILIDADE PRINCPIO DA INDELEGABILIDADE:
Significa que o exerccio da jurisdio indelegvel. O juiz no pode delegar a
outro sujeito o exerccio da funo jurisdicional.
OBS. Arbitragem no delegao, no foi um juiz estatal que delegou ao rbitro o
poder de julgar. As partes que investiram o rbitro nessa condio.
1 1 Ateno: os livros trazem algumas nuances desse Princpio. O juiz tem vrios
poderes:
- poder decisrio - de julgar;
- poder diretivo - de dirigir o processo;
- poder instrutrio - poder de produzir prova;
- poder executivo - que o poder de executar as suas decises.
Todos so poderes do juiz. O nico desse poderes que indeIegveI o
DECISRIO!
Os outros poderes podem ser delegados em certas circunstancias:
- Poder Diretivo (conduzir o processo) = = pode ser delegado a servidores
(serventurios de justia); podem receber delegao do juiz para praticar atos de direo do
processo. Tem, inclusive, previso constitucional - art. 93, XV/CF -. Tem tambm previso legal -
art. 162, 4/CPC -.
Art. 93,XV:
XV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de
mero expediente sem carter decisrio; (ncludo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
3#
Art. 162, 4/CPC:
4
o
Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de
despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios.
(ncludo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
- Poder Instrutrio = = tribunais podem delegar poderes instrutrios a juiz de
1a instancia a ele vinculado. O tribunal pode pedir que o juiz colha uma prova. Foi o que o STF fez
no processo do mensalo.
- Poder Executivo = = os tribunais tambm podem delegar o poder
executivo (poder de executar suas decises) para os juzes. A CF prev isso expressamente no
art. 102, , "m" - expressa previso para o STF. Todavia, o entendimento unnime que isso se
aplica a qualquer tribunal.
Efetivamente s o poder decisrio - que o poder jurisdicional propriamente dito -
que indelegvel.
4) PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE:
A jurisdio sempre se exerce sobre um dado territrio. Por exemplo, o STF exerce
jurisdio sobre todo o territrio nacional.
Na Justia estaduaI o territrio da jurisdio denominado ou de Comarca ou de
Distrito.
A Comarca ou uma cidade ou um conjunto de cidades (no caso de cidades
pequenas). A Comarca tem que ter o nome de uma cidade - sendo vrias, escolhe-se a cidade
maior.
O Distrito um bairro, um conjunto de bairros ou uma cidade. O distrito uma
subdiviso da comarca.
Na Justia FederaI, fala-se em 2eo 3udiciria - sempre um Estado. E fala-se
em 2ubseo 3udiciria = sempre uma cidade ou um conjunto de cidades. a mesma
relao Comarca/Distrito. Tambm tem que ter o nome de uma cidade.
Trs Observaes sobre o Princpio da territoriaIidade:
33
1) Em comarcas contguas (contgua so as comarcas que fazem fronteira,
comarcas fronteirias - no use a expresso "comarcas vizinhas" porque pode ser vizinha sem ser
contguo; contguo o vizinho mais prximo) ou nas comarcas que pertencem a uma mesma
regio metropolitana = = o oficial de justia de uma dessas comarcas pode ir outra comarca para
fazer citaes ou intimaes - s atos de comunicao4 citao e intimao. No precisa de
Carta Precatria - art. 230 do CPC -.
Estamos diante de um caso de extraterritoriaIidade. O oficial est exercendo
poder fora de sua comarca.
Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma
regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.
(Redao dada pela Lei n 8.710, de 24.9.1993)
2) Embora o juiz esteja na Comarca "A" e o imvel, por exemplo, esteja com parte
na Comarca "B", a jurisdio do juiz vai ser exercida sobre todo o territrio, inclusive da outra
comarca - exerce sua jurisdio para alem dos limites de sua comarca = = tambm um caso de
extraterritorialidade. Ver art. 107/CPC.
Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o
foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel.
3) Temos que aprender a distinguir o territrio onde a deciso deva ser proferida
do territrio onde a deciso tenha que produzir efeitos.
Por exemplo, uma deciso de um juiz brasileiro tem de produzir efeito em todo
territrio nacional, embora seja deciso de um juiz de So Paulo, de Porto Alegre.
Se no fosse assim o sujeito se divorciava em Curitiba e em Porto Alegra
continuaria casado! Por ser uma deciso de juiz brasileiro, tem que produzir efeito em todo o
territrio nacional.
A deciso de um juiz brasileiro pode produzir efeitos no exterior desde que levemos
a deciso do juiz brasileiro e a $omologue nesse pas.
sso indispensvel para entendermos uma regra prevista na Lei de Ao Civil
Pblica - Lei 7347/85, art. 16 - que diz que a sentena numa ACP s produz efeitos nos limites da
competncia territorial do rgo prolator (matria do ntensivo ).
Significa que se um juiz de Salvador julga uma ACP, s em Salvador essa sentena
vai produzir efeitos. Nada impede porem, que voc leve essa sentena a um pas estrangeiro e a
homologue para que ela produza efeitos.
3%
Esse art. 16 o artigo mais bizarro do Direito processuaI; um escrnio!
Fredie Didier!
sso porque se voc entra com uma ACP para proteger um direito difuso - a
sentena s vai produzir efeito naquele territrio; se voc quiser efeito em outra comarca tem que
ajuizar outra ACP.
Fredie Didier = = esse texto de lei veio para acabar com a ao coletiva no Brasil. h
totalmente irrazoavelmente, por isso totaImente inconstitucionaI.
S o STJ no diz isso, continua aplicando esse artigo. Esse artigo limita a
jurisdio.
No MP defender essa inconstitucionalidade; j para a AGU defenda o art. 16.
5) PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE PRINCPIO DA INAFASTABILIDADE:
Esse o mais famoso da jurisdio. o princpio que diz que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a direito.
Esse princpio, previsto no art. 5, XXXV/CF, consagra uma famoso direito de ao:
direito de acesso aos tribunais. Direito fundamental de ir ao Judicirio levando seu problema. Aqui
est a base do direito de ao.
XXXV - a Iei no excIuir da apreciao do Poder Judicirio Ieso ou ameaa a direito;
A Constituio garante a tutela preventiva, isto , garante meu direito de ir ao
Judicirio antes de sofrer a leso.
A Arbitragem no inconstitucional porque no foi ela quem excluiu do Judicirio;
quem optou por no levar ao judicirio foi o prprio sujeito que era capaz de optou. Se a lei
impusesse a Arbitragem a sim seria inconstitucional.
Pode a Iei condicionar a ida ao Judicirio ao esgotamento da discusso no
mbito extrajudiciaI?
Pergunta cIssica.
Existem vrias leis que exigem que o sujeito esgote a discusso no mbito
administrativo para s ento entrar com ao no mbito judicial Habeas Data, MS, Lei das
Smulas Vinculantes, Acidente de Trabalho.
Esse posicionamento constitucionaI?
34
A princpio no h inconstitucionalidade. Todavia, se no caso concreto revelar-se
uma situao de urgncia, o sujeito poder demandar no Judicirio sem esgotar no mbito
extrajudicial.
A urgncia permite que voc no esgote o mbito extrajudiciaI.
Portanto, no podemos dizer se essas restries so inconstitucionais, a priori.
Esse tema atualssimo. ADIN 2160 - o STF deu uma interpretao conforme a
CLT para deixar claro que o trabalhador no obrigado a ir uma Junta de Conciliao Prvia para
poder reclamar. STF --> A Junta de Conciliao Prvia uma opo do trabal$ador. Fora isso
inconstitucional.
NICA EXCEO: A Justia Desportiva. A prpria CF diz que as questes
desportivas devem ser resolvidas primeiro no mbito administrativo. o nico caso. Os demais
casos previstos na legislao infraconstitucional devem passar pelo exame da urgncia.
1 1 OBS.:
A priori - um tipo de juzo que se faz em tese, sem experimentar. O juzo a priori
um juzo anterior experincia. Faz o juzo em tese.
Ex.: A priori as leis que condicionam so constitucionais - sem examinar o caso
concreto, a priori, em tese, so constitucionais.
A posteriori - no sinnimo de posteriormente. Significa um juzo feito depois da
experincia.
Exemplo: a posteriori essas leis podem ser inconstitucionais se no caso concreto
houver urgncia.
O Judicirio sempre decide a posteriori porque ele sempre decide luz de
situaes concretas, enquanto o legislador sempre pensa a priori porque pensa antes de
experimentar, ele olha para o futuro. Doutrina tambm pensa a priori.
35
4 AuIa 17/08/09
6) PRINCPIO DO JUIZ NATURAL:
Esse princpio no tem uma previso expressa como o da nafastabilidade. O
princpio do Juiz NaturaI resulta da conjugao de dois incisos do art. 5 da Constituio: o
inciso XXXV e o L somados geram o juza natural.
XXXVII - no haver juzo ou tribunaI de exceo;
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno peIa autoridade
competente;
Em que consiste esse direito ao juiz natural? preciso examinar sob dupla
perspectiva:
Juiz Natural juiz competente competncia = aspecto objetivo
Juiz Natural o juiz imparcial imparcialidade = aspecto subjetivo
= Competncia na forma da lei, ou seja, a lei que outorga competncia ao juzo.
No basta dizer que seja na forma da lei, preciso que seja uma lei prvia e geral. Significa:
preciso que a competncia seja fixada por uma Iei anterior ao fato que se vai juIgar e geraI .
A garantia do juiz natural serve para impedir que se constitua um juiz para julgar
determinada causa; no se pode constituir um juiz para julgar determinada causa. Por isso, a
garantia do juiz natural probe o juiz "ex post facto, ou seja, um juzo constitudo aps o fato (1 1
essa expresso costuma cair em prova).
Tambm pode cair a seguinte expresso: a garantia do juiz natural probe o "juiz
ad hoc, ou seja, um juiz para isso (ad $oc = para isso), um juiz designado para resolver um
problema; o juiz tem que ter a competncia para resolver qualquer problema que aparea. A
competncia tem que ser fixada em abstrato.
Por isso que se diz que o Princpio do Juiz Natural veda a criao de Tribunais de
Exceo.
Essa garantia uma conquista moderna porque antigamente os juzes eram
determinados por escolha do rei.
Esse o princpio cuja violao a mais difcil de ser identificada, exige certo
refinamento voc perceber que esto escolhendo o juiz da causa.
41
A competncia estabelecida na lei indisponvel. O que significa dizer que as
regras de competncia fixadas pelo legislador no podem ser alteradas pela vontade do juiz. sto
, o juiz no pode deixar de julgar causas de sua competncia, nem pode querer julgar causas
que no so de sua competncia. S o IegisIador pode aIterar regra de competncia!
C C Uma Vara EspeciaIizada ofende o Princpio do Juiz NaturaI?
Se tratar de lei que estabelea isso e for uma lei de carter geral qualquer causa,
por exemplo, contra a O vai para aquele juzo no haver ofensa. Da mesma forma, as causas
contra a Fazenda Pblica que vo para as Varas de Fazenda Pblica, se for uma lei geral no h
problema.
IMPARCIALIDADE = = preciso que alm de competente o juiz seja imparcial e a
imparcialidade um dos atributos da jurisdio.
H vrias maneiras de se controlar a imparcialidade do julgador, uma delas alegar
a Suspeio ou o Impedimento do juiz.
No entanto, h outros instrumentos que servem para garantir a imparcialidade, por
exemplo, quando voc exige que o processo seja distribudo por sorteio uma forma de tentar
preservar a imparcialidade . Outro exemplo as garantias da magistratura, que existem para
dar independ%ncia ao juiz, tambm so forma de se preservar a imparcialidade.
Ver STF Reclamao 417 de 11/03/93.
RcI 417 / RR - Min. CARLOS VELLOSO
EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL. COMPETNCIA. AO
POPULAR. Constituio, art. 102, I, "n". I. - Ao popuIar ajuizada para o fim de anuIar a
nomeao de todos os membros do TribunaI de Justia do Estado de Roraima, estando os
Juzes de 1. grau do mesmo Estado em estgio probatrio, assim sem a garantia de
independncia da vitaIiciedade, dependentes do TribunaI cujos integrantes so
Iitisconsortes passivos na ao popuIar. ImpossibiIidade de reaIizao do devido processo
IegaI, dado que um dos componentes deste, o juiz naturaI, conceituado como juiz com
garantias de independncia, juiz imparciaI, juiz confiveI, no existe, no caso. II. - Hiptese
em que ocorre a competncia do Supremo TribunaI FederaI, para processar e juIgar a ao
popuIar, na forma do disposto no art. 102, I, "n", da Constituio FederaI. III. - RecIamao
juIgada procedente.
JURI SDI O VOLUNTRI A JURI SDI O VOLUNTRI A
41
GENERALIDADES SOBRE A JURISDIO VOLUNTRIA:
1) A jurisdio voluntria uma funo atribuda a juzes de fiscalizar e integrar
alguns atos jurdicos.
Significa: alguns atos so levados apreciao do juiz para que ele fiscalize se o
ato foi realizado regularmente, ou seja, os seus atributos esto presentes. Se estiverem, o juiz
integra o ato, ou seja, torna o ato apto produo dos efeitos jurdicos desejados.
2) A jurisdio voluntria costuma ser necessria. Significa = em regra, os atos
jurdicos objeto da jurisdio voluntria somente podem produzir efeitos aps a fiscalizao
judicial.
H situaes excepcionais nas quais a jurisdio voluntria aparece como uma
opo do autor. No um caminho necessrio, ele pode ou no se valer da jurisdio.
ExempIo: separao consensual sem incapaz envolvido pode ser feita em
cartrio, pode ser feita em juzo.
3) A jurisdio voluntria tem em regra, natureza constitutiva, ou seja, ela
constitui situaes jurdicas novas ou extingue situaes jurdicas j existentes ou altera situaes
jurdicas j existentes.
4) O processo de jurisdio voluntria se caracteriza pela inquisitoriedade,
significa que na jurisdio voluntria h um reforo do papel do juiz no processo, ou seja, refora-
se o papel do juiz no processo. Uma marca disso que vrios procedimentos de jurisdio
voluntria podem comear ex officio, ou seja, sem provocao o juiz instaura de ofcio.
A principal demonstrao dessa inquisitoriedade est no art. 1109/CPC. Esse artigo
consagra expressamente a possibilidade de o juiz, ao julgar na jurisdio voluntria, no observar
a legalidade estrita, decidir com base em juzo de equidade. O art. 1109 permite juzo de
equidade! Esse artigo, portanto, confere ao juzo um poder criativo muito maior.
Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm,
obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que
reputar mais conveniente ou oportuna.
Esse art. 1109 no novidade, est desde 1973 e convive com o art. 126 que com
ele incompatvel.
42
Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou
obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo,
recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1973)
O art. 1109 mitiga o Positivismo que reinava em 1973 sendo, portanto, uma marca
da jurisdio voluntria.
1 1 Observao crtica = = "princpios citado no art. 126 no era norma, tcnica de
suprir lacuna. O art. 126, em sua poca, consagrava a ideia de que princpio no era norma.
Isso est compIetamente superado! A partir do momento que princpio norma, o sistema se
abre e permite julgamento por equidade. Portanto, o que era uma exclusividade da jurisdio
voluntria, hoje uma caracterstica do sistema jurdico total.
Duas apIicaes do art. 1109:
1) nterdio ( jurisdio voluntria) nela o juiz obrigado a interrogar o
interditando; a lei manda que o juiz o interrogue. Porm, imagine que o interditando esteja em
coma, o que fazer? Nesse caso, usando o art. 1109 ele dispensa o interrogatrio. O art. 1109
pode ser compreendido como uma cIusuIa geraI de adequao do processo de jurisdio
voIuntria
8
.
2) Guarda compartilhada de filho = separao consensual jurisdio voluntria.
5) A jurisdio voluntria se encerra por sentena que apeIveI. sso
indiscutvel, mas tem gente que acha que a jurisdio voluntria nem jurisdio .
6) Existe contraditrio em jurisdio voIuntria. Todos os possveis
interessados na causa devem ser citados para se manifestar em 10 dias. Tem previso expressa
nos arts. 1105 e 1106 do CPC.
Art. 1.105. Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o
Ministrio Pblico.
Art. 1.106. O prazo para responder de 10 (dez) dias.
7) O art. 1105/CPC diz que o MP deve ser ouvido em jurisdio voluntria. C C Em
quaIquer jurisdio voIuntria? O fato de ser jurisdio voluntria basta para que o MP
intervenha? No, preciso que seja jurisdio voluntria E envoIva interesse indisponveI.
4
Ver princ(pio da ade+ua/&o.
43
Exemplo separao consensual sem filhos envolvidos para qu o MP tem de
ser ouvido? Duas pessoas capazes que esto de acordo precisam do MP para qu?
1 DISCUSSO NATUREZA JURDICA da jurisdio voIuntria:
1) Defende a jurisdio voluntria como uma atividade administrativa. a corrente
tradicionaI sobre o assunto e que ainda prevaIece! De acordo com essa corrente a jurisdio
voluntria uma administrao pbIica de interesses privados. FUNDAMENTO : no h lide em
jurisdio voluntria, se no h conflito no h jurisdio. E por no haver jurisdio (porque
no h lide), no h ao! No h ao, s h requerimento. Por que no h ao nem
jurisdio, no h processo. H procedimento. No h partes, h interessados. Arrematam
dizendo que no h coisa juIgada porque s h coisa julgada se houver jurisdio, como no h
jurisdio, no se pode falar em coisa julgada.
2) Natureza JURISDICIONAL = para esses a jurisdio voluntria jurisdio,
atividade jurisdicional.
Questionam: por que no h lide na jurisdio voluntria? A jurisdio voluntria
dispensa lide; jurisdio voluntria no pressupe Iide, mas ela pode existir e potencialmente
ela existir. Exemplo: ao de retificao de demarcao de imvel temos que citar os
confinantes e isso pode gerar conflito, portanto potencialmente pode haver lide. No preciso que
haja lide, mas ela pode existir. Veja o exemplo da nterdio se for interdio de um prdigo, ele
pode se recusar a ser interditado = vai ter lide.
preciso superar o dogma de que s h jurisdio se houver lide. sso um
dogma! A jurisdio depende de uma situao concreta. Se essa situao concreta litigiosa ou
no pouco importa.
Quer porque pode haver lide em jurisdio voluntria, que porque no precisa haver
lide para que haja jurisdio, a atividade na jurisdio voluntria jurisdicional. a corrente
adotada por Fredie Didier e por todos da sua gerao.
Ovdio Batista e CaImon de Passos, apesar de cronologicamente serem de outra
gerao, defendiam essa corrente.
H ao, h processo e h partes! Para Didier a nica discusso que no pode
$aver dizer que no h processo em jurisdio voIuntria. sso inadmissvel!
sso porque a concepo administrativista foi criada numa poca em que no havia
processo administrativo ento, por coerncia, eles no podem falar em processo, s em atividade.
44
Porm, hoje indiscutvel que h processo administrativo! Ento, hoje, mesmo sendo
administrativo, tem que dizer que processo!
Com relao coisa juIgada = as duas correntes defendem os seus
posicionamentos com base no mesmo artigo do 5(5 art. 1111/CPC.
Art. 1.111. A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j
produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes.
Para a corrente administrativa = = no h coisa julgada porque a sentena pode
ser modificada.
A corrente jurisdicionaIista diz = tem coisa julgada porque a sentena no pode
ser modificada, salvo por fato superveniente. Quer dizer, se no houver fato superveniente a
sentena vai permanecer a mesma.
COMPETNCI A COMPETNCI A
A competncia no exclusividade do Direito Processual, ela se estende a vrios
ramos do Direito, por exemplo, podemos falar em competncia legislativa; competncia
administrativa e competncia jurisdicional.
Competncia existe em quaIquer manifestao de poder.
1) CONCEITO: competncia a medida do poder. a parcela de poder que se
atribui a um determinado rgo. A quantidade de poder que se atribui a um rgo chama-se de
competncia.
Num Estado de Direito como o nosso, competncia algo indispensvel porque
funciona como Iimite de poder. Se h competncia significa que o poder s pode ser exercido
dentro daquele limite. Tanto que possvel dizer que um Estado de poder um Estado de
competncia.
Vimos que a competncia indisponvel. S que alm da indisponibilidade, a
competncia tambm tpica. Significa: a competncia tem que estar prevista em Iei.
4#
Tipicidade e indisponibiIidade = marcas da competncia. S a lei pode criar ou
alterar regras de competncia.
Existem as chamadas "competncias impIcitas.
A competncia impIcita aquela que no decorre de texto expresso, voc tem de
extrair do sistema. Jamais pode faltar um juzo competente. Sempre haver um juzo
competente porque no h vcuo de competncia .
Significa dizer que se no houver texto expresso de competncia teremos de extra-
la de outra regra.
ExempIo: o rol das competncias do Supremo est previsto na Constituio. L
no consta que cabe ao STF julgar Embargos de Declarao de seus julgados. C C Quem vai
juIgar esses Embargos se no for o prprio STF? Ser preciso extrair daquele rol a
competncia implcita para julgar o ED .
Competncia implcita tem uma expresso em ingls: "IMPLIED POWER" = Poder
mplcito.
2. DISTRIBUIO DA COMPETNCIA:
A Constituio faz a primeira grande diviso da competncia jurisdicional dividindo
a Jurisdio no Brasil em 5 grandes Organizaes Judicirias:
Justia Federal
Justia do Trabalho
Justia Eleitoral
Justia Militar
Justia Estadual
Sendo que cabe Justia Estadual uma competncia residuaI. Ou seja, cabe
Justia Estadual tudo quanto no for da competncia das outras Justias.
C C A faIta de competncia constitucionaI impIica invaIidade ou inexistncia da
deciso?
Por exemplo, uma sentena em uma causa federal assinada por um juiz estadual
invlida ou inexistente.
43
MAJORITRIO = a deciso existe, mas invlida.
Ada PeIIegrini Grinover defende que se trata de deciso inexistente. Para Ada
estamos diante de uma no-deciso.
Depois dessa primeira diviso feita pela Constituio, vem as leis federais
continuar dividindo. Alm delas, Medidas Provisrias tambm.
1 1 Medida Provisria hoje proibida em matria processuaI, todavia, at 2001
se admitia MP em matria processual. E h MP em matria processual que, embora editadas at
2001, duram at hoje. Exemplo: MP 2180-35/2001 que regula a Fazenda Pblica em juzo
(vamos ouvir falar muito dela).
Alm dessas regras temos tambm a Constituio estadual (que organiza a Justia
estadual) e as leis estaduais.
Por fim, tambm distribuem a competncia o Regimento Interno do TribunaI. O R
do Tribunal distribui a competncia internamente, isto , a competncia que o tribunal recebeu da
lei ser distribuda internamente, de acordo com as normas do R.
A distribuio da competncia bem complexa, mas sempre feita por atos
normativos gerais.
3. DETERMINAO OU FIXAO DA COMPETNCIA:
As regras vistas acima so regras que distribuem a competncia abstratamente.
Significa que a competncia distribuda para causas futuras.
Determinar, fixar a competncia identificar qual o juiz competente para o caso
concreto.
O art. 87/CPC traz a regra de fixao da competncia.
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta.
So irreIevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente,
saIvo quando suprimirem o rgo judicirio ou aIterarem a competncia em razo da
matria ou da hierarquia.
Na data de propositura da ao se saber qual o juzo competente a sua causa. A
data da propositura da ao a data da distribuio ou, se no houver necessidade de
distribuio, a data do despacho iniciaI do juiz.
4%
A data da fixao est prevista no art. 263/CPC.
So irreIevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas
posteriormente = fixado o juzo competente l que a causa vai ser processada, sendo
irrelevante o que acontecer depois. Essa regra visa dar estabiIidade ao processo. Exemplo:
props ao no RJ, se o ru muda para SP, a causa no vai se mudar para L tambm. a isso
que se chama de PERPETUAO DA JURISDIO.
SaIvo quando suprimirem o rgo judicirio ou aIterarem a competncia em
razo da matria ou da hierarquia = traz duas excees perpetuao da jurisdio. Se esses
fatos acontecerem a causa ser redistribuda. So fatos excepcionais porque quebram a regra da
jurisdio.
1 - Supresso do rgo judicirio = se a Vara deixou de existir, os processos
que tramitavam l tero que ser redistribudos.
2 - Se o fato superveniente alterar a competncia em razo da matria ou da
hierarquia, a causa ter que ser redistribuda.
Onde se aIterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia leia-
se: "aIterar competncia absoIuta. Sempre que houver aIterao de competncia absoIuta,
a causa ter que ser redistribuda.
Exemplo: at 2004 causas relativas a acidente de trabalho podiam tramitar na
Justia Estadual. Com a EC45 todas as causas tiverem que ser redistribudas para a Justia do
Trabalho, em razo de uma causa superveniente de competncia absoluta.
STF/STJ = as causas j julgadas no deveriam ser redistribudas para a Justia
do Trabalho. Se a causa j foi julgada na Justia que, poca era a competente, vai redistribuir
para qu? Voc s redistribui para a causa ser julgada, se j foi, redistribuir por qu? Mesmo que
houvesse um recurso a causa foi julgada na Justia estadual vai permanecer nela.
4. KOMPETENKOMPETENZ:
Obs.: O primeiro K sempre maisculo.
Essa palavra significa ao p da letra: "competncia da competncia, mas o sentido
: todo juiz tem sempre a competncia de examinar a sua competncia.
44
O juiz pode se dizer incompetente e quando ele se diz incompetente, ele
competente para se dizer incompetente. Por mais incompetente que o juiz seja sempre, no
mnimo, ele ter a competncia de se dizer incompetente.
Ento, a Kompetenkompetenz a competncia mnima.
1 Isso cai em concurso e cai em aIemo.
5. CLASSIFICAO DA COMPETNCIA:
AbsoIuta
ReIativa
- REGRA DE COMPETNCIA ABSOLUTA aquela que crida para atender
interesse pbIico e, por conta disso, eIa no pode ser aIterada peIa vontade das partes.
Exatamente por isso, a INCOMPETNCIA ABSOLUTA pode ser reconhecida de
ofcio pelo juiz (exatamente porque um vcio muito grave); pode ser alegada por qualquer das
partes; pode ser alegada por qualquer forma e ainda pode ser alegada enquanto o processo
estiver pendente.
Terminado o processo, ainda podemos nos valer de uma Ao Rescisria fundada
em incompetncia absoluta.
- REGRA DE COMPETNCIA RELATIVA = = uma regra criada para atender o
interesse de uma das partes e exatamente porque se trata de regra criada para atender interesse
de uma das partes, pode ser aIterada peIa vontade das partes!
A incompetncia reIativa no pode ser conhecida de ofcio peIo juiz. Smula
33 do STJ = s o ru pode alegar incompetncia relativa; tem que alegar no primeiro momento
que lhe couber falar nos autos sob pena de precluso. O ru s pode alegar a incompetncia
relativa por meio de EXCEO DE INCOMPETNCIA . Ou seja, a alegao de incompetncia relativa
no por qualquer forma; h uma forma preestabelecida pela lei para aleg-la exceo de
incompetncia reIativa que uma pea escrita, separada da contestao.
1 1 O problema que h vrios julgados do STJ que aceitam alegao de
incompetncia relativa feita pelo ru na contestao! O STJ admite se isso no causar prejuzo ao
autor.
A incompetncia, qualquer que seja ela (relativa ou absoluta) no gera extino
do processo! A incompetncia gera remessa dos autos ao juzo competente! A essa remessa
45
dos autos ao juzo competente d-se o nome de TRANSLATIO IUDECII Transferncia de juzo
ao invs de extinguir, voc aproveita os atos e remete ao outro juzo.
Se a incompetncia for ABSOLUTA, alm da remessa dos autos a outro juzo, os
atos decisrios sero NULOS!
A incompetncia relativa s gera a remessa dos autos a outro juzo, sem invaIidar
os atos decisrios.
A incompetncia absoluta tem um efeito a mais que a incompetncia relativa.
H, porm, dois casos de incompetncia que no geram remessa dos autos,
geram extino do processo:
1) A incompetncia no Juizado extingue o processo;
2) ncompetncia internacional tambm gera a extino do processo.
AIterao da competncia reIativa peIa vontade das partes pode ser:
Tcita
Expressa
TCITA = se d pela no oposio da exceo de incompetncia. Se o ru no
opuser a exceo de incompetncia preclui. O silncio do ru ao no opor a exceo de
incompetncia caso que autoriza a prorrogao da competncia.
H uma possibilidade expressa:
FORO DE ELEIO = = as partes de um negcio decidem expressamente que as
causas relativas quele negcio devem ser processadas no foro (Comarca) que elas escolheram.
As causas relativas so as de interpretao ou execuo do negcio.
1 1 ATENO CONTRATO DE ADESO:
Existem clusulas abusivas de foro de eleio que dificultam a defesa do
consumidor, mas pode existir clusula de foro de eleio que no seja abusivo.
5 AuIa 24/08/09
9
CLASSIFICAO DA COMPETNCIA - CONTINUAO
5
Anotada por Louise.
#1
5.2) COMPETNCIA ORIGINRIA E COMPETNCIA DERIVADA :
A competncia originria quando o rgo jurisdicional recebe processa e julga a
causa primeiramente. A causa comea a ser julgada perante aquele rgo jurisdicional.
Normalmente, a competncia originria dos juzos monocrticos de 1 grau, embora, em alguns
casos, seja possvel vislumbrar a competncia originria de um Tribunal, por exemplo, aes
rescisrias de sentena. A ao rescisria de sentena de competncia originria de tribunal
sempre! A competncia originria do TribunaI excepcionaI, a regra o rgo de 1 grau.
A competncia derivada, por sua vez, aquela para julgamento de recursos a
qual, em regra, cabe a um Tribunal, embora tambm seja possvel vislumbrar competncia
recursal de juzos de 1 grau o que excepcionaIssimo , por exemplo, competncia do juiz
para julgar o recurso previsto no art. 34 da LEF, qual seja, embargos infringentes e de declarao.
um recurso to esquisito esse do art. 34 que quem o julga o prprio juiz que proferiu a
sentena.
Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou
inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro
embargos infringentes e de declarao.
6) CRITRIOS DE DETERMINAO DA COMPETNCIA: A doutrina costuma
identificar 3 critrios que o legislador leva em considerao para distribuir a competncia, quais
sejam: critrio objetivo, critrio funcionaI e critrio territoriaI. Estes 3 critrios convivem
simultaneamente, no excluindo um ao outro. Em todo processo sempre possvel identificar
esses critrios, ou seja, sempre haver um dado objetivo, um funcional e um territorial. No
devemos pensar que quando estiver presente um no poder ter o outro.
6.1) CRITRIO OBJETIVO : De acordo com este critrio, o legislador leva em
considerao os eIementos da demanda como o fator determinante da competncia. Os
elementos da demanda trs so:
Partes

10
Pedido
Causa de Pedir
a) AS PARTES : Quando se leva em considerao as partes, surge a chamada
"Competncia em Razo da Pessoa que aquela fixada levando-se em considerao uma das
partes. Por exemplo, o que acontece nas chamadas Varas Privativas da Fazenda Pblica, estas
so o exemplo mais comum de competncia em razo da pessoa. Tambm caso de
11
Esse tema ser estudado depois de Competncia.
#1
competncia em razo da pessoa a competncia da Justia Federal para julgar causas de que a
Unio seja parte. Trata-se de uma competncia absoIuta.
Nem todas as comarcas possuem varas de Fazenda Pblica. Quando a comarca
muito pequena o juiz julga tudo, no h especializao. Por exemplo, um Estado que s tenha
vara de Fazenda Pblica em sua capital, se um sujeito do interior desejar demandar contra o
Estado, onde dever faz-lo? No foro de seu domiclio, ainda que l no haja vara especializada,
pois o juiz, nesses casos onde no h especializao, julga tudo.
1 1 Ocorre que, os Estados comearam a alegar em sua defesa o fato de que na
capital tais varas privativas existem, os Estados comearam a alegar que a existncia de vara
privativa em uma comarca atrairia a competncia de todas as comarcas em que esta no exista.
Por tal razo foi editada a SmuIa n 206 do STJ
11
(#& exist%ncia de vara privativa, institu$da por
lei estadual, no altera a compet%ncia territorial resultante das leis de processo'), isso quer dizer
que a Vara privativa atrai as causas daquela comarca de forma que, apenas na comarca em que
h vara privativa as causas contra o Poder Pblico l tramitaro, no alterando a competncia
territorial de outras comarcas, ou seja, no atrai causas que estejam em outras comarcas.
Essa Smula muito importante para impedir que os Estados alegassem que s
poderiam ser processados na capital onda h vara privativa.
b) O PEDIDO: Trata-se da chamada "Competncia em Razo do VaIor da
Causa, que aferido a partir do pedido feito pelo autor. Este critrio de fixao de competncia
traz um problema, pois analisando-se o CPC (#art( - & compet%ncia em razo da mat)ria e da
hierarquia ) inderrogvel por conveno das partes* mas estas podem modificar a compet1ncia
em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as a+es oriundas de
direitos e obriga+es#, a competncia pelo valor da causa, de acordo com o CPC, seria uma
modalidade de competncia reIativa, mas, na prtica, em aIguns casos a competncia em
razo do vaIor da causa ser absoIuta, como se d no caso dos Juizados Especiais Federais
competncia em razo do valor da causa e pela prpria lei dos Juizados Federais uma
competncia absoIuta, pois no pode o demandante optar por propor a ao nestes ou na Vara
Federal, onde h Juizado Federal a ao tem que ser ali proposta. O mesmo no se d, porm,
com os Juizados Especiais Cveis, pois, embora a sua competncia seja tambm em razo do
valor da causa, ela no uma competncia absoluta; neste caso, o sujeito tem a opo de neles
demandar, no sendo uma imposio.
Por isso, dizer que a competncia em razo do valor da causa absoluta ou
relativa muito complicado, sendo certo que, pelo art. 111/CPC relativa! Deste modo, se na
11
8ssa S<mula cai demais em concurso.
#2
prova vier a transcrio do art. 111/CPC dizendo que competncia relativa, Fredie Didier diz que
para marcar essa opo.
c) A CAUSA DE PEDIR: Na causa de pedir se afirma a relao jurdica discutida e,
de acordo com a natureza desta relao jurdica discutida, o legislador faz a distribuio da
competncia (ex.: relao de famlia = vara de famlia; relao cvel = vara cvel; relao de
trabalho = vara trabalhista). Esta a chamada "Competncia em Razo da Matria, a qual
tambm uma competncia absoIuta.
C C Nada impede que o legislador combine os critrios objetivos. Por exemplo, vimos
que vara privativa em razo da pessoa, mas imaginem uma vara privativa s para julgar servidor
pblico e uma vara privativa s para o julgamento de desapropriaes ou para o julgamento de
questes tributrias competncia em razo da matria, isto , est se especializando em razo
da matria ou seja, alm de distribuir as causas em razo da pessoa, estas tambm podem ser
simultaneamente distribudas em razo da matria, pois os critrios convivem entre si.
C C Questo de concurso: O que competncia objetiva?
C C Questo de concurso 2: QuaI a reIao entre a competncia e os eIementos
da demanda? R: Os elementos da demanda so levados em considerao pelo legislador para a
distribuio da competncia.
6.2. Critrio FuncionaI: Durante um processo, o rgo jurisdicional exerce diversas
funes, por exemplo, funo de receber a inicial, de mandar citar o ru, de produzir provas, de
julgar, etc. O legislador, com base nestas funes que devem ser exercidas ao longo do processo,
as distribui entre os diversos rgos jurisdicionais. Ao distribuir as funes que se exercem dentro
de um processo, entre os diversos rgos, o legislador est se valendo do "Critrio FuncionaI de
Distribuio da Competncia, distribui-se as funes exercidas num processo, atribuindo-se a
competncia funcional a cada um dos rgos. Por exemplo, a prpria diviso entre competncia
originria e competncia derivada uma diviso de competncia funcional: um tem a funo de
conhecer originariamente, o outro s em grau de recurso.
A competncia funcional desempenhada dentro do processo, que j est
instaurado e as funes existentes dentro dele so distribudas aos rgos, gerando uma
competncia funcionaI que uma competncia absoIuta.
Note-se que, para a fixao da competncia funcional, irrelevante considerar as
partes, o pedido ou a causa de pedir, voc no vai examinar o aspecto objetivo; vai-se examinar
quem vai fazer isso ou aquilo dentro do processo e a pouco importa quando quem so os
sujeitos, pois o processo j nasceu. Enquanto a competncia objetiva pode ser informalmente
#3
chamada "5ompet1ncia de 6ara
12
. As competncias das Varas so fixadas de acordo com o
critrio objetivo. A competncia funcional no uma competncia de Vara, uma competncia
examinada dentro do processo j em andamento.
A competncia funcional pode ser examinada em uma dupla dimenso:
Competncia Funcional Vertical
Competncia Funcional Horizontal
a) Competncia FuncionaI VerticaI: Visualizada entre instncias; a distribuio
que se d entre a 1 e a 2 instncias uma competncia verticaI, como o caso das
competncias originria e derivada, por exemplo. Estas so exemplos de competncia funcional
vertical.
b) Competncia FuncionaI HorizontaI: possvel que a competncia funcional
seja distribuda na mesma inst-ncia, ou seja, distribuda entre rgos jurisdicionais de mesma
instncia e nvel hierrquico. Quando isso se d, estamos diante da competncia funcional
horizontaI. Por exemplo, no Processo Penal - Jri: o juiz comum pronuncia, o jri condena e o
juiz do jri faz a dosimetria da pena. Na mesma instncia, mesmo nvel. Cada um tem uma funo
distinta. uma distribuio horizontaI da competncia funcionaI uma distribuio horizontaI da competncia funcionaI.
6.3) Critrio TerritoriaI: Determina o foro competente, isto , o lugar onde as
causas devem ser ajuizadas. A regra de que a competncia territorial reIativa. Todavia, nada
impede que o legislador crie hipteses excepcionais de competncia territorial absoIuta, ou seja,
uma competncia territorial que tenha um regime jurdico de competncia absoluta.
1 1 No passado, havia uma doutrina italiana que entendia que quando a competncia
territorial fosse absoluta, porque ela no era competncia territorial, mas sim competncia
funcional, o que no fazia o menor sentido. Eles preferiam dizer que a competncia funcional ao
invs de dizer que competncia territorial absoluta. Surgia, ento, o problema de como distinguir
a competncia funcional da competncia territorial absoluta. So coisas completamente
diferentes. Mas, uma parcela da doutrina entende que a competncia territorial absoluta
funcional. Isso no tem sentido, bom ficar cIaro.
Eis um exemplo deste equvoco: Lei de Ao CiviI PbIica, art. 2: #&s a+es
previstas nesta .ei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter
compet1ncia funcional para processar e julgar a causa'. Esse artigo quer dizer que a
competncia do foro do local do dano para julgar Ao Civil Pblica uma compet1ncia
absoluta. Trata-se de um caso clssico de competncia territorial absoluta.
12
=&o colo+ue essa terminologia em concurso.
#4
C C Observaes:
1) LocaI onde ocorreu o dano = = leia-se tambm "ou possa ocorrer o dano' porque
a ao pode ser preventiva. Embora essa regra de competncia em ao civil pblica seja
clssica, bom lembrar que quando o dano for de ampIitude nacionaI a competncia ser de
quaIquer capitaI ou de BrasIia.
Essa lei de 1985. De l para c houve nitidamente uma evoluo da doutrina
brasileira. A chegamos segunda observao:
2) O art. 209 do ECA tambm traz uma regra de competncia territorial, com uma
sutil diferena de redao, que nitidamente melhor do que a do artigo anterior, seno vejamos:
#&s a+es previstas neste /ap$tulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva
ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter compet1ncia absoluta para processar a causa,
ressalvadas a compet%ncia da 0ustia 1ederal e a compet%ncia originria dos tribunais
superiores'( J nitidamente um aprimoramento. J o segundo caso de competncia territorial
absoluta que est sendo mostrado (o primeiro foi o da ACP).
3) No mesmo sentido, o Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) em seu artigo 80
dispe que: #&s a+es previstas neste /ap$tulo sero propostas no foro do domiclio do idoso,
cujo juzo ter compet1ncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as compet%ncias da
0ustia 1ederal e a compet%ncia originria dos 2ribunais 3uperiores'. Mais um caso de
competncia territorial domiclio do idoso cujo juzo ter competncia absoluta.
1 1 Essa regra aplica-se, tranquilamente, s aes coletivas. J as aes individuais
que envolvam um idoso, o raciocnio tem de ser um pouco diferente. Nas aes individuais
propostas por um idoso, o domiclio do idoso o competente, mas esta competncia ser
relativa. Por que na ao individual do idoso a competncia relativa? sto se justifica, porque o
idoso tem que ter o direito de escoIher se quer demandar em seu domiclio ou no. O domiclio
do idoso uma opo do idoso para proteg-lo.
Segue-se aqui o padro firmado pelo CDC em seu art. 101, I (#&rt( 4( 5a ao de
responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem preju$zo do disposto nos
/ap$tulos 6 e 66 deste t$tulo, sero observadas as seguintes normas7 6- a ao pode ser proposta
no domiclio do autor'), o domiclio do consumidor uma opo do consumidor; ento a
competncia do domicIio do consumidor uma competncia territoriaI reIativa. Assim se
firma a competncia territorial do domiclio do alimentando nas aes relativas a alimentos (a
opo cabe a este e a seu representante), a competncia relativa, ela existe para proteger o
menor.
##
Assim, h casos tanto de competncia territorial absoluta quanto de
competncia territorial relativa criada para proteger hipossuficientes (idosos, consumidores,
alimentando).
6.3.1) Duas Regras Gerais de Competncia TerritoriaI: Arts. 94 e 95, CPC.
Primeiramente preciso firmar a distino entre aes pessoais e reais e entre aes mobilirias
e imobilirias. Uma ao pessoaI quando veicuIa direito pessoaI, e a ao reaI diz respeito
a direitos reais. uma classificao de acordo com o direito que se afirma ter.
J a distino entre aes mobiIirias e imobiIirias se refere ao objeto que se
pretende. A 1 diz respeito a bens mveis, enquanto a 2 se refere a bens imveis. A dificuldade
est na tendncia de achar que todas as aes mobilirias so pessoais e as imobilirias so
reais. Cuidado, isso um erro, pois existe ao real mobiliria, o que perfeitamente possvel
ao real em que exero direito sobre um mvel por exemplo, usucapio de um carro (ao real
mobiliria), da mesma forma que possvel uma ao pessoal imobiliria (ex.: ao de despejo
pessoal e imobiliria, pois se busca um imvel).
Feitas estas consideraes, passa-se analise dos art. 94 e 95 do CPC. Nos
termos do art. 94 as aes devem ser propostas no domiclio do ru, o foro de domiclio do ru o
competente em regra para as aes pessoais e as aes reais mobiIirias a regra da
competncia do domiclio do ru.
Art. 94. A ao fundada em direito pessoaI e a ao fundada em direito reaI sobre bens
mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.
O art. 95 estabelece como regra de competncia o foro de situao da coisa, que
tambm pode vir no concurso como foro rei sitae, para as aes reais imobiIirias.
Existem vrias aes reais, algumas muito famosas como a usucapio, a
reivindicatria, mas outras no so to famosas e tm nomes estranhos. Didier recomenda o CPC
Comentado de Nelson Nery, na parte sobre aes possessrias, h um quadro esquematizado
com todas as aes reais, discriminando cada uma e explicando-as. espetacuIar para
concurso.
Uma dessas aes estranhas chama-se "Ao PubIiciana. Ao PubIiciana Ao PubIiciana
ao reivindicatria ao reivindicatria SEM SEM ttuIo ttuIo, na qual o sujeito reivindica a coisa, mas no dispe de ttulo de
propriedade (se dispusesse entraria com reivindicatria), ou seja, ele se afirma dono de uma
coisa, pedindo-a para si, mas sem ter um ttulo que comprove sua propriedade. Tem cabimento,
por exemplo, num caso de usucapio na qual ainda no houve uma sentena de usucapio; esse
sujeito pode entrar com ao publiciana fundado na usucapio, ele j usucapiu, j dono e quer a
coisa de volta; no tem ttulo ainda, mas j dono, pode entrar com a reivindicatria, mas
#3
reivindicatria se chama PubIiciana. Esta Ao PubIiciana um dos exemplos que se pode citar
de uma ao real. Outros exemplos so a divisria, negatria, confessria, a demarcatria,
nunciao de obra nova, etc. a tabela do livro elenca todas elas.
O art. 95, devido sua extensa redao, deve ser dividido em 3 partes, conforme
se faz a seguir:
Art. 95. Nas aes fundadas em direito reaI sobre imveis competente o foro da
situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar peIo foro do domicIio ou de eIeio, no
recaindo o Iitgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e
demarcao de terras e nunciao de obra nova.
Conforme se depreende da leitura da 1 e da 2 partes, h 3 foros competentes
para a propositura das aes reais imobilirias, quais sejam: o foro de situao da coisa, o foro do
domiclio do ru e o foro de eleio. Vislumbra-se, ento, uma situao de competncia reIativa,
j que pelo foro de eleio possvel tirar a causa do foro de situao da coisa. Portanto, por
permitir o foro de eleio fica claro que se trata de competncia relativa.
Todavia, o trecho final do artigo o que mais gera problema. Esse trecho final traz
situaes em que o autor no pode optar em relao aos locais anteriormente citados. Nestes
casos, no h opo, tem de ser foro de situao da coisa, trazendo, portanto, hipteses de
competncia territoriaI absoIuta.
Ao todo, so 7 as hipteses de ao reaI imobiIiria em que a competncia
territoriaI ser absoIuta:
1) Propriedade
2) Posse
3) Servido
4) Nunciao de Obra Nova
5) Direitos de Vizinhana
6) Diviso de Terras
7) Demarcao de Terras
Se a ao real imobiliria versar sobre uma dessas sete situaes, ser caso de
competncia territoriaI absoIuta. Nos demais casos de aes reais imobilirias a competncia
territorial ser relativa. Ex.: Usufruto, Enfiteuse, etc.
6. CONEXO E CONTINNCIA:
#%
Como j visto, as regras de competncia relativa podem ser alteradas por conexo
e continncia; estas so, portanto, hipteses de modificao IegaI da competncia reIativa.
Dentre as hipteses de modificao voluntria da competncia relativa esto o foro de eleio e a
no oposio de exceo de incompetncia.
maginem duas causas que estejam pendentes causa X e causa Y -. Se essas
duas causas que esto pendentes forem iguais, ocorre o que se chama de LITISPENDNCIA.
Litispendncia o nome que se d pendncia simultnea de dois processos iguais.
1 1 Cuidado! O nome Iitispendncia pode designar outro fenmeno. Por exemplo,
do dia em que a pessoa nasce at o dia em que ela morre h um perodo de tempo que se chama
VDA . Entre a data de nascimento de um processo e a data de seu trmino h um lapso de
tempo (transcorrido entre a propositura de um processo e a sua finalizao) chamado de
LITISPENDNCIA . Litispendncia tambm um nome que designa a existncia do processo,
enquanto o processo estiver em curso, fala-se que h litispendncia.
C C Questo de concurso: um recurso proIonga a Iitispendncia. Est certo. O
recurso um meio de prolongar a litispendncia do processo, isto , a sua vida.
C C Questo de concurso: Quais so os efeitos da Iitispendncia em reIao a
terceiros? Aqui, fala-se da litispendncia justamente no sentido de "vida do processo. Existem
diversas situaes em que o processo repercute na vida de terceiros, sendo a interveno de
terceiros um exemplo clssico desta repercusso.
Dois processos esto pendentes, todavia, agra os processos so totalmente
diferentes entre si. Qual o nome que se d de termos dois processos que nada tm a ver um
com o outro? No tem nome, um fato irrelevante que no se preocupou em dar nome a ele.
Diferente do caso em que tramitem simultaneamente 2 processos iguais
(litispendncia), em que apenas um ter prosseguimento, quando pendem, ao mesmo tempo, 2
processos diferentes que guardam entre si alguma relao, mantendo, de algum modo, uma
espcie de vnculo, o tratamento dado diferenciado, por tratar-se de um fato relevante.
Assim:
- Dois processos exatamente iguais = = litispendncia = = s um se processa;
- Dois processos totalmente diferentes = = irrelevncia;
- Dois processos diferentes, mas ligados entre si = = relevncia = = merecem
tratamento diferenciado:
#4
CONEXO E CONTINNCIA so, exatamente, essas situaes de semeIhana entre
causas pendentes. Saber qual esse grau de semelhana varia conforme o Direito Positivo
uma opo legislativa. No existe um conceito universal de o que seja conexo. Conexo o
grau de semeIhana determinado peIo IegisIador. importante saber isso porque em Direito
Processual Penal o regime dado conexo diferente daquele dado em sede de Processo Civil.
Seja no Processo Penal, seja no Processo Civil, o que a pessoa tem que saber que a conexo
sempre uma semelhana de causas.
Os efeitos jurdicos desta semelhana tambm variam conforme o Direito Positivo;
este quem diz o que acontecer tendo em vista a semelhana entre as causas pendentes.
No Processo Civil Brasileiro, conexo e continncia tm os seguintes efeitos:
a) Reunio das causas em um nico juzo, e
b) Processamento simuItneo.
As causas esto tramitando perante juzos que so competentes, mas em razo da
conexo, uma destas causas sair de seu juzo e passar ao outro; o que acontecer ento? Um
juzo que at ento tinha competncia para julgar a causa deixar de t-la. Ou seja, em razo da
conexo um juzo perde a competncia para julgar uma causa e o outro ganha uma nova
competncia. Essa a modificao da competncia, por isso que a conexo modifica a
competncia, porque tira a competncia de um juzo, concedendo-a a outro juzo uma nova
competncia. Todavia, apenas a competncia reIativa pode ser modificada. A conexo s
aItera regra de competncia RELATIVA !
C C Por que o IegisIador escoIhe esses efeitos para a conexo?
Por uma questo, sobretudo de economia processuaI, pois se as causas so
semelhantes, convm que sejam julgadas e processadas por um mesmo juzo, a fim de ganhar
tempo. Portanto, a economia processual um grande fundamento, mas no basta isso. Tambm
justifica o fundamento da harmonizao das decises, isto , voc rene no mesmo juzo para
que as decises sejam harmnicas evitando-se o proferimento de decises contraditrias em
causas semelhantes.
1 1 Contudo, pode acontecer de haver conexo sem que se d a reunio dos
processos, possvel que as causas sejam conexas, mas no seja possvel reuni-las. Portanto,
conexo uma coisa, reunio de processos outra, ou seja, conexo a semelhana entre
causas, reunio de processos o efeito da conexo; esta no uma conseqncia necessria
daquela.
#5
ExempIos: 1) Causas conexas em trmite perante juzos com competncias
absoIutas distintas (vara cvel x vara de famlia), se a competncia absoluta distinta no vai
poder reunir porque a conexo no tem o condo de alterar a competncia absoluta. Se houver
conexo, mas no for possvel a reunio porque as competncias absolutas so distintas, o qu
fazer? Quando isto ocorre, se no for possvel reunir tais aes, uma das causas dever ser
suspensa espera da deciso a ser proferida na outra, para que se evitem as decises
contraditrias. O ideal, o recomendvel que as causas sejam reunidas, se no puderem ser
reunidas porque as competncias absolutas so diversas, a o caso de suspender uma das
duas.
2) SmuIa n 235, STJ (#& conexo no determina a reunio dos processos, se
um deles j foi julgado('). Dois processos um j foi julgado, no h mais porque reuni-los. No
obstante a conexo, a reunio no cabe.
6.1) Modificao da Competncia ReIativa
13
AIegao de Incompetncia
ReIativa:
Modificao da Competncia ReIativa Modificao da Competncia ReIativa
(Conexo/Continncia)
AIegao de Incompetncia ReIativa AIegao de Incompetncia ReIativa
Reconhece-se que o juiz competente
para o julgamento daquela causa, mas sua
competncia modificada em razo da
conexo.
Afirma-se que o juiz incompetente para
o julgamento daquela causa.
Por tratar-se de matria de ordem
pbIica, o juiz pode conhec-Ia de ofcio
No pode ser conhecida de ofcio peIo
juiz, pois se refere apenas ao interesse
privado das partes.
Pode ser alegada por quaIquer das
partes e distribuda por dependncia quando
alegada pelo autor na P. O ru alega
conexo na contestao.
Apenas pode ser aIegada peIo ru, via
Exceo de Incompetncia. Cuidado: no
existe exceo de incompetncia por
conexo.
Pode ser aIegada a quaIquer tempo. Uma vez no alegada, submete-se
precIuso.
Quando se muda a causa de um juzo
para outro, embora seja competncia relativa,
a conexo e a continncia geram uma
competncia absoIuta no novo juzo, razo
13
6onex&o e contin>ncia.
31
pela qual o regramento diferente.
14
A conexo altera a regra de competncia relativa e gera uma competncia absoluta
que a competncia para julgar as causas conexas. Quando voc percebe isso, voc no se
confunde entre a alegao de incompet%ncia relativa e modificao da compet%ncia relativa que
tm regimes jurdicos completamente diferentes.
Enfatizando: A COMPETNCIA PARA JULGAR AS CAUSAS CONEXAS UMA
COMPETNCIA FUNCIONAL E, PORTANTO, ABSOLUTA.
H uma Tabela no site do professor Editorial n 25 (21/08/2007):
AIegao de modificao de
competncia reIativa
AIegao de incompetncia
reIativa
Legitimidade
Qualquer das partes pode suscitar a
questo, alm de o rgo jurisdicional
poder conhec-la ex officio
Somente o ru pode suscitar a
questo
Efeito do
acolhimento
Remessa dos autos ao juzo prevento
Remessa dos autos ao juzo
relativamente competente
Forma de
alegao
No bojo da petio inicial ou contestao,
por simples petio ou at mesmo
oralmente
Exceo de incompetncia
Momento Enquanto o processo estiver pendente
No primeiro momento que couber
ao ru falar nos autos, sob pena de
precluso
Obs.: Tudo que foi dito a respeito da conexo aplica-se, tambm, continncia,
pois, no Processo Civil Brasileiro, ambas tm o mesmo regramento.
6.2) CONEXO: Quando h conexo?
O CPC conceitua conexo em seu art. 103 (#8eputam-se cone#as duas ou mais
a+es, quando 6hes for comum o objeto (pedido, ou a causa de pedir('), ou seja, se as duas
aes tiverem o mesmo pedido ou causa de pedir, se entre elas houver essa identidade, h
conexo. O critrio de conexo eminentemente objetivo. preciso que haja identidade de
pedido OU OU ( ou) de causa de pedir. Por exemplo, 2 aes que busquem a anulao de um
mesmo contrato com causas de pedir distintas, elas so conexas pelo pedido anular o contrato
. As causas no so iguais porque as causas de pedir so distintas.
Outro exemplo = = compra de um bem com vcio oculto. Nesse caso o sujeito tem
direito ao abatimento do preo ou resoluo do negcio. Mesma causa de pedir vcio do
14
$ compet>ncia para )ulgar causa conexa competncia absoluta competncia funcional.
31
produto com pedido diverso abatimento do preo ou resoluo do negcio . So aes
conexas, devem ser reunidas para julgamento simultneo.
6.3) CONTINNCIA:
O conceito de continncia est no art. 104 do CPC (#9-se a contin1ncia entre
duas ou mais a+es sempre que h identidade quanto 7s partes e 7 causa de pedir, mas o
objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras'). Ou seja, na continncia por pouco
no se afiguraria um caso de litispendncia, pois a nica diferena entre as causas que o
pedido de uma mais abrangente que o da outra (Ex.: Ao para anular todo um contrato e
ao para anular uma clusula deste mesmo contrato o pedido de anular o contrato inteiro
abrange o pedido de anulao de uma clusula do contrato).
TODA CONTINNCIA UMA CONEXO? Em toda a continncia a causa de
pedir igual e se basta que a causa de pedir seja a mesma para que haja conexo, pode-se dizer
que, sim, toda continncia uma conexo.
correto dizer que o conceito de conexo contempIa o de continncia? A
continncia apenas um dos muitos casos de conexo, por isso que no h Smula sobre
continncia, pois se toda continncia conexo, basta estudar a conexo. Continncia quase
um no assunto concursal porque se cai, cai a transcrio do art. 104/CPC.
1 1 Importante: O art. 103 traz exemplos de conexo, consagra hipteses mnimas
de conexo, o que importa dizer que nesses casos h conexo, mas pode haver conexo fora
desses casos do art. 103. Ou seja, h casos de conexo que no se encaixam no art. 103. sso
no questo polmica, isso uma trivialidade; o art. 103 no e#aure os casos de conexo, h
conexo em outras situaes:
1) Sempre que a deciso de uma causa afetar a soIuo de outra haver a
conexo, elas esto ligadas entre si. sto ocorre quando ambas as causas discutem a mesma
reIao jurdica (1) ou quando as causas discutem reIaes jurdicas diversas Iigadas entre
si (2).
ExempIos: a) nvestigao de paternidade e Alimentos: (2);
b) Consignao em pagamento de aluguis e Despejo: (1);
c) Ao anulatria de contrato e Ao executria de contrato: (1);
Embora esses exemplos no se enquadrem nas hipteses elencadas no art. 103 do
CPC, so casos inegveis de conexo. Esta viso de que h conexo a partir do exame da
relao jurdica discutida se chama de TEORIA MATERIALISTA OU MATERIAL DA CONEXO . A
32
conexo examinada pela relao discutida em juzo. O critrio legal insuficiente preciso
examinar a relao discutida em juzo.
O nome tcnico que se d a este fato de a soluo de uma causa interferir na
soluo de outra PREJUDICIALIDADE . Portanto, se perguntarem em concurso: existe conexo por
prejudicialidade? Existe. Tem previso expressa para ela? No. Ou seja, esta relao que d
ensejo conexo, embora no haja no CPC uma previso expressa neste sentido, e que fruto
de uma criao doutrinria e jurisprudencial. Ou seja, a conexo por prejudiciaIidade foi
construda peIa doutrina e peIa jurisprudncia.
6 AuIa 31/08/09
CONEXO X PROCESSO DE CONHECIMENTO CONEXO X PROCESSO DE CONHECIMENTO:
Por exemplo, de um lado uma ao de anulao de um contrato e de outro uma
ao de execuo desse contrato. Uma ao de anulao de contrato uma ao de
conhecimento; uma ao de execuo desse contrato uma ao de execuo. Entre elas h,
nitidamente, conexo, tanto que se um juiz anular o contrato como vai o outro poder executar?
Portanto, h nitidamente conexo.
O problema saber se a conexo entre a ao de conhecimento e a ao de
execuo pode gerar reunio dos processos. Atualmente a resposta positiva, pode haver a
reunio de processos; os processos, embora um seja de conhecimento e o outro de execuo,
devem ser reunidos em um mesmo juzo exatamente para que decises contraditrias no
ocorram. Hoje h o entendimento bastante consolidado no sentido de reunir aes conexas
mesmo uma delas sendo de conhecimento e outra de execuo.
Se as causas conexas estiverem tramitando em comarca diversa o critrio de
preveno aquele onde primeiro se deu a citao vlida. Esse critrio est no art. 219/CPC.
PREVENO PREVENO:
preciso saber em qual dos juzos as causas devem ser reunidas. O juzo onde as
causas sero reunidas o chamado JUZO PREVENTO . O juzo que ficou com a sua jurisdio
preventa, prevenida, segura para julgar as causas conexas.
A Preveno um critrio de escoIha do juzo onde as causas sero reunidas.
33
Existem no CPC dois critrios de Preveno que convivem entre si:
1) Preveno quando as causas conexas estiverem na mesma comarca = =
nesse caso,prevento o juiz que proferiu o primeiro despacho. Art. 106/CPC.
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma
competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.
2) Causas conexas tramitando em comarcas diversas = = o critrio de
preveno a citao vIida. Aquele em que primeiro se deu a citao vlida. Art. 219/CPC:
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa;
e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a
prescrio. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1 Cuidado com isso em concurso. Eles colocam o caso prtico e misturam as
informaes para confundir. Colocam duas causas conexas tramitando em comarcas diversas, em
uma delas a citao vlida ocorreu primeiro, na outra foi o despacho que ocorreu primeiro. O
critrio distintivo se esto na mesma comarca ou em comarcas diversas.
Mesma comarca = = despacho iniciaI;
Comarcas diversas = = citao vIida.
Em aes coIetivas o critrio de preveno outro. Est previsto no PU do art. 2
da Lei 7347/85 Lei de Ao Civil Pblica de acordo com esses dispositivo, em aes coletivas
prevento o juiz em que primeiro a ao foi proposta. a data da propositura da ao que vai
determinar quaI o juzo prevento. outro critrio.
1 Cuidado na hora do concurso: no pode escrever nico, PU se escreve por
extenso #pargrafo :nico.
1 1 QUESTO NOVA (pouco trabaIhada): CAUSAS REPETITIVAS = = so aquelas
causas de massa em que se discute o mesmo tema, a mesma tese, por exemplo, causas para
reajustar o salrio de uma categoria, causas tributrias, causas de consumidor em se discute uma
determinada teses por exemplo, pagamento ou no de assinatura bsica de telefone Essas
causas repetitivas tm a caracterstica de ser praticamente idnticas, mas so causas individuais,
ou seja, em cada uma delas se discute direito de um indivduo. Exemplo: Joo e Jos no querem
pagar o mesmo tributo e com o mesmo motivo, s que cada uma diz respeito a um. Todavia, so
causas muito parecidas, tanto que os juzes fazem um modelo de sentena e a utilizam para
todas essas causas repetitivas.
34
Vrias so as manifestaes legislativas para reestruturar o julgamento de causas
repetitivas. Uma dessas manifestaes diz respeito exatamente CONEXO porque historicamente
essas causas no guardavam entre si conexo. Sucede que h dois anos o legislador passou a
considerar essas causas conexas ao menos nas instncias extraordinrias. Ou seja, significa que
se os recursos extraordinrios provenientes dessas causas repetitivas chegam ao STJ e STF,
nesses tribunais superiores esses recursos extraordinrios repetitivos passam a ser considerados
recursos conexos e julgados simultaneamente nos tribunais superiores.
Todavia, h uma grande peculiaridade: essa conexo de recursos repetitivos no
gera a reunio de processos (ao contrrio da conexo clssica). Nessa conexo escoIhe um ou
aIguns dos recursos repetitivos e juIga-se os demais ficam suspensos espera da deciso
padro ou modeIo. um novo modelo de conexo, um novo modelo de conexo foi criado: uma
conexo para causas repetitivas que se d, pelo menos por enquanto, se d apenas nas
instncias extraordinrias. Arts. 543-B e 543-C do CPC.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica
controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento nterno
do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. (ncludo pela Lei n 11.418, de
2006).
1
o
Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da
controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o
pronunciamento definitivo da Corte. (ncludo pela Lei n 11.418, de 2006).
2
o
Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o
automaticamente no admitidos. (ncludo pela Lei n 11.418, de 2006).
3
o
Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados
pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los
prejudicados ou retratar-se. (ncludo pela Lei n 11.418, de 2006).
4
o
Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos
termos do Regimento nterno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao
firmada. (ncludo pela Lei n 11.418, de 2006).
5
o
O Regimento nterno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atribuies dos
Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercusso geral. (ncludo pela Lei n
11.418, de 2006).
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo
de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. (ncludo pela Lei n
11.672, de 2008).
1
o
Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos
representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia,
ficando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior
Tribunal de Justia. (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
2
o
No adotada a providncia descrita no 1
o
deste artigo, o relator no Superior
Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante
ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de
3#
segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. (ncludo pela Lei
n 11.672, de 2008).
3
o
O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias,
aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia. (ncludo pela Lei n 11.672, de
2008).
4
o
O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e
considerando a relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou
entidades com interesse na controvrsia. (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
5
o
Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4
o
deste
artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias. (ncludo pela Lei n 11.672, de
2008).
6
o
Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos
demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo
ser julgado com preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e
os pedidos de habeas corpus( (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
7
o
Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais
sobrestados na origem: (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
- tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a
orientao do Superior Tribunal de Justia; ou (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
- sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo
recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. (ncludo pela Lei n 11.672, de
2008).
8
o
Na hiptese prevista no inciso do 7
o
deste artigo, mantida a deciso divergente
pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial. (ncludo pela
Lei n 11.672, de 2008).
9
o
O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro,
no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento
do recurso especial nos casos previstos neste artigo. (ncludo pela Lei n 11.672, de 2008).
C O N F L I T O D E C O M P E T N C I A C O N F L I T O D E C O M P E T N C I A
ORGANIZAO DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS:
TRF4 Regio Sul = Paran, Santa Catarina e Rio Grande do Sul;
TRF3 So Paulo e Mato Grosso do Sul;
TRF2 Rio de Janeiro e Esprito Santo;
TRF5 Cear, Rio Grande do Norte, Pernambuco, Paraba, Alagoas e Sergipe;
TRF1- Bahia, Maranho e Piau, Minas Gerais, DF, Gois e Tocantins, Mato
Grosso, Rondnia, Par, Roraima, Amap, Amazonas e o Acre.
33
Na hora da prova, para resolvermos os problemas, temos que nos levar dessa
diviso.
ConfIito de competncia = = h um conflito de competncia quando dois ou mais
juzos divergem entre si em torno da competncia para o julgamento de uma ou mais de uma
causa.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA = = o conflito para no julgar;
CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA = = o conflito para julgar.
Conflito de competncia um incidente processual que sempre ser juIgado por
um tribunaI. um incidente processual que pode ser suscitado por qualquer das partes, pelos
prprios juzos conflitantes ou pelo MP. Se o MP no for o suscitante a interveno do MP ser
obrigatria no confIito. ConfIito de competncia hiptese de interveno obrigatria do
MP.
A parte no pode, simuItaneamente, entrar com exceo de incompetncia e
suscitar o confIito. Ela pode se valer desses instrumentos sucessivamente, por exemplo, ela
pode entrar com exceo de incompetncia, o juiz acolhe e remete para outro juzo que, todavia
no se entende competente. A sim, a parte pode suscitar o conflito de competncia.
1 1 No h confIito se uma das causas j foi juIgada. Smula 59/STJ.
"No h confIito de competncia se j existe sentena com trnsito em juIgado,
proferida por um dos juzos confIitantes.
No h confIito se entre os rgos houver vncuIo hierrquico. Por exemplo,
no h conflito entre o TJ/BA e o juiz de direito da BA; se cada um disser uma coisa, prevalece o
que o TJ/BA disser. O STF no confIita com ningum. O STJ no conflita com nenhum TJ ou
TRF. Se o TJ diz uma coisa e o STJ diz outra, problema do TJ. Todavia, o juiz da Bahia pode
conflitar com o TJ/SP porque no h entre eles vnculo hierrquico.
O conflito de competncia pode ser julgado monocraticamente pelo relator do
tribunal, se o caso se encaixa na jurisprudncia dominante do tribunal PU do art. 120/CPC .
COMPETNCIA PARA JULGAR CONFLITO DE COMPETNCIA
15
:
Trs nveis:
1) TRF/TJ
1#
o que cai em concurso
3%
2) STJ
3) STF
Toda competncia para conflito de competncia est nesses trs nveis.
Decoremos dois e o que no se encaixar do terceiro, mas devemos escolher para decorar os
nveis 1 e 3, pois a competncia do STJ enorme e as outras duas so mnimas, portanto, em
prova de concurso, na dvida, chute STJ porque a chance de errar pequena porque o STJ
funciona como o grande tribunal que julga conflito de competncia.
STF: s o STF s julga conflito de competncia se entre os conflitantes tiver tribunal
superior. S! Se um tribunal superior conflita com outro rgo (no precisa ser outro tribunal
superior) o STF quem julga. uma competncia em razo da pessoa tribunal superior .
TRF/TJ: s juIgam confIito entre juzes. Se um juiz conflita com um tribunal, no
TJ/TRF porque eles s julgam juzes a eIes vincuIados . Para o TJ julgar um conflito preciso
que os juzes conflitantes sejam vinculados ao TJ.
Feitas essas consideraes, todo o restante julgado pelo STJ.
EXEMPLOS:
Juiz de direito na Bahia conflita com juiz de direito em Roraima STJ! O TJ s
juIga se os juzes estiverem vincuIados a eIe! CUIDADO.
Juiz federal da Bahia e juiz federal do Acre = TRF1 porque ambos os juzes esto
vinculados a ele, ou seja, juzes que pertencem mesma regio!
Juiz federal de Salvador X juiz federal de Aracaju = = STJ! Pois o juiz federal de
Salvador = TF1 e Aracaju = TRF5 tribunais diversos = STJ.
Juiz estadual de Juazeiro X juiz estadual de Petrolina = = STJ porque juzes
vinculados a tribunais diversos.
1 Portanto, CUIDADO, no tem a ver com a distncia.
Juiz de direito de Salvador X TST = = STF tem tribunal superior.
