CURSO ON-LINE - D.

CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Aula 1 - Teoria da Constituio - parte 1: Fala Pessoal, tudo certo? Animados para o curso?! Hoje, na aula 1 comearemos a ver assuntos interessantssimos do Direito Constitucional. Antes de iniciarmos efetivamente. Vamos rever os pontos importantes da aula passada que vocs no podem esquecer de jeito nenhum!!! Vejamos: No existem hierarquias dentro de cada patamar da pirmide de Kelsen. Direito Constitucional Comparado - Faz comparao entre ordenamentos constitucionais de pases diferentes ou em tempos diferentes. Direito Constitucional Geral (ou comum) - Estudo terico e geral sobre os conceitos e princpios constitucionais. Direito Constitucional Positivo (ou especial) - Estuda um ordenamento especfico que esteja vigorando em um pas. Elementos Constitutivos do Estado: Povo, Territrio e Governo soberano, podendo ainda ser elencada a finalidade. Constitucionalismo Antigo - Manifestado principalmente nas civilizaes hebraica e grega; Constitucionalismo da Idade Mdia 1215; Marcado pela Magna Carta de

Constitucionalismo Moderno - Marcado pela Revoluo Francesa e pela Independncia dos Estados Unidos; Estado - Nao jurdica e politicamente organizada. Conceito ocidental ou conceito ideal de Constituio: 1. Forma escrita; 2. Deve organizar o Estado politicamente e prever a separao de funes do Poder Poltico (tripartio dos Poderes); 3. Deve garantir as liberdades individuais, limitando o poder do Estado; 4. Deve prever a participao do povo nas decises polticas. Precedentes histricos do constitucionalismo moderno: Pensamento iluminista, Teoria do Pacto Social, Pactos, Forais, Cartas de Franquia , Contratos de colonizao. Neoconstitucionalismo - justia social, equidade, e emprego de valores e princpios norteadores de moralidade. "ps-positivismo". nfase nos aspectos principiolgicos e a Constituio como centro do Direito. Estado Liberal - A partir da Rev. Francesa. Direitos de 1 a dimenso (civis e polticos) - Brasil = CF/1824 e 1891. Estado Social - A partir da Constituio Mexicana e Weimar - Direitos de 2a dimenso (sociais, econmicos e culturais) - Brasil = CF 1934. Estado Democrtico - Direitos de 3a dimenso (coletivos e difusos) - Brasil - CF/1988. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
1

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Caractersticas do poder poltico (soberania): 1. Unicidade 2. Titularidade do Povo 3. Imprescritibilidade 4. Indelegabilidade As constituies foram ficando mais extensas com o Atualmente so mais analticas. passar do tempo.

Sentidos (concepes) das Constituies: Neste ponto, ainda estamos falando do "conceito de Constituio", ns veremos qual a resposta que um monte de gente (filsofos, juristas...), ao longo da histria, deu para a pergunta: o que na verdade essa tal de Constituio? Pois , essa pergunta no vem de agora no! Ao longo dos anos, diversas pessoas tentaram definir o que seria uma Constituio, e de que forma esta se relacionaria com a sociedade. Assim, desenvolveram-se diversos sentidos, ou concepes, do que seria ou do que deveria ser uma Constituio. Basicamente temos 3 principais doutrinas:

Vocs so capazes de matar um monte de questo s decorando quadrinho acima (um monte mesmo!!!), e para ajud-los a gravar:

esse

Sentido Sociolgico: Lassale defendia em seu livro "O que uma Constituio? (A essncia da Constituio)" (1864) que na verdade, a constituio seria um "fato social", seria um evento determinado pelas foras dominantes da sociedade. Assim, de nada vale uma constituio escrita se as foras dominantes impedem a sua real aplicao. De nada vale uma norma, ainda que chamada Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
2

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ de Constituio, que no tivesse qualquer poder, se tornando o que chamava de uma mera "folha de papel". Deste modo, defendia ele que o Estado possua 2 constituies: A "folha de papel" e a "Constituio Real", esta era a soma dos fatores reais de poder, ou seja, a reunio de tudo aquilo que efetivamente mandava na sociedade. Assim, como a existncia da Constituio independe de qualquer documento escrito, mas sim, decorre dos eventos determinantes da sociedade, Lassale dizia que todos os pases possuem, possuram sempre, em todos os momentos da sua histria uma constituio real e efetiva.

