5.4.

Pontos substanciais do processo de adoo da pessoa maior e capaz Como insistentemente declarado nesta pesquisa, o motivo essencial para a adoo o afeto. O amor e o companheirismo nascem e crescem entre essas pessoas com o passar do tempo, e, quando j adulto, aquele que foi estimado como filho, junto ao considerado como pai, decide adotarem-se um ao outro, constituindo uma relao mais solidificada na acepo jurdica e social. Por isso, tambm o filho adota os pais que deseja, por que ele aguardou a maioridade e, alcanando sua capacidade civil passa a ser titular da liberdade declarada pela autonomia da vontade. Afirma-se ento, que o adotando possui aptido para resolver e (com vistas ao passado de sua vida), reconhecer aquele que verdadeiramente presenciou e contribuiu para sua formao digna. Para que se obtenha uma melhor visualizao deste procedimento judicial, ser acostado um caso vivenciado por um padrasto e sua enteada que, com o passar dos mais de dezoito anos de convvio dirio, repleto de cuidados, amor,

455 ALMEIDA Jos Luiz Gavio de. Reconhecimento da filiao. In: Direito de famlia no novo milnio: estudos em homenagem ao professor lvaro Villaa Azevedo/ SIMO, Jos Fernando, FUJITA, Jorge Shiguemitsu; CHINELLATO, Silmara Juny de Abreu, ZUCCHI, Maria Cristina, organizadores. So Paulo: Atlas, 2010, p. 529.176 dedicao e respeito, atitudes aptas ao desenvolvimento pleno do ser humano, decidiram adotar-se mutuamente, para serem reconhecidos juridicamente como pai e filha. Acompanhando o desenrolar da referida ao, notar-se-o as dificuldades existentes no entendimento jurdico e quais os mecanismos legais que foram utilizados para que fosse possvel alcanar o sucesso do pleito, de modo a abrir caminhos para ulteriores demandas da mesma natureza.

A especificidade desta forma de adoo notada pela idade que possuem o adotante e o adotando, sendo este j maior de idade e capacitado a gerir sua vida plenamente, com base no artigo 5 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002. At o Cdigo Civil de 1916, a adoo das pessoas maiores e capazes era realizada por escritura publica, 456 dispensando-se a via judicial, o que muda com o advento da Constituio de 1988 que exige que a adoo dependa da assistncia do Judicirio. Ainda aquele Cdigo de 1916 prescrevia que se fosse escolhida a adoo simples, prevista no artigo 377 da lei civil, esta no envolveria sucesso hereditria ao filho adotivo, se houvessem filhos naturais. Se, por evento posterior adoo, surgissem filhos a concorrerem na herana com o adotivo, este teria direito a apenas metade da herana, era o que previa o artigo 1.605, 2 do Cdigo Civil de 1916.

456 Adoo de Maior C. Civil de 1916 ausncia de averbao no Registro de Nascimento ato jurdico perfeito Tempus Regit Actum. Processual Civil. Adoo civil efetivada sob a gide do Cdigo de 1916. Ato jurdico perfeito. Pretenso de averbao acolhida por sentena e que se prestigia. Improvimento ao recurso. I- Escritura pblica de adoo lavrada em 1998, quando bastava a manifestao da vontade livre das partes para a adoo concretizar-se quando se tratava de adotado maior de idade concordando com o pedido; II- A despeito de ausente a averbao no registro de nascimento, esse lapso no significa que a adoo no se completou, porquanto simples ausncia de publicidade do

ato no interfere na manifestao de vontade das partes que se revelou completa, tendo sido ajuizada a presente ao porque o novo Cdigo Civil estatui em seu art. 1.623 que "a adoo obedecer a processo judicial, observados os requisitos estabelecidos neste Cdigo", explicitando seu pargrafo nico, que "a adoo de maiores de dezoito anos depender, igualmente, da assistncia efetiva do Poder Pblico e de sentena constitutiva"; III- Adoo concluda pela manifestao de vontade das partes, plenamente capazes para o ato e em perfeita sintonia com a legislao vigente "tempus regit actum"; IV - Improvimento ao recurso. Fonte: http://portaltj.tjrj.jus.br/documents/10136/31836/adocao_de_maior_de_idade.pdf Acessado em 10/05/2011.177 Precisamente a situao dos filhos adotivos se modifica a partir da vigncia da Constituio de 1988, que traz em seu bojo o Princpio da igualdade da filiao prestigiada, no artigo 227, 6, o qual traz que os filhos adotivos e naturais possuem idnticos direitos, todos gozando da condio de filhos. O artigo 1.619, da Lei 12.010/09, 457 definidor da adoo de pessoas adultas, exige que haja a necessidade do ato passar pelo crivo do Judicirio, isto , haver a assistncia efetiva do poder pblico, representado pelo Ministrio Pblico, e aplicando-se, no que couber, as regras do Estatuto da Criana e Adolescente. 458

457 Lei n 12.010/09 Art. 1.619 A adoo de maiores de 18 (dezoito) anos depender da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena constitutiva, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente.