Juiz de direito de Salvador X juiz do Trabalho em Teresina (P) = STJ. Por isso tem
muita Smula do STJ sobre competncia trabalhista.
Dois juzes do Trabalho conflitando Tribunal do Trabalho.
34
1 1 Tema que era muito discutido: juiz de juizado e juiz comum quem deveria
julgar esse conflito: TJ/TRF ou STJ? Smula 348/STJ. Todavia, dia 26 de agosto de 2009, saiu
uma deciso no Supremo (RE 590409) = = o STF disse que competncia do TRF e no do STJ.
O raciocnio o mesmo para juiz estadual!
SmuIa 348:
Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado
especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria.
RE 590409 RG / RJ - Min. RICARDO LEWANDOWSKI
EMENTA: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DE
CONFLITO DE COMPETNCIA ENTRE JUIZADO ESPECIAL FEDERAL E JUZO FEDERAL.
RELEVNCIA JURDICA DA QUESTO CONSTITUCIONAL. EXISTNCIA DE
REPERCUSSO GERAL. 1
Notcias STF - 26 de Agosto de 2009
Compete ao TRF dirimir confIitos entre juizados especiaI e comum da mesma seo
judiciria
Por unanimidade, os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceram, na tarde desta
quarta-feira (26), que compete ao Tribunal Regional Federal (TRF) dirimir eventuais conflitos de
competncia entre juzes de primeira instncia um do juizado especial federal e outro do juizado
de competncia comum federal , quando ambos so vinculados ao mesmo tribunal.
O caso que levou ao conflito de competncia envolve o processamento de uma ao declaratria
de unio estvel para fins de penso por morte. Ao receber o processo, o juiz da 7 Vara Federal
do Rio de Janeiro declinou de sua competncia, argumentando que a causa necessitaria de
ampla dilao probatria, o que seria incompatvel com o rito sumrio dos juizados especiais.
Da mesma forma, o juiz federal da 35 Vara Federal, tambm do RJ, declinou de sua
competncia, afirmando que o valor da causa estaria dentro do limite que estabelece a
competncia do processo para o juizado especial.
O caso chegou ao Superior Tribunal de Justia (STJ), que reconheceu sua competncia para
julgar o conflito negativo de competncia, em detrimento do TRF da 2 Regio que abrange os
estados do Rio de Janeiro e do Esprito Santo.
Deciso
Os dois juizados so hierarquicamente vinculados ao TRF da 2 Regio, disse o relator do
processo, ministro Ricardo Lewandowski, em seu voto no Recurso Extraordinrio (RE) 590409.
Ele citou precedentes do STF no sentido de que, nesses casos, envolvendo juzos da mesma
seo judiciria, compete ao prprio TRF dirimir eventuais conflitos de competncia entre os
juizados.
Lewandowski votou no sentido de anular o acrdo do Superior Tribunal de Justia (STJ), para
que os autos sejam remetidos ao TRF-2, tribunal competente para julgar o conflito de
competncia.
35
Repercusso geraI
O RE teve sua repercusso geral reconhecida pela Corte em outubro de 2008. A repercusso
geral aplicada a casos nos quais o resultado do julgamento ultrapassa o interesse das partes e
ganha relevncia social, econmica, poltica ou jurdica. A deciso em recursos extraordinrios
com repercusso reconhecida pode ser aplicada em todos os casos semelhantes que chegam ao
Poder Judicirio.
A Smula do STJ desse ano, tanto que no tem nem no livro do Didier.
Normalmente essa Smula deveria ser cancelada at porque esse julgamento foi do Pleno do
Supremo, por unanimidade! Essa foi a primeira manifestao do STF sobre o assunto.
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL
Tem a caracterstica marcante de ser reguIada peIa Constituio, portanto, as
regras a serem examinadas so as regras constitucionais e no do CPC.
A organizao dessa competncia indispensvel:
Competncia Juzes Federais art. 109/CF
Justia Federal TRF's art. 108/CF
O art. 109/CF no rene toda a competncia da Justia Federal.
Juzes Em razo da pessoa incisos , , V
Federais Em razo da Matria incisos , V-A, X, X
Art. 109
16
Em razo Funcional inciso X
TRF Competncia Originria inciso , "b, "c,e
Art. 108 Competncia Derivada inciso
COMPETNCIA DOS JUZES FEDERAIS COMPETNCIA DOS JUZES FEDERAIS:
1. Juiz EstaduaI Investido de Funo FederaI:
Quando houver autorizao para que o Juiz Estadual investido de Funo Federal
julgue causas federai, o RECURSO VAI PARA O TRF. Quem cuida do assunto o art. 109, 3
da Constituio.
3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos
segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e
13
Competncia civil.
%1
segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa
condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela
justia estadual.
O juiz estadual pode julgar causas federais se na cidade no houver sede da justia
federal. No basta isso, esse o PRIMEIRO pressuposto! preciso tambm AUTORIZAO
LEGAL = = preciso que haja lei dizendo que a causa pode tramitar na justia local se na
localidade no houver sede da justia federal.
Dois pressupostos: No haver sede de justia federaI + autorizao IegaI.
A autorizao legal tem que ser examinada sob dois aspectos:
1) A Constituio se antecipa ao legislador infraconstitucional e j promove a
primeira autorizao: Causas contra o NSS causas previdencirias podem tramitar na justia
estadual se no domiclio do segurado no houver sede de justia federal.
2) Legislador infraconstitucional pode criar outros casos, desde que autorizados
pela Constituio.
EXEMPLOS:
- EXECUO FISCAL FEDERAL;
- JUSTIFICAO CONTRA ENTES FEDERAIS;
- CUMPRIMENTO DE CARTAS PRECATRIAS FEDERAIS;
- USUCAPIO ESPECIAL RURAL QUE ENVOLVA ENTE FEDERAL;
- EXPEDIO DE CERTIFICADO DE NATURALIZAO.
Todos esses exemplos no tm discusso, esto previstos em lei.
H, porm TRS SITUAES POLMICAS:
1) O antigo TFR (Tribunal Federal de Recursos e que foi sucedido pelo STJ) editou
a SmuIa 216 Mandado de Segurana de natureza previdenciria a competncia da justia
federal sempre, mesmo que na localidade no houvesse sede da justia federal. O MS
previdencirio seria uma exceo a essa regra vista acima. Essa Smula j foi aplicada pelo STJ
algumas vezes, ou seja, o STJ tem mantido esse entendimento. O problema que essa Smula
ridcula segundo Didier; uma restrio absurda ao acesso justia.
TFR SmuIa n 216 - 21-05-1986
%1
Compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana impetrado contra
ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada em comarca do interior.
2) Uma ao coIetiva que deve tramitar no IocaI do dano, outro exempIo
que se incIui no roI? Por exemplo, ao civil pblica federal pode tramitar na justia estadual se
La no houver sede da justia federal? sso foi muito discutido tendo at o STJ editado a Smula
183 dizendo que a ao civil pblica era um desses exemplos em que a causa federal poderia
tramitar na justia federal. Entretanto, essa SmuIa foi canceIada h 9 anos! O STF disse que a
ao civiI pbIica no era esse exempIo.
SmuIa 183:
COMPETE AO JUZ ESTADUAL, NAS COMARCAS QUE NO SEJAM SEDE DE VARA DA
JUSTA FEDERAL, PROCESSAR E JULGAR AO CVL PUBLCA, ANDA QUE A UNO
FGURE NO PROCESSO.(*)
(*) Julgando os Embargos de Declarao no CC n. 27.676-BA, na sesso de 08/11/2000, a
Primeira Seo deIiberou peIo CANCELAMENTO da SmuIa n. 183.
sso no mais polmico. Ao civiI pbIica federaI s na justia federaI.
3) SmuIa 689/STF:
SMULA N 689
O SEGURADO PODE AJUZAR AO CONTRA A NSTTUO
PREVDENCRA PERANTE O JUZO FEDERAL DO SEU DOMCLO OU NAS VARAS
FEDERAS DA CAPTAL DO ESTADO-MEMBRO.
A Smula est dizendo que a Vara Federal da Capital sempre est disposio do
segurado da Previdncia, mesmo que ele resida em uma cidade que tenha ;ara 1ederal. Isso
poImico.
Se o sujeito mora em cidade que no tem Vara Federal pode propor em justia
estadual. Pode ele propor na capital que tem Vara Federal? Para Didier parece claro que sim. Ou
seja, essa Smula tambm se aplica aos casos em que no h Vara FederaI na Comarca,
embora isso no esteja dito claramente na Smula.
Essa Smula mostra que o lugar onde o cidado mora uma opo, ele no
obrigado a demandar em seu domiclio. A regra para proteger o hipossuficiente.
1 1 Observaes:
1) Essas causas previdencirias incluem tambm s referentes Assistncia
Social, no s benefcio previdencirio, mas tambm benefcio assistencial.
%2
2) Criada Vara FederaI na cidade a causa ter que ser redistribuda. fato
novo que muda a competncia absoluta.
COMPETNCIA EM RAZO DA PESSOA:
Art. 109, I/CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
- as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de
acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
O inciso do art. 109/CF o mais importante! Diz que compete justia federal
julgar causas de interesse da Unio, Entidade Autrquica ou Empresa PbIica FederaI.
OBSERVAES:
1) Unio se chama "Unio e no "<nio 1ederal.
2) Empresa Pblica Federal ao sociedade de economia mista federaI nesta
a causa da justia estaduaI. ExempIos de empresas pbIicas federais: CEF, nfraero,
Correios.
Exemplos de sociedade de economia mista federal (justia estadual): Petrobras,
Banco do Brasil, Banco do Nordeste.
3) Entidade autrquica g1nero, no espcie, que engloba as Autarquias,
como o NSS e Banco Central, as Fundaes Autrquicas como a Funasa, FUNA, NSS,
Bacen; engloba as Universidades Federais, as Agncias Reguladoras Federais e os Conselhos de
Fiscalizao Profissional ( um tipo de entidade autrquica muito estranho, basta ver que seus
empregados tm vnculo celetista e no estatutrio). A propsito disso veja a Smula 66/STJ.
1 Questo poImica quanto ao Inciso I: A presena do MPF torna a causa da
Justia Federal? Para Didier NO! No basta isso, preciso que se encaixe em outras hipteses.
O MPF pode demandar em qualquer justia. Esse posicionamento bastante difundido na
doutrina. Todavia, h um julgado no STJ, o RESP 440002 (18.11.2004) que diz o contrrio: a
presena do MPF basta, suficiente para tornar a causa de competncia da Justia Federal.
REsp 440002 / SE - Ministro TEOR ALBNO ZAVASCK
PROCESSUAL CVL. AO CVL PBLCA. TUTELA DE DRETOS TRANSNDVDUAS.
MEO AMBENTE. COMPETNCA. REPARTO DE ATRBUES ENTRE O MNSTRO
PBLCO FEDERAL E ESTADUAL. DSTNO ENTRE COMPETNCA E LEGTMAO
ATVA. CRTROS.
%3
1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto competncia, regra estabelecida
no art. 109, , da Constituio, segundo a qual cabe aos juzes federais processar e julgar "as
causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na
condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de
trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho". Assim, figurando como autor da
ao o Ministrio Pblico Federal, que rgo da Unio, a competncia para a causa da Justia
Federal. 3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial
logicamente antecedente e, eventualmente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia,
cumpre ao juiz apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para promover a
demanda, consideradas as suas caractersticas, as suas finalidades e os bens jurdicos
envolvidos. 4. luz do sistema e dos princpios constitucionais, nomeadamente o princpio
federativo, atribuio do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de
interesse federal e ao Ministrio Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse
federal nas aes civis pblicas que (a) envolvam matria de competncia da Justia
Especializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b) devam ser legitimamente promovidas
perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Superiores) e da Justia Federal (Tribunais
Regionais Federais e Juzes Federais); (c) sejam da competncia federal em razo da matria
as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional
(CF, art. 109, ) e as que envolvam disputa sobre direitos indgenas (CF, art. 109, X); (d) sejam
da competncia federal em razo da pessoa as que devam ser propostas contra a Unio, suas
entidades autrquicas e empresas pblicas federais, ou em que uma dessas entidades figure
entre os substitudos processuais no plo ativo (CF, art. 109, ); e (e) as demais causas que
envolvam interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa
tutelar. 6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Federal, porque nela figura
como autor o Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la,
porque visa a tutelar bens e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio
ambiente em rea de manguezal, situada em terrenos de marinha e seus acrescidos, que so
bens da Unio (CF, art. 20, V), sujeitos ao poder de polcia de autarquia federal, o BAMA (Leis
6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 4 ). 7. Recurso especial provido.
A briga grande e essa mesma discusso que sempre existiu ao MPF vai existir,
agora, em relao Defensoria Pblica da Unio: o fato de ela estar presente faz a causa ser da
competncia da Justia Federal? Ainda no existe essa discusso, mas vai passar a existir com a
possibilidade de a Defensoria Pblica da Unio ser parte em ao civil pblica. Didier mantm o
seu posicionamento no necessariamente. A DPU entrou com ao civil pblica contra a OAB
Justia Federal por ser a OAB, s por isso, para Didier.
Trs SmuIas do STJ: devem ser estudadas conjuntamente: 150, 224 e 254.
magine causa que tramita na justia estadual. Um ente federal pede para intervir
nesta causa. Acontecendo isso a causa tem de automaticamente ser remetida para a Justia
Federal. S o juiz federal pode dizer se o ente federal pode ou no intervir. sso est na SmuIa SmuIa
150 150.
SmuIa: 150
COMPETE A JUSTA FEDERAL DECDR SOBRE A EXSTENCA DE NTERESSE JURDCO
QUE JUSTFQUE A PRESENA, NO PROCESSO, DA UNO, SUAS AUTARQUAS OU
EMPRESAS PUBLCAS.
%4
Chegando Justia Federal o juiz federal pode excluir o ente federal do feito, ou
seja, pode entender que no causa da presena do ente federal nos autos. A sua presena no
se justifica. Se o juiz federal no aceitar a interveno do ente federal, cabe a ele devolver os
autos. SmuIa 224 SmuIa 224.
SmuIa: 224
Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia,
deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito.
O juiz estadual no pode fazer nada, tem que aceitar o processo; no pode discutir
a competncia da Justia Federal. Aplica-se a SmuIa 254 SmuIa 254 do STJ.
SmuIa: 254
A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal no pode ser
reexaminada no Juzo Estadual.
EXCEES: so situaes em que, no obstante haja um ente federal, a causa
no ser da Justia FederaI.
1 No confundir esses casos com aqueles de competncia do juiz estadual
investido de funo federal. No so iguais. Aqueles so casos federais que tramitam
excepcionalmente na justia estadual porque l no tem sede da Justia Federal. As tratadas
nessas excees no so casos de competncia da Justia FederaI. So quatro excees,
todas previstas no inciso I do art. 109 da Constituio:
1) Causas EIeitorais = = Justia Eleitoral, mesmo se envolver ente federal.
2) Causas reIativas FaIncia = = Justia estadual, mesmo se envolver ente
federal. A Constituio s fala em "falncia, mas leia-se tambm insolv1ncia civil e
recuperao empresarial.
3) Causas trabaIhistas = Justia do Trabalho, lembrando apenas que no so
causas trabal$istas aquelas em que se discute VNCULO ESTATUTRIO se o vnculo
estatutrio for federal = Justia Federal.
1 1 4) Causas reIativas Acidente do trabaIho:
Acidente Trabalho ndenizado Empregador
17
(JT)
Benefcio Previdencirio
18
NSS (JE)
19
1%
Ao acidentria trabalhista. Proposta na Justia do Trabalho.
14
Em razo do acidente de trabalho.
15
Justia Estadual exceo constitucionaI. nclui tambm as aes revisionais desse benefcio.
%#
ndenizao (JE)
20
Fato No Trabalhista Benefcio Previdencirio No
Trabalhista NSS JE
Aes acidentrias de outra natureza que no a trabalhista Justia Federal.
INCISO II:
- as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa
domiciliada ou residente no Pas;
Por exempIo, o Municpio de Arapiraca contra a ONU = no envolve entes
federais, mas vo para a Justia Federal. Voc atropelado por um carro da embaixada da
Arglia = = Justia Federal. Pessoa residente no pas ou Municpio brasileiro contra Estado
estrangeiro Justia Federal.
Duas observaes:
1) Os recursos nessas causas vo para o STJ (no para o TRF). A 2 instncia
nessas causas no o TRF, o STJ.
C C MP/BA: Municpio de SaIvador Iitigando com Estado estrangeiro.
Competncia Justia Federal.
2) existe um princpio do direito internacional Princpio da Imunidade de
Jurisdio confere ao Estado soberano o direito de no se submeter jurisdio de outro
Estado. uma espcie de prerrogativa dada aos Estados soberanos para se respeitarem. Como
fica esse princpio diante do inciso ? S se admite demanda contra Estado estrangeiro no Brasil,
se eIa no disser respeito a atos de soberania de Estado estrangeiro, mas podemos discutir
atos de Estado estrangeiro de natureza privada. Exemplos: Estado estrangeiro pode empregar
brasileiro no pagou salrio Justia Federal.
Outro exemplo: Estado estrangeiro locando imvel de brasileiro no pagamento
do aluguel ao de despejo contra o Estado estrangeiro que atuava como inquilina.
O inciso no tem nenhum ente federal envolvido.
21
Salvo se foi um ente federal o causador do dano = Justia Federal. No trabalhista porque o acidente no
foi de trabalho.
%3
INCISO VIII:
V - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal,
excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
MS e HD contra ato de autoridade federal. A sutileza "autoridade federal. Esta
pode ser o sujeito que pertence aos quadros federais como servidor federal indiscutvel
todavia, se bastasse isso, estaramos no inciso , no precisaria do inciso V. A questo que
e#iste autoridade federal (*86)') . Autoridade que, embora no seja servidor federal, exerce
funo federaI. A a competncia ser da Justia Federal, mesmo que se trate de um ente
privado.
C C ExempIo: atos de autoridade de instituio de ensino superior privada reitor
de universidade catlica, diretor de universidade privada. MS e HD contra ato deles = Justia
Federal. Smula 15 do antigo TFR. Tambm convm ler a Smula 70 do antigo TFR.
Lei nova do MS Lei 12.016/09 art. 1, 1:
1
o
Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou rgos
de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes de
pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente
no que disser respeito a essas atribuies.
O 2 do dispositivo uma novidade! Esse 2 consolida um entendimento do
STJ. nclusive Didier citava decises em sentido contrrio, agora h lei decidindo: ato de um
desses entes: SEM, EP e Concessionria ato de gesto = atos de natureza privada
inatacveis por MS, insuscetveis de MS. No havia texto expresso sobre isso, s decises; agora
texto expresso 2, art. 1 da Lei 12.016/09.
2
o
No cabe mandado de segurana contra os atos de gesto comercial praticados pelos
administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de
servio pblico.
COMPETNCIA FUNCIONAL: nciso X
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homoIogao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
1) Execuo de sentena estrangeira = = sentena estrangeira aps homologada
pelo STJ vai ser executada por juiz federal, pouco importa a matria, pode ser at de famlia!
%%
2) Cumprimento de Cartas Rogatrias = = se o STJ autorizar o cumprimento =
juiz federal quem ir cumpri-la.

COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA:
Inciso III:
- as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou
organismo internacional;
Causa fundada em tratado ou contrato internacional Justia Federal. A questo
que para ser de competncia da Justia Federal preciso que o "nico fundamento, a base
normativa seja o tratado internacional; se houver lei nacional tratando do tema no vai para a
Justia Federal.
ExempIo: ao de alimentos internacionais (alimentos entre pessoas que esto em
pases diversos). O filho mora na Tanznia e o pai na Bahia Justia Federal, mesmo sendo
ao de famlia. H um tratado internacional que regula o tema.
O caso do menino Sean, por exemplo, se baseia num tratado internacional de
seqestro de criana, est na Justia Federal com base no art. 109, inciso .
Inciso X:
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionaIidade, incIusive a respectiva opo, e naturaIizao;
Tambm h competncia em razo da matria. Causas relativas nacionalidade ou
naturalizao Justia Federal.
Inciso XI:
X - a disputa sobre direitos indgenas.
Disputa sobre direitos indgenas Justia Federal. POLMICA: s vai para a
Justia Federal a disputa sobre direitos dos ndios como grupo. Se for o problema de um ndio
s, no Justia Federal. Para ser Justia Federal o problema tem de ser coletivo, por exemplo,
demarcao de terra indgena, genocdio indgena. Aplica-se a Smula 140/STJ. Trata de ao
individual de ndio.
%4
Lembrar que comunidade indgena pode ser parte; no pessoa fsica, no
pessoa jurdica, mas tem capacidade de ser parte (ver TRF1- tem muita jurisprudncia). Quem
representa a comunidade? O cacique.
%5
7 AuIa 09/09/09
COMPETNCIA (Cont.)
Art. 109, V-A/CF: ltima hiptese da competncia dos juzes federais em razo da
matria = causas relativas a direitos humanos, nos termos do 9 :; desse artigo, no qualquer
causa relativa a direitos humanos.
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; (ncludo pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com
a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de
Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia
para a Justia Federal. (ncludo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Por exemplo, uma causa que envolva grave violao a direito humano. O
Procurador Geral da Repblica pode pedir ao STJ que a causa seja deslocada para a Justia
Federal. Ou seja, no um deslocamento automtico, depende de o PGR pedir ao STJ que faa
essa transferncia.
No apenas para os casos de violao a direitos humanos na esfera penal, esse
inciso tambm se aplica ao mbito cvel.
Quando esse dispositivo foi aprovado houve uma grita muito grande, principalmente
pelos promotores estaduais, pois eles partiram da premissa de que a transferncia significaria que
a justia federal seria melhor que a estadual. Fredie Didier diz que isso um equvoco, um grande
preconceito dizer que justia federal melhor que a estadual.
Por conta dessa grita, o STJ quando julgou o primeiro pedido feito pelo PGR para
deslocar a causa da justia estadual para a federal, o STJ disse o seguinte: esse deslocamento s
pode ser feito se ficar constatada a ineficincia das autoridades estaduais; preciso que fique
constatado que as autoridades estaduais no esto cumprindo de maneira eficiente as suas
atribuies, a sim justificaria o seu delsocamento.
O STJ viu, nesse 5 um pressuposto implcito = = a ineficincia ou incapacidade de
as autoridades estaduais darem seguimento causa. O STJ diz que isso decorrncia do
federalismo, ou seja, para prestigiar o federalismo, o deslocamento s poderia ser feito se
houvesse ineficincia das autoridades estaduais. Esse primeiro caso refere-se ao assassinato da
irm Dorothy Stang DC 1 (ncidente de Deslocamento de Competncia) .
41
COMPETNCIA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL COMPETNCIA DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL
- Art. 108/CF:
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
- processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do
Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da
Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral;
b) as revises criminais e as aes rescisrias de juIgados seus ou dos juzes federais
da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio TribunaI ou de
juiz federaI;
d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal;
e) os confIitos de competncia entre juzes federais vincuIados ao TribunaI;
- julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes
estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.
O inciso cuida da competncia originria. Rescisria de julgado do TRF ou de juiz
federal da regio a competncia do TRF (letra b).
A letra "c = = competncia de habeas data = se o ato impugnado for de juiz federal
ou do prprio TRF compete a ele decidir.
A letra "e foge um pouco linha = = conflito de competncia entre juzes vinculados
ao TRF cabe a este julgar. Todavia, essa letra "e foge um pouco linha porque foi
reinterpretada pelo STJ. O STJ deu um novo sentido: SmuIa 03 do STJ. O texto da Smula
no estava na Constituio, ou seja, a Smula 03 do STJ acrescentou um texto letra "e que s
falava de conflito entre juzes federais e aqui se acrescentou juiz estadual investido de jurisdio
federal. Assim, Fredie Didier diz que as letras "be "c tambm devem ser reinterpretadas nesse
sentido, ou seja, rescisria, MS ou HD contra ato de juiz estadual investido de jurisdio federal
so da competncia do TRF. Se ampliou na letra "e preciso se ampliar nas letras "b e "c. Essa
interpretao devida Smula 03/STJ.
Smula: 3
COMPETE AO TRBUNAL REGONAL FEDERAL DRMR CONFLTO DE COMPETENCA
VERFCADO, NA RESPECTVA REGO, ENTRE JUZ FEDERAL E JUZ ESTADUAL
NVESTDO DE JURSDO FEDERAL.
41
1 O TJ de Gois profere um acrdo contra o Banco do BrasiI. A Unio entra
com uma ao rescisria desse acrdo. De quem a competncia para juIgar a rescisria
do acrdo de Gois? TJ de Gois! O TRF s julga rescisria de seus julgados.
TODO TRIBUNAL TEM COMPETNCIA PARA JULGAR RESCISRIA DE SEUS
JULGADOS! Essa regra no tem exceo.
A competncia do TRF no tem nada a ver com pessoas em juzo, a sua
competncia FUNCIONAL. Portanto, no teria sentido o TRF rescindido um julgado de um outro
tribunal. Cuidado porque isso uma pegadinha.
COMPETNCIA DERIVADA DO TRF:
- julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais
no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.
Ver a SmuIa 55 do STJ.
Smula: 55
TRBUNAL REGONAL FEDERAL NO E COMPETENTE PARA JULGAR RECURSO DE
DECSO PROFERDA POR JUZ ESTADUAL NO NVESTDO DE JURSDO FEDERAL.
ExempIo: Pablo, juiz estadual na Bahia, condena o BB a pagar 1 milho de reais. A
Unio, terceira interessada, apela. De quem a competncia para julgar essa apelao? Pablo ao
julgar contra o BB juiz estadual estricto sensu. A Unio terceira porque se Pablo estivesse
investido de jurisdio federal, ela no seria terceira. Como Pablo no estava investido de
jurisdio federal, quem vai julgar o recurso o TJ/BA e no o TRF.
F F I M I M D E D E C C O M P E T N C I A O M P E T N C I A
TEORI A DA AO TEORI A DA AO
1 1 o assunto mais importante desse semestre. Se voc souber isso, tudo mais
consequncia.
1. ACEPES DA PALAVRA "AO" ACEPES DA PALAVRA "AO":
O primeiro sentido da paIavra ao AO como direito, chamado de DIREITO
DE AO.
O direito de ao o direito fundamental de acesso justia, j estudado quando
examinamos o (rincpio da 8nafastabilidade confere a todo o cidado o direito de ir ao
Judicirio, de provocar a atividade jurisdicional . Esse o direito de ao.
42
Esse direito, que fundamental, um direito ABSTRATO ABSTRATO = o direito de ao
abstrato porque a pessoa pode levar ao Judicirio qualquer alegao, qualquer problema. O
direito de ao no o direito de levar ao Judicirio algum problema especfico. abstrato porque
no se refere a nenhuma situao especfica.
AUTNOMO AUTNOMO = = o direito de ao distinto do direito que a pessoa afirma ter
quando vai ao Judicirio. O direito de ao um direito contra o =stado, o direito que a pessoa
afirma ter um direito contra o r)u. Por exemplo, este deve uma $ ao autor, o juiz deve uma
sentena, ou seja, tem que examinar o pedido.
AO COMO DIREITO DE AO = j a examinamos quando estudamos o Princpio
da nafastabilidade.
Segunda acepo = AO = DIREITO MATERIAL AFIRMADO. No o direito
de ao, mas sim o direito que a pessoa afirma ter quando vai ao Judicirio. A palavra AO aqui
se confunde com o prprio direito material.
ExempIo: CC, art. 195:
Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus
assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem
oportunamente.
Significa: tem direito de regresso, ou seja, direito material contra os seus
assistentes.
A acepo que nos interessa a TERCEIRA ACEPO = = sentido PROCESSUAL.
Ao aqui no um direito; ao aqui um ATO . o ato de ir a juzo = = exerccio do direito de ir
a juzo.
Quando se vai a juzo est se praticando um ato AGIR da o nome AO, ou
seja, o sujeito est agindo praticando o direito de ir a juzo. Esse ato de ir a juzo tambm pode
ser chamado de DEMANDA = o exerccio do direito de ir a juzo. o ato que provoca a
instaurao do processo. o direito de ao exercido.
A DEMANDA o direito de ir a juzo DIREITO DE AO em que se afirma ter
um DIREITO. a demanda que leva o problema concreto a ser resolvido pelo juiz.
Toda a demanda concreta = = toda demanda se refere a um problema concreto.
O direito de ao abstrato, mas a ao no abstrata concreta porque sempre se refere a um
problema que existe. Por exemplo, o direito de viajar abstrato, voc pode ir para onde quiser,
mas a viagem concreta, isto , voc vai para m lugar especfico.
43
A demanda como ato que tem as suas condies. Quando falamos em
CONDIES DA AO, nada mais so que condies da demanda.
Essa acepo processual ao como demanda ser a estudada por ns. a
acepo que aparece nos programas de concurso.
2. DEMANDA E RELACAO JURDICA SUBSTANCIAL DEDUZIDA DEMANDA E RELACAO JURDICA SUBSTANCIAL DEDUZIDA:
Em toda demanda h, pelo menos, a afirmao de uma relao jurdica. Essa
relao jurdica afirmada
<=
pelo autor.
A partir do momento em que o processo nasce a relao jurdica torna-se
AFIRMADA, deduzida. Frase de Luhmann: O processo certeza dos meios e incerteza dos
resuItados. O processo serve como mecanismo para construir um resultado porque, se voc j
soubesse qual seria o resultado, para qu entrar com o processo?
ELEMENTOS DA RELAO JURDICA ELEMENTOS DA RELAO JURDICA:
SUJEITO, OBJETO e FATO.
E ELEMENTOS LEMENTOS DA DA AO AO P PARTE ARTE G GERAL ERAL DO DO CC CC E ELEMENTOS LEMENTOS DA DA AO AO
Sujeito Pessoas Partes
Objeto Bens Pedido
Fato Fato Jurdico Causa de Pedir
Cada eIemento da ao corresponde a um eIemento da reIao jurdica
discutida. Sos trs os elementos da ao porque so trs os elementos da relao jurdica.
CONDIES DA AO CONDIES DA AO:
ELEMENTOS DA AO PARTE GERAL DO CC ELEMENTOS DA AO CONDIES DA AO
Sujeito Pessoas Partes Legitimidade das
partes
Objeto Bens Pedido Possibilidade Jurdica
do Pedido
21
? importante tra!alhar com esse ad)etio @afirmada por+ue se oc> disser +ue ela existe oc> ) est
)ulgando procedente o pedido do autor.
44
Fato Fato Jurdico Causa de Pedir nteresse de agir
Quando os penalistas criam uma quarta condio da ao a JUSTA CAUSA
acham o mximo. Porm, as condies da ao so apenas trs porque s so trs os
eIementos da ao e s so trs elementos da ao porque so trs os eIementos da reIao
jurdica. Para Didier JUSTA CAUSA causa de procedibilidade e no condio da ao.
3. ELEMENTOS DA AO ELEMENTOS DA AO:
3.1 PEDIDO:
Ser estudado na auIa da Petio IniciaI por ser um elemento da ao muito
importante.
3.2 PARTES:
PARTES PRINCIPAIS : autor e ru; demandante e demandado.
PARTES AUXILIARES : so aqueles que no pedem, nem tm contra si um pedido,
mas auxiliam as partes principais, servem como auxiliares das partes principais. o caso do
ASSISTENTE; este parte, mas parte au#iliar, seria um ator coadjuvante.
1 1 No confundir Parte da Demanda de Parte do Litgio = = parte da demanda
autor e ru; parte do litgio so os que esto litigando, brigando, mas nem sempre h essa
coincidncia entre as partes que esto demandando e as que esto brigando. Por exemplo,
quando o MP entra com ao de alimentos, a parte da demanda o MP (autor), mas a parte do
litgio a criana, esta que precisa do alimento e no o MP. Normalmente h uma coincidncia,
mas isso pode no acontecer.
1 1 No podemos achar que toda parte LEGTIMA. A parte ilegtima parte
tambm, ou seja, ela no deveria estar ali, mas parte. Tanto assim que ela pode alegar sua
prpria ilegitimidade, o que mostra que ela parte, embora ilegtima.
1 1 Existem partes que s o so em alguns momentos do processo = = so partes
de alguns incidentes processuais, por exemplo, o juiz no parte, mas numa exceo de
suspeio ele parte.
4#
C CONCEITO ONCEITO DE DE P PARTE ARTE C COMPLEXA OMPLEXA = o conjunto entre representante e
representado.
3.3 CAUSA DE PEDIR CAUSA DE PEDIR:
HPTESE (2)
NORMATVA DRETOS
FATO (3) RELAO (4) (5)
JURDCO JURDCA DEVERES

FATO (1) DEMANDA (6)
Todo fato da vida sobre o qual uma hiptese normativa recaiu transforma-se em um
FATO JURDICO. Portanto, um fato que tem um atributo novo ser um fato jurdico . Pontes de
Miranda = a incidncia da hiptese normativa colore o fato.
O fato jurdico faz com que surja um vnculo entre os sujeitos relao jurdica
onde esto os direitos e deveres.
CP = 7 Causa de Pedir = 3+4
A causa de pedir a soma de 3 + 4.
A CAUSA DE PEDIR CAUSA DE PEDIR a afirmao do fato jurdico e do direito que se afirma ter,
por exemplo, direito de crdito.
Nos livros encontraremos CAUSA DE PEDIR como o conjunto das afirmaes do fato
jurdico e dos fundamentos jurdicos (3 + 4 no nosso esquema).
43
Percebam que FUNDAMENTO JURDICO (4) o direito que se afirma ter.
Fundamento jurdico NO o fundamento legal. Fundamento IegaI o 2 em nosso esquema =
HIPTESE NORMATIVA que no pode ser confundida com o fundamento jurdico que o direito que
se afirma ter.
Direito com D maisculo o 2 em nosso esquema e direito com "dminsculo o 4.
Lei no causa de pedir Lei no causa de pedir. CAUSA DE PEDIR = Fato Jurdico (3) + direito que se afirma ter
(4).
EXEMPLOS:
1) Acidente de trnsito demanda de indenizao: 3 acidente de trnsito que
causou dano ao autor, no basta que tenha havido a batida, preciso o dano culposamente
causado ao autor + 4 o direito de ser indenizado. 6 (pedido, demanda) pedido de
indenizao. Em razo de um fato ter acontecido e a pessoa ter o direito de ser indenizado, ela
quer a indenizao.
2) Ao para anuIar um contrato em razo de erro: 3 contrato celebrado em
erro (o 3 tem que ser colocado de forma muito completa). 4 o direito de anular esse contrato (4
sempre um direito, 3 sempre um fato). Pedido 6 anulao.
3) Ao rescisria de sentena por incompetncia absoIuta: 3 sentena
transitada em julgado, proferida por juiz absolutamente incompetente. 4 o direito resciso
dessa sentena. 6 (pedido) a resciso.
4) ADIN da Lei 1000 reputada inconstitucionaI: 3 inconstitucionalidade da Lei
1000 (a incompatibilidade da Lei 1000 com a Constituio). 4 o direito de invalidar a lei. 6
(pedido, demanda) a decretao de inconstitucionalidade.
5) EsbuIho ao possessria por conta do esbuIho: 3 o esbulho (fato); 4
direito proteo possessria; 6 reintegrao de posse.
CAUSA DE PEDIR REMOTA - CPR
PRXIMA - CPP
4%
CP CPR + CPP
Qual o referencial para saber se CP Remota ou Prxima? a DEMANDA. CPP
aquela que est mais prxima demanda; CPR a que est mais distante.
CPR 3 ou 4? O que est mais longe de 6? Trs. Logo, a CAUSA CAUSA DE DE PEDIR PEDIR REMOTA REMOTA
3 3 FATO FATO JURDICO JURDICO . A . A CAUSA CAUSA DE DE PEDIR PEDIR PRXIMA PRXIMA = = DIREITO DIREITO QUE QUE SE SE AFIRMA AFIRMA TER TER.
1 1 NeIson Nery inverte. EIe acha que a CPR o direito e a CPP o fato, no d
maiores expIicaes. Segundo Didier NO D PARA ENTENDER! S ele acha isso! Causa de pedir
prxima e remota tem sentido jurdico, no d para inverter a seu bel prazer!
O nosso Cdigo exige que se diga qual a CPR e a CPP art. 282, /CPC. Por
conta disso, fala-se que o nosso Cdigo adotou a TEORIA DA SUBSTANCIAO DA CAUSA TEORIA DA SUBSTANCIAO DA CAUSA
DE PEDIR DE PEDIR. Essa Teoria que a Causa de Pedir composta das afirmaes de fato e pelas
afirmaes de direito. Sendo assim, tendo adotado o nosso Cdigo a Teoria da Substanciao,
para que uma causa de pedir seja igual a outra causa de pedir, preciso que o 3 de uma seja
igual ao 3 da outra e que o 4 de uma seja o mesmo 4 da outra.
ExempIo: Ao 1: pede-se a anulao de um contrato por dolo. Ao 2: pede-se a
anulao do mesmo contrato por erro. De acordo com a Teoria da Substanciao essas causas
de pedir so iguais? O diferente aqui o 3 o 3 de uma o contrato celebrado com erro, o de
outro o contrato celebrado com dolo. O 4 idntico nas duas: o direito de anular o contrato. As
causa de pedir remota (3) so diferentes, por isso as causas de pedir, de um modo geral, so
diferentes.
A Teoria que se contrape Teoria da Substanciao chama-se TEORIA DA TEORIA DA
INDIVIDUALIZAO DA CAUSA DE PEDIR INDIVIDUALIZAO DA CAUSA DE PEDIR. Para essa teoria, a causa de pedir apenas a
afirmao do direito; basta afirmar o direito. Por exemplo, o direito de crdito, de ser indenizado.
Pouco importa o fato, este irrelevante para a causa de pedir.
Se o nosso Cdigo tivesse adotado a TEORIA DA INDIVIDUALIZAO, no exemplo
acima do contrato as causas de pedir seriam IGUAIS porque os direitos discutidos so os
mesmos, embora os fatos sejam diferentes erro X dolo s que como o nosso Cdigo adotou a
Teoria da Substanciao as causas so diversas. Por isso importante saber que, no nosso
sistema, causa de pedir = fato + direito.
A CAUSA DE PEDIR REMOTA (3) pode ser dividida em ATIVA e PASSIVA . S esta 3!
Causa de pedir ativa e passiva = = trata-se de uma subdiviso da causa de pedir remota. Portanto,
causa de pedir ativa e passiva SO FATOS! Por exemplo, acidente de trnsito que causou dano
um fato muito grande, por isso a doutrina a divide em dois: ativa e passiva.
44
CAUSA DE PEDIR ATIVA = o fato gerador do direito; o fato ttulo do direito.
CAUSA DE PEDIR PASSIVA = = o fato que lhe move a ir a juzo. o fato do qual
surge o interesse de agir.
ExempIo:
1) InadimpIemento de um contrato: causa de pedir remota eis o fato que 3 .
Causa de pedir ativa = contrato. nadimplemento = causa de pedir passiva = o que move o sujeito
a ir ao Judicirio. nadimplemento do contrato = causa de pedir remota passiva. O contrato =
causa de pedir remota ativa. Logo, ATIVA ATIVA + + PASSIVA PASSIVA = REMOTA = REMOTA.
4. CLASSIFICAO DAS AES CLASSIFICAO DAS AES:
Reais / Pessoais
MobiIirias / ImobiIirias
Reipersecutria
Necessria
Conhecimento / Execuo / CauteIar = tipo de tutela se busca.
DpIices
DecIaratrias
Constitutivas
Condenatrias
Mandamentais
Executivas (e sentido amplo)
Essa a conhecida CLASSIFICAO QUINRIA DAS AES.
Ao Reipersecutria = toda aquela pela qual se busca alguma coisa, voc vai
atrs de alguma coisa, da o nome: voc persegue reipersecutria voc persegue alguma
coisa. As aes reipersecutrias podem ser reais ou pessoais. Por exemplo, uma ao
reivindicatria uma ao real e reipersecutria. J uma ao de despejo uma ao pessoal
e reipersecutria.
45
Ao Necessria = = aquela pela qual se afirma um direito que s pode ser
exercido perante o Judicirio. Por isso recebe o adjetivo >necessria porque s se pode executar
esse direito indo ao Judicirio. Exemplos: ao anulatria, ao rescisria, ao de falncia, ao
de interdio.
"Processo Necessrio= aquele necessrio para executar um direito, por
exemplo, s posso anular um contrato indo ao Judicirio.as aes necessrias geram os
processos necessrios.
Ao de Conhecimento = certificar um direito.
Ao de Execuo = = efetivar o direito.
Ao CauteIar = = busca a proteo do direito.
Essa classificao est em crise! Atualmente as aes no tm essa pureza, ou
seja, as aes no servem apenas a conhecimento, execuo, acautelar. Atualmente as
demandas servem, ao mesmo tempo, h mais de um propsito. Vai-se ao Judicirio para se obter
tudo isso ao mesmo tempo. Atualmente as aes so SINCRTICAS SINCRTICAS. So MISTURADAS. Quando
se fala em AO SINCRTICA fala-se em ao que serve a mais de um propsito, uma ao que
gera um processo sincrtico. Um processo que no serve apenas para certificar ou para
executar, mas um processo que tem mais de uma funo. O sincretismo processual
possibilidade de o processo servir a mais de um propsito um fenmeno de nosso tempo.
AO DPLICE = = tem duas acepes:
1) Acepo ProcessuaI: ao dplice toda aquela que gera um processo em
que o ru pode formular uma demanda contra o autor no bojo da prpria contestao.
Sempre que um processo permitir que o ru formule um pedido contra o autor no
bojo da contestao, fala-se em AO DPLICE em sentido processual. o chamado PEDIDO
CONTRAPOSTO , previsto nos Juizados Especiais, no procedimento Sumrio e nas aes
possessrias, por exemplo.
1 1 A distino entre PEDIDO CONTRAPOSTO e RECONVENO ser estudada depois.
2) Ao DpIice em sentido materiaI: uma ao que veicula um direito cuja
contestao do ru serve, a um s tempo, como defesa e ataque. A contestao do ru significa
tambm um ataque e no s defesa. Ao e reao e a um s tempo.
51
No primeiro caso o ru se defende e se quiser formula um pedido contraposto.
Quando a ao dplice em sentido material no $ opo para o ru, ou seja, a sua defesa j
um ataque. um "cabo de guerra- puxar a corda defesa e ataque ao mesmo tempo; no h
duas condutas, uma nica conduta dplice, serve a duas funes.
Na ao dplice em sentido material se o ru quiser se defender tem que saber que
a sua defesa , ao mesmo tempo, um ataque.
ExempIos:
- AO DE OFERTA DE ALIMENTOS = = o pai vai a juzo oferecer alimentos para o filho.
Qual a defesa do filho? O filho vai dizer que a oferta pouca, ou seja, a sua defesa j o
exerccio de um ataque contra o pai (quando ele diz que pouco, ele j est atacando). Por
exemplo, se o juiz acolher o pedido do autor (pai) fixando no valor proposto, quem ganhou essa
ao? O pai! Quem vai executar essa sentena? O fiIho, este o credor, ou seja, o ru o
credor. Reparem que na ao dplice em sentido material autor e ru se confundem. A diferena
entre autor e ru cronolgica, isto , o autor veio primeiro, s isso.
- CONSIGNAO EM PAGAMENTO = = o devedor vai a juzo e diz: devo 10 mil. O
credor-ru responde: voc deve mais! Essa a defesa do credor: o valor oferecido insuficiente
j um ataque.
- AO DE DESAPROPRIAO = = o ente pblico oferece 100 mil e o expropriado vai
dizer: no, 300!
Toda ao meramente decIaratria dpIice em sentido materiaI!
A ao dplice em sentido (*?5@22A)B luta de boxe: o sujeito pode se defender
e, se quiser, atacar! O direito discutido que vai dizer se a ao dplice em sentido material!
C C AO POSSESSRIA = o Cdigo diz que o ru em uma ao possessria pode
pretender a proteo possessria e a indenizao, na mesma contestao. A ao possessria A ao possessria
dpIice? dpIice? , em AMBOS OS SENTIDOS! Em sentido processual ao permitir o pedido de
indenizao; e em sentido material dplice no que diz respeito proteo possessria.
A indenizao te de ser pedida, se ele no pedir no ser dada automaticamente.
1 1 Obs: Livro: "Leituras Complementares em Processo Civil- h um texto de Juliana
Demarchi s sobre Aes DpIices. Esse livro foi coordenado pelo Didier.
51
O conhecimento dessa Classificao Quinria vai nos permitir saber a distino
entre DIREITO A UMA PRESTAO E DIREITO POTESTATIVO.

8
a
AuIa -14/09/09
CL ASSI FI CACAO QUI NRI A DAS AES CL ASSI FI CACAO QUI NRI A DAS AES :
a classificao mais importante.
DIREITOS A UMA PRESTAO X X DIREITOS POTESTATIVOS = = essa diviso a base
para entender essa diviso quinaria.
Direitos a Uma Prestao = = so direitos de exigir de outrem o cumprimento de
uma prestao.
No direito a uma prestao o EXIGIR = = corresponde a pretenso. E o:
Direito a PRESTAO que se subdivide em:
Fazer
No Fazer
Dar $
= = $
S h quatro tipos de prestao. So esses a em cima.
O Direito a uma prestao pode ter variada natureza. As Obrigaes (em Direito
Civil) so direitos a uma prestao. Direitos Fundamentais, Direitos Reais, por exemplo, tambm
podem ser direitos a uma prestao.
52
Prescrio um instituto relacionado intimamente com o direito a uma prestao
porque a prescrio um fato jurdico que atinge a pretenso a prescrio um fato jurdico que atinge a pretenso.
Sempre que falamos em prescrio falamos em direito a uma prestao.
PRESCRIO ATINGE O DIREITO A UMA PRESTAO PRESCRIO ATINGE O DIREITO A UMA PRESTAO. Prescrio atinge poder de e#igir.
O direito a uma prestao pode ser Iesado ou inadimpIido. Como a pretenso o
direito de exigir uma prestao, se esse direito no cumprido, h uma Ieso = = quando se fala
em leso ou inadimplemento, est falando em uma prestao no cumprida.
Leso ou inadimpIemento significam o no cumprimento de uma prestao
devida.
Ver art. 189/CC:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela
prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
O direito a uma prestao, para ser efetivado, exige a prtica de atos materiais.
Significa dizer que o direito a uma prestao s ser efetivado se a prestao for cumprida e esta
uma conduta humana - fazer, no fazer e dar -. Ento, para que a prestao seja efetivada,
preciso que a conduta humana se materialize um ato fsico . Sem a prtica da conduta
devida o direito a uma prestao no ser efetivado.
A efetivao material do direito a uma prestao tem um nome tcnico -
EXECUO -. Sempre que estudarmos execuo em direito significa o cumprimento de uma
prestao.
A execuo a reaIizao de uma prestao devida.
A palavra EXECUO pode ser entendida em sentido amplo como qualquer
cumprimento da prestao. E a teramos EXECUO VOLUNTRIA = = O devedor,
voluntariamente, cumpre a sua obrigao.
EXECUO FORADA == aquele em que se busca a efetivao da prestao
contra a vontade do devedor.
Sempre que estudarmos execuo em processo, estaremos estudando o
cumprimento forado de uma prestao.
A execuo varia conforme a prestao devida, por exemplo, execuo por
quantia. As execues se restringem a essas quatro: fazer, no fazer, dar ($ ou coisa diversa de
$). No por outra razo que o CPC, no art. 580, na Primeira Seo traz como requisito: 'o
8nadimplemento do devedor.
53
Do nadimplemento do Devedor
Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa,
lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
No por acaso que existe o art. 617/CPC = = execuo e prestao so
institutos correIatos.
Art. 617. A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio, mas a
citao do devedor deve ser feita com observncia do disposto no art. 219.
A doutrina mais tradicional no aceita falar "execuo voluntria", a palavra
"execuo" se refere sempre a cumprimento forado. Cumprimento seria o nome correto da
chamada execuo voluntria, para essa corrente tradicional.
A execuo, que o cumprimento forado da prestao, pode fundar-se em:
Ttulo Judicial / Extrajudicial
*Proc. Autnomo / Sincrtico
Direta / ndireta
* A Execuo pode ser objeto de um processo instaurado s para isso - Processo
Autnomo -. o que acontece atualmente com a execuo fundada em ttulo extrajudicial. Se tiver
um ttulo extrajudicial, por exemplo, um contrato, pode-se dar incio a um processo autnomo de
execuo.
A execuo pode se dar atravs de um processo sincrtico = = instaura-se um
processo no s para certificar, mas tambm para executar.
H execuo tanto em processo autnomo como em processo sincrtico. A
execuo em processo sincrtico o acontece, como regra, na execuo fundada em ttulo
judicial.
Em regra porque h quatro excees fundadas em ttulo judicial (tem que saber as
4) que geram processo novo, processo autnomo, no sincrtico:
1) Execuo contra a Fazenda Pblica;
2) Execuo de sentena arbitral;
3) Execuo de sentena estrangeira;
4) Execuo de sentena penal condenatria.
54
E EXECUO XECUO D DIRETA IRETA / I / INDIRETA NDIRETA:
Estas podem se fundar em t. judicial, extrajudicial, proc. sincrtico, ou seja, uma
tcnica que pode ser usada para qualquer tipo de e#ecuo. So tcnicas executivas.
EXECUO DIRETA == aquele tcnica executiva em que se prescinde do
executado; executa-se dispensando o executado. O Estado age pelo devedor, ou seja, o Estado
faz cumprir a execuo sem o devedor. o que acontece, por exemplo, na execuo por quantia
- o devedor no quer pagar, o Estado vai aos seus bens para compeli-lo a pagar.
A execuo direta a mais violenta, visual porque qualquer um v, por exemplo,
o oficial de justia pegando o carro do devedor.
Os autores mais antigos entendem que Execuo s a Direta. A chamada
Execuo ndireta no seria propriamente execuo.
EXECUO INDIRETA: Nesta o Estado fora o devedor a cumprir a sua
prestao. O Estado no vai cumprir, ele quer que o devedor, por si, cumpra a prestao. "Forar"
psicolgico - o Estado vai pressionar de maneira tal que vai ficar insustentvel para o devedor
no cumprir a prestao.
ExempIos: AIimentos = = pague-os sob pena de priso = = a priso funciona como
mecanismo para o devedor pagar; Estado = = faa isso, sob pena de multa = o Estado pressiona o
devedor a cumprir a prestao, imputando uma multa caso ele no a cumpra.
Portanto, a caracterstica da Execuo ndireta uma presso exercida sobre a
mente do devedor.
MOMENTOS HISTRICOS:
1) CPC - 1973 CPC - 1973:
O sujeito que quisesse ir a juzo para ver reconhecido o direito a uma prestao se
valia de uma demanda de prestao, uma ao de prestao - ao pela qual se buscava o
reconhecimento do direito a uma prestao -. Essa ao se fosse acolhida, permitira, depois, que
o ganhador, se quisesse, entrar com outro processo para e#ecutar esse direito!
A essas aes de prestao dava-se o nome de Ao Condenatria = = ao para
obter o reconhecimento de um direito a uma prestao e um ttulo para que se pudesse executar
depois. As aes condenatrias eram aes com finalidade exclusiva de certificao. Havia
necessidade de dois processo - um para certificar e outro para executar.
5#
As aes condenatrias eram aes no sincrticas.
Excepcionalmente, apenas na legislao extravagante - procedimentos especiais -
o legislador previa aes sincrticas. Ou seja, para alguns procedimentos especiais o legislador
permitia que o sujeito fosse a juzo para reconhecer e efetivar o direito a uma prestao no
mesmo processo. sso era uma caracterstica exclusiva de alguns procedimentos especiais.
Somente alguns procedimentos especiais permitiam esse sincretismo.
Essas aes sincrticas eram aes de prestao, a diferena que se obtinha
uma sentena que se podia executar imediatamente, essa era a nica diferena para as demais
aes para uma prestao.
Essas aes sincrticas passaram a ser chamadas de Candamentais ou
@#ecutivas em sentido amplo.
C C Como distinguir a MandamentaI da Executiva em sentido ampIo?
Temos que nos valer da distino entre as tcnicas Direta / ndireta a
MandamentaI sincrtica e se efetiva por execuo ndireta. Mandamental e execuo ndireta =
relao ntima!
Execuo Direta Executiva em sentido amplo.
Portanto, a distino era muito sutil: ambas se efetivavam no mesmo processo em
que o direito era reconhecido. Se essa execuo se valesse da tcnica indireta a ao seria
mandamental; se a execuo se vale da tcnica direta executiva em sentido amplo.
1 1 OBS: Alguns autores no aceitavam essa tripartio, diziam que tudo era ao
condenatria; o fato de ser no mesmo processo ou em outro, no justificava a criao de outras
espcies. Tudo era ao condenatria, pois todas serviam para obter o reconhecimento ao direito
a uma prestao.
2 momento histrico - 1994 2 momento histrico - 1994:
O legislador brasileiro fez uma grande revoluo: tornou sincrtica todas as aes
de prestao de fazer e de no fazer.
Surgiu um problema terico: houve quem dissesse que no havia mais ao
condenatria de fazer ou no fazer, condenatria s para ao de pagar ou dar coisa. Para fazer
e no fazer, se a ao era sincrtica, no existiria mais ao condenatria de fazer ou no fazer.
Ver CPC - art. 287 - redao antiga - trazia a expresso "condenar"; na nova redao substituiu-
se por "impor".
53
Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar
alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio
inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena (arts. 644
e 645).
1 1 OBS: Os autores que resistiam tripartio, que diziam que tudo era ao
condenatria, no era preciso distinguir, ganharam um argumento com essa reforma.
3Momento - 2002 3Momento - 2002:
Aconteceu em 2002 a mesma coisa para as obrigaes para entrega de coisa, ou
seja, o IegisIador sincretizou todas as aes de prestao para entrega de coisa. O que
acontece um em 1994 para as obrigaes de fazer e no fazer aconteceu em 2002 para entrega
de coisa.
A discusso foi a mesma: teria acabado a ao condenatria para entrega de coisa,
esta seria s para pagamento de quantia; houve tambm quem dissesse que no existia a
tripartio, tudo seria apenas para cumprir uma prestao, no haveria porque distinguir.
O artigo que simboliza essa transformao para entrega de coisa o art. 461-
A/CPC. Em 1994 o artigo que simboliza a transformao foi o art. 461.
4 Momento - 2005 4 Momento - 2005:
O legislador sincretizou as aes de prestao de quantia, ou seja, tornaram
sincrticas as aes de prestao pecuniria.
Hoje, surge o problema: esto todos perdidos. Aqueles que diziam que no podia
mais falar em "condenar" porque havia a ao sincrtica. J que agora tudo sincrtico, a ao
condenatria acabou? O verbo "condenar" foi abolido da linguagem processual civil?
Ada PeIegrini Ada PeIegrini Grinover Grinover defende que no existe mais ao condenatria. Para Ada
s se pode falar de Ao Mandamental ou Executiva em sentido amplo, j que todas as aes so
sincrticas. A valer de Ada Pelegrini (que coerente), teremos 4 espcies de ao: Mandamental,
Executiva (lato senso), Declaratria e Constitutiva.
Esse pensamento de Ada Grinover o que se chama de TEORIA QUATERNRIA TEORIA QUATERNRIA
DAS AES DAS AES. Ou seja, as aes seriam quatro j que as aes condenatrias teriam acabado.
H quem como, CarIos AIberto AIvaro de OIiveira CarIos AIberto AIvaro de OIiveira (no lvaro), que mantm a
classificao quinaria, s que com adaptao, j que agora o sistema mudou. Para Carlos Alberto,
a distino, hoje, entre condenatria, mandamental e executiva no se daria mais pelo sincretismo
porque agora tudo sincrtico; a distino seria pelo tipo de prestao.
5%
Para Carlos Alberto: condenatria = = quantia; mandamentaI = = fazer e no fazer;
executiva em sentido ampIo == entrega de coisa. Ele pega as prestaes e relaciona com as
aes. Fredie Didier no acha essa corrente correta! uma tentativa de manter uma distino,
hoje insustentvel.
H quem defenda hoje a CIassificao Trinria CIassificao Trinria: condenatria, constitutiva e
declaratria. Essa concepo a da velha guarda que dizia que tudo era condenatria.
Fredie Didier Fredie Didier = = MandamentaI e Executiva em sentido ampIo hoje so
espcies de Ao Condenatria!
Atualmente, muito mais importante que saber a distino entre Mandamental e
Executiva em sentido amplo, saber a distino entre Execuo Direta e ndireta, isso sim
importante!
1 1 Fredie Didier adota a CIassificao Trinria = = ele classifica as aes de
acordo com o objeto delas. Classifica pelo tipo de direito que se busca efetivar: condenao a um
direito = condenatria, por exemplo.
DIREITO POTESTATIVO = = o poder de interferir na situao jurdica de outrem,
criando, alterando ou extinguindo situaes jurdicas.
Os direitos potestativos no esto relacionados a nenhuma conduta do sujeito
passivo, este simplesmente se submete; ele no deve prestar nada, no h nenhuma conduta
devida. Como no h prestao devida no direito potestativo, h s submisso, no h que se
falar em inadimpIemento D se no $ o que se cumprir, no $ o que se inadimplir. Tambm
no se pode falar de efetivao material, prestao. Por isso tudo, no se pode falar de
prescrio, to s de decadncia = prazo para o exerccio de um direito potestativo, se prazo
houver. Essa, inclusive, a distino bsica que temos que aprender: decadncia = = prazo para
direito potestativo; prescrio = = para uma prestao.
Direito potestativo no se executa porque no h ato material h ser praticado.
O direito potestativo se efetiva pelo verbo, pela palavra, por exemplo, basta o juiz
dizer: dissolvo, rescindo, anulo, etc. Basta usar o verbo, no h necessidade de atos materiais.
Exemplos de direitos potestativos:
- Direito de anular um negcio;
- Direito de rescindir uma sentena;
- Direito de resolver um contrato;
54
- Direito de desfazer um condomnio;
- Direito ao divrcio.
Todos so direitos de cria, extinguir ou alterar situaes jurdicas preexistentes.
Quando se vai ao Judicirio para ter reconhecido um direito potestativo seu, a
pessoa se vale de uma Ao Constitutiva == ao pela qual se afirma um direito potestativo.
Exemplos de questes de concurso:
1) V ou F; o prazo para uma ao constitutiva decadencial V V. As aes
constitutivas se submetem a prazo decadencial porque o prazo para o exerccio de direito
potestativo;
2) As aes condenatrias se submetem a prazo prescricional V V. Condenatria =
prestao = prazo prescricional.
3) A sentena constitutiva no ttulo executivo V V. Se a sentena constitutiva se
refere a um direito potestativo, vai executar o que? Basta o juiz anular, por exemplo, dissolver que
est resolvido o problema.
ExempIos de ao constitutiva:
1) Ao Anulatria;
2) Ao Rescisria;
3) Ao de Divrcio.
Costuma aparecer nos livros a afirmao de que as aes constitutivas s
produzem efeitos para a frente, ou seja, as aes constitutivas tm eficcia ex nunc, eficcia
apenas para a frente, seus efeitos no seriam retroativos. 1 1 Cuidado com isso! No da
essncia da ao constitutiva que ela no tenha efeito retroativo. sso a regra (efeito ex nunc),
mas h excees. Ver art. 182/CC:
Art. 182. AnuIado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes
deIe se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.
uma ao constitutiva com eficcia retroativa. Portanto, preciso ter cuidado com
a afirmao de que toda ao constitutiva s produz efeitos para a frente.
1 1 POLMICA POLMICA: existem algumas aes constitutivas que, no entanto, so objeto de
polmica doutrinaria (embora para Didier elas sejam indiscutivelmente constitutiva), polmicas
esta, normalmente estabelecida com defensores do direito material. So elas:
55
1) A AO O DE DE I INTERDIO NTERDIO = = para Didier muito claramente uma ao constitutiva,
voc retira a cdd do sujeito, interdita-lo mudar a condio jurdica dele. Para FD ela
claramente constitutiva negativa. Todavia, muitos livros de Direito Civil aparece a referencia a uma
sentena declaratria de interdio, o juiz declararia a interdio, sendo uma ao declaratria.
Argumento: o sujeito era doido antes, no o juiz que o torna doido, apenas o declara doido.
Na interdio o juiz reconhece a doena mental do sujeito para interdita-lo, mas ele
no declara a doena mental porque ele no mdico! Opinio de FD. Ento, dizer que na
interdio dizer que se pede que o juiz declare a doena mental, para FD no faz sentido porque
ele tem de ouvir o mdico.
2a) A AO O DE DE F FALNCIA ALNCIA:
Muitos comercialistas dizem que a ao de falncia declaratria. Para FD
22
isso
equvoco, ningum vai ao Judicirio para que juiz diga que o sujeito no paga ningum, mas sim,
tir-lo da administrao do seu negcio e colocar outra que possa administrar. FD a ao de
falncia uma ao de quebra, tanto que, em ingls, falncia literalmente: "quebra da banca". A
Lei de Falncias brasileira do sec. XX se chamava "Lei de Quebra".
Cuidado: em prova de Empresarial se aparecer: "sentena declaratria de
falncia" pode estar certo.
3) Ao de NuIidade de ato Ao de NuIidade de ato: No de anulao, a anulatria no tem polemica
constitutiva. Na ao de nulidade voc alega um defeito mais grave. Muito civilista diz que a ao
de nulidade uma ao declaratria e essa seria, inclusive, uma distino entre a ao de
nulidade e a anulatria (para os civilistas).
FD == tambm um equvoco. Qualquer ao para invalidar tem natureza
constitutiva porque uma ao para desfazer um ato. Portanto, se est desfazendo o ato, no
tem como dizer que declaratrio.
A distino para a anulatria est no prazo, legitimado que so diversos, mas a
conseqncia sempre a mesma = desfazimento do negcio.
4) ADIN ADIN:
PrevaIece PrevaIece o entendimento de que a ADN uma ao declaratria. Tanto que
alguns traduzem ADN como Ao "Declaratria" de nconstitucionalidade, mas o "D" de
DRETA e no 9eclaratria. Quem afirma ser declaratria segue o mesmo padro da anulatria.
o entendimento majoritrio.
22
FD = Fredie Didier.
111
FD, Pontes de Miranda, KeIsen = = ADN constitutiva! Mas no majoritrio.
1 1 5) INVESTIGAO DE PATERNIDADE INVESTIGAO DE PATERNIDADE (Nova. Portanto, a mais perigosa
em concurso):
De modo geral era tratada como ao declaratria. Todavia, comearam a perceber
que essa ao, na verdade, era uma ao para atribuir a paternidade, o sujeito tornaDse pai
pela ao, antes da ao ele no era pai, podia ser "genitor" - deu material gentico para a
formao do sujeito. Pai e genitor so coisas diversas: genitor = vnculo gentico; pai = vnculo
jurdico. O sujeito pode ser pai sem ser genitor, por exemplo, adoo, inseminao heterloga (
pai sem ser genitor, pois o material gentico de outro doador). Ento, essa dissociao entre
pai/genitor fez com que a doutrina comeasse a perceber que a ao de investigao de
paternidade era constitutiva = = torna o sujeito pai, vincular a situao jurdica dele a uma outra ps.
A doutrina ainda est evoluindo, no h nada pacificado ainda.
2) AO MERAMENTE DECLARATRIA AO MERAMENTE DECLARATRIA:
As aes meramente declaratrias so aes pelas quais se busca a certificao
da existncia, da inexistncia ou do modo de ser de uma situao jurdica. S se quer uma
certeza jurdica. No se pode falar em ao meramente declaratria de um FATO! No existe
ao para declarar um fato, se este aconteceu ou no; se declara situao jurdica. Por exemplo,
o juiz no pode declarar o acidente, pode declarar que o sujeito tem direito > indenizao em
razo do acidente, por isso, que segundo FD a interdio no pode ser declaratria.
1 1 OBS: em um caso admite-se ao declaratria de fato: trata-se da
autenticidade ou falsidade de um documento. o nico caso de ao declaratria de fato porque
o resto tem de ser de situao jurdica.
Ver art. 4/CPC:
Art. 4
o
O interesse do autor pode limitar-se declarao:
- da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
- da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
Inciso I - FD = situao jurdica e no relao porque relao jurdica gnero e
relao espcie, tem que ser corrigido. Tambm para FD falta "modo de ser" porque tambm se
admite ao para discutir modo de ser. Ver S181/STJ: admite ao declaratria para modo de ser:
111
pode-se entrar com ao para o juiz dizer somente como se interpreta uma cl contratual = = uma
ao declaratria do modo de ser.
Inciso II: o nico caso de ao declaratria de fato.
Exatamente porque a ao declaratria s quer certeza, s quer certificar, obter
certeza e no efetivao as aes meramente decIaratrias so IMPRESCRITVEIS!
Lembre-se que a prescrio visa impedir efetivao do direito a uma prestao.
Se no quero efetivar direito algum, s quero certeza, no h porque se falar em prescrio.
1 1 ATENO: No porque a ao imprescritvel que ela declaratria! Existe
ao condenatria, por exemplo, que imprescritvel. Por exemplo, ao condenatrias de
ressarcimento ao Errio imprescritvel e condenatria! Assim como, uma ao de divrcio, que
constitutiva, imprescritvel.
ExempIos de ao meramente decIaratria:
1) Ao de consignao em pagamento;
2) ADC - ao Declaratria de Constitucionalidade (aqui sim declaratria);
3) Ao de Usucapio;
4) Ao de Reconhecimento de Unio Estvel (normalmente acompanhada da a
Ao de Dissoluo de Unio Estvel que Desconstitutiva).
5) Ao declaratria de inexistncia de relao tributria ao para declarar que
no h relao jurdica tributria entre o autor e o fisco.
Art. 4, PU/CPC Art. 4, PU/CPC:
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
O direito da pessoa foi violado - pode entrar com ao condenatria -. Todavia, se
ela quiser, ela pode entrar s com a ao meramente declaratria, uma ao s para reconhecer
que o direito existe.
O PU permite, portanto, uma ao meramente declaratria ajuizada quando se
poderia ter sido ajuizada uma ao condenatria = admite-se ao meramente declaratria
quando j se poderia ter entrado com ao condenatria. uma meramente declaratria estranha
porque o sujeito, embora possa pedir a efetivao do seu direito, pede s a declarao, a
certificao do direito.
112
1 1 ExempIo (para ser citado em prova): a viva de Wladimir Herzog (Clarice) ajuizou
ao declaratria contra a Unio para que esta declarasse a sua responsabilidade na morte de
Wladimir Herzog e obteve uma sentena reconhecendo a responsabilidade da Unio na morte de
seu marido - art. 4, PU/CPC -.
Hoje o que se diz que sentena meramente declaratria no ttulo executivo j
que s para declarar.
Clarice Herzog ganhou a ao - a Unio a responsvel - com a coisa julgada de
que a Unio matou o seu marido. Agora ela quer uma indenizao (coisa que ela j poderia ter
pedido l atrs). C C EIa pode pegar essa sentena que reconhece a responsabiIidade da
Unio - meramente decIaratria - e executar? Duas correntes:
1 corrente: No pode executar, vai ter que entrar com uma ao condenatria
primeiro para depois executar. Dvida: essa ao condenatria v ser para que? O seu direito j
foi reconhecido, vai ser uma ao para discutir o qu se o seu direito j foi reconhecido?
2 corrente: se no estiver prescrito pode executar. Liquida e executa.
Fundamento: se tem coisa julgada que reconhece a obrigao, o que falta para executar? Ento,
comearam a defender a executividade de sentena meramente declaratria em situaes como
essa de Clarice. E o principal defensor dessa concepo o Ministro TEORI ZAVASCKI (STJ)
que h 10 anos defende isso. Ele levou seu posicionamento para o STJ que tem varias decises
nesse sentido.
Se a sentena meramente declaratria de uma obrigao, se ela reconhece uma
obrigao, mesmo no sendo condenatria ela poder ser executada.
Esse pensamento de Zavascki est consagrado em um artigo daquele livro:
"Leituras Complementares de Processo Civil" do prprio Teori Zavascki.
O CPC foi alterado, ver a redao nova do art. 475-N, :
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer,
no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
Antes se falava em "sentena condenatria" proferida no processo civil e agora se
fala em sentena que reconhea, portanto, a sentena meramente declaratria. Esse inciso
adotou essa linha defendida por Zavascki.
Logo, que esse inciso saiu houve uma balburdia. Hoje, todos apiam isso porque
muito razovel.
113
ExempIo verdico: em SP sujeito entrou com ao para declarar que ele no deve
determinado tributo. Foi julgado improcedente. Portanto, ele deve. A sentena de improcedncia
nessa ao meramente declaratria. O Estado de SP executou a sentena.
Isso assunto novo - CUIDADO!
1 1 O inciso foi redigido por FD.