Sentido Poltico: Carl Schimitt, em sua obra "O Conceito Poltico" (1932) era defensor da teoria "decisionista" dizia que a Constituio fruto de uma "deciso poltica fundamental" que, grosso modo, significa a deciso base, concreta, que organiza o Estado. Assim, s constitucional aquilo que organiza o Estado e limita o Poder, o resto so meras "leis constitucionais". Assim, Schimitt pregava que a Constituio formal, escrita, no era o importante, pois, deve-se atentar ao contedo da norma e no sua forma (conceito material de constituio). Atualmente este conceito de Carl Schimitt no foi totalmente abandonado, embasando a diviso doutrinria entre normas "materialmente constitucionais" (Ou seja, que possuem contedo prprio a uma Constituio) das normas apenas "formalmente constitucionais" (Ou seja, que possuem forma de Constituio, porm possuem um contedo que no o contedo fundamental que uma Constituio deveria prever).

Sentido Jurdico: Este o conceito cujo maior defensor foi Hans Kelsen, que foi uma grande Influncia na Constituio da ustria de 1920. Kelsen era defensor do positivismo (o que importa a norma escrita). Segundo seus ensinamentos, a Constituio "norma pura", "puro dever ser". Isso significa que a Constituio (norma jurdica) tem origem nela prpria, ela criada baseandose no que "deve ser" e no no mundo do "ser". Assim, o surgimento da Constituio no se apia em qualquer pensamento filosfico, poltico ou sociolgico. Tem-se um norma maior, uma norma pura, fundamental. Kelsen era contemporneo e grande rival de Schimitt. Para Hans Kelsen, o que importa para ser Constituio ter a forma de uma Constituio (conceito formal de constituio). Um texto que se coloque acima das demais normas, que s possa modificar-se por um processo rgido, complexo, e que dever ser observado por todas as demais dentro de um ordenamento jurdico. O sentido jurdico proposto por Kelsen traz com ele 2 desdobramentos: 1. Sentido lgico-jurdico: a Constituio hipottica que foi imaginada antes de escrever seu texto. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
3

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 2. Sentido jurdico-positivo: a norma suprema em si, positiva, que efetivamente se formou e que servir de base para as demais do ordenamento. Assim, diz-se que a norma em sentido lgico-jurdico o fundamento de validade que legitima a feitura da norma jurdico-positiva. Outro defensor do sentido jurdico da Constituio foi o jurista alemo Konrad Hesse, discpulo de Kelsen. Hesse foi o conhecido pela obra " A Fora Normativa da Constituio" (1959), onde resgatou o pensamento de Ferdinand Lassale, e o flexibilizou - disse que o pensamento de Lassale at fazia sentido, porm, havia pecado em ignorar a fora que a Constituio possua de modificar a sociedade. Desta forma, a norma constitucional e a sociedade seriam reciprocamente influenciadas.

Demais juristas e observaes: J. J. Gomes Canotilho - Sentido dirigente da Constituio: Canotilho dizia que a Constituio deve ser um plano que ir direcionar a atuao do Estado, notadamente atravs das normas programticas inseridas no seu texto. A CF/88 brasileira exemplo de uma Constituio dirigentes, principalmente devido as diversas normas programticas dos direitos sociais. Assim, a CF/88, alm de limitar o poder do Estado, traz normas que direcionam a sua atividade. Peter Haberle - A sociedade aberta dos interpretes da Constituio: Haberle dizia que as Constituies eram muito fechadas, pois eram interpretadas apenas pelos "intrpretes oficiais" - Os Juzes. Defendia, ento, que todos os agentes que participam da realidade da Constituio deveriam participar tambm da interpretao constitucional. Quadro Esquemtico: Autor Sentido ou concepco de Constituio Ferdinand Lassale Sentido Sociolgico Carl Schimitt Sentido poltico Hans Kelsen Sentido Jurdico

Dica: L a SS a L e S ocio L gico Obra: A Essncia da Constituio - O que uma Constituio? 1864. Constituio um fato social. No adianta tentar colocar uma norma

Dica: Schimi TT Pol T ico

O que dizia:

Obra: O conceito poltico - 1932 A constituio uma deciso poltica fundamental "decisionimo". Por deciso poltica fundamental