458 As Legislaes pertinentes ao processo de Adoo so: Legislao federal Lei n 12.010, de 3 de agosto de 2009.Dispe sobre adoo; altera as leis nos 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto Da Criana E Do Adolescente, 8.560, de 29 de dezembro de 1992; revoga dispositivos da lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, e da Consolidao Das Leis Do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943; e d outras providncias. Resoluo n 54, de 29 de abril de 2008 Dispe sobre a implantao e funcionamento Do Cadastro Nacional De Adoo; Recomendao n 02/2006 do CNJ Recomenda aos Tribunais De Justia a implantao de equipe interprofissional em todas as comarcas do estado, de acordo com o que prevem os arts. 150 e 151 do Estatuto Da Criana E Do Adolescente (Lei n 8.069/90); Decreto n 5.491, de 18 de julho de 2005 (na pgina do planalto) Regulamenta a atuao de organismos estrangeiros e nacionais de adoo internacional; Portaria n 26, de 24 de fevereiro de 2005 Institui os procedimentos para o credenciamento de organismos estrangeiros que atuam em adoo internacional no Estado Brasileiro; Portaria n 27, de 24 de fevereiro de 2005 SEDH Institui os procedimentos para o credenciamento de organizaes nacionais que atuam em adoo internacional em outros pases; Decreto legislativo n 60, de 1996 Aprova o texto da Conveno Interamericana sobre conflitos de leis em matria de adoo de menores, celebrada em La Paz, em 24 de maio de 1984 Decreto legislativo n 63, de 1995. Aprova o texto da Conveno sobre Cooperao Internacional E Proteo De Crianas E Adolescentes em matria de adoo internacional, concluda em Haia, em 29 de maio de 1993; Lei n 10.447, de 09 de maio de 2002 Institui o Dia Nacional Da Adoo Resoluo n 03/01 -

Conselho Das Autoridades Centrais Brasileiras Define regras para a adoo internacional; Resoluo n 04/01 - Conselho Das Autoridades Centrais Brasileiras Define regras para a adoo internacional (credenciamento de entidades); Resoluo n. 01/2000 Conselho Das Autoridades Centrais Brasileiras Define regras e metas para adoo internacional; Resoluo n. 02/2000 Conselho Das Autoridades Centrais Brasileiras Dispe sobre a aprovao do regimento interno; Decreto n 3.174, de 16 de setembro de 1999. Designa as autoridades centrais encarregadas de dar cumprimento s obrigaes impostas pela conveno relativa proteo das crianas e cooperao em matria de adoo internacional, institui o Programa Nacional De Cooperao Em Adoo Internacional e cria o Conselho Das Autoridades Centrais Administrativas Brasileiras; Decreto n 3.087, de 21 de junho de 1999. Promulga a conveno relativa proteo das crianas e cooperao em matria de adoo internacional, concluda na Haia, em 29 de maio de 1993; Portaria 48/99 Ministrio Da Sade Dispe sobre o Planejamento Familiar e d outras providncias; Decreto legislativo n 01, de 14 de janeiro de 1999 Aprova o texto da conveno relativa proteo das crianas e cooperao em matria de adoo internacional (*), concluda em Haia, em 29 de maio de 1993; Decreto n 2.429, de 17 de dezembro de 1997 Promulga a Conveno Interamericana Sobre Conflito De Leis Em Matria De Adoo De Menores, concluda em La Paz, em 24 de maio de 1984; Lei n 9.263, de 12 de janeiro de 1996.Regulamenta o 7, do art. 126, da Constituio Federal, que trata do Planejamento Familiar, estabelece penalidades e d outras providncias; Lei n 8.560, de 29 de dezembro de 1992. Regula a investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento e d outras providncias; Decreto n 66.605, de 20 de maio de 1970. Promulga a 178

Os requisitos legais para a adoo da pessoa maior e capaz so os mesmos para a adoo do menor, a saber: diferena de idade de dezesseis anos entre adotante e adotado; consentimento do outro cnjuge, se casado for o adotante; consentimento do adotando (como com os maiores de doze anos); impedimentos matrimonias quanto famlia adotiva como em relao famlia anterior (natural); proibio de ser adotado por avs, irmos, tutores e curadores, e por ltimo, direito sucessrio assegurado. 459 Todavia, insiste-se que o requisito primordial adoo, seja ela qual for, ser sempre o lao afetivo que une os adotantes e adotados, advindo da plena e feliz convivncia.

Conveno Sobre Consentimento Para Casamento, 1962; Decreto-lei n 659, de 30 de junho de 1969 Aprova a Conveno Das Naes Unidas sobre consentimento para casamento, idade mnima para casamento e Registro De Casamento Legislao Estadual; Convnio para utilizao recproca dos Cadastros Estaduais De Adoo; Manual de procedimentos para adoo CONSIJ; Lei Estadual n 11.163, de 08 de junho de 1998 Dispe sobre a realizao do exame de DNA, nas aes patrocinadas pela Defensoria Pblica Do Estado; Lei Estadual n 9.229, de 04 de fevereiro de 1991 Dispe sobre As Licenas Maternidade, Paternidade E Adoo. 459 A saber, o art. 42 do ECA elenca os requisitos necessrios para que possa haver a adoo, razo pela qual se torna imprescindvel a sua transcrio na ntegra, in verbis: "Art. 42. Podem adotar os maiores de 18 (dezoito) anos, independentemente do estado civil. (Redao dada pela Lei n 12.010,

de 2009) Vigncia 1 No podem adotar os ascendentes e os irmos do adotando. 2 A adoo por ambos os cnjuges ou concubinos poder ser formalizada, desde que um deles tenha completado vinte e um anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia. 2 Para adoo conjunta, indispensvel que os adotantes sejam casados civilmente ou mantenham unio estvel, comprovada a estabilidade da famlia. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 3 O adotante h de ser, pelo menos, dezesseis anos mais velho do que o adotando. 4 Os divorciados e os judicialmente separados podero adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal. 5 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena. 4 Os divorciados, os judicialmente separados e os ex-companheiros podem adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia do perodo de convivncia e que seja comprovada a existncia de vnculos de afinidade e afetividade com aquele no detentor da guarda, que justifiquem a excepcionalidade da concesso. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 5 Nos casos do 4 deste artigo, desde que demonstrado efetivo benefcio ao adotando, ser assegurada a guarda compartilhada, conforme previsto no art. 1.584 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 6 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a

falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia Da anlise do dispositivo acima transcrito, verifica-se que, basicamente, pode adotar a pessoa que tenha mais de 18 (dezoito) anos, no seja ascendente ou irmo do adotando e seja pelo menos 16 (dezesseis) anos mais velho que o adotante. No caso de haver adoo conjunta, os adotantes devem ser casados civilmente ou manter unio estvel, nos termos do que dispe o 2 do dispositivo supra transcrito.179 Apesar de tudo, tem-se notado muitas dificuldades dos Juzes de primeiro grau em sentenciar favoravelmente a adoo de pessoas adultas, e por isto exigindo-se dos patronos conhecimento ftico e jurisprudencial para prosseguir tais demandas. Contudo, ao alcanarem o segundo grau, estas demandas encontram amparo e acolhida dos Emritos Julgadores, que tm cada vez mais reafirmado que: a famlia base da sociedade 460 bem constituda, e assim reformando a demanda perdida em primeiro grau em decises favorveis, consolidando ento a nova relao paterno/filial como se ver mais adiante (item 5.6). Impede saber, neste momento, quais as dvidas que pairam sob o Judicirio, e a partir da anlise destes fatos, constatar-se que no haver tantas outras dificuldades para a declarao de procedncia das aes futuras. A Competncia para se ingressar com a ao a da Vara de Famlia e, subsidiariamente, quando esta no existir, ser a Vara Cvel. No poder ser processada em Vara da Infncia e Juventude, em razo da maioridade do adotando.

Os artigos indicativos para a Adoo so: artigo 227, 6, da Constituio Federal; artigos 47 461 e 1.619 da Lei n. 12.010/2009; artigo 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro; artigo 5 e 1.635 do Cdigo Civil e artigos 226 e 227 da Constituio Federal.

460 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios a Constituio Brasileira de 1988. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 325. 461 Art. 47. Lei 12.010/2009 3 A pedido do adotante, o novo registro poder ser lavrado no Cartrio do Registro Civil do Municpio de sua residncia. 4 Nenhuma observao sobre a origem do ato poder constar nas certides do registro. 5 A sentena conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido de qualquer deles, poder determinar a modificao do prenome. 6 Caso a modificao de prenome seja requerida pelo adotante, obrigatria a oitiva do adotando, observado o disposto nos 1 e 2 do art. 28 desta Lei. 7 A adoo produz seus efeitos a partir do trnsito em julgado da sentena constitutiva, exceto na hiptese prevista no 6 do art. 42 desta Lei, caso em que ter fora retroativa data do bito. 8 O processo relativo adoo assim como outros a ele relacionados sero mantidos em arquivo, admitindo-se seu armazenamento em microfilme ou por outros meios, garantida a sua conservao para consulta a qualquer tempo. (NR).180 No corpo da Petio Inicial devero ser apresentados, nos fatos, tanto a

histria de vida dos Requerentes quanto s provas robustas 462 desta relao, conforme asseveram os artigos 332 463 e 333, I, do Cdigo de Processo Civil, 464 j que se trata de fato constitutivo. Antnio Cludio da Costa Machado, em comentrio ao art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, ensina que: Fato constitutivo aquele que apto a dar nascimento relao jurdica que o autor afirma existir e ao direito que d sustentao pretenso deduzida pelo autor em juzo. Normalmente, ao autor atribudo o encargo de provar vrios fatos constitutivos e no apenas um tudo depender da maior ou menor complexidade da causa de pedir apresentada na petio inicial. A consequncia do no desincumbimento do nus da prova pelo autor o julgamento de improcedncia do pedido. 465

Mas, o que preocupa os julgadores o fato se deve ou no haver a necessidade da citao do genitor para compor o polo passivo da ao. Imprescindvel ser a colao de doutrina e jurisprudncia, que contribuiro para a resposta. Ao se atingir a maioridade civil, os pais perdem sua autoridade sob os filhos, ou seja, perdem o poder familiar, 466

conforme aponta o artigo 1.630 do Cdigo Civil: Os filhos esto sujeitos ao poder familiar enquanto menores.

462 O Cdigo de Processo Civil elenca como meios de prova o depoimento pessoal (Art. 342 a 347), exibio de documentos ou coisa (Art. 355 a 363), prova documental (Art. 364 a 399), confisso (Art. 348 a 354), prova testemunhal (Art. 400 a 419), inspeo judicial (Art. 440 a 443) e prova pericial (Art. 420 a 439). 463 Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa. 464 Art. 333. O nus da prova incumbe: I. ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; 465 MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil Interpretado, Saraiva, 3 ed., 1997: artigo por artigo, pargrafo por pargrafo: leis processuais civis extravagantes anotadas/ Antonio Claudio da Costa Machado Barueri, SP: Manole. 2006, p. 339.714 466 O poder familiar, sendo menos poder e mais dever, converteu-se em mnus, concebido como encargo legalmente atribudo a algum, em virtude de certas circunstncias, a que se no pode fugir. O poder familiar dos pais nus que a sociedade organizada a eles atribui, em virtude da circunstncia da parentalidade, no interesse dos filhos. GOMES, Orlando, Direito de Famlia, Rio de Janeiro, Forense, 1998, p. 389.