A mudana no inciso I com a redao do FD foi feita no Senado e no voItou
para a Cmara. Portanto, para uns h uma inconstitucionaIidade formal nesse dispositivo.
Sendo assim, teria que voltar ao texto antigo, mas com base nesse texto antigo o STJ j chegava
mesma concluso. Portanto, no houve, na nova redao, inovao legislativa, logo no h
inconstitucionalidade segundo FD.
AuIa 9 - 21/09/09
CONTINUAO
V. Condies da ao:
V.1. Introduo s condies da ao: Para que se possa entender as condies
da ao, preciso que se entendam as concepes sobre o direito de ao, isto , concepes
tericas que visam explicar como e no que consiste o direito de ao, qual seja, o direito de
provocar a atividade jurisdicional. H uma serie de concepes que visam explic-los, das quais
se destacam:
a) C CONCRETISMO ONCRETISMO : Segundo a teoria concreta do direito de ao, este um direito a
um juIgamento favorveI a seu pedido. De acordo com esta concepo, somente possui ao
aquele que tem razo, razo pela qual consiste no direito a um julgamento favorvel. Todos
aqueles que foram a juzo e tiveram sua pretenses improcedentes no poderiam ter ido a juzo.
Ainda segundo esta concepo, possvel falar-se em condies da ao, que
seriam as condies para a obteno de um julgamento favorvel, ou seja, condies que
precisam ser preenchidas para que se profira um julgamento favorvel ao autor.
Conclui-se, ento, que se s h ao quando a pretenso procedente, pode-se
dizer que tais condies se refeririam vitoria na ao, de forma que, uma vez preenchidas, o
autor da ao invariavelmente ganharia.
A expresso "carncia de ao significa a falta de alguma condio da ao e,
segundo a teoria concretista, a carncia de ao corresponderia, necessariamente,
improcedncia da ao, pois se o pedido foi julgado improcedente foi porque no foram
preenchidas todas as condies necessrias.
114
Esta concepo, muito antiga, no mais aplicada nos dias de hoje, pois no
conseguia explicar diversas questes.
b) A ABSTRATIVISMO BSTRATIVISMO : Segundo esta teoria, o direito de ao um direito a uma
deciso, seja qual for o seu contedo, ou seja, o direito de provocar a atividade jurisdicional para
que um juiz decida, sendo irrelevante o contedo da deciso, razo pelo qual o direito de ao
chamado "abstrato, pois em nada importa o fato de o sujeito ter ou no razo em sua pretenso.
Para esta corrente, no possveI faIar em condies da ao, que seriam
questes irrelevantes e no categorias autnomas.
Esta a concepo que prevaIece no mundo todo e, embora seja adotada por
diversos doutrinadores no Brasil, no a que aqui prevalece, ao contrario do restante do mundo.
c) E ECLETISMO CLETISMO : Trata-se da concepo de ao majoritria no BrasiI. Tal teoria
um misto das duas concepes anteriores, de modo que o direito de ao um direito a um
juIgamento de mrito.
Enquanto no concretismo entendia-se que o direito de ao correspondia ao direito
a um julgamento favorvel e no abstrativismo a um julgamento qualquer, para o ecletismo o direito
de ao no se refere a qualquer deciso, mas to somente as de mrito, sejam elas favorveis
ou no. Eis aqui a diferena em relao s concepes anteriores, pois, no se trata apenas de
uma deciso favorvel (concretismo) nem de qualquer deciso (abstrativismo). No tendo o mrito
sido analisado, segundo a teoria ecltica, diz-se que no havia direito de ao.
Assim, pode-se dizer que as condies da ao seriam as condies para um
exame do mrito. Ressalte-se que no so condies para a vitria, conforme entendia o
concretismo. No ecletismo, preenchidas as condies da ao, garante-se apenas o exame do
mrito e no, necessariamente, a vitria na ao.
Com base nisto, a carncia de ao seria diferente da improcedncia da ao,
culminando no proferimento de uma deciso que no analisa o mrito, em vez de ensejar a
improcedncia do pedido. Tendo o juiz entendido pela improcedncia, porque o pedido foi
analisado, mas no deferido.
Obs.: Para a teoria ecltica, fundamental distinguir a carncia de ao da
improcedncia do pedido, distino esta fundamental, posto que a deciso de carncia, por no
ser de mrito, no faz coisa juIgada materiaI.
Obs2: Ainda segundo a terica ecltica, as condies da ao, embora no sejam
questes de mrito, so aferidas a partir da relao material afirmada em juzo, que lhes servir
de base.
11#
1 1 Questo de concurso: Para o CPC brasileiro, as condies da ao no so
questo de mrito, mas so deduzidas luz da relao material deduzida. A assertiva
verdadeira, pois o Brasil adota a Teoria Ecltica.
O desenvolvimento da teoria ecltica da ao atribudo a =nrico 2ullio .iebman,
professor italiano que veio para o Brasil por conta da perseguio aos judeus na Europa, em
meados da dcada de 30. Chegando aqui, foi professor de doutrinadores como Alfredo Buzaid e
Francisco Amaral Neto, tendo suas idias sido amplamente disseminadas.
Embora tenha regressado Europa aps a 2 Guerra, suas idias se perpetuaram
no Brasil, haja vista que Alfredo Buzaid, seu ex-aluno, fora convidado pelos ditadores brasileiros
para elaborar o novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro, que constitui verdadeiro tributo Liebman,
como se pode observar em sua exposio de motivos.
Crticas teoria ecItica de Liebman: No obstante tudo o que foi dito acima, a
concepo ecltica de Liebman tida por alguns autores como gravemente equivocada, pelos
motivos abaixo elencados.
1) CRTICA DE ORDEM LGICA . No processo, s h 2 tipos de questo que o juiz
pode examinar: questes processuais e de mrito. por tal razo que, em pases estrangeiros, os
autores dividem o estudo entre os pressupostos processuais e as questes de mrito.
Em entendimento diverso, Liebman afirmava que alm destas 2 categorias,
situavam-se as condies da ao, compondo um trinmio, embora as considerasse questes
processuais. Diante disto questionava-se: Sendo questes processuais, porque no englob-las
nos pressupostos processuais ao invs de instituir uma nova categoria?
2) H uma dificuldade muito grande em se separar a anlise das condies da
ao da anlise do mrito da causa. Na prtica, as pessoas se confundem de uma tal maneira,
que h casos em que o juiz pensa estar decidindo uma ao sem julgamento de mrito quando,
na verdade, o est fazendo.
ExempIo: 1. Como se sabe, a legitimidade uma das condies da ao. Uma ao
possessria somente pode ser intentada pelo possuidor do imvel. Dessa forma, ajuizando a ao
possessria uma pessoa que no possuidora, esta dever ser julgada improcedente ou extinta
sem julgamento de mrito? R: Entendendo-se pela teoria ecltica, a ao deve ser extinta sem
analise de mrito. Entretanto, pode-se, tambm, entender que, no sendo o autor da ao
possuidor do imvel, nada mais adequado que seu pedido seja julgado improcedente, posto que
no amparado pela proteo possessria concedida pelo Direito. No tendo direito material, seu
pedido h de ser improcedente. Entender que, em virtude de no possuir direito material, a ao
113
deve ser extinta sem julgamento de mrito, importa, praticamente, na adoo da teoria
concretista.
Obs.: CONDIES DA AO :
= Legitimidade ad causam Ordinria
Extraordinria
= nteresse de agir
= Possibilidade jurdica do pedido
A Iegitimidade ordinria e a possibiIidade jurdica do pedido no podem ser
anaIisadas separadamente do mrito, enquanto na legitimidade extraordinria e no interesse de
agir isto plenamente possvel.
Neste sentido, o STJ se manifestou (EREsp 160.850), em caso no qual o juiz de 1
grau extinguira a ao por ilegitimidade passiva e, portanto sem julgamento de mrito. Transitada
em julgado em ao, o autor reprope a ao. O ru, ao contest-la, afirmou haver coisa julgada
de que a parte era ilegtima. O juiz, ao decidir a 2 ao, afirmou que, tendo o processo extinto
sem julgamento de mrito, no haveria coisa julgada, o que foi refutado pelo Tribunal.
EREsp 160850 / SP - Ministro SLVO DE FGUEREDO TEXERA, PROCESSO CVL. AO
CVL PBLCA. EXTNO. LEGTMDADE PASSVA. REPETO DA AO. PRELMNAR
DE COSA JULGADA. REGULARZAO DA FALTA DE CONDO DA AO.
NECESSDADE. EXEGESE DO ART. 268, CPC. EMBARGOS DE DVERGNCA CONHECDOS
MAS DESACOLHDOS.
- A coisa julgada material somente se d quando apreciado e decidido o mrito da causa.
- A extino do processo sem julgamento de mrito, por falta de legitimidade ad causam, no
passvel de formar coisa julgada material, mas sim coisa julgada formal, que impede a discusso
da questo no mesmo processo e no em outro. sso quer dizer que no se pode excluir, prima
facie, a possibilidade de o autor repropor a ao, contanto que sane a falta da condio
anteriormente ausente.
- Tendo sido o processo extinto por falta de legitimidade do ru, no se permite ao autor repetir
a petio inicial sem indicar a parte legtima, por fora da precluso consumativa, prevista nos
arts. 471 e 473, CPC, que impede rediscutir questo j decidida.
Ao ser instado a se manifestar nesta questo, decidiu o STJ que a extino por
carncia de ao seria uma extino sem exame de mrito, no estando apta coisa julgada
material, o que, portanto no impediria a repropositura da ao, desde que se corrija o defeito
apontado na 1 deciso, ou seja, desde que seja outra pessoa que a proponha. Deste modo, nada
impede a repropositura da ao, o que no pode ser proposta novamente uma ao idntica
primeira. O que o STJ quis dizer aqui, que neste caso a ao no poderia ter sido reproposta
11%
pelo fato de ser idntica anterior, no pelo fato de haver coisa julgada. Segue abaixo, o acrdo
proferido:
PROCESSO CVL. AO CVL PBLCA. EXTNO. LEGTMDADE
PASSVA. REPETO DA AO. PRELMNAR DE COSA JULGADA. REGULARZAO DA
FALTA DE CONDO DA AO. NECESSDADE. EXEGESE DO ART. 268, CPC. EMBARGOS
DE DVERGNCA CONHECDOS MAS DESACOLHDOS.
- A coisa julgada material somente se d quando apreciado e decidido o mrito da
causa.
- A extino do processo sem julgamento de mrito, por falta de legitimidade ad
causam , no passvel de formar coisa julgada material, mas sim coisa julgada formal, que
impede a discusso da questo no mesmo processo e no em outro. sso quer dizer que no se
pode excluir, prima facie, a possibilidade de o autor repropor a ao, contanto que sane a falta da
condio anteriormente ausente.
- Tendo sido o processo extinto por falta de legitimidade do ru, no se permite
ao autor repetir a petio inicial sem indicar a parte legtima, por fora da precluso consumativa,
prevista nos arts. 471 e 473, CPC, que impede rediscutir questo j decidida.
Com isto, demonstra-se que a separao entre as condies da ao e as questes
de mrito uma tarefa dificlima.
Feitas estas crticas, damos continuidade anlise da teoria ecltica. Para Lieban,
a anlise das condies da ao pode ser feita a qualquer tempo, enquanto o processo estiver
pendente, por ser um imperativo de ordem pblica, podendo o juiz, inclusive, determinar a
produo de provas a fim de aferir se as condies da ao, de fato, se fazem presentes no caso.
Tendo em vista os problemas que decorrem do entendimento de Liebman,
desenvolveu-se uma teoria para ameniz-lo. Esta , hoje, a corrente majoritria, por adotar as
condies da ao ao mesmo tempo em que minimiza os problemas que decorrem do fato de se
poder controlar as condies da ao a qualquer tempo, tendo recebido os nomes de "Teoria da
Assero, "Teoria da (rospettazione, ou, ainda, "Teoria da Verificao das Condies da
Ao 8n 2tatu )ssertionis".
Para esta teoria, a anlise das condies da ao no deve ser feita com instruo
probatria, isto , o juiz no deve parar o processo para produzir prova a fim de verificar se as
condies da ao esto presentes, de modo que esta verificao deve ser feita apenas Iuz
do que foi afirmado. Ou seja, se o que foi dito , hipoteticamente, verdade, o juiz deve entender
como presentes as condies da ao. Caso depois se descubra que a parte estava mentindo, o
juiz dever julgar improcedente o pedido. Sendo assim, o processo somente ser extinto sem
exame de mrito se da prpria narrativa j se puder aferir a carncia da ao.
Ex1: "A entra com ao de alimentos contra "B, afirmando ser filho deste. O juiz,
ao ler a petio inicial observa que o sujeito se afirma filho do ru, precisa de alimentos, e este
114
pode pagar. Sendo tudo isto verdade, esto presentes as condies da ao, qual se deve dar
prosseguimento. Citado, o ru se manifesta, e produz provas. Se, aps tudo isso, o juiz entende
que o autor fez alegaes falsas em sua inicial, dever julgar improcedente o seu pedido. Tal se
justifica pois a carncia da ao apenas se manifestou aps a dilao probatria e no dos
prprios argumentos deduzidos na inicial.
Ex2: "A pede alimentos a "B sob o fundamento de ser seu amigo. O juiz, ao
analisar a inicial, ainda que todos os fatos deduzidos sejam verdadeiros, observa que no esto
presentes todas as condies da ao, visto que a simples amizade no d ao autor o direito de
pedir alimentos do ru. Trata-se, pois, de uma carncia escandalosa, que pode ser aferida da
simples leitura da exordial.
Como se v, a teoria da assero est intimamente ligada a possibilidade ou no
de se produzir provas para aferir a presena das condies da ao.
1 1 ? professor discorda da teoria da assero por entender que, embora esta seja
um melhoramento > teoria de .iebman, o ideal seria que, diante da flagrante car%ncia da ao, a
melhor medida a ser adotada seria a prpria improced%ncia do pedido(
Obs.: possvel que um fato superveniente tenha aptido para retirar uma
condio da ao que j havia sido demonstrada ou, ao contrrio, preencher uma condio
anteriormente faltante? R: Sim. Um exemplo disto seria a prpria perda superveniente do
interesse de agir. Ex1: mpetra-se MS para se participar de uma etapa no concurso. No vindo o
impetrante a ser classificado, no h mais interesse deste em prosseguir no MS, pois no poder
prosseguir no concurso. Ex2: Ajuiza-se ao para cobrana de dvida ainda no vencida, o que
no constatado pelo juiz, vindo a dvida a vencer ao longo do processo. Caso o juiz tivesse
percebido o defeito inicialmente, o processo poderia ser extinto sem anlise do mrito, mas, como
no o fez, a carncia deixou de existir, tendo em vista que a dvida venceu. Ex3: Sujeito ajuza
ao rescisria antes do transito em julgado da deciso. Caso este venha a se dar no curso da
rescisria, a carncia da ao deixou de existir. Aplica-se, aqui, o art. 462, CPC (#3e, depois da
propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no
julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de of$cio ou a requerimento da parte,
no momento de proferir a sentena(').
V.2. Condies da ao em espcie:
V.2.1. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO : Trata-se da mais simples das condies
da ao, consistindo no fato de o pedido ter de ser juridicamente possvel, ou seja, no pode
haver uma vedao em tese ao acolhimento do pedido, pois preciso que o pedido possa, pelo
menos em tese, ser acolhido.
115
A simplicidade desta condio da ao se d pois se o mrito o pedido, e parece
no haver duvidas em relao a isto, saber se ele juridicamente possvel ou no , exatamente,
examin-lo e, portanto, examinar o mrito, no havendo como se separar uma coisa da outra.
Obs.: Dinamarco, principal difusor das idias de Liebman, entende que a
possibilidade jurdica do pedido tem de ser redimensionada, mas no abolida, de forma que seu
exame deve se estender a todos os elementos da demanda, no se limitando to somente ao
pedido. Assim, seria preciso investigar, por exemplo, a possibilidade jurdica da causa de pedir.
(Ex.: Se um sujeito cobra dvida de jogo o que juridicamente impossvel, neste caso, no o
pedido em si, pois nada se impede a cobrana de uma dvida. A impossibilidade se refere apenas
causa de pedir, isto , o fato de ser uma dvida proveniente de jogo).
Por tal razo, o doutrinador sugere que o nome dado a esta condio seja alterado
para possibiIidade jurdica da demanda.
V.2.2. INTERESSE DE AGIR : Trata-se de uma condio da ao que possui 2
dimenses, que devem ser observadas para que seja preenchida.
O processo tem que ser tiI : preciso que se demonstre que o processo
tem o potencial de providenciar algum proveito parte. Assim, intil o processo que no
redunda em nada para a parte. Por isto que quando se fala em perda do objeto da ao,
conseqentemente tem-se a perda do interesse de agir.
O pedido tem que ser necessrio : preciso que se demonstre que o
processo necessrio obteno do proveito almejado. Podendo este ser obtido
extrajudicialmente, faltar o interesse de agir em sua dimenso da necessidade.
Sobre esta dimenso ho de ser feitas 2 consideraes. A primeira delas diz
respeito necessidade de esgotamento administrativo da controvrsia. Neste ponto, merece
rememorar a observao de que a impossibilidade de se recorrer ao Poder Judicirio enquanto
pender deciso administrativa somente admitida se no h urgncia na situao em tela, fato
que deve ser, imprescindivelmente, analisado. Havendo esta urgncia, no se pode obrigar que
parte aguarde a deciso administrativa.
Outro ponto que merece ser recordado o das aes necessrias. Tais aes,
como j visto, so aquelas que veiculam direitos que apenas podem ser exercitados em juzo,
como o caso da ao anulatria, da ao de falncia, da ao de interdio, etc. Nesta
hipteses, o interesse-necessidade presumido. No se pode esquecer, tambm, que tais
aes so, sempre, constitutivas.
111
V.2.3. LEGITIMIDADE )' 5)A2)C : Para que se possa explicar a legitimidade ad
causam, devem ser feitas 2 observaes previas.
A primeira delas que o exame da legitimidade ad causam se faz tanto no plo
ativo, quanto no plo passivo.
A segunda observao que deve ser feita que, embora qualquer pessoa tenha
aptido de recorrer ao Poder Judicirio, isto s se d validamente na afirmao de situaes
especificas (ex.: "A pode ir a juzo pleiteando alimentos para si prprio. Todavia, no pode ir a
juzo requerendo alimentos para "B). Dessa forma, a Iegitimidade ad causam , exatamente, a
aptido para conduzir um processo em que se discuta uma determinada situao jurdica. A
legitimidade , portanto, uma noo relativa, sendo impossvel saber se uma parte ou no
legitima sem averiguar o que est sendo discutido, havendo uma relao de dependncia entre
aquela e isto, de modo que uma parte pode ser legitima para discutir um direito, mas no o ser
para discutir outro.
) aferio da legitimidade varia conforme o
caso concretoE
Diferente da capacidade, que uma aptido genrica para praticar atos da vida
civil, a legitimidade aferida in concreto, isto , trata-se de uma aptido especfica, limitada a
determinadas situaes jurdicas.
a) Legitimidade excIusiva Legitimidade concorrente: Legitimidade excIusiva
aquela atribuda a um nico sujeito, que a nica pessoa que poder discutir dada situao
jurdica. Trata-se da regra em nosso ordenamento jurdico, visto que apenas o titular do direito
afirmado quem pode defend-lo em juzo.
Entretanto, h situaes, que no so raras, em que o legislador autoriza que mais
de um sujeito possa deduzir a mesma situao em juzo. Quando isto acontece, fala-se em
Iegitimidade concorrente, a exemplo da possibilidade de qualquer dos credores solidrios cobrar
a dvida; de qualquer dos condminos defender o condomnio em juzo; dos diversos legitimados
elencados no art. 103 da CRFB para propor AD; de qualquer dos legitimados propor aes
coletivas; etc.
Obs.: Saber Iegitimao concorrente indispensveI para bem compreender o
Iitisconsrcio unitrio. (;ide cap$tulo referente ao litisconsrcio,.
111
b) LEGITIMIDADE ORDINRIA EXTRAORDINRIA: A legitimao ordinria
quando o legitimado est em juzo defendendo, em nome prprio, direito prprio. Ressalte-se
que, neste caso, h uma coincidncia entre o legitimado e o titular da relao jurdica discutida.
Esta a regra.
Ocorre que a legitimidade tambm pode ser extraordinria, a qual se d nos casos
em que o legitimado est em nome prprio defendendo interesse aIheio. Tal legitimao revela
uma no-coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida.
Pode acontecer de o sujeito estar em juzo defendendo, em nome prprio, direito
que dele e de outrem, quando o direito discutido pertence a ambos, a exemplo do que se d
entre os condminos, posto que quando um destes vai a juzo, est atuando tanto como
legitimado ordinrio quanto extraordinrio, isto , defende seu prprio interesse e, tambm, o dos
demais condminos.
A legitimao extraordinria costuma ser tambm denominada como "substituio
processuaI, termo que utilizado com seu sinnimo. H, porm, quem defenda que a
substituio processual uma espcie de legitimao extraordinria, e no um sinnimo desta
(@arbosa Aoreira). A espcie a que aqui se refere seria aquela que ocorre nos casos em que o
legitimado extraordinrio atua sozinho em juzo, defendendo os interesses de outrem. Se
houvesse, por exemplo, um litisconsrcio entre o legitimado extraordinrio e o titular do direito,
no se poderia falar em substituio. Esta no a viso majoritria, pois o entendimento que
prevaIece aqueIe que considera sinnimos a substituio processuaI e a Iegitimao
extraordinria.
Obs.: No se deve confundir o termo "substituio processual com "sucesso
processual (caso em que uma parte se retira do processo e outra ingressa em seu lugar,
havendo troca de sujeitos, a exemplo do que ocorre com o ingresso dos herdeiros para substituir
a parte da ao que veio a falecer), nem como a designao "representao processual (na qual
um sujeito atua em nome alheio, defendendo interesse alheio, sendo parte o prprio
representado, de forma que o representante atua apenas para suprir a incapacidade daqueles,
como ocorre nos casos de absolutamente incapazes).
mportante registrar que a Iegitimao extraordinria decorre apenas da LEI,
no podendo advir de um contrato, por exemplo. Aqui, refere-se s leis em sentido amplo, de
modo que uma resoluo do BACEN pode ser entendida como tal. Em alguns casos, porm, a
legitimidade extraordinria no expressamente prevista, devendo ser retirada do sistema. Por
isto que, durante algum tempo, se admitia que as Defensorias Pblicas ingressassem com
aes coletivas, no obstante no tal possibilidade no fosse expressamente prevista.
112
Desta forma, o legitimado extraordinrio somente poder dispor do direito discutido
quando a lei expressamente o autorizar, exatamente pelo fato de tal direito no lhe pertencer, nos
termos do que dispe o art. 6, CPC (#5ingu)m poder pleitear, em nome prprio, direito alheio,
salvo quando autorizado por lei(').
A coisa juIgada que surja de um processo conduzido por um substituto
processuaI vincuIa o substitudo, sendo um caso em que a coisa julgada atinge uma terceira
pessoa. sto uma conseqncia natural da legitimao extraordinria, pois no haveria sentido
em se permitir que uma pessoa defendesse em juzo o direito de outra pessoa, se isto no
produzisse quaisquer efeitos. Para que este efeito vincuIante no se opere, preciso que haja
Iei expressa excepcionando a mencionada regra (ex.: art. 274, CC #? julgamento contrrio a
um dos credores solidrios no atinge os demais* o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos
que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve(').
A faIta de Iegitimao extraordinria gera deciso sem exame de mrito, em
virtude da carncia da ao.
5 - PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS:
Neste ponto, deve-se dividir o estudo entre os Pressupostos de Existncia e os
Pressupostos de VaIidade. Em relao ao primeiro, discute-se o que suficiente para que o
processo nasa. Quanto ao segundo, analisa-se se o nascimento do processo se deu do modo
perfeito. Tendo o processo nascido de maneira imperfeita, diz-se que deficiente, ou seja, com
defeito.
Com base nisto, o ato vlido aquele que perfeito, ou seja, no tem defeito
porque foi bem feito. Por outro lado, o ato invlido aquele que mal feito, ou seja, possui um
defeito, e, por isto, merece ser desfeito ou refeito. Sendo ele refeito, no haver necessidade de
invalid-lo. Porm, se preciso desfaz-lo isto se deu pois foi necessria a sua invalidao. A
invalidade , pois, o desfazimento de um ato defeituoso.
Repita-se: nem todo ato imperfeito invaIidado, pois em alguns casos
plenamente possvel refaz-lo ou reaproveit-lo.
H diversos doutrinadores que no utilizam a expresso "pressupostos de validade
preferindo se referir a "requisitos de validade.
a) rgo investido de jurisdio.
113
Pressupost
os de Existncia
(Suficincia)
b) Ato de provocao (demanda para alguns,
pedido).
c) Capacidade de ser parte, isto , a aptido para
ser parte em um processo. Trata-se de uma aptido abstrata,
nada tendo a ver com a legitimidade. Enquanto a legitimidade
existe para determinados casos, a capacidade de ser parte
absoluta (ex.: se um sujeito pode ser pare em um processo, ele o
poder em qualquer outro).
= Pode ser parte em um processo todo aqueIe
que sujeito de direitos, ou seja, pessoas fsicas e jurdicas, o
nascituro, o condomnio, as tribos indgenas, a massa falida, a
herana jacente, o esplio (inobstante estes 6 ltimos no
constituam, de fato pessoas).
Como exempIo de quem no pode ser parte em
um processo podem-se citar os mortos e animais. Entretanto, h
uma corrente atual na filosofia que prega que os grandes
primatas, em razo da quase identidade do seu genoma com o
ser humano, deveriam ser igualmente considerados sujeitos de
direito incapazes (ex.: chimpanzs, bonobos, gorilas e
orangotangos). Por outro lado, cumpre citar o fato de que mesmo
o natimorto tido como sujeito de direitos, fazendo jus, por
exemplo, a sepultura, nome, etc. Com isso, demonstra-se que os
exemplo acima no so absolutos.
Obs.: As pessoas fsicas e jurdicas so apenas espcies do gnero composto
peIos sujeitos de direito. Assim, so sujeito de direitos o nascituro, o condomnio, as tribos
indgenas, a massa falida, a herana jacente, o esplio, etc, inobstante no sejam pessoas. Da
mesma forma, a prole eventual (nondum conceptus) tambm sujeita de direitos.
Q QUADRO UADRO COMPARATIVO COMPARATIVO DAS DAS CONCEPES CONCEPES DO DO DIREITO DIREITO DE DE AO AO
114
Teoria
Concreta
Direito a um julgamento favorvel.
S tem ao quem tem razo.
Condies da ao = Julgamento
favorvel.
Carncia da ao = mprocedncia.
Teoria
Abstrata
Direito a uma deciso.
irrelevante o contedo da deciso.
No possvel falar em condies da
ao.
Teoria
EcItica
Direito a um julgamento de mrito.
Condies da ao = Mrito a ser
analisado
Carncia de ao mprocedncia
AuIa 10 28/09/09
PRESSUPOSTOS DE EXISTNCIA (Cont.)
PRESSUPOSTOS DE VALIDADE PRESSUPOSTOS DE VALIDADE
Pressupostos que dizem respeito validade do processo.
Existem vrias classificaes dos pressupostos processuais. Didier vai adotar uma
que lhe parece mais didtica.
Pressupostos Subjetivos = = dizem respeito aos sujeitos do processo;
Pressupostos Objetivos = = dizem respeito aos atos do processo.
Subjetivos A - Parte Capacidade Processual
Capacidade Postulatria
B - Juiz Competncia
ncompetncia
No confundir capacidade processual com a capacidade de ser parte. este
pressuposto de existncia e equivale personaIidade judiciria.
11#
A.1) CAPACIDADE PROCESSUAL = = a aptido para a prtica de atos
processuais independentemente de representao. A capacidade processual est para o
processo como a capacidade est para o Direito Civil.
A capacidade de ser parte se reIaciona personaIidade; enquanto a A capacidade de ser parte se reIaciona personaIidade; enquanto a
capacidade processuaI se reIaciona capacidade civiI capacidade processuaI se reIaciona capacidade civiI.
A regra no que diz respeito capacidade processual = = quem tem capacidade
civil tem capacidade processual.
s vezes essa coincidncia entre a capacidade civil e a processual no existe.
Pode acontecer de o sujeito ter capacidade civil e no ter capacidade processual. Por exemplo, a
pessoa casada tem capacidade civil, mas para alguns atos processuais ela incapaz. No h
aqui uma coincidncia entre a capacidade civil e a capacidade processual.
Exemplo no tem capacidade civil, mas tem capacidade processual = = o
com mais de 16 anos e menos de 18 anos no tem capacidade civil relativamente incapaz
mas tem capacidade eleitoral. Tendo capacidade eleitoral ele pode entrar com Ao PopuIar.
Portanto, um sujeito que pode praticar atos processuais mesmo no tendo capacidade civil
plena. esquisito, mas possvel.
C CQuais so as conseqncias para a faIta de capacidade processuaI?
Constatada a incapacidade processual o juiz deve determinar que se corrija a
incapacidade; o juiz deve determinara correo do defeito que se dar com a indicao de um
representante. A presena do representante regulariza o ato. No regularizada a capacidade, a
consequncia variar conforme se trata de autor, ru ou terceiro.
Autor = = se o autor no regularizar o processo ser extinto sem e#ame de mrito;
Ru = = o processo seguir sua revelia;
Terceiro = = ser expulso do processo se no regularizar.
Essas conseqncias esto no art. 13/CPC.
A.1.1 C APACIDADE PROCESSUAL DAS PESSOAS JURDICAS : elas vem a juzo por
meio de sue representante e, por conta disso, poderamos considerar que as pessoas jurdicas
so incapazes, j que atuam por meio de seu representante. O problema que, rigorosamente, as
pessoas jurdicas no atuam em juzo por meio de seus representantes.
Na relao de representao h sempre dois sujeitos representante e
representado . Quando a pessoa jurdica age em juzo ela o faz por meio de um dos seus
113
rgos. E uma relao que se estabelece entre um sujeito e o seu rgo no uma relao
entre dois sujeitos e a relao de representao entre dois sujeitos. Uma relao entre o e
o rgo no relao entre dois sujeitos, uma relao org-nica. Por exemplo, minha mo um
rgo meu; se esta der um murro em algum, quem deu o murro? A mo algo distinto, me
representa ou sou eu? Quando a minha mo age sou eu que estou agindo. O advogado, por
exemplo, o preposto, algum distinto de mim que me representa, minha mo sou eu. A minha
relao com minha mo orgnica. A relao entre a pessoa jurdica e o seu rgo uma
relao de PRESENTAO . O rgo presenta a pessoa jurdica, faz com que ela tenha vida, por
isso a pessoa jurdica atua em juzo por meio de seus presentantes. Os rgos da pessoa
jurdica fazem com que ela exista no mundo fsico porque a pessoa jurdica uma abstrao. A
pessoa jurdica assina um cheque, por exemplo, por meio de seus rgos. Na presentao no h
dois sujeitos envolvidos, h um s, enquanto que na representao h dois sujeitos.
A.1.2 CAPACIDADE PROCESSUAL DAS PESSOAS CASADAS :
Em regra as pessoas casadas tm capacidade processual, todavia, em algumas
circunstncias o Direito restringe a capacidade processual das pessoas casadas.
1) Restries capacidade processuaI da pessoa casada no pIo ativo art.
10, caput/CPC: uma pessoa casada no pode propor ao real imobiliria sem o consentimento
do seu cnjuge.
Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que
versem sobre direitos reais imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
Essa restrio no impe um Iitisconsrcio ativo, o que ela faz fazer com que a
pessoa casada pea a seu cnjuge autorize a sua entrada em juzo. No significa que eles tm
de ir junto a juzo. Claro que podem ir, mas no necessariamente.
1 UXRIA/O = = tudo que diz respeito ESPOSA. um adjetivo machista.
Antigamente se falava que o marido precisava da outorga uxria; isso machista
porque pressupe que a mulher que d o consentimento. sso falso. Em prova: autorizao
do cnjuge autorizao maritaI para a muIher X outorga uxria da muIher para o homem
hoje fala-se simplesmente: AUTORIZAO DO CNJUGE .
A regra do caput do art. 10/CPC um reflexo do Cdigo Civil. O artigo do CC que
embasa esse art.10/CPC o art. 1647, /CC.
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao
do outro, exceto no regime da separao absoluta:
- pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;
11%
O CC trouxe uma novidade = = se tratar de casamento em regime de separao
absoluta NO H MAIS NECESSIDADE DESSA AUTORIZAO . Temos que ter cuidado porque o CPC
fala apenas da autorizao, no traz a distino do regime de bens, este feito pela lei posterior
CC cuidado.
C C Se o cnjuge, imotivadamente, no quiser dar essa autorizao ou se ele no
puder dar o consentimento o sujeito tem de ir ao juzo de Famlia para pedir o consentimento
judicial. o suprimento judiciaI do consentimento. Art. 11/CPC e art. 1648/CC.
Art. 11. A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente,
quando um cnjuge a recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la.
Pargrafo nico. A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando
necessria, invalida o processo.
Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos
cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.
C C Esta exigncia se apIica unio estveI?
Na doutrina temos, de um lado, quem diz que isso no se aplica unio estvel
porque isso pressupe uma formalidade precisamos saber a data do incio do casamento para
saber a partir de quando a pessoa passou a precisar do consentimento e na unio estvel voc
no sabe o incio da unio.
Outros dizem que se aplica porque tem que proteger o patrimnio imobilirio da
famlia. A mesma razo que preside a proteo do patrimnio do casamento preside a proteo
do patrimnio da unio estvel, no porque distinguir.
Fredie Didier adota uma posio intermediria = = se nos autos houver notcia da
unio estvel, ou seja, um fato con$ecido, o consentimento deve ser exigido, mas s se a unio
estvel for conhecida, a fim de evitar m-f.
1 1 Todavia, isso concepo doutrinria, no h previso IegaI.
1 O JUIZ PODE DE OFCIO, NO ADMITIR UMA DEMANDA QUE VEIO SEM
CONSENTIMENTO?
Para Didier o jui z no pode de ofcio fazer isso , isso problema do casal. O
mximo que o juiz pode fazer mandar intimar o cnjuge preterido para que ele saiba do que est
acontecendo e a, se o cnjuge preterido provocar, que o juiz poder no admitir. FUNDAMENTO:
art. 1649/CC.
114
Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647),
tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos
depois de terminada a sociedade conjugal.
Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou
particular, autenticado.
O CC deixa claro que a prtica de ato sem consentimento gera invalidade, desde
que requerida pelo cBnjuge preterido, ou seja, no se trata de invalidade que o juiz possa decretar
de ofcio.
2) Restries das pessoas casadas no pIo passivo 1 do art. 10/CPC:
1
o
Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: (Pargrafo nico
renumerado pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
- reais imobilirias; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
- que versem sobre direitos reais imobilirios; (Redao dada pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
- resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por
eles; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
- fundadas em dvidas contradas pelo marido
23
a bem da famlia, mas cuja execuo
tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre
imveis de um ou de ambos os cnjuges.(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Aqui sim Iitisconsrcio necessrio! Ou seja, nos casos a previstos os cnjuges
devem ser citados necessariamente, em conjunto.
Esse 1 um dispositivo muito antigo que precisa de atualizao que no foi feita
pelo legislador processual, mas foi feita pelo 55.
Arrume os incisos assim: e V; e = = pois guardam semelhana entre si.
I e IV = = seguem o padro do caput. Ou seja, ao real imobiliria exige um
tratamento diferenciado citam-se os dois cnjuges.
II e III = = fogem do padro. Exigem o litisconsrcio entre cnjuges na cobrana de
dvida solidria.
nciso divida solidria contrada em ato ilcito. Se ambos os cnjuges so
comparsas em ato ilcito, devem ser demandados em litisconsrcio necessrio;
23
.eda/&o ultrapassada. Ao)e B cCn)uge. Ver arts. 1343 e 1344D66.
115
nciso dvidas solidrias contradas a bem da famlia = dvidas que ambos os
cnjuges respondem solidariamente. Dvida contrada por qualquer dos cBnjuges a bem da
famlia. Ver os arts. 1643 e 1644/CC que atualizou esse dispositivo.
Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro:
- comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica;
- obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir.
Art. 1.644. As dvidas contradas para os fins do artigo antecedente obrigam solidariamente
ambos os cnjuges.
3) ReIativo s aes possessrias: essas aes tm regramento prprio em
relao s pessoas casadas 2 do art. 10/CPC:
2
o
Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente
indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados.(ncludo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
O legislador aqui no fala nem de consentimento nem de litisconsrcio ativo, fala
apenas de participao porque prefere usar um termo genrico "participao para que voc
saiba que o modelo deve ser seguido: no plo ativo = consentimento; plo passivo = litisconsrcio
necessrio. sso s se exige em casos de composse ou ato por ambos praticado.
A.1.3 CURADOR ESPECIAL :
A palavra "curador nos remete figura de um representanteF o curador especial
um representante de um incapaz processual. O curador especial um representante
especial. O que o curador especial tem de mais o fato de ele ser representante s para aquele
processo e s enquanto durar aquele processo. um representante ad hoc. Terminado o
processo cessa curatela.
1 No confundir com o curador do interdito. Este um representante geral, isto ,
representante para tudo.
A curatela especial, no Brasil, deve ser exercida preferenciaImente pelo DEFENSOR
PBLICO , ou seja, a curateIa especiaI tarefa institucionaI da Defensoria PbIica. Onde
houver defensor pblico tem de ser nomeado ele como curador especial.
Cabe ao curador especial praticar os atos de defesa do curatelado. No pode ele
propor demanda pelo curatelado; no pode reconvir, por exemplo, porque a ele no est
defendendo, est atacando. Porm, o curador pode apresentar embargos execuo que
defesa. Tem at a Smula 196 do STJ a respeito.
121
O curador especial no parte; parte o curatelado.
CASOS EM QUE A LEI IMPOE A CURATELA ESPECIAL art. 9/CPC:
Art. 9
o
O juiz dar curador especial:
- ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os
daquele;
- ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de
ausentes, a este competir a funo de curador especial.
Ru preso est numa posio, para o CPC, de incapacidade processual. Segundo
Didier, talvez em 1973 (poca do CPC) isso justificasse, hoje causa um problema. Por exemplo,
Paulo Maluf ficou 45 dias preso, ele incapaz processual? Hoje isso no aplicado,
diferentemente da 2 parte do inciso.
Revel aqui sim se nomeia curador especial com freqncia. Se o ru for revel
aps uma citao por edital ou com hora certa, ele tem direito a um curador especial. Ou seja, a
revelia, nos casos de citao por edital ou hora certa, no produz efeitos, isto , o juiz tem que
nomear curador especial para defender os interesses do revel.
O curador especial tem a prerrogativa de fazer NEGATIVA GERAL (negar tudo
genericamente).
Pode aparecer em prova a expresso: #curador > lide. a mesma coisa.
A.2 CAPACIDADE POSTULATRIA:
Alguns atos processuais exigem da parte, alm da capacidade processual, uma
capacidade postulatria capacidade tcnica . Esses atos que exigem a capacidade tcnica
(alm da capacidade processual) so os atos postuIatrios atos de pedido so atos que
exigem, de quem os pratica, uma especial capacidade. No Brasil a capacidade postulatria dada
aos advogados, defensores pbIicos e Ministrio PbIico.
H, porm, casos em que a lei, excepcionalmente, confere capacidade postulatria
a leigos. Principais casos:
1) Se na Comarca no houver advogado;
2) Se na Comarca todos os advogados se recusarem a pegar a sua causa;
Essas duas esto no art. 36/CPC:
121
Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe-
lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no
caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.
3
o
) HC, Justia do Trabalho e Juizados Especiais em C inst-ncia e at) D4 salrios
m$nimos.
4
o
) Ao de Alimentos pode ser proposta por no advogado; s pode ser
proposta, depois, para acompanhar precisa.
5
o
) Ao para pedir medidas protetivas de urgncia com base na Lei Maria da
Penha. De igual forma que a ao de alimentos precisa de advogado depois.
6
o
) O STF entende que o governador do Estado tem capacidade postulatria em
AD, ou seja, ele prprio pode assinar a P em uma AD.
11 Fora desses casos excepcionais, ato praticado por quem no tem capacidade
postulatria = ato nulo porque praticado por agente incapaz.
C C Na Justia do TrabaIho dispensa-se a capacidade postuIatria V ou F?
FALSO. O que se dispensa na JT a presena do advogado porque a lei atribui capacidade
postulatria a quem advogado.
sso muito diferente da situao em que o advogado pede sem procurao. Nesta
situao o advogado no incapaz, ele s no tem procurao, isto , no foi autorizado a falar
em nome daquela pessoa, embora tenha capacidade postulatria.
Ato praticado por advogado sem procurao ato que se submete a outro regime.
A lei d 15 dias ao advogado para ele juntar a procurao; decorrido esse prazo sem juntada, o
juiz pode dar mais 15 dias = 30 dias. Se ele no juntar nesse prazo, o PU do art. 37 diz:
Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes,
respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.
Como pode ser inexistente algo que pode ser ratificado? um problema lgico. Se
voc pode ratificar porque o ato existe! Como pode o ato ser inexistente e gerar perdas e danos
para o advogado arcar? Quer dizer, um ato inexistente que pode ser ratificado e que pode dar
causa de condenao em perdas e danos ao advogado. Esse dispositivo uma excrescncia
tcnica, mas, com base nele, vrios autores defendem que a capacidade postulatria no
Brasil, (*@22A(?2.? '@ @G82.HN58) e no de validade, por conta desse PU do art. 37. Isso caiu
em prova recente no Recife adotando esse entendimento em prova de mItipIa escoIha.
Didier = = esse PU no tem nada a ver com capacidade postuIatria, to-s com
JUNTADA DE PROCURAO. Misturam-se coisas que no podem ser misturadas: o advogado no
122
deixa de ter capacidade postulatria porque no junto a procurao! Ele continua tendo
capacidade postulatria.
1 Pressuposto ProcessuaI em concurso uma onda. No existe uma corrente
nica, depende muito da Banca.
Existe a SmuIa 115/STJ que tambm, segundo Didier uma aberrao, mas tem
que ser lida.
NA INSTANCIA ESPECIAL INEXISTENTE RECURSO INTERPOSTO POR
ADVOGADO SEM PROCURAO NOS AUTOS.
Essa Smula segue a redao do PU do art. 37/CPC.
1 O PU do art. 37 FOI REVOGADO PELO CC. Ver art. 662/CC:
Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes
suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os
ratificar.
Pargrafo nico. A ratificao h de ser expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir
data do ato.
O ato existe, mas no eficaz para o cliente do advogado, s o ser se este o
cliente ratificar. Esse dispositivo para Didier corretssimo. Para Fredie Didier esse art. 662/CC
REVOGOU o PU do art. 37.
B PRESSUPOSTOS DE VALIDADE RELACIONADOS AO JUIZ:
Competncia e mparcialidade j vimos no estudo da competncia.
2. PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DE VALIDADE 2. PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DE VALIDADE
Extrnsecos e
ntrnsecos
2.1 EXTRNSECOS = = so fatos exteriores ao processo que no devem ocorrer
para que o processo seja vlido. O processo s ser vlido se estes fatos no estiverem
ocorrendo no momento. So, por isso, chamados de PRESSUPOSTOS NEGATIVOS porque so fatos
que no podem acontecer. No concurso pode vir com o nome de pressupostos extr$nsecos ou
negativos. Alguns autores os chamam de "impedimentos processuais.
123
EXEMPLOS:
nexistncia de coisa julgada no pode haver coisa julgada para que o
processo seja vlido.
nexistncia de litispendncia;
nexistncia de Conveno de Arbitragem;
nexistncia de perempo.
Esses fatos NO DEVEM ACONTECER = SO PRESSUPOSTOS NEGATIVOS.
11 OBS: Para BARBOSA MOREIRA os pressupostos extrnsecos so condi!es da
ao e no pressupostos processuais.
2.2 INTRNSECOS:
o respeito ao procedimento; respeito s regras do procedimento. Se as regras do
procedimento forem observadas o processo vlido. Por exemplo, preciso que a P seja apta; a
juntada de documentos indispensveis propositura da ao; obedincia aos requisitos formais
quando a lei os impuser.
nesse ponto que surge o problema da CITAO.
CITAO = = Ato pelo qual se d ao ru a notcia da existncia de uma demanda
contra ele e se o convoca para apresentar a sua defesa. Duplo papel = notcia e convocao. A
citao um ato indispensvel ao processo. Est intimamente relacionada ao respeito ao
procedimento.
Nesse contexto, A CITAO SE APRESENTA UMA CONDIO PARA QUE O
PORCESSO SEJA EFICAZ EM RELACAO AO REU. Ou seja, o processo s ser eficaz para o ru se ele
for citado.
Alm disso, A CITAO TAMBM UM REQUISITO PARA QUE SE PROFIRA UMA
DECISO CONTRA O RU. Sentena proferida contra o ru que no tenha sido citado uma
SENTENA NULA .
Se a sentena for FAVORVEL AO RU PODE SER PROFERIDA SEM A SUA CITAO . O
indeferimento da P, por exemplo, uma deciso favorvel ao ru, mas ele no foi citado.
A citao uma exigncia para decises 5?N.*) ? *IA, a favor no precisa.
124
A citao a um s tempo condio para que o processo seja eficaz a ele e
requisito para uma sentena contra ele.
Sentena contra ru REVEL no citado ou citado invaIidamente uma Sentena contra ru REVEL no citado ou citado invaIidamente uma
sentena de taI modo defeituosa (defeito grave) que PODE SER IMPUGANADA, sentena de taI modo defeituosa (defeito grave) que PODE SER IMPUGANADA,
INVALIDADA A QUALQUER TEMPO INVALIDADA A QUALQUER TEMPO.
A ao para invalidar essa sentena a JA@*@B) NABB8.).82. A Querela
Nullitatis a ao para invalidar sentena nuIa. Os casos de Querela Nullitatis so s esses dois
casos: sentena contra ru revel no citado ou contra ru citado invalidamente. Arts. 475-L, e
741, do CPC.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (ncludo pela Lei n 11.232, de
2005)
falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (ncludo pela Lei n 11.232,
de 2005)
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n
11.232, de 2005)
A previso legal expressa da querela entre ns como DEFESA DO EXECUTADO.
Todavia, isso no quer dizer que S O EXECUTADO POSSA PROPOR QUERELA. Nada impede que o
autonomamente pea a anulao da sentena, ainda que no seja a defesa dele na execuo.
A Querela Nullitatis no precisa vir, necessariamente, sob a forma de defesa na execuo.
Exemplo de ao autnoma de Querela deciso do STJ = = o Estado foi
condenado (sem ser citado = revel); na execuo o Estado ficou inerte. O MP entrou com uma
ACP para anular aquela sentena em que o Estado no foi citado. A Querela veio na forma de
ACP e o STJ admitiu isso.
1 1 No h previso legal para PRAZO para a Querela e a QuereIa uma ao para
invaIidar sentena, estando intimamente reIacionada citao. Diferentemente da Ao
Rescisria que possui prazo para ser proposta. A Querela Nullitatis uma forma de proteger o
ru.
1 Tudo dito acima, para a PUC/SP diferente. PUC/SP envolve: Teresa Wambier,
Nelson Nery, Cssio Scarpinella, Arruda Alvim. Para essa turma (PUC/SP o maior programa de
Ps-graduao no Brasil e isso faz com que o seu pensamento se dissemine no Brasil todo).
IDEIA DA PUC/SP:
12#
Citao pressuposto de existncia do processo Citao pressuposto de existncia do processo. O processo s existe se
houver citao. Por conta dessa premissa, sENTENA CONTRA RU REVEL OU CITADO
INVALIDAMENTE, para a PUC/SP SENTENA INEXISTENTE E A QUERELA NULLITATIS AO PARA
DECLARAR A INEXISTNCIA.
Fredie Didier = = como dizer que a citao pressuposto de existncia se se
admite indeferimento da (8? Como admitir o 285-A que permite ao juiz julgar improcedente o
pedido sem ouvir o ru? Eles dizem que uma exceo. Para Didier tanto a citao no um
pressuposto de existncia que ele um ato processual, ou seja, o processo nasceu antes da
citao e esta se d 'A*)N.@ o processo. Por exemplo, s vezes o autor pede liminar e o juiz
concede antes de ouvir o ru. Para Didier o processo existe, mas no eficaz para o eu sem a
citao.
1 Como o pensamento da PUC/SP se espalha no Brasil, esse pensamento pode
aparecer em vrias Bancas de Concurso!
1 1 Obs.: O ato nulo um ato que existe com defeito.
C C Concurso para Procurador/SP: Profa. Cludia Simardi procuradora de SP
na Banca e Assistente de Teresa Wambier.
24
Questo: entrar ao para defender o Estado que
no foi citado. A pea que ela queria era a Querela Nullitatis.
11 OBS: h uma corrente doutrinria nova que vem ganhando muita fora
recentemente. Fredie Didier, por exemplo, a adota, Bedaque (examinador da Magistratura de
SP) professor titular da USP, Marinoni (titular da Federal do Paran) = = essa corrente prega a
ideia de que a faIta de pressupostos de vaIidade pode ser desconsiderada pelo juiz, se no
caso concreto, o juiz puder decidir o mrito em favor daqueIe que se beneficiaria com a
deciso que reconhecesse a faIta de pressuposto.
sso porque no h invaIidade processuaI sem prejuzo! Ento, a falta de
pressuposto (mesmo sendo pressuposto processual) no pode causar invalidade se isso no
causar prejuzo. sso quer dizer que o prejuzo no presumido pela falta de pressuposto
processual.
ExempIos:
1) Um pressuposto de validade a intimao do MP em algumas causas impostas
por lei se o juiz no intima, deixou-se de observar uma exigncia legal. Um dos casos quando
24
OBSE 8m concurso importante estudar a :anca e pela ;lata,orma LattesE
FFF.cnp+.!r !scar plata,orma Lattes e procurar o nome do examinador para er o per,il
do examinador.
123
a causa envolve incapaz. maginando que o MP no foi ouvido e o incapaz ganhou (ausncia de
pressuposto processual). Essa sentena ser anulada? A doutrina diz que se deve manter a
sentena porque faltou o pressuposto, mas no houve prejuzo.
2) O no foi citado, mas ganhou. Por que vai anular? No tem sentido.
3) leigo demanda sem advogado no preencheu um requisito processual o
juiz no viu, citou o ru e este tambm no percebeu. Ao julgar o juiz percebe que no tinha
dvogado, mas que o autor tinha razo, apesar de no ser advogado, o autor exps bem as suas
razes. O que o juiz faria numa viso tradicional? Extingue por incapacidade postulatria.
Todavia, nessa nova viso, o JUIZ SUPERA A FALTA DO PRESSUPOSTO PARA ACOLHER O PEDIDO
AUTORAL. Quando a lei exige capacidade postulatria visa proteger o incapaz que, sozinho em
juzo, pode se dar mal. Embora no tenha capacidade postulatria, a falta de advogado, no
exemplo, no causou prejuzo. Essa uma viso que prioriza a deciso de mrito . SE PUDER
SUPERAR A FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL, PORQUE NO HOUVE PREJUZO, SUPERA-SE PARA
JULGAR O MRITO. TRATA-SE DA APLICACAO DO 2 DO ART. 249 /CPC.
2
o
Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a decIarao da
nuIidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-Ihe a faIta.
J designaram esse movimento terico de INSTRUMENTALIDADE
SUBSTANCIAL DO PROCESSO. J caiu em concurso = = mesmo a falta de pressuposto pode ser
desconsiderada se no houver prejuzo. um dogma que se supera (dogma = se no tem
pressuposto processual o processo no vale).
LI TI SCONSRCI O LI TI SCONSRCI O
1. CONCEITO = = a pluralidade de sujeitos em um dos plos da relao processual.
2. CLASSIFICAES:
Ativo, Passivo e Misto
nicial / Ulterior (ou Superveniente)
Unitrio / Simples (ou Comum)
Necessrio / Facultativo
2.1 INICIAL / ULTERIOR:
12%
O litisconsrcio IniciaI aquele que se forma junto com o processo, o processo j
nasce em litisconsrcio quer porque mais de uma pessoa pediu, quer porque contra mais de uma
pessoa se demandou.
O Iitisconsrcio uIterior aquele que se forma durante o processo e tem que ser
encarado de maneira excepciona porque acaba tumultuando o processo.
Situaes que autorizam o Iitisconsrcio uIterior:
1) Quando houver CONEXO = = a conexo gera a reunio de processos e em razo
disso pode gerar litisconsrcio ulterior.
2) Em razo da SUCESSO = = havia um ru no processo; este morre e em seu
lugar entram os seus herdeiros. Surge o litisconsrcio.
3) Em razo de INTERVENO DE TERCEIRO = = algumas espcies (no so todas)
de interveno de terceiros geram litisconsrcio. o caso, por exemplo, da &ssist%ncia
litisconsorcial, da 9enunciao da .ide, do /hamamento ao processo, da ?posio.
AuIa 11 05/10/09
2.2 - LITISCONSRCIO UNITRIO X SIMPLES LITISCONSRCIO UNITRIO X SIMPLES:
a diviso mais difcil.
LITISCONSRCIO UNITRIO = = aquele em que a deciso sobre o mrito da
causa tem de ser a mesma para todos os Iitisconsortes. No h opo. Trata-se de uma
imposio do direito material discutido; o direito material discutido impe que a deciso seja a
mesma para todos os litisconsortes.
O litisconsrcio unitrio fenmeno que decorre do direito material; um reflexo do
direito material no processo. A primeira recomendao para saber se o litisconsrcio unitrio
e#aminar a relao material discutida.
Se a deciso de mrito puder ser diferente (basta poder ser diferente) o
Iitisconsrcio simpIes. O litisconsrcio simples tambm pode ser chamado de litisconsrcio
comum. CUIDADO na prova!
Mtodo para distino duas perguntas (nessa ordem):
1) Os Iitisconsortes esto discutindo uma NICA reIao jurdica?
Se a resposta for: esto discutindo uma "nica relao jurdica, fazemos a
segunda pergunta. Se a resposta for: eles esto discutindo mais de uma relao jurdica, o
124
litisconsrcio simples, no precisa nem fazer a segunda pergunta. Se a pluralidade de relaes
jurdicas sendo discutidas, como a deciso ser necessariamente a mesma para todos?
25
2) Essa nica reIao jurdica INCISDINVVEL, INDIVISVEL?
Se se tratar de reIao jurdica indivisveI, o Iitisconsrcio unitrio; se tem
dois sujeitos discutindo uma "nica relao jurdica e ela no pode ser repartida a soluo dada
a ela ser a mesma para todos que a esto discutindo. Ele unitrio porque se discute uma nica
relao jurdica e esta nica relao jurdica indivisvel.
Se voc formular essas duas perguntas na prova, voc no erra!
OBSERVAES:
1) Perceba que para compreender o litisconsrcio unitrio imprescindvel se
lembrar da ideia de legitimao concorrente. Legitimao concorrente a legitimidade dada a
mais de um sujeito para discutir a mesma relao. No litisconsrcio unitrio isso acontece: h
mais de um sujeito discutindo a mesma relao. Portanto, no Iitisconsrcio unitrio h
Iegitimidade concorrente.
2) Lembre-se das chamadas aes repetitivas aes mltiplas, homogneas
aquelas em que se discute a mesma tese como, por exemplo, a que discute caderneta de
poupana, FGTS, etc.
Exemplo: 10 pessoas se litisconsorciam para ir a juzo e no pagar determinado
tributo sob o fundamento de que o mesmo inconstitucional. Temos um litisconsrcio. Simples ou
Unitrio? Eles esto discutindo 10 reIaes jurdicas sendo discutidas porque cada um vai a
juzo discutir a sua relao tributria = litisconsrcio Simples! A deciso do litisconsrcio simples
no ser sempre diferente, ela (?'@ ser diferente. Por exemplo, um dos litisconsortes pode
desistir da ao, renunciar ao seu direito. A ao vai continuar para os demais. Tambm pode ser,
por exemplo, que um desses 10 no seja contribuinte, ento, para esse a ao ser
improcedente. Portanto, se pode haver diferena o Iitisconsrcio SIMPLES.
1 QuaIquer Iitisconsrcio formado em situaes repetitivas SEMPRE QuaIquer Iitisconsrcio formado em situaes repetitivas SEMPRE
SIMPLES SIMPLES! Cada um vai a juzo discutir a sua relao.
3) Credores solidrios podem cobrar sozinho toda a obrigao solidria, assim
como, se houver devedores solidrios pode-se cobrar toda a dvida de um s ou em litisconsrcio
cobrar de todos. A soIidariedade PODE gerar um Iitisconsrcio. Seja solidariedade ativa, seja
passiva.
2#
S ser respondida se a primeira resposta for: uma nica relao jurdica.
125
1 PEGADINHA: o o Iitisconsrcio que se forma em razo da soIidariedade Iitisconsrcio que se forma em razo da soIidariedade
unitrio ou simpIes? unitrio ou simpIes? Os credores solidrios esto discutindo uma relao jurdica. Nesse caso,
temos que passar 2 pergunta: as obrigaes solidrias so divisveis ou indivisveis? As
obrigaes podem ser divisveis ou indivisveis (e a que est a pegadinha). Se a solidariedade for
dar dinheiro = divisvel; se for dar uma coisa, por exemplo, um cavalo = indivisvel. A obrigao
soldaria ser divisvel ou indivisvel dependendo do objeto.
C C Sendo assim, a solidariedade implica unitariedade? No, necessariamente. A
solidariedade s gerara litisconsrcio unitrio se a obrigao for indivisvel.
4) Exemplo: um guri se litisconsorcia com o MP numa ao de alimentos 1
pergunta: esto discutindo uma relao jurdica? Sim de alimentos. 2: essa nica relao
jurdica divisvel? No, voc tem uma ao de alimentos: 1 pai e um filho um devedor e um
credor -. Portanto, uma nica relao jurdica e indivisvel, logo, esse litisconsrcio unitrio.
11 DICA: SEMPRE QUE UM LEGITIMADO ORDINRIO SE LITISCONSORCIAR
COM UM LEGITIMADO EXTRAORDINRIO O LITISCONSRCIO UNITRIO! SEM
EXCEO!
Legitimado ordinrio = o filho; legitimado extraordinrio = MP.
5) Litisconsrcio entre associao civil e MP numa ao coletiva, por exemplo,
ACP litisconsrcio Unitrio esse exemplo serve para formular uma REGRA (sem exceo):
SEMPRE QUE DOIS LEGITIMADOS EXTRAORDINRIOS SE SEMPRE QUE DOIS LEGITIMADOS EXTRAORDINRIOS SE
LITISCONSORCIAREM O LITISCONSRCIO UNITRIO LITISCONSORCIAREM O LITISCONSRCIO UNITRIO! !
6) Exemplo: o MP entra com uma ao para anular um contrato administrativo
entre a Administrao Pblica e um determinado sujeito. Surge um litisconsrcio entre a
Administrao Pblica e esse sujeito. Esse litisconsrcio que surge entre eles simples ou
unitrio? Apenas uma relao jurdica est sendo discutida: o contrato pode ser anulado para um
e no anulado para a outra? No. Portanto litisconsrcio unitrio.
SE A AO CONSTITUTIVA E H LITISCONSRCIO ESTE UNITRIO SE A AO CONSTITUTIVA E H LITISCONSRCIO ESTE UNITRIO!
1 1 Em concurso no se vai cobrar nenhum caso de litisconsrcio facultativo cuja
ao seja constitutiva.
131
No Iitisconsrcio unitrio temos vrios sujeitos reunidos, mas como a deciso
tem de ser a mesma para todos, eles so tratados como um s sujeito.
No Iitisconsrcio simpIes h vrias pessoas, so vrias pessoas que esto ali,
isto , cada um tem a sua reaIidade prpria. Cada uma ser tratada como um sujeito distinto.
A doutrina faz uma classificao dos atos das partes em:
Condutas Determinantes
Condutas AIternativas
C CONDUTA ONDUTA D DETERMINANTE ETERMINANTE = = aquela que a parte toma e que vai coloc-la em uma
situao desfavorvel, em uma situao de desvantagem. Exemplos: confessar, desistir,
renunciar, no contestar, no recorrer, no alegar. 'eterminam um resultado desfavorvel.
C CONDUTA ONDUTA A ALTERNATIVA LTERNATIVA= = aquela que a parte pratica para melhorar a sua
situao. alternativa porque no necessariamente vai acontecer, ou seja, no
necessariamente haver a melhora da situao. Exemplos: alegar, contestar, recorrer, produzir
prova.
A diferena entre litisconsrcio unitrio e simples relevante para saber como se
d a relao dos litisconsortes no processo; esta variar conforme se trata de litisconsrcio
simples ou unitrio.
Trs regras a serem observadas:
1) A conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro. Por
exemplo, se um confessa, isso no prejudica o outro. Se o Iitisconsrcio for unitrio a conduta
determinante de um nem a ele prejudica porque ou todos agem de maneira determinante ou a
atuao de um s irrelevante, incua porque a deciso de mrito tem de ser a mesma para
todos.
2) No Iitisconsrcio unitrio a conduta aIternativa de um beneficia o outro .
Por exemplo, se um recorre, beneficia os demais.
3) No Iitisconsrcio simpIes a conduta aIternativa de um no beneficia o
outro. Essa terceira regra tem uma observao:
Existe um Princpio chamado de (rincpio da 5omun$o da (rova. De acordo
com esse princpio a prova uma vez produzida pertence ao processo e no a quem a produziu.
Sendo assim, se o litisconsorte simples produz uma prova (conduta alternativa) isso pode servir a
131
qualquer parte do processo. A produo de prova por um litisconsorte pode beneficiar qualquer
sujeito do processo. 1 Cai muito em concurso.
Art. 48/CPC:
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas
relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no
prejudicaro nem beneficiaro os outros.
Se o litisconsrcio for unitrio o ato (conduta alternativa)de um beneficia o outro.
Portanto, esse art. 48 muito preciso para o litisconsrcio simples, mas para o litisconsrcio
unitrio preciso um pouco de cuidado porque o ato de um pode beneficiar o do outro.
Na poca do Cdigo de 1939 a doutrina costumava dividir o litisconsrcio em:
Litisconsrcio por Comunho
Litisconsrcio por Conexo
Litisconsrcio por Afinidade
Dividiam o litisconsrcio de acordo com o vnculo que os litisconsortes mantinham
entre si. Ou seja, se os litisconsortes comungavam de uma mesma situao, ambos estavam
discutindo uma mesma situao = = LITISCONSRCIO POR COMUNHO. Exemplo: litisconsrcio nas
obrigaes solidrias; entre condminos.
Se os litisconsortes estivessem em juzo discutindo situa!es diferentes, mas
ligadas entre si = = LITISCONSRCIO POR CONEXO. Exemplo: litisconsrcio entre MP e incapaz
a relao do incapaz autoriza que o MP seja litisconsortes do incapaz, se relaciona com a funo
do MP; litisconsrcio entre denunciante e denunciado lide.
Se estivessem relaes distintas no ligadas entre sim, so problemas
autnomos, embora parecidos = = LITISCONSRCIO POR AFINIDADE = Iitisconsrcio que se forma
em causas repetitivas. Todo Iitisconsrcio por Afinidade simpIes!
Essa diviso do litisconsrcio em trs, de acordo com o nvel de proximidade entre
eles, a doutrina chamada de AS TRS FIGURAS DO LITISCONSRCIO.
O CPC espelhou essa diviso:
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, quando:
132
Art. 46, litisconsrcio por Comunho:
- entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
Art. 46, e litisconsrcio por Conexo:
- os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
- entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
Art. 46, V Litisconsrcio por Afinidade:
V - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.
Na poca do Cdigo de 1939 o ru tinha o direito de recusar o Iitisconsrcio
ativo por afinidade, ou seja, se houvesse vrias pessoas demandam em litisconsrcio por
afinidade era direito potestativo do ru pedir o desmembramento, o autor nada poderia fazer.
Ento, na poca se dizia que o litisconsrcio por afinidade ativo era um litisconsrcio recusvel j
que o ru poderia obst-lo. Esse litisconsrcio recusvel tambm era chamado de LITISCONSRCIO
FACULTATIVO IMPRPRIO .
O CPC de 1973 acaba com essa possibiIidade de recusa !
A partir da dcada de 1980 comeou a surgir um litisconsrcio que at ento no
havia na prtica, por exemplo, um litisconsrcio por afinidade com 500 pessoas no plo ativo.
magine o ru tendo que se defender contra 500 pessoas no mesmo prazo que teria para se
defender de uma s pessoa! O legislador comeou a perceber que talvez fosse o caso de trazer
de volta o litisconsrcio recusvel e foi o que aconteceu: ressuscitaram o Iitisconsrcio
recusveI Iitisconsrcio facuItativo imprprio -. Ele ressurgiu com algumas diferenas. O
litisconsrcio recusvel surgiu como forma de proteger o ru do Iitisconsrcio muItitudinrio
ativo.
Litisconsrcio FacuItativo recusveI hoje:
Art. 46, PU:
Pargrafo nico. O juiz poder limitar o Iitisconsrcio facuItativo
26
quanto ao nmero de
litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de
Iimitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso.(ncludo
pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
A parte em amarelo cai muito em concurso! O pedido interrompe o prazo, ou
seja, deferido o pedido, o prazo voIta a contar do zero!
23
Ativo.
133
C C O juiz pode (e faz) limitar de ofcio. Mas preciso lembrar que esse dispositivo
veio como forma de proteger o ru, por isso o legislador diz que o ru pode pedir. A deciso do
juiz deciso interIocutria dela cabendo agravo .
A diferena para o Cdigo de 1939 que antes o ru pode pedir sem motivo;
agora no, agora tem que comprometer a rpida deciso do litgio ou dificultar a defesa. Antes o
juiz no podia de ofcio, agora pode.
LITISCONSRCIO NECESSRIO LITISCONSRCIO NECESSRIO X X LITISCONSRCIO FACULTATIVO LITISCONSRCIO FACULTATIVO:
LITISCONSRCIO NECESSRIO = = aquele cuja formao obrigatria,
cogente, a vontade das partes irrelevante para a formao do litisconsrcio.
O art. 47/CPC:
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da
relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que
a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes
necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.
Exemplo de "por disposio de lei casamento.
O art. 47 traz duas espcies de litisconsrcio necessrio:
Necessrio unitrio = = se unitrio necessrio REGRA GERAL -;
Necessrio por fora de lei = = quando a lei expressamente impuser o litisconsrcio.
O Iitisconsrcio necessrio por fora de Iei tende a ser um litisconsrcio
necessrio simpIes porque o legislador no imporia expressamente o litisconsrcio se j fosse
unitrio que a regra geral.
Por exemplo, na ao de usucapio o litisconsrcio necessrio simples todos
os vizinhos tm de ser citados, no basta citar o antigo dono do imvel e, por isso, a lei cria um
caso de litisconsrcio necessrio simples = cada vizinho mantm uma relao com o autor.
Consequentemente: NEM NEM TODO TODO LITISCONSRCIO LITISCONSRCIO NECESSRIO NECESSRIO UNITRIO UNITRIO. Existe
litisconsrcio necessrio simpIes!
11 PARA O CPC TODO LITISCONSRCIO UNITRIO NECESSRIO.
O problema que isso no est correto, existe litisconsrcio unitrio FACULTATIVO.
Ou seja, existe um litisconsrcio que embora seja unitrio, facultativo, de modo que nem todo
unitrio necessrio, isso o que se cobra em concurso porque as pessoas tendem a achar
134
que todo unitrio necessrio pela leitura do art. 47. 1 Cuidado: existe unitrio que
FACULTATIVO.
Dica: NO NO EXISTE EXISTE LITISCONSRCIO LITISCONSRCIO NECESSRIO NECESSRIO ATIVO ATIVO! Como todo litisconsrcio
ativo facultativo, toda vez que for unitrio ativo ser facuItativo! Por exemplo, o guri no
precisa do MP para ir a juzo. O litisconsrcio necessrio ativo no tem respaldo constitucional,
por isso que ele no permitido em nenhum caso! Por exemplo, temos dois condminos, cada
um pode ir sozinho a juzo defender o condomnio, no precisa que o outro. Mas, se ambos forem,
o litisconsrcio ser unitrio, mas como ativo ser sempre facultativo.
Todavia, h quem admita a existncia de litisconsrcio necessrio ativo. Essa ideia
de NeIson Nery Jr., por isso temos que saber.
A C A e B demadariam contra C. B no quer ir a juzo, ento A vai s.
B
A C Para Nelson Nery, B vai estar aqui no plo passivo, pois o
que
B o importa que B tem que estar nos autos.
Art. 114, 2
o
/CF: para Fredie Didier no faz o menor sentido dissdio coletivo ser
facultativo. Por conta disso h cinco AD's contra ele.