Influncia Constituio ustria - 1920

na da

Contemporneo e grande rival de Schimitt - defendia o "positivismo". conceito formal de constituio 4

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ escrita, pois a entende-se a tudo que est na constituio deciso base, constituio capaz escrita = mera concreta que de se impor sobre o folha de papel a organiza o Estado. resto do Constituio Assim, s ordenamento formada pelas constitucional jurdico. "Foras aquilo que A constituio tem 2 Dominantes da organiza o sentidos: Sociedade" = Estado e limita o soma dos fatores Poder, o resto Lgico-jurdico: hipottica reais de poder. so meras "leis norma (imaterial, pensada constitucionais". Asism para Lassale - como deveria ser) tinhamos 2 que serve base para constituies = a o sentido Jurdicoconstituio real e Positivo: a folha de papel. Constituio efetiva, escrita, capaz de se impor sobre o resto do ordenamento.

Vamos fixar agora com algumas questes:

Questes da FCC:

1. (FCC/PGE-MA/2003) A Constituio "como deciso poltica do titular do poder constituinte" conceito atribudo a a) Sieys. b) Kelsen. c) Montesquieu. d) Carl Schmitt. e) Ferdinand Lassalle. Comentrios: Trata-se do conceito pol t ico de Constituio, defendido por "Carl Schimi tt". Letra D.

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 2. (FCC/Subprocurador - TCE-SE/2002) A conceituao de Constituio como "a soma dos fatores reais do poder que regem nesse Pas", atribuda a Lassalle, indica, segundo a doutrina, uma concepo de Constituio no sentido a) sociolgico. b) jurdico. c) poltico. d) axiolgico ou normativo. e) instrumental ou estrutural. Comentrios: L a ss a l e era o defensor do Conceito S ocio l gico. Letra A.

3. (FCC/Defensor Pblico-SP/2006) O termo "Constituio" comporta uma srie de significados e sentidos. Assinale a alternativa que associa corretamente frase, autor e sentido. a) Todos os pases possuem, possuram sempre, em todos os momentos da sua histria uma constituio real e efetiva. Carl Schmitt. Sentido poltico. b) Constituio significa, essencialmente, deciso poltica fundamental, ou seja, concreta deciso de conjunto sobre o modo e a forma de existncia poltica. Ferdinand Lassale. Sentido poltico. c) Constituio a norma fundamental hipottica e lei nacional no seu mais alto grau na forma de documento solene e que somente pode ser alterada observando-se certas prescries especiais. Jean Jacques Rousseau. Sentido lgico-jurdico. d) A verdadeira Constituio de um pas somente tem por base os fatores reais do poder que naquele pas vigem e as constituies escritas no tm valor nem so durveis a no ser que exprimam fielmente os fatores do poder que imperam na realidade. Ferdinand Lassale. Sentido sociolgico. e) Todas as constituies pretendem, implcita ou explicitamente, conformar globalmente o poltico. H uma inteno atuante e conformadora do direito constitucional que vincula o legislador. Jorge Miranda. Sentido dirigente. Comentrios: Essa questo muito legal... Traz um resumo de todo o tema. Letra A - Errada. A doutrina que defendia isso era o sentido sociolgico de Lassale, j que para ele, no importava qualquer documento escrito para que um pas possusse Constituio. A Constituio real e efetiva seria marcada pelo somatrio dos fatores reais de poder, ou seja, as foras dominantes, as quais sempre existem e existiram em qualquer sociedade. Letra B - Errada. Essa a concepo poltica de Schimitt no de Lassale, que era a sociolgica. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
6

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Letra C - Errada. Est correto dizer "sentido lgico-jurdico", mas quem disse isso foi Hans Kelsen. Rousseau era quem previa que o Estado derivaria de um "contrato social", nada tem haver com sentido jurdico de Constituio. Letra D - Correto. o que Lassale dizia. Se a Constituio no exprimisse o pensamento das foras dominantes, ela seria uma mera "Folha de Papel". Letra E - Errada. Jorge Miranda um professor portugus cujas obras de direito constitucional so de grande relevncia. Porm o sentido dirigente defendido por Canotilho, segundo este autor a Constituio deve ser um plano que ir direcionar a atuao do Estado, notadamente atravs das normas programticas inseridas no seu texto. Gabarito: Errado.