Como diz Pietro Perlingieri: "um verdadeiro ofcio, uma situao de direito-dever; como fundamento da atribuio dos poderes existe o dever de exerc-los". PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: introduo ao direito civil constitucional. Trad. Maria Cristina de Cicco. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 129.181 Com efeito, a condio do maior, por si s, afasta, ou ao menos reduz consideravelmente, a intensidade da assistncia e proteo dadas ao menor. A adoo do maior depende sempre do seu livre consentimento e a ruptura ou no dos laos afetivos e da convivncia com a famlia biolgica, na prtica, independer da atuao estatal, e dependero sempre da sua exclusiva vontade e interesse. 467 Alm disso, mesmo que o adotando fosse ainda menor, no haveria cabimento deste genitor (a) ser chamado na demanda, uma vez que, o abandono material e moral dos pais naturais ensejaria na extino do poder familiar, como anteriormente estudado (item 3.3.1). Pautando-se na pertinncia fatdica da maioridade do adotando que os Tribunais tm decidido pela desnecessidade da citao do genitor, conforme se passar a expor para ilustrar este tema. 5.5 Caso para anlise: litigncia de adoo de pessoa maior e capaz e outras decises Um dos precedentes sobre a adoo de pessoa maior ocorreu quando aps anos do convvio paterno/filial socioafetivo em uma famlia reconstituda (das segundas npcias da me da jovem) pautada no mutuo respeito, solidariedade e carinho com seu padrasto, resolvem ambos se reconhecerem juridicamente como pai e filha, amparados pela autonomia e livre vontade. A histria se apresentar na subsequente sinopse: Aps a separao dos pais da jovem adotanda, no ano de 1990 (na poca menor impbere), o genitor se ausentou completamente de sua vida. No provendo

alimentos e muito menos sua companhia na vida da filha, jamais participou de datas comemorativas como aniversrios, Dia dos Pais, Natais etc.

467 Coordenadoria de Correies, Organizao e Controle das Unidades Extrajudiciais Despachos/Pareceres/Decises 106869/2009 - Ruy Camilo, Corregedor Geral da Justia e Relator. Acrdo DJ 1.068-6/9 Data incluso: 12/08/2009. Fonte: Portal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. https://www.extrajudicial.tjsp.jus.br/pexPtl/visualizarDetalhesPublicacao.do?cdTipopublicacao =5&nuS eqpublicacao=2166. Acessado em 15/04/2011.182 Consequentemente, no contribuiu para o desenvolvimento material ou intelectual da prpria filha. Com o passar do tempo, a genitora, a quem se deveu toda responsabilidade em relao filha, reencontrou um amigo de sua infncia e mantiveram esta amizade at que, aps um ano, assumiram sua unio, no ano de 1993. Formou-se, assim, uma nova famlia, reestruturada no respeito e no amor e felicidade plena. 468 A adotanda contava, na poca, com trs anos de idade, e a partir de ento, foi criada por seu padrasto como filha, indicando-se que, desde o primeiro contato, houve interesse deste padrasto em adot-la. Atente-se ainda que, mesmo possuindo possibilidades, o casal resolveu que no teria outros filhos, j que para ele a enteada foi tida como nica filha, definido pelo ordenamento como posse de estado de filho. Passados os anos e cada dia mais prximos, por meio do estreitamento dos laos de afeto entre padrasto e enteada, (esta j contando com vinte e um anos de idade), ambos resolveram adotar-se como pai e filha, uma vez que a situao j estava consolidada. A relao, no apenas com o agora adotante, mas estendida

sua famlia, necessitava de seu reconhecimento no mundo jurdico. Ao ingressar com a Ao de Adoo de Pessoa Maior e Capaz, encontram certas dificuldades diante do Juzo de Famlia, 469 pois que no havia precedentes que assegurassem a deciso de 1 grau. O MM. Juzo designou audincia entre adotante, adotanda e a genitora (casada com o adotante), sem a presena do genitor, uma vez que estava em local incerto e no sabido, e pelo fato da adotanda contar com vinte e um anos de idade.

468 Erich Fromm: [...] O amor uma atividade, no um afeto passivo; ele um manter-se ligado, no uma simples queda. De um modo geral, o carter ativo do amor pode ser descrito afirmando-se que amar principalmente dar e no receber. FROMM, Erich. A arte de amar. Trad. Eduardo Brando. So Paulo: Martins Fontes. 2006, p.28. 469 Ao exigir o processo judicial, o Cdigo Civil extinguiu a possibilidade da adoo mediante escritura pblica e, por conseqncia unificou seu regime com o j estabelecido no estatuto da Criana e do Adolescente. Toda e qualquer adoo passa a ser encarada como um instituto de interesse pblico, exigente de mediao do estado, por seu Poder Pblico. A competncia exclusiva das Varas de infncia e Juventude quando o adotante for menor de 18 anos, na forma do art. 148, III,do ECA, e das Varas de famlia, quando o adotando for maior" LBO, Paulo Luiz Netto. Direito das Famlias. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 262 e 263183

Contudo, o representante do Ministrio Pblico interps Agravo de Instrumento ao Tribunal de Justia de So Paulo, para que houvesse a citao do pai biolgico para compor o plo passivo da demanda. Aos Autores, restou oferecer as suas Contrarrazes, demonstrando os fatos e o direito que orientaram a demanda: 1) A Adotanda era maior de dezoito anos, capaz de gerir sua vida civil, portanto, isenta do poder familiar, para decidir sua vida; 2) O genitor a havia abandonado desde quando possua trs anos de idade, isto , j havia dezoito anos de ausncia do genitor em sua vida. Ademais, mesmo que se soubesse o paradeiro deste genitor, ou que ela fosse ainda menor de idade, o fato de este t-la abandonado j incidiria na perda do poder familiar por extino, conforme dispe a lei. 470 Do mesmo modo, o Representante do Ministrio Pblico suscitou que esta adoo poderia servir para algum interesse escuso, de ordem patrimonial ou sucessria. Entendimento este rechaado de plano, 471 pois que a lei serve a procedimentos lcitos, jamais para apoiar as fraudes. Ademais ao juiz cabe seu poder discricionrio na apreciao de todos os meios de provas produzidas no processo incluindo indcios e presunes se necessrio, na busca da verdade real. Em anuncia a Srgio Gischkow Pereira 472 :