E na separao consensual, os dois no tm que ir ajuzo? No, o que h um
acordo, mas a ida a juzo para levar o acordo, isto , para homologar no precisa ir os dois.
1 1 Fredie Didier = = no existe Iitisconsrcio necessrio ativo, mas no esquecer
o pensamento do Nelson Nery que cobrado em concurso.
C C Se o litisconsrcio unitrio e facultativo, pode acontecer de ele no ser
formar. Se ele no se forma, a coisa juIgada vai atingir aqueIe que poderia ter sido
Iitisconsorte unitrio e no foi? sso um problema. Duas correntes:
1) Defende (como Fredie Didier, Barbosa Moreira) que a coisa juIgada ATINGE o
possveI Iitisconsorte unitrio. Fundamento: se a relao uma s e j foi decidida no pode
ser submetida novamente ao Judicirio, pois pode haver uma deciso contrria nessa nova
demanda e aquele que perdeu antes pode ser beneficiado nessa nova demanda.
2) A coisa juIgada no atinge o possveI Iitisconsorte unitrio. Se ele no
participou do processo no atinge. Defensor: Cruz e Tucci.
13#
No h corrente majoritria!
Sntese Sntese: : NEM TODO LITISCONSRCIO UNITRIO NECESSRIO NEM TODO LITISCONSRCIO UNITRIO NECESSRIO! !
NECESSRIO UNITRIO PASSIVO
FACULTATIVO SIMPLES POR FORA DE LEI
Exemplo: foram a juzo A, B, C e D pedindo para no pagar determinado tributo
(litisconsrcio por afinidade simples), mas A e B so casados e no querem pagar o PTU do
apartamento deles. Quantas relaes esto sendo discutidas? Trs porque uma relao est
discutida por dois litisconsortes (A e B). Nesse caso, teremos caso de litisconsrcio unitrio e
litisconsrcio simples?
A e B so, entre si, litisconsortes unitrios ou ambos pagam o PTU ou no
pagam, um imvel s. A e B com os demais so litisconsrcio simples porque A e B discutem
uma relao e C e D discutem outras. Portanto, no mesmo processo possveI acontecer
Iitisconsrcio simpIes e unitrio, mas temos que fazer aquelas duas perguntas do incio da
aula.
LITISCONSRCIO FACULTATIVO = = aquele que pode ou no formar-se.
DOIS INSTITUTOS AFINS AO LITISCONSRCIO:
1
o
) INTERVENO INTERVENO >8A22A 8A'8582 >8A22A 8A'8582:
uma interveno de um sujeito no processo por determinao judicial.
No CPC de 1939 havia uma autorizao para que o juiz determinasse uma
interveno no processo de todo aquela que o juiz entendesse que deveria fazer parte do
processo. Essa interveno #iussu iudicis era muito ampla.
O CPC de 1973 no reproduziu a regra que permitia ao juiz trazer todo aquele que
ele entendensse que deveria fazer do processo, restringiu e trouxe outra de amplitude menor PU
do art. 47:
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os
Iitisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de decIarar extinto o
processo.
A interveno iussu iudicis prevista no PU do art. 47 autoriza que o juiz traga ao
processo litisconsortes necessrios no citados. Reduo: s pode trazer ao processo os
litisconsortes no citados.
133
Todavia, a doutrina e a jurisprudncia comeam a perceber a necessidade de o juiz
trazer ao processo outros sujeitos que no os litisconsortes no citados. Comearam a surgir
manifestaes da jurisprudncia voltando a ampIiar aquelas participaes. Por exemplo, o juiz
comeou a trazer ao processo litisconsorte unitrio facuItativo. No necessrio, mas unitrio!
Essa ampliao tem o fundamento da ECONOMIA PROCESSUAL a fim de evitar novo
processo, isto , q a matria seja novamente objeto de discusso. Ou seja, pelo CPC a
interveno iussu iudicis que se restringiria a trazer litisconsortes necessrios no citados para
trazer, por exemplo, o litisconsorte ativo facultativo que no tinh vindo a juzo e com isso o juiz
minimiza futuros problemas. Foi um problema para a racionalizao da atividade jurisdicional.
Caindo em concurso o que interveno iussu iudicis temos que falar de 1939 e
1973 e ampliar para esse novo movimento de ampliao para o litisconsrcio facultativo unitrio.
2
o
) INTERVENCAO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA INTERVENCAO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA:
nstituto que Possi duas acepes:
1) nterveno litisconsorcial voluntria sinnimo de ASSISTNCIA
LITISCONSORCIAL. Esta acepo no nos interessa por ora.
2) I INTERVENO NTERVENO L LITISCONSORCIAL ITISCONSORCIAL N NECESSRIO ECESSRIO COMO COMO UM UM L LITISCONSRCIO ITISCONSRCIO
F FACULTATIVO ACULTATIVO A ATIVO TIVO U ULTERIOR LTERIOR S SIMPLES IMPLES : por exemplo, um pede para entrar no processo
afirmando que est numa situao igual do autor: litisconsortes ativo, ulterior (porque o processo
j est no meio, o litisconsrcio no se formou no incio do processo), facultativo (ele no
precisava demandar) e simples. sso acontece muito em matria tributria.
C C Icito que isso acontea?
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes
necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.
Viso tradicional no possvel porque isso viola o juiz natural; o est
"escolhendo o juiz da causa, est demandando j sabendo quem o juiz do seu processo.
Viso Moderna = = se a situao homognea, no seria razovel que o mesmo
juiz decidisse tudo, at para evitar decises diferentes?
O fenmeno das aes repetitivas est mexendo com vrios institutos.
NOVIDADE NOVIDADE: A Lei nova do MS que trouxe uma novidade nesse aspecto: 2
o
do
art. 10 da Lei 12.016/09. sso ainda no est no livro de Fredie Didier que foi atualizado em
janeiro/09 e a lei posterior.
13%
A lei do MS teria permitido a interveno litisconsorcial voluntria at o despacho da
petio inicial. Agora temos uma regra expressa que autoriza, mas com limite: at o despacho da
P, a fim de impedir que o fique esperando apenas uma deciso favorvel.
J uma manifestao clara da flexibilizao das regras processuais tendo em
vista as aes repetitivas porque essa regra cuida do litisconsrcio ulterior simples.
1 MS assunto da moda! CUIDADO.
OBS: as interpretaes que esto aparecendo sobre o MS so tristes!
INTERVENO DE TERCEIROS INTERVENO DE TERCEIROS
1. INTRODUO INTERVENO DE TERCEIROS INTRODUO INTERVENO DE TERCEIROS: cinco conceitos:
1
o
) Parte parte o sujeito que est no processo, agindo com parcialidade.
2
o
) Terceiro quem no est em juzo. um conceito tirado por excluso ao
conceito de parte. Terceiro quem no parte! por isso, assistente no terceiro porque ele
est no processo.
3
o
) Interveno de Terceiro o ingresso de terceiro em processo alheio,
tornando-se parte. S podemos falar em interveno de terceiro se algum se mete num processo
que j existe para virar parte., por exemplo, o depoimento de uma testemunha no ) interveno
de terceiro porque ela no entra para virar parte.
4
o
) Incidente do processo = = um procedimento novo que nasce de um
processo j existente para dele fazer parte. sto , incorpora-se a esse processo em que ele
surgiu. um procedimento novo que surge de maneira no necessria! Quer dizer, o incidente
poderia no ter ocorrido. Quando surge um incidente o processo fica mais complexo porque tem
mais atos passando a fazer parte dele. Pense numa arvora como o processo e os galhos como os
incidentes. O caule principal da rvore o processo e o galho o incidente que passa a fazer
parte dessa rvore que fica mais robusta, mais complexa.
ExempIos: reconveno, impugnao ao valor da causa, exceo de
incompetncia relativa e as intervenes de terceiro. Toda interveno de terceiro um incidente
do processo porque ela um procedimento novo que se incorpora ao processo tornando-o mais
complexo.
5
o
) Processo Incidente = = um processo novo que surge de um processo j
existente, mas deIe se desgarra e sobre eIe
(processo anterior)
produz efeitos !
134
ExempIos: embargos de terceiro; MS contra ato judicial; Reclamao
constitucional.
Embargos de terceiro no interveno de terceiro porque o terceiro est
gerando processo novo (Embargos) e no se metendo em processo alheio.
AuIa 12 - 12/10/09
CONTINUAO Intervenes de Terceiro
I. Introduo s intervenes de terceiro:
I.2. CIassificao das intervenes de terceiro CIassificao das intervenes de terceiro:
a) Interveno espontnea e Interveno coacta/provocada: Na interveno
espontnea o terceiro intervir por sua prpria vontade (ex.: Assistncia e Oposio). J na
interveno provocada ou coacta o terceiro vem ao processo mediante a provocao de
algum (ex.: Denunciao da Lide, Chamamento ao Processo, Nomeao Autoria).
b) Interveno ad e#cludendum e Interveno ad coadjuvandum : A interveno
ad e#cludendum quando o terceiro ingressa no processo para "brigar com as partes que esto
em juzo, desejando fazer valer uma pretenso sua, mediante a excluso das outras partes (ex.:
Oposio). Por outro lado, ser ad coadjuvandum quanto o terceiro intervir para auxiliar uma das
partes (ex.: Assistncia).
I.3. Efeitos das intervenes de terceiro Efeitos das intervenes de terceiro: Analisa quais as conseqncias que
repercutem no processo. Assim, uma interveno de terceiro pode:
Acrescentar uma parte nova, ampIiando subjetivamente o processo;
AmpIiar objetivamente o processo, ou seja, algumas intervenes de terceiro
podem agregar ao processo um pedido novo, uma nova demanda, alm de fazer com que o
processo tenha um novo sujeito (ex.: Denunciao da Lide, Oposio);
Gerar aIterao subjetiva do processo, haja vista que algumas intervenes
de terceiro no acrescentam, mas sim substituem um dos sujeitos (ex.: Nomeao autoria).
I.4. ControIe peIo magistrado ControIe peIo magistrado: Toda interveno de terceiro deve passar pelo crivo
do juiz, o que significa que um terceiro apenas ingressar no processo aps o juiz manifestar-se
positivamente. Caso o terceiro no se encaixe em uma das previses legais de interveno, o juiz
obstar seu ingresso no litgio.
135
Um exemplo de aplicao desta premissa encontra-se no art. 51, CPC, que
cuida da assistncia #5o havendo impugnao dentro de ! (cinco, dias, o pedido do assistente
ser deferido( E(((F'. A redao deste artigo d a entender que o ingresso do assistente fica a cargo
to somente da vontade das partes. No entanto, no basta a concordncia de todas as partes,
preciso que o juiz defira seu ingresso.
I.5. Cabimento das intervenes de terceiro Cabimento das intervenes de terceiro: As intervenes de terceiro se
justificam como uma forma, sobretudo, de economia processual, buscando resolver diversos
problemas com uma nica demanda, desde que haja algum tipo de vnculo entre a causa e a
ao.
No obstante isto, certo que a interveno de terceiro, embora seja uma
medida de economia processual, em maior ou menor grau, causa certo tumulto no processo.
Assim, ho de ser ponderadas a necessidade de economia processual e a durao razovel do
processo, motivo pelo qual em alguns casos no ser possvel sua ocorrncia. ao legislador
quem cabe dizer quando se dar ou no seu cabimento.
No procedimento ordinrio, cabem todas as modalidades de interveno
de terceiro. Por outro lado, nos Juizados Especiais, existe regra expressa que veda a
interveno de terceiro. ntermediariamente situa-se o procedimento sumrio, no qual tm
cabimento apenas as seguintes modalidades de interveno de terceiro: Assistncia, Recurso de
Terceiro e 8nterveno fundada em contrato de seguro.
1 1 Obs.: A assistncia e o recurso de terceiro so espcies de interveno de
terceiro. J a interveno fundada em contrato de seguro no uma espcie, mas sim um gnero
de interveno de terceiro, que comporta a Denunciao da Lide e o Chamamento ao
Processo nas causas de consumo.
mportante ressaltar que em regra, no cabe denunciao da lide em procedimento
sumrio, o que somente poder ocorrer quando a interveno tiver por fundamento um contrato
de seguro.
Outro ponto que merece destaque que o chamamento ao processo, no
procedimento sumrio, se restringir s hipteses especficas, tais como aquela prevista no art.
101, , CDC (#? r)u que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao
processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo 6nstituto de 8esseguros do
@rasil( 5esta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o r)u nos termos do
art( G4 do /digo de Hrocesso /ivil( 3e o r)u houver sido declarado falido, o s$ndico ser intimado
a informar a exist%ncia de seguro de responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o
141
ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da
lide ao 6nstituto de 8esseguros do @rasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este(').
Geralmente, as intervenes de terceiro ocorrem no mbito do processo Geralmente, as intervenes de terceiro ocorrem no mbito do processo
de conhecimento. No entanto, existem intervenes de terceiro tanto em procedimentos de conhecimento. No entanto, existem intervenes de terceiro tanto em procedimentos
cautelares quanto na execuo. cautelares quanto na execuo.
As Leis 9.868 e 9.882, ambas de 1999, ao tratarem da AD, da ADC e da
ADPF vedam expressamente a interveno de terceiros nestes processos. O fundamento
histrico desta proibio de que em tais processos discute-se uma lei em tese, no havendo
razo para que uma terceira pessoa neles ingresse.
Sucede que, neste ponto, 2 ponderaes que merecem ser feitas:
. No h como proibir uma interveno de terceiro nestes processos se
o terceiro for um co-Iegitimado, pois, uma vez que seu ingresso tenha sido impedido, o sujeito
poderia simplesmente propor uma nova ao. Assim, no h motivo para que se impea a
interveno destes co-legitimados.
. Estes processos, embora no permitam interveno de terceiros por
proibio expressa, permitem a interveno do amicus curiae. Para muitos autores (no para
o professor), a interveno de amicus curiae seria um exemplo de interveno de terceiro nos
processos de controle concentrado de constitucionalidade.
Ao p da letra, amicus curiae significa "amigo da cria, ou seja, amigo da Corte, do
Tribunal. Trata-se de um sujeito que intervm no processo para auxiliar o rgo jurisdicional para
auxiliar na soluo do problema que lhe foi submetido, fornecendo a este rgo subsdios para
que seja proferida a melhor deciso possvel. Deste modo, sua interveno serve para quaIificar
o debate processuaI, motivo pelo qual no se deve entender a interveno do amicus curiae
como uma interveno de terceiro, pois serve to somente para auxiliar a administrao da
Justia, e no para figurar como parte.
O amicus curiae pode ser tanto uma pessoa fsica quanto jurdica, desde que tenha
o condo de auxiliar o debate processual. Alm disto, reconhece-se hoje o direito a que faa
sustentao oral, tamanho o grau do reconhecimento de sua importncia.
Tal sujeito sempre ter interesse na questo discutida (ex.: entidades religiosas),
mas este no influi de modo direto na causa, e sim institucionalmente. Caso este interesse fosse
direto, o amicus curiae no seria um mero auxiliar do juzo, mas sim uma parte propriamente.
141
1 1 EvoIuo Histrica do EvoIuo Histrica do )micus 5uriae )micus 5uriae: A 1 manifestao acerca do amicus
curiae no Brasil advm da Lei 6.385/76, que instituiu a CVM, autarquia que regula o mercado de
aes, prevendo que "em qualquer processo em trmite no Brasil, em que se discutam questes
relacionadas ao mercado de valores mobilirios, a CVM teria de intervir, a fim de auxiliar o
intrprete a compreender como funciona este mercado. Neste caso, o legislador imps a
interveno do amicus curiae e, ainda, identificou-o previamente.
Este modelo se repetiu, anos depois, na Lei 8.884/94 (Lei de Proteo
Concorrncia), a qual previa que "em quaisquer processos em que se discutissem questes
ligadas concorrncia, o CADE, autarquia que cuida da proteo concorrncia, deveria intervir.
Foi com as Leis 9.868 e 9.882 que este cenrio mudou haja vista que tais leis no
impuseram a interveno, mas apenas a permitiram, de modo opcional, alm do que
possibilitaram que qualquer um pudesse atuar como amicus curiae, no determinando
previamente quem desempenharia este papel. nclusive, o amicus curiae poderia ser at mesmo
designado pelo Relator.
Em 2003, o STF julgou habeas corpus (HC 82.424) que envolvia a discusso sobre
um crime de racismo, tendo em vista a publicao de livros que faziam propaganda anti-semita
ostensiva. Neste julgamento histrico, a defesa do acusado foi no sentido de que no haveria
crime de racismo pelo fato de os judeus no designarem uma raa, mas sim um credo. A questo
que neste processo foi admitida a interveno de amicus curiae, no obstante no houvesse
previso legal, por tratar-se de um processo penal. A maior relevncia deste julgado que, aps
este, passou-se a admitir a interveno de amicus curiae em quaisquer processos, mesmo diante
da ausncia de previso legal (interveno atpica), desde que a causa seja complexa o
bastante e o sujeito tenha representatividade suficiente para justificar sua interveno.
AD - 4071
A possibilidade de interveno do amicus curiae est limitada data da remessa
dos autos mesa para julgamento. Ao firmar essa orientao, o Tribunal, por maioria, desproveu
agravo regimental interposto contra deciso que negara seguimento a ao direta de
inconstitucionalidade ajuizada pelo Partido da Social Democracia Brasileira - PSDB contra o art.
56 da Lei 9.430/96, o qual determina que as sociedades civis de prestao de servios de
profisso legalmente regulamentada passam a contribuir para a seguridade social com base na
receita bruta da prestao de servios, observadas as normas da Lei Complementar 70/91.
Preliminarmente, o Tribunal, tambm por maioria, rejeitou o pedido de interveno dos amici
curiae, porque apresentado aps a liberao do processo para a pauta de julgamento.
142
Considerou-se que o relator, ao encaminhar o processo para a pauta, j teria firmado sua
convico, razo pela qual os fundamentos trazidos pelos amici curiae pouco seriam
aproveitados, e dificilmente mudariam sua concluso. Alm disso, entendeu-se que permitir a
interveno de terceiros, que j excepcional, s vsperas do julgamento poderia causar
problemas relativamente quantidade de intervenes, bem como capacidade de absorver
argumentos apresentados e desconhecidos pelo relator. Por fim, ressaltou-se que a regra
processual teria de ter uma limitao, sob pena de se transformar o amicus curiae em regente do
processo. Vencidos, na preliminar, os Ministros Crmen Lcia, Carlos Britto, Celso de Mello e
Gilmar Mendes, Presidente, que admitiam a interveno, no estado em que se encontra o
processo, inclusive para o efeito de sustentao oral. Ao registrar que, a partir do julgamento da
AD 2777 QO/SP (j. em 27.11.2003), o Tribunal passou a admitir a sustentao oral do amicus
curiae editando norma regimental para regulamentar a matria , salientavam que essa
interveno, sob uma perspectiva pluralstica, conferiria legitimidade s decises do STF no
exerccio da jurisdio constitucional. Observavam, entretanto, que seria necessrio racionalizar o
procedimento, haja vista que o concurso de muitos amici curiae implicaria a fragmentao do
tempo disponvel, com a brevidade das sustentaes orais. Ressaltavam, ainda, que, tendo em
vista o carter aberto da causa petendi, a interveno do amicus curiae, muitas vezes, mesmo j
includo o feito em pauta, poderia invocar novos fundamentos, mas isso no impediria que o
relator, julgando necessrio, retirasse o feito da pauta para apreci-los. No mais, manteve-se a
deciso agravada no sentido do indeferimento da petio inicial, com base no disposto no art. 4
da Lei 9.868/99, ante a manifesta improcedncia da demanda, haja vista que a norma impugnada
tivera sua constitucionalidade expressamente declarada pelo Plenrio da Corte no julgamento do
RE 377457/PR (DJE de 19.12.2008) e do RE 381964/MG (DJE de 26.9.2008). Vencidos, no
mrito, os Ministros Marco Aurlio, Carlos Britto e Eros Grau, que proviam o recurso, ao
fundamento de que precedentes versados a partir de julgamentos de recursos extraordinrios no
obstaculizariam uma ao cuja causa de pedir aberta, em que o pronunciamento do Tribunal
poderia levar em conta outros artigos da Constituio Federal, os quais no examinados nos
processos subjetivos em que prolatadas as decises a consubstanciarem os precedentes. AD
4071 AgR/DF, rel. Min. Menezes Direito, 22.4.2009. (AD-4071)
"Amicus Curiae: Processo Objetivo de Controle de Constitucionalidade e
nteresse Recursal
AD - 3615
No so cabveis os recursos interpostos por terceiros estranhos relao
processual nos processos objetivos de controle de constitucionalidade, nesses includos os que
ingressam no feito na qualidade de amicus curiae. Com base nesse entendimento, o Tribunal,
por maioria, no conheceu de embargos de declarao opostos contra acrdo proferido em ao
143
direta de inconstitucionalidade, em que se apontava contradio entre parte dos fundamentos e a
atribuio, sem ressalva, do efeito ex nunc declarao de inconstitucionalidade da norma
impugnada. Vencidos os Ministros Carlos Britto e Gilmar Mendes que conheciam dos embargos
de declarao, reputando presente o interesse recursal, ante o fato de ter havido sustentao oral
do embargante. AD 3615 ED/ PB, rel. Min. Crmen Lcia, 17.3.2008. (AD-3615)
AD: nterveno de Terceiros e Amicus Curiae (Transcries)
AD - 3311
AD: nterveno de Terceiros e Amicus Curiae (Transcries) AD 3311/DF*
RELATOR: MN. JOAQUM BARBOSA DESPACHO: O SNDCATO DOS MDCOS DO
DSTRTO FEDERAL - SNDMDCO requer sua admisso na presente ao direta de
inconstitucionalidade, na qualidade de amicus curiae. A interveno de terceiros no processo da
ao direta de inconstitucionalidade regra excepcional prevista no art. 7, 2, da Lei
9.868/1999, que visa a permitir "que terceiros - desde que investidos de representatividade
adequada - possam ser admitidos na relao processual, para efeito de manifestao sobre a
questo de direito subjacente prpria controvrsia constitucional. - A admisso de terceiro, na
condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle normativo abstrato, qualifica-se
como fator de legitimao social das decises da Suprema Corte, enquanto Tribunal
Constitucional, pois viabiliza, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do processo de
fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se realize, sempre
sob uma perspectiva eminentemente pluralstica, a possibilidade de participao formal de
entidades e de instituies que efetivamente representem os interesses gerais da coletividade ou
que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos sociais. Em
suma: a regra inscrita no art. 7, 2, da Lei n 9.868/99 - que contm a base normativa
legitimadora da interveno processual do amicus curiae - tem por precpua finalidade pluralizar
o debate constitucional." (AD 2.130-MC, rel. min. Celso de Mello, DJ 02.02.2001). V-se,
portanto, que a admisso de terceiros na qualidade de amicus curiae traz nsita a necessidade
de que o interessado pluralize o debate constitucional, apresentando informaes, documentos ou
quaisquer elementos importantes para o julgamento da ao direta de inconstitucionalidade. A
mera manifestao de interesse em integrar o feito, sem o acrscimo de nenhum outro subsdio
ftico ou jurdico relevante para o julgamento da causa, no justifica a admisso do postulante
como amicus curiae. Ademais, o SNDMDCO no logrou demonstrar que detm experincia e
autoridade em matria de sade social, uma vez que dentre as suas "prerrogativas", elencadas no
art. 2 de seu Estatuto, figuram apenas disposies de carter eminentemente coorporativas e de
interesse prprio da categoria, como por exemplo: "(a) representar, perante autoridade
administrativas e judicirias os interesses gerais e individuais da categoria dos mdicos, podendo
promover aes de representao e substituio processual de toda a categoria, mdicos scios e
144
no scios, inclusive da defesa dos direitos difusos e dos direitos do consumidor; (b) celebrar
convenes e acordos coletivos de trabalho e colaborar nas comisses de conciliao e tribunais
de trabalho; (c)adotar medidas de utilidade e beneficncia para os seus associados de acordo
com os regulamento que forem elaborados", entre outros. Do exposto, indefiro o pedido. Publique-
se. Braslia, 15 de abril de 2005. Ministro JOAQUM BARBOSA Relator *deciso publicada no
DJU de 25.4.2005.
HC - 80463
Amicus Curiae e ADn (Transcries) ADn. 2.130-SC (medida cautelar)*
RELATOR: MN. CELSO DE MELLO EMENTA: AO DRETA DE NCONSTTUCONALDADE.
NTERVENO PROCESSUAL DO AMICUS CURIAE. POSSBLDADE. LE N 9.868/99 (ART.
7, 2). SGNFCADO POLTCO-JURDCO DA ADMSSO DO AMICUS CURIAE NO
SSTEMA DE CONTROLE NORMATVO ABSTRATO DE CONSTTUCONALDADE. PEDDO DE
ADMSSO DEFERDO. - No estatuto que rege o sistema de controle normativo abstrato de
constitucionalidade, o ordenamento positivo brasileiro processualizou a figura do amicus curiae
(Lei n 9.868/99, art. 7, 2), permitindo que terceiros - desde que investidos de
representatividade adequada - possam ser admitidos na relao processual, para efeito de
manifestao sobre a questo de direito subjacente prpria controvrsia constitucional. - A
admisso de terceiro, na condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle normativo
abstrato, qualifica-se como fator de legitimao social das decises da Suprema Corte, enquanto
Tribunal Constitucional, pois viabiliza, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do
processo de fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se
realize, sempre sob uma perspectiva eminentemente pluralstica, a possibilidade de participao
formal de entidades e de instituies que efetivamente representem os interesses gerais da
coletividade ou que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos
sociais. Em suma: a regra inscrita no art. 7, 2, da Lei n 9.868/99 - que contm a base
normativa legitimadora da interveno processual do amicus curiae - tem por precpua finalidade
pluralizar o debate constitucional.
II. ESPCIES DE INTERVENO DE TERCEIRO ESPCIES DE INTERVENO DE TERCEIRO:
2.1. Assistncia: Trata-se de uma interveno de terceiro espontnea, que pode
se dar a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente, em qualquer dos plos do
processo, no agregando ao processo nenhum pedido novo. Pela assistncia, o terceiro adere
a uma das manifestaes das partes, juntando-se quilo que foi dito pelo autor ou pelo ru, de
modo que no h inovao objetiva na assistncia.
14#
Para que o sujeito possa ser assistente, dever ter interesse jurdico nela envolvido.
Registre-se que h 2 tipos de interesse jurdico, ambos autorizando a interveno como
assistente:
1) Interesse jurdico forte/direto/imediato: Gera a chamada assistncia
IitisconsorciaI, a qual decorre de um vnculo muito forte existente entre o sujeito e a causa. Um
primeiro exemplo que poderia ser citado o substitudo processuaI, que sempre pode intervir
para ser assistente litisconsorcial. Outro exemplo so os co-Iegitimados, cuja interveno, assim
como a interveno do substitudo, ser sempre na figura do assistente litisconsorcial.
O assistente litisconsorcial, ao ingressar no processo, torna-se Iitisconsorte
unitrio do assistido e, como tal, geralmente ocorrer no plo ativo da ao, que onde mais
costuma se situar o litisconsrcio unitrio facultativo. Assim, Uma vez que se trata de um
litisconsrcio unitrio, assistente e assistido esto em p de igualdade.
& assist%ncia litisconsorcial nada mais ) do que um litisconsrcio
unitrio, facultativo(
Ex.: "C, condmino, pede para intervir na demanda existente entre "A e "B,
tambm condminos, sob o argumento de que estes esto discutindo uma relao jurdica da qual
ele faz parte como um dos sujeitos.
A B
C
2) Interesse fraco/indireto/mediato: Gera a assistncia simpIes, a qual conta
com menos poderes que a assistncia litisconsorcial, pelo fato de se lastrear em um interesse
mais singelo. Nestes casos, o assistente no atuar como litisconsorte, mas como mero auxiIiar
do assistido, ficando subordinado vontade do assistido, ou seja, se este desejar transigir ou
renunciar ao processo, o assistente dever acatar sua deciso, nada podendo fazer para impedi-
lo, nos termos do art. 53, CPC (#& assist%ncia (SMPLES) no obsta a que a parte principal
reconhea a proced%ncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos*
casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente(')
G
143
Art. 53 Vontade expressa do assistido Atos
negociais
O pargrafo nico do art. 52, por seu turno, possibilita que, se o assistido tornar-se
revel, o assistente atue como seu gestor (#Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado
seu gestor de negcios.'). Ressalte-se que, neste caso, no h uma manifestao expressa do
assistido, que simpIesmente se omitiu.
Art. 52, par. nico Assistido reveI Assistente atua como
gestor de negcios
Alm disso, importante consignar que o assistente simpIes um Iegitimado
extraordinrio, pois est em juzo, em nome prprio, defendendo interesse que pertence a outra
pessoa.
Ex.: "C, sublocatrio, pede ao juiz para intervir na ao de despejo ajuizada por
"A, proprietrio, em face de "B, locatrio, pelo fato de ter com "B uma relao jurdica que se
encontra vinculada quela existente entre "B e "A.
A B
C
Obs.: proferida deciso contra o assistido, que deixa de recorrer. O assistente
poder recorrer? A questo se situa em determinar se o no oferecimento de recurso pelo
assistido seria uma manifestao expressa de vontade. Neste mister, o STJ j manifestou
entendimento no sentido de que o recurso do assistente no poder ser conhecido. Tal
entendimento , de certo modo, equivocado, apenas sendo correto se o assistido manifestasse
expressamente o seu no desejo de recorrer.
Obs2: O assistente simpIes se submete coisa juIgada? No. O assistente
simples se submete a outra eficcia preclusiva, chamada de eficcia de interveno, tambm
chamada eficcia precIusiva da interveno ou submisso.
Desta maneira, o assistente simples fica vinculado aos fundamentos da deciso
proferida contra o assistido, ou seja, no poder mais discutir aqueles fundamentos em nenhum
outro processo. Com isto, utilizando-se o exemplo do sublocatrio acima mencionado, se o juiz
defere o pedido de despejo sob o fundamento de que o locatrio transformou o imvel em um
bordel, ao sublocatrio no ser dado rediscutir esta questo, buscando defender que tal
transformao no ocorreu.
G
H
14%
Aqui, pode-se dizer que a eficcia da interveno seria ainda mais rigorosa
que a coisa juIgada, posto que esta no atinge os fundamentos, mas to somente a parte
dispositiva.
Obs3: Como o assistente simples pode escapar da eficcia da interveno? sto
poder ocorrer mediante a alegao de =xceptio Aale Iestis Hrocessus pelo assistente, ou seja,
demonstrar que o processo foi mal conduzido pelo assistido, razo pela qual no se pode vincul-
lo deciso proferida. Os casos em que isto possvel esto elencados no art. 55, CPC.
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente,
este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, saIvo se aIegar e provar
que:
- peIo estado em que recebera o processo, ou peIas decIaraes e atos do
assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de infIuir na sentena;
- desconhecia a existncia de aIegaes ou de provas, de que o assistido,
por doIo ou cuIpa, no se vaIeu.
Sob este aspecto, a eficcia da interveno menos rigorosa que a coisa
juIgada, pois pode ser afastada com mais faciIidade que aqueIa.
Questo de concurso: Porque a eficcia da interveno , a um s tempo,
mais e menos rigorosa que a coisa juIgada? R: mais, por vincular os fundamentos e menos
por poder ser afastada com maior facilidade.
INFORMAO COMPLEMENTAR - TENDNCIAS DA ASSISTNCIA SIMPLES
FaIa-se hoje muito que o interesse institucionaI seria uma espcie de
interesse refIexo, que deve autorizar a assistncia simpIes. (Ex.: Processo em que se
discutam prerrogativas de membro do MP. Fala-se, hoje, que o MP pode intervir para ser
assistente do Promotor, eis que a causa envolveria, reflexamente, direitos institucionais. O mesmo
se pode dizer em relao a OAB, que poderia intervir como assistente simples de advogado,
quando houvesse interesse reflexo institucional.)
AtuaImente, o nosso sistema processuaI tem prestigiado muito os
precedentes judiciais, que tm adquirido fora cada vez mais intensa. Assim, j se tem
admitido, incIusive na prtica, a interveno como assistente simpIes para auxiIiar a parte
com interesse refIexo na formao do precedente (Ex.: "A tem interesse em que "B ganhe a
causa, para que esta deciso possa ser futuramente usada como precedente em eventual ao
movida por "A em face de outra pessoa.). O STF j manifestou entendimento favorvel a esta
144
possibilidade, em um caso em que o assistente simples era um sindicato e o assistido um
sindicalizado.
2.2. Intervenes Especiais dos Entes PbIicos: Tais modalidades de
interveno esto reguladas no art. 5, da Lei 9.469/97.
No caput do artigo (#A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como
autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas
pblicas federais'), prev-se to somente a interveno feita pela Unio, que poder se dar a
qualquer tempo, em qualquer plo, espontaneamente, sem acrescentar pedido novo
(caractersticas iguais s da assistncia) e sem que seja necessria a ocorrncia de quaIquer
interesse jurdico, dando-se por simples manifestao de vontade. Esta modalidade de
interveno poder ocorrer em qualquer processo que tenha como uma das partes uma entidade
autrquica, uma sociedade de economia mista ou uma empresa pblica federais.
O pargrafo nico do dispositivo, por sua vez segue este mesmo modelo (a
qualquer tempo, em qualquer plo, espontaneamente, sem acrescentar pedido novo), diferindo-se
daquela prevista no caput por se referir a qualquer das pessoas jurdicas de direito pblico, no se
restringindo Unio (#As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso
possa ter refIexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente
da demonstrao de interesse jurdico, para escIarecer questes de fato e de direito, podendo
juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso,
recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas
partes').
Diferentemente da interveno feita pela Unio, a interveno das demais pessoas
jurdicas de direito pblico poder se dar em quaIquer processo pendente, desde que
comprovada a existncia de interesse econmico.
Assim, enquanto a Unio pode intervir em qualquer processo que envolva os entes
enumerados no caput do artigo, independente de interesse jurdico, as outras pessoas de direito
pblico podero intervir em qualquer processo pendente, independente de quem sejam as partes,
desde que comprovado o seu interesse econmico.
Alm disso, merece destaque o fato de que, nestes casos, a interveno somente
poder se dar para o escIarecimento de questes de fato e direito, bem como para a juntada
de documentos ou memoriais. Com base nisto, alguns autores sustentam que a interveno das
pessoas jurdicas de direito pblico se daria na figura de amicus curiae, entendimento do qual o
professor discorda, entendendo que tais pessoas intervm com o objetivo de figurarem como
partes efetivas, no como meros auxiliares.
145
O certo que esta uma modaIidade de interveno diferente das demais,
no caracterizando assistncia.
2.3. AIienao da coisa Iitigiosa: A questo que se faz : lcito alienar ou
transferir uma coisa ou um direito sobre os quais recai uma discusso judicial? R: Sim. sto,
porm acarretar em repercusses no processo.
A B
C
1 1 Obs.: No exemplo acima, "C" fica vincuIado coisa juIgada, ou seja, se "B
perde a ao movida por "A, "C nada poder fazer. Caso "C tenha agido de boa-f, sua situao
dever ser resolvida to somente em face de "B. Em apenas uma hiptese "A poder ser
prejudicado pela transferncia da coisa litigiosa a um terceiro, que o caso em que no averbou a
pendncia da ao imobiliria. Tal se justifica, pois esta a nica forma que o terceiro tem meios
de tomar conhecimento da ao, decidindo se compra ou no o imvel.
1 1 Obs2: O adquirente pode pedir para figurar no Iugar do aIienante,
sucedendo-o, o que somente ser possveI se "A" concordar.
1 1 Obs3: Caso "A no concorde com a substituio de "B por "C, este poder
intervir para ser assistente do alienante. Neste caso a assistncia ser IitisconsorciaI no pIo
passivo, eis que a coisa discutida j teve sua propriedade transferida para "C. Porm, registre-se
que somente ocorrer a assistncia IitisconsorciaI se "A" discordar da sucesso
processuaI de "B" por "C".
1 1 Obs4: ntervindo "C como assistente litisconsorcial de "B, este permanecer no
processo defendendo uma coisa que no mais deIe. Se "B permanecer no processo, isto
ser na qualidade de Iegitimado extraordinrio superveniente, pois apenas neste momento
emergiu a sua legitimidade extraordinria, defendendo um direito que no mais lhe pertence, haja
vista que transferiu a coisa a "C.
1 1 Obs5: Se houver sucesso, "B pode requerer ao juiz sua permanncia no
processo? Sim. Caso isto ocorra, se dar sob a forma de assistncia simples, eis que no h mais
um interesse direto na coisa litigiosa, mas to somente reflexo.
9iscuss&o so!re a
Irans,er>ncia da coisa
lie!"!te
#$%ire!te o%
#vers&rio
1#1
Tudo que foi dito aqui encontra-se previsto no art. 42, CPC:
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre
vivos, no altera a legitimidade das partes.
1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o
alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria.
2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo,
assistindo o alienante ou o cedente.
3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao
adquirente ou ao cessionrio.
2.4. Oposio: Ocorre quando um terceiro intervier em processo alheio, afirmando-
se dono da coisa que est sendo discutida. Assim, a oposio agrega ao processo um novo
pedido, passando este a comportar 2 demandas, de modo que a demanda surgida com a
oposio ser julgada primeiramente, nos termos do art. 61, CPC (#/abendo ao juiz decidir
simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar(').
A B
C
Com isto, feita a oposio, forma-se um Iitisconsrcio passivo, uIterior,
necessrio (por fora de Iei) e simpIes. Ser simples, pois "C quer que "A saiba que ele o
proprietrio da coisa (pedido declaratrio) e que "B lhe entregue a coisa do qual proprietrio
(pedido condenatrio). Tendo em vista a redao do art. 58, CPC (#Se um dos opostos reconhecer
a procedncia do pedido, contra o outro prosseguir o opoente'), no se pode dizer que se trata
de um litisconsrcio unitrio, pois se assim fosse no seria possvel que apenas um dos opostos
reconhecesse o pedido do oponente.
A lei, no art. 57, CPC, autoriza expressamente que o advogado receba a citao
pelo seu cliente, nos casos de oposio, sendo de 15 dias o prazo de defesa para ambos os
opostos, prazo este comum. (#O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos
exigidos para a propositura da ao (arts. 282 e 283). Distribuda a oposio por dependncia,
sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o
pedido no prazo comum de 15 (quinze) dias.') Eis aqui uma peculiaridade, pois, tratando-se de
9iscuss&o so!re a
coisa G
'em"!#"
1#1
litisconsortes com procuradores distintos, o prazo deveria ser dobrado, o que, porm, no
determinou a norma.
Existem 2 momentos em que poder ocorrer a oposio:
At a audincia: Neste caso, a oposio ser regulada pelo art. 59, CPC (#&
oposio, oferecida antes da audi%ncia, ser apensada aos autos principais e correr
simultaneamente com a ao, sendo ambas julgadas pela mesma sentena'), sendo chamada de
oposio interventiva, por tratar-se, rigorosamente, de uma interveno de terceiro, que passa a
fazer parte do processo.
Caracteriza um incidente do processo.
Entre a audincia e a sentena: Neste caso, a oposio ser regulada pelo art.
60, CPC (#Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento
ordinrio, sendo juIgada sem prejuzo da causa principaI. Poder o juiz, todavia, sobrestar no
andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de julg-la
conjuntamente com a oposio'), sendo chamada de oposio autnoma, a qual no configura
uma interveno de terceiro.
Caracteriza um processo incidente, dando origem a um processo novo que no
ser necessariamente julgado junto com o processo originrio. Ou seja, o juiz pode at optar por
sobrestar o processo originrio para julg-lo juntamente com a oposio, mas isto no uma
regra que tenha de ser necessariamente observada.
AuIa 13 13/10/09
INTERVENES PROVOCADAS INTERVENES PROVOCADAS
A B
C
Para saber se a interveno provocada, faa a seguinte pergunta: C tem relao
com A? Ou seja: O terceiro (C) tem reIao com o adversrio daqueIe que provocou a sua
interveno?
Essa pergunta pergunta-chave porque cada modalidade de nterveno de
Terceiros dar uma resposta diferente. Vamos estudar cada modalidade de interveno
provocada e vamos responder a essa pergunta em cada uma delas.
1. CHAMAMENTO AO PROCESSO:
1#2
uma interveno de terceiro provocada pelo ru (s por ele), opcional (o ru faz
isso se quiser), que tem por objetivo trazer ao processo outro devedor da mesma obrigao. O
ru traz ao processo algum que responde com ele pela dvida um devedor solidrio . O
chamamento ao processo estruturado a partir da ideia de SOLIDARIEDADE o ru traz ao
processo outro devedor que responde com ele solidariamente .
Chama-se ao processo aIgum que poderia ter sido demandado peIo autor = =
grande caracterstica do Chamamento ao processo.
Por conta dessa circunstncia o Chamamento ao Processo acaba sendo um
instituto de direito processual que est em desarmonia com o direito material porque o direito
material autoriza que o credor escolha qualquer dos devedores solidrios para cobrar a dvida,
vem o CPC e permite que o devedor que foi escolhido traga ao processo outro devedor que no
foi demandado. Ou seja, o privilgio do credor de poder escolher de quem vai cobrar vai por gua
abaixo.
A demanda contra B que chama ao processo C: C tem reIao com A? no
chamamento ao processo o chamado tem relao com o chamante? Sim, o chamado tem tanta
reIao quanto o chamante, ou seja o chamado co-devedor, eIe mantm com o chamante
(B) a mesma reIao que o chamante tem. Portanto, a resposta : tem TAMBM!
O CPC, no art. 77 diz que cabe CP em trs situaes:
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)
- do devedor, na ao em que o fiador for ru; (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)
- dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; (Redao
dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
- de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns
deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
O fiador demandado pode chamar ao processo o devedor o co-fiador (outro
fiador). Em todos os casos aquele que chama traz ao processo algum que responde pela dvida
com ele e algum contra o qual ele pode buscar eventual quinho contra ele. Por exemplo, se o
devedor solidrio paga a dvida toda o devedor vai ter que reembols-lo pelo quinho dele.
importante perceber: o CH sempre o chamamento de algum que responde
pela dvida e de quem o chamante poderia pedir o reembolso se ele pagar toda a dvida.
C C Devedor demandado pode chamar ao processo fiador? No, devedor no
pode chamar o fiador porque se o devedor pagar a dvida ele no pode pedir o reembolso do
1#3
fiador. Chamamento ao processo sempre pressupe que se o chamante vier a pagar a dvida o
chamado tem que reembols-lo de alguma maneira, por isso que o devedor no pode chamar o
fiador, pois se o devedor paga a dvida o fiador no tem que reembols-lo.
Feito o CP surge um Iitisconsrcio passivo e o juiz, se acolher o pedido do autor,
o juiz condenar TODOS chamante e chamado a sentena vale contra todos e por isso poder
ser executada contra todos.
1 PecuIiaridade: como pode ser executada contra todos, aqueIe que vier a como pode ser executada contra todos, aqueIe que vier a
pagar a dvida j poder se voItar contra o outro para buscar o seu respectivo quinho pagar a dvida j poder se voItar contra o outro para buscar o seu respectivo quinho. Ou
seja, j ter um ttulo contra o outro para buscar o respectivo quinho. Essa a utiIidade do
chamamento.
Portanto, uma mesma sentena j serve a dois propsitos: poder executar qualquer
um dos devedores e aquele que pagou poder voltar-se contra os demais devedores.
1: No o chamante que paga primeiro para o chamado pagar depois. No!
Qualquer um pode vir a pagar e aquele que vier a pagar j pode se voltar contra o outro com base
na mesma sentena art. 80/CPC:
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores,
valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do
devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que hes tocar.
Antes do Chamamento Depois do Chamamento
A B
A B
C
2. NOMEAO AUTORIA:
Pode ser que o autor da ao, enganado pela aparncia, proponha a ao contra a
pessoa errada. Nesses casos, em que a ao proposta contra a pessoa errada, tendo em vista a
aparncia que encobre uma reIao de subordinao, surge a necessidade da Nomeao
Autoria, ela ocorre nesse contexto: uma demanda proposta equivocadamente s que esse
equvoca se justifica na aparncia, pois a relao de subordinao fica encoberta.
Nomeao Autoria, que uma interveno de terceiro provocada pelo ru, ela
obrigatria, ou seja, nos casos de nomeao autoria o ru tem o dever de nomear autoria,
tanto que, se depois o juiz constatar que o caso de nomeao e o ru no nomeou, ser o ru
o responsveI peIos prejuzos causados arcando, incIusive, com perdas e danos!
1#4
S h necessidade de nomear autoria nos casos que a Iei impuser: o ru vai
aIegar a sua iIegitimidade e vai nomear autoria.
Nomeao autoria tem o propsito de corrigir o pIo passivo do processo.
O ru sabe de quem ele subordinado, por isso ele no pode simplesmente dizer
que ele no a parte legtima; ele tem que indicar porque, como h um vnculo de subordinao,
ele sabe quem o ru.
Quando B nomeia a autoria o objetivo que B v para casa e C passa a ser o ru,
Antes Depois
A B A C
A ideia corrigir o plo passivo do processo.
C tem reIao com A? Tem, e s eIe tem. No chamamento a resposta seria
tem, tambm.
CASOS DE NOMEAO Duas hipteses:
1) Art. 62:
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em
nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.
Aes reipersecutrias propostas contra o mero detentor. Ou seja, se proponho
uma ao reipersecutria contra o caseiro mero detentor cabe ao mero detentor nomear
autoria o possuidor da coisa.
2) Art. 63:
Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao,
intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel
pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de
terceiro.
Aes indenizatrias propostas contra um preposto. O preposto tem de indicar
quem o seu chefe contra quem deve ser proposta a ao, ou seja, o responsvel pelas ordens
que ele praticou.
Art. 66:
Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que he atribuda, contra ele
correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante.
1##
Se o sujeito no aceitar ser nomeado, por exemplo, dizendo que no o
responsvel, o processo continuar contra o nomeante no haver sucesso processual mas
se o juiz concluir que o nomeado era realmente a parte legtima, vai poder proferir uma sentena
contra ele, porque, se no fosse assim, ningum iria aceitar ser nomeado. O nomeante, por
exemplo, o caseiro, passar a ser o seu legitimado extraordinrio porque ele estar em juzo
defendendo interesse alheio j que o possuidor no quis estar em juzo se defendendo.
11 APROFUNDAMENTO (para ser utilizado em concurso somente se for perguntado
expressamente):
O CC diz que perante a vtima respondem preposto e preponente AMBOS
RESPONDEM art. 932, /CC:
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
- o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
E essa responsabilidade solidria art. 942, PU/CC:
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e
as pessoas designadas no art. 932.
Ao proposta contra o preposto ao proposta perante quem pode responder,
porque a lei diz que pode. Esse o aprofundamento! A nomeao feita pelo preposto nas aes
de indenizao no , na realidade, uma verdadeira nomeao autoria, porque o Chefe
responde tambm. A doutrina diz que a nomeao autoria do art. 63 na verdade um
5$amamento ao processo porque se est trazendo ao processo algum que responde tambm,
porque o CC prev assim.
1 Essa informao para ser utilizada s se for perguntada expressamente porque
uma hiptese rara.
3. DENUNCIAO DA LIDE DENUNCIAO DA LIDE:
27
A primeira coisa o nome: denunciao DA lide, se colocar na prova:
denunciao lide = meio ponto a menos na prova.
Outro problema a conjugao do verbo: o ru denunciou a lide a um terceiro
(exemplo). Se esse terceiro for uma , voc pode dizer: o reu denunciou a lide Maria. O verbo
bitransitivo denunciou a Iide = TRANSITIVO DIRETO aIgum TRANSITIVO INDIRETO.
A denunciao da lide das intervenes provocadas a nica que tambm pode
ser feita peIo autor! Embora, na prtica, aparea mais a DL feita pelo ru.
2%
8sse assunto um pro!lema/oJ
1#3
PecuIiaridade = = o autor formular a DL j na Petio nicial. Se a DL feita j na
P, a DL feita pelo autor no , rigorosamente, uma interveno de terceiro porque o processo j
nasce com aquele terceiro demandado, ento, ele no terceiro, ru desde o incio! Por isso,
vamos trabalhar como modelo a DL feita pelo ru.
A DL uma DEMANDA, tem natureza jurdica de demanda, de ao. Por ter essa
natureza jurdica a DL agrega ao processo um pedido novo. Com a DL o processo passa a ter
um novo pedido. A DL uma demanda de reemboIso , uma demanda de regresso = = demanda-
se contra o terceiro para pedir dele o reembolso pelos prejuzos sofridos, demanda-se contra o 3
regressivamente. De modo que o denunciado ru dessa demanda de regresso . Vai-se
contra o denunciado dizendo que esse 3 tem o dever de reembolsar os prejuzos sofridos.
Todavia, uma demanda de regresso EVENTUAL. O denunciante traz ao processo
um 3 dizendo ao juiz o seguinte: "se eu perder esta causa, o JK tem que me reembolsar. Por isso
que eventual porque o denunciante demanda contra o 3 para a hiptese de vir a perder a
causa. Assim: se eu perder aqui, senhor j condene o sujeito a me reembolsar. Ento, o
processo passa a ter duas demandas:
A
1
B
C
2
1 1 SUTILEZA: a DL uma demanda que s ser examinada se o denunciante perder
na demanda original.
Numa sentena caber ao juiz examinar as duas demandas, mas a demanda 1 (a
original) que ser examinada primeiro porque se o denunciante ganhar na demanda 1, a
denunciao sequer ser examinada.
C C A DL uma demanda regressiva eventual V ou F? Verdadeiro.
A DL uma DEMANDA ANTECIPADA = = demanda-se antes do prejuzo, demanda-se
sem saber sequer se haver prejuzo. A pessoa se antecipa contra o prejuzo e j demanda contra
o 3. Numa situao normal voc poderia pensar at que seria uma demanda sem interesse de
agir, todavia, a DL permitida como uma forma de economia processual.
A DL UMA DEMANDA REGRESSIVA, EVENTUAL E ANTECIPADA.
1#%
C tem reIao com A? C tem reIao com A?
Em chamamento ao processo = tem tambm;
Nomeao autoria = tem e s ele tem.
Na DL = No, no tem! C tem relao com B e no com A.
3.1 P POSIO OSIO P PROCESSUAL ROCESSUAL DO DO D DENUNCIADO ENUNCIADO :
Qual a posio que o denunciado assume no processo?
So duas demandas 1 e 2. Em relao demanda 2 (DL) o denunciado ru. O
problema a posio do denunciado em relao demanda1.
C quer que o denunciante vena na demanda 1? Sim porque se o denunciante
vencer na demanda 1 nem se examina a demanda 2, ento, C vai fazer o possvel para que B
vena A. todavia, C inimigo de B, mas C gosta que B ganhe de A, logo, uma posio esquisita:
inimigo de B, mas est torcendo por B contra A. ento, qual o papel de 5 na demanda =? Trs
correntes:
1 corrente = = CPC C litisconsorte de B na demanda 1. O denunciado
litisconsorte do denunciante na demanda 1. A vem a clebre pergunta: que litisconsrcio esse?
Litisconsrcio ulterior, facultativo.
Litisconsrcio SimpIes ou unitrio? C ser litisconsorte de B contra A, C estar
defendendo interesse prprio? Na demanda 1 C est em juzo defendendo em nome prprio
interesse al$eio (de B), logo, ele legitimado extraordinrio! Litisconsrcio entre legitimado
ordinrio e legitimado extraordinrio UNITRIO !
1 1 Essa pergunta dificlima: litisconsrcio entre legitimado ordinrio e legitimado
extraordinrio LITISCONSRCIO UNITRIO! Lembrar do exemplo do litisconsrcio entre MP e o filho
na ao de alimentos.
2 corrente = = Cndido Range DINAMARCO o caso de )ssist1ncia
Bitisconsorcial. J que uma coisa que acontece depois, no tem pedido contra C, no poderia
ser litisconsrcio. Fredie Didier na prtica isso d na mesma porque Assistncia litisconsorcial
nada mais que litisconsrcio Unitrio, ento, no tem muita diferena, a no ser o nome.
1#4
3 corrente = = NeIson Nery - Assistncia SimpIes Fredie Didier um
pensamento coerente, o problema que se choca frontalmente como CPC que diz
litisconsrcio.
P PREVALECE REVALECE QUE QUE LITISCONSRCIO LITISCONSRCIO UNITRIO UNITRIO.
3.2 C CONDENAO ONDENAO D DIRETA IRETA DO DO D DENUNCIADO ENUNCIADO :
Pode haver condenao direta do denunciado (C) a pagar o adversrio (A) do
denunciante (B)? do ponto de vista do direito material no possvel porque C no deve nada a A,
isto , C no tem relao com A. portanto, essa condenao direta no seria possvel; tem que
condenar B e C s vai reembolsar B.
Porm, pensando, por exemplo, numa vtima de acidente: A prope ao contra B
que causou o acidente. B denuncia a lide a C que a sua seguradora. Na prtica estava
acontecendo que o acidentado ganhava, mas o causador no tinha grana no pagava e com isso
a seguradora C se dava bem. Veio o STJ e comeou a aceitar que o juiz condenasse a
seguradora a pagar diretamente a vtima, ou seja, comeou a admitir condenao direta da
seguradora (h vrias decises do STJ nesse sentido). No tem base legal para isso, porm, esse
pensamento de admitir condenao direta da seguradora denunciada acabou repercutindo na lei.
Repercutiu, por exemplo, no Cdigo Civil art. 788 que prev a possibilidade de a seguradora
ressarcir diretamente a vtima nos casos de seguro obrigatrio como o DPVAT, por exemplo.
Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao
por sinistro ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no
poder opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste
para integrar o contraditrio.
3.3 D DISTINO ISTINO ENTRE ENTRE D DENUNCIAO ENUNCIAO DA DA L LIDE IDE E E O O C CHAMAMENTO HAMAMENTO A AUTORIA UTORIA :
O Chamamento Autoria um instituto que no existe mais, mas precisamos saber
a distino.
Todo mundo j ouviu falar na EVICO = = perda da posse ou propriedade de um
bem anteriormente adquirido onerosamente. Se algum adquire onerosamente um bem e depois
vem a perd-lo para um 3 porque era o dono original da coisa, sofre a evico e aquele que lhe
vendeu a coisa ter que reembols-lo.
Exemplo: compra um apartamento de e depois vem e diz que era o
proprietrio. vai ter que reembolsar . O alienante garante a evico: quem vende, garante
quem compra contra os riscos da evico.
1#5
Na poca do CC de 1936 vigorava o CPC de 1939 e neste se dizia o seguinte:
quando um terceiro demanda contra o adquirente da coisa que este comprou do alienante, o
adquirente tinha de notificar o alienante da existncia desse processo.
Jos Fredie
Terceiro Adquirente
Joo
Alienante
Nesse caso, o adquirente no propunha j a ao contra o alienante, ele avisaria
que, se perdesse, proporia uma ao de regresso depois, em outro processo.
Joo, avisado por Fredie tinha duas opes: ou dizia: o problema ) seu, depois a
gente se entende em outro processo = no fazia nada; a outra opo de Joo era entrar no lugar
de Kredie. Ou seja, Joo sucedia Fredie.
A notificao que Fredie fazia que se chamava 5$amamento 7 )utoria e era
cabvel nos casos em que havia risco de evico e era considerada obrigatria, ou seja, se o
adquirente no chamasse autoria ele no poderia regredir depois contra o alienante. Ele s
poderia entrar com ao de regresso posterior se tivesse feito o Chamamento Autoria que era
um pressuposto para essa ao de regresso.
O Chamamento Autoria desapareceu no CPC de 1973, em seu lugar veio a
'enunciao da Bide. Embora, no seja igual ao Chamamento Autoria. sto , DL no o
Chamamento Autoria com outro nome. A DL outra coisa. A DL uma demanda, na DL j se
pede o regresso, no Chamamento Autoria voc no demanda ainda, s avisa que vai demandar
um dia. A DL outro instituto que, embora tenha um parentesco com o Chamamento Autoria
no igual. A DL cabe para os casos de evico (como tambm o Chamamento Autoria), mas
cabe contra qualquer outra $iptese de regresso.
3.4 A " A " O OBRIGATORIEDADE BRIGATORIEDADE" " DA DA D DENUNCIAO ENUNCIAO DA DA L LIDE IDE :
Se o sujeito no denuncia a lide ele perde o direito de regresso? A DL
pressuposto do direito de regresso como era o Chamamento Autoria?
Sempre que algum perguntar se a DL obrigatria ou no saber se ela
obrigatria para ter o direito de regresso.
O art. 70/CPC prev a DL em trs incisos:
131
Art. 70. A denunciao da Iide obrigatria Art. 70. A denunciao da Iide obrigatria:
- ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi
transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico he resulta;
- ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou
direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em
nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
- quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao
regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.
O inciso cuida dos casos de DL em evico; o inciso cuida da DL em qualquer
$iptese de regresso, generaliza; o inciso cuida de uma forma bem especfica de regresso. A
DL do inciso a herdeira direta do Chamamento Autoria.
Se o sujeito no denunciar a lide nesses trs casos ele perde o direito de
regresso. Sucede que, logo que o CPC saiu a doutrina que ainda tinha em mente o Chamamento
Autoria, a DL s seria obrigatria nos casos de evico. S nos casos de evico que
haveria uma exigncia civil da denunciao da lide. Essa interpretao hoje, ABSOLUTAMENTE
ultrapassada. Que a DL s pode ser obrigatria no inciso INDISCUTVEL. sso pacfico s em
relao ao inciso a DL era obrigatria art. 1116 do CC de 1916 . Era a base normativa para
dizer que DL era obrigatria apenas nos casos da evico.
Com o passar do tempo a doutrina comea a perceber que, mesmo em casos de
evico, havia hipteses em que a DL no era obrigatria. Duas hipteses:
1) Casos em que a DL proibida: quando a DL for proibida, no pode ser
considerada obrigatria. So esses casos:
Juizados Especiais;
Procedimento Sumrio.
Nesses casos no cabe DL. Se no cabe l, como o sujeito vai perder o direito de
regresso se no denunciar? No vai perder, pois no denunciou porque no podia.
2) Quando a DL for impossveI tambm no pode ser obrigatria. Ocorre
quando a evico administrativa, ou seja, a evico decorreu de ato administrativo. Por
exemplo, o DETRAN que apreendeu o carro que o comprou. A evico que sofreu foi uma
evico administrativa e no existe DL em processo administrativo.
1 PEGADINHA: Nesses casos cabe a chamada AO AUTNOMA DE EVICO = = ao
autnoma pela qual se pede o reembolso pelos prejuzos pela evico (nos casos em que a DL
no for obrigatria).
131
Portanto, no BrasiI se admite ao autnoma de evico ao menos nessas
duas hipteses.
Portanto, mesmo em relao ao inciso 8 $ e#ceo.
POLMICA Atualmente muita gente diz que a DL no obrigatria nunca!
Fundamentos:
1) A obrigatoriedade obsoleta porque decorre de um artigo que foi escrito em
1916 para uma realidade processual completamente diferente. No CC-16 se impunha a
obrigatoriedade poca do Chamamento Autoria que no existe mais. Ora, como a
obrigatoriedade do Chamamento Autoria persiste se ele no existe mai? Porm, o art. 456/CC-
2002 REPETIU A REGRA DO CC DE 1916!
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente
notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe
determinarem as leis do processo.
Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar
de recursos.
As leis do processo da )poca tinham o Chamamento Autoria. J a DL uma
demanda. Portanto, esse dispositivo obsoleto e no deveria prosseguir.
2) Dizer que a DL obrigatria um prestgio ao enriquecimento ilcito. Por
exemplo, o advogado do ru no denuncia a lide, quem vendeu a coisa indevidamente vai ficar
tranquilo. Ou seja, a simples falha processual perda do prazo vai fazer com que o sujeito perca
o direito de regresso, seria um estmulo ao enriquecimento ilcito.
Por conta disso, vrias decises do STJ tem afirmado que a no denunciao
da Iide no gera perda do direito de regresso. Porm, esse ltimo passo ainda POLMICO!
3.5 D DENUNCIAES ENUNCIAES S SUCESSIVAS UCESSIVAS :
Nada impede que o denunciado D denuncie a lide a E e este denuncie a lide a F.
possvel que surjam denunciaes sucessivas um adquirente denunciando seu respectivo
alienante e assim sucessivamente. sso autorizado expressamente pelo CPC, no h discusso.
O problema que at sete anos atrs no existia, que veio o CC de 2002 no art.
456 (j mencionado):
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico Ihe resuIta, o
adquirente notificar do Iitgio o aIienante imediato, ou quaIquer dos anteriores, quando e
como Ihe determinarem as Ieis do processo.
132
Pargrafo nico. No atendendo o aIienante denunciao da Iide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou
usar de recursos.
O que significa "ou qualquer dos anteriores, que novidade essa?
3.6 N NOVIDADE OVIDADE DO DO C CAPUT APUT DO DO ART ART. 456/CC . 456/CC DE DE 2002 2002:
Existem cinco correntes para explicar isso!
1 corrente - - AIexandre Cmara = = o dispositivo inaplicvel! Como ele remete
legislao processual e no h legislao processual sobre o assunto, ele inaplicvel. Fredie
Didier gostaria que essa prevalecesse.
2 corrente FIvio YarsheII = = defende que o art. 456 apenas consagrou a
hiptese das denunciaes sucessivas. Seria s a confirmao de que possvel haver
denunciao sucessiva, ou seja, no seria nenhuma novidade.
3 corrente Humberto Theodoro = = defende que o Cdigo criou um caso de
SOLIDARIEDADE LEGAL o Cdigo criou uma solidariedade entre todos os alienantes perante o
ltimo adquirente. sto , o ltimo comprador pode demandar contra qualquer dos alienantes.
4 corrente Cssio ScarpineIIa = = defende que no h solidariedade, mas pode
haver essa escolha, isto , o adquirente pode escolher qualquer dos adquirentes para demandar,
no precisa ser s aquele que lhe vendeu, mas no h solidariedade. Se ele escolhe o alienante
que no o imediato, por exemplo, se B escolheu o E, E viria a juzo para defender os interesses
de C. B pode escolher qualquer um, mas quem responde efetivamente o ltimo C como
se todos os outros alienantes tivessem LEGITIMAO EXTRAORDINRIA. Para Fredie Didier isso no
faz sentido nenhum.
C C Magistratura/RJ (2008): Cabe DL (er 2altum? a DL pela qual voc pula um
alienante para chamar outro. Para Cssio a DL Her 3altum possvel com base no art. 456/CC.
5 corrente Araken de Assis, Athos Gusmo Carneiro = = o art. 456/CC
permitiu a chamada "'@NAN58)LM? 5?B@.86) chamar todo mundo de uma vez s. Para evitar
denunciaes sucessivas (o que iria atrasar muito o processo) seria possvel fazer uma
denunciao coletiva.
Como no h jurisprudncia sobre o assunto, no h posio majoritria.
3.7 O O PU PU DO DO A ART RT. 456/CC . 456/CC :
133
Pargrafo nico. No atendendo o aIienante denunciao da Iide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou
usar de recursos.
O alienante C o denunciado . O adquirente B denunciante . Se B
denunciando C este for revel, se B quiser ele abandona a briga de A e se concentra na demanda
contra C, ou seja, B reconhece que A tem razo, abandona a briga com A e prossegue na
demanda s contra C. isso possvel.
O CPC, no entanto, diz outra coisa: art. 75, :
Art. 75. Feita a denunciao pelo ru:
II - se o denunciado for reveI, ou comparecer apenas para negar a quaIidade
que Ihe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at finaI;
contrrio ao PU do art. 456/CC. Porm, o CC posterior ao CPC e, portanto
REVOGOU o inciso II do art. 75/CPC. Segundo Fredie Didier revogou para o bem porque o
inciso do art. 75 era horrvel porque o denunciado no aceitava ser denunciado e o denunciante
ainda tinha que ficar defendendo-o!
3.8 DENUNCIAO DA LIDE DO INCISO III DO ART. 70/CPC :
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
III - queIe que estiver obrigado, peIa Iei ou peIo contrato, a indenizar, em
ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.
a hiptese de DL geral. uma hiptese ampla de DL cabvel em qualquer que
seja a hiptese de regresso.
Logo que saiu o CPC em 1973, Vicente Greco Filho interpretou o Cdigo para dizer
que o inciso deveria ser aplicado restritivamente, ou seja, no deveria ser aplicado a qualquer
hiptese de regresso, deveria ser aplicado apenas para os casos de '8*@8.? '@ *@N*@22?
'@5?**@N.@ '@ AC N@NO58? @C JA@ P?A6@ .*)N2C822M? '@ '8*@8.?2 . Portanto, quem transmitiu
garante quem recebeu. S neste caso! Para Vicente Greco, nem em caso de seguro caberia DL.
Greco dizia o seguinte: a DL no poderia trazer fundamentos jurdicos novos porque isso
tumultuaria muito o processo! A DL tinha que ser restrita, s para os casos em que no
tumultuaria muito, trazando fundamento novo.
Logo em seguida, DINAMARCO fez um artigo em que defendia exatamente o
contrrio: o inciso deveria se usado para resolver tudo num processo s, ento a interpretao
teria que ser ampla. BARBOSA MOREIRA tambm defende isso. Hoje tem muita gente boa de
ambos os lados. E isso desemboca na seguinte questo clssica:
134
O PODER PBLICO DEMANDADO PODE TRAZER LIDE O SERVIDOR QUE PRATICOU O
ATO?
Hely Meirelles (que como processualista era um grande administrativista) dizia que
o Poder Pblico no poderia denunciar a lide ao servidor porque iria misturar a responsabilidade
objetiva do Poder Pblico com a subjetiva do servidor. Hely estava aplicando a corrente do Greco
fundamento novo. Os administrativistas, lendo Hely Meirelles continuam propagando a ideia.
Hoje tem deciso em todos os sentidos. O prprio STJ tem decises em ambos os
sentidos. No tem posicionamento majoritrio.
Fredie Didier = = a soluo deve ser feita caso a caso; o juiz ter que ponderar se
a DL vai atrapalhar muito ou no o processo; se DL no criar um embarao que justifique no
admiti-la ela ter que ser conhecida. Se DL trouxer mais prejuzos que benefcios = no se admite,
prope ao autnoma; se no trouxer prejuzos = deve ser admitida. O mesmo raciocnio se
aplicada Administrao: no h proibio, em tese, inadmitindo. Portanto, deve ser analisado
caso a caso. Essa foi a soIuo que o STJ admitiu recentemente. Ver Resp 975799/DF
(14/10/08).
REsp 975799 / DF - Ministro CASTRO MERA
PROCESSUAL CVL E ADMNSTRATVO. RECURSO ESPECAL. RESPONSABLDADE CVL
DO ESTADO. DENUNCAO DA LDE.
1. A "obrigatoriedade" de que trata o artigo 70 do Cdigo de Processo Civil, no se confunde com
o cabimento da denunciao. Aquela refere-se perda do direito de regresso, j o cabimento liga-
se admissibilidade do instituto.
2. O cabimento da denunciao depende da ausncia de violao dos princpios da celeridade e
da economia processual, o que implica na valorao a ser realizada pelo magistrado em cada
caso concreto.
3. No caso, o Tribunal de Justia entendeu cabvel a denunciao. A reviso de tal entendimento
depende do revolvimento ftico-probatrio invivel no recurso especial. ncidncia do verbete
sumular n 07/STJ. Precedente: REsp 770.590/BA, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ
03.04.2006.
4. Ainda que superado tal bice, as instncias ordinrias deixaram transparecer que no haveria
violao dos princpios aludidos, pois o servidor j teria sido condenado pelo Tribunal do Jri, o
que limitaria as discusses a respeito do elemento subjetivo. 5. Recurso especial no conhecido.
CONCURSO: A Unio denuncia a lide a um permissionrio. O juiz indefere a DL. O
advogado da Unio deveria apelar citando Dinamarco = interpretao extensiva. Em concurso
para AGU SEMPRE vai caber DL contra o servidor.
13#
AuIa 14 19/10/09
PETI O I NI CI AL PETI O I NI CI AL
1. CONCEITO: A P a forma da demanda. o instrumento pelo qual o ato
"demanda se concretiza. A P uma forma, um continente cujo conte"do a demanda. Se a P
e a forma, eIa deve conter as partes, o pedido e causa de pedir.
2. REQUISITOS:
1) ASSINATURA de quem tenha capacidade postulatria; a P deve ser assinada por
quem tenha capacidade postulatria (rever a aula sobre capacidade postulatria).
2) FORMA = = a forma , em regra, escrita. Todavia, h casos em que se pode
demandar oralmente, isto , a demanda pode ser oral. o que acontece nos Jec's, na Justia do
Trabalho, com a ao de alimentos (o pedido ser reduzido a termo, mas o pedido pode ser feito
oralmente); tambm a mulher que se afirma vtima de violncia domstica pode demandar
oralmente, a Lei Maria da Penha prev a possibilidade de demanda oral. Hoje imprescindvel
falar tambm na >forma eletrnica, cada vez mais o processo eletrnico se estabelece entre
ns.