Questes da ESAF:

4. (ESAF/PGFN/2007) Carl Schmitt, principal protagonista doutrinria conhecida como decisionista, advertia que no h Constituio, isso porque toda sociedade politicamente organizada estrutura mnima, por rudimentar que seja; por isso, o legado da no a Constituio real e efetiva, mas as Constituies escritas. Comentrios:

da corrente Estado sem contm uma Modernidade

Realmente, Carl Schmitt era defensor da corrente decisionista, porm, a Constituio escrita no importante para ele, pois, estava preocupado apenas com o contedo das normas - conceito material de constituio. Gabarito: Errado.

5. (ESAF/PGFN/2007) Para Ferdinand Lassalle, a constituio dimensionada como deciso global e fundamental proveniente da unidade poltica, a qual, por isso mesmo, pode constantemente interferir no texto formal, pelo que se torna inconcebvel, nesta perspectiva materializante, a idia de rigidez de todas as regras. Comentrios: Deciso fundamental a corrente decisionista de Schimitt, no de Lassale. Lassale defendia a constituio como "FATO SOCIAL", seria um evento determinado pelas foras dominantes da sociedade. Gabarito: Errado.

6. (ESAF/Auditor Fiscal do Trabalho/2GG3) Para Hans Kelsen, a norma fundamental, fato imaterial instaurador do processo de criao das normas positivas, seria a constituio em seu sentido lgico-jurdico. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
7

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Comentrios: A norma em sentido lgico-jurdico o fundamento de validade que legitima a feitura da norma jurdico-positiva. Gabarito: Correto.

7. (ESAF/AFC-STN/2005) Na concepo de constituio em poltico, formulada por Carl Schmmitt, h uma identidade entre o constituio e o conceito de leis constitucionais, uma vez que constitucionais que se materializa a deciso poltica fundamental do Comentrios:

seu sentido conceito de nas leis Estado.

Para Carl Schimitt o importante era matria tratada e no a formalidade. Assim, no podemos dizer que a Constituio equivaleria s leis constitucionais, estas seriam apenas aquelas normas presentes no corpo constitucional mas que no tratariam das matrias essencialmente constitucionais. Gabarito: Errado.

8. (ESAF/AFTE-RN/2005) A constituio em sentido poltico pode ser entendida como a fundamentao lgico-poltica de validade das normas constitucionais positivas. Comentrios: O sentido poltico da Constituio era o sentido defendido por Carl Schimitt, onde a Constituio seria o fruto de uma "deciso poltica fundamental", pouco importava a forma, o que importava na verdade era a matria tratada que deveria englobar a "organizao do Estado" + "Direitos Fundamentais". A fundamentao de validade das normas constitucionais positivas refere-se a concepo lgico-jurdica de Kelsen. Gabarito: Errado.

9. (ESAF/Auditor Fiscal do Trabalho/2003) A concepo de constituio, defendida por Konrad Hesse, no tem pontos em comum com a concepo de constituio defendida por Ferdinand Lassale, uma vez que, para Konrad Hesse, os fatores histricos, polticos e sociais presentes na sociedade no concorrem para a fora normativa da constituio. Comentrios: Konrad Hesse, na verdade, flexibilizava Lassale, no o negava. Havia pontos em comum entre as duas teorias. Gabarito: Errado.

Questes de outras bancas: www.pontodosconcursos.com.br

8

Prof. Vtor Cruz

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 10. (VUNESP/PM - Louveira - SP/2007) A concepo de Constituio como "somatria dos fatores reais do poder dentro de uma sociedade", advm de um conceito de ndole a) poltica, empregada originalmente por Michel Temer. b) sociolgica, empregada originalmente por Ferdinand Lassale. c) jurdica, empregada originalmente por Hans Kelsen. d) antropolgica, empregada originalmente por Jos Afonso da Silva. e) material, empregada originalmente por J.J. Gomes Canotilho. Comentrios: O enunciado trata da sociedade como formadora da Constituio real. o pensamento de Ferdinand Lassale - Sentido Sociolgico. Letra B. 11. (TRT 24 a /Juiz Substituto - TRT 24 a /2007) Considere as referncias abaixo acerca dos conceitos de Constituio: I. Constituio no sentido lgico-jurdico. II. Constituio no sentido jurdico-positivo. III. Constituio como deciso poltica fundamental. Faa a correlao com as referncias a seguir: ( A ) Significa a norma fundamental hipottica. ( B ) A Constituio dimensionada como deciso global e fundamental advinda da unidade poltica, e identificvel pelo ncleo de matrias que lhe so prprias e inerentes. ( C ) Equivale norma positiva suprema. Dentre as alternativas abaixo, marque aquela que expressa a relao correta entre as referncias acima: a)(I-C);(II-A);(III-B). b)(I-A);(II-B);(III-C). c)(I-A);(II-C);(III-B). d)(I-B);(II-C);(III-A). e)(I-B); (II-A);(III-C). Comentrios: O sentido jurdico de Kelsen se desdobra no sentido Lgico-jurdico e no Jurdico-Positivo. O Lgico-jurdico a norma hipottica (imaterial, pensada como deveria ser) que serve base para o sentido Jurdico-Positivo, que Constituio efetiva, escrita, capaz de se impor sobre o resto do ordenamento. Assim temos I-A e II-C A letra B expressa o sentido poltico da Constituio. Assim, III-B Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
9