470

O dever de sustento dos pais em relao aos filhos menores (tecnicamente crianas e adolescentes), enquanto no atingirem a maioridade civil ou por outra causa determinada pela legislao, decorre do poder familiar (arts. 229, primeira parte da CF/88; art. 22 da Lei n o. 8.069/90 ECA, arts. 1.630, 1.634 e 1.635, inciso III, do NCC); e, por outro lado, alguns parentes (arts. 1.694, 1.696/1.698 do NCC), cnjuges (1.566, inciso III, 1.694, 1.708 do CC atual) companheiros (arts. 1.694, 1.708, 1.724 do NCC) ou pessoas integrantes de entidades familiares lastreadas em relaes afetivas. 471 Apenas a titulo de percepo ao tema, digamos que, algum resolve adotar uma pessoa que se v abandonada por alguma deficincia (fsica ou mental) e algum resolve adot-lo como se filho fosse porque manteve uma convivncia afetiva criando-se afinidade entre ambos? Ou ainda quem sabe, se diante uma tragdia os pais que perdem seus filhos j maiores, acham por bem adotar algum daquela idade para suprir sua dor e oferecer o amor que dariam aos filhos se estivessem vivos? Por que diante ao fato de existirem rfos de pai e me, tambm no se poderia aplicar a terminologia: pais e mes rfos de filhos? 472 PEREIRA, Sergio Gischkow. Estudos de direito de famlia. Livraria do Advogado Editora.1. 2004, p.123, 124.184 A adoo instituto por demais sublime e grandioso para que se amesquinhe com exegeses restritivas, aliceradas no fechamento egostico da famlia consangunea, em estranhas concepes sobre meiasfiliaes e no aceitar de uma desigualdade que s provocar problemas psicolgicos ao adotado, tudo em nome de interesses menores, porque

puramente patrimoniais, ou seja, vinculados a herana. 473

No que se diz respeito a mutua assistncia entre pais e filhos socioafetivos Jos Luiz Gavio de Almeida explana que: H que se levar em considerao, que a relao de filiao dupla, isto , deve ser vista sob interesse do filho, mas tambm do pai. No se h de afastar os efeitos dessa relao jurdica para o pai que, por exemplo, cuidou do filho durante sua vida e que, agora, na velhice pretende direitos que da paternidade resultam. A paternidade biolgica nem sempre a utilizada para garantir direitos em uma relao de filiao [...] A adoo exemplo claro nesse sentido. 474 Consequentemente se houver direito sucessrio ou prestao alimentar recproca, dever ser entre a Adotanda e o Adotado, j que tudo que a Adotanda alcanou durante a vida foi graas aos cuidados e investimentos do Adotante. Ademais, as provas robustas que integravam a ao demonstravam claramente a veracidade dos fatos narrados, tais como: fotos que demonstravam a unio durante mais de dezoito anos; boletos de pagamento de mensalidades escolares nas quais constava o adotante como responsvel financeiro, entre outras. Motivando desta forma a livre convico do magistrado. Alm disso, as relaes, quaisquer que sejam, so encabeadas pelo princpio da boa-f (art. 422 do Cdigo Civil), baseado na lealdade e respeito moral e tica, 475 que conforme assentou Anderson Schreiber, acabou expandindo-se a

473 Esta foi a critica de Srgio Gischkow contra a afirmao de Antonio Junqueira que sustentou ser a adoo de pessoa maior alem de ferir a finalidade do instituto (pois inexiste razo para proteger os maiores por meio da medida de colocao familiar) a adoo normalmente revestida, nesses casos, de interesse escuso ou duvidoso, de ordem patrimonial ou econmica. CHAVES, Antonio. Adoo simples e adoo plena. So Paulo. In : Revista dos Tribunais. 1993, p.607. 474 ALMEIDA, Jos Luiz Gavio de. Direito Civil: famlia. Rio de Janeiro. In: Direito Ponto a Ponto. Elsevier, 2008 p. 19 475 Ensinou Miguel Reale que trs so os princpios basilares do novo Cdigo Civil: a socialidade, a eticidade e a operabilidade. REALE, Miguel. O projeto do novo cdigo civil. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 7-12185 outras espcies de relaes jurdicas, inclusive nas relaes de famlia, como critrio de controle de legitimidade do exerccio da autonomia privada. 476 Para Francesco Carnelutti, no seu sentido jurdico, a boa-f definida como: A vontade conforme ao direito, ou, em termos mais sintticos, vontade do direito e no apenas, portanto, opinio iuris. Assim se explica que no constitua boa-f a convico de direito devida a uma vontade deficiente, de onde procede a conhecida equiparao de m-f com culpa grave. 477 No se deve questionar que a convivncia familiar ajusta-se no amor, no respeito e na confiana. a declarao da boa-f objetiva nas relaes de parentesco, de modo a no tolerar nenhum comportamento contraditrio.