3) ENDEREAMENTO = = a P tem que ser endereada ao rgo jurisdicional
competente. DICAS:
a) Juiz estadual = Juiz de Direito; Juiz Federal = Juiz Federal ( a forma correta de
design-los, de cham-los);
b) Juiz estadual est em uma 5omarca e Juiz Federal est em uma 2eo
3udiciria.
c) A P, s vezes, deve ser enderea a um .ribunal e no a um juiz, pois pode ser
ao de competncia originria de tribunal, por exemplo, )o *escisria a competncia de
tribunal e no de Juiz. Quando se tratar de Tribunal temos de usar, por exemplo, "Colendo,
"Egrgio. O STF gosta de ser chamado de "Excelso.
4) QUALIFICAO DAS PARTES = = dividir a qualificao no plo ativo e no plo
passivo. Do autor deve constar o nome, a nacionalidade, a profisso, o endereo e o estado civil
(inclusive se deve colocar se vive em unio estvel). O CNJ determinou que na P tambm
constasse o CPF do sujeito, mas isso no est no CPC, exigncia do CNJ a fim de evitar
problemas como homonmia, mas tambm a situao em que o sujeito demanda duas vezes
mudando apenas uma letra do seu nome como artifcio de deslocar a ao de uma Vara para
outra.
Se o autor for pessoa jurdica, bvio que no se vai colocar "estado civil, mas
temos que qualificar a pessoa jurdica: sociedade empresria, sociedade de economia mista,
pessoa jurdica de direito pblico, etc. e mais, temos que colocar: com sede em ou com filial em.
11 O verbo "localizar, "situar regido pela preposio EM, de modo que no coloque
"situado ou "sito que alm de feio errado! O certo : situado em, "localizado em.
Se o autor for um nascituro, como no tem nome, temos que colocar: #nascituro
de ( nome da me), "neste ato representado pela me), a qualifica a me (sempre que o autor
for incapaz voc tem que qualificar o seu representante). E lembrar que o representante no o
autor! representante do representado.
133
Em relao ao pIo passivo, pode acontecer que o autor no saiba informaes
sobre o sujeito passivo, por exemplo, endereo ignorado, estado civil, etc. se voc no sabe onde
mora o ru, para ser coerente temos que pedir a citao por edital.
Por exemplo, aes possessrias contra massa de indivduos que invadiram um
terreno, voc ter que qualificar cada uma delas? Sendo impossvel identificar todos eles, ento,
poderemos colocar: "proponha ao contra todos aqueles que esto ocupando indevidamente o
imvel, se souber algum dado de algum coloca, caso contrrio no. uma forma de adequar o
processo.
5)CAUSA DE PEDIR(j visto).
6) PEDIDO = = a P tem que ter pedido. Esse requisito veremos mais adiante.
7) REQUERIMENTOS OBRIGATRIOS:a lei exige que o sujeito formule dois
requerimentos na PT:
A) Requerimento de citao do ru = = Se o autor no falar nada a citao ser
postal, salvo nos casos em que proibido.
B) Requerimento de produo de provas = = dizer que o autor quer se valer de
todos os meios para, quando for o momento, se valer dessa ou daquela prova.
8) ATRIBUIO DE VALOR CAUSA DICAS:
a) Toda causa tem que ter valor e em reaI; por mais que a causa no tenha valor
econmico, por exemplo, guarda de filho. O valor tem que ser certo, no se pode atribuir um
avalor inestimvel, por exemplo.
b) O valor da causa serve a vrios propsitos, tem mltipla funo:
b.1) serve de base de clculo das custas;
b.2) serve tambm delimitar a competncia;
b.3) serve para a escolha do procedimento. O procedimento sumrio, por exemplo,
se define pelo valor da causa.
b.4) pode ser a base de clculo para a condenao em honorrios advocatcios e
para a condenao em litigncia de m-f.
b.5) as multas processuais podem basear-se no valor da causa.
1 1 No coIocar: >atribuiDse 7 causa o valor de *QG para fins meramente fiscais.
sso no tem sentido!
c)No colocar expresses do tipo: "d-se > causa, "atribui-se > causaporque voc
sabe quem est dando o valor o autor ento no precisa se indeterminar o sujeito. Se houver
litisconsrcio ativo: "os autores atribuem causa. Se for um s autor: "o autor atribui > causa.
O valor da causa pode ser definido de duas maneiras:
1) por critrios legais, a lei estabelece como se deve calcular o valor da causa. So
os casos do art. 269/CPC.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
- quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;(Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
13%
- quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
- quando as partes transigirem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
V - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925,
de 1.10.1973)
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
2) Casos que no se encaixam no art. 259 e so aquelas em que cabe ao autor
arbitrar o valor da causa.
Se o caso se encaixar nas hipteses do art. 259, o valor deve obedecer aos
critrios ali determinados; caso contrrio, cabe ao autor fazer o arbitramento.
Se o autor arbitrar um valor da causa irrazovel o juiz pode adequ-lo. O ru
tambm pode impugnar o valor da causa. Essa impugnao ao valor da causa recebe autuao
prpria. Em deciso interlocutria impugnada por Agravo de nstrumento.
Cuidado: o que o ru pode impugnar o valor da causa seja porque feriu o art.
259, seja porque irrazovel.
No confundam impugnao ao valor da causa com impugnao ao pedido. A
impugnao ao pedido se faz na contestao.
9) A P deve vir acompanhada dos documentos indispensveis propositura da
ao. H duas espcies de documentos indispensveis propositura da ao:
9.1) Documentos que a lei impe, exige que sejam juntados expressamente; so os
documentos indispensveis por fora de lei. o caso, por exemplo, da procurao; do ttulo
executivo na execuo; a planta do imvel na ao de usucapio.
9.2) Tambm so indispensveis os documentos a que se refere o autor na P. Se o
autor fizer referencia a um documento na P ele tem que junt-lo, ele autor torna esse documento
um documento indispensvel por ter feito a ele referncia na P.
3. DISTINO ENTRE: EMENDA, ALTERAO, ADITAMENTO E REDUO DA PI:
Emenda da PI = = a correo da P. o conserto da P. Falta a ela algum
requisito, ento, ela precisa ser consertada, corrigida. Se a P tiver um defeito o juiz tem o dever
de mandar emend-la em 10 dias. possvel falar-se em direito > emenda = possvel emend-la
antes de ser indeferida; a previso est no art. 284 do CPC.
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts.
282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de
mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
AIterao da PI = = a troca, a mudana de elementos da P. A mudana pode ser
de ru mudana subjetiva e o autor pode fazer uma troca de ru at a citao. At a citao
possvel fazer a alterao do plo passivo.
J a alterao de pedido ou de causa de pedir se submete a um outro
regramento. At a citao plenamente possvel que o autor altere o pedido ou causa de pedir.
Depois da citao e at o saneamento, possvel fazer esta alterao desde que o ru consinta.
134
Depois do saneamento, nem o r)u consentindo possvel fazer essa alterao. Portanto, h trs
momentos
28
. Previso: art. 264/CPC.
Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o
consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei.
Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser
permitida aps o saneamento do processo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Aditamento da PI = = o acrscimo de um pedido P que pode ser feito at a
citao art. 294/CPC .
Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas
acrescidas em razo dessa iniciativa. (Redao dada pela Lei n 8.718, de 14.10.1993)
Reduo da PI = = a diminuio da P. No caso da reduo no h um artigo
especfico prevendo. A reduo pode acontecer de vrias maneiras espalhadas pelo CPC. Por
exemplo, a P pode ser reduzida por meio de uma desist%ncia parcial; ren:ncia parcial o autor
renuncia ou desiste de um dos pedidos o autor fez um acordo em relao a um dos pedidos.
4. INDEFERIMENTO DA PI :
uma deciso que rejeita a P antes de ouvir o ru. O indeferimento da P uma
deciso liminar o que significa dizer que essa deciso proferida antes da citao do ru. O
indeferimento da P uma deciso diferente das outras porque o juiz decide em favor do r)u sem
ouvi-lo.
Todavia, se antes de indeferir a P ele ouvir o ru e resolver extinguir o processo
em razo dessas alega!es do ru, j no ser mais indeferimento da P, pois s ocorre antes
de ouvir o ru. J que o indeferimento ocorre antes de ouvir o ru, no $ condenao de
pagamento de $onorrios advocatcios.
O indeferimento uma deciso que tem outra peculiaridade = = a apelao contra a
sentena que indefere a P permite que o juiz se retrate! Permite juzo de retratao. raro
apelao permitir isso, e nesse caso, permite. Se o juiz no se retratar a apelao subir ao
tribunal sem contrarrazes! O ru no ser ouvido na apelao. Se, por acaso, a apelao for
provida, a os autos vo descer, o ru vai ser citado e poder alegar tudo entender conveniente,
no vai ter precluso para ele.
ndeferir a P raro (porque o juiz nem l a P). Por isso o legislador achou
melhor nem citar o ru.
O indeferimento pode ser PARCIAL ou TOTAL. Se o juiz indeferir parte da P convm
anotar que o processo no se extinguir, ir prosseguir em relao parcela que foi deferida. Se
o indeferimento for TOTAL o processo se extingue.
O indeferimento pode acontecer, embora seja raro, no tribunal. Quando a ao de
competncia originria de tribunal a P pode ser indeferia e este indeferimento ocorre no tribunal.
O indeferimento de uma ao de competncia originria do tribunaI pode ser feito peIo
ReIator, monocraticamente. A nova lei do MS deixou clara essa possibilidade.
Indeferimento da PI feito por reIator impugnveI por Agravo RegimentaI.
Indeferimento parcial feito por juiz tambm no apelvel; AGRAVVEL !
1 1 Nem todo indeferimento apelvel e nem todo indeferimento extingue o processo.
24
Isso cai muito em concurso.
135
O indeferimento da P pode ser uma deciso COM ou SEM resoluo de mrito.
Nem todo indeferimento da P sem exame de mrito. O art. 267, /CPC coloca o indeferimento
da P como uma deciso em o mrito no examinado. Sucede que h casos de indeferimento
da P em que o mrito examinado! So casos excepcionais, mas que existem. Ou seja, h casos
em que o juiz pega a P e j rejeita o pedido, julga improcedente o pedido. So casos raros de
rejeio liminar do pedido, tambm chamado de casos de improced1ncia prima facie. A
improcedncia prima facie nada mais que o indeferimento da P com deciso de mrito.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n
11.232, de 2005)
- quando o juiz indeferir a petio inicial;
H dois casos de improcedncia prima facie que veremos hoje:
1) mprocedncia prima facie em razo de prescrio ou decadncia = = o juiz s
vai indeferir a P por prescrio ou decadncia no casos em que ele puder, ofcio, conhecer da
prescrio ou da decadncia uma vez que o ru no ser ouvido. Portanto, preciso saber
quando o juiz pode conhecer de ofcio:
a) Decadncia = = se ela for legal o juiz pode conhecer de ofcio e poder indeferir a
P por decadncia legal. Se a decadncia for convencional o juiz s pode reconhec-la se o ru
alegar.
b) Prescrio = = agora por fora do 5 do art. 219/CPC o juiz pode conhecer de
ofcio qualquer prescrio. O problema essa possibilidade de conhecimento de ofcio
generalizado da prescrio um pouco incompatvel com o nosso sistema, pois matria que
deve ser alegada pelo devedor, uma vez que de interesse dele. Por exemplo, no tem sentido o
juiz trabalhista conhecer de ofcio prescrio em favor do empregador ou juiz conhecer de ofcio a
prescrio em desfavor do consumidor. Esse dispositivo muito controvertido, Fredie Didier tem
uma interpretao bem restritiva dele: o juiz s pode recon$ecer de ofcio se a prescrio dor
indisponvel. Pelo CPC hoje possvel dizer que possvel o indeferimento da P, com
julgamento de mrito pela prescrio em qualquer caso.
5
o
O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)
O 6 do art. 219/CPC dispe que se o juiz indeferir a P em razo da prescrio o
ru tem que ser, posteriormente, comunicado disso para que ele saiba que ganhou uma coisa
julgada, j que ele no foi citado. O escrivo tem que mandar uma carta para o ru.
6
o
Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo
comunicar ao ru o resultado do julgamento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1 Essa regra do 6 do art. 219 apIica-se, por anaIogia, a quaIquer outro caso
de improcedncia prima facie .
Art. 267 Art. 269 Art. 295
nc. =
indeferimento caso de
extino SEM exame do
mrito
nc. V =
indeferimento COM
exame de mrito
nc. V = indeferimento por
prescrio / decadncia extino COM
exame de mrito. O indeferimento por
prescrio e decadncia um caso curioso
de indeferimento COM exame do mrito.
2) mprocedncia prima facie nos casos de demandas repetitivas art. 285-A/CPC
= = esse artigo mais uma regra que tenta dar um tratamento diferente ao julgamento de
1%1
causas repetitivas. Segundo ele, se tratar de causas repetitivas daquelas que dispensam
produo de provas em audincia, daquelas que podem ser julgadas apenas documentalmente e
o juiz j tem entendimento formado no sentido de improced1ncia, o juiz j pode pegar a P e
julgar improcedente, isto , repetir a sua deciso modelo e julgar improcedente liminarmente. o
julgamento de improcedncia de causa repetitiva.
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido
proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a
citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (ncludo pela Lei
n 11.277, de 2006)
H autores como, por exemplo, Marinoni, que defendem que o juiz s pode aplicar
o art. 285-A se o seu pensamento estiver em conformidade com o do tribunal. Para Marinoni o
art. 285-A pressupe que o entendimento pela improcedncia que o juiz tem, seja entendimento
em conformidade com o tribunal, porque se no o juiz estaria provocando atos de terrorismo, pois
se o tribunal entende procedente e o juiz no, causaria muito tumulto.
A OAB entrou com uma AD contra esse artigo dizendo ser inconstitucional porque
o juiz julga improcedente sem ouvir o ru. Para Fredie Didier um momento triste da histria da
OAB, pois seria inconstitucional se o juiz julgasse procedente sem ouvir o ru.
Causa repetitiva um problema novo e muito acentuado no Brasil, portanto, tem
que ser visto de maneira diferente.
1 1 A apelao do art. 285-A tambm permite juzo de retratao. Sucede que, se o
juiz no se retratar, neste caso h contrarrazes isso uma peculiaridade . Como julgamento
de mrito, o legislador entendeu por bem o ru j instruir contrarrazes para, se for o caso, o
tribunal julgar o mrito l em cima. Essas contrarrazes do ru exercero um papel de
contestao porque ser a primeira manifestao do ru no processo. O objetivo claro: permitir
que o tribunal j possa julgar o ru contra o ru j que ele foi ouvido.
C C O ru, nesse momento, poderia alegar incompetncia relativa? Ou seja, juntar
contrarrazes e alegao de inconstitucionalidade relativa? No. FaIta de interesse ele ganhou
em 1 instncia porque vai agora alegar incompetncia? Qual o seu interesse, uma vez que a 1
instncia j acabou (o processo subiu)?
Hoje j h juiz indo alm, julgando procedente em causas repetitiva,
principalmente os federais. Para Fredie Didier isso no pode.
INDEFERIMENTO SEM EXAME DO MRITO art. 295/CPC:
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Inciso I = = - quando for inepta; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
A inpcia a 1 hiptese de indeferimento da P sem exame de mrito. A inpcia
apenas mais um caso de indeferimento. A inpcia uma causa de indeferimento reIacionada ao
pedido ou 7 causa de pedir SEMPRE .
Os casos de inpcia esto previstos no PU do art. 295. Para a doutrina tambm
gera inpcia pedido ou causa de pedir obscuros, embora a lei no fale, entende-se que a falta ou
obscuridade do pedido ou da causa de pedir tambm gera inpcia.
Inciso II = = - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela
Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1%1
Cuida da inpcia pela incoerncia h inpcia quando da narrao dos fatos no
decorrer logicamente a concluso ela narra fatos e a sua concluso no corresponde
narrativa.
Inciso III = = - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Pedido juridicamente impossvel = carncia de ao. Lembrar que para uma
corrente doutrinria a impossibilidade jurdica do pedido gera extino com julgamento de mrito,
embora o CPC coloque com no o sendo.
Inciso IV = = V - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio
(art. 219, 5
o
); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Petio suicida. Se se formula vrios pedidos e estes so incompatveis entre si,
uma P suicida.
Alm desses casos, h mais um caso de inpcia previsto na legislao
extravagante que digno de nota = = art. 50 da lei 10.931/04 = = se o vai ao Judicirio discutir
clusulas contratuais, tem que dizer quanto acha que deve; se ele no disser o que
incontroverso naquela dvida, a P inepta.
VoItando ao art. 295 Incisos II e III: cuidam do indeferimento por carncia da
ao = falta de condio da ao: ilegitimidade ou falta de interesse.
O inciso IV j estudamos, fala de prescrio ou decadncia e extino COM
exame de mrito.
Inciso V = = V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no
corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se
puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
ndeferimento por erro na escolha do procedimento. Se o autor escolheu o
procedimento errado, o juiz pode indeferir a P, mas o juiz s pode indeferir a (8 se no puder
corrigir o procedimento PEGADINHA . O erro na escolha do procedimento s gera
indeferimento se no for corrigvel ver a parte final do dispositivo .
5. PEDIDO PEDIDO:
5.1) O pedido o ponto mais importante da P, o ncleo da P e esse pedido
costuma ser dividido em:
- Pedido mediato
- Pedido Mediato
5.1.1 PEDIDO IMEDIATO = = um pedido de deciso; um pedido para acolher o
pedido, isto , que o juiz julgue procedente a demanda.
5.1.2 PEDIDO MEDIATO = = o pedido relacionado ao proveito que se quer obter
com o processo, ao resultado que se espera alcanar no processo. o pedido relativo ao bem da
vida: o $, o fazer, o no-fazer, etc.
O pedido pretende ser ou se coloca como um projeto de sentena. o que se
pretende que seja a sentena Calmon de Passos assim o pedido tem que ter requisitos
semelhantes ao da sentena:
Certo
1%2
Claro
Coerente
Lquido ou Determinado
Esses tambm so os requisitos de uma sentena. Exatamente porque a sentena
tem que ter esses atributos, o pedido tambm que t-los.
O CPC no art. 286 os traz como atributos diversos:
5.a) Certeza = =pedido certo pedido e#presso, ou seja, o pedido no pode ser
implicitamente formulado. At porque o pedido deve ser interpretado restritivamente art. 293 .
Sucede que, h casos excepcionais em que se admite pedido implcito. Ou seja, se admite como
formulado um pedido que no foi expressamente formulado (so casos raros).
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no
principal os juros legais.
ExempIos:
Juros legais e correo monetria;
Pedido de condenao s verbas de sucumbncia;
Pedido relativo obrigao de prestaes peridicas se formula um pedido
a respeito de uma obrigao de prestaes que se vencem periodicamente para o futuro, o pedido
relativo s prestaes vincendas implcito, no necessrio incluir as prestaes futuras porque
estas reputam-se includas no pedido implicitamente art. 290/CPC . A deciso do juiz vale para
todas as prestaes, mesmo que o autor no formule isso expressamente.
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas
includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso
do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na condenao,
enquanto durar a obrigao.
5.b) Determinao ou Liquidez = = o pedido delimitado em relao ao quantum
e ao que. O autor diz o que quer e quanto quer. Essa a regra. H, porm, casos em que se
admite a formulao de pedido genrico pedido genrico = pedido relativamente indeterminado
porque o pedido indeterminado em relao ao quantum. O pedido genrico indeterminado em
relao ao quantum e#cepcional sendo admitido em trs casos (art. 286/CPC):
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico:
- nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados;
- quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do
fato ilcito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
- quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado
pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Inciso I = = ao universal a ao que tem por objeto uma universalidade. Por
exemplo, um rebanho, uma biblioteca, pinacoteca, uma herana, etc. raro.
1%3
1 Inciso II = = pedido genrico nas aes indenizatrias. Esse o inciso que mais
d ensejo ao pedido genrico. O no consegue avaliar ainda o tamanho do seu prejuzo.
esse inciso que serve de base para o DANO MORAL .
O pedido na ao de indenizao por dano moral tem que ser lquido ou pode ser
genrico com base nesse inciso ? O STJ admite o pedido genrico de dano moraI.
O pode pedir #no m$nimo J4 mil? Fica difcil para o ru se defender, mas a
prtica se baseia no inciso e o pedido genrico. A o valor da causa quando o pedido no
tem valor certo o valor da causa ser aquele que o autor arbitrar.
O inciso fala de consequ%ncia do ato ou fato il$cito, preciso corrigir: fato ou ato
jurdico porque s vezes a indenizao por ato lcito a responsabilidade civil pode decorrer
de ato lcito .
Inciso III = = por exemplo, no sabe quanto tem em direito porque depende de
um comportamento do ru para chegar a esse valor. Por exemplo, uma prestao de contas:
preciso que o ru preste contas primeiro para que o autor saiba quanto o ru lhe deve o valor do
seu pedido depende de um comportamento do ru .
5.3 CUMULAO DE PEDIDOS :
A P conter mais de um pedido e h cumulao quando isso acontece, isto ,
quando vrios pedidos esto cumulados num processo. O processo cumulativo quando ele
contm mais de um pedido a ser examinado.
A cumulao de pedidos pode ser IniciaI quando o processo j nasce com
vrios pedidos formulados.
Cumulao UIterior o processo adquire um novo pedido depois, o processo
passa a ter um novo pedido j com ele em andamento. o acontece, por exemplo, com a
denunciao da lide feita pelo ru; com a reconveno novo pedido feito no processo ; com a
ao declaratria incidental proposta pelo autor.
A Cumulao tambm pode ser HETEROGNEA OU HOMOGNEA.
Homognea aquela feita pelo mesmo sujeito no processo, por exemplo, o
autor formula 3 pedidos.
Heterognea quando ela produto de mais de um sujeito de um processo,
quando os pedidos so feitos por sujeitos diversos. o que acontece com a reconveno.
1 Terceira classificao: a que mais cai em concurso.
PRPRIA
IMPRPRIA
PRPRIA = = uma acumulao pautada pela partcula E = formulam-se vrios
pedidos para que todos sejam acol$idos. O autor quer todos. Essa cumulao prpria se divide
em:
Cumulao prprio simples
Cumulao prprio sucessiva
1%4
Prpria SimpIes = = quando os pedidos formulados no guardarem entre si
qualquer tipo de vnculo, ou seja, o quer todos os pedidos e eles no se relacionam entre si, de
modo que, o acolhimento de um indiferente ao acolhimento do outro. Por exemplo, cumulao
de danos morais e danos materiais; horas extras e adicional de insalubridade. Um no interfere no
outro.
Prpria Sucessiva = = quando um pedido s puder ser acolhido se o outro for
acolhido, o autor quer os dois, mas um s pode ser acolhido se o outro for, surge a cumulao
prprio sucessiva = o acolhimento do segundo pedido depende do acolhimento do primeiro.
Exemplo: investigao de paternidade cumulada com alimentos quer os dois, mas s ter os
alimentos (2 pedido) se ganhar a investigao de paternidade (1 pedido).
FRMULA DA CUMULACAO PRPRIA SUCESSIVA: B
quer o 2o pedido
s se A (o acolhimento
de B depende do acolhimento de A).
OBS: Exemplo:
Me litisconsrcio ressarcimento das despesas do parto
Filho pai investigao de paternidade
O pedido da me s ser acolhido se o pedido do filho seja acolhido, ou seja, a
me s ter direito ao ressarcimento se o filho for filho mesmo. preciso que o filho ganhe para
que a me tenha direito. Temos uma cumulao sucessiva heterognea baseada um
litisconsrcio. Esse litisconsrcio, portanto, se chama LITISCONSRCIO SUCESSIVO = = o
litisconsrcio formado em razo de uma cumulao sucessiva.
AuIa 15 26/10/09
C CUMULAO UMULAO I IMPRPRIA MPRPRIA:
Regida pela partcula ou. O sujeito formula vrios pedidos para que apenas algum
deles seja acolhido, apenas um dele. Por esta razo recebe o nome de imprpria, pois embora
haja vrios pedidos, apenas um desses pedidos pode ser acolhido.
Divide-se em:
EventuaI
AIternativa
2.1 EventuaI = = aquela em que o demandante estabelece uma hierarquia, uma
ordem de preferncia entre os pedidos. Por conta disso, a acumulao eventual tambm
chamada de cumulao subsidiria exatamente porque o 2 pedido subsidirio ao 1. O juiz
no pode examinar o 2 sem ter negado o 1 pedido; h uma ordem a ser seguida.
FrmuIa: 2 s se 1. S se concede o 2 se o 1 for concedido.
2.2 AIternativa = = no se estabelece uma prioridade entre um pedido ou outro:
quero o 1 ou o 2, tanto faz. O juiz pode dar o 2 sem ter sequer examinado o 1 porque no h
preferncia nesse pedido.
Por exemplo, quer pagar, mas no sabe se deve a ou a ; ento ajuza uma
ao de consignao em pagamento.
1%#
Litisconsrcio passivo Alternativo (1)

(1) litisconsrcio formado em razo de uma acumulao Alternativa. J se a
acumulao fosse eventual, o litisconsrcio formado seria litisconsrcio passivo eventual.
11 OBS P PEDIDO EDIDO A ALTERNATIVO LTERNATIVO: o pedido relativo a uma obrigao alternativa =
obrigao que pode ser cumprida por mais de uma prestao. O pedido alternativo um pedido
s que recebe o adjetivo "alternativo porque relacionado a uma obrigao alternativa. Na verdade
o que alternativa a obrigao. O nome completo seria: pedido relativo a obrigao relativa,
porm, como o nome grande, fala-se "pedido alternativo.
1 O pedido alternativo no pode ser confundido com a cumulao alternativa
porque nesta h uma pluralidade de pedidos para que um deles seja acolhido.
O pedido alternativo est previsto no art. 288/CPC.
Art. 288. O pedido ser alternativo, quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder
cumprir a prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz he
assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor no tenha
formulado pedido alternativo.
A cumulao alternativa no tem disposio expressa, ela permitida a partir da
cumuIao eventuaI art. 289/CPC .
Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz
conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.
R REQUISITOS EQUISITOS PARA PARA A A CUMULAO CUMULAO DE DE PEDIDOS PEDIDOS (trs):
1) Competncia do Juzo = = os pedidos tm que ser cumulados perante o juiz
que seja competente para todos eles. Se o sujeito cumular pedidos para os quais o juiz no
competente para um deles? O juiz vai receber o pedido para o qual ele competente e o pedido
em relao ao qual ele no tenha competncia, o juiz vai determinar que o sujeito proponha a
ao no juzo coreto.
2) Identidade de Procedimento = = preciso que os pedidos cumulados possam
ser processados pelo mesmo procedimento. Todo pedido se relaciona a um tipo de procedimento;
quando se faz mais de um pedido e eles podem ser processados pelo mesmo procedimento, no
h problema. Todavia, se, por exemplo, um procedimento tramita pelo procedimento sumrio e
outro pelo ordinrio. Nesse caso, os pedidos s podero ser cumulados se o sujeito se valer do
procedimento ordinrio que um procedimento residual, ou seja, pode servir cumulao de
pedidos que segue ritos diversos.
3) CompatibiIidade dos pedidos = = os pedidos cumulados ho de ser
compatveis entre si, at porque se no forem compatveis entre si, a petio inepta.
1 Pegadinha: esse terceiro requisito s se apIica cumuIao prpria! Na
cumulao imprpria os pedidos so incompatveis, tanto assim que a cumulao imprpria,
pois se fossem compatveis o sujeito iria querer todos ao mesmo tempo.
1%3
Esses trs requisitos esto no art. 292/CPC:
Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios
pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
1
o
So requisitos de admissibilidade da cumulao:
- que os pedidos sejam compatveis entre si;
- que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo;
- que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.
2
o
Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a
cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio.
1%%
RESPOSTA DO RU RESPOSTA DO RU
OBS: Resposta do ru um g1nero e no deve ser confundia com defesa do
ru. Resposta do ru a reao do ru. A resposta do ru gnero engloba vrias espcies:
Contestao e a mais emblemtica, pois a pea de defesa do ru;
ReveIia resposta pelo sil%ncio;
Reconhecimento da procedncia do pedido;
Impugnao ao vaIor da causa;
Reconveno;
Excees Instrumentais: impedimento, suspeio e incompetncia relativa;
Pedido de Revogao da Justia Gratuita a lei de assistncia judiciria cuida.
1. CONTESTAO CONTESTAO :
A Contestao est para a defesa do ru como a petio inicial est para a
demanda. A contestao o instrumento da defesa do ru; a pea pela qual ele apresenta a
sua defesa. Por exemplo:
Ao autor
Exceo Exceo ru. Sempre que em juzo nos depararmos com a palavra "exceo
estar relacionada a algum comportamento do ru.
Ao: constitucional
Trs processual
Sentidos material
Assim tambm a palavra "exceo tem esses mesmos 3 sentidos.
1.1 Exceo em suas acepes/sentidos Exceo em suas acepes/sentidos:
a) constitucional = = significa direito de defesa.
b) processual = = significa defesa: qualquer defesa concretamente formulada uma
exceo. Uma coisa o direito de defesa (constitucional), outra a defesa = qualquer exceo.
c) material = = serve para designar um tipo de direito material (situao jurdica
ativa) exercitado pelo ru como defesa a uma demanda que lhe foi dirigida.
Essa acepo material da palavra "exceo aquilo que os livros costumam
chamar de >e#ceo substancial= um direito utiIizado como defesa. sso significa que, s
vezes, a pessoa tem um direito contra algum, mas um direito que a pessoa guarda para ser
utilizado quando o sujeito demandar contra voc. A exceo substancial no uma
reconveno, isto , o ru no est agindo contra o autor; o ru quando tem uma exceo
substancial no est agindo contra o autor, est se defendendo, s que uma defesa com um
direito, isto , a pessoa se defende com um direito seu. E em razo de poder ser utilizada como
defesa, a e#ceo substancial chamada de contradireito .
1%4
O autor afirma o direito, mas o ru contrape o seu direito que aniquila o seu. O
contradireito no nega que o autor tenha direito apenas quer destruir, aniquilar esse direito do
autor: por exemplo, "eu sei que voc tem esse direito, mas tenho outro que aniquila o seu. A
exceo substancial pressup+e que o autor tenha direito que ser aniquilado por ela.
Metfora: veneno o antdoto o que se contrape a ele, mas tambm um
veneno. Assim, o antdoto um contradireito, ele no nega o veneno (sabe que o corpo est
envenenado), mas quer atingir o veneno. O antdoto um direito utilizado como direito; por
exemplo, tome um antdoto para mordida de cobra sem ter sido mordido, veja o que acontece.
ExempIos
1) Exceo de Contrato No Cumprido: sujeito demanda, o ru diz que no
cumpre a sua parte enquanto o autor no cumprir a dele. O ru tem o direito de no cumprir a sua
prestao at que o autor cumpra a dela. A exceo de contrato no cumprido uma defesa que
um direito.
2) Direito de Reteno: autor pede; ru no devolve at o autor pagar o que lhe
deve. Direito de reteno tambm exceo substancial.
3) Prescrio = = direito que tem o devedor de no pagar a dvida em razo do
tempo.
Esses trs exemplos so indiscutveis. H um 4 que discutvel Compensao
vista como exceo para muito porque o sujeito cobra um crdito, mas o ru diz que ele
tambm deve ao ru.
Toda exceo substancial vai ao processo como uma defesa do ru.
1 No cometa o erro crasso de reconvir para alegar quaisquer dos exemplos
acima. Eles so utilizados para exercer defesa.
1.2 E EXCEES XCEES P PROCESSUAIS ROCESSUAIS:
1.2.1 CIassificao das Defesas:
A) Defesa de Mrito X Defesa de AdmissibiIidade:
Defesa de Mrito = = quando tem por objetivo impedir que o pedido seja acolhido.
ExempIos: pagamento, decadncia, todas as excees substanciais (todas so defesa de
mrito), nulidade do contrato.
Defesa de AdmissibiIidade = = so as defesas que tm por objetivo impedir que o
pedido seja examinado. Se a defesa for acolhia, nem examinado ser o pedido. ExempIos:
incompetncia, falta de pagamento de custas, perempo, coisa julgada.
Para o nosso CPC cabe ao ru, primeiramente, apresentar a sua defesa de
admissibilidade para s ento apresentar a de mrito. Se esta for rejeita o ru comea a se
defender do mrito. Ver art. 301/CPC:
1 1 Fredie Didier no concorda com isso, mas ele isolado.
B) Defesa Direta X Defesa Indireta:
Defesa Direta = = quando no traz ao processo nenhum fato novo. S h duas
possibilidades de a defesa ser direta (qualquer outra defesa fora dessas duas saberemos que
defesa indireta):
Quando o ru nega os fatos do autor;
1%5
Quando o ru aceita o fato do autor, mas nega as consequencias jurdicas
que esse fato possa produzir. Aqui ocorre o que se chama "confisso quaIificada = = porque
uma confisso o ru reconhece os fatos mas nega as consequencias jurdicas.
Quando a defesa direta o nus da prova todo do autor.
OBS: quando a defesa direta no $ rplica. Rplica a manifestao do autor
sobre a contestao. Esta manifestao se d em 10 dias.
Defesa Indireta = = quando o ru traz afirmaes de fato novo. a regra, de modo
geral as defesa so indiretas. Quando a defesa indireta h rplica. Quando a defesa indireta o
nus da prova do fato novo do ru. Exemplos: pagamento, todas as defesas de
admissibilidade, todas as excees substanciais.
H uma situao de defesa indireta que merece registrado em separado:
CONFISSO CONFISSO COMPLEXA COMPLEXA. uma confisso que vem acompanhada de outro ato que a alegao de
um fato.
Costuma-se dizer que a confisso um ato indivisvel. Sucede que se admite a
cisso da confisso complexa. A confisso complexa cindvel exatamente porque ela
complexa: como ela vem acompanhada de outro ato, admite-se a sua diviso para separar esse
outro ato art. 354/CPC :
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como
prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que he for desfavorvel. Cindir-se-,
todavia, quando o confitente he aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de
defesa de direito material ou de reconveno.
C) Objees X Excees:
Objeo = = toda defesa que o juiz puder conhecer de ofcio. Exemplos: carncia de
ao, decadncia legal, prescrio e pagamento (esse importante).
Excees = = so as defesas que o juiz no pode conhecer de ofcio. Exemplos: a
incompetncia relativa, a compensao, decadncia convencional, exceo de contrato no
cumprido, etc.
C C Exceo de pr-executividade o que ?
Exceo de pr-executividade qualquer defesa do ru, na execuo, que possa
ser comprovada documentalmente.
D) Defesas Peremptrias X Defesas DiIatrias:
Peremptria = = tem por objetivo extinguir, aniquilar a pretenso do demandante.
Exemplos: pagamento, prescrio, carncia de ao, decadncia.
DiIatria = = quando tem por objetivo retardar o acolhimento da pretenso do
demandante. O ru se defende apenas para prolongar. Exemplos: incompetncia, conexo,
exceo de contrato no cumprido, direito de reteno.
1.3 - R REGRAS EGRAS E ESTRUTURANTES STRUTURANTES DA DA C CONTESTAO ONTESTAO:
1.3.1 EventuaIidade ou Concentrao da Defesa = = tudo que o ru puder
afirmar em sua defesa deve ser afirmando na contestao que concentra toda a sua defesa. Da o
nome de eventualidade porque cabe ao ru alegar qualquer defesa para a eventualidade do que
passar na mente do juiz. O ru deve formular tudo cumulando defesas. Essa cumulao pode ser
141
prpria vrias defesas para que todas sejam acolhidas; imprpria para que apenas uma
seja acolhida. Essa regra da eventualidade comporta algumas mitigaes.
Mitigaes EventuaIidade:
1) H defesas que a lei impe sejam alegadas fora da contestao. Exemplos:
alegao de incompetncia relativa uma defesa que a lei exige seja formulada fora da
contestao .
2) Alm das defesas que a prpria lei determinada sejam alegadas fora da
contestao, h as defesas que podem ser alegadas depois da contestao. Estas defesas
esto reguladas no art. 303/CPC:
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:
- relativas a direito superveniente;
- competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
- por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.
1) defesas relativas a fatos supervenientes. Por exemplo, um pagamento
superveniente; se esta foi feito depois da contestao, lgico s se poder aleg-lo aps a
contestao.
2) As obje!es podem ser alegadas depois da contestao exatamente porque o
juiz pode conhecer de ofcio.
3) Defesas que a prpria lei permitir sejam alegadas a qualquer tempo. Por
exemplo, a decadncia convencional pode ser alegada a qualquer tempo por expressa previso
do CPC por isso defesa que pode ser suscitada mesmo aps o prazo da contestao.
1.3.2 nus da Impugnao Especificada:
Cabe ao ru impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados pelo autor.
Ou seja, o ru no pode fazer uma defesa genrica dizendo, por exemplo, que tudo mentira. Ele
tem que dizer que aquele fato no aconteceu, aquele outro tambm no, isto , fazer uma
impugnao especificada das alegaes do autor. Fato que no foi impugnado especificadamente
ser considerado como um fato ocorrido. O fato no impugnado chamado de fato admitido
como 8N5?N.*?6@*2? . Est regulado no art. 302/CPC:
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
- se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
- se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar
da substncia do ato;
- se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se
aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
141
Duas espcies de mitigao:
1) Alguns sujeitos esto dispensados deste nus. So eles: curador especial, o
advogado dativo e o MP PU do art. 302 . A lei menciona MP porque o CPC de 1973, nessa
poca o MP s vezes fazia o papel de defesa das pessoas carentes, pois no havia Defensoria
Pblica estruturada. Hoje no mais se justifica.
Curador especial e advogado dativo "caem de paraquedas no processo, por isso a
lei permite que se faa a defesa genrica.
A doutrina e a jurisprudncia costumam acrescentar um 4 sujeito que est
dispensado deste nus Fazenda PbIica . Fredie Didier acha complicado dizer isso, defesa
genrica em qualquer caso. Para ele temerrio.
2) H algumas afirmaes de fato que no podem ser consideradas como
verdadeiras mesmo que no tenham sido impugnadas, ou seja, elas ficam imunes presuno de
veracidade ante o silncio do ru. So trs:
a) Fatos relacionados a direitos indisponveis
b) Fatos que s se comprovam por instrumento quando o fato daqueles que
s podem ser comprovados por um instrumento e o autor no traz esse instrumento, o silncio do
ru no supre a falta do instrumento. Por exemplo, um testamento s se prova por um
instrumento. Ento, se o autor alega um testamento e no o apresenta, o silncio do ru, que no
impugnou o testamento, no serve para suprir a ausncia do testamento. Ato que s se prova por
instrumento s se prova pelo instrumento.
c) Fato que, embora no tenha sido impugnado especificadamente, o conjunto da
defesa do ru revela o nimo de impugnar.
Essas trs excees esto no caput do art. 302/CPC.
2. REVELI A REVELI A :
a no apresentao tempestiva da contestao. Revelia , portanto, um fato. A
palavra "reveI literalmente um "rebeIde. Revelia uma revolta, rebelio. o sujeito que
desrespeitou o Judicirio, este o chama e ele no d ouvidos. O revel, historicamente, um
delinqente.
O ru revel, principalmente no Brasil, um sujeito que no conseguiu sequer
entender o mandado de citao.
A revelia foi, inicialmente, tratada como muito rigor, como se tratasse de um
delinqente. Com o passar do tempo abrandou-se. Hoje, basicamente a revelia se compe de
duas coisas: estudar os efeitos da revelia e a atenuao, mitigao desses efeitos.
2.1 Efeitos da ReveIia:
1) Gera confisso ficta, ou seja, presuno de veracidade dos fatos afirmados
pelo autor. Esse o chamado efeito material da revelia.
1 No confundir: revelia uma coisa, confisso ficta outra, o efeito da revelia.
Pode haver revelia sem confisso ficta. Pode haver revelia sem esse efeito material.
2) (rosseguimento do processo sem a intimao do ru revel esse efeito
muito drstico .
142
3) PrecIuso da possibilidade de alegao de uma srie de defesas.
4) Efeito indireto, mediato da revelia julgamento antecipado da lide. O
julgamento antecipado da lide s vai ocorrer se tiver havido confisso ficta. indireto porque s
decorre se o primeiro confisso ficta acontecer.
11 Atenuaes:
1) ReveIia que decorre de citao por editaI ou com hora certa no produz
esses efeitos j que, nesse caso, o juiz ter que designar um curador especial que vai fazer a
defesa do ru art. 9, /CPC .
Art. 9
o
O juiz dar curador especial:
- ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os
daquele;
- ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
2)O assistente simpIes pode contestar peIo ru reveI - art. 52, PU .
Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de
negcios.
3) A confisso ficta no um efeito necessrio da reveIia = = s haver
confisso ficta decorrente da revelia se as alegaes forem minimamente verossmeis. Para que
haja confisso ficta preciso que o contrrio no resulte das provas dos autos. A revelia serve
para confirmar a verossimilhana das alegaes do autor. sso vai gerar a 4 atenuao:
4) A reveIia no significa proced1ncia do pedido = = no porque o ru revel
que o autor vai ganhar. Ru revel pode ganhar. O juiz pode, por exemplo, entender que os fatos
aconteceram, mas no d direito ao autor.
5) A confisso ficta no ocorre se um Iitisconsorte houver impugnado aqueIe
fato se o litisconsorte do revel tiver impugnado o fato, no se aplica a confisso ficta art. 320,
/CPC:
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
- se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;
sso se aplica ao litisconsrcio simples ou unitrio. Se houve impugnao de fato
comum, esta serve a qualquer litisconsorte.
6) A confisso ficta no se produz em reIao a fatos que digam respeito a
direitos indisponveis art. 320,
- se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
7) A confisso ficta no se produz em reIao a fatos que s se provam por
instrumento a mesma coisa vista acima art. 320, :
- se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere
indispensvel prova do ato.
143
8) As ?bje!es e as matrias que podem ser aIegadas a quaIquer tempo
tambm mitigam os efeitos da revelia, mitigam a precluso da revelia porque se pode aleg-las,
mesmo sendo revel. O art. 303/CPC visto acima, no deixa de ser uma regra de proteo ao
revel.
9) O ru reveI pode intervir no processo a quaIquer momento e a partir desse
momento ele passar a ser intimado dos atos processuais. direito dele intervir no processo a
qualquer momento art. 322 :
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. (Redao dada
pela Lei n 11.280, de 2006)
Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no
estado em que se encontrar. (ncludo pela Lei n 11.280, de 2006)
10) Ru reveI que tenha advogado nos autos tem o direito de ser intimado dos
atos processuais. O efeito da revelia de prosseguimento do processo sem a sua intimao no
se aplica nesse caso art. 322/CPC .
11) No obstante a reveIia o autor s poder aIterar pedido ou causa de
pedir,se promover nova citao art. 321 :
Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir,
nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser
assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias.
12) QuereIa NuIIitatis. tambm um instrumento de defesa do ru revel; protege o
ru revel no citado ou citado invalidamente (ver anotaes da aula de pressupostos
processuais). Esta previstos nos arts. 475-L, e o 741,/CPC.
3. E E X C E E S X C E E S I I N S T R U ME N T AI S N S T R U ME N T AI S :
So alegaes que o ru pode formular (da o nome e#ceo) s que a formular
em petio avulsa, distinta da contestao. Essa petio ser autuada separadamente, por isso
o nome de instrumental, pois se processa em instrumento prprio, fora da contestao. A lei
prev trs exemplos de exceo instrumental:
1) Incompetncia ReIativa = = s o ru pode suscitar. Portanto, , rigorosamente,
uma exceo.
2) Impedimento
3) Suspeio
Todavia o impedimento e suspeio podem ser argidas pelo autor. H um
equvoco do CPC porque suspeio e impedimento no necessariamente do ru, por isso,
Fredie Didier acha mais adequado falar em argLio de suspeio e impedimento.
Essas excees instrumentais tm por efeito suspender o processo. Uma vez
oferecidas o processo fica suspenso.
Pegadinha: quando se trata de suspeio e impedimento de promotor,
serventurio ou auxiliar da justia, no suspende o processo. Em todos os outros casos relativos
ao juiz, suspende.
144
Excipiente = = aquele que entra com a exceo;
Exceto = = o ru da exceo.
A exceo um incidente processual porque tem algum que pede excipiente
e algum em face de quem se pede que o e#ceto.
Se for incompet1ncia relativa o excipiente sempre o ru; se for impedimento ou
suspeio, o excipiente pode ser autor ou ru.
11 OBS: H uma discusso sobre se h necessidade de o advogado ter poder
especial do cliente para suscitar a suspeio do juiz. No mbito civil se tem entendido que no $
necessidade desse poder especial.
Exceto: na incompet1ncia relativa autor- ela oposta contra o autor.
Exatamente por ser uma alegao do ru contra o autor, quem vai decidir a incompet1ncia
relativa o juiz da causa e essa deciso do juiz da causa na exceo de incompetncia
impugnvel por )gravo de 8nstrumento.
8mpedimento e 2uspeio = = exceto juiz promotor, auxiliar ou serventurio.
Nesses casos, o e#ceto no a outra parte, mas aquele que se imputa como o sujeito
"descarado, isto , ele no pode atuar porque tem interesse na causa.
1 1 Quando o impedimento ou suspeio for de promotor, auxiIiar ou
serventurio quem decide o juiz da causa em deciso impugnvel por Agravo de
Instrumento.
Na argio o exceto ser ouvido que pode reconhecer a sua suspeio ou
impedimento.
Se o e#ceto for o juiz a exceo de suspeio ou impedimento sempre julgada
por um tribunal. Essa deciso um acrdo, impugnvel (teoricamente) por RE ou RESP e s,
pois um tribunal que est julgando.
11 OBS: reconhecida a suspeio ou o impedimento trs consequencias:
1) O e#ceto vai ter que arcar com as custas disso (porque retardou o feito
desnecessariamente ) art. 314/CPC.
Art. 314. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu
arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu
substituto legal.
2) Nulidade dos atos decisrios praticados. No tem previso expressa, mas
reconhecido, por exemplo, no CP que pode ser aplicado por analogia; tem previso expressa nos
Regimentos nternos do STF e STJ e aplicao do princpio do juiz natural.
3) Remessa dos autos ao juzo ou ao rgo substituto aquele que age
quando o titular for impedido ou suspeito.
C C E se se quiser aIegar suspeio e impedimento da maioria absoIuta ou de
todo tribunaI?
a) Quem vai julgar essa suspeio?
b) Quem vai julgar a causa se o tribunal for suspeito? Ou seja, quem o tribunal
substituto?
14#
Essas duas dvidas so esclarecidas como a mesma resposta: STF. O STF o
tribunaI competente para juIgar aIegao de suspeio ou impedimento contra quaIquer
tribunaI do pas. E cabe a ele, se reconhecer a suspeio, o julgamento da causa. Trata-se da
aplicao do art. 102, , n/CF. sso uma pegadinha.
Se os Ministros do STF forem suspeitos para julgarem a causa e essa suspeio
comprometer o quorum de votao, convocam-se Ministros do STJ como aconteceu, por exemplo,
no julgamento de Fernando Collor em que 3 Ministros do STJ foram convocados porque 3
ministros do STF foram indicados por Collor. sso est no Regimento nterno do STF.
3.1 - PRAZO : Essas alegaes de incompetncia relativa, impedimento e suspeio
devem ser feitas no prazo de 15 dias prazo comum contados da data do fato que gerou o
impedimento, a incompetncia ou a suspeio.
Observaes:
1) 8ncompet1ncia relativa so os 15 dias iniciais. Se for Fazenda Pblica
prazo em qudruplo.
8mpedimento e 2uspeio podem ser alegadas depois, pois podem acontecer
durante o processo.
2) O prazo de 15 dias irrelevante para o impedimento pacfico .
3) Em relao suspeio esse prazo s vale para as partes porque o juiz pode
se declarar suspeito a qualquer tempo.
143
AuIa 16 - 04/11/09
29
?bsE7 Antes de Ier esta matria no Livro, Ier o captuIo referente Teoria da Antes de Ier esta matria no Livro, Ier o captuIo referente Teoria da
Cognio JudiciaI Cognio JudiciaI(
PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
I. P PROVIDNCIAS ROVIDNCIAS P PRELIMINARES RELIMINARES : Logo aps o prazo de resposta do ru, os autos
regressam para o juiz e, a partir de ento, d-se incio a uma fase do processo chamada Kase de
2aneamento, que uma fase na qual o magistrado dever tomar uma srie de providncias que
deixem o processo apto para que nele seja proferida uma deciso, qual se d o nome de
3ulgamento 5onforme o @stado do (rocesso.
A tais providncias tomadas pelo juiz na fase de saneamento, por sua vez, d-se o
nome de provid1ncias preliminares.
preciso que se entenda o seguinte: a fase de saneamento preparam o processo
para que seja tomada uma deciso, que a deciso de julgamento conforme o estado do
processo, o que ocorre aps a fase de alegaes do ru.
Obs.: Por que o nome fase de saneamento? Trata-se de uma fase em que o
magistrado tomar medidas que buscam tornar o processo regular, perfeito, saneado, limpo.
No se pode, porm, confundir saneamento com fase de saneamento. O
saneamento acontece ao longo de todo o processo, durante o qual o magistrado tem de tomar
providncias saneadoras (ex.: ao receber a inicial, se esta estiver defeituosa, o juiz dever mandar
que o autor a emende). A diferena que na fase de saneamento h uma concentrao da
prtica destes atos, sendo um momento propcio para isso, mas no exclusivo.
ExempIos de providncias preIiminares (rol meramente exemplificativo):
Providncias indispensveis para que o processo seja regular.
Se o ru apresenta defesa indireta, o juiz dever, imediatamente, intimar o
autor para que apresente sua rpIica.
Se, aps citao por edital, o ru revel, o juiz dever proceder nomeao
de curador especiaI.
Reconvindo o ru, o juiz dever intimar o autor para que conteste a
reconveno.
O ru, em sua defesa, aponta vcio processual, o juiz dever determinar a
correo do vcio.
Se o ru, em sua defesa, formula denunciao da lide, o juiz deve
determinar a citao daqueIe que foi denunciado. O mesmo se d quando ocorre o
chamamento ao processo ou a nomeao autoria.
Existe, ainda, uma providncia preliminar que, em razo de sua maior
complexidade, merece uma anlise especifica, o caso da ao declaratria incidental. Para
25
Aula original em 02/11 feriado de finados. Esta a reprise de 4 feira
(04/11) noite.
14%
que se possa compreender o tema, preciso que se faa uma pequena digresso, tratando
daquilo que se chama "questo prejudicial.
Q QUESTO UESTO P PREJUDICIAL REJUDICIAL : aquela que tem que ser examinada antes de outra, pois
h entre elas uma relao de subordinao lgica. Esta subordinao se d da seguinte maneira:
) soluo da questo prejudicial pode determinar a soluo da questo prejudicada. Assim,
a depender do modo como ser resolvida a questo prejudicial, j se pode prever como ser
resolvida a questo prejudicada. (Ex.: A paternidade prejudicial aos alimentos. Se o sujeito no
o pai, no deve alimentos.)
Questo principaI = = Questo incidente: A questo principal aquela que
constitui, de fato, o objeto da deciso. J as quest!es incidentes so aquelas que precisam ser
previamente analisadas para que a questo principal possa, enfim, ser decidida. No processo, a
questo principal do processo o pedido. As questes incidentes sero examinadas na
fundamentao da deciso, ao passo que a questo principal analisada em seu dispositivo.
Assim, como se restringem ao pIano da fundamentao, a soIuo das
questes incidentes no faz coisa juIgada! A coisa julgada atingir to somente a soluo da
questo principal, ou seja, a deciso acerca do pedido, conforme dispe o art. 469, , CPC (#No
fazem coisa julgada a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo(').
anIise incidentaI da questo d-se o nome de anIise 8ncidenter tantum.
Como exemplo de anlise incidenter tantum pode-se citar o controle difuso de
constitucionalidade, no qual o exame feito no plano da fundamentao da deciso, motivo pelo
qual no coberto pela coisa julgada.
anIise principaI da questo, d-se o nome de anIise (rincipaliter tantum.
Neste caso, como a anlise se situa no plano do dispositivo, estar coberta pela
proteo da coisa julgada. Como exemplo, tambm pode ser citado o controle de
constitucionalidade, porm em sua modalidade concentrada e abstrata, pois a constitucionalidade
no um simples fundamento da deciso, mas sim esta em si.
ExempIo: A paternidade, em uma Ao de nvestigao de Paternidade, uma
questo principal. J em uma Ao de Alimentos, a paternidade uma simples questo incidental,
sendo analisada como fundamento da deciso na questo principal.
Assim sendo, pode-se concluir que uma questo prejudiciaI poder ser tanto
incidente quanto principaI, dependendo de como foi abordada no processo. Se for o objeto
do processo, ser uma questo principal. Se for um simples fundamento do pedido, ser uma
questo incidente.
Dito isto, proposta uma demanda, o autor tem 2 opes em relao questo
prejudicial:
CoIocar a questo prejudiciaI j no bojo do processo (ex(7 investigao
144
de paternidade cumulada com pedido de alimentos). Embora no seja uma prtica muito
freqente, perfeitamente possvel. Neste caso, como questo principal que tambm , a deciso
da questo prejudicial tambm far coisa julgada.
CoIocar a questo prejudiciaI como um simpIes fundamento (ex(7 ao
de alimentos por si s). Se o autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento, e o ru,
em sua defesa, nega a sua existncia, o autor dever ser intimado da contestao para que, se
quiser, em 10 dias, promover a )o 'eclaratria 8ncidental, nos termos do art. 325, CPC
(#Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no
prazo de 10 dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia
ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide.')
Nesta ao, o autor afirma que o ru negou seu fundamento e que, por isto, deseja
que a questo principal seja discutida atravs de uma prpria ao, podendo vir a formar coisa
julgada, visto que configurar, a partir de ento, um pedido principal. A anlise deixa de ser
incidenter tantum, para ser principaliter tantum. Trata-se, pois, de uma cumuIao uIterior de
pedidos, ou seja, uma nova chance dada ao autor de inserir um novo pedido.
Obs.: A ao declaratria incidental transforma a anlise da questo prejudicial de
incidenter tantum para principaliter tantum, com o objetivo de que a deciso sobre ela possa
tornar-se indiscutvel pela coisa julgada.
1 1 Questo de concurso: A ao decIaratria incidentaI pode ser proposta peIo
ru? O CPC s prev a AD para o autor, nada mencionando a respeito do ru. sto se d porque
o ru tem a faculdade de ajuizar reconveno, o que no possvel no plo ativo.
Assim para que a questo prejudicial seja vista como uma questo principal, ou ela
inserida no processo desde seu incio, ou nesta transformada atravs da AD, de acordo com
o art. 470 CPC (#Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o
requerer (arts. 5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto
necessrio para o julgamento da lide(')
II. JuIgamento conforme o estado do processo: Existem 7 possibilidades de
julgamento conforme o estado do processo.
a) Extino do processo sem resoIuo de mrito : Encontra-se regulada no art.
267, CPC, cuja anlise feita a seguir.
&rt( D"M( =xtingue-se o processo, sem resoluo de m)rito7
6 - quando o juiz indeferir a petio inicial* (InvaIidade)
6l - quando ficar parado durante mais de (um, ano por neglig%ncia das partes*
(Revogao)
666 - quando, por no promover os atos e dilig%ncias que 6he competir, o autor abandonar a
causa por mais de J4 (trinta, dias* (Revogao)
6; - quando se verificar a aus%ncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento
vlido e regular do processo* (InvaIidade)
; - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispend%ncia ou de coisa julgada*
(InvaIidade)
145
;l - quando no concorrer qualquer das condi+es da ao, como a possibilidade jur$dica,
a legitimidade das partes e o interesse processual* (InvaIidade)
;ll - pela conveno de arbitragem* (InvaIidade)
;lll - quando o autor desistir da ao* (Revogao)
6N - quando a ao for considerada intransmiss$vel por disposio legal* (Morte)
N - quando ocorrer confuso entre autor e r)u*
N6 - nos demais casos prescritos neste /digo(
Seus incisos devem ser separados em 3 grupos:
Morte (X)
Revogao (, , V)
InvaIidade (, V, V, V, V)
Observe-se que o inciso X no foi mencionado na diviso acima, pois a confuso
extingue a obrigao, tendo em vista que as situaes de credor e devedor se renem em um
mesmo sujeito. Assim, como o juiz extingue o processo sob o fundamento de que no h mais
obrigao no se pode falar em extino sem exame de mrito, podendo-se dizer que o inciso X
estaria erroneamente posicionado no art. 269. O mesmo ocorreria se o processo fosse extinto
tomando por base o pagamento, a transao, a compensao, etc.
1 1 Ateno Ateno: No obstante o que foi dito acima, se em uma prova de concurso o
inciso X tratado como extino sem exame de mrito tal deve ser considerado adequado, pois
est nos moldes do que determina o dispositivo legal.
O CPC diz que a extino do processo sem exame de mrito no impede a
repropositura da demanda (Art. 268 #SaIvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo
no obsta a que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada
sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado(').
sto ocorre, pois, como cedio, a deciso que extingue o processo com base no art.
267 no forma coisa julgada material. Contudo, o Cdigo traz uma ressaIva no inciso, que a
hiptese do inciso V (perempo, litispend%ncia e coisa julgada). Nestes 3 casos, ento, no ser
admitida repropositura da ao, pois ter se formado a coisa julgada. A perempo a que se
refere o artigo a perda do direito de conduzir determinada demanda em razo de o autor ter
dado causa a 3 extines do processo por abandono (art. 267, ).
Aprofundamento Aprofundamento: Se a deciso sem exame de mrito impede a repropositura da
ao, seria cabvel a ao rescisria, tendo em vista o fato de possuir efeito semelhante ao da
coisa julgada? R: Muitos doutrinadores defendem esta possibilidade, destacando-se .uis =duardo
Aouro, segundo o qual o art. 268, neste ponto, seria um caso de coisa julgada (coisa julgada
formal).
O problema que o STJ passou a afirmar em seus julgados que outros casos do
art. 267 tambm impediriam a repropositura da ao, e no apenas o inciso V, como dispe o art.
268. Afirma o Tribunal que o dispositivo deste artigo seria meramente exemplificativo, sendo
necessrio alarg-lo. Deste modo, diz-se que esta impossibilidade tambm h de se aplicar ao
151
inciso X (morte). Alm disso, diz que se o processo extinto por falta de um pressuposto
processual, este somente poder ser reproposto se o defeito for consertado. Ajuiz-lo novamente
sem proceder a esta correo, seria impossvel.
Com isso, percebe-se que dentre a diviso feita acima (morte, revogao e
invalidade) apenas a extino motivada peIa revogao que no impedir a repropositura
da ao. No caso da morte, a concluso se d por motivos bvios. J no caso da invalidade, diz-
se isto porque o processo somente poder ser reproposto aps a correo do defeito apontado.
Portanto, apenas no caso de revogao o processo poder ser reproposto exatamente da mesma
forma como foi ajuizado inicialmente.
Nota-se, pois, uma interpretao extensiva do art. 268, para, alm dos casos de
perempo, litispendncia e coisa julgada, contemplar, tambm, os casos de morte da parte ou
ausncia de pressupostos.
= Passamos, ento anlise do art. 267.
Inciso I: =studado na aula de petio inicial(
Inciso II: Dispe sobre o abandono de ambas as partes, por mais de um
ano. A extino do processo poder ser feita ex officio pelo juiz, mas para tanto, preciso as
partes sejam intimadas pessoalmente. Esta modalidade de extino somente se justifica se o
prosseguimento do processo dependa da atuao das partes. Caso contrrio, a inrcia destas no
implicar na extino. (Ex.: Processo parado h 7 anos, sem motivo atribuvel s partes.)
Assim, trata-se de uma modalidade de extino muito pouco visualizvel na prtica,
pois difcil encontrar casos que demandem necessariamente a atuao dos sujeitos
processuais.
Inciso III: Dispe sobre o abandono do processo pelo autor. Assim como no
caso do inciso acima, tambm preciso que o autor seja pessoalmente intimado a se manifestar,
antes que o processo seja extinto. Caso o ru j tenha apresentado sua resposta, a extino
somente poder ocorrer se provocada por este, pois a partir do momento em que se
manifestou, passa a ter direito ao proferimento da sentena, interessando-lhe a formao da coisa
julgada. Neste sentido enuncia a smula 240, STJ: #& extino do processo, por abandono da
causa pelo autor, depende de requerimento do r)u('.
Outra considerao importante o fato de que o abandono somente se configurar
se o autor deixa de praticar um ato indispensvel ao prosseguimento do processo (ex(7 indicao
do endereo do r)u). Obs.: Se o caso de o autor no ter pagado os honorrios periciais, isto no
suficiente para que o processo seja extinto. Aqui, a providncia a ser tomada seria ignorar a
realizao da prova pericial.
exatamente a aplicao deste inciso , por 3 vezes, que d azo perempo.
Nas aes coIetivas, o abandono no gera a extino do processo, mas sim a Nas aes coIetivas, o abandono no gera a extino do processo, mas sim a
sucesso processuaI sucesso processuaI.
Inciso IV: =studado na aula de pressupostos processuais(
Inciso VI: =studado na aula de condi+es da ao(
Inciso VII: =studado no inicio do curso, na aula sobre jurisdio(
Inciso VIII: Cuida da desistncia da ao pelo autor. Primeiramente,
preciso entender que "desistir da ao desistir do processo, e no do direito material em si.
151
Assim, no h que se confundir esta modalidade de extino com a ren"ncia, esta sim se
referindo ao direito material. Por tal razo a desistncia gera extino sem julgamento de mrito,
enquanto na renncia este examinado.
A desistncia poder ser feita pelo advogado, mas, para tanto, o procurador dever
contar com poderes especiais.
Caso o ru j tenha apresentado resposta, a desistncia depender de seu
consentimento, pois, assim como no caso do abandono da ao, pode ser de seu interesse que
a sentena seja proferida e coberta pela coisa julgada. Assim, o 4 do art. 267 deve ser lido com
ateno, pois no basta que tenha decorrido simplesmente o prazo para resposta, preciso que
esta tenha sido efetivamente apresentada. (#Depois de decorrido o prazo para a resposta, o
autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao(')
A desistncia pode ser parciaI, nada impedindo que se refira apenas a uma parte
do processo. Entretanto, tal direito deve ser exercido at o proferimento da sentena, somente
produzindo efeitos aps a sua homologao pelo juiz, nos conformes do art. 158, nico, CPC (#A
desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por sentena(').
Nunca demais ressaltar que no cabvel a desistncia em sede de AD. Alm
disso, deve-se registrar, mais uma vez, que nas aes coletivas, a desistncia no conduz
extino do processo, mas sim sucesso processual.
Por fim, no h que se falar em pedido de desist1ncia, pois o autor simplesmente
desiste. O nico pedido que feito o de homologao da desistncia que j ocorreu, e no o
desta especificamente.
Aprofundamentos Aprofundamentos: 1) Se o ru, em sua defesa, pede a extino do processo sem
julgamento de mrito, a doutrina entende que este no poder se opor a desistncia, pois isto
seria um abuso deste direito. Ora, se o prprio ru j se manifestou a favor da extino do
processo seu comportamento seria contraditrio.
2) A Lei 9.469/97 dispe, em seu art. 3, que quando o Poder Pblico for ru,
somente poder consentir com a desistncia do autor se este renunciar ao respectivo direito.
Logicamente, esta exigncia ser abusiva se, em sua defesa, o Poder Pblico j houver pleiteado
a extino do processo sem julgamento do mrito.
Inciso IX: O inciso no trata to somente da morte, mas tambm da
intransmissibilidade do direito em discusso. Caso o direito seja passvel de transmisso, os
herdeiros do de cujus o sucedero no processo.
b) Extino do processo por prescrio ou decadncia: Aps as providencias
preliminares, o juiz pode concluir que o caso de extino do processo em virtude da ocorrncia
destes 2 institutos. Neste caso, atente-se, haver juIgamento do mrito, nos termos do art. 269,
V, CPC (#Oaver resoluo de m)rito quando o juiz pronunciar a decad%ncia ou a prescrio').
c) Extino do processo por autocomposio: Trata-se da extino do processo
em virtude de as partes terem atingido uma soluo amigvel do conflito. Este mais um exemplo
de extino do processo com resoIuo do mrito, podendo se dar nas seguintes hipteses:
Reconhecimento da procedncia do pedido peIo ru (art. 269,
#Oaver resoluo de m)rito quando o r)u reconhecer a proced%ncia do pedido')
Transao (art. 269, #Oaver resoluo de m)rito quando as partes
transigirem(')
152
Renncia do direito peIo autor (art. 269, V #Oaver resoluo de m)rito
quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao(')
Em todos estes casos deve ser feito um pedido de extino, que ser homologado
pelo juiz, o que poder ser feito pelo prprio advogado, desde que possua poderes especiais.
ndependentemente da homologao feita pelo juiz, a autocomposio produz
efeitos imediatamente, salvo se no prprio acordo houver ressalva prevendo que a homologao
ser uma condio suspensiva de sua eficcia.
Assim como a desistncia, nada impede que a autocomposio seja parcial,
abrangendo apenas parte da demanda. Alm disso, as partes podem, tambm, trazer ao acordo
questes referentes a outras lides, alm daquelas discutida, incluindo-se nele matrias estranhas
ao objeto do processo.
d) JuIgamento antecipado da Iide: Consiste no julgamento da causa no momento
em que se encontra, tendo sido produzidas apenas as provas documentais. Sempre que h o
julgamento antecipado da lida porque o juiz concluiu que a causa pode ser julgada apenas com
base nestas provas. Chamam-no "antecipado pois feito antes da instruo, que dispensada.
Mas isto no significa que favorea sempre ao autor, pois poder tanto ser pela procedncia
quanto pela improcedncia do pedido.
A sentena que julgou antecipadamente o processo ser nuIa se o juiz concluir
pela improcedncia por falta de provas. A razo disto bvia, pois o juiz somente poderia ter
procedido ao julgamento antecipado se as provas j fossem suficientes. Se havia a necessidade
de produo de provas adicionais, o correto seria designar audincia preliminar. Assim, a fim de
realizar o julgamento antecipado, o juiz dever fundamentar detalhadamente a sua deciso, pois
do inverso poder resultar a nulidade da sentena futuramente proferida.
No momento em que decide pela antecipao do julgamento, o juiz proferir
deciso interlocutria na qual convocar os autos para o julgamento. Neste momento, se entender
que h cerceamento de sua defesa, a parte poder interpor agravo de instrumento, sob pena de
precluso.
So hipteses de julgamento antecipado aquelas mencionadas no art. 330, CPC:
3eo 66
9o 0ulgamento &ntecipado da .ide
&rt( JJ4( ? juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena7
6 - quando a questo de m)rito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato,
no houver necessidade de produzir prova em audi%ncia*
66 - quando ocorrer a revelia (art( JP,( (s se h confisso ficta)
No caso do inciso , preciso que se entenda que no basta a ocorrncia de
revelia para que o julgamento seja antecipado, preciso que ocorra tambm o seu efeito material,
qual seja: a confisso ficta.
e) Marcao de audincia preIiminar: Ocorre quando o juiz conclui que no
poder extinguir o processo sem julgamento do mrito, extinguir com julgamento de mrito com
base na prescrio, decadncia ou autocomposio, nem julgar antecipadamente o feito, pois
necessria a produo de provas em audincia. O procedimento encontra-se no art. 331, CPC:
Seo
153
Da Audincia Preliminar
Art. 331. Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e
versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a
realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer,
podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir.
1 Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena.
2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos
controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem
produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio.
3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa
evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e
ordenar a produo da prova, nos termos do 2o.
Assim, so 3 as possibilidades:
O direito admitir transao e as partes transigirem (1).
O direito admitir transao e as partes no transigirem (2).
O direito no admitir transao (3).
Questo de concurso: QuaI o trpIice escopo da audincia preIiminar? 1)
Tentar conciliar. 2) Fixar os pontos controvertidos. 3) Delimitar a atividade instrutria.
Obs.: Examinando-se o CPC literalmente, o juiz somente poderia marcar a
audincia preliminar se no fosse o caso de julgamento antecipado do mrito. Esta, porm, no
a interpretao que prevalece, mas sim o entendimento de que o juiz pode marcar audincia
preliminar para tentar conciliar as partes, ainda que seja o caso de julgamento antecipado, o qual
somente ser realizado se no for obtida a conciliao, em vez de prosseguir na delimitao da
atividade instrutria.
