Pontificia Universidad Catlica Madre Maestra

Derecho Internacional Pblico

Argenys Cedeo 2010-5257

Los Agentes de Facto y su Vinculacion a la Responsabilidad Internacional de un Estado

(Analizado con el Caso Nicaragua c. E.E. U.U., CIJ 1986)

Prof. Jimena Conde

Grupo 005

22 de octubre de 2013 Santo Domingo, DN

Los Agentes de Facto y su Vinculacion a la Responsabilidad Internacional de un Estado

(Analizado con el Caso Nicaragua c. E.E. U.U., CIJ 1986)

Como toda rama del derecho que conocemos, todo aquel que causa un dao est obligado a repararlo, y de igual forma, es responsable por sus propias actuaciones y por aquellas realizadas por alguien dependiente o tutelado por l. Muchos pensarn, que debido a la gran soberana e independencia que poseen los Estados, frente a otros Estados independientes, estos estn exentos de esta regla general o principio, que por el hecho de que un Estado como tal, no es ms que una figura jurdica incorprea, incapaz de actuar por s sola, no podra ser responsable de algn acto frente a otro. Pues la realidad est muy distante de este ltimo pensamiento, y es que el Derecho Internacional se ha encargado, entre otras cosas, de normar y/o establecer las reglas y las formas en que un Estado, se hace internacionalmente responsable frente a otro Estado, por algn hecho o acto ilcito que cause un dao a otro. El Derecho Internacional Pblico dio su gran avance, respecto a este tema, en el ao 2001, al finalmente culminar el Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos, adoptado por la Comisin de Derecho Internacional en su 53avo perodo de sesiones (A/56/10). Este Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos, tambin conocido como ARE, establece en su articulado primero que: Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su responsabilidad internacional1, configurndose as lo establecido anteriormente. La gran discusin o polmica que trae consigo este tema, no viene dada por la pregunta de si puede o no un Estado ser responsable internacionalmente ante otro Estado, sino en qu caso, y por quienes se hace responsable internacionalmente un Estado.

Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos. Artculo 1

El ARE en su artculo 4 establece que: Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de todo rgano del Estado, ya sea que ejerza funciones legislativas, ejecutivas, judiciales o de otra ndole, de aqu entonces, que podemos concluir cules son los agentes o actos del Estado por los cuales este se hace responsable. Sin embargo, a pesar de que todo Estado posee la facultad de determinar, segn el derecho interno, cules son sus agentes estatales, el Derecho Internacional se reserva la facultad de enumerar, en el citado Proyecto, lo que para el derecho internacional, se considerar un agente del Estado o actos del Estado que van a acarrear responsabilidad internacional2; y as en sus artculos del 4 al 11 menciona todo tipo de situacin y/o actos que hacen responsable internacionalmente a un Estado, siendo entonces, de forma general: Por actos legislativos, por actos jurisdiccionales, por actos del Poder Ejecutivo, por actos ultra vires3, por actos insurgentes y en casos de Guerra Civil4, y finalmente por los agentes de facto5, que son el objeto del presente trabajo. La polmica que se presenta, en cuanto a los agentes de facto, (fenmeno que se refiere a la atribucin al Estado de comportamientos en aquellos supuestos en que un rgano de un Estado se sirve de ciertas personas, que no pertenecen a su estructura oficial,

SANDOVAL, Fabel Mara. Evolucin de la Teora de Responsabilidad Internacional de los Estados por Hechos Internacionalmente Ilcitos. Tesis de Derecho, PUCMM CSTA. 2005 3 El comportamiento de un rgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer atribuciones del poder pblico se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional si tal rgano, persona o entidad acta en esa condicin, aunque se exceda en su competencia o contravenga sus instrucciones Artculo 7 del Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos 4 Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole: 1. Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de un movimiento insurreccional que se convierta en el nuevo gobierno del Estado. 2. El comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole que logre establecer un nuevo Estado en parte del territorio de un Estado preexistente o en un territorio sujeto a su administracin se considerar hecho del nuevo Estado segn el derecho internacional. 3. El presente artculo se entender sin perjuicio de la atribucin al Estado de todo comportamiento, cualquiera que sea su relacin con el del movimiento de que se trate, que deba considerarse hecho de ese Estado en virtud de los artculos 4 a 9. Artculo 10 del Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos 5 Se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado al observar ese comportamiento . Artculo 8 del Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos

para la comisin de hechos ilcitos durante conflictos armados)6, es la incertidumbre de hasta qu punto o en qu o cuales modalidades pueden, acciones de particulares, ser vinculadas a un Estado y responsabilizarlo internacionalmente por dichos actos. En la actualidad, el Estado no es responsable por toda la actividad que emane de su territorio por el simple hecho de ejercer control sobre este,7sino que esta responsabilidad tiene su origen en el incumplimiento del Estado en su obligacin de prevenir o reprimir la consumacin de dichos hechos ilcitos, concepcin esta desarrollada por Hugo Grocio, padre del derecho internacional, quien lleg a la conclusin de que un Estado slo puede ser responsable al incurrir en complicidad con el delito del individuo, a travs de la patientia o del receptus, es decir, el Estado tiene conciencia de que un individuo tiene la intencin de cometer un delito contra otro Estado, o contra uno de sus nacionales, y no lo impide (patientia), o el que da proteccin al delincuente por su negacin de extraditarlo o castigarlo (receptus).8 Como ya vimos en el artculo 8 del Proyecto de Artculos sobre la Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos, citado en la nota 4 al pie de pgina, el comportamiento de una persona o grupo de personas que actan de hecho bajo la las instruccin de un Estado o bajo la direccin o control de este al observar ese comportamiento, ser considerado como agente de este y por tanto responsable de los actos Ilcitos que este cometa. As como nos dice Malcolm Shaw, la primera proposicin no es controversial, pero a la hora de hablar o tratar de definir la direccin o el control necesario o requerido por un Estado, se presentan algunas dificultades.9 El ARE Comentado por James Crawford del 2001, enfatiza que tal conducta ser atribuible al
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MEZA, Angelina Guillermina. La Responsabilidad Del Estado Por Hechos Internacionalmente Ilcitos: La Atribucin De Un Comportamiento Al Estado Y El Rol De La Corte Internacional De Justicia. http://www.derecho.uba.ar/revistagioja/articulos/R0005A004_0005_investigacion.pdf 7 SMITH, Sarah. Internacional Law: Blaming big btother: Holdin states accountable for the devastation of terrorism. 56 Oklahoma Law Review 735, Otoo 2003, p. 754. 8 SORENSEN, Max. Manual de Derecho Internacional Pblico. Fondo de Cultura Ecnomica. Mxico 1973. P. 529. 9 SHAW, Malcolm. Internacional Law. Cambridge university Press, 6th Edition, 2008. P. 790. Texto original: Article 8 of the ILC Articles provides that the conduct of a person or group of persons shall be considered as an act of state under international law if the person or group of persons is in fact acting on the instructions of, or under the direction or control of, that state in carrying out the conduct. The first proposition is uncontroversial, but difficulties have arisen in seeking to define the necessary direction or control required for the second proposition.

Estado, solo si este controla o dirige especficamente dicha operacin, y si esa conducta que ha sido reprochada, ha sido parte integral de la operacin 10. Jurisprudencialmente,

este artculo fue utilizado en el Caso Nicaragua c. Estados Unidos, caso que por su relevancia en el tema, es menester analizar para el desglose de esta figura internacional.

Actividades Militares y Paramilitares en y contra el Gobierno de Nicaragua. (CIJ 1986)

(Anlisis) Ya conocido, en general, de que trata el Caso Nicaragua, en este punto nos centraremos en mencionar cules fueron los hechos imputables a los Estados Unidos, considerados por la Corte, que guardan relacin con el fenmeno jurdico de agentes de facto, y con ello mi opinin en cuanto a las consideraciones de la Corte. Segn el resumen del fallo, en su captulo VII: La Corte examin seguidamente la
gnesis, el desarrollo y las actividades de las fuerzas contrarrevolucionarias, y el papel de los Estados Unidos al respecto. Segn Nicaragua, los Estados Unidos haban concebido, creado y organizado un ejrcito mercenario, los contras". Sobre la base de la informacin disponible, la Corte no pudo llegar al convencimiento de que el Estado demandado "cre" la fuerza de los contras en Nicaragua, pero considera probado que los Estados Unidos haban financiado, adiestrado, equipado, armado y organizado en gran parte al FDN, uno de los elementos de esa fuerza.11 En cuanto a este primer punto, considero que por el hecho de los Estados Unidos

de Amrica haber financiado, adiestrado, equipado, armado y organizado en gran parte a la Fundacin Democrtica Nicaragense (FND), no slo es una prueba irrefutable de una palpable complicidad con la fuerza de los contras, sino que se evidencia la dependencia de la FND hacia Estados Unidos, es decir, el hecho de que la FND haya obtenido, no solo los recursos econmicos para llevar a cabo sus actuaciones, sino que tambin la disciplina, la organizacin y los medios para ejecutar sus planes, deja entrever que este, por s solo, no
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CRAWFORD, James. The Internacional Law Commissions Articles on State Responsibility. Introduction, text and Commentaries. Cambridge University 2001. P.110 11 http://www.aloj.us.es/eulalia/derecho%20internacional/JURISPRUDENCIA%20ESCANEADA/caso%20nicara gua%201986.htm