No se deve questionar que a convivncia familiar ajusta-se no amor, no respeito e na confiana. a declarao da boa-f objetiva nas relaes de parentesco, de modo a no tolerar nenhum comportamento contraditrio. Segundo Judith Costa Martins, a boa-f subjetiva tem o sentido de uma condio psicolgica que normalmente se concretiza no convencimento do prprio direito, ou na ignorncia de se estar lesando direito alheio. Por outro lado, a boa-f objetiva deve ser entendida como regra de conduta fundada na honestidade, na retido e na lealdade 478 preciso insistir, tambm, no fato de que a pessoa maior de idade possui capacidade de opo, como a pedra angular do direito de liberdade, seu livre arbtrio, no dizer expressivo de Jos de Oliveira Ascenso: [...] para o homem a quem a liberdade dada para ser construtor do seu prprio destino, o que por isso responde pela maneira como realizar. A liberdade assim indissocivel de uma dimenso tica por isso para l do livre arbtrio est a liberdade moral. *...+ O homem nasce livre psicologicamente para tornar-se livre moralmente. 479

Ao mesmo tempo, por se ter descoberto uma deciso sobre o mesmo caso, ocorrido na Europa, acoplou-se aquela como orientao nas contra razes, dirigido

476 SCHREIBER, Anderson. O principio da boa-f objetiva no direito de famlia. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord.). Anais do IV Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Porto Alegre, IBDFAM/Sntese, n 25. (p.127. 2-147, ago.set. 2004), p.12. 477

CARNELUTTI, Francesco. Teoria geral do direito. So Paulo: Lejus, 1999, p. 432. 478 MARTINS COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. 1 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 412. 479 ASCENSO, Jos de Oliveira. Pessoa, Direitos Fundamentais e Direito da Personalidade. In Novo Cdigo Civil Questes Controvertidas Parte Geral do Cdigo Civil. Serie Grandes Temas de Direito Privado Vol.6. So Paulo. Mtodo. p.120.186 ao Tribunal de Justia de So Paulo. Cumpre trazer a deciso alusiva homologao de sentena estrangeira: Sentena estrangeira contestada. Alemanha. Adoo de pessoas maiores de idade. Citao do requerido no procedimento no exterior. Prova do trnsito em julgado da deciso. Assinatura do juiz. Desnecessidade. 1. Havendo previso, na legislao do pas de origem, de dispensa do consentimento do pai biolgico para a adoo de pessoa que j atingiu a maioridade, resulta desnecessria a prova da citao do requerido no procedimento estrangeiro, bem como da sua intimao da correspondente sentena. 2. Evidenciado que a deciso homologada (a) foi expedida pelo tribunal competente; (b) contm o carimbo do juzo, bem como a certificao da fidelidade da cpia ao original, por parte da funcionria da justia escriv do cartrio; (c) cpia chancelada pelo consulado brasileiro, resta demonstrada sua autenticidade, ornando-se desnecessria a assinatura do juiz no documento. 3. Presentes os demais requisitos, bem como verificado que o teor da deciso no ofende a soberania nem a ordem pblica (arts. 5 e 6 da Resoluo STJ n. 9/2005). 4. Sentena estrangeira homologada. 480

Pautado nestas premissas que o Egrgio Tribunal negou o recurso interposto pelo Ministrio Pblico, no seguinte teor: Ementa: Agravo De Instrumento Adoo Adotanda maior de idade no dependendo do consentimento do genitor. Inteligncia dos artigos 1.621 do Cdigo Civil e 45 do ECA. Negaram Provimento ao Recurso do Ministrio Pblico. 481 o relatrio. Decido. A boa tese se encontra com o MM. Juiz. Da leitura do artigo 1625 do Cdigo Civil compreende-se que o poder familiar se extingue com a maioridade e consta dos autos que a adotanda tem 22 anos. Da mesma forma, depreende-se que a me casada em segundas npcias com o adotante desde 1999. O pai biolgico, noticia a petio inicial e alinhava o Ministrio Pblico, desinteressado pela filha. Esta, em audincia (fls. 36), j manifestou sua anuncia com a adoo porque considera pai o adotante com quem convive h 16 anos. Nesta toada, o artigo 1621 do Cdigo Civil dispe ser desnecessrio o consentimento dos pais para a adoo se extinto o poder familiar. Alm disso, tanto a norma focalizada quanto o artigo 45 do Estatuto da Criana e do Adolescente repetem o regramento segundo o qual o consentimento dos genitores ser dispensado no que pertine criana e o adolescente se desconhecidos ou

480 Na Alemanha onde residiam as adotandas brasileiras maiores e capazes. A Vara de Tutela do Juzo Cvel de Munique pediu a homologao da sentena que reconheceu a adoo das brasileiras M.S.B. e M.I.S.B. pelo alemo K.M.N. Ambas so filhas biolgicas da atual esposa do requerente alemo, que concordou com a adoo Sentena Estrangeira Contestada adoo Sentena

Estrangeira Contestada 2006/0106906-8 Relator(a) Ministro Teori Albino Zavascki (1124) rgo Julgador CE - Corte Especial Data do Julgamento 15/08/2007 Data da Publicao/Fonte DJ 03/09/2007 p. 110 481 Agravo de Instrumento 994092742808 (6867644400) Relator(a): Gilberto de Souza Moreira Comarca: Osasco rgo julgador: 7 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 16/12/2009 Data de registro: 22/01/2010187 destitudos do poder familiar. Logo, se dispensvel o consentimento dos genitores da criana e do adolescente na hiptese de perda do poder familiar, mais ainda autorizada a dispensa do consentimento do genitor a partir da maioridade, cuja extino do poder familiar decorre da prpria lei. A questo ainda foi ventilada no E. STJ1 para reconhecer a adoo nestes moldes sem necessidade do consentimento dos genitores do adotando que alcanou a maioridade. Por fim, inaplicvel espcie vertente o artigo 1612 do Cdigo Civil, uma vez que cuida da guarda de menores, completamente desfocada das normas que regem a adoo. Dessa forma, aberta a via para a adoo mesmo porque S.Q.O. j responde sozinha pelos atos da vida civil. Diante estas consideraes decisrias, o juiz do feito, que j havia apreciado as provas acostadas nos autos, e em ateno aos princpios constitucionais, dentre os quais, o da dignidade do adotante e adotando, sentenciou para que essa relao seja constitutiva de pleno direito. Sentena no rito da adoo possui finalidade constitutiva da nova relao paterno-filial com natureza jurdica, conforme institudo pela Lei n. 12.010/09, em seu artigo 47, 7: A adoo produz seus efeitos a partir do trnsito em julgado da sentena constitutiva, exceto na hiptese prevista no 6 do art. 42 desta Lei,