Obs2: No confundir a audi1ncia preliminar com a primeira audi1ncia
realizada nos 3uizados @speciaisR Diferentemente do procedimento dos Juizados, em que a
ausncia do autor importa na extino do processo, no Procedimento Comum esta ausncia no
surte qualquer efeito, nem para o autor, nem para o ru, o qual, inclusive, j apresentou sua
resposta.
f) Despacho saneador: No sendo o caso de designao de audincia preliminar,
o juiz proferir uma deciso escrita na qual afirme no ser o caso de nenhuma outra das
possibilidades de julgamento do processo (sem resoluo de m)rito, por prescrio e decad%ncia,
por autocomposio, antecipadamente). Nesta deciso, que recebe o nome de despac$o
saneador sero fixados os pontos sobre os quais pese controvrsia, organizando a atividade
instrutria.
O despacho saneador possui 2 partes muito ntidas:
Parte decIaratria, em que o juiz declara a regularidade do processo e a
necessidade de seu julgamento.
Parte constitutiva, em que o juiz organiza a atividade instrutria, marcando
a data da audincia de instruo e julgamento e determinando quais provas sero realizadas, bem
como o objeto destas.
154
Obs.: O despacho saneador no despacho, nem saneador. No despacho
porque uma deciso. No saneador pois, na verdade, limita-se a declara a situao de um
processo que j est saneado em vez de proceder ao saneamento, propriamente dito, deste.
O problema est na definio de quando no couber a audincia preliminar, que
exatamente quando ter lugar o despacho saneador. So 2 as hipteses para tanto:
Quando no for possvel a conciliao.
Quando a conciliao for improvvel. Neste caso, o juiz examina os autos e
percebe que, embora possvel, no h a mnima chance de que a conciliao ocorrer. Diante
deste fato, d preferncia ao saneamento, em vez de agendar audincia preliminar, por razes de
economia processual.
g) Tem cabimento nos casos em que o processo prossegue parcialmente, pois em
relao a suas demais partes pode ter sido extinto sem julgamento de mrito, por prescrio,
decadncia, autocomposio ou desistncia parciais, etc.
H autores que defendem que estas decises, que extinguem parcialmente o
processo, so decis!es interlocutrias, impugnveis via agravo de instrumento. H, porm,
posicionamento diverso, no sentido de que estas decises seriam sentenas parciais, e no
decises interlocutrias. Dentre estes ltimos, pesa divergncia quanto ao recurso que seria
cabvel para impugnar esta sentena parcial, havendo 3 correntes explicativas, no se podendo
falar, ainda em uma que prelavecesse.
=E Seria agravvel.
<E Seria apelvel.
SE Seria apelvel por instrumento.
O certo que estas decises parciais so possveis e, sendo de mrito, tais
decises so definitivas, independente da denominao que lhe seja dada. Dessa forma, caberia
at mesmo o ajuizamento de ao rescisria.
1 1 Questo de concurso Questo de concurso: Cabe rescisria de deciso interIocutria? Sim. Seria
exatamente o caso que se est aqui tratando, pois o posicionamento majoritrio no sentido de
que a deciso que extingue parcialmente o processo seria uma deciso interlocutria. Assim,
sendo de mrito e definitivas, nada impediria que fossem rescindidas por ao rescisria.
Obs.: Quando, futuramente, o juiz julgar o pedido remanescente o juiz no
precisar fazer referencia queIe que foi anteriormente extinto, pois esta deciso parcial
fragmentou o processo, que vinha com 2 pedidos e passou a ter apenas 1.
AuIa 17 04/11/09
Obs.: a auIa 16 foi no feriado de 02/11 ver se consigo.
EXCEES INSTRUMENTAIS (Cont.)
E EFICCIA FICCIA EXTERNA EXTERNA DOS DOS JULGAMENTOS JULGAMENTOS DAS DAS EXCEES EXCEES DE DE IMPEDIMENTO IMPEDIMENTO E E SUSPEIO SUSPEIO :
15#
A deciso dada em um processo em que se diz que o juiz suspeito para julgar
causas que envolvam, por exemplo, Fredie Didier, vale para qualquer outro processo em que o
juiz esteja diante de Fredie, de modo que no seja mais preciso suscitar exceo de impedimento
ou suspeio?
A deciso sobre suspeio e impedimento dada em um processo vale para
qualquer outro, desde que se repita a mesma situao, isto , quando o juiz se deparar com a
mesma parte ele se torna suspeito para falar. Da se falar que as decises de impedimento e
suspeio vaIem para aIm do processo em que foram proferidas, ou seja, serve para
qualquer processo em que se repita a mesma situao em que j foi decidida.
RECONVENO RECONVENO
Conceito = = ao do ru contra o autor, no mesmo processo em que o ru
est sendo demandado.
11 Duas sutiIezas:
1) Reconveno ao, no defesa. ataque, demanda. Tudo que foi visto em
e#ceo, defesa, no se apIica reconveno.
2) A reconveno ao no mesmo processo, o que significa dizer que a
reconveno no gera processo novo. A reconveno se incorpora a um processo que j
existe; um pedido novo, uma nova demanda num processo que j e#iste. ao nova em
processo que j existe (como a denunciao da lide). Embora seja ao nova o processo um
s e passa a ter dois pedidos: do autor e do ru reconvinte.
Exatamente porque a reconveno ao nova em processo velho, se o juiz, por
ventura, indeferir a petio inicial da reconveno no se trata de e#tino do processo. O
processo no extinto se o juiz indefere a petio inicial da reconveno. Trata-se de uma
DECISO DECISO INTERLOCUTRIA INTERLOCUTRIA IMPUGNVEL IMPUGNVEL POR POR AGRAVO AGRAVO DE DE INSTRUMENTO INSTRUMENTO .
Antes de comear a falar no assunto RECONVENO, alguns esclarecimentos de
ordem terminolgica:
1) Quando o ru reconvm ele passa ser chamado de ru reconvinte; o autor
passa a ser chamado de autor reconvindo.
O verbo relativo reconveno o verbo RECONVIR que da famlia do verbo VIR.
Como se conjuga o verbo reconvir no passado? ? r)u reconveio reconveio porque da famlia do verbo
vir vir (ele veio, ele reconveio).
Eu reconvim
Tu reconvieste
Ele reconveio reconveio
A reconveno uma ao que pode ser de qualquer natureza: a reconveno
pode ser declaratria, pode ser constitutiva, pode ser condenatria e ela tem autonomia em
relao ao principal.
O qu significa ter autonomia em relao ao principal? Significa que se o autor
quiser desistir da ao, a reconveno pode seguir tranquilamente; a reconveno no segue o
destino da ao principal.
153
Embora autnomas, devem ser julgadas conjuntamente. Se ambas houverem de
ser julgadas, devem ser julgadas conjuntamente.
A reconveno um exemplo de CUMULAO ULTERIOR E HETEROGNEA DE
PEDIDOS porque um novo pedido acrescentado ao processo, portanto ulterior; e $eterog1nea
porque feita por outro sujeito (ru).
Se a reconveno um exemplo de cumulao ulterior e $eterog1nea de
pedidos preciso que se aplique reconveno os requisitos da cumulao de pedidos.
Requisitos para a CumuIao de Pedidos:
Competncia do Juzo = = s se pode reconvir se o juzo tiver competncia para a
reconveno.
Procedimento = = preciso que a reconveno tenha o mesmo procedimento da
ao. A identidade de procedimentos tambm um requisito para a cumulao de pedido.
1 Cabe reconveno em procedimento especiaI?
30
Se o procedimento especial transformaDse em ?rdinrio com a defesa (resposta
do ru), cabe reconveno. Exemplos: aes possessrias e ao monitria.
No caso da reconveno em ao monitria tem a SmuIa 292/STJ que
expressamente admite reconveno na ao monitria.
SmuIa N 292
A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em
ordinrio.
Essa Smula sintetiza a ideia acima. Se o procedimento especial se transforma em
ordinrio com a defesa, cabe reconveno.
A reconveno dirigida ao autor, o ru da reconveno o autor. O autor
quem vai contestar a reconveno em 15 dias.
Se o autor for intimado para contestar a reconveno (na pessoa de seu advogado.
No precisa de poder especial). Todavia, nada impede que o autor seja revel na reconveno. Se
o autor for revel, ele um revel que est nos autos, assim tem que ser intimado dos atos
processuais.
A confisso ficta que eventualmente decorra dessa revelia tem que ser compatvel
com as afirmaes que o autor fez na inicial. Ou seja, no se pode aplicar confisso ficta se isso
for incompatvel com as afirmaes que o autor fez na P.
Nada impede que o autor, ao responder a reconveno, entre com uma
reconveno da reconveno. Admite-se reconveno da reconveno, embora isso seja
raro.
A doutrina e a jurisprudncia admitem que a reconveno seja dirigida tambm a
uma 3 pessoa, alm do autor, desde que em litisconsrcio necessrio com o autor. A
reconveno pode ser dirigida contra o autor e um 3 em litisconsrcio necessrio. Quando isso
31
ergunta !l"ssi!a em !on!ursos.
15%
acontece fala-se em RECONVENO RECONVENO SUBJETIVAMENTE SUBJETIVAMENTE AMPLIATIVA AMPLIATIVA porque uma reconveno que
alm de agregar pedido novo, agrega tambm sujeito novo que passa a fazer parte do processo
com o autor reconvindo.
Quando o autor for um substituto processual (legitimado extraordinrio) s cabe
reconveno se o pedido do ru for dirigido aos substitudos (titulares do direito discutido
pelo substituto) e o substituto tenha legitimao extraordinria passiva.
A B
Defendendo
C
B pode reconvir contra C. quando o autor (A) substituo processual, a reconveno
tem que ser dirigida contra o substitudo (C).
assim que se deve interpretar o PU do art. 315/CPC.
A lei exige que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com os
fundamentos de defesa.
1 A conexo na reconveno no a cone#o que j estudamos em
compet1ncia! Aquela conexo para fins de modificao de compet1ncia. Esta conexo da
reconveno cone#o para a reconveno. Ou seja, a reconveno tem alguma a ver, algum
liame com a ao principal ou com os fundamentos de defesa.
H regras que probem a reconveno, por exemplo, nos Juizados Especiais no
se admite reconveno por expressa proibio legal. J no procedimento Sumrio, no $
proibio expressa, mas o entendimento que prevaIece que no cabe reconveno no
procedimento sumrio por que:
1) L expressamente no se admite ao declaratria incidental.
2) L expressamente, assim como nos Juizados, se admite pedido contraposto. O
pedido contraposto uma reconveno mais simples, isto , uma demanda do ru contra o
autor (igual reconveno), que formulada na prpria contestao e no pode ampliar o t$ema
probandum (objeto da prova), isto , o pedido contraposto no pode trazer fatos novos, tem
que ficar circunscrito aos fatos que j esto na causa. Portanto, uma reconveno mais singela.
Nos Juizados assim e no procedimento sumrio tambm.
O tema razoavelmente complicado em reconveno o 8N.@*@22@
*@5?N6@N58?N)B : preciso saber como avaliar o interesse de agir na reconveno.
Premissa: No cabe reconveno para pIeitear aIgo que pode ser obtido No cabe reconveno para pIeitear aIgo que pode ser obtido
com a contestao com a contestao.
ApIicaes ApIicaes:
1) Numa ao declaratria, por exemplo, o autor pede para que o juiz declare a
existncia de uma relao jurdica, no cabe reconveno para pedir a declarao contrria (ou
seja, que o juiz declare que a relao no existe) porque a declarao contrria pode ser obtida
com a contestao.
Pegadinha: isso no quer dizer que no caiba reconveno em ao
declaratria. Cabe reconveno em ao declaratria, tem at a SmuIa 258/STF a respeito,
154
desde que se pea algo distinto da declarao contrria porque a declarao contrria pode
ser obtida com a prpria contestao.
SMULA N 258
ADMSSVEL RECONVENO EM AO DECLARATRA.
2) No cabe reconveno para exercer e#ce!es substanciais porque excees
substanciais so defesas (aula passada). Por exemplo, no cabe reconveno para alegar
direito de reteno; para alegar compensao; para alegar e#ceo de contrato no
cumprido.
Pegadinha: pode-se reconvir para pedir a diferena que resulta da
compensao, no pode para alegar a prpria compensao. Reconveno em
compensao um cIssico em concursos!
3) No cabe reconveno em aes materialmente dplices (ver o que ao
dplice em sentido material) para se pedir aquilo que se obtm contestando. Lembrar que ao
dplice um cabo de guerra = a defesa do ru j um contra-ataque, basta ele se defender.
Exemplo: oferta de alimentos o pai a juzo e oferece alimentos; o filho vai se defender dizendo
que o valor pequeno. O filho no precisa reconvir para obter um valor maior, isso ele pode
obter simplesmente se defendendo.
1 1 OBS.: A reconveno tem que ser oferecida no prazo da contestao e
conjuntamente com ela. O ru no pode contestar, por exemplo, no 10 dia e reconvir no 15. Se
ele quiser contestar e reconvir ele tem que faz-lo simultaneamente. Todavia ele pode s
contestar ou s reconvir. Porm, se ele contestar num dia e reconvier no outro, a reconveno
no ser admitida em razo de precIuso consumativa.
Com isso terminamos o VoI. 1 do Iivro "Curso de Processo CiviI" de Fredie Com isso terminamos o VoI. 1 do Iivro "Curso de Processo CiviI" de Fredie
Didier Didier.]
155
TEORI A DA PROVA TEORI A DA PROVA
1. ACEPES DA PALAVRA "PROVA:
1) PROVA COMO FONTE DE PROVA = = tudo aquilo que pode gerar prova; tudo
aquilo de que se possa extrair prova uma fonte de prova. Fontes de prova s h trs:
1) As pessoas;
2) Coisas;
3) Fenmenos. Por exemplo, a gravidez, a eroso, a mar, o hematoma, o fogo.
2) P ROVA COMO C@8? DE PROVA = = meio de prova o modo pelo qual se extrai
prova de uma fonte e introduo dessa prova no processo.
ExempIos: percia; juntada de documentos; a inspeo judicial; o testemunho (a
testemun$) uma fonte de prova; o testemun$? um meio).
No Brasil vige o Princpio da Liberdade dos Meios de Prova. Significa que se
pode produzir prova no Brasil por qualquer meio tpico ou atpico pode-se produzir provas
seguindo modelo de prova previamente determinado, como se pode produzir prova por meio de
modelo no previsto em lei. A atipicidade dos meios de prova a marca da nossa IegisIao .
C C O que so provas atpicas? So aqueles meios de prova no previstos em lei,
mas que, no obstante isso, so admitidos. Por exemplo, uma "oitiva de um cachorro o juiz
pode determinar que seja trazido a juzo o cachorro para ver o seu comportamento.
Prova emprestada uma prova atpica, no tem previso legal. A prova
emprestada a importao de uma prova produzida em outro processo. Ao invs de se
reproduzir a prova, importa-se uma prova j produzida, isto , pode traz-la para outro processo.
Por exemplo, pode-se importar uma prova produzida em processo administrativo, processo
arbitral, processo penal. A prova emprestada se justifica como medida de economia, mas tem
tambm outro aspecto: 7s vezes no $ como reproduzir novamente a prova, por exemplo, a
testemunha morreu vamos importar o testemunho dela (no a testemunha).
1 O contraditrio tem de ser observado na prova emprestada. Portanto, s se pode
importar uma prova e utiliz-la contra uma pessoa, se essa pessoa tenha participado da
produo da prova.
Por exemplo, Joo est brigando com Jos. Jos j brigou com Antnio e nessa
briga teve um testemunho muito interessante. Joo vai a essa briga de Jos contra Antnio e
pega esse testemunho. sso possvel porque Jos, na briga com Antnio, participou da colheita
do testemunho, participou do contraditrio.
Todavia, Jos no poderia trazer esse testemunho para usar contra Joo porque
Joo no fez parte do processo em que essa prova foi colhida. No se pode usar contra
aIgum uma prova da quaI eIe no participou.
LIMITE DA ATIPICIDADE DAS PROVAS = = a Iicitude delas porque a nossa Constituio
no admite a utilizao de prova ilcita.
Prova IIcita = = aquela que viola o direito de algum, isto , que obtida violando
o direito de outrem. uma prova contrria ao direito.
211
O devido processo no Brasil o processo que no admite a prova ilcita uma
regra tica . A descoberta da verdade no algo to importante que justifique passar por cima
do direito alheio. O processo uma luta pautada em regras ticas e uma delas essa: no se
admite provas ilcitas.
Embora seja um direito fundamental a proibio de obteno de prova ilcita, ele
tem sido mitigado porque a ampla defesa fica restringida por essa vedao. uma opo
constitucional. Todavia, essa restrio, s vezes, acaba sendo desproporcional, por isso se
admite a produo desde que aplicado o princpio da proporcionalidade.
Tudo que estudado em processo penal sobre proibio de prova ilcita se aplica
em processo civil. Foi o processo penal que construiu tudo o que se sabe de prova ilcita e o
processo civil se vale disso.
3) PROVA COMO 5?N6@N58C@N.? , 5?N685LM? = = prova aqui em sentido subjetivo
= prova a convico que se tem a respeito de determinado fato. Provar convencer.
Prova Fonte Trs
Meio Momentos do
Convencimento Circuito Probatrio
2. PROVA E PRINCPIO DO CONTRADITRIO PROVA E PRINCPIO DO CONTRADITRIO:
Na Constituio, no rol dos direitos fundamentais, no h um direito fundamental >
prova. Sucede que se entende que existe um direito fundamentaI prova que se e#trai do
contraditrio. Ou seja, se entende que no contedo do contraditrio h o direito prova; o
direito prova compe o contedo do contraditrio.
O direito fundamental prova pode ser visualizado em trs dimenses;
1) O direito de produzir prova em juzo;
2) O direito de participar da produo da prova, quer dizer a pessoa tem o
direito de fiscalizar a produo da prova, a prova no pode ser produzida secretamente. Por
exemplo, a parte tem o direito de saber onde quando a percia ser feita exatamente para que ela
possa fiscalizar isso, por exemplo, saber se o perito foi l mesmo.
3) Direito de manifestarDse sobre a prova produzida.
3. O JUIZ E A PROVA O JUIZ E A PROVA:
3.1 P PODER ODER I INSTRUTRIO NSTRUTRIO DO DO J JUIZ UIZ:
O juiz pode, no processo civil brasileiro, determinar a produo de provas e#
officio, independentemente de requerimento das partes art. 130/CPC o que faz com que, em
matria de produo de prova, o nosso processo regido pelo modelo 8nquisitivo,
inquisitorial. O juiz tem o poder de determinar a produo de provas, mesmo que as partes
silenciem a respeito, sendo irrelevante se o direito discutido disponvel ou no.
3.2 S SISTEMAS ISTEMAS DE DE V VALORAO ALORAO DA DA P PROVA ROVA:
211
Ao longo da histria foram identificados, basicamente, trs sistemas de valorao
da prova:
1) Sistema da Prova LegaI = = o sistema em que a valorao d aprova feita
pelo legislador. O legislador valora previamente a prova, atribuindo prova determinado valor
retirando do juiz a possibilidade de dar prova um valor diferente. Esse sistema tem por objetivo
impedir quaIquer tipo d subjetividade ou arbitrariedade peIo juIgador.
dessa poca uma regra que diz que testemunho de mulher vale menos que
testemunho de homem. At hoje h lugares onde a mulher no pode testemunhar.
2) Sistema Convencimento Livre = = de acordo com esse sistema o julgador
valora as provas livremente, de acordo com o que ele acha. Esse sistema, na opinio de Fredie
Didier o pior dos mundos porque se o sistema anterior limita o julgador, este deixa ao arbtrio do
juiz entender que o testemunho de uma vaca, por exemplo, valha mais que de um homem.
No Brasil ainda temos um resqucio desse sistema o jri. O corpo de jurados
valora as provas livremente. O jri no precisa motivar sua deciso, basta ser convencido.
3) Sistema do Livre Convencimento Motivado = = esse o sistema do nosso
CPC, previsto no art. 131. Esse sistema tem as seguintes caractersticas:
1) O juiz dar s provas o valor que elas merecerem, de acordo com o seu
convencimento. S que esse convencimento no ilimitado, totalmente livre; um convencimento
que te algumas amarras, por exemplo, o juiz precisa motivar a sua deciso, por isso recebe esse
nome, pois o juiz tem de expor as razes de sua deciso, isto , o modo pelo qual ele chegou
quela convico, por isso livre convencimento motivado.
Esse sistema tambm pode ser utilizado para o mal. Por exemplo, o juiz d uma
motivao fraca e faz o seu convencimento. ExempIo reaI: juiz determinou exame de DNA que
deu negativo; mandou fazer outro que tambm deu negativo. Ento ele sentenciou com base no
testemun$o dizendo-se no estar vinculado aos exames!
Por esta razo foi preciso criar uma srie de mitiga!es ao livre convencimento de
forma a evitar as arbitrariedades.
M MITIGAES ITIGAES:
a) exigncia de motivao;
b) respeito ao devido processo = = exige que se observe o contraditrio; que s
se valorem provas produzidas (o juiz s pode valorar o que est nos autos aquilo que no est
nos autos no est no mundo). Se o juiz pudesse decidir com base naquilo que no est nos
autos ele poderia acabar prejudicando ou favorecendo uma das partes.
c) a racionaIidade = = o juiz tem que valorar as provas com argumentos racionais,
isto , argumentos que possam ser discutidos pela razo. A argumentao do juiz tem que ser
uma argumentao racional. sso to importante que h quem chame esse sistema de SISTEMA SISTEMA
DA DA PERSUASO PERSUASO RACIONAL RACIONAL porque o juiz tem de convencer, persuadir racionalmente. No pode
haver deciso com base em critrios de f.
ExempIo reaI: decises com base em cartas psicografadas h vrios casos no
Brasil . Por mai que o juiz acredite, ele no pode argumentar com base nisso. A argumentao
tem que ser racional. O Estado brasiIeiro Iaico! Juiz que decide com base em argumentos de
f, sua sentena NAB) porque impossvel discutir essa argumentao. No se tem como
saber como aquela prova influiu na deciso do juiz.
212
d) Provas Legais = = ainda sobrevivem esparsamente algumas regras de prova
legal que mitigam o livre convencimento.
ExempIos:
Contrato acima de 10salrios mnimos no pode ser provado s por testemunho;
se no h um mnimo de prova escrita no se vai poder provar o contrato art. 227/CC .
Sempre que o legislador disser: #tal fato s se prova por escrito significa que o
juiz no pode considerar nenhuma outra prova para aquele fato. Testamento, por exemplo, s se
prova por escrito. Compromisso de Compra e Venda de imvel a partir de determinado valor s se
prova por escrito.
e) Mximas da experincia ou regras da experincia = = so regras extradas da
observao da experincia humana. Alguns exemplos: amarelo com azul d verde; em gua
parada d mosquito. Esses exemplos no so lei, as pessoas observaram a partir do que
acontece. O juiz no pode dizer, por exemplo, que amarelo com azul d vermelho porque se ele
disser isso ele estar valorando as provas contrariamente s regras da experincia.
Alm disso, as regras da experincia tm outras funes:
1) auxiIiam o juiz a preencher os conceitos indeterminados conceitos
indeterminados so aqueles que comportam um termo de contedo indefinido, por exemplo,
preo vil, se o preo for vil a arrematao, por exemplo, ser nula, por isso muito importante
saber o que preo vil. Para o juiz dizer o que preo vil ele se vale das regras da experincia.
Por exemplo, a Av. Vieira Souto tem o metro quadrado mais caro do Brasil. O sujeito arremata um
apartamento de 100 metros quadrados por 100 mil reais. sso preo vil em relao Av. Vieira
Souto.
2) auxiIiam o juiz na comparao das provas por exemplo, o juiz percebe que
a testemunha gagueja, sua nas mos, o juiz pode perceber que ela est insegura no seu
depoimento.
3) ajuda o juiz a eIaborar as suas presun!es por exemplo, o juiz pode
presumir que o pai sofre com a morte de um filho; o juiz no tem certeza, mas presume, pela
experincia, que a morte de um filho algo doloroso para um pai.
C C Procuradoria da RepbIica: expIique uma mxima da experincia, d
exempIos e mostre as suas funes.
No existe deciso judicial que no se valha de regras da experincia; estas so
indispensveis e por isso o CPC e#pressamente as admite no art. 335.
C C Como distinguir "mxima da experincia" de "fato notrio"?
Fato notrio um fato, algo que j aconteceu e cuja ocorrncia se reputa de
conhecimento de todos em um dado momento histrico em uma dada comunidade. ExempIos:
Lula o presidente do Brasil; o Brasil pentacampeo mundial de futebol; as torres gmeas
caram no 11/09/2001; Michael Jackson morreu. Pode ser fato notrio num lugar e no ser em
outro.
Regra da experincia uma hiptese abstrata, normalmente a gravidez da
mulher dura 9 meses. No se referem a quaisquer fatos, so juzos abstratos, $ipotticos,
construdos a partir da observao daquilo que acontece.
213
3.3 - PROVA E VERDADE:
No se busca pelo processo a revelao da verdade; o processo no um
instrumento para reveIar a verdade (verdade = = correspondncia precisa entre o que se diz e o
que aconteceu).
Antigamente a doutrina dizia que havia duas verdades:
ReaI verdadeira, aquilo que realmente aconteceu;
FormaI a verdade construda pelas partes no processo.
Essa diviso era muito utilizada para separar o processo penal (verdade real) do
civil (verdade formal). Essa dicotomia est em franca decad1ncia porque primeiro porque o
processo penal sofreu tantas transformaes que hoje, por exemplo, se admite transao penal, o
que significa que a verdade no processo penal no to importante assim, o importante
resolver o problema, ainda que por transao penal. Por outro lado, o processo civil concede ao
juiz poder instrutrio e um processo que concede esse poder ao juiz no um processo que se
contente com a verdade formal, tanto assim que o juiz pode determinar a produo de provas de
ofcio.
Alm disso, chegou-se concluso pacfico que verdade real no existe; no
existe A verdade real, isto , no existe uma verdade que corresponda exatamente ao que
aconteceu. A verdade real uma ideia, ela no existe porque s sabemos sobre o passado aquilo
que nos foi dito a respeito do passado e quem disse gente como a gente e tambm tem
"problema de viso, por exemplo, tem preconceito, perversa (v maldade onde no h), bondosa
demais (v bondade onde no h). Ou seja, ningum consegue avaliar de forma imparcial, tudo
isso ser passado na viso que se tem das coisas.
No h como voc reconstruiu realmente o que aconteceu porque a construo se
d com o que temos em nossa mente. Portanto, a verdade reaI inatingveI. Por exemplo,
coloque dois pintores diante de um mesmo por do sol. Haver dois quadros iguais? No. Sero
duas vises do mesmo fenmeno e ambas verdadeiras.
um mito achar que s h justia quando h verdade. Por exemplo, o sujeito
efetivamente furtou um xampu, mas nem por isso ele ser punido com justia.
A verdade que pode ser reconstruda a verdade possvel a verdade que pelas
limitaes pode ser reconstruda serve para fundamentar uma deciso que se reputa justa.
Hoje no se faIa mais em verdade reaI ou verdade formaI, mas em Hoje no se faIa mais em verdade reaI ou verdade formaI, mas em VERDADE VERDADE
POSSVEL POSSVEL. Verdade que pode ser reconstruda tendo em vista as fragilidades humanas e a
necessidade de decidir.
1 Verdade em processo a pergunta da moda!
O segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos s existem O segredo da Verdade consiste em saber que no existem fatos s existem
histrias histrias! Em processo a histria mais bem contada e provada a que vence!
AuIa 18 - 09/11/09
CONTINUAO Teoria da Prova (10)
214
4. Objeto da Prova Objeto da Prova: O que se prova so as afirmaes de fato feitas pelas partes.
Ao invs de "afirmaes de fato, pode-se utilizar, tambm, a expresso "fato probando, cujo
significado o mesmo. Para que um fato seja objeto de prova, dever contar com as seguintes
caractersticas:
Ser um fato reIevante para a causa. No se deve perder tempo com fatos
irrelevantes para a causa em discusso.
Ser um fato controvertido. Fatos incontroversos no podem ser objeto de
prova.
Ser um fato determinado. Um fato determinado aquele delimitado no
tempo e no espao, ou seja, a parte deve determinar onde e quando aconteceu a situao
afirmada.
importante observar que tanto os fatos jurdicos (ex.: contrato) quanto os fatos
simples, que so aqueles no jurdicos, isto , que no possuem repercusso jurdica (ex.: cor de
uma camisa), podem ser fatos probandos.
Alm disso, importante lembrar que tambm pode ser objeto de prova o chamado
"fato negativo, nome que se d quilo que no aconteceu (ex.: certido negativa de distribuio,
certido negativa de antecedentes). No entanto, para que tais fatos sejam objeto de prova eles
devero preencher os 3 atributos acima elencados: relevncia, controvrsia, determinao.
Por to razo os fatos negativos indeterminados no admitem comprovao. (Ex.:
no pode ser objeto de prova a afirmao de que eu nunca fui Tanznia, o que seria muito
indeterminado, mas nada impede que eu prove que, na data de ontem, eu no estava l, pois esta
uma afirmao determinada.). A afirmao de que no se provam fatos negativos decorrem
destes fatos indeterminados, mas isto no significa generalizar-se a situao dos fatos negativos,
pois aqueles que forem determinados podero, sim, ser provados.
Caso os fatos indeterminados pudessem ser objeto de prova, poderia surgir aquilo
que se chama de "prova diablica, qual seja, aquela impossvel ou excessivamente onerosa.
(Ex.: Existem espcies de usucapio que pressupem que o sujeito no tenha outro imvel, o
caso da usucapio especial. Neste caso, a prova de que o sujeito no possui outro imvel no
poder englobar todo o mundo, sendo necessrio que se restrinja a comprovao a um territrio
determinado o municpio, por exemplo).
Outra pergunta que se deve fazer no estudo do objeto da prova se o direito em
questo pode ser comprovado. Como "direito entende-se a existncia de uma lei ou enunciado
normativo. Sendo o caso de um direito federal, a prova dispensada. No entanto, a prova da
existncia do direito poder ser exigida pelo juiz, se este desconhecer o teor ou a vigncia de
norma municipal, estadual, estrangeira ou costumeira. Assim, a dispensa invariavelmente ocorrer
to somente nos casos de norma federal, nos termos do art. 337, CPC (#A parte, que alegar direito
municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o
determinar o juiz.')
Para terminar o estudo do objeto da prova, necessria a leitura do art. 334, CPC:
Art. 334. No dependem de prova os fatos:
- notrios;
- afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; (Fatos
confessados so incontroversos)
21#
- admitidos, no processo, como incontroversos;
V - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Observe-se que o inciso fala em "fato confessado enquanto o inciso , por sua
vez, em "fato admitido, circunstancias que so diferentes, pois, enquanto a confisso expressa,
a admisso tcita, consistindo na hiptese de no contestao de um fato afirmado por outra
parte. A confisso um ato jurdico stricto sensu, j a admisso um ato-fato. Alm disso, a
confisso, para ser feita pelo advogado, exige que este conte com poderes especiais, o que no
se aplica admisso.
Confisso Confisso Admisso Admisso
Expressa Tcita
Ato jurdico stricto sensu Ato-fato
Advogado com poderes
especiais
Desnecessidade de poderes
especiais
O inciso V trata das presun!es legais, que so uma norma (regra) jurdica que
impe ao juiz que leve em considerao algum fato por ela presumido. Seria como se a regra
dissesse: - 3r( 0uiz, tenha este fato como ocorrido.
A presuno legal nada tem a ver com o raciocnio do juiz. Quando o este a aplica
est aplicando uma lei que determina que o referido caso ocorreu, isto , o fato tido por ocorrido
por imposio legal, motivo pelo qual dispensada a sua comprovao.
As presunes Iegais dividem-se em:
Presuno absoIuta. Aquela em que o fato presumido torna irrelevante
qualquer discusso sobre a sua ocorrncia. Neste caso, probe-se a discusso sobre a existncia
do fato. Por tal razo que se diz que a presuno absoluta no admite prova em sentido
contrrio.
Embora raras, tais presunes existem. So exemplos:
- Casos de impedimento do juiz. So casos de presuno absoluta de
parcialidade.
- Quem adquire bem imveI em cuja matrcuIa est averbada uma
penhora, presume-se sabedor deIa. No h como o sujeito alegar o desconhecimento desta.
(Art. 659, 4, CPC #& penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de
penhora, cabendo ao exeqLente, sem preju$zo da imediata intimao do executado (art( "!D, Q
Ro,, providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva averbao
no of$cio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato,
independentemente de mandado judicial(')
- Presume-se a repercusso geraI se a deciso recorrida contrariar
smuIa ou jurisprudncia dominante do STF. (Art. 543-A,3, CPC "Haver repercusso
geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do
Tribunal(').
213
Presuno reIativa. aquela em que o legislador admite prova em sentido
contrrio. De certo modo, o juiz facilita a vida de uma parte, que no precisa provar o fato, mas
faculta parte adversria comprovar que o referido fato no aconteceu. So exemplos de
presuno relativa:
- Presuno de veracidade da decIarao de pobreza.
- O registro imobiIirio gera presuno reIativa de propriedade.
1 1 Pegadinha: H um tipo raro de registro imobilirio que, uma vez obtido, por
deciso judicial, gera presuno absoluta. o chamado registro torrens .
- Lei 12.004 AIterou a Lei de Investigao de Paternidade. Agora sim
existe uma lei que impe a presuno legal relativa de paternidade nos casos de recusa ao exame
de DNA. Diz-se "agora sim, pois a presuno que antes era feita no era legal, decorrendo
apenas do entendimento dos magistrados.
Art. 1 - Esta Lei estabelece a presuno de paternidade no caso de recusa do
suposto pai em submeter-se ao exame de cdigo gentico - DNA.
"Art. 2-A - Na ao de investigao de paternidade, todos os meios legais, bem
como os moralmente legtimos, sero hbeis para provar a verdade dos fatos.
Pargrafo nico. A recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico -
DNA gerar a presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio.
(O trecho finaI deste pargrafo define que a presuno reIativa.)
Ademais, entende-se que tal norma deve ser interpretada conforme a Constituio,
aplicando-se tanto aos pais, quanto s mes que venham a recusar a realizao do exame.
Antes desta lei, havia apenas o art. 232, CC, que no impunha a presuno, mas
apenas autorizava o juiz a presumir o fato (#A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder
suprir a prova que se pretendia obter com o exame('), diferente da Lei 12.004, em si, que impe
expressamente a presuno de ocorrncia do fato, independente da vontade do juiz.
5. Indcios e Presunes Judiciais Indcios e Presunes Judiciais: O indcio um fato que aponta outro fato.
Trata-se de um fato que, uma vez provado, aponta para a ocorrncia de outro fato, cuja existncia
poder ser presumida. Assim, sempre que se fala de um indicio, est se referindo a um fato que
se liga a outro. (Ex.: Quando se quer saber se houve sofrimento, pode-se buscar indcios para
auxiliar nesta presuno. Assim, se demonstrada a ocorrncia da morte de um ente querido da
pessoa, isto poder ser um indcio de seu sofrimento.)
Esta presuno aqui referida chamada presuno judicial, pois a concluso de
um raciocnio feito pelo juiz, a partir da anlise dos indcios, no decorrendo automaticamente da
lei. Assim, a presuno a concluso do juiz a respeito da ocorrncia de um fato aps o
raciocnio sobre os indcios.
Note-se que as presunes no so meios de prova! Por elas nada se prova.
Apenas os indcios so meios de prova (prova indiciria), pois a presuno j a prpria
concluso do juiz.
Existe uma peculiaridade quanto aos indcios, pois, alm de serem meios de prova,
os indcios tambm so objeto de prova. Tal se justifica porque para que possa levar presuno
da ocorrncia de um fato, o indcio dever ser provado.
21%
A ligao entre o indcio e o fato presumido feita com base nas m#imas da
e#peri1ncia, as quais indicam, por exemplo, que um sujeito que tem uma marca de batom no
colarinho da camisa (indcio) pode ter trado sua esposa.
Obs.: O art. 230, CC (#As presunes, que no as legais, no se admitem nos
casos em que a lei exclui a prova testemunhal(') se refere s presunes judiciais, de modo que
estas no seriam admitidas nos casos cuja existncia no pudesse ser provada por prova
testemunhal. Assim, nestas hipteses, no caberia a prova indiciria. Ocorre que este dispositivo
inaplicvel e hoje no mais utilizado.
6. nus da Prova nus da Prova: Quando se estuda o nus da prova, estudam-se as regras que
determinam qual das partes arcar com as conseqncias da falta de prova de um determinado
fato. Observe-se que tais regras no dizem quem deve provar, mas sim quem arcar com a
faIta desta prova.
Assim, se o nus da prova incumbe ao autor, mas a parte adversria junta aos
autos prova daquilo que lhe caberia, o autor est desincumbido do nus de sua produo, pois
irrelevante saber quem produziu a prova. O relevante saber se a prova foi ou no produzida,
seja por quem for.
Outra considerao que deve ser feita a de que as regras de nus da prova so
regras de julgamento, de deciso, ou seja, o juiz s as aplica na sentena, quando julga o feito.
No se tratam de regras de procedimento! Porm, no obstante sejam regras de deciso, as
regras de nus da prova so regras de aplicao subsidiria, pois o juiz s as aplica se no
houver prova de um fato e no houver como produzir prova deste fato. Se, por outro lado, o fato
no foi provado, mas isto ainda possvel, o juiz dever determinar a produo da prova,
utilizando-se de seu poder instrutrio.
Eis aqui a correlao entre o poder instrutrio que conferido ao juiz e as normas
que impem o nus da prova s partes.
A regra bsica de nus da prova a de que quem alega tem o nus da prova, no
termos do art. 333, CPC.
Art. 333. O nus da prova incumbe:
- ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
- ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da
prova quando:
- recair sobre direito indisponvel da parte;
- tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
I!#(cio
K!)eto de proa
Leio de proa
214
O nosso Cdigo adotou uma concepo rgida, inflexvel e esttica de nus da
prova, que caber quele que faz as alegaes. A vida, porm, mostrou situaes em que a prova
diablica, caso em que seria impossvel ao autor produzi-la.
O CPC, porm, ignorou estas situaes de impossibilidade ou excessiva
onerosidade da prova, o que levou a doutrina a construir uma tese segundo a qual a distribuio
do nus da prova deveria ser dinmica, isto , deveria ser feita pelo juiz, casuisticamente, diante
das peculiaridades de cada caso. Assim, no caso concreto, em vez de o nus da prova ser
determinado prvia e rigidamente, o juiz o atribuiria parte que pudesse dele se desimcumbir. Foi
assim que surgiu a .eoria da 'istribuio 'in-mica do Tnus da (rova (/argas Hrobatrias
9in-micas).
Esta teoria ainda no est positivada, pois no h texto expresso a seu respeito,
mas vem sendo aplicada no Brasil com muito vigor a partir da idia de Princpio da Adequao e
Princpio da gualdade, os quais impem que o juiz redefina as regras de nus da prova. Seria,
assim, um caso de aplicao direta dos Direitos Fundamentais.
O CDC, em seu art. 6, V (#So direitos bsicos do consumidor a facilitao da
defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as
regras ordinrias de experincias',, permite esta redistribuio dinmica do nus da prova,
prevendo aquilo que se costuma chamar de inverso do nus da prova. Todavia, trata-se de
uma aplicao pontual da teoria acima retratada, pois a inverso somente ter lugar quando for
beneficiar o consumidor, podendo ser concedida at mesmo de oficio, mas apenas neste caso.
Alm disto, exige-se que o consumidor seja hipossuficiente ou que suas alegaes sejam
verossmeis.
A redistribuio do nus da prova deve ser feita durante o processo para que a
parte possa se desincumbir do nus que recebeu, permitindo a ocorrncia do contraditrio, e no
ao final do feito, quando da prolao da sentena.
Observe-se: O nus da prova uma regra de julgamento. J a inverso do
nus da prova uma regra de procedimento.
O art. 38, CDC, determina que o consumidor que afirma que uma publicidade
enganosa est dispensado de provar este fato, cabendo ao fornecedor provar o contrrio (#O nus
da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as
patrocina('). O que o legislador fez aqui foi impor a presuno de veracidade da alegao do
consumidor, presuno esta que passvel de eliso por parte do fornecedor.
215
TEORI A DA DECI SO JUDI CI AL TEORI A DA DECI SO JUDI CI AL
( S E N T E N A ) ( S E N T E N A )
) palavra >sentenaU, em sentido amplo, sinnima de deciso judicialE (or ) palavra >sentenaU, em sentido amplo, sinnima de deciso judicialE (or
outro lado, quando utilizada em seu sentido estrito, >sentenaU apenas uma espcie de outro lado, quando utilizada em seu sentido estrito, >sentenaU apenas uma espcie de
deciso judicial deciso judicial(
O conceito, hoje, de "sentena, em sentido estrito, como espcie de deciso um
tanto quanto polemico, havendo 2 correntes doutrinrias que buscam definir o que seria esta.
1. Sentena, em sentido estrito, toda deciso de juiz que se baseia no art.
267 ou no art. 269, CPC. Seria assim, uma deciso com um tipo especfico de contedo. Esta
corrente se baseia no 1, art. 162, CPC (#Sentena o ato do juiz que implica alguma das
situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei'), sendo defendida por 2eresa Sambier, 9aniel
Aitidiero, entre outros.
2. Sentena, em sentido estrito, uma deciso do juiz que encerra uma das
fases do procedimento. O contedo no determinante do conceito de sentena, o que
determina que a deciso ter esta natureza o fato de esta pr fim ao procedimento naquela
instncia. O sistema recursal brasileiro imporia que a sentena fosse vista desta forma.
ExempIo: Se o juiz exclui um litisconsorte deciso esta baseada no art.
267, CPC, a qual no encerra o procedimento em 1 instncia, pois o processo continua em
relao aos demais sujeitos para a 1 corrente este ato seria uma sentena, por estar lastreado
no art. 267. Seria uma sentena chamada sentena parcial, pois toca apenas parte do processo.
J para a 2 corrente, isto no seria uma sentena, mas sim uma deciso interlocutria, posto
no encerrar o processo.
Ambas as correntes admitem a possibilidade de a deciso ser parcial, diferindo-se
apenas quanto ao fato de se referirem a uma sentena ou deciso interlocutria parcial. Assim, o
que muda apenas o nome dado deciso. A repercusso dos entendimentos tem importncia
quando da anlise do recurso cabvel. Para a 2 corrente, o recurso cabvel s decises
interlocutrias parciais seria agravo. J para a 1 corrente existe uma divergncia:
H quem defenda que so agravveis.
H quem defenda que so apeIveis, entendimento que comporta, ainda, mais 2
divergncias.
O recurso cabvel uma apelao comum.
O recurso cabvel uma apelao por instrumento.
I. EIementos da deciso (3entena em sentido amplo): Existem 3 elementos na
deciso.
a, ReIatrio. Consiste em uma parte descritiva da sentena, na qual o juiz
descreve a histria relevante do processo. Trata-se de um elemento to desprestigiado que, nos
Juizados Especiais, pode at ser dispensado. Da mesma forma, nos acrdos dos Tribunais,
muitas vezes o relator se limita a informar que adota "como relatrio aquele utilizado pela
sentena.
Por tal razo, muito difcil visualizar-se um caso em que a ausncia do relatrio
poderia gerar a nulidade da deciso.
b, Fundamentao. Diferente do relatrio, a fundamentao um elemento
essencial da deciso, sendo, inclusive, exigida pela Constituio. Dessa forma, uma deciso que
211
no possua motivao ser nuIa, diante da ausncia de um requisito imprescindvel. H, no
entanto, uma corrente (capitaneada por 2aruffo) segundo a qual uma deciso sem motivao
seria uma deciso inexistente. Tal entendimento, porm, no o que prevalece, mas sim aquele
que considera nula tal deciso.
A motivao exerce 2 espcies de funo no processo:
Funo endoprocessuaI Funo endoprocessuaI: Dentro do processo, a fundamentao serve para
que as partes possam elaborar seus recursos. Alm disso, a partir da fundamentao feita pelo
magistrado que os Tribunais possam decidir se mantm ou no a deciso impugnada.
Funo extraprocessuaI Funo extraprocessuaI: Fora do processo, a fundamentao serve para
dar publicidade ao exerccio da funo jurisdicional e, com isso, permitir o controle das decises
pelo povo. (Ex.: Juiz paulistano que rejeitou queixa-crime ajuizada pelo jogador Richarlyson, tendo
demonstrado, em sua fundamentao, razes de ordem preconceituosa.)
Ressalte-se, mais uma vez que a fundamentao uma exigncia
constitucionaI que compe o devido processo IegaI.
c, Dispositivo. a concluso da deciso. no dispositivo que o juiz
determina qual a norma jurdica que regular o caso concreto que lhe foi apresentado, concluindo
seu raciocnio. Enquanto a sentena sem fundamentao nula, a sentena sem dispositivo
inexistente. Pode acontecer, porm, de o dispositivo encontrar-se solto no corpo da sentena, o
que no produzir este efeito.
muito comum que o dispositivo seja compIexo, isto , existe um nico
dispositivo, que comporta mais de uma deciso. (Ex.: O autor formulou 4 pedidos. Se o juiz
analisar cada um deles dever proferir 4 decises.). Cada uma destas decises contidas no
dispositivo da sentena chamada de captulo de sentena. Do ponto de vista formal, existe
apenas uma sentena. Mas, substancialmente, existe uma pluralidade destas. Assim, at mesmo
a fundamentao poder ser dividida em captulos, cada qual para um dos pedidos formulados.
Quando a sentena possui diversidade de captulos, isto significa que ela pode ser
nula apenas em um ou alguns destes. Assim, poder ser parcialmente nula (ex.: um dos
captulos no possui fundamentao). Da mesma forma, pode acontecer de a parte recorrer
apenas de alguns captulos, possibilitando que os captulos no impugnados transitem em
julgado. Outro efeito que pode decorrer da sentena mltipla o de que apenas um de seus
captulos seja objeto de Ao Rescisria.
sentena com vrios captulos d-se, tambm, o nome 2entena ?bjetivamente
5omple#a.
1 1 Dica: 3e a sentena contiver vrios cap$tulos, na hora de redigir o dispositivo,
deve-se reservar um pargrafo para cada cap$tulo(
Em sntese:
Fundamentao
O juiz analisa as
questes incidentais
(incidenter tantum)
O juiz ter de definir qual
ser a norma jurdica
geraI do caso concreto.
(Ex.: Quem deve tem que
pagar.)
211
Dispositivo
O juiz analisa as
questes principais
(principaliter tantum)
Ao decidir a questo
principal, o juiz fixa a
norma jurdica
individuaIizada.
(Ex.: Joo deve 10 a
Jos.)
Coisa JuIgada
Obs.: PRECEDENTES PRECEDENTES: Quando h captulos, cada qual trar normas gerais e
individualizadas. A norma geral que est na fundamentao de uma deciso uma norma que o
juiz identificou a partir de um caso concreto, isto , o juiz se depara com um problema concreto e,
diante deste, tem de buscar a soluo geral prevista pelo legislador.
A norma geral que est na fundamentao da deciso e que foi construda pelo juiz
a partir de um caso concreto chama-se precedente. Quando se diz que "h um precedente se
est citando a norma geral que um outro juiz identificou. No se est citando a norma
individualizada, mas sim a norma geral construda por outro juiz ou Tribunal diante de um caso
concreto. justamente pelo fato de ser uma norma geral que interessa parte mostr-la ao juiz,
para que este a aplique no caso em discusso.
Por isto que, quando se utiliza uma jurisprudncia, no se usa o seu dispositivo,
mas sim a sua fundamentao. Assim, o precedente sempre est na fundamentao de uma
deciso.
)s solu!es dadas pelo (oder 3udicirio no so tiradas do nada, diferente das
solu!es dadas pelo legislador, que pode criDlas abstratamenteE
ExempIo: Entende o STF que todo parlamentar que trocar de partido
perder o mandato (norma geral). Joo troca de partido e o juiz decide que ele perder o mandato
(norma individualizada).
Os precedentes no se desgarram do contexto em que surgiram. Assim, para que
possam ser utilizados, o contexto em que se deseja aplic-los devem ser idnticos quele no qual
surgiu a deciso parmetro. So um fato da vida, de forma que independe da vontade do
magistrado aplic-lo ou no. No entanto, as culturas podem dar diferentes relevncias aos
precedentes, algumas valorizando-os mais do que outras. O direito brasileiro lhes d relevncia
significativa, o que no se pode ignorar.
A jurisprudncia a reiterada aplicao de um precedente. Quando esta
jurisprudncia se consolida em um Tribunal, vira jurisprudncia dominante que, como o prprio
adjetivo j diz, uma orientao que prevalece. A etapa seguinte a estas a transformao da
jurisprudncia dominante em smuIa, que o texto de um precedente que se transformou em
jurisprudncia dominante.
sto posto, pode-se dizer que a relao entre o precedente e a smula a de que
esta o texto daquele, aps sua consolidao em um Tribunal. Esta norma geral, construda pela
jurisprudncia, recebe o nome de *atio 'ecidendi, que est sempre localizada na
fundamentao da deciso. Sendo esta reiterada, vira jurisprudncia. Se for reiterada e
dominante, pode virar smula.
A utilizao dos precedentes, no Brasil, pode produzir os seguintes efeitos:
212
Efeito persuasivo. Efeito mnimo do precedente, qual seja, convencer o
julgador. Quanto mais gabaritada for a fonte do precedente, maior ser sua fora. (Ex.: STF x
Comarca nfima.)
Efeito impeditivo de recurso. Existem precedentes que, se observados,
impedem sua discusso atravs de recurso. (Ex.: Smulas de Tribunais Superiores.)
Efeito vincuIante. Alguns precedentes vinculam e devem ser observados
pois contam com eficcia normativa. (Ex.: Smulas vinculantes do STF No s impedem a
interposio de recurso como tambm possui eficcia vinculante.)
Observe-se que, enquanto a norma individualizada possui apenas efeitos inter
partes, a norma geral, utilizada como precedente, possui efeitos erga omnes, por expressa
previso legal, independentemente de manifestao judicial, podendo qualquer um ser
beneficiado ou prejudicado por eles.
Obs2: As orientaes jurisprudenciais so verdadeiras smulas, mas recebem este
nome por provir de um rgo fracionado de um Tribunal.
AuIa 19 - 16/11/09
CONTINUAO - Teoria da Deciso JudiciaI (11)
I. EIementos da Deciso EIementos da Deciso
Voltando a falar sobre os precedentes, temos de compreender o que o chamado
obter dictum, isto , tudo aquilo que est na motivao e no a ratio decidendi, aquilo que foi
dito lateralmente, de passagem. Assim, tudo que estiver na fundamentao e no sustenta o
dispositivo so questes obter dictum. Tudo que colocado obter dictum no tem o condo de se
tornar precedente, pois este engloba to somente a ratio decidendi do julgado.
ExempIos: 1) Voto vencido No sustenta o dispositivo, mas faz parte da
fundamentao;
2) Em um de seus julgados, o STJ, entendeu que o prazo para pagamento da dvida
pelo ru se iniciaria com o trnsito em julgado da deciso, incidindo a multa aps 15 dias deste,
mas, se o advogado deixasse de comunicar o trnsito ao cliente ficaria obrigado a arcar com a
multa No se trata de um precedente, mas uma simples coisa falada de passagem na deciso.
Como visto, um precedente nasce a partir de um caso concreto e, quando se quer
utiliz-lo em outro caso, deve-se demonstrar a semelhana existente entre este e aquele. Esta
comparao entre os casos leva o nome tcnico de distinguis$ing. muito importante consignar
que no h como se apIicar um precedente sem antes reaIiz-Io, o qual um mtodo de
interpretao do precedente. At mesmo para a aplicao de smuIas deve ser feita esta
comparao, analisando-se se o caso parmetro se assemelha ao caso em discusso.
Para finalizar este vocabulrio, preciso saber o que o overruling. Este termo
significa a superao do precedente, o que pode acontecer tranquilamente, sendo esta a
diferena entre o precedente e a coisa julgada, uma vez que esta indiscutvel, somente podendo
ser revista por rescisria. O precedente, por seu turno, pode ser revisto a qualquer tempo, embora
isto no costume acontecer com muita freqncia. possvel a reviso de um precedente sempre
que se traz baila um argumento novo.
Quando h o overruling de um precedente que j est bastante consolidado,
firmado h muitos anos, preciso conciliar a possibilidade de sua superao com a boa-f
objetiva, a confiana, j que as pessoas nele acreditavam como um precedente a ser seguido. Por
213
isto que se diz que quando um precedente j est consolidado, a sua superao deve se dar
sem eficcia retroativa, ou seja, com eficcia e# nunc, de modo que as situaes j
consolidadas ficam preservadas. Este overruling ex nunc chamado overruling prospectivo.
possvel falar em overruling retroativo? Sim, mas apenas em casos de
precedentes recentes e no consolidados, pois nestes casos ainda no houve tempo para que se
formasse uma confiana generalizada das pessoas no enunciado. Assim, uma smula somente
pode ser superada com efeitos e# nunc, pelo fato de sua edio gerar a confiana das pessoas.
II. Requisitos da deciso: Sempre que se fala em "requisitos de um ato, deve-se
pensar em um atributo deste, uma qualidade com a qual deve contar. Uma deciso judicial
precisa reunir uma srie de atributos, os quais podem ser divididos em 2 grupos:
iE QuaIidades intrnsecas da deciso :
a, A deciso tem que ser certa, contrapondo-se deciso implcita, a qual
no se admite. Assim, preciso que o juiz decida expressamente. (Ex.: "0ulgo procedente o
pedido, ficando a execuo na depend%ncia da contraprestao. O juiz, aqui, reconhece que o
autor tem o direito que alega, mas s poder exigi-lo do ru quando cumprir com a prestao a
que se obrigou. Embora o direito esteja sob condio, esta deciso certa.)
Neste exato sentido, dispe o art. 460, nico, CPC (#& sentena deve ser certa,
ainda quando decida relao jur$dica condicional(').
b, A deciso tem que ser cIara, sendo este, inclusive, um dever que decorre
do Princpio da Cooperao. Assim como o pedido deve ser claro, a deciso tambm o dever
ser, ou seja, deve ser escrita de uma forma que se possa compreender.
c, A deciso tem que ser coerente. preciso que haja um respeito lgica,
no podendo a deciso ser contraditria, mas sim se coadunar com a fundamentao, ou seja,
preciso que haja coerncia entre suas proposies.
d, A deciso tem de ser Iquida. Uma deciso lquida aquela que define de
modo completo os elementos da norma jurdica individualizada. Para que uma deciso seja
lquida, ela dever responder a 5 perguntas, quais sejam:
Existe a dvida?
Quem deve?
A quem se deve?
O que se deve?
Quanto se deve?
Obs1: H casos em que o direito permite que o juiz profira deciso iIquida. A regra
geral a de que se o pedido for ilquido (genrico), a sentena tambm poder ser, no
estabelecendo o quantum. No entanto, isto no ocorre necessariamente, pois se, mesmo o pedido
sendo ilquido, o juiz conseguir proferir uma sentena lquida, tanto melhor.
Obs2: Nos Juizados Especiais, a sentena SEMPRE tem de ser lquida, por mais
que o pedido tenha sido ilquido. Assim, a regra acima exposta no se aplica ao procedimento
dos Juizados.
Obs3: No Procedimento Sumrio, nas causas relativas a acidentes de trnsito, a
sentena tem de ser lquida.
214
Obs4: Em qualquer caso, se pedido for lquido, a sentena tem de ser lquida. Uma
sentena ilquida estar incorreta. A inobservncia do juiz a esta exigncia somente pode ser
apontada peIo autor, nos termos da smula 318, STJ (#1ormulado pedido certo e determinado,
somente o autor tem interesse recursal em argLir o v$cio da sentena il$quida(').
Obs5: Normalmente, quando se fala em sentena ilquida, relaciona-se esta liquidez
ao quantum. Contudo, h sentenas em que a liquidez ainda maior do que isto. Um exemplo
destas sentenas aquela proferida em ao coletiva para a tutela de direitos individuais
homogneos. Neste caso, o juiz manda que o ru pague s vtimas, no determinando nem
quanto ser pago nem quem sero os credores.
O que se pretende aqui informar que o modelo do CPC de iliquidez em relao
ao quantum, mas este no o nico possvel, tendo em vista a possibilidade de proferimento de
decises ainda mais ilquidas, como o caso desta sentena coletiva.
Obs6: O que fazer quando a sentena for iIquida? preciso proceder sua
liquidao, o que serve como complementao da norma jurdica individualizada, ou seja, busca-
se responder pergunta que faltava.
iiE Qualidade extrnseca da deciso : Tratar-se-, aqui, da congruncia da
deciso. Quando se diz que a deciso tem de ser congruente, o que se pretende que a deciso
esteja em conformidade com o que foi postulado, atendo-se aos limites da demanda. Este atributo
intimamente relacionado com a garantia do contraditrio, pois as partes somente discutem
aquilo que foi demandado, de modo que o juiz, ao sentenciar, no poderia utilizar argumentos
estranhos ao que foi objeto da contradio.
No se pode esquecer, porm, que h casos de pedido impIcito e de questes
que podem ser conhecidas e# officio pelo juiz.
O desrespeito s regras de congruncia pode gerar 3 famosas sentenas:
a, Sentena e#tra petita: Aquela que decide o que no foi pedido. Atravs
dela, o juiz concede parte algo que esta no pediu. O juiz "inventa. Quando de sua ocorrncia,
deve-se anular o que foi concedido equivocadamente.
b, Sentena ultra petita: A sentena extrapola o que foi pedido (ex.: pede-se
R$ 100,00 e o juiz concede R$ 120,00). O juiz "e#agera. Da mesma forma, aquilo que excede o
pedido tambm dever ser anulado.
c, Sentena citra petita: O juiz, ao sentenciar, deixa de examinar algo que
deveria ter examinado. O juiz "esquece.
A deciso pode ser citra petita de 2 maneiras:
O juiz deixa de enfrentar um fundamento reIevante para a soIuo do
probIema. Neste caso, a deciso possui problemas no mbito da motivao, sendo, portanto,
uma deciso existente, porm nuIa, por violao ao Princpio do Contraditrio.
Na prtica, os juzes costumam dizer que "no so obrigados a se manifestar sobre
tudo', mas isto no necessariamente correto, somente podendo acontecer quando se tratar do
acolhimento daquilo que a parte pretende. Por outro lado, para rejeitar o que a parte pretende, o
juiz tem, sim, que examinar todos os seus argumentos.
O juiz deixa de examinar um pedido. Aqui, em relao ao pedido que no
examinou, a sentena inexistente, pois no h deciso sobre ele, no se podendo sequer falar
em coisa julgada quanto ao pedido que no foi julgado. Dessa forma, nada impede que se
reproponha o pedido que no fora examinado.
21#
Ao ser proferida uma sentena citra petita, o ideal a interposio de Embargos
DecIaratrios, em virtude da omisso.
III. Deciso subjetivamente compIexa Deciso subjetivamente compIexa: Na aula passada, estudamos as decises
objetivamente complexas, que so aquelas que comportam diversidade de captulos. J a
denominao deciso subjetivamente comple#as so aquelas proferidas por mais de um rgo
jurisdicional.
ExempIos: 1) Decises do jri So compostas pela deciso dos jurados e pela
dosimetria da pena, que feita pelo magistrado.
2) Acrdos em que h o reconhecimento de inconstitucionalidade de leis H a
manifestao do rgo Especial do Tribunal sobre a inconstitucionalidade, bem como do rgo
menor, que pode ser uma Cmara, sobre o caso concreto, sendo a deciso um produto de
ambas.
IV. Deciso e fato superveniente Deciso e fato superveniente: Como se sabe, entre a postulao e a deciso,
o tempo passa e muita coisa pode acontecer, surgindo fatos novos que podem interferir no
julgamento da causa. A questo se o juiz pode levar tais fatos em considerao, se estes forem
relevantes para a causa. A resposta sim. O juiz no s pode como deve Ievar em
considerao estes fatos, pois a justia deve ser feita na data da deciso, levando em
considerao a realidade deste momento, e no a que vigorava quando da propositura da
demanda.
ExempIos: 1) Durante o processo, o STF julga uma AD sobre a lei utilizada como
fundamento do pedido. Este fato novo deve ser levado em considerao pelo juiz quando da
deciso.
2) Pessoa prope uma demanda defeituosa. Se, posteriormente, um fato
superveniente vem a suprir este defeito, o juiz dever lev-lo em considerao, pois o defeito
deixa de existir.
O dispositivo que regula a relao entre a deciso e o fato superveniente o art.
462, CPC: #3e, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do
direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tomDlo em considerao, de ofcio ou a
requerimento da parte, no momento de proferir a sentena'.
V. Deciso definitiva Deciso definitiva Deciso terminativa Deciso terminativa : A deciso tida como definitiva
quando procede anlise do mrito. Ao revs, quando deixa de proceder esta anlise, a
deciso chamada terminativa.
VI. Deciso determinativa Deciso determinativa: H vrias acepes na doutrina para o termo "deciso
determinativa. H quem diga que a deciso sobre relaes jurdicas continuativas uma deciso
determinativa. Relaes jurdicas continuativas so aquelas que se prolongam no tempo (ex.:
relaes de famlia, previdencirias, etc.). Assim, como exemplo de uma deciso determinativa
poderia ser citada aquela proferida em uma ao de alimentos, por se relacionar com uma relao
de famlia.
Esta, contudo, no a acepo mais correta e sim aquela que entende que a
sentena determinativa aquela em que h possibilidade de discricionariedade judiciaI, como,
por exemplo, as sentenas em que o juiz apIica uma cIusuIa geraI. (5unca ) demais lembrar
que as clusulas gerais so aqueles enunciados normativos cuja conseqL%ncia no est
213
previamente definida pelo legislador( 3o exemplos de clusula geral a boa-f), a funo social
dos contratos e a funo social da propriedade()
VII. Efeitos da deciso Efeitos da deciso: Uma deciso pode produzir 4 tipos de efeitos.
iE Efeito principaI. aquele que decorre diretamente do contedo da deciso,
atingindo a relao jurdica discutida. Se uma deciso declaratria, seu efeito ser o de dar
certeza a uma relao jurdica. J em uma sentena constitutiva, seu efeito principal ser a nova
situao jurdica, a alterao de uma situao jurdica ou a extino de uma situao jurdica. Por
fim, em uma sentena condenatria, seu efeito principal ser permitir a atividade executiva.
iiE Efeito refIexo. aquele que decorre do contedo da deciso para atingir
relao jurdica conexa quela que se discute. Atinge "por tabela uma outra relao jurdica. (Ex.:
Uma sentena de despejo reflete na sublocao, que uma relao conexa com a que foi
discutida.)
I e#atamente por conta desta eficcia refle#a que se permite a assist1ncia simplesR I e#atamente por conta desta eficcia refle#a que se permite a assist1ncia simplesR
iiiE Efeito anexo. s vezes, o legislador atribui a uma deciso um determinado
efeito independentemente do que disse o juiz, ou do que querem as partes. Tratam-se de efeitos
que decorrem necessariamente da lei e no do contedo da sentena, que encarada pelo
legislador como um fato jurdico e no como um ato jurdico, independendo de qualquer
manifestao de vontade.
ExempIos: 1) Eficcia do precedente ndepende da manifestao do juiz.
2) A terceira deciso que extingue o processo por abandono tem por efeito anexo a
perempo, que lhe um efeito anexo.
3) Hipoteca judiciria - Uma sentena que condene o ru a pagar dinheiro ou
entregar coisa , por fora de lei (no depende de deciso judicial a respeito), ttulo para hipotecar
imvel do ru, nos termos do art. 466, CPC. (#& sentena que condenar o r)u no pagamento de
uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como t$tulo constitutivo de hipoteca
judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na .ei de 8egistros H:blicos(')
ivE Efeito probatrio. A sentena um documento pblico e, como tal, serve
como meio de prova. Primeiramente, a sentena serva para provar a deciso proferida. Alm
disso, a sentena pode servir como prova de diversas outras situaes.
(12)
TUTELA JURISDICIONAL DAS OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE DAR COISA TUTELA JURISDICIONAL DAS OBRIGAES DE FAZER, DE NO FAZER E DE DAR COISA
DISTINTA DE DINHEIRO DISTINTA DE DINHEIRO
(vol( ! do .ivro)
I. Introduo ao tema Introduo ao tema: Para que se possa compreender o tema, preciso que,
primeiramente, se entenda o significado da expresso "tutela jurisdicional e em qual sentido ela
ser utilizada. Na literatura, o termo aparece, basicamente, em 3 acepes:
a, Numa primeira acepo, serve como um sinnimo de deciso, mas este
no ser o sentido por ns utilizado, at porque j abordamos este assunto.
b, Uma segunda acepo do termo o utiliza como sinnimo de procedimento,
isto , uma organizao do processo, a qual tambm no ser por ns estudada, no obstante
21%
seja uma acepo muito famosa, tendo, inclusive, originado a expresso "tutela jurisdicional
diferenciada, a qual servia para designar qualquer tipo de organizao do processo que fugisse
ao padro. Assim, criado um procedimento especial, distinto do padro, estar-se-ia criando uma
tutela diferenciada, fugindo da ordinariedade.
Questo de concurso: Os procedimentos especiais so exemplos de tutela
diferenciada. (V)
c, A terceira acepo do termo aquela que o compreende como o resultado
prtico favorvel parte que tem razo, ou seja, aquilo que o processo produz como resultado.
Quem ganhou o processo obteve a tutela jurisdicional. Esta ser a acepo que estudaremos.
II. CIassificaes da tuteIa jurisdicionaI CIassificaes da tuteIa jurisdicionaI: A tutela jurisdicional pode ser
cIassificada de vrias maneiras. A primeira delas consiste na diviso da tutela jurisdicional em:
Preventiva. aquela que tem por objetivo impedir a consumao do ilcito
ou do dano. , portanto, uma tutela pro futuro, visando proteger a parte de algo ruim que poder
vir.
Obs.: IIcito Dano: importante saber distinguir o ilcito do dano. O ilcito uma
conduta em desconformidade com o direito, ao passo que o dano o prejuzo que advm de um
comportamento. Dessa forma, possvel que haja um ilcito sem que haja um dano. (Ex.: Um
sujeito que invade a casa de outra pessoa pratica um ilcito, ainda que no venha a causar
nenhum dano a esta.). A questo : nem todo ilcito causa dano, mas nada impede que um dano
provenha de um ilcito.
Ao revs, h danos que podem ocorrer independentemente de um ilcito. (Ex.: Uma
pessoa que age em legtima defesa pratica uma conduta lcita, mas pode causar dano a outrem.).
O dano no tem vnculo gentico com a ilicitudeR
)ssim, nem todo ilcito gera dano, nem todo dano advm de ilcitoE
Repressiva. aquela tutela que se destina reparao do ilcito ou do
dano. Ocorre em momento posterior a estes.
Uma segunda classificao distingue a tutela em:
TuteIa de urgncia. Tem como pressuposto um perigo iminente. (Ex.:
Produo antecipada de provas tem como nico pressuposto o perigo de no se poder produzi-
las no momento adequado.)
TuteIa de evidncia. a tutela de direitos que se apresentam em juzo de
maneira evidente, com prova cabal ou mais robusta. Deriva do ingls "evidence, termo cuja
traduo livre "prova. (Ex.: O MS uma tutela de evidncia, pois consiste em um procedimento
apto a tutelar situaes com provas pr-constitudas. Outros exemplos de tutela de evidncia so
o procedimento da ao monitria, a Iiminar em aes possessrias basta o sujeito
demonstrar que possuidor e foi lesado em sua posse.)
Obs.: mportante consignar que as tutelas de urgncia e de evidncia podem
conviver mutuamente, uma no eliminando a outra! Estes casos so os mais comuns. (Ex.:
Liminar em ao cautelar Exige fummus boni iuris (evidncia) e periculum in mora (urgncia).)
214
A terceira classificao da tutela jurisdicional a divide em:
TuteIa especfica. aquela que atribui a quem tem razo a prestao que
lhe devida. Consiste na tutela em que h uma coincidncia entre o resuItado do processo e
o objeto do direito da parte. Assim, deve ser a tutela prioritria.
TuteIa do equivaIente. aquela que atribui a quem tem razo uma
prestao equivalente que ela tem direito.
As prestaes podem ser de dinheiro, de coisa que no seja dinheiro, de fazer e de
no fazer. Assim, uma tutela especifica quando d dinheiro a quem tem direito ao dinheiro, que
d uma coisa a quem tem direito a ela, e assim sucessivamente. A tutela do equivalente, por seu
turno, aquela que, por exemplo, d coisa a quem tem direito a dinheiro, ou dinheiro a quem tem
direito a coisa.