daba abasto para cumplir su fin, y que sin la ayuda de los EE. UU. no hubiesen podido operar. Segn James Crawford, el grado de control que debe ser empleado por un Estado, en orden de que se le atribuya la responsabilidad de un particular o un grupo de particulares, fue un punto clave en el Caso Nicaragua. La pregunta aqu es, si la conducta de los contras se podra atribuir a los Estados Unidos, con fines de atribuirle la responsabilidad general por todas las violaciones a las leyes internacionales de derechos humanos cometidas por los contras.12 A esto expresado por Crawford, la Corte consider que no existan pruebas suficientes para probar que Estados Unidos tena un control total sobre los contras y por tanto no se les poda atribuir todas las actuaciones del mismo. Siguiendo el resumen de la Corte: La Corte tena que determinar si la relacin entre los contras y el Gobierno de los Estados
Unidos era tal que haca correcto considerar a los contras, a efectos jurdicos, como un rgano del Gobierno de los Estados Unidos, o que actuaba en nombre de ese Gobierno. La Corte consider que las pruebas de que dispona no bastaban para demostrar la dependencia total de los contras de la ayuda estadounidense. Una dependencia parcial, cuya cuanta exacta no poda determinar la Corte, poda inferirse del hecho de que los jefes haban sido seleccionados por los Estados Unidos y de otros factores tales como la organizacin, el adiestramiento y el equipamiento de la fuerza, el planeamiento de operaciones, la eleccin de objetivos y el apoyo operacional proporcionado. No haba prueba evidente de que los Estados Unidos hubieran ejercido un grado de control tal que justificara que se considerara que los contras actuaban en su nombre. Habiendo llegado a esa conclusin, la Corte opin que los contras seguan siendo responsables de sus actos, en particular de sus presuntas violaciones del derecho humanitario. Para que los Estados Unidos fueran jurdicamente responsables, tendra que probarse que ese Estado tena un control efectivo de las operaciones durante las que se haban cometido las presuntas violaciones. (sic.)

Sobre este punto, personalmente difiero de la Corte, ya que a pesar de que Estados Unidos no fue el autor inmediato de muchas de las actuaciones de los contras, considero que por extensin de la responsabilidad, el Estado o cualquier persona que arme, organice
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CRAWFORD, James. The Internacional Law Commissions Articles on State Responsibility. Introduction, text and Commentaries. Cambridge University 2001. P.111

u ordene objetivos debe ser responsable por las actuaciones colaterales que escapan de su control. Esto lo fundamento en el supuesto de que, si en primer lugar los Estado Unidos no hubiesen financiado, organizado, adiestrado, etc a los contras, es posible que estos no hubiesen podido si quiera llegar a ser una amenaza para el gobierno de Nicaragua. Por el simple hecho de un Estado tener conocimiento de actos ilcitos y no los detenga, y que para peor, apoye y en parte dirija los mismo, se materializa no solo una complicidad en estos actos ilcitos, sino que puede en muchos de los casos cristalizarse una autora mediata. En conclusin, en vista que el artculo 8 del Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos establece que se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de personas acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado al observar ese comportamiento, es mi consideracin el pensar que los contras actuaron efectivamente por instruccin o bajo la direccin y de igual forma, aunque fuese en una parte de esta guerra civil bajo el control de los Estados Unidos.

Bibliografa
Caso Nicaragua
http://www.aloj.us.es/eulalia/derecho%20internacional/JURISPRUDENCI A%20ESCANEADA/caso%20nicaragua%201986.htm. CRAWFORD, James. The Internacional Law Commissions Articles on State Responsibility. Introduction, Text and Commentaries. Cambridge University, 2001. MEZA, Angelina Guillermina. La Responsabilidad Del Estado Por Hechos Internacionalmente Ilcitos: La Atribucin De Un Comportamiento Al Estado Y El Rol De La Corte Internacional De Justicia. Proyecto de Artculos sobre Responsabilidad del Estado por Hechos Internacionalmente Ilcitos. SANDOVAL, Fabel Mara. Evolucin de la Teora de Responsabilidad Internacional de los Estados por Hechos Internacionalmente Ilcitos. Tesis de Derecho, PUCMM CSTA. 2005

SHAW, Malcolm. Internacional Law. Cambridge university Press, 6th Edition, 2008. SMITH, Sarah. Internacional Law: Blaming big btother: Holdin states accountable for the devastation of terrorism. 56 Oklahoma Law Review 735, Otoo 2003 SORENSEN, Max. Manual de Derecho Internacional Pblico. Fondo de Cultura Ecnomica. Mxico 1973