caso em que ter fora retroativa data do bito (grifos nossos). Como a sentena constitutiva se assinala por ser aquela que possui, tonicamente, o efeito de modificar a situao ou relao jurdica anterior (eficcia modificativa), esta modificao lato sensu pode ocorrer, criando, alterando ou extinguindo uma situao ou relao jurdica. De tal modo, os efeitos da modificao ocorrem fora da sentena, como consequncia desta eficcia, e so externos a ela. Explica Pontes de Miranda, quanto ao momento da sentena constitutiva: Ou se constitui positivamente, isto , com (cum) o que se decide se pe plus, que diferencia o momento posterior; ou se constitui negativamente, isto , se retira, com o ato, o que l estava; ou se altera o que l est como se tem de alterar. 482 A declarao, que eficcia comum a todas as sentenas, adere ao plus da modificao, assim, constituir mais do que declarar. a constitutividade uma mudana no mundo jurdico. Enquanto a declarao altera o mundo jurdico pela

482 165. Eficcia da sentena que decreta a nulidade.1.Fora e eficcia. 2. Desconstituio. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado das aes, tomo IV. Sete tomos. So Paulo: RT,Revista dos Tribunais, tomo IV 1973., p. 535 ss..188 simples posio humana de falibilidade, a constituio cria, modifica ou extingue uma relao ou situao jurdica. 483 Retornando os autos, ao Juzo de origem foi proferida a sentena 484 constitutiva, to aguardada pelos, agora pai e filha; foi expedido o respectivo Mandado de Averbao no Registro Civil das Pessoas Naturais,

485 para que fosse lavrado um novo registro de nascimento que contivesse as seguintes notas: 1 Modificao do nome do genitor para constar o nome do adotante no registro de nascimento da adotada; 486 2 Retirada dos nomes dos avs paternos, incluindo-se os nomes dos pais do adotante. No presente caso, a situao paterno-filial juridicamente constituda apenas assegurou civilmente o que j estava consolidado durante todos os anos de convivncia familiar firmada no amor, companheirismo e dedicao mtua. Qualidades que devem ser estimadas no momento de qualquer deciso referente a adoo.

483 LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena: e outros escritos sobre coisa julgada, 3ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. In: FILHO, Toms Par, Estudo sobre a Sentena Constitutiva, So Paulo, Lael, 1973, p. 138 -140. 484 Lei 12.010/2009 Art. 199-A. A sentena que deferir a adoo produz efeito desde logo, embora sujeita a apelao, que ser recebida exclusivamente no efeito devolutivo, salvo se se tratar de adoo internacional ou se houver perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao ao adotando. ; Art. 199-C. Os recursos nos procedimentos de adoo e de destituio de poder familiar, em face da relevncia das questes, sero processados com prioridade absoluta, devendo ser imediatamente

distribudos, ficando vedado que aguardem, em qualquer situao, oportuna distribuio, e sero colocados em mesa para julgamento sem reviso e com parecer urgente do Ministrio Pblico. ; Art. 1.619. A adoo de maiores de 18 (dezoito) anos depender da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena constitutiva, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente. (NR) (grifos nossos). 485 Lei n 6.015, de 31 de dezembro de 1973 Art.19 3 Nas certides de registro civil, no se mencionar a circunstncia de ser legtima, ou no, a filiao, salvo a requerimento do prprio interessado, ou em virtude de determinao judicial. (Includo pela Lei n 6.216, 30/06/75); O art. 47 do ECA, o vnculo da adoo constitudo por sentena judicial, que ser inscrita no registro civil mediante mandado do qual no se fornecer certido. Lei 12.010/2009 art.47. 3 A pedido do adotante, o novo registro poder ser lavrado no Cartrio do Registro Civil do Municpio de sua residncia. 4 Nenhuma observao sobre a origem do ato poder constar nas certides do registro. 486 Lei 12.010/2009 art.47. 5 A sentena conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido de qualquer deles, poder determinar a modificao do prenome. 6 Caso a modificao de prenome seja requerida pelo adotante, obrigatria a oitiva do adotando, observado o disposto nos 1 e 2 do art. 28 desta Lei.189 Semelhantes ao caso analisado, subsequentes Decises indicaram quanto desnecessidade de citao do genitor para compor o plo passivo na adoo de maior e capaz.