A tutela das obrigaes pecunirias sempre foi, prioritariamente, uma tutela
especfica. Todavia, um exemplo de tutela do equivalente em obrigaes pecunirias ocorre
quando o credor fica com o bem do devedor pelo pagamento da dvida. sto, porm, raro de
acontecer, pois o credor s receber coisa diversa pelo pagamento da dvida se assim quiser.
J em relao s tuteIas de dar coisa, fazer ou no fazer sempre houve
problema, pois o direito privado tradicional no priorizava a tutela especfica destas obrigaes.
Limitava-se a norma a afirmar que o inadimplemento destas obrigaes dava ensejo a uma
indenizao, ou seja, o credor no poderia exigir a tutela especfica, mas apenas a do
equivalente. Esta idia baseava-se em 2 premissas:
- Tudo de converte em dinheiro.
- Ningum pode ser compelido a fazer o que no quer.
Ocorre que estas premissas no so 100% verdadeiras. Primeiramente porque no
se pode dizer que tudo conversvel em dinheiro. Alm disso, no h sentido em afirmar que uma
pessoa que deva no possa ser obrigada a cumpri-la. Assim, a histria demonstrou o equvoco
das assertivas.
Um exemplo histrico disso ocorreu no incio do sculo XX, quando, em virtude da
imigrao, as pessoas necessitavam adquirir imveis para sua moradia. O comprador pagava o
contrato parceladamente, mas, ao final do parcelamento, o proprietrio se recusava a transferi-lo
para o nome do comprador, pois vendia o mesmo imvel a diversas pessoas, apropriando-se do
dinheiro destas.
Em 1937, Getlio Vargas editou Decreto-Lei n 58, nos termos do qual foi institudo
o compromisso irretratveI das promessas de compra e venda. Dessa forma, se o comprador
quitar as prestaes, adquire o direito transferncia do imvel para o seu nome e, se o vendedor
se recusar a faz-lo, o juiz poder suprir a atuao deste. A partir de ento teve incio o estudo da
tutela especfica das obrigaes de fazer.
Anos depois, em 1990, o CDC generalizou a tutela especfica para as relaes de
consumo, garantindo ao consumidor o direito tutela especifica de fazer, no fazer ou receber
coisa, no tendo de se sujeitar vontade do fornecedor. Com isso, a tutela do equivalente em
dinheiro, nas relaes de consumo, passou a ser subsidiria, s sendo admitida se o credor
assim desejar ou se a prestao for impossveI.
215
Em 1994, foi criado o art. 461, CPC, que generalizou a soluo inaugurada pelo
CDC para todas as obrigaes de fazer e no fazer, deixando de limit-la s obrigaes
decorrentes de relao de consumo. (#5a ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao
de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela espec$fica da obrigao ou, se procedente o
pedido, determinar provid%ncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento(')
Estas obrigaes podem ser contratuais ou legais, assim como fungveis ou
infungveis. Em 2002, o legislador estendeu a norma s obrigaes de dar coisa, de forma que,
aps a reforma de 1994, a tuteIa especfica tornou-se prioritria para todas as obrigaes e
no mais apenas para as obrigaes de dar quantia certa. Assim, o credor apenas no receber a
tutela especifica em 2 hipteses:
- Quando no quiser.
- Quando esta for impossvel.
Obs.: Dano moraI. A leso honra ou imagem pode dar ensejo tanto a uma
tutela especfica quanto equivalente. No mbito eleitoral, o direito de resposta pode ser citado
como um exemplo de tutela especfica no dano moral. Nada impede, contudo, que a tutela do
dano moral se d por um meio equivalente, no qual a parte requer a reparao em dinheiro. O
mesmo ocorre no dano ambiental, que pode ser reparado tanto especificamente (ex.:
reflorestamento), quanto por um equivalente (ex.: imposio de multas).
Questo de concurso: Existe tuteIa do ressarcimento de prejuzo da forma
especfica, ou seja, que no seja por dinheiro? Sim, exemplo disso so os danos moral e
ambiental acima mencionados.
AuIa 20 - 23/11/09
TuteIa Especfica (Cont.)
Essa classificao uma diviso da tutela especfica. A tutela especfica pode ser
dividida em trs espcies:
INIBITRIA
REMOO DO ILCITO/REINTEGRATRIA
REASSARCITRIA
1. T TUTELA UTELA I INIBITRIA NIBITRIA = = Tutela inibitria aquela que tem por objetivo impedir a
consumao de um iIcito. uma tutela contra o ilcito ainda no praticado, que se busca
evitar. Vai-se ao Judicirio para pedir uma tutela para impedir que o ilcito ocorra assim sendo, a
tutela inibitria preventiva, uma tutela para o futuro, para impedir que o ilcito ocorra; uma
tutela que independe da demonstrao de culpa ou de dano. No h necessidade de demonstrar
culpa porque a tutela contra o ilcito, nem a necessidade de demonstrar o dano porque visa
impedir o ilcito que ainda no ocorreu.
221
2. T TUTELA UTELA DE DE R REMOO EMOO DO DO I ILCITO LCITO OU OU R REINTEGRATRIA EINTEGRATRIA = = a tutela contra o ilcito j
ocorrido (essa a diferena da inibitria). Vai-se ao Judicirio pedir que o ilcito seja desfeito;
uma tutela de desfazimento do ilcito, de apagar as suas consequencias. Como essa tutela
contra o ilcito, independe de culpa e de dano. No h que se averiguar se houve culpa ou
dano, mas sim que se houve ilcito que precise ser desfeito.
3. T TUTELA UTELA R RESSARCITRIA ESSARCITRIA = = uma tutela contra o dano; busca-se a reparao
do prejuzo, seu ressarcimento. A tutela ressarcitria costuma ser pelo equivalente em dinheiro,
mas possvel pensar em tutela ressarcitria especfica como o caso do ressarcimento do dano
ambiental e do dano moral que podem ser na forma especfica.
ExempIos:
Numa cidade h vrios outdoors ofendendo a imagem de Didier; ela vai ao
Judicirio e pede para que eles sejam retirados = = tutela de remoo do ilcito.
Ele vai ao Judicirio e pede para retir-los (o ilcito j foi praticado) e pede para no
se coloquem mais = = tutela inibitria.
Pede para retirar, impedir de colocar outros e ser indenizado pelos colocados = = tutela
ressarcitria.
11 Sempre que tivermos dvida sobre o tipo de tutela especfica a usar, Didier
recomenda a leitura do art. 12 do Cdigo CiviI que cuida dos direitos da personalidade:
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, (INIBITRIA) ou a Ieso, (REINTEGRATRIA OU DE
REMOO DO ILCITO) a direito da personalidade, e recIamar perdas e danos,
(RESSARCITRIA)sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
1 O art. 461/CPC rene, congrega todas as espcies de tutelas especficas!
Cuidado! O art. 461 no um artigo sobre tutela inibitria, mas sobre .A.@B) @2(@5VK85) em
qualquer modalidade, inclusive a inibitria! A temos mais uma caracterstica do art. 461 = =
servir a qualquer modalidade de tutela especfica.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o
juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar
providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada
pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
1
o
A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se
impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. (ncludo pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994)
2
o
A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287). (ncludo
pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
3
o
Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia,
citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso
fundamentada. (ncludo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
4
o
O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao
ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (ncludo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
221
5
o
Para a efetivao da tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico
equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais
como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento
de atividade nociva, alm de requisio de fora policial. (ncludo pela Lei n 8.952, de
13.12.1994)
5
o
Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a
imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas,
desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora
policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
6
o
O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que
se tornou insuficiente ou excessiva. (ncludo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
O art. 461-A foi pensado para as obrigaes de entrega de coisa e remete ao art.
461, de modo que o art. 461 acaba funcionando para todas essas obrigaes. O art. 461 o
grande artigo para tutela especfica; ele deu primazia tutela especfica, serve para qualquer tipo
de dar, fazer, no fazer e dele, ainda, se pode extrair qualquer modalidade de tutela especfica.
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela
especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (ncludo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002)
1
o
Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a
individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. (ncludo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
2
o
No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor
mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou
imvel. (ncludo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
3
o
Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1
o
a 6
o
do art. 461.(ncludo pela
Lei n 10.444, de 7.5.2002)
Essas trs caractersticas do art. 461 vo se alinhar a outras caractersticas dele
prprio que vamos ver a partir de agora:
1) As sentenas baseadas no art. 461 no necessitam de processo autnomo
para serem executadas = = elas so executadas no mesmo processo em que foram proferidas.
sso atualmente uma caracterstica de todas as sentenas de prestao. Todavia,
importante registrar que o art. 461 j assim desde 1994!
2) O art. 461 mitiga a regra da congruncia : mitiga em dois aspectos:
1 aspecto: Uma mitigao ao pedido imediato (= pedido de deciso). O autor
pode pedir ao juiz que mande que o ru faa alguma coisa sob pena de multa. Diante desse
pedido o juiz no est vinculado ao tipo de medida coercitiva que foi requerido pelo
demandante. No exemplo, o juiz no fica vinculado ao pedido multa medida coercitiva pedida
pelo demandante o juiz pode dizer: ru, faa sob pena de inscrever seu nome no SERASA, de
medida de fora (chamar a polcia, por exemplo). O juiz sequer est vinculado necessidade de
pedido nesse sentido, isto , no precisa que tenha havido pedido do demandante quanto
medida coercitiva; o juiz pode determin-la de ofcio!
O juiz o senhor das medidas coercitivas O juiz o senhor das medidas coercitivas! Ele quem vai determinar a medida
coercitiva para efetivar a sua deciso e no fica vinculado a eventual pedido que tenha sido
222
formulado. nclusive, ele pode trocar uma medida que ele j tinha determinado. As medidas de
execuo podem ser trocadas pelo juiz sem que se alegue eventual coisa julgada sobre isso.
Por exemplo, o juiz determina que o ru construa um muro sob pena de multa; se a
pena de multa no funcionar, ele pode determinar que um 3 o construa s custas do ru.
2 aspecto: Mitigao em relao ao pedido mediato (pedido de um
determinado resultado). O art. 461 autoriza que o juiz d ao demandante resultado diverso
daquele que foi pedido, se esse outro resultado for equivalente ao pedido . Por exemplo,
vizinho constri um telhado de forma que, ao chover, a gua escorra para o terreno do vizinho;
este, sentindo-se prejudicado, pede ao juiz que mande destruir o telhado; este, ao invs de
mandar destruir, determina que o vizinho faa uma captao das guas da chuva, sem destruir o
telhado.
3 caracterstica = = o art. 461 consagra a ).8(858')'@ ).8(858')'@ das medidas executivas = = o
juiz pode determinar a efetivao das suas decises por qualquer medida executiva, mesmo que
essa medida executiva seja atpica, ou seja, no tenha previso legal o juiz pode criar uma
medida executiva para executar sua deciso . O juiz no est vinculado a um modelo de
execuo de suas decises; ele pode criar a medida executiva que resultar mais adequada. sso
est previsto no 5 do art. 461 que consagra, portanto, uma clusula geral e#ecutiva = =
permite que o juiz crie a soluo medida executiva que ele considere mais efetiva.
5
o
Para a efetivao da tuteIa especfica ou a obteno do resuItado prtico
equivaIente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias,
tais como a imposio de muIta por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de
pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio
com requisio de fora poIiciaI. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
O Iimite Iimite disso envolve: adequao da medida, proporcionalidade,
necessidade.
Por exemplo, os juzes costumam se valer do art. 461 para aplicar pena de multa.
S que a multa uma medida tpica, est prevista em lei; todavia, o juiz pode determinar que se
faa algo sob pena do nome ser inscrito no SERASA e isso uma medida atpica, isto , no tem
previso legal. Assim como atpica uma medida que reverta a multa para uma instituio de
caridade.
O 5 do art. 461 revolucionrio porque, historicamente, a execuo tinha que
ser tpica e vem esse 5 e quebra isso, mudando a cara do sistema.
1 1 Pode o juiz se vaIer da priso civiI como medida executiva atpica?
31
A Constituio probe priso civil por dvida, no probe (ao menos literalmente)
priso civil, probe um tipo de priso civil4 por dvida. Por conta disso, surgem duas
interpretaes:
1) A Constituio probe qualquer priso civil. O #por d$vida significa #por qualquer
dever, salvo por alimentos. sso seria uma opo constitucional; a priso civil estaria proibida,
salvo alimentos. M MAJORITRIO AJORITRIO (Pontes de Miranda, Marinoni, Marcelo Lima Guerra) mas no a
de Kredie 'idier.
Esses juristas defendem que possvel valer-se da priso civil desde que para
efetivar direitos sem conte"do patrimonial porque entendem que >dvida na Constituio
31
#ipi!amente a pris$o !i%il &o'e s( para alimentos.
223
contedo patrimonial. Essa corrente d palavra "dvida uma acepo mais restrita de dever de
contedo patrimonial.
Por exemplo, para efetivar direito vida, sade, seria possvel, teoricamente,
valer-se da priso civil.
1 Essa briga doutrinria, no h, ainda, manifestaes da jurisprudncia, mas
precisamos saber caso haja aquela pergunta sobre se h ou no priso civil por dvida. Essa
pergunta capciosa, compIexa porque exige a interpretao do que seja #por d$vida.
M MULTA ULTA (no art. 461) = = a multa o meio coercitivo tpico mais utilizado para efetivar
as decises do art. 461. A multa um meio de coero universal, serve para qualquer tipo de
prestao.
1) VaIor = = O valor reverte outra parte e no se compensa com as perdas e
danos. O sujeito vai ter direito ao fazer e no fazer mais a multa; no uma multa de carter
indenizatria ( indenizar a outra parte), mas de carter coercitivo, isto , forar o sujeito a
cumprir a sua prestao. Ela chamada de )2.*@8N.@ .
Essa muIta pode ser peridica ou fixa, por exemplo, faa sob pena de multa de
R$10 mil reais (fixa). E essa periodicidade pode ser diria, semanal, mensal. O juiz pode alterar
essa periodicidade, trocar, inclusive, o valor da multa.
A multa pode alcanar valores altssimos, inclusive superiores ao valor da
obrigao; a princpio no h limite para essa multa, nem no -mbito dos 3uizados @speciais, de
onde podem sair valores muito superiores ao limite do Juizado.
A prtica tem sido perversa com essa multa, valores astronmicos tm sido obtidos;
o autor deixa de ter interesse no seu direito para passar a desejar a multa. E esse desvirtuamento
claro que decorre, quase sempre, de um desconhecimento pelo juiz de que ele pode determinar
outra medida coercitiva, tem sido corrigido pelos tribunais de maneira pouco ortodoxa; os tribunais
simplesmente tm apagado as multas astronmicas, reduzindo o valor do montante, a fim de
evitar essas indenizaes. pouco ortodoxa porque a multa j tinha se incorporado ao patrimnio
do sujeito.
sso revela que o juiz deve ter cuidado ao fixar a multa para ver se ela
compatvel com o que se est discutindo. Por exemplo, uma prestao de pouco valor pecunirio,
para Fredie Didier, no deve ser fixada a multa. A muIta no serve a quaIquer obrigao.
C C possveI executar a muIta fixada em uma deciso Iiminar possveI executar a muIta fixada em uma deciso Iiminar? ?
Pode desde que a execuo seja provisria porque a deciso precria, logo, a
deciso tem que ser provisria. Vai que a parte perca no final: ela no ter direito multa porque
ela no pode ter razo, isto , no ser titular do direito e ter direito multa, pois a multa para
assegurar um direito. Portanto, a multa depende de uma execuo futura, sob pena de o
processo transforma-se num instrumento de enriquecimento sem causa, de empobrecimento
ilcito (do que perdeu). Por exemplo, o ru ganha, mas vai ter de pagar a multa?
sso est espalhado na legislao brasileira, inclusive no Estatuto do doso. O 3
do art. 83 do E diz isso.
Todavia, se transitada em julgado favoravelmente, a muIta ser devida desde a
data do descumprimento. sso uma regra tica.
224
COI SA JULGADA COI SA JULGADA
Voltando ao Vol. da coleo do Didier.
1. N NOO OO = = a coisa julgada a indiscutibilidade do comando normativo (norma
individualizada; contedo) contido em uma deciso judicial. Ou seja, a coisa julgada estabiliza a
soluo dada pelo Poder Judicirio a um determinado caso concreto. A soluo dada torna-se
indiscutvel, estvel. Essa estabilidade que se chama coisa julgada. Atributo EXCLUSIVO da
funo jurisdicional.
Essa a noo do que se chama COISA JULGADA MATERIAL = coisa juIgada da
soIuo de mrito. ndiscutibilidade dentro e fora do processo que proferiu a deciso. Todavia,
ao lado da coisa julgada material h a coisa julgada formal.
A coisa juIgada formaI pode ser compreendida em duas acepes:
1) Coisa julgada formal a indiscutibilidade da deciso no processo em que ela
foi proferida. Nessa acepo, coisa julgada formal se identifica com precluso essa a
acepo mais difundida .
2) Acepo de Luis Eduardo Mouro = = coisa julgada formal no se confunde
com precluso. Para Mouro, coisa julgada formal a indiscutibilidade dentro e fora do
processo das decises terminativas, ou seja, decis!es que no so de mrito. Para ele, coisa
julgada formal a estabilidade, que j estudamos, prevista no art. 268 do CPC (ver aula de
Julgamento conforme o estado do processo).
A partir de agora s veremos coisa julgada material.
2. P PRESSUPOSTOS RESSUPOSTOS DA DA COISA COISA JULGADA JULGADA M MATERIAL ATERIAL So trs:
1) A deciso tem que ser de mrito ;
2) A deciso tem que ser fundada em cognio exauriente, se for deciso
fundada em cognio sumria (verossimilhana, probabilidade) no fica apta coisa julgada; s a
deciso fundada em cognio exauriente;
3) Trnsito em juIgado, a precIuso = = preciso que a deciso se torne
indiscutvel no processo em que foi proferida. S haver coisa juIgada materiaI se a deciso S haver coisa juIgada materiaI se a deciso
tornar-se indiscutveI no processo em que foi proferida tornar-se indiscutveI no processo em que foi proferida.
Qualquer deciso que preencha esses pressupostos est apta coisa julgada
material; seja deciso interlocutria, seja uma sentena, seja um acrdo, pouco importa. mporta
que preencha esses pressupostos.
Por conta disso, uma deciso que antecipa tutela no deciso apta 7 coisa
julgada material!
3. E EFEITOS FEITOS DA DA C COISA OISA J JULGADA ULGADA - 3 tipos de efeito:
1) Efeito Negativo ou Impeditivo da Coisa juIgada = = a coisa julgada impede
nova deciso sobre aquilo que j foi decidido; isto , aquilo que j foi decidido no pode ser
decidido novamente. Por exemplo, o juiz decidiu uma determinada questo principal, ela no
pode voltar a ser examinada como questo principal.
22#
2) Efeito Positivo da Coisa juIgada = = s vezes a coisa julgada utilizada como
fundamento de outra demanda; a pessoa entra com uma demanda tendo como fundamento ma
coisa julgada anterior. o que acontece, por exemplo, numa ao de alimentos que se funda em
uma coisa julgada de paternidade. J h coisa julgada de que o sujeito filho do pai dele; ele
ento volta ao Judicirio com base nessa coisa julgada. So duas aes distintas, mas a 2 se
baseia na coisa julgada anterior. Quando isso acontece, uma coisa julgada utilizada como
fundamento de outra demanda, o juiz dessa 2 demanda tem de levar a coisa julgada em
considerao, por isso efeito positivo, o juiz tem que observar essa coisa julgada, por exemplo,
ele no poder dizer na ao de alimentos, que o autor no filho do seu pai porque o autor
filho e j h coisa julgada sobre isso.
3) Efeito PrecIusivo da Coisa juIgada ou @ficcia (reclusiva da 5oisa julgada
= = a coisa julgada faz com que tudo aquilo que poderia ter sido suscitado pelas partes e no foi,
reputa-se suscitado e rejeitado. Por exemplo, podia ter alegado prescrio e no alegou, a coisa
julgada reputa-se alegado e rejeitado; podia ter alegado incompetncia absoluta e no alegou
reputa-se alegado e rejeitado.
)quilo que era deduzvel e no foi deduzido reputaDse deduzido e repelido )quilo que era deduzvel e no foi deduzido reputaDse deduzido e repelido!
Art. 474/CPC:
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas
todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do
pedido.
4. L LIMITES IMITES O OBJETIVOS BJETIVOS DA DA C COISA OISA J JULGADA ULGADA :
O que se quer saber o qu1 se torna indiscutvel. A coisa julgada recai sobre o
dispositivo da deciso. o dispositivo da deciso que se torna indiscutvel. Tudo aquilo que
resolvido na fundamentao, como fundamento, no se torna indiscutvel pela coisa julgada,
s o que consta do dispositivo. (or isso, que questo prejudicial decidida como fundamento
no faz coisa julgada. Para que uma questo prejudicial se torne indiscutvel pela coisa julgada
preciso que ela se torne uma questo principal, inclusive por ao declaratria incidental (ver a
aula sobre Julgamento conforme o estado do processo).
Lembrar que sobre a fundamentao pode recair a eficcia do precedente (vista
h duas aulas), ou a eficcia da interveno do assistente simples (art. 55, vista na aula sobre
Assistncia).
5. L LIMITES IMITES S SUBJETIVOS UBJETIVOS DA DA C COISA OISA J JULGADA ULGADA :
Quando estudamos os limites subjetivos da coisa julgada o que queremos saber
quem fica submetido 7 coisa julgada.
H trs opes:
1) INTERPARTES = = a coisa julgada s vincula as partes, ou seja, aqueles que
participaram do processo. ESSA A REGRA art. 472/CPC :
Art. 472. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando,
nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados
223
no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada
em relao a terceiros.
2) ULTRAPARTES = = isso excepcional, mas pode se dar. A coisa julgada
ultrapartes aquela que atinge terceiro; extrapola os limites do processo para atingir terceiro. Por
isso se chama ultrapartes.
o que acontece, por exemplo, com a coisa julgada oriunda de um processo
conduzido por um substituto processual a coisa juIgada atinge o substitudo.
Outro exemplo coisa julgada de aes coletivas envolvendo direitos coletivos
art. 103, /CDC .
Outro exemplo coisa julgada que atinge o adquirente de coisa litigiosa 3 do
art. 42/CPC tambm j estudado.
3) ERGA OMNES = = a coisa julgada pode vincuIar todo mundo . Por exemplo, na
AD, ADC, nas aes coletivas envolvendo direitos difusos.
6. T TCNICAS CNICAS OU OU M MODOS ODOS DE DE P PRODUO RODUO DA DA C COISA OISA JULGADA JULGADA - Trs tcnicas:
1) Coisa juIgada (*? @. 5?N.*) = = a coisa julgada surge independentemente do
resultado do processo.; pouco importa que o processo tenha sido procedente ou improcedente,
favorvel ou desfavorvel ao demandante, haver coisa julgada qualquer que seja o resultado.
A REGRA.
REGRA coisa juIgada Pro Et Contra e Interpartes.
2) Coisa juIgada 2@5AN'AC @6@N.AC B8.82 = = o contrrio da anterior. uma
coisa julgada que s ocorre em um determinado resultado. Sendo assim, uma das partes se
prejudica, por isso que no se aplica ao nosso sistema. Todavia, na coisa julgada penal ela
existe nos casos de sentena absolutria pois sentena condenatria penal no faz coisa
julgada material porque pode ser revista a qualquer tempo; todavia, a que absolve no pode ser
revista.
As pessoas se confundem achando que h coisa julgada secundum eventum litis
quando no h. Por exemplo, quando uma ao coletiva julgada procedente, os indivduos
podem beneficiar-se dessa deciso, ou seja, a coisa julgada favorvel se estende a eles. Se a
ao coletiva for julgada improcedente, eIa no prejudica os indivduos. A coisa julgada ento,
s benfica os indivduos percebam a sutiliza:
) e#tenso da coisa julgada coletiva 7 esfera individual secundum eventum
litis (porque s estende para beneficiar, s se for favorvel).
errado dizer que a coisa julgada coletiva secundum eventum litis; mas o que
secundum eventum litis a e#tenso dela ao plano individual.
22%
3) Coisa juIgada 2ecundum @ventum (robationis = = se a deciso for pela
improcedncia por falta de provas; se o juiz conclui pela improcedncia por falta de provas, no
$aver coisa julgada.
A improcedncia por insuficincia de provas no faz coisa juIgada.
o que acontece nas a!es coletivas, ou seja, a coisa juIgada nas aes
coIetivas secundum eventum probationis = = se a ao coletiva for julgada improcedente por
falta de provas no h coisa julgada.
A coisa juIgada coIetiva A coisa juIgada coIetiva secundum eventum probationis secundum eventum probationis , mas a sua , mas a sua
extenso ao pIano individuaI extenso ao pIano individuaI secundum eventum litis secundum eventum litis art. 103/CPC:
Outro exemplo de coisa julgada secundum eventus probationis a do Mandado de
Segurana.
7. C COISA OISA J JULGADA ULGADA E E R RELAES ELAES J JURDICAS URDICAS C CONTINUATIVAS ONTINUATIVAS :
Relao continuativa aquela que se prolonga no tempo como, por exemplo, as
relaes de famlia, as relaes tributrias, previdencirias, so relaes que se projetam para o
futuro.
Quando uma sentena resoIve reIaes continuativas, eIa ainda assim faz
coisa juIgada. Todavia, como essas relaes duram no tempo, fatos posteriores 7 sentena,
posteriores 7 coisa julgada, podem afetar o que foi decidido, pois a relao tem uma realidade
hoje, mas como ela se prolonga no tempo, pode ser que ano que vem ela seja diferente. Isso no
significa dizer que no h coisa juIgada. Quem disser isso est cometendo uma atrocidade
jurdica. H coisa julgada, mas fatos supervenientes podem afet-la e isso no tem a ver com a
eficcia preclusiva porque esta diz respeito a fatos que poderia ser alegados e no o foram; se
os fatos acontecem depois da coisa julgada, a parte no poderia t-lo alegado.
ExempIo sentena de aIimentos faz coisa julgada. Agora, se depois Ada
coisa julgada o pai demitido, o incapaz deixa de s-lo, isto , se h mudanas nas
circunstncias a coisa julgada tem que ser revista porque uma nova circunstncia surgiu.
Enquanto permanecerem as mesmas circunst-ncias da poca da deciso, a coisa julgada
prevalece! Por isso que se diz que a coisa juIgada *@WA2 285 2.)N.8WA2 .
8. R REVISO EVISO DA DA C COISA OISA JULGADA JULGADA = = a coisa julgada pode ser revista, discutida, em
certas $ipteses. O direito brasileiro prev mecanismos de controle da coisa julgada. A coisa
julgada entre ns no inexpugnvel, insuscetvel de controle. Ela pode ser controlada e h
vrios instrumentos para isso.
PaineI dos Meios de ControIe da Coisa juIgada:
a) AO RESCISRIA = = previsto no art. 485/CPC; de competncia do tribunal e com
prazo de anos. Pode-se valer da ao rescisria revista por questes de injustia ou invalidade da
coisa julgada. A rescisria um instrumento muito amplo de reviso da coisa julgada ( matria
do ntensivo ).
b) QUERELA NULLITATIS = = se caracteriza:
Previso art. 475-L, e art. 741, ambos do CPC;
No tem prazo e serve para controlar coisa julgada por problemas de
8N6)B8')'@, to-somente, relacionados aos casos de falta de citao ou citao nula que gerou
revelia (ver aula sobre Pressupostos Processuais).
224
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (ncludo pela Lei n 11.232, de
2005)
falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (ncludo pela Lei n 11.232,
de 2005)
inexigibilidade do ttulo; (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
penhora incorreta ou avaliao errnea; (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
V ilegitimidade das partes; (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
V excesso de execuo; (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
V qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento,
novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. (ncludo
pela Lei n 11.232, de 2005)
1
o
Para efeito do disposto no inciso do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel
o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo
Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo
Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (ncludo pela Lei n
11.232, de 2005)
2
o
Quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia
superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto,
sob pena de rejeio liminar dessa impugnao. (ncludo pela Lei n 11.232, de 2005)
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n
11.232, de 2005)
c) CORREO DE ERROS MATERIAIS = = erros materiais de uma deciso podem ser
revistos a qualquer tempo, por exemplo, erro de digitao, erro de clculo, referncia equivocada
pgina, etc. Est previsto no art. 463/CPC.
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: (Redao dada pela Lei n 11.232,
de 2005)
- para he corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou he
retificar erros de clculo;
- por meio de embargos de declarao.
d) REVISO DE SENTENA FUNDADA EM LEI, ATO NORMATIVO OU INTERPRETAO TIDOS
PELO STF COMO INCONSTITUCIONAIS = = a sentena fundada nesses atos podem ser revistos pelos
instrumentos de reviso previstos no art. 475-L, 1 e art. 741, PU (tambm matria do ntensivo
em Defesa do Executado porque est previsto como defesa do executado).
1
o
Para efeito do disposto no inciso do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel
o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo
Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo
Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (ncludo pela Lei n
11.232, de 2005)
225
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso do caput deste artigo, considera-se
tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais
pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo
tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Redao
pela Lei n 11.232, de 2005)
Portanto, a nossa coisa julgada uma coisa julgada relativizada pelo prprio
legislador, ou seja, ele deixou claro que a coisa julgada pode ser revista, relativizada em vrias
circunstncias e de vrias maneiras. Sucede que, h mais ou menos 10 anos, parceIa da
doutrina brasileira, liderada por 'inamarco e Pumberto .$eodoro 3r 'inamarco e Pumberto .$eodoro 3r(, passou a defender a
relativizao da coisa julgada atipicamente. Ou seja, uma relativizao da coisa julgada fora
das $ipteses vistas acima. Para eles, essas hipteses seriam insuficientes. Seria preciso a
reviso da coisa julgada sempre que ela fosse manifestamente injusta, manifestamente
inconstitucional. Quer dizer, se a deciso fosse absurda ela poderia ser revista a qualquer tempo,
mesmo fora das $ipteses tradicionais e tpicas da reviso.
Esse movimento ganhou fora e passou a ser chamado de R RELATIVIZAO ELATIVIZAO DA DA
C COISA OISA JULGADA JULGADA. Sempre que aparecer esse tema em Concurso o que eles querem saber desse
fenmeno de movimento doutrinrio de relativizao atpica da coisa julgada.
Esse movimento gerou vrias decises permitindo mudana de valor fixado em
desapropriao. Tambm permitiu a ressurreio de sentenas de investigao de paternidade,
isto , aes de investigao que foram rejeitadas passaram a ser relativizadas a fim de que se
pudesse fazer o exame de DNA. Esses dois temas foram os dois grandes alvos desse movimento.
Esse movimento tambm gerou aquele quarto instrumento de reviso da coisa
julgada visto h pouco que, embora seja tpico de coisa julgada, foi criado depois desse
movimento, ou seja, esse movimento repercutiu legislativamente.
Sucede que, veio uma parcela da doutrina e combateu fervorosamente esse
movimento; foi um movimento de contra relativizao atpica. Dele constam os seguintes
autores: Barbosa Moreira, NeIson Nery, Marinoni, Ovdio Batista, Fredie Didier.
Fundamento desse grupo = = relativizar atipicamente a coisa julgada acabar com
a coisa julgada porque se pudermos rever a coisa julgada a qualquer tempo simplesmente
dizendo que ela manifestamente injusta, ser possvel rev-la sempre.
Didier diz: se manifesto porque ningum percebeu durante o processo inteiro?
Teve dois anos para entrar com rescisria e ningum percebeu? nclusive, na investigao de
paternidade, ele no acha um escndalo que a paternidade tenha sido reconhecida por
testemunho. Quer dizer que, depois de 20 anos sendo pai, vem o exame de DNA e o sujeito deixa
de ser pai? Para ele o elemento gentico no indispensvel para as relaes de famlia; permitir
a reviso da coisa julgada por esta razo seria, para ele, relativizar as relaes de afeto que
caracterizam as relaes de famlia.
Coisa julgada um direito fundamental e um limite da jurisdio; a jurisdio va
at ali. Sendo um limite de poder posta como direito fundamental, para Fredie Didier, no poderia
ser revista dessa maneira.
Obs: Antecipao de TuteIa ser vista em auIa extra no domingo.
AuIa 22 -04/12/09
231
ANTECI PAO DE TUTELA
(voIume 2 do Iivro de Fredie Didier )
Introduo a tuteIa antecipada:
Distino entre tuteIa definitiva e tuteIa provisria:
A tutela pode ser provisria ou definitiva. Essa distino feita pelo grau/ pela
profundidade da cognio do magistrado.
A tuteIa definitiva a tutela que se funda em cognio tutela exauriente/ profunda.
E, portanto uma deciso apta a coisa julgada material.
J a tuteIa provisria aquela que se funda em cognio sumria e, portanto, no
tem aptido para coisa julgada material. Quando se fala em algo provisrio/ sempre que se
adjetiva como algo provisrio significa que ela ser substituda por outra. O que provisrio
precisa ou se confirmado ou ser revogado aquilo que provisoriamente foi feito. A ideia de
provisoriedade sempre acompanha a circunstncia do que provisrio precisar ser substitudo por
algo que definitivo.
TuteIas provisrias existem peIas mais variadas razes, o legislador atento
circunstncia de que o tempo, no processo provoca muitos problemas, permitiu decises
provisrias no processo. Permitiu que ao Iongo do processo o juiz pudesse dar decises
fundadas em cognio sumria, decises ainda precrias. Normalmente para impedir
eventuaI dano causado peIo tempo no processo. O legislador com isso pretende redistribuir o
nus do tempo do processo.
As tutelas provisrias existem, as tutelas fundadas em cognio sumria existem
como forma de proteger a parte contra os males do tempo do processo.
A tutela provisria que se funda em cognio sumria permite que o juiz decida
mesmo sem convico plena, esse tipo de providncia uma forma de reequiIibrar o nus do
tempo do processo. Para que o nus do tempo no fique s com o autor, ou seja, quando voc
consegue uma tutela provisria, voc redimensiona o nus do tempo, a outra parte tambm fica
prejudicada com tempo. Porque sem a tutela provisria o nus do tempo fica todo com o autor, s
ele que arca com o prejuzo feito no processo.
As tuteIas definitivas so trs espcies que existem em nosso sistema:
ou voc vai ao judicirio para obter a certificao de um direito, ou vai ao judicirio para obter a
execuo de um direito ou vai ao judicirio pedir uma tuteIa cauteIar.
A doutrina diz que as tuteIas definitivas de certificao (conhecimento) e
executivas, eIas so tuteIas satisfativas. As tutelas definitivas satisfativas so aquelas que
certificam ou executam direitos.
A tuteIa cauteIar uma tuteIa definitiva (porque ela uma providncia que se
busca almejar) no satisfativa , porque o objetivo da tuteIa cauteIar garantir a futura
satisfao. A tuteIa cauteIar uma tuteIa definitiva conservativa. Quando se obtm uma
providncia cautelar, se obtm meios para que no futuro voc possa se satisfazer. uma tuteIa
assecuratria. A tuteIa cauteIar uma tuteIa que conserva. Mas, todas so tutelas definitivas.
Obs.: QuaIquer tuteIa definitiva pode ser concedida provisoriamente. Seja a
definitiva satisfativa ou definitiva conservativa. Pode obter do judicirio provisoriamente uma
providncia de certificao, de efetivao e de conservao. A tutela provisria pode dar tudo o
que a pessoa quer. A diferena que a tutela provisria ela provisria, ela precria, ela
231
instvel; ela precisa ser confirmada depois. Mas no h entre a tutela definitiva e a tutela
provisria uma diferena de contedo. A tutela provisria a mesma tutela definitiva, concedida
provisoriamente.
Ela se distingue na estabilidade, a tutela definitiva uma deciso estvel, porque
fundada em cognio exauriente e a deciso provisria uma deciso instvel fundada em
cognio sumria, precisando ser confirmada posteriormente.
Conceito de tuteIa antecipada: a antecipao de tuteIa a antecipao a antecipao de tuteIa a antecipao
provisria dos efeitos da tuteIa definitiva/ concedem-se provisoriamente provisria dos efeitos da tuteIa definitiva/ concedem-se provisoriamente.
Na antecipao de tuteIa concede-se Iogo, provisoriamente, aquiIo que busca
aIcanar no finaI.
A antecipao de tutela a deciso que antecipa provisoriamente os efeitos de
uma tutela definitiva.
uma tcnica processuaI criada para permitir a fruio imediata de um
proveito que s ao finaI do processo poderia ser frudo. O legislador permite que em algumas
circunstncias, a parte possa fruir imediatamente um proveito que ela teria que esperar a tutela
definitiva chegar.
OBS: A tuteIa antecipada, como tuteIa provisria que eIa serve a quaIquer
tuteIa definitiva, ou seja, existe tuteIa antecipada, executiva, de conhecimento e cauteIar.
QuaIquer tuteIa definitiva poder ser concedida antecipadamente.
Tem que ter cuidado para no confundir tutela provisria com tutela temporria,
no so sinnimos.
Ex.: Quando est se fazendo uma obra, precisa de andaimes na obra. Os
andaimes servem para colocar pastilhas em lugares mais altos, entre outras coisas. Os andaimes,
eles no so provisrios, porque os andaimes no sero substitudos por outras coisas. Mas, os
andaimes no so eternos. Eles ficam na obra durante um perodo. Enquanto eIes forem teis
eIes permanecem na obra. Quando eles deixam de ser teis, eles saem da obra. Os andaimes
no so provisrios, eles ficam na obra definitivamente. S que ficam temporariamente. Ser
temporrio significa que tem uma durao no tempo Iimitado. ? fato de ser temporrio no
significa que ) provisrio. As coisas definitivas podem ser temporrias como o casamento por
exemplo. O casamento definitivo, mas ele essencialmente temporrio, porque pelo menos
quando um deles morrer acaba o casamento. Uma tuteIa antecipada provisria, porque tem Uma tuteIa antecipada provisria, porque tem
que ser substituda por outra que ser substituda por outra. Uma tutela antecipada pode at ser temporria tambm, se ela
tiver um papel de durar um perodo no tempo. Mas o fato de ser temporria no implica ser
provisria.
O que provisrio a tuteIa antecipada, porque eIa tem que ser substituda
por outra.
A tuteIa cauteIar temporria, no dura para sempre porque eIa dura porque eIa dura
enquanto a providncia/tuteIa for tiI enquanto a providncia/tuteIa for tiI. A tutela cautelar se foi concedida como tutela antecipada
ela ser provisria.
Mas tambm existe tutela antecipada cautelar, e ela ser provisria, porque toda
tutela antecipada provisria.
Provisria ou definitivamente a tuteIa cauteIar sempre temporria. Se for
concedida em tuteIa antecipada, aIm de temporria eIa provisria.
Histrico:
1 Momento 1973 ( o ano de edio do Cdigo) 1 Momento 1973 ( o ano de edio do Cdigo)
232
Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida
cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso
em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os
danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
Artigo 804 CPC ele prev uma tuteIa antecipada genrica cauteIar. sso
significa que j em 73, permitia que quaIquer tipo de tuteIa cauteIar podia ser concedida
antecipadamente. Qualquer que fosse a ao cautelar que entrasse, seria possvel obter uma
tutela provisria, uma tutela antecipada.
No havia regra semeIhante/ uma previso geraI para tuteIa antecipada
satisfativa. TuteIa antecipada satisfativa s existia em aIguns procedimentos especiais. O
procedimento era especial exatamente pelo fato de permitir uma tutela antecipada satisfativa, o
que em regra, no era permitido.
Ex.: ao de alimentos, ao possessria, mandado de segurana
procedimentos especiais que permitiam a tutela antecipada com natureza satisfativa.
Muitos advogados na poca tinham clientes numa situao de perigo, s que o
direito de seu cliente era um direito que teria que ser processado por um procedimento comum, e
no pelo procedimento especial. E voc precisava para o seu cliente de uma tutela antecipada
satisfativa. S que o sistema s permitia a tutela antecipada satisfativa m alguns procedimentos
especiais e o caso do seu cliente no se encaixava nesses casos.
Com isso, os advogados comearam a entrar com a ao cautelar, dando um nome
diferente ao cautelar inominada, para se valer do artigo 804 CPC e obter uma tutela antecipada
satisfativa.
Comeou, portanto, a distorcer a previso da tutela antecipada cautelar do artigo
804, porque comeou se valer dessa previso para obteno da tutela antecipada satisfativa, isso
s comeou a ser feito em razo da lacuna legislativa, os advogados foram com a previso geral
da tutela cautelar. Comearam a dar o nome de ao cautelar a aes satisfativas, porque
precisavam da providncia de urgncia, tiveram que transformar o artigo 804 CPC num artigo que
se permitisse a tutela antecipada em qualquer circunstncia/ em qualquer tipo de tutela e no
somente para cautelar.
Comearam a ampliar o artigo 804 CPC para que ele servisse a qualquer tipo de
tutela. sso comeou a ser aceito pela jurisprudncia, ou seja, a aplicao do artigo 804 CPC para
a concesso de qualquer tutela antecipada seja ela cautelar ou no. O sistema comeou a ser
distorcido para ser aperfeioado, porque o sistema era lacunoso, faltava previso.
Surgiu um fenmeno forense chamado de cautelar satisfativa, ou seja, eram aes
cautelares de natureza satisfativa, que se entrava com a cautelar para apenas obter a tutela
antecipada.
Sempre que se queria uma providncia de urgncia satisfativa, provisria e no era
procedimento especial, voc entrava com a cautelar inominada pedindo a tutela antecipada
cautelar, com uma providncia que no era cautelar.
2 Momento 1994 2 Momento 1994
Em 94 aconteceu a grande revoIuo para o processo brasiIeiro. As reformas
de 94 alteraram profundamente o sistema. E uma dessas principais alteraes, uma delas foi o
artigo 461 CPC, a outra e profunda alterao da reforma de 94 foi a introduo no
procedimento comum regra que permitia a tuteIa antecipada satisfativa genrica.
233
sto , o legislador em 94 trouxe o que faltava no sistema, uma regra que inclui a
tutela antecipada satisfativa genrica. Qualquer providncia satisfativa poderia agora ser
concedida antecipadamente.
Com isso, o sistema se compIetou, porque a partir desse momento no h
demanda que no possa ser concedida antecipadamente. A tuteIa antecipada satisfativa foi
generaIizada/ universaIizada. Fizeram o mesmo coma tutela antecipada satisfativa o que j
tinham feito com a tutela antecipada cautelar. A tutela antecipada satisfativa sai das suas
previses especiais e passa a ser uma previso geral. sso transformou o sistema.
<ma das grandes caracter$sticas dos procedimentos especiais era exatamente a
previso de tutela antecipada, para distinguir do procedimento comum. A partir do momento que o
procedimento comum tem tutela antecipada os procedimentos especiais perdem a fora.
Essa regra que universaliza a tutela antecipada satisfativa est consagrada nos
artigos 273 e o artigo 461, 3 CPC tuteIa antecipada satisfativa genrica. Qualquer
direito pode ser tutelado antecipadamente. Eles equivalem ao artigo 804 CPC, mas esse artigo
para uma tutela antecipada cautelar. Esses trs artigos prevem tuteIa antecipada genrica
em nosso sistema, em quaIquer situao.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente,
os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994).
Art. 461, 3
o
Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado
receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante
justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer
tempo, em deciso fundamentada. (ncludo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
Prev tuteIa antecipada de quaIquer obrigao de fazer, de no fazer ou de dar
coisa que no seja dinheiro artigo 461, 3.
Artigo 273 CPC cuida do resto/da tuteIa antecipada por quantia, da tuteIa
antecipada em aes constitutivas e da tuteIa antecipada em aes decIaratrias. Esses
dois artigos formam um sistema, eles devem ser interpretados sempre conjuntamente, como se
eles estruturassem um poder geraI de antecipao de tuteIa satisfativa.
Questo de concurso: a tuteIa antecipada foi criada peIa reforma de 94?
(defensoria prova oral) a reforma de /X, no criou a tutela antecipada e sim generalizou a
tutela antecipada satisfativa.
3 momento 2002 at hoje entre 94 e 2002: a revoluo que aconteceu pegou
muita gente desprevenida. Os juzes comearam a ter dificuldade em aplicar o artigo 273 CPC, se
perdiam na discusso sobre tutela antecipada cautelar e tutela antecipada satisfativa.
Criou o 7 do artigo 273 CPC em 2002 consagrou outra reforma ; possveI
obter tuteIa cauteIar dentro de um processo no cauteIar.
Um mesmo processo serve para obter providncias satisfativas e cauteIares.
Sincretiza-se ainda mais o processo. Se h necessidade de tuteIa antecipada seja eIa
satisfativa ou cauteIar, eIa pode ser concedida em um mesmo processo, no h
necessidade de dois processos. E no h prejuzo nenhum para o ru, porque o prazo de
defesa que o ru tem no processo de conhecimento maior do que aqueIe que eIe tem no
processo cauteIar.
Alm disso, o juiz vai ter que continuar observando os pressupostos do artigo 804
CPC. Os mesmo pressupostos em que tem que observar na cautelar ter que observar aqui. A
234
maioria dos autores afirma que esse pargrafo consagrou uma "fungibiIidade." Pensando bem,
nem nem uma fungibilidade, no h um pressuposto aqui um erro que vai consertar.
Simplesmente passou a ser o pedido possvel obter tutela cautelar num processo no cautelar.
7
o
Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de
natureza cauteIar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a
medida cauteIar em carter incidentaI do processo ajuizado. (ncludo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002).
O juiz tem que continuar observando o artigo 804 CPC.
Por conta disso surgiu a seguinte pergunta: essa "fungibiIidade" de mo
dupIa?
Ou seja, o sujeito entra com uma ao cautelar e pede uma tutela antecipada
satisfativa. (oderia o juiz conceder uma tutela antecipada satisfativa em uma ao cautelar,
como era feito na dcada de Y0/Z0?
Hoje isso no faz mais sentido. No pode fazer isso; essa fungibiIidade de mo
dupIa no se admite, somente seria possveI se o juiz adaptar o processo. Porque estaria
prejudicando o ru desnecessariamente. Est permitindo uma tuteIa satisfativa num
procedimento mais singeIo, que o cautelar, havendo agora regra expressa que prev tutela
antecipada satisfativa com outros pressupostos. O juiz querendo aproveitar vai ter que
converter o processo, vai ter que corrigir o processo para transformar o processo cauteIar
num processo de conhecimento.
Portanto s caberia essa fungibiIidade de mo dupIa se o juiz adaptar o
processo.
*DISTINES :
=Distinguir tuteIa antecipada de Iiminar:
Liminar: uma palavra que em processo exerce duas funes gramaticais,
podendo ser um substantivo ou um adjetivo.
Liminar utiIizada como adjetivo = = qualifica quaIquer deciso proferida antes
da ouvida do ru. Uma tutela antecipada pode ser uma liminar.
J a Iiminar como substantivo = = virou sinnimo de tutela antecipada. A tutela
antecipada pode ser concedida a qualquer tempo desde que preenchidos os pressupostos. A
tuteIa antecipada s ser Iiminar se for dada antes da oitiva do ru, porque isso que a
torna Iiminar, porque se ela for depois da ouvida do ru ela no mais liminar, ela pode at ser
concedida, porque a tutela antecipada ela pode ser concedida a qualquer tempo, desde que tenha
preenchido os pressupostos caber tutela antecipada.
=Distinguir tuteIa antecipada e juIgamento antecipado da Iide:
O juIgamento antecipado da Iide uma deciso definitiva, o juiz est julgando a
causa definitivamente e no provisoriamente. uma sentena definitiva. No juIgamento
antecipado antecipa o prprio juIgamento; antecipa a prpria convico.
Na tuteIa antecipada se antecipa os efeitos do juIgamento e no o prprio
juIgamento.
Principais aspectos do artigo 273 CPC: (estudar pelo livro dele volume 2)
23#
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena
da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
- haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (ncludo pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994).
- fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.
1) Legitimidade para obter a antecipao de tuteIa: a antecipao de tutela
no pode ser concedida de ofcio, ou seja, h necessidade de requerimento da parte
interessada. O autor tem Iegitimidade para pedir tuteIa antecipada.
O ru tambm tem Iegitimidade para pedir tuteIa antecipada. Se o ru
reconvm ou formula pedido contraposto, ele pode pedir a tutela antecipada da reconveno ou
do pedido contraposto.
Nas aes dpIices (so aqueles casos de guerra) o ru to interessado quanto
o autor, portanto preenchido os pressupostos, cabe tutela antecipada em favor do ru em aes
dplices. A posio do ru semelhante a posio do autor.
Se o ru simplesmente contesta e pede a improcedncia do pedido do autor, ele
poder pedir a tutela antecipada dos efeitos de uma futura improcedncia. A improcedncia
tambm traz benefcios para o ru, desde que preenchidos os pressupostos. Preenchido os
pressupostos, cabe tutela antecipada para o ru, mesmo se for s pra improcedncia. Portanto,
ru e autor podem pedir tutela antecipada plenamente. possveI pIeitear a antecipao dos
efeitos de quaIquer tuteIa, seja eIa de procedncia seja tuteIa de improcedncia.
O MP autor pode pedir tutela antecipada.
O MP custus legis se entende que pode pedir tuteIa antecipada nos casos em
que a sua interveno se d em razo da participao de incapaz. Pode pedir tuteIa
antecipada em favor do incapaz cuja presena determinou a sua interveno.
O professor se filia ao entendimento que quando o MP intervm em causas de
incapaz ele assistente de incapaz e por isso pode pedir tutela antecipada. Outros defendem
que pode pedir tutela antecipada por ser custus legis , fiscal da lei. Os fundamentos mudam, mas
a deciso/ concluso sempre a mesma. Cabe tuteIa antecipada requerida peIo MP em favor
do incapaz.
2 Efetivao da tuteIa antecipada: a tutela antecipada uma deciso que
precisa executada/ efetivada. Precisa concretizar a tutela antecipada.
A execuo da tuteIa antecipada se d no mesmo processo em que a tuteIa
antecipada foi concedida e eIa obedece a duas regras:
1 regra: aplicam-se tutela antecipada os pargrafos 4 e 5 do artigo 461 CPC
serve para que o juiz efetive a tutela antecipada;
Artigo 461 4
o
O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel
com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (ncludo pela Lei n
8.952, de 13.12.1994)
5
o
Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico
equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais
como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e
233
coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio
de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
2 regra: aplica-se tutela antecipada tambm o regramento da execuo
provisria previsto no artigo 475, o CPC art. 273, 3.
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do
mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (ncludo pela Lei n 11.232, de
2005)
3
o
A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua
natureza, as normas previstas nos arts. 588 artigo 475, o CPC), 461, 4
o
e 5
o
, e 461-A.
(Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002).
Regras da execuo provisria que se apIicam a tuteIa antecipada:
1) A execuo provisria como a tuteIa antecipada ambas correm sob
responsabilidade objetiva do beneficirio da medida. Ou seja, aquele que tem uma tutela
antecipada sabe que se depois ele vier perder a causa (se a deciso for revertida), todos os
prejuzos causados a outra parte havero de ser ressarcidos/ indenizados em responsabiIidade
objetiva, se por ventura a deciso for revista.
2) A tuteIa antecipada independe de cauo prvia, no h exigncia de uma
prvia cauo para a efetivao da tutela antecipada.
Se a tuteIa antecipada impIicar Ievantamento de dinheiro, aIienao de bem
ou a prtica de quaIquer outro ato que cause grave dano a outra parte, a h a necessidade
da cauo. A cauo s exigida na prtica desses atos mencionados. Portanto, no a simples
instaurao da execuo de tutela antecipada que exige cauo.
Esta cauo dispensada para crditos aIimentares at 60 saIrios mnimos
e tambm na pendncia de agravo de instrumento contra deciso que no admite recurso
especiaI ou extraordinrio. Nessa segunda exceo h uma peculiaridade: se a situao for
muito danosa/se o ato nessa segunda situao for um ato muito arriscado e puder causar
grave dando, h necessidade de cauo. Artigo 475, o CPC.
Pressupostos da tuteIa antecipada:
1Introduo: a doutrina costuma dividir os pressupostos da tutela provisria em
tutela de urg1ncia e tutela da evid1ncia.
Para permitir/ conceder uma tutela provisria, normalmente, o legislador costuma
exigir a urgncia (perigo) e a evidncia (verossimiIhana/ demonstrao verossmiI do
direito). A ideia de proteger quem aparentemente tem o direito e est em situao de urgncia.
Mas, as vezes o legislador s exige evidncia ou s exige urgncia, embora a regra seja as duas
tutelas de urgncia e evidncia.
Ex.: Liminar em ao possessria no pressupe urgncia, no precisa
demonstrar o perigo para obter uma tutela antecipada possessria um exempIo de tuteIa s
da evidncia. Na ao monitria voc j recebe uma deciso monitria sem precisar mostrar o
perigo, um exempIo de tuteIa s da evidncia.
23%
A produo antecipada de prova s urgncia que exigida como
pressuposto um caso de tuteIa antecipada de urgncia. Porque o que se pretende
exatamente a prova, para saber se tem o direito.
Pressupostos da tuteIa antecipada satisfativa genrica:
preciso dividir em dois grupos: os pressupostos gerais e pressupostos
alternativos.
1Pressupostos gerais: sempre tem que ser observados/ preenchidos em qualquer
caso.
So trs: prova inequvoca; verossimil$ana das alega!es e reversibilidade
dos efeitos do provimento.
1) Prova inequvoca: para a concesso de tutela antecipada preciso que haja
um mnimo de lastro probatrio produzido nos autos, que no precisa ser exclusivamente
documental. Pode ser prova pericial, testemunhal.
O adjetivo "inequvoca significa que ela tem de ter sido reguIarmente produzida
em contraditrio e que no haja dvidas sobre a sua produo/deciso. No uma prova
rasurada, no est manchada, no foi unilateral. Se h prova regularmente produzida, h essa
prova inequvoca.
No basta que haja a prova produzida, preciso que essa prova produzida
convena o juiz de que h verossimilhana nas afirmaes da parte. preciso que essa prova
inequvoca Ieve o juiz a entender que h verossimiIhana (pIausveI/ provveI).
Esses dois pressupostos se relacionam nitidamente com a ideia de evidncia
prova inequvoca e verossimilhana somam-se para gerar a evidncia indispensvel concesso
da tutela antecipada.
Mas, o legislador exige um terceiro pressuposto genrico que est previsto no
2 do artigo 273 CPC - deciso que tem conseqncias irreversveis no pode dar tutela
antecipada. Se levar essa regra ao p da letra, no haver tutela antecipada em causa de sade
(porque no tem como reverter, "destransplantar, por exemplo, o corao da pessoa). H
decises que so irreversveis e tem que ser concedidas em razo da urgncia e da
evidncia.
Esse pressuposto costuma ser afastado na prtica aps um juzo de
ponderao. No um pressuposto absoIuto, intransponveI. Tanto assim que h inmeras
decises de tutela antecipada em aes de sade.
Art. 273 2
o
No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado. (essa regra muito criticada)
1Pressupostos aIternativos: basta que um deles seja observado/ preenchido.
So dois: o perigo e o abuso do direito de defesa ou manifesto propsito
protelatrio.
Tem que preencher os trs requisitos citados anteriormente mais o perigo. uma
tutela antecipada satisfativa de urgncia, para proteger a parte contra o perigo.
1 1 O perigo tambm pressuposto para a tuteIa cauteIar, que no satisfativa.
Portanto existe tuteIa de urgncia satisfativa e no satisfativa. Pode proteger-se contra o
perigo, seja assegurando ou satisfazendo.
234
Nem toda tuteIa de urgncia cauteIar. Existe tuteIa antecipada satisfativa
de urgncia.
Obs: Pontes de Miranda percebendo isso, que a urgncia pode levar a satisfao
ou a assegurao (pode conservar ou satisfazer em razo da urgncia), isto , uma coisa
efetivar/ satisfazer de Iogo para assegurar, porque isso o modo de proteger e outra coisa
assegurar para efetivar, ou seja, proteger agora para efetivar/satisfazer depois.
A tutela cautelar aquela que assegura para efetivar/ satisfazer depois. J a tutela
antecipada satisfativa ela efetiva desde logo porque isso a forma de proteger depois. Ex.: "pode
colocar a carne no freezer para comer depois (guarda o bife para se satisfazer depois) ou pode se
proteger tirando um bife logo para satisfazer/matar sua fome (porque se morrer de fome a carne
no vai adiantar pra nada satisfaz para impedir a morte.
A outra possibilidade quando preenche os trs pressupostos gerais mais o abuso
do direito de defesa ou manifesto propsito proteIatrio - refora uma verossimilhana. As
alegaes so to verossmeis, que a outra parte est abusando do seu direito de defesa, est
praticando atos de mera protelao do feito. Essa antecipao de tuteIa punitiva. Ou seja, a
forma de punir o iIcito processuaI que o abuso do direito de defesa. Essa antecipao de
tutela com base nessa hiptese no pode ser concedida liminarmente. preciso que haja pelo
menos uma defesa para que saiba que houve abuso.
Questo de concurso (MG): A tuteIa antecipada por abuso de direito de
defesa um exempIo de tuteIa de urgncia. ERRADO! Essa tuteIa antecipada (abuso do
direito de defesa) se funda excIusivamente em evidncia ela no pressup!e/se funda em
urg1nciaE No $ perigo nesse casoE ) situao to evidente que merece tutela
antecipada como uma forma de punir a parte que est abusando.
ANTECIPAO DA TUTELA CONTRA A FAZENDA PBLICA ANTECIPAO DA TUTELA CONTRA A FAZENDA PBLICA: ( muito
importante esse tpico)
= = Parte de uma premissa que cabe tuteIa antecipada contra a Fazenda
PbIica, mas no sempre que caber.
TUTELA ANTECIPADA CONTRA O PODER PBLICO :
Pode entrar com uma ao contra o poder pbIico para obter dinheiro; para
obter coisa distinta de dinheiro; para obter um fazer ou um no fazer, pode entrar com uma
ao coIetiva contra o poder pbIico e ainda pode entrar com aes decIaratrias e
constitutivas contra o poder pbIico.
TuteIa antecipada contra o poder pbIico para a obteno de dinheiro: o
grande problema a exigncia de precatrio, que um grande obstculo para tutela antecipao
por quantia contra o poder pblico. Porque dvidas pecunirias do o poder pblico que provenham
de deciso judicial tm que ser submetidas ao precatrio. A CF exige agora que o precatrio s
pode ser inscrito aps o trnsito em julgado.
A doutrina fez algumas consideraes:
1) A primeira considerao que trnsito em julgado pode ser compreendido como
trnsito em julgado da deciso que antecipou a tutela.
2) A segunda considerao que nada impede que respeite o precatrio, pode
antecipar a inscrio em precatrio.
235
3) Terceira considerao h dvidas que no se sujeitam ao precatrio, como
dvidas de pequeno valor. Em relao a dvidas de pequeno valor no haveria nenhum obstculo
constitucional.
4) Quarta considerao, as dvidas saIariais do poder pbIico tambm no
esto sujeitas, isto , dispensam o precatrio, porque eIa j tem previso oramentria. No
se trata de aumento de salrio ou equiparao salarial (isto no est previsto no oramento).
O MS um procedimento que desde muito tempo atrs prev tutela antecipada
satisfativa. A lei do MS de 51, portanto, desde 51, h previso para tutela antecipada satisfativa
contra o poder pblico no mandado de segurana, para obter dinheiro do poder pblico (o MS
sempre foi utilizado para obter dinheiro do poder pblico).
Comearam a entrar com mandado de segurana para obter equiparao salarial
ou reajuste de salrio, gratificao (para aumentar o salrio de alguma maneira) e o juzo foi
concedendo. O legislador atento a essa circunstancia editou duas leis: as Ieis 4348/64 e 5.021/66
(essas duas leis impedem/limitam a concesso de tutela antecipada pecuniria no mandado de
segurana para equiparar salrios, para dar gratificao aumento de salrio elas no impedem
a tutela antecipada pecuniria, elas apenas probem em algumas situaes relacionadas a
servidores pblicos para aumento de salrio; so regras que probem episodicamente mandado
de segurana para obteno de alguns benefcios pecunirio, no so de todos).
Nas dcadas de 70 e 80 as aes cautelares comearam a ser utilizadas com
cunho satisfativo, ganhando assim outro instrumento contra o poder pblico. Alm do mandado de
segurana que j permitia tutela antecipada, passaram a ter tambm as aes cautelares contra o
poder pblico para obter tutela antecipada satisfativa.
Com isso, havia muita cautelar e tutela antecipada contra o poder pblico. sso
chegou ao pice com o plano Collor, em que o governo congelou o dinheiro de todo mundo. Com
isso, comeou a chover demanda na Justia para liberar o dinheiro preso devido ao plano Collor
(liberar porque ia fazer operao, liberar porque ia viajar, enfim por diversos motivos). sso tudo
atravs de ao cautelar porque no havia tutela antecipada. Collor presidente, j com a CF/88,
editou uma Medida Provisria que virou Iei 8437/92. Tutela antecipada contra o poder pblico ou
era atravs de mandado de segurana ou era atravs de ao cautelar.
Lei 8.437/92 essa Iei vedava cauteIares satisfativas contra o poder pbIico.
Essa lei reafirmava as proibies que j existiam. Em razo disso ajuizou-se ADI 223-6 contra
essa lei, com o fundamento de que essa lei era inconstitucional porque impedia a tutela
preventiva/de urgncia contra o poder pblico. O juIgamento dessa ADI uma das mais
importantes decises do STF em matria constitucionaI.
O STF disse que no inconstitucional limitar a tutela de urg1ncia contra o
poder p"blico, o legislador pode fazer essa modulao. Nada impede, porm que o juiz em
um caso concreto, diante de suas particularidades, afaste a aplicao da lei que se revela
no caso concreto irrazovel %afastamento da proibio legal&. O legislador pode restringir,
mas essas restries podem ser afastadas se as peculiaridades do caso concreto indicarem que
essa a melhor deciso.
Ex.: uma pessoa queria a liberao do dinheiro para viajar para o exterior e outra
queria para operar, caso contrrio, morreria. O juiz decidia no caso concreto, a pessoa que queria
o dinheiro para viajar no liberava, mas a pessoa que queria que liberasse o dinheiro para operar.
Se o juiz no permitisse a liberao do dinheiro poderia morrer. Portanto, o juiz fazia uma
ponderao, as situaes diferentes. Esse julgado de 94 e vale at hoje. ) ideia de que o caso
concreto pode trazer peculiaridades que permitem o afastamento da proibio legal uma
ideia que dura at $oje.
241
No final de 94 veio o artigo 273 CPC. Comeou a pedir tutela antecipada baseado
nesse artigo. No tinha regra que proibia, porque onde havia proibio era na medida de
segurana e na ao cautelar.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os
efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena
da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
- haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (ncludo pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994)
- fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru. (ncludo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
ntroduziu uma MP que virou lei 9494/97 ADC 4/97 (Iiminar) para reconhecer a
constitucionaIidade da Iei para dizer que era possveI fazer essas restries. Em 97 houve
uma liminar para dizer que a lei era constitucional, ou seja, reafirmando o que o STF tinha dito
anos atrs. Liminar essa que foi julgada agora, outubro de 2008, confirmando que possvel
restringir a tutela antecipada em carter de urgncia (manteve a mesma orientao da AD 223-6).
Disciplina a aplicao da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, altera a Lei n
7.347, de 24 de julho de 1985, e d outras providncias.
Fao saber que o PRESIDENTE DA REPBLICA adotou a Medida Provisria n
1.570-5, de 1997, que o Congresso Nacional aprovou, e eu, Antonio Carlos Magalhes,
Presidente, para os efeitos do disposto no pargrafo nico do art. 62 da Constituio Federal,
promulgo a seguinte Lei:
Art. 1 Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de
Processo Civil o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei n 4.348, de 26 de junho
de 1964, no art. 1 e seu 4 da Lei n 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei
n 8.437, de 30 de junho de 1992. (tudo que e#istia de proibio tambm se aplica a tutela
antecipada,
A lei probe nesses casos (da lei de 64, 66 e de 92) fora desses casos no h
proibio de tutela antecipada por quantia contra o poder pblico. E mesmo essas restries
podem ser afastadas, caso a caso, se as peculiaridades indicarem.
SmuIa 729 STF a proibio para os casos previstos em lei, para as causa
previdencirias no se probe.
SmuIa 729 - A deciso na ao direta de constitucionalidade 4 (essa deciso
liminar porque a definitiva s saiu agora em 2008) no se aplica antecipao de tutela em causa
de natureza previdenciria.
O STF diz que essa deciso no se aplica a causas previdencirias, porque no
$ restrio a tutela antecipada previdenciria, a lei no probe. Portanto a proibio no
universal. No se probe para qualquer caso contra o poder pblico, se probe aos casos previstos
em lei.
1 1 No existe precatrio para entrega de coisa contra o poder pbIico, portanto
no h restrio a tuteIa antecipada para entrega de coisa contra o poder pbIico. Ex.: tutela
antecipada para entrega de remdio (texto de Virglio Afonso da Silva).
=Mesma coisa nas aes de fazer e no fazer no $ proibio/ restrio a
tutela antecipada para fazer ou no fazer contra o poder p"blico.
241
Nas aes coIetivas h restrio
A lei de 8437/92 ela tem uma regra especial. Para concurso da AGU essa lei de
leitura obrigatria.
Art. 2 No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser
concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de
direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas. (esse artigo ratifica a
ideia de que cabe tutela antecipada contra o poder pblico)
preciso que o representante judicial do poder pblico seja ouvido antes da liminar
ser concedida. uma regra que discipIina o modo peIo quaI se pode conceder tuteIa
antecipada contra o poder pbIico em aes coIetivas.
Em aes decIaratrias e constitutivas tambm a princpio no h vedao
tutela antecipada contra o poder pblico porque o 5.N contm duas regras e#pressas sobre
tutela antecipada em a!es tributrias, e essas aes tributrias previstas so normalmente
constitutivas ou declaratrias.
1 Artigo: Artigo 151, V/CTN: cabe tutela antecipada contra o poder p"blico
para suspender a e#igibilidade do crdito tributrio (previso expressa de tuteIa antecipada
contra o poder pbIico, que normalmente declaratria ou constitutiva; porque vai pedir a
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, normalmente numa ao para declarar que no
deve ou para anular um auto de infrao; uma regra que permite).
Art. 151 - Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: V a concesso de
medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; (acrescentado pela
LC-000.104-2001).
2 Artigo: Artigo 170 A CTN compensao tributria no pode ser concedida
em tutela antecipada (essa regra proibitiva). Essa previso que est expressa no artigo 170-A
foi repetida em vrios lugares: na lei 8437/92 tambm tem essa previso 4 do artigo 1 e
Smula 212 STJ.
Art. 170-A. vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto
de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em juIgado da respectiva
deciso judiciaI. (acrescentado pela LC-000.104-2001).
Art. 1 No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no
procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez
que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em
virtude de vedao legal.
4 Nos casos em que cabvel medida liminar, sem prejuzo da comunicao ao
dirigente do rgo ou entidade, o respectivo representante judicial dela ser imediatamente
intimado. (ncludo pela Medida Provisria. 2,180-35, de 2001).
2"mula4 <=< 2.37 & compensao de cr)ditos tributrios no pode ser deferida em
ao cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatria(
O 6 do artigo 273 CPC Tem que ser compreendido separadamente. uma
deciso parciaI de mrito definitiva, o juiz decide definitivamente parte do mrito da causa.
A parcela do mrito que incontroversa j pode ser concedida. sso no deciso provisria, no
se funda em cognio sumria; isso no exige perigo; no pressupe abuso do direito de defesa.
A discusso aqui sobre se sentena parcial ou se interlocutria (j foi estudado esse ponto).
Esse pargrafo est localizado errado no CPC, teria estar no artigo 330 CPC, um
caso de julgamento conforme o estado do processo.
242
6
o
A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos
pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. (ncludo pela Lei n 10.444, de
7.5.2002). No tuteIa antecipada e sim uma deciso definitiva de parte do mrito da causa.
Esse pargrafo cuida daquilo que se chama de tutela antecipada da parcela
incontroversa. Se uma parcela da demanda est incontroversa, porque parte de um pedido est
incontroverso, o juiz pode dar antecipadamente a parcela incontroversa. No estamos diante de
uma tutela antecipada.
RECURSOS RECURSOS
1. P PANORAMA ANORAMA DOS DOS M MEIOS EIOS DE DE I IMPUGNAO MPUGNAO DE DE UMA UMA D DECISO ECISO J JUDICIAL UDICIAL :
Recurso
Ao Autnoma de Impugnao
Sucedneo RecursaI
1.2 - A AO O A AUTNOMA UTNOMA DE DE I IMPUGNAO MPUGNAO = = meio de impugnao de uma deciso
judicial dando origem a um processo novo. o caso, por exemplo, da ao rescisria; MS contra
ato judicial; embargos de terceiro; Reclamao constitucional; Querela Nullitatis; HC contra ato
judicial.