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Gabarito: Letra C.

Poder Constituinte: GRAVEM MUITO BEM UM COISA: Em direito, quase todos os termos tem um origem lgica, quanto mais vocs ficarem atentos a isso, mais fcil a vida de vocs ser facilitada. Poder Constituinte o poder de "constituir", ou seja, de fazer ou modificar aquilo que est escrito como "Constituio". Espcies: O tal do "poder de constituir" (poder constituinte) se divide basicamente em 2: originrio e derivado. Veja, originrio vem de "origem" (simples no?!). Assim, o poder originrio o que expressa a vontade inicial do Povo, d origem a toda a ordenao estatal, constituindo o Estado e, dessa forma, fazendo surgir a Constituio. Ele pode tambm ser chamado de poder constituinte de primeiro grau. O poder derivado o que "deriva" do inicial, ele criado pelo poder constituinte originrio, que lhe d o poder de modificar as coisas que foram anteriormente estabelecidas ou estabelecendo coisas que no foram inicialmente previstas, o chamado poder constituinte de segundo grau. De uma forma mais analtica, podemos elencar 5 (sempre um nico originrio e o resto derivando dele): poderes constituintes

1- Originrio (PCO) - o poder inicial do ordenamento jurdico, um poder poltico (organizador). Todos os outros so poderes jurdicos, pois foram institudos pelo originrio, ou seja, j esto na ordem jurdica, enquanto o originrio "pr-jurdico". 2- Derivado Reformador - o poder de fazer emendas constitucionais. Trata-se da reforma da Constituio, ou seja, a alterao formal de seu texto. (CF, art. 60). 3- Derivado Revisor - o poder que havia sido institudo para se manifestar 5 anos aps a promulgao da Constituio e depois se extinguir. Seu objetivo era restabelecer uma possvel instabilidade poltica causada pela nova Constituio (instabilidade esta que no ocorreu). O poder , ento, manifestou-se em 1994, quando foram elaboradas as 6 emendas de reviso, e aps isso acabou, no podendo ser novamente criado, segundo a doutrina. O procedimento de reviso constitucional era um procedimento bem mais simples que a reforma (vide CF, art. 3 ADCT). 4- Derivado Decorrente - o poder que os Estados possuem para elaborarem as suas Constituies Estaduais. a faceta da autonomia estatal chamada de "auto-organizao". OBS. A criao pelos Municpios de suas "leis orgnicas municipais" no considerada como fruto deste poder constituinte decorrente, j que a lei orgnica no possui aspecto formal de constituio e sim de uma lei ordinria, embora materialmente seja equiparada a uma Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
10

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Constituio. No entanto, alguns doutrinadores costumam dizer que se trata de um "poder constituinte de terceiro grau". 5- Derivado Difuso - Ganha espao na doutrina recente. o poder de se promover a mutao constitucional. Mutao constitucional a alterao do significado das normas constitucionais sem que seja alterado o texto formal. Ela se faz atravs das novas interpretaes emanadas principalmente pelo Poder Judicirio. Assim, diz-se que a mutao provoca a alterao informal da Constituio. Informal porque no altera a "forma", ou seja, a estrutura do texto, mas somente a sua interpretao.

Poder Constituinte Originrio X Derivado: O poder constituinte originrio (PCO) um poder inovador, defendido pioneiramente pelo Abade Sieys, em sua obra "O que o terceiro Estado?" publicada pouco antes da Revoluo Francesa. Assim, segundo o abade, decorreria da soberania que a nao possui para organizar o Estado. Decorrente do pensamento de Sieys, temos que o povo o titular da soberania (poder supremo que exercido pelo Estado nos limites de um determinado territrio, sem que se reconhea nenhum outro de igual ou maior fora) e por consequncia disso, tambm ser o titular do poder constituinte originrio, que a expresso desta soberania. Como j vimos, o PCO no um poder jurdico, mas sim um poder poltico, ele inicial, tem seu fundamento de validade anterior ordem jurdica. Assim, ele o poder que organiza o Estado. Quando se faz uso do poder constituinte originrio est se organizando o Estado e assim criando a ordem jurdica. Dentro desta ordem jurdica estar tambm instituindo-se os demais poderes constituintes (revisor, reformador e decorrente). Estes poderes, ento, sero chamados de poderes jurdicos, j que foram institudos pelo PCO e retiram o seu fundamento diretamente da ordem jurdica instituda. Tais poderes no so mais poderes iniciais, mas sim derivados. Os poderes constituintes derivados esto presentes no corpo da Constituio. Eles possuem sua manifestao condicionada pelo PCO nos limites do texto constitucional. Na CF brasileira, os encontramos nos seguintes dispositivos: Reformador - CF, art. 60; Revisor - CF, ADCT, art. 3; Decorrente - CF, art. 25 e CF, ADCT, art. 11. Derivado Difuso - Embora no esteja expresso na CF, decorre implicitamente dela, reconhecido pela doutrina e jurisprudncia, atravs do poder que os rgos polticos possuem de direcionar o Estado, interpretando a Constituio.

Modos de manifestao do Poder Constituinte Originrio: O Poder Constituinte Originrio, segundo alguns doutrinadores, pode ser considerado histrico (quando sua manifestao ocorre para dar origem a um novo Estado) ou revolucionrio (quando sua manifestao tem como objetivo instituir uma nova ordem poltica e jurdica em um Estado j existente). Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
11

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Embora entenda-se que o poder constituinte tem o povo como seu titular, e na vontade desse povo que se deve instituir a nova ordem, muitas vezes esse poder usurpado pelo governante. Na histria, ento, vemos que este poder tem sido manifestado das seguintes formas: Conveno ou Assemblia Nacional Constituinte - Reunio legitimados pelo povo para que se elabore um texto constitucional. de

Revoluo - Depe-se atravs de uma revoluo o poder at ento vigente, para que se institua uma nova ordem constitucional. Outorga - O governante, unilateralmente impe uma nova Constituio (ou Carta Constitucional) de observncia obrigatria para o povo, sem que este se manifeste. Mtodo Bonapartista ou Cesarista - O governante impe a Constituio ao povo, porm, este ratifica o texto constitucional atravs de um referendo. Desta forma, no obstante ser um Constituio outorgada, temos a participao popular para que entre em vigor.

Titular do Poder X Exercente do Poder: comum que as pessoas confundam o exerccio com a titularidade, achando que por ser a Assemblia Nacional Constituinte a reunio de legitimados, ela tomaria para si a titularidade. O titular do poder o povo, pois ele o titular do Poder Poltico, poder para organizar o Estado. A Assemblia Nacional Constituinte apenas o exercente deste poder do povo, que permanente, no se esgotando com a feitura da Constituio. J que se o povo perceber que aquela ordem constitucional no mais vlida para seus anseios, poder dissolv-la e instituir uma nova.

Poder Constituinte Supranacional: Entendimentos recentes defendem a possibilidade da existncia do poder constituinte supranacional, aquele que transcenderia s fronteiras de um Estado. Ele ocorreria na medida em que se criaria uma Constituio nica para ordenar politicamente e juridicamente diversos Estados, como se tentou, sem sucesso, na Unio Europia.

Caractersticas do PCO e suas definies: 1- Poder poltico - Pois ele que organiza o Estado e institui todos os outros poderes; 2- Inicial - ele que d incio a todo o novo ordenamento jurdico; 3- Ilimitado, irrestrito, ou soberano - No reconhece nenhuma limitao material ao seu exerccio ( o que diz a corrente positivista adotada pelo Brasil). Uma parte da doutrina que resgata o pensamento "