O Tribunal de Justia do Distrito Federal, em sua deciso, chama a ateno de que, na adoo de pessoa maior, haver a prerrogativa processual referente a imutabilidade da coisa julgada apenas se houver algum vcio insanvel. Agravo de instrumento. Adoo. Adotando maior. Citao do genitor. Desnecessidade de consentimento. Eficcia da sentena. Para o deferimento do pedido de adoo de pessoa que j atingiu a maioridade civil desnecessrio o consentimento do genitor. Consequentemente, a citao do genitor do adotando para integrar a lide no obrigatria, sendo razovel que ela no se realize quando desconhecido o seu paradeiro, dando-se efetividade ao princpio da celeridade processual. Os efeitos da sentena que defere a terceiro a adoo de pessoa maior alcanam o genitor do adotando, mesmo no tendo ele integrado a lide, entretanto, no lhe alcanar a imutabilidade da coisa julgada, podendo ele, eventualmente, requerer a anulao da deciso, se existente algum vcio insanvel. 487 Natanael Caetano chama ainda a ateno ao seguinte precedente do citado Tribunal, que confirma a desnecessidade de consentimento do genitor quando o adotando j completou a maioridade, dispondo ser facultativa e no obrigatria a manifestao do genitor, in verbis: Civil e processual civil. Adoo. Maioridade civil. Genitores. Desnecessidade de integrao ao feito. Consentimento manifestado nos autos. Sentena confirmada. 1 desnecessria a integrao dos genitores, na qualidade de partes, em autos de adoo de sua filha biolgica por terceiros, j que cessado o poder familiar com a maioridade civil da adotanda. 2 Mesmo sendo dispensado o consentimento dos

genitores da adotanda quanto ao pleito de adoo (art. 1621, 1 do CC), acautelou-se o juiz quanto sua prvia manifestao nos autos, de modo a garantir sua cincia e assegurar o resguardo de eventuais interesses colidentes com a extino do vnculo parental e constituio de nova situao jurdica. Apelao Cvel improvida. 488

487 TJDF - Agravo de Instrumento: AI 103628020098070000 DF 0010362-80.2009.807.0000 Relator(a): NATANAEL CAETANO Julgamento: 09/09/2009 rgo Julgador: 1 Turma Cvel Publicao: 21/09/2009, DJ-e Pg. 40 488 20060110294423APC, Relator Angelo Passareli, 2 Turma Cvel, julgado em 13/02/2008, DJ 19/02/2008, p. 1898.190 Confira-se, tambm, a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, no sentido de ser desnecessria a manifestao do genitor do adotando maior, sobre o pedido de adoo, verbis: Agravo de Instrumento. 1. Adoo de maior. Citao do Pai biolgico. Desnecessidade. Extinto o poder familiar pela maioridade do adotando, desnecessria a manifestao do pai registral ao pedido de adoo. Aplicao analgica do contido no art. 1624 do novo Cdigo Civil que dispensa a manifestao do representante legal para a adoo de menor quando os pais j tenham sido destitudos do poder familiar. 2. A manifestao paterna no ter influncia na deciso, pois o julgador decidir com base nas melhores relaes pessoais, e, no caso, configurada a paternidade socioafetiva, pela convivncia prolongada, desde a infncia, entre adotante e adotando. Agravo provido. Unnime.

489 O Tribunal do Rio de Janeiro tambm decidiu pela desnecessidade de citao dos pais biolgicos, como se ver: Agravo de instrumento. Direito de famlia. Adoo. Deciso judicial que determinou a emenda da inicial para incluso no polo passivo dos pais biolgicos da adotanda. Em se tratando de adoo de pessoa maior, as regras do ECA tm aplicao subsidiria. Sendo possvel a adotanda manifestar sua vontade, assim sua concordncia, no se faz necessria a incluso no polo passivo de seus pais, principalmente considerando que ela, desde os 8 anos de idade, estava sob a guarda da adotante, sem manter vnculos de qualquer natureza com os pais biolgicos. Recurso ao qual se d provimento de plano. 490 Outra deciso deste Tribunal traz a destituio do poder familiar como fundamento: Adoo de maior pai biolgico desnecessidade de consentimento: agravo de instrumento. Requerimento de adoo de maior de idade. Adotando que concorda com a adoo. Desnecessidade de consentimento do pai biolgico. Arts. 1630 e 1635, III, do Cdigo Civil. Os filhos s esto sujeitos ao poder familiar enquanto menores, extinguindo-se tal poder com a maioridade. Manifestao livre das partes no sentido de que se formalize a adoo. Precedentes deste Tribunal. Deciso reformada. Provimento do Recurso. 491

489 Agravo de Instrumento N 70009232174, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:

Walda Maria Melo Pierro, Julgado em 12/08/2004. 490 Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro 0064207-57.2010.8.19.0000 - Agravo De Instrumento - 1 Ementa. Des. Luisa Bottrel Souza - Julgamento: 20/12/2010 - Dcima Stima Cmara Cvel. Fonte: http://portaltj.tjrj.jus.br/documents/10136/31836/adocao_de_maior_de_idade.pdf Acessado em 10/05/2011. Fonte: http://portaltj.tjrj.jus.br/documents/10136/31836/adocao_de_maior_de_idade.pdf 491 Processo No: 0043550-94.2010.8.19.0000 TJ/RJ - TER 17 MAI 2011 21:16:54 - Segunda Instncia - Autuado em 31/08/2010 Classe: Agravo De Instrumento Assunto: Relaes de Parentesco Adoo de Maior rgo Julgador: Segunda Cmara Cvel Relator: Des. Leila Mariano.191 Vigorantes as normas no tocante adoo de pessoas plenamente capazes, maiores de dezoito anos, devidamente representadas por advogado, com manifestao vlida do seu consentimento, os requisitos concesso da adoo estaro contidos no pedido, e conforme a realidade dos fatos, a ao estar apta deciso. Ao mesmo tempo em que se pde observar a desnecessidade da citao do genitor para compor a lide na adoo de pessoas maiores e capazes, ressalta-se tambm que a quantidade destas demandas tem crescido nos ltimos anos, comprovando-se, a partir deste fato, que o afeto paterno-filial realmente o valor que entoa as relaes familiares.

Fonte: http://portaltj.tjrj.jus.br/documents/10136/31836/adocao_de_maior_de_idade.pdf.Acessado em