1.3 S SUCEDNEO UCEDNEO R RECURSAL ECURSAL = = tudo aquilo que no for recurso nem ao
autnoma de impugnao. uma categoria ampla. So exemplos de sucedneo recursal:
ree#ame necessrioF correio parcialF pedido de suspenso de segurana e o pedido de
reconsiderao.
1 1 OBS.: Em alguns livros os autores em as aes autnomas de impugnao
aparecem como exemplos de sucedneo recursal. Fredie Didier prefere dividir em trs grupos
porque as aes so muitas.
AuIa 21 30/11/09
2. C CONCEITO ONCEITO : o conceito de recurso tem quatro partes:
1 Recurso um dos meios de impugnao Recurso um dos meios de impugnao; no o nico, mas o principal;
2 Previsto em Iei Previsto em Iei - somente a lei pode prever os recursos reserva legal - e, de
acordo com entendimento MAJORITRIO somente Iei federaI pode prever recursos.
OBS: O Agravo Regimental = = Agravo Regimental um recurso previsto em lei e
apenas regulamentado pelo *egimento do Tribunal.
243
3 Para Para no mesmo processo no mesmo processo = = preciso deixar claro que o recurso um meio
de impugnao que no d origem a um processo novo; quem recorre busca impugnar uma
deciso no mesmo processo em que ela foi proferida. O recurso prolonga a existncia de um
processo e, exatamente neste ponto, o recurso se distingue das aes autnomas de
impugnao, j que estas do origem a um processo novo.
Obs. Para boa parte da doutrina brasileira o recurso um meio de impugnao
voluntrio, ou seja, s h recurso pro provocao de algum. No h recurso necessrio, no h
recurso de ofcio. E, por conta dessa caracterstica, para essa boa parte da doutrina o ree#ame
necessrio no recurso exatamente porque, para ser recurso, preciso que seja voluntrio;
como o reexame necessrio, independe da vontade, ele no recurso.
4 Obter a reforma, a invaIidao, a integrao ou o escIarecimento de uma Obter a reforma, a invaIidao, a integrao ou o escIarecimento de uma
deciso judiciaI deciso judiciaI.
O recurso uma demanda porque pelo recurso pede-se algo; o recorrente pede
alguma coisa. Portanto, h em todo o recurso um pedido e se h pedido em todo recurso, h,
obviamente, uma causa de pedir no recurso.
Sucede que, o pedido e a causa de pedir de um recurso nada tm a ver com o
pedido e acusa de pedir que estejam na petio inicial. O pedido e a causa de pedir que estejam
na P compem o mrito da causa, do processo. O pedido e a causa de pedir que estejam no
recurso nada tm a ver com o mrito da causa, o mrito do recurso; o recurso tem o seu
mrito, o seu objeto. O mrito do recurso um pedido que foi feito no recurso.
Aprendemos que os pressupostos processuais no so o mrito da causa. Todavia,
um pressuposto processual pode ser o mrito de um recurso porque pode acontecer de a parte
recorrer para discutir se o juiz competente ou no e, se isso acontece, a competncia do juiz ,
no recurso, o seu mrito, enquanto que para a causa, a competncia no mrito, pressuposto
processual.
importante aprender a separar isso.
Se o recurso tem o seu mrito significa que ele tambm tem os seus pressupostos
processuais, ou seja, existem os pressupostos processuais do recurso que so distintos dos
pressupostos processuais da causa. O recurso traz uma demanda nova e d origem a um
procedimento novo (no processo novo) para apurar a nova demanda que o recurso.
C CAUSA AUSA DE DE P PEDIR EDIR P PEDIDO EDIDO
32 32
Alegao = = @**?* 8N 8A'85)N'?
SS
. o erro de
anlise, de julgamento, erro de deciso. O juiz
decidiu mal. Discute-se o conte"do da
deciso. Quando se alega error in iudicando
afirma-se que a deciso injusta.
Reforma Reforma pedir que a deciso seja
consertada, aprimorada. Parte do pressuposto
que a deciso est errada; o juiz errou, decidiu
mal, por isso se pede que o TJ conserte isso,
decida melhor.
Alegao = = @**?* 8N (*?5@'@N'?
SX
esse
erro o defeito que compromete a validade da
deciso. preciso demonstrar qual foi o erro
do juiz que gerou a sua invalidao.
35
InvaIidao InvaIidao pedir o desfazimento da
deciso por ela ser NAB), defeituosa; ela tem
um defeito que compromete a sua validade.
Quando se pede a invalidao no se afirma
que a deciso correta ou incorreta, que o juiz
32
)ada um desses pedidos est" rela!ionado a uma !ausa de pedir.
33
*amais tradu+ir essa e,press$o- usa.se sempre em latim.
34
#am/m n$o se de%e tradu+ir essa e,press$o0 at por1ue a sua tradu2$o
perigosa.
244
decidiu mal ou bem, isto , no se discute o
conte"do da deciso, afirma-se sim que
deciso nula. Sempre que o recurso afirmar
que a deciso nula, est se pedindo a sua
invalidao.
36
Omisso = = quando a deciso omissa,
recorre-se para pedir a sua integrao.
Integrao Integrao completar a deciso; torn-la
ntegra, perfeita.
Obscuridade ou contradio da deciso. EscIarecimento pede-se que o juiz
esclarea o que disse, clareie a sua deciso j
que ela est obscura.
possvel que o recurso traga uma cumulao de pedidos porque o recurso
uma demanda e a ele, recurso, se aplica tudo o que foi visto sobre pedido. nclusive a
possibilidade de cumulao de pedidos. E a cumulao de pedidos pode ser prpria ou
imprpria.
CumuIao prpria o recorrente quer tudo que pede; por exemplo, o recorrente
pode pedir a reforma do captulo 1 e a anulao do captulo 2 da deciso.
CumuIao imprpria por exemplo, o recorrente pode pedir que o tribunal anule
ou se no anular, reforme a deciso.
Quem chega ao concurso e alega error in procedendo e pede a reforma, anula a
questo. Porm, a questo pode pedir que se faa uma cumulao imprpria pedindo a reforma
error in iudicando ou a invalidao error in procedendo.
3. C CLASSIFICAO LASSIFICAO DOS DOS R RECURSOS ECURSOS :
3.1 Recurso TotaI
Recurso ParciaI
3.1.1 Concepo de Cndido Dinamarco: Recurso TOTAL = = quando o recurso
impugna toda a deciso. PARCIAL quando impugna apenas parte da deciso.
3.1.2 Barbosa Moreira: o recurso TOTAL quando a parte impugna tudo que ela
poderia ter impugnado; ser PARCIAL quando a parte impugnar apenas parte daquilo que ela
poderia ter impugnado. Exemplo: sentena com captulo A e B, recorre-se do A:
3#
Ex.3 o 'ui+ indefere a 4 so/ o fundamento de 1ue ela inepta. 5 autor re!orre
afirmando 1ue sua 4 apta. 5 seu re!urso para anular ou reformar a
de!is$o6 5 re!orrente est" di+endo 1ue o 'ui+ errou ao di+er 1ue a 4 inepta-
ele est" re!orrendo para dis!utir o contedo da de!is$o. 7ogo0 esse re!urso
para reformar0a !ausa de pedir erro in iudicando0 o 'ui+ errou ao de!idir so/re
a aptid$o da 4.
33
or e,emplo0 %o!8 re!orre para di+er 1ue a de!is$o n$o tem fundamenta2$o0
%o!8 n$o est" dis!utindo a1uilo 1ue o 'ui+ de!idiu0 est" apenas di+endo 1ue a
de!is$o nula0 independentemente do 1ue ela !on!luiu por1ue n$o &"
fundamenta2$o.
24#
A
captuIo
Para Dinamarco recurso parcial porque abrange apenas parte
Da deciso; para Barbosa Moreira total j que abrange tudo
B aquilo que poderia ser recorrido.
Porm, o certo que a parcela no recorrida da deciso .*)N28.) @C 3ABN)'? ,
isto , torna-se indiscutvel.
3.2: Recurso de Fundamentao Livre
Recurso de Fundamentao VincuIada
3.2.1 Recurso de Fundamentao Livre = = o recorrente livre para afirmar
qualquer coisa em relao deciso; pode alegar qualquer tipo de vcio, qualquer tipo de
problema quanto deciso; ele no est preso a nenhum tipo de alegao. o que acontece, por
exemplo, com a )pelao recurso de fundamentao livre.
3.2.2 Fundamentao VincuIada = = o recorrente s pode alegar determinados
tipos de vcios contra a deciso; a parte no pode ser valer do recurso alegando qualquer coisa. O
recorrente tem que alegar determinadas matrias previamente escol$idas pelo legislador.
Recurso de fundamentao vincuIada so recursos de fundamentao tpica. O recorrente
tem de encaixar o seu recurso em uma das hipteses tpicas de cabimento previstas na lei.
ExempIos: Embargos de DecIarao; Recurso EspeciaI, Recurso
Extraordinrio.
4. A ATOS TOS S SUJEITOS UJEITOS A A R RECURSOS ECURSOS :
S as decises so recorrveis. Portanto, os '@2()5P?2 (pronunciamentos
judiciais sem contedo decisrio) so irrecorrveis.
4.1 Decises do Juiz:
Decises InterIocutrias Agravo Retido Agravo Retido art. 522/CPC
37
Agravo de Instrumento Agravo de Instrumento art. 524 e SS.
Sentenas ApeIao ApeIao
4.2 Decises em TribunaI:
Decises Monocrticas tomadas por apenas um membro do tribunal:
3%
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando
se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso
da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por
instrumento. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005) Pargrafo nico. O agravo retido independe de preparo.
243
Relator
Presidente/Vice-Presidente
Acrdos decises colegiadas.
Observaes:
1) No podemos esquecer a j famosa poImica das decises parciais que, para
muitos como Fredie Didier, so decis!es interlocutrias impugnveis por Agravo de nstrumento
e para outros tantos so sentenas parciais. Essa parcela discute se so sentenas parciais
apelveis ou agravveis.
2) Posicionamento de DeIosmar Mendona
38
= = para ele h um 3 tipo de
deciso de juiz ao lado das interlocutrias e das sentenas: deciso que no admite apelao.
Esta deciso seria um 3 tipo porque ela no sentena exatamente porque posterior
sentena. Tambm no deciso interlocutria porque uma deciso que pode acabar, encerrar
o processo (uma deciso que tem a aptido para encerra o processo no pode ser interlocutria).
Para DeIosmar esse 3 tipo de deciso do juiz impugnvel por )gravo de 8nstrumento.
3) Execuo FiscaI Execuo FiscaI = = sentenas que extingam execuo fiscal cujo valor v at
50 ORTN's , algo hoje em torno de R$500,00 (quinhentos reais) mais ou menos, no uma
sentena apelvel; ela impugnvel por outro recurso estranhssimo segundo Fredie Didier
chamado de @mbargos 8nfringentes. Esses Embargos nfringentes contra execuo fiscal at
esse valor no so os @8 previstos no 5(5; tm o mesmo nome, mas no so iguais, outro
recurso! Podemos cham-lo de @mbargos 8nfringentes de )lada para no confundi-los com os
outros. Esto previstos no art. 34 da Lei de Execuo Fiscal (lei 6830/80).
4) Existem, embora raras, sentenas agravveis. Dois exemplos:
a) Sentena que decreta a faIncia;
b) Sentena que juIga a Liquidao de Sentena.
5) Juizados Especiais Juizados Especiais = = nos 3uizados @staduais as interlocutrias so
irrecorrveis. E as sentenas so impugnveis por um recurso distinto da apelao chamado
RECURSO (no lhe deram um nome, chamado apenas de recurso). Na prtica as pessoas o
chamam de *@5A*2? 8N?C8N)'? , embora a lei no diga nada
39
.
Nos 3uizados Kederais h uma diferena: cabe Agravo das interlocutrias que
envolvam tutela de urgncia. L as decises interlocutrias no so agravveis sempre. Quando
for tutela de urgncia caber.
6) Lei de Assistncia Judiciria (Lei 1.060/50) = = o art. 17 desta lei diz que as
decises que apliquem a Lei de Assistncia Judiciria so decis!es apelveis. Vejam o
problema: as decises que aplicam a LAJ no so sentena deciso que defere ou indefere a
justia gratuita no so sentena, mas voc teria que apelar dela. Para Fredie Didier pouco
operacional, de modo que a jurisprudncia foi se encaminhando para entender esse art. 17 da
seguinte maneira: s sero apelveis as decis!es com base na B)3 que ten$am sido
proferidas em autos apartados:
34
E,aminador do 9:.
35
:redie ;idier gosta de !&am".lo simplesmente de RECURSO.
24%
Deciso sobre o pedido de revogao da justia gratuita;
Deciso sobre o pedido ulterior de justia gratuita o pedido feito
durante o processo e no no incio; este ser autuado separadamente. uma peculiaridade da
LAJ.
Com base nessa interpretao, as decises que se baseiam na LAJ, proferidas
nos mesmos autos, seriam agravveis.
4.2 - Decises em tribunaI:
4.2.1 - Decises Monocrticas:
Decises monocrticas de ReIator = = cabe )gravo regimental tambm
chamado de agravin$o ou )gravo 8nterno.
A previso legal geral de cabimento do Agravo nterno contra decises do relator
o art. 39 da Lei 8038/90. Essa lei foi pensada para reviso de decises de relator no STJ e no
STF. Sucede que o STJ j interpretou, no entender de Fredie Didier corretamente, que esse artigo
de aplicao geral, isto , aplica-se a qualquer deciso de relator em qualquer tribunal do pas.
s vezes o legislador retira a possibilidade desse Agravo contra algumas decises
de relator como, por exemplo, o PU, art. 527.
Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos e do caput deste
artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio
relator a reconsiderar. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)
Para muitos, inclusive para Fredie Didier, no pode o legislador retirar a
possibilidade de )gravo 8nterno contra deciso de relator porque o relator fala sempre em
nome do colegiado e assim preciso saber se o colegiado concorda ou no com o relator, ratifica
ou no a sua deciso. De modo que, para Fredie Didier, a previso do PU do art. 527
inconstitucional
Cuidado para quem est estudando pelo livro de Didier neste ponto porque, at a
lei nova do MS, o STF entendia que no cabia Agravo Regimental contra deciso liminar de
relator em MS, tinha at a Smula 622 do STF. Essa Smula extremamente criticada est
SUPERADA porque a nova lei do MS deixa clara a possibilidade de Agravo Regimental contra
deciso liminar do relator. Portanto, quem estiver estudando pelo livro do Didier, onde ele faz
referncia Smula 622, saiba que ela no existe mais, mas existia quando ele escreveu esse
tema. ESSA UMA DAS MAIORES PEGADINHAS PARA OS PRXIMOS CONCURSOS.
SMULA N 622

NO CABE AGRAVO REGMENTAL CONTRA DECSO DO RELATOR QUE CONCEDE OU
NDEFERE LMNAR EM MANDADO DE SEGURANA. SMULA SUPERADA.
EXEMPLO: O reIator, monocraticamente, juIga uma ApeIao. A parte entra com
Agravo RegimentaI contra essa deciso monocrtica desse reIator. Esse Agravo vai para a
Turma que, de duas uma:
- Ou a Turma confirma a deciso do reIator OU
- Modifica a deciso do reIator.
Ao julgar esse Agravo Regimental a Turma estaria julgando, afinal de contas, a
prpria Apelao. De um jeito ou de outro do jeito que o relator colocou ou de outro jeito ao
244
julgar o Agravo Regimental estaria julgando a Apelao. De modo que podemos estabelecer uma
regra:
O juIgamento do Agravo RegimentaI assume a natureza do juIgamento O juIgamento do Agravo RegimentaI assume a natureza do juIgamento
monocrtico: se o juIgamento monocrtico for um juIgamento de apeIao o juIgamento do monocrtico: se o juIgamento monocrtico for um juIgamento de apeIao o juIgamento do
agravo regimentaI ser o juIgamento da apeIao agravo regimentaI ser o juIgamento da apeIao.
Cabem embargos infringentes contra acrdo que juIgou agravo
regimentaI?
40
O acrdo do agravo regimental pode ter natureza de acrdo de apelao e se
tiver essa natureza poder ser impugnado por embargos infringentes. uma pergunta difcil
porque temos que construir esse raciocnio com a explicao vista acima.
Existe um recurso chamado de @mbargos de 'iverg1ncia. Esse recurso s cabe
contra acrdo de RE ou RESP.
Cabem Embargos de Divergncia contra acrdo de Agravo RegimentaI? Se
o acrdo do Agravo Regimental tiver a natureza de acrdo de RE ou RSP, sim.
Em relao a essa questo h uma smula do STJ Smula 316/STJ:
SMULA: 316
CABEM EMBARGOS DE DVERGNCA CONTRA ACRDO QUE, EM AGRAVO
REGMENTAL, DECDE RECURSO ESPECAL.
Onde estivermos lendo RESP nessa smula, podemos colocar RE. Onde
estivermos lendo embargos de diverg%ncia em recurso especial podemos colocar embargos
infringentes e apelao, tranquilamente. Essa smuIa fundamentaI, pois nos remete
soluo de vrios outros problemas.
1 SmuIa 599/STF:
SMULA N 599 - SO NCABVES EMBARGOS DE DVERGNCA DE DECSO DE
TURMA, EM AGRAVO REGMENTAL (CANCELADA CANCELADA).
Essa Smula est CANCELADA. uma pegadinha CUIDADO CUIDADO .
Contra deciso de Presidente ou Vice-Presidente = = sempre vai caber Agravo.
ExempIos:
1) A do art. 544/CPC que um A contra deciso do Presidente ou Vice que no
admite *@2( ou *@.
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de
instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior
Tribunal de Justia, conforme o caso. (Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
2) Agravo no pedido de suspenso de segurana que examinado pelo presidente
do tribunal.
3) O art. 39 da lei 8038 tambm prev, genericamente, um agravo contra decises
do presidente ou vice.
41
:redie ;idier reputa difi!<lima essa pergunta.
245
Art. 39. Da deciso do Presidente do Tribunal, de Seo, de Turma ou de Relator que
causar gravame parte, caber agravo para o rgo especial, Seo ou Turma, conforme o caso,
no prazo de cinco dias.
4.2.2 - Acrdos = = podem caber um desses recursos
41
:
Embargos de Divergncia
Embargos Infringentes
RESP / RE
Recurso Ordinrio ConstitucionaI
Obs.: Contra quaIquer deciso cabem EMBARGOS DE DECLARAO.
5. J JUZO UZO DE DE A ADMISSIBILIDADE DMISSIBILIDADE DOS DOS R RECURSOS ECURSOS :
5.1 Conceito: Juzo de admissibiIidade um juzo sobre a vaIidade do
procedimento. Ou seja, sobre a aptido do procedimento para o exame do mrito. Quando o juiz
faz juzo de admissibilidade ele faz um juzo sobre a possibilidade de decidir o m)rito. Se o juiz
examina o pedido, j est fazendo um juzo de mrito.
5.2 Objeto: o juiz analisa os chamados requisitos de admissibilidade, isto , os
requisitos que devem ser observados para que o recurso seja examinado.
No mbito do juzo de admissibilidade fala-se em con$ecer ou no con$ecer o
recurso; quando se fala em provido ou improvido fala-se em deciso de mrito. Voc pode, por
exemplo, conhecer do recurso, mas negar-lhe provimento, mas jamais se poder dizer que no
con$ece do recurso, mas vai examinar o seu mrito: se voc nem conhece do recurso, no vai
examinar o seu mrito.
O juzo de admissibilidade pode, portanto, ser positivo ou negativo.
5.3 Competncia para o juzo de admissibiIidade: temos que aprender a
distino entre:
Juzo ) Juo juzo de origem; juzo que proferiu a deciso recorrida.
Juzo )d Juem o juzo de destino; o juzo para onde vai o recurso.
No Brasil, em regra, o juzo de admissibilidade passa por um duplo e#ame: a quo
e ad quem. Ambos podem fazer o juzo de admissibilidade porque a regra entre ns a de que o
recurso interposto perante o a quo em regra o juiz que proferiu a deciso recorrida ele,
que vai fazer o 1 juzo. Se o rgo Se o rgo a quo a quo no con$ece do recurso no con$ece do recurso , , sempre caber um sempre caber um
recurso para que o recurso para que o ad quem ad quem verifique isso verifique isso porque a ideia dar a ltima palavra ao ad quem.
Se o a quo conhece do recurso, o ad quem no fica vincuIado a isso; ele pode
no con$ecer do recurso, isto , o recurso subiu, chegou ao ad quem e este no fica vinculado
manifestao do juiz que recebeu o recurso porque a ideia que o ad quem d a ltima palavra.
Em reIao ao juzo de mrito, a regra de que cabe ao Em reIao ao juzo de mrito, a regra de que cabe ao ad quem ad quem faz-Io faz-Io .
41
IPC: No cabe Apelao !e Ac"#!o.
2#1
Observaes:
1) O Agravo de nstrumento previsto nos arts. 524 e seguintes interposto
diretamente no ad quem. o nico recurso interposto diretamente no ad quem e por isso ele
no passa por um duplo juzo, s o ad quem faz o juzo de admissibilidade.
2) Os Embargos de Declarao um recurso que julgado pelo a quo. Os ED so
sempre juIgados peIo rgo a quo. & quo e &d quem, nos ED, se fundem, isto , o mesmo
rgo o a quo e o ad quem.
3) Alguns recursos permitem que o juzo a quo se retrate, isto , revogue a sua
deciso e estes recursos, portanto, so um pouco diferentes, pois permitem que o a quo a
reivindicao do recorrente e perceba que ele, rgo a quo, estava errado.
Esse efeito de permitir a retratao chamado de efeito regressivo. Recurso que
tm efeitos regressivos:
Todos os Agravos;
A Apelao contra sentena que indefere a P;
A Apelao nas causas do ECA a apelao nas causas do ECA permite
retratao sempre!
5.4 - POLMICA N NATUREZA ATUREZA J JURDICA URDICA DO DO J JUZO UZO DE DE A ADMISSIBILIDADE DMISSIBILIDADE :
O juzo positivo de admissibilidade uma deciso declaratria com efeitos
retroativos. Em relao a isso no $ pol1mica.
J em relao ao JUZO NEGATIVO de admissibilidade h trs concepes:
1) Concepo de Barbosa Moreira = = para BM o juzo negativo de
admissibilidade declaratrio com efeitos retroativos. Ele quer dizer que, se hoje a deciso
no conhece do recurso, significa que desde l de trs o recurso no deveria ter sido reconhecido.
Ou seja, para BM recurso no con$ecido %recurso inadmissvel& recurso que no produz
efeito algum. Ou seja, para BM, se o recurso no foi reconhecido, ele no impediu o trnsito em
julgado que j ocorrera desde o dia em que o recurso foi mal interposto.
ApIicao:
magine que o sujeito em 2002 apele e em 2006 o tribunal no conhea da
Apelao. Para BM essa deciso de no conhecimento declaratria com eficcia retroativa,
significa que desde o dia que o recurso foi mal interposto ele no deveria ter sido conhecido e
desde 2002 j teria ocorrido o trnsito em julgado. E como j transitou em julgado 4 anos atrs e a
pessoa nem sabia, nem Ao Rescisria cabe mais porque esta tem prazo de 02 anos. Para
Fredie Didier deixa a parte em insegurana, por isso, no a concepo majoritria, mas
adotada, dentre outros, por NeIson Nery.
2 MAJORITRIA = = o juzo de admissibilidade negativo tem natureza declaratria
2@C eficcia retroativa, salvo em duas situa!es (quando a eficcia ser retroativa):
Quando o recurso for intempestivo;
2#1
Quando o recurso for incabvel.
Pode-se dizer que essa uma concepo C82.) e a concepo mais vista em
doutrina e nos julgados. nclusive tem uma smula que adota esse entendimento: smula 100 do
TST.
3) Fredie Didier = = a deciso que no conhece desconstitutiva, ela desfaz o
recurso e por isso no tem eficcia retroativa, em qualquer hiptese. Encontramos julgados que
dizem metade do que Fredie Didier diz: apenas dizem que a eficcia no retroage, mas no entra
na discusso se constitutiva ou declaratria. Mas no a concepo majoritria.
Esse um dos poucos temas em que Fredie Didier no concorda com Barbosa
Moreira.
A depender da corrente que voc adote a data do trnsito em julgado, da deciso
que no conhea do recurso, ser uma ou outra. Da a importncia dessa discusso.
5.5 - Requisitos de AdmissibiIidade do Recurso Requisitos de AdmissibiIidade do Recurso: requisitos apontados por
Barbosa Moreira:
INTRNSECOS Cabimento
Legitimidade
Interesse
Inexistncia de Fatos Impeditivos ou Extintivos
do
direito de recorrer (1)
EXTRNSECOS Tempestividade
Preparo
ReguIaridade FormaI
Essa terminologia, cunhada por Barbosa Moreira, importante porque aparece em
todos os concursos.
(1) Alguns autores colocam esse requisito como e#trnseco. Cuidado se esse tema
cair em concurso. A nica discusso em torno deste requisito (se intrnseco ou extrnseco),
pois quanto aos demais, no h discusso.
5.5.1 Requisitos INTRNSECOS:
2#2
a) CABIMENTO = = o recurso para ser cabvel preciso que a deciso seja recorrvel
e a pessoa se valha do recurso correto contra ela. A doutrina costuma relacionar ao cabimento
trs dos chamados princpios dos recursos:
1) Princpio da Taxatividade: segundo o qual s h os recursos ta#ativamente
previstos em lei; o rol de recursos taxativo.
2) Princpio da SinguIaridade ou UnirrecorribiIidade: de acordo com esse
princpio, as decises s podem ser impugnadas com um recurso de cada vez. A pessoa no
pode se valer de mais de um recurso para impugnar ao mesmo tempo a mesma deciso.
Cuidado: esse princpio no tem previso expressa; ele compreendido a partir
do sistema. Ele no convive bem com a possibilidade que existe de o sujeito entrar com RE e
RESP contra o mesmo acrdo, ao mesmo tempo, claro que cada um se dirigindo a um aspecto
do acrdo, mas certo que, ao mesmo tempo, possvel se valer de dois recursos contra a
mesma deciso: RESP e RE.
3) Princpio da FungibiIidade dos Recursos:
OBS. ndicao de Livro: Bernardo Pimentel Souza (Ed. Saraiva) ntroduo aos
Recursos Cveis e a Ao Rescisria.

AuIa 23 07/12/09
Obs.: A aula 22 foi na sexta-feira (04/12/09) sobre Tutela Antecipada e est
colocada acima.
5.5.1-
a) Cabimento (Cont.):
3) Princpio da FungibiIidade Princpio da FungibiIidade = = pelo princpio da fungibilidade um recurso
indevidamente proposto tem de ser aceito como o recurso correto; isto , o recurso inadequado
aceito como o recurso correto, voc aproveita o recurso equivocado como recurso correto. O
princpio da fungibilidade mitiga o rigor formal, permitindo que a parte que tenha interposto um
recurso indevido no seja prejudicada.
No CPC de 1939 havia previso expressa do princpio da fungibilidade. Todavia,
dispunha que s seria aplicar o princpio da fungibilidade se no houvesse erro grosseiro. Ou
seja, s se o seu erro foi escusvel que voc poderia aplicar o princpio da fungibilidade; a
doutrina, inclusive, dizia que o princpio da fungibilidade deveria lastrear-se numa d"vida
objetivamente aferida = era preciso que houvesse dvida quanto ao cabimento do recurso tanto
doutrinria quanto jurisprudencial e essa divergncia autorizava o recebimento do recurso. A
divergncia da doutrina ou da jurisprudncia no poderia prejudicar a parte. Nestes casos no
haveria erro grosseiro, pois haveria dvida seja na doutrina, seja na jurisprudncia, sendo esse
erro escusvel.
A reforma do CPC veio para acabar com as dvidas em matria de recurso, tanto
que o CPC no previu expressamente a fungibilidade como fizera o Cdigo de 1939. Todavia, a
prtica continuou suscitando problemas duvidosos, dentre elas, o problema das decis!es
parciais. No sabe qual o recurso cabvel de uma deciso parcial.
Ainda existe o Princpio da FungibiIidade mesmo sem previso no CPC Ainda existe o Princpio da FungibiIidade mesmo sem previso no CPC? ?
Claro que sim. O Princpio da Fungibilidade decorre do princpio da instrumentalidade das formas.
Esse princpio da instrumentalidade das formas tem previso no art. 244/CP:
2#3
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade,
o juiz considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, he alcanar a finalidade.
Hoje, continua sendo pressuposto de aplicao do princpio da fungibilidade a
ine#ist1ncia de erro grosseiro, ou seja, no se aceita a fungibilidade se houver erro grosseiro.
E, alm disso, a jurisprudncia do STJ tambm exige o respeito ao prazo do recurso correto .
Ou seja, s se poderia aplicar o princpio da fungibilidade se o prazo do recurso correto fosse
respeitado, por exemplo, se o recurso correto for Agravo, voc s poderia interpor o recurso
incorreto, por exemplo, Apelao, no prazo do Agravo que de 10 dias e no de 15 dias como o
caso da Apelao. Para Fredie Didier essa exigncia descabida porque, se existe dvida se
agravo ou apelao, porque tem que apelar em 10 dias? Se h dvida, esta tem que justificar uma
fungibilidade completa, inclusive quanto ao prazo.
b) L LEGITIMIDADE EGITIMIDADE PARA PARA RECORRER RECORRER : o Cdigo, no art. 499 determina quem pode
recorrer:
Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado
e pelo Ministrio Pblico.
1
o
Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu
interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial.
2
o
O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que
parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei.
Pode recorrer a parte vencida, lembrando que parte inclui no s as partes
principais autor e ru mas tambm incIui o assistente que parte auxiliar; o assistente
recorre como parte. nclui tambm as partes dos incidentes. o caso, por exemplo, do juiz no
incidente de suspeio. Juiz no pat no processo, mas no incidente de suspeio ele o e,
por isso, pode recorrer.
Alm das partes, o art. 499 diz que o MP pode recorrer. Devemos entender esse
MP como MP custus legis porque se for o MP como parte, este j pode recorrer como parte. O
MP custus legis pode recorrer independentemente do recurso das partes smula 99 do STJ .
Tambm o terceiro prejudicado pode recorrer. Terceiro prejudicado aquele
sujeito que no est no processo e sofre os efeitos principais ou refle#os da sentena (ver
aula sobre sentena). Terceiro todo aquele sujeito, que at ento est fora do processo, mas
que poderia intervir no processo, terceiro. Por exemplo, aquele que poderia ter sido denunciado
lide, pode recorrer como 3; aquele que poderia ter sido chamado ao processo pode recorrer
como 3. Percebam, portanto, que o recurso de 3 uma modalidade de interveno de
terceiro. No por caso que Alexandre Cmara, em seu livro estuda recurso de terceiro l no
volume , na Parte de nterveno de Terceiro.
Entretanto, s que existe sujeito que, podendo ter intervindo no processo e no o
fez, no pode recorrer como terceiro: o sujeito que poderia ter sido opoente ; este sujeito no
pode recorrer como terceiro. O sujeito que opoente j ) parte, podendo recorrer como parte;
aqui estamos falando do sujeito que poderia ter sido opoente e no foi, este no pode querer
entrar no processo oferecendo recurso.
O prazo do recurso de 3 o prazo de recurso para a parte. O 3, por ser 3,
no intimado. Portanto, o prazo para o 3 recorrer o prazo da parte. No $ parte
diferenciado para S;.
2#4
c) I INTERESSE NTERESSE R RECURSAL ECURSAL : o interesse recursal segue as linhas do interesse de agir: o
recurso tem que ser til e necessrio. O recurso tem de poder propiciar ao recorrente alguma
melhora, algum proveito. E se essa melhora s puder ser alcanada pelo recurso, ele um
recurso necessrio.
ApIicaes ApIicaes:
1) costume relacionar interesse com sucumb1ncia, isto , tem interesse quem
sucumbiu. Todavia, h quem tenha interesse sem ter sucumbido; o sujeito pode no ter
sucumbido e ter interesse, por exemplo, o 3 ele no sucumbiu porque no era parte e mesmo
assim pode recorrer. Outro exemplo: imagine que a sentena tenha sido sem exame de mrito;
assim, se a sentena foi sem exame de mrito o ru ganhou. Mas ele pode recorrer para querer
uma sentena de improcedncia que para ele mais til que uma sentena terminativa.
2) Ao Monitria = = nesta o juiz recebe a petio e j manda o ru pagar. No
cabe recurso dessa deciso! O ru no pode recorrer porque o recurso aqui desnecessrio; o
ru vai impugnar essa deciso defendendoDse na monitria, pois se o ru, na monitria,
apresenta defesa a deciso fica suspensa, de modo que o recurso se torna desnecessrio
3) A Fundamentao no faz coisa julgada, por isso se diz que o sujeito no pode
recorrer s para discutir a fundamentao. O sujeito tem que recorrer para mudar o dispositivo;
discutir s a fundamentao no cabe por falta de interesse. Essa observao, que bsica,
merece duas ponderaes:
a) Coisa juIgada secundum eventum probationis. Se a improcedncia for por
falta de provas, no $ coisa julgada, por exemplo, nas aes coletivas. Se a improcedncia for
por falta de direito = faz coisa julgada. Quando a coisa julgada secundum eventum
probationis a fundamentao relevante para que $aja ou no coisa julgada. A mudana da
fundamentao relevante para a coisa julgada. Portanto, um caso que a doutrina cita de
recurso "til, mesmo s discutindo a fundamentao j que aqui a fundamentao relevante
para saber se h ou no coisa julgada.
b) Tendo em vista a fora que os (recedentes vm ganhando no direito brasileiro e
sabendo que os precedentes esto na fundamentao da deciso, ser que j no o caso de
comearmos a defender um recurso que discuta apenas o Precedente, sem discutir o caso
concreto? Um recurso s para esclarecer qual o precedente a ser seguido, sem discutir o
dispositivo, sem discutir o caso concreto? H quem diga que j se pode cogitar de interesse
recursal s para o precedente. sso seria, segundo Kredie 'idier, uma mudana paradigmtica
um recurso s para discutir a fundamentao, sem discutir o dispositivo. Isso, todavia, no
uma questo j decidida, uma ponderao.
4) maginem um Dispositivo que tenha dois fundamentos: um de ordem legal e
um fundamento de ordem constitucional. Qualquer desses fundamentos tem aptido de sozinho
sustentar a deciso, o que significa dizer que se o juiz s fundamentasse com base na lei, a
deciso ficaria de p, da mesma forma se ele s fundamentasse com base na Constituio.
Numa situao como essa voc1 s derruba a deciso se demolir )CW?2 os
pilares porque se voc atacar um fundamento s a deciso ficar de por p em razo do outro, j
que a deciso se sustenta sem necessidade do outro. A questo legal se impugna por RESP e a
questo constitucional por RE. Numa situao dessas, voc tem que entrar com )CW?2 os
recursos 28CAB.)N@)C@N.@ porque se voc entra com um s, o mximo que voc pode obter a
destruio de um pilar e a deciso se sustentar com base no outro. Se voc interpuser apenas
um dos recursos este ser in"til porque mesmo se ele for acolhido, de nada vai lhe servir j que o
outro fundamento sustentar a deciso. assim que se entende a Smula 126 do STJ:
2##
SmuIa: 126 inadmissivel recurso especial, quando o acordo recorrido assenta em
fundamentos constitucional e infraconstitucional,qualquer deles suficiente, por si so, para mante-
lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinario.
A recproca verdadeira, isto , podemos aplicar essa Smula tambm ao RE.
d) INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS OU EXTINTIVOS DO DIREITO DE RECORRER : esse
pressuposto negativo, ou seja, so fatos que no podem ocorrer para que o recurso seja
admitido. ExempIos de fatos extintivos do direito de recorrer:
A ren"ncia ao recurso = = a renncia ao recurso pressupe que o recurso ainda
no tenha sido interposto. A renncia ao recurso independe da aceitao da outra parte. sso
significa que se a pessoa renunciou ao recurso, se depois ela vier a recorrer, esse recurso ser
inadmissvel em razo da renncia; a renncia extingue o direito de recorrer.
A aceitao da deciso = = se a parte aceita a deciso, expressa ou tacitamente,
ela no vai poder recorrer depois. A aceitao da deciso extingue o direito de recorrer por
precluso lgica.
A aceitao pode ser tcita, de modo a que, se o recorrente tiver praticado ato
incompatvel com o direito de recorrer, isso implica aceitao tcita. Por exemplo, sai a deciso e
a parte cumpre espontaneamente a deciso, ela aceitou a deciso; cumprimento espont-neo
da deciso aceitao da deciso.
Fato Impeditivo do direito de recorrer = = fato impeditivo aquele que gerou a
causa da deciso. Exemplo: se a parte desiste do processo e o juiz homologa essa desistncia,
ela no pode recorrer porque ela praticou um fato que gerou a deciso: o juiz homologou a
desistncia porque a parte desistiu! Se um ato da parte gera a deciso, esse ato impede que ela
recorra depois.
Dentro desse contexto, a doutrina cuida da '@282.HN58) '@282.HN58) '? '? *@5A*2? *@5A*2? : desistncia
do processo e desistncia do recurso so coisas distintas. A desist1ncia do *@5A*2? no
depende de homoIogao judiciaI; no depende de aceitao do recorrido; a desistncia do
recurso no gera, necessariamente, a extino do processo. A parte pode desistir, por exemplo,
de um Agravo, mas o processo no vai ser extinto, s o Agravo, o processo continua. Todavia, a
desistncia do recurso, pressup!e que o recurso ten$a sido interposto: s se pode desistir de
um recurso que tenha sido interposto. A desistncia pressupe que o recurso tenha sido
interposto. Se o recurso ainda no foi interposto, o caso de ren"ncia.
A desistncia pode se dar at o incio do julgamento do recurso. nclusive, pode
haver desistncia oral, antes do incio do julgamento do recurso.
Uma das questes mais atuais em tema de *ecursos a desistncia de RE ou
RESP que ten$a sido escol$ido para o julgamento por amostragem de recursos repetitivos.
Como se faz para desistir desse recurso? Esse tema atualssimo e ser visto quando
estudarmos RE e RESP.
Recorreu, desistiu do recurso, no pode recorrer de novo porque esse novo
recurso ser inadmissvel, tendo em vista a desistncia. Se for renncia = = renunciou recorre =
no pode; recurso inadmissvel.
5.5.2 Requisitos EXTRNSECOS:
2#3
a) R REGULARIDADE EGULARIDADE F FORMAL ORMAL : todo recurso tem as suas exigncias formais que
tm que ser observadas, por exempIo, o recurso tem que vir assinado por um advogado;
tem que ter o nome do recorrente; tem que ter causa de pedir e tem que ter pedido; o recurso tem
que ser escrito, salvo excees como o &gravo retido oral, mas a regra que o recurso tem que
ser escrito.
no contexto da regularidade formal que aparece um chamado Princpio da
Teoria dos Recursos: PRINCPIO DA DIALETICIDADE DOS RECURSOS = = os recurso tm de trazer
fundamentao, de suas razoes recursais para permitir, exatamente, as contrarrazes, a
dialtica, o contraponto.
b) P PREPARO REPARO : Preparo o pagamento das despesas relacionadas ao processamento
do recurso. Essas despesas se dividem em duas espcies e ambas formam o preparo:
1) Despesas Tributrias = = taxas cartorrias;
2) Despesas Postais = = so as taxas de remessa e de retorno dos autos. Essas
despesas tendem a acabar, um dia, com o processo eletrnico.
No processo brasileiro o preparo tem que ser feito antes da interposio do
recurso e na interposio do recurso se deve comprovar o preparo . H, porm, duas
excees:
1) Nos Juizados Especiais admite-se preparo at 48 horas aps a interposio do
recurso;
2) Na Justia federal admite-se que se faa o preparo dos recursos contra a
sentena em at cinco dias aps a interposio do recurso art. 14, da Lei 9289/96 .
Se houver justo motivo, justa razo para no se faa o preparo, o juiz pode ignorar
essa falta e dar um prazo para se fazer o preparo posteriormente. Por exemplo, uma greve dos
transportes pblicos, greve dos bancos. sso est previsto no art. 519/CPC:
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero,
fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal
apreciar-lhe a legitimidade. (ncludo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
Esse art. 519 cuida da Apelao, mas a interpretao un-nime que essa regra,
embora prevista para a ApeIao, se aplica a qualquer recurso.
Quando o recurso no tem preparo diz-se que o recurso deserto = recurso que
foi desertado, abandonado. Desero o nome que se d ao juzo negativo de Desero o nome que se d ao juzo negativo de
admissibiIidade em razo da faIta de preparo admissibiIidade em razo da faIta de preparo.
Se o preparo for insuficiente (preparo feito no no montante total), no caso de
desero automtica. preciso dar um prazo para que o recorrente complemente o preparo e,
a sim, se ele no complementar, que gera a desero art. 511/CPC .
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela
legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de
desero. (Redao dada pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
2#%
1
o
So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela
Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal.
(Pargra nico renumerado pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
2
o
A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no
vier a supri-lo no prazo de cinco dias. (ncludo pela Lei n 9.756, de 17.12.1998)
H recurso que no tem preparo! Tem dispensa de preparo, por exemplo,
Embargo de Declarao; Agravo Retido; Embargos nfringentes de Alada; recursos do ECA;
Agravo Regimental tambm no tem preparo.
Existem sujeitos dispensados de fazer o preparo. So eles: a Fazenda Pblica; o
MP e o beneficirio da justia gratuita.
H casos em que o ente pblico federal litiga na justia estadual. Nestes casos ele
tem que pagar o preparo porque preparo um tributo para o ente estadual e, portanto, o ente
pblico federal no pode ficar dispensado de pag-lo Smula 178 do STJ .
c) TEMPESTIVIDADE : o recurso tem que ser interposto no prazo.
Os entes pblicos e o MP tm prazo em dobro para recorrer. Todavia, esse prazo
em dobro no para apresentar contrarrazes ao recurso, mas para recorrer. As partes assistidas
por defensores p"blicos tambm tm prazo em dobro, mas, nesse caso, prazo em dobro para
tudo, o que inclui tambm as contrarrazes.
Litisconsortes com advogados diferentes tambm tm prazo em dobro para
recorrer art. 191/CPC . Aqui deve se aplicar a Smula 641 do STF: SmuIa N 641 - No se
conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes $aja sucumbido.
O prazo s poderia ser dobrado se os dois tivessem que recorrer.
A tempestividade do recurso aferida data do protocolo do recurso, sendo
irrelevante a entrega dos autos, a devoluo dos autos. sto , voc pode cumprir o prazo do
recurso sem devolver os autos. A devoluo dos autos no pressuposto para se preencher a
tempestividade.
Convm examinar a Smula 216 do STJ:
SmuIa: 216 - A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de
Justia aferida pelo registro no protocolo da secretaria e no pela data da entrega na agncia do
correio.
Se quiser recorrer pelos Correios pode, mas a data que conta a do protocolo do
recurso no 2.3 e no da entrega do recurso na agncia dos Correios.
Tambm convm examinar o art. 507 do CPC:
Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o
falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o
curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor,
contra quem comear a correr novamente depois da intimao.
2#4
Acontecendo uma dessas tragdias na fluncia do prazo recursal, o prazo ser
devolvido integralmente.
Recurso Prematuro ou Recurso Precoce Recurso Prematuro ou Recurso Precoce = = o recurso interposto antes da
flu1ncia do prazo. O prazo comea a correr quando a parte intimada da deciso; interposto
antes da intimao da deciso, o recurso prematuro. Para o STF esse recurso intempestivo,
est fora do prazo. Para Fredie Didier esse entendimento vergonhoso porque se a parte est
recorrendo sem ser intimada, j est se reconhecendo intimada, isto , est poupando trabalho ao
Judicirio. O STJ vinha nesse sentido, mas h cinco anos j mudou. Didier o cara pode se dar
por citado, mas no pode se dar por intimado? Esse posicionamento do STF "brincadeira.
Recursos interpostos nos ProtocoIos descentraIizados Recursos interpostos nos ProtocoIos descentraIizados = = os Protocolos dos
tribunais ficam na capital; essa circunstncia de a capital ficar muito distante de comarcas do
interior fez com que os tribunais criassem protocolos descentralizados no interior para facilitar o
acesso ao Judicirio. S que os tribunais criaram isso por deciso administrativa. O sujeito,
confiando nesses protocolos descentralizados, entrava com RESP no protocolo, por exemplo, de
Boa Vista (criado pelo TRF da Regio). O STJ disse que recurso protocolado em protocolo
descentralizado intempestivo! O STJ no aceitava recurso interposto para ele, STJ, nos
Protocolos descentralizados, entendendo que os Protocolos descentralizados serviam apenas
para os respectivos tribunais. Fundamento do STJ: no havia lei que permitisse esses Protocolos
descentralizados.
Veja a Smula 256 do STJ: SmuIa: 256 - O sistema de "protocolo integrado" no
se aplica aos recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia.
Essa SmuIa de agosto de 2001 e foi canceIada no ano passado porque o STJ
percebeu, 7 anos depois, que essa interpretao no tinha sentido, com dois fundamentos:
1) O STF examinou o tema para ele prprio, isto , se o RE poderia se r interposto
nesse Protocolo Descentralizado e, por unanimidade, o STF entendeu que podia ser protocolizado
nos Protocolos descentralizados e a o STJ resolveu mudar;
2) Foi acrescentado o PU ao art. 527 do CPC que, expressamente, prev os
Protocolos descentralizados. Portanto, o argumento de falta de previso legal foi por gua abaixo.
Para Didier, isso pergunta de prova.
6. E EFEITOS FEITOS DOS DOS R RECURSOS ECURSOS:
6.1 Efeito de Impedir o trnsito em juIgado = = lembre-se, porm, do
posicionamento de Barbosa Moreira (visto na aula passada) para quem recurso inadmissvel no
impede o trnsito em julgado.
6.2 Efeito Regressivo ou Efeito de Retratao = = h recurso que permite que o
magistrado se retrate. Esse efeito chamado de efeito regressivo. Por exemplo, a apelao
contra sentena que indefere a petio inicial.
6.2 Efeito Expansivo Subjetivo = = a regra que o recurso s produza efeitos
para o recorrente. Sucede que h casos em que os efeitos de um recurso se expande para outro
sujeito, havendo uma e#panso subjetiva do recurso. Nesses casos em que o recurso produz
efeito para alm do sujeito recorrente fala-se em efeito expansivo subjetivo. ExempIos:
2#5
Recurso de litisconsrcio unitrio beneficia o litisconsorte que no tenha
recorrido art. 509, caput ;
Recurso de devedor solidrio beneficia outro devedor solidrio se versar sobre
defesa comum. Se for s para si, no beneficia os demais PU do art. 509 mas se for para os
demais, por exemplo, extino da dvida, beneficia a todos;
Embargos de Declarao interrompem o prazo recursal para ambas as partes.
Quer dize, no s para o embargante que o prazo fica interrompido.
6.4 Efeito Suspensivo: quando se diz que o recurso tem efeito suspensivo o que
se quer dizer que o recurso prolonga a ineficcia da deciso; ele mantm a deciso ineficaz,
ou seja, impede que a deciso produza efeitos.
Um recurso pode ter efeito suspensivo automtico por fora de lei basta voc
recorrer que ele suspende automaticamente a deciso. o que acontece, por exemplo, com a
Apelao. A apelao, em regra, tem efeito suspensivo automtico.
O recurso pode ter o efeito suspensivo por deciso judicial. Quer dizer, o recurso
no tem o efeito suspensivo automtico, mas a parte pede que o juiz atribua a ele o efeito
suspensivo. o que acontece, por exemplo, com Agravo de nstrumento.
6.5 Efeito Substitutivo: o julgamento de um recurso substitui a deciso recorrida,
toma o lugar dela. A deciso recorrida deixa de existir e em seu lugar fica a deciso que julgou o
seu recurso. O efeito substitutivo s existe se o mrito do recurso for juIgado O efeito substitutivo s existe se o mrito do recurso for juIgado. Significa que,
recurso inadmiss$vel, recurso que no foi conhecido, no produz efeito substitutivo.
S existe um caso em que o mrito do recurso julgado e no h efeito
substitutivo: quando o recurso acoIhido para anuIar a deciso quando o recurso acoIhido para anuIar a deciso! Em todos os outros casos,
julgado o mrito do recurso, haver substituio. Por exemplo, toda vez que o tribunal mantiver a
deciso recorrida haver efeito substitutivo. E se o tribunal reformar a deciso recorrida tambm
haver efeito substitutivo.
6.6 Efeito DevoIutivo Efeito DevoIutivo: tem que ser examinado em duas dimenses:
Dimenso HorizontaI (tambm chamada de Extenso do Efeito DevoIutivo)
Dimenso VerticaI (tambm chamada de Profundidade do Efeito Devolutivo)
1) Dimenso HorizontaI = = aquela que determina o qu1 o tribunal ter de
reexaminar, o que devolvido para reexame pelo tribunal. Ou seja, a extenso do efeito
devolutivo do recurso aquela que determina qual a questo principal do recurso, aquela que
deve ser objeto da questo principal do recurso. o recorrente quem diz o que ele quer que o
tribunal reexamine; cabe ao recorrente definir qual a questo que ele quer que o tribunal
reexamine.
Exemplo Deciso com 2 captulos: "Ae "B. o recorrente pode pedir o reexamine
de ambos os captulos ou de apenas um deles ou, ainda, de apenas parte de um deles. o
recorrente que vai delimitar a rea de atuao do tribunal o tribunaI fica vincuIado extenso
deIimitada peIo recorrente, sob pena de decidir ultra ou e#tra petita!
2) Dimenso VerticaI ou Profundidade do Efeito DevoIutivo = = a profundidade
do efeito devolutivo aquela que determina quais as questes que devero ser examinadas pelo
231
rgo ad quem para decidir a questo principal do recurso. Quais so as questes que tero que
ser enfrentadas pelo tribunal para ele decide a questo principal do recurso. Para decidir uma
questo principal preciso examinar questes anteriores. A questo principal do recurso: reforma
ou anula a deciso, precedida de uma srie de questes que o tribunal deve enfrentar para
saber se a questo principal ser colhida ou no so as Juest!es 8ncidentes do *ecurso. So
questes a serem enfrentadas na fundamentao do tribunal para que, no Dispositivo, ele decida
se vai acolher ou rejeitar o recurso. Essas questes compem a profundidade do efeito
devoIutivo.
Aqui est a diferena: essas questes sobem, independentemente, da vontade
o recorrente! sso quer dizer o seguinte: o recorrente diz o que quer que o tribunal reexamine,
mas ele no pode dizer com quais fundamentos o tribunal vai decidir!
Essas questes que compe se dividem em dois grupos:
1) Todas as questes que j haviam sido suscitadas no processo Todas as questes que j haviam sido suscitadas no processo. Todas as
questes que j haviam sido suscitadas no processo sobem para que o tribunal as reexamine.
2) Sobem todas as questes de Sobem todas as questes de ordem p"blica ordem p"blica, tenham ou no sido suscitadas.
1 No sobem as questes sobre as quais j h precluso.
A extenso bitoIa a profundidade A extenso bitoIa a profundidade = = sobrem com o recurso todas essas
questes mencionadas, desde que, relacionadas ao captulo impugnado. Sobe tudo, de tudo
quanto foi impugnado.
Por exemplo, se recorro para que o tribunal reveja os captulos A e B, sobre tudo
para rever ambos os captulos. Se recorri s para rever o captulo A, sobre tudo de A, as nada de
W, nem as quest!es de ordem p"blica relacionadas a W. A profundidade infinita, mas
Iimitada peIa extenso!
ExempIo: sujeito condenado em danos morais e materiais. S recorreu dos
morais. No tribunal reconhecida, de ofcio, uma incompetncia absoluta (questo de ordem
pblica). Essa deciso atinge o captuIo dos danos materiais? No! No atinge! O captulo dos
danos materiais transita em julgado. O captuIo no recorrido transita em juIgado! Sendo
questo de ordem pblica, s restar ao sujeito a Ao Rescisria, pois s sobe a questo relativa
ao que foi impugnado.
Observao finaI = = uma parcela da doutrina chama a profundidade do efeito
devolutivo de @K@8.? .*)N2B).86? .
O livro verde (Recursos) de Didier deve ser lido essa parte do livro.
RECURSOS EM ESPCI E RECURSOS EM ESPCI E
1) EMBARGOS DE DECLARAO EMBARGOS DE DECLARAO: tm prazo de 05 dias; no tm preparo e
cabem contra qualquer deciso judicial. O STF, porm, e s o STF, no admite embargos de
deciso de relator. Mas, de modo geral, em todos os demais tribunais do pas admite-se
embargos de deciso de relator. Para Fredie Didier isso esquisitssimo, no tem explicao.
1.1 - Os ED so recursos de fundamentao vinculada, isto , s cabem ED em
hipteses previamente determinadas peIo IegisIador, em hipteses tpicas. O CPC prev 3
hiptese de ED:
231
Quando a deciso for:
Obscura
Contraditria ou
Omissa
A prtica forense fez com que a jurisprudncia comeasse a alargar essas
hipteses, isto , a jurisprudncia comeou a admitir o ED para alm dessas hipteses. Por
exemplo, se admitem ED por erro material, isto , cabem ED para corrigir esse erro material. sso
tranquilo.
Assim como cabem ED contra deciso ultra ou extra petita, embora no haja
previso legal.
O art. 897-A da CLT prev outra hiptese de cabimento de ED, alm destas: ED
que se fundamentam no erro no exame dos requisitos extrnsecos de admissibiIidade do
recurso (Preparo, Tempestividade e Regularidade Formal). Se voc entende que a deciso errou
no exame desses requisitos, voc pode embargar para corrigir a deciso, isso est
expressamente previsto na CLT.
Na lei dos Juizados Especiais, h previso de ED quando houver d"vida na
deciso. Coloca a dvida como 4 hiptese. O problema prtico, segundo Fredie Didier, que a
deciso no tem d"vida, ela gera d"vida em quem a l1. Na verdade, o que o legislador quis
dizer que cabe ED quando a deciso gerar dvida, for duvidosa, s que uma deciso que gere
dvida uma deciso obscura ou contraditria, portanto, para Fredie Didier, no havia
necessidade disso. Essa previso s existe porque a lei dos Juizados de 1995 e se baseou no
CPC que, at dezembro de 1994 tambm previa a dvida, s que houve uma reforma que
consertou esse erro do CPC e no consertaram o projeto de lei dos Juizados.
1.3 Efeito Interruptivo do ED Efeito Interruptivo do ED: o ED interrompe o prazo para qualquer outro
recurso, isto , ao embargar, o prazo para qualquer outro recurso fica interrompido e essa
interrupo para ambas as partes. sso faz com que o ED seja um instrumento muito utilizado
para protelar o feito. Por isso o legislador criou u sistema rigoroso de punio aos embargos
protelatrios. O embargante ser punido com multa de 1% sobre o valor da causa. Se ele reiterar
os ED protelatrios, essa multa chega a 10%, com um agravante: o sujeito s vai poder recorrer
depois disso se ele depositar o valor da multa. PU do art. 538/CPC .
Nos Juizados Especiais os ED no interrompem o prazo, mas 2A2(@N'@C o
prazo para a interposio do recurso contra a sentena! Por exemplo, se o cara embargou em 5
dias, s vai ter mais 5 dias para entrar com recurso inominado.
O STF entendeu que os ED contra acrdo de Turma RecursaI INTERROMPEM o
prazo para RE. Para Fredie Didier isso no tem nenhum sentido, mas existe.
Pode acontecer de uma parte embargar e a outra apelar. E a os ED vo ser
julgados primeiro. Se os ED forem acoIhidos, como fica a apeIao da outra parte que j foi
interposta? A parte que j havia apelado vai poder complementar, aditar a sua apelao; se a
deciso mudou, a parte tem o direito de aditar a sua apelao na parte em que a deciso
recorrida foi alterada pelos ED. A parte que j recorreu tem o direito de aditar o seu recurso se a
deciso for alterada pelos ED. A isso se d o nome de PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE DOS
RECURSOS .
232
Se os ED tm propsito de prequestionamento, eles no tm carter protelatrio
Smula 98 do STJ (na aula de RE veremos o que prequestionamento).
AuIa 24 14/12/09
1.4 - Os embargos de declarao podem mudar a deciso embargada; os ED's
podem modificar a deciso agravada, podem ter esse efeito modificativo. fcil perceber isso
quando lembramos que os Embargos podem ser opostos em razo de omisso; se a omisso
suprida, nitidamente houve uma mudana na deciso. A deciso omissa, a parte embarga, a
deciso suprida, significa que houve uma mudana na deciso.
Fredie Didier afirma que diz isso porque, em algumas faculdades, alguns livros, as
pessoas saem achando que os Embargos no podem modificar uma deciso porque,
historicamente, os ED's serviam apenas para esclarecer a deciso, a deciso no seria alterada e
sim apenas esclarecida. Mas, os ED's mudaram o seu perfil ao longo da histria e passaram a
poder tambm gerar mudana da deciso.
QuaI o efeito infringente dos ED? Trata-se do efeito modificativo dos
Embargos de DecIarao.
Se examinarmos o CPC em sua literalidade, no $ previso de contrarraz!es
no @'. Sucede que a jurisprudncia passou a considerar como obrigatrio intimar a parte
embargada para contrarrazoar, isto , a jurisprudncia passou a considerar como obrigatrio a
possibilidade de contrarrazes quando nos ED's puderem gerar mudana da deciso. Ou seja,
o ED pode ter efeito modificativo preciso ouvir antes o embargado. sso construo da
jurisprudncia, mas no CPC no h previso de contrarrazes, mas como o ED pode ter efeito
modificativo, a jurisprudncia diz que se os ED's podem ter efeito modificativo, as contrarrazes
devem ser oportunizadas.
1.5 - Competncia para juIgamento dos ED's Competncia para juIgamento dos ED's = = os ED's sero juIgados peIo
rgo que proferiu a deciso embargada. Por exemplo, se foi um juiz que sentenciou, ser este
que ir julgar os embargos; se o rgo embargado foi uma Turma, a Turma julgar os embargos;
se o rgo embargado o Relator, este julgar os embargos.
O ReIator no pode juIgar monocraticamente embargos opostos contra
deciso de Turma; ele s pode julgar monocraticamente os embargos contra a sua deciso.
1.6 - Natureza da deciso que juIga os Embargos Natureza da deciso que juIga os Embargos = = a deciso que juIga os
ED's tem a natureza da deciso embargada porque quando se julga ED contra uma sentena,
esse julgamento do ED contra a sentena se incorpora 7 sentena embargada, isto , a
sentena como um todo passa a ser sentena inicialmente proferida + aquilo que foi decidido nos
Embargados; $ uma fuso entre essas duas decis!es. Na verdade a mesma deciso, s
que agora completada, esclarecida.
Por exemplo, se julga um ED contra um acrdo, o julgamento do ED ser acrdo;
se julga ED contra uma deciso interlocutria, ser interlocutria.
sso importante! Vejam a pergunta que caiu em um concurso:
233
Cabem Embargos Infringentes em juIgamento de Embargos de DecIarao?
42
O raciocnio mais ou menos simples: se o julgamento do @' tiver natureza de julgamento de
)pelao, cabem @mbargos 8nfringentes (ao menos teoricamente); e os ED's podem ter
natureza de julgamento de Apelao, se os Embargos houverem sido opostos contra um Acrdo
de Apelao, o julgamento desses Embargos de Declarao ter natureza de julgamento de
Apelao. Ento, contra esse julgamento cabem Embargos nfringentes. Portanto, se o
juIgamento dos Embargos de DecIarao tiver a natureza de juIgamento de ApeIao,
cabem Embargos Infringentes. sso pode acontecer quando os Embargos forem opostos contra
acrdo de Apelao.
Para Fredie Didier uma pergunta difcil, mas que pode ser respondida se voc
parte da premissa que a natureza do julgamento dos @'[s a natureza do julgamento
embargado.
2. APELAO APELAO:
A apelao o recurso mais conhecido de todos; o recurso contra sentena. Esse
recurso sempre serviu como modelo de recurso, de modo que as regras sobre apelao
costumavam ser as regras gerais sobre recurso. S muito recentemente que a legislao
brasileira dividiu em uma Parte GeraI de Recursos e Recursos em Espcie. Ainda hoje assim,
ou seja, muito do que est em apelao geral. Dois exemplos que justificam essa afirmao:
1) Efeito DevoIutivo profundidade e e#tenso = = a disciplina do efeito
devolutivo que estudamos na Parte Geral, est no art. 515 que se refere apelao e, no
obstante ser de apelao, ele geral, se aplica a qualquer o recurso:
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
1
o
Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as
questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por
inteiro.
2
o
Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher
apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais.
3
o
Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o
tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e
estiver em condies de imediato julgamento. (ncludo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)
4
o
Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a
realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre
que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (ncludo pela Lei n 11.276, de 2006)
2) Sempre que o recorrente no puder fazer o preparo por justo motivo isso pode
ser relevado pelo juiz que dar ao recorrente um novo prazo para fazer o preparo. O artigo que
regula isso um artigo da apelao que o art. 519 do CPC, ou seja, um artigo da apelao
cuida dessa "relevao da falta de preparo por justo motivo.
42
or 1u8 essa pergunta6 or1ue os Em/argos 4nfringentes !a/em !ontra
Apela2$o.
234
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de
desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de
13.12.1994)
Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao
tribunal apreciar-lhe a legitimidade. (ncludo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
Esses dois artigos so emblemticos pra mostrar como o regramento da apelao
um regramento geral e, embora esteja na apelao, serve como um modelo geral. Com isso se
quer dizer que muito da apelao j foi visto quando estudamos a Parte Geral, de modo que
agora s veremos, na apelao, aquilo que no foi visto na Parte Geral.
2.1 Prazo da ApeIao Prazo da ApeIao = = 15 dias;
2.2 - Efeito Suspensivo da ApeIao Efeito Suspensivo da ApeIao = = a regra a de que a apelao tem efeito
suspensivo automtico. O que significa dizer que basta apelar que os efeitos da deciso ficam
suspensos. Mas h casos em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico, preciso
pedir o efeito suspensivo.
H muita discusso sobre como se pede o efeito suspensivo quando a apelao
no o tem porque o Cdigo no claro. O CPC s deixa claro que voc pode pedir o efeito
suspensivo uma apelao que no o possua. Os advogados costumam pedir das mais variadas
maneiras, sendo que a mais freqente dela pedir o efeito suspensivo apelao que no o
possua atravs de uma ao cautelar dirigida ao tribunal para pedir efeito suspensivo 7
uma apelao que no o possua. Mas o CPC no cuida disso e#pressamente, isso
construo da jurisprud1ncia.
Ver o art. 558, PU do CPC. Esse artigo permite que se pea efeito suspensivo a
uma apelao que no o possui.
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos
dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao,
suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.
Pargrafo nico. ApIicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do art. 520.
(Redao dada peIa Lei n 9.139, de 30.11.1995)
C CASOS ASOS DE DE A APELAO PELAO SEM SEM E EFEITO FEITO S SUSPENSIVO USPENSIVO A AUTOMTICO UTOMTICO : Art. 520/CPC : Art. 520/CPC: casos
em que a apelao no impede que a deciso produza efeitos:
Art. 520. A apeIao ser recebida em seu efeito devoIutivo e suspensivo.
Ser, no entanto, recebida s no efeito devoIutivo, quando interposta de sentena que:
Inciso I: I - homoIogar a diviso ou a demarcao; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
A sentena de diviso e demarcao de terras uma sentena que impugnvel
por apelao sem efeito suspensivo. Aqui no se tem muito o que dizer.
23#
Inciso II: II - condenar prestao de aIimentos; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
Tambm no h muito a dizer. A ideia permitir que os alimentos j possam ser
cobrados.
O inciso III est revogado.
Inciso IV: IV - decidir o processo cauteIar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
mera transcrio; no h polmica sobre o assunto.
Inciso V: V - rejeitar Iiminarmente embargos execuo ou juIg-Ios
improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)
preciso ter muita calma com esse inciso V porque ele ") cheio de graa.
Embargos de execuo uma forma de defesa do executado. O sujeito est executando
exeqente , vem o executado e embarga. Se o juiz rejeita esses embargos ou os julga
improcedentes, cabe apelao s que esta apeIao no tem efeito suspensivo .
Fredie Didier diz que tem muito respeito por esse assunto porque ele acaba nos
confundindo (concursandos) porque suspensivo d ideia de no; rejeita tambm d ideia de no
(no concede). No tem efeito suspensivo no tem o NM?.
Vem a execuo, o executado embarga e o juiz rejeita. Ao rejeitar vem a apelao
que no tem o efeito suspensivo. Se no tem efeito suspensivo significa que a rejeio, vai
produzir efeitos imediatos. Significa que a improcedncia dos embargos vai produzir efeitos
imediatamente. O juzo de improcedncia dos embargos, imediatamente comea a produzir
efeitos.
O que significa produzir efeitos imediatos numa deciso de improcedncia?
maginem que os embargos execuo tenham suspendido a execuo a execuo estava
parada por conta dos embargos os embargos foram rejeitados e essa rejeio produz efeitos
imediatos. O que vai acontecer com a execuo? A execuo vai prosseguir 1 efeito mesmo
pendente uma apelao contra os embargos. Essa a consequncia prtica mais clara do
inciso V.
Embargos execuo hoje, uma defesa na execuo de ttuIo
extrajudiciaI, por exemplo, cheque, contrato, duplicata. Execuo de ttulo extrajudicial ,
inicialmente, uma e#ecuo definitiva! Voc comea a executar um cheque definitivamente;
no se fala de execuo provisria de um cheque, de um contrato. @#ecuo de ttulo
e#trajudicial uma e#ecuo que comea definitiva.
A execuo do cheque era definitiva, vm os embargos e suspendem a execuo,
ela foi "congelada pelos embargos; os embargos so rejeitados; a apelao no tem efeito
suspensivo. Portanto, a execuo que estava congelada se descongela e volta a correr. S que
ela era definitiva, foi congelada, volta a correr agora na pend1ncia de uma apelao contra a
sentena dos embargos. EIa, que era definitiva e fora congeIada, voItar a correr, agora,
como definitiva ou como provisria? O probIema esse. Essa a pergunta que temos que
saber! A execuo que estava parada e que volta a correr porque a apelao contra a sentena
que rejeita os embargos no tem efeito suspensivo volta a correr como provisria ou suspensiva?
233
Essa questo foi respondida pelo STJ que editou uma smula sobre o assunto:
SmuIa 317:
SMULA: 317
definitiva a execuo de ttuIo extrajudiciaI, ainda que pendente apeIao
contra sentena que juIgue improcedentes os embargos.
definitiva! Por que o STJ disse isso? A execuo era definitiva, foi congelada e
quando voc descongela, ela volta a ser o que era! Era definitiva, foi descongelada, continua
como definitiva. At porque, a execuo era definitiva; vem uma sentena que confirma essa
execuo a sentena ao rejeitar os embargos, confirma/ratifica a execuo . Ora, se a
execuo foi confirmada pela sentena, ela prossegue como era agora com mais fora ainda. E a
coisa estava resolvida at porque isso tem muito sentido.
sso at vir o legislador e #cometer
43
o art. 587 do CPC:
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttuIo extrajudiciaI; provisria
enquanto pendente apeIao da sentena de improcedncia dos embargos do executado,
quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de
2006).
1 1 Esse art. 587 incompreensvel crtica de Fredie Didier . A 1 parte no traz
nenhuma novidade, mas tem um ponto e vrgula!
Essa redao de 2006 e h trs anos que fazem a mesma pergunta a Didier:
Juando a apelao for recebida com efeito suspensivo, esse >recebidosU se refere a qu1?
"*ecebidos no texto se referem aos embargos do e#ecutado! Quando os
embargos do executado forem recebidos com efeito suspensivo. Os embargos foram recebidos
com efeito suspensivo, o juiz os rejeitou, a apelao como visto, no tem efeito suspensivo a
execuo volta a correr, agora como provisria (em vez de voltar a correr como definitiva, volta
a correr como provisria). Todo esse assunto explicado, no sentido que a apelao volta a correr
como definitiva, inclusive com smula do STJ, vem o IegisIador e muda, criando um caso
esdrxuIo de execuo provisria de ttuIo extrajudiciaI! uma execuo provisria muito
estranha: a execuo comeou definitiva, o juiz confirma essa execuo e, ao invs de se
transformar em definitiva >ao cuboU, se torna provisria! uma brincadeira! Esse dispositivo
ininteligvel e revoga a SmuIa 317 do STJ . O art. 587 diz exatamente o oposto da Smula 317
do STJ e realmente, na opinio de Fredie Didier, lamentvel!
43
ara ;idier o %er/o !orreto esse3 cometer.

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INTENSIVO I Processo Civil

Litisconsrcio passivo Alternativo (1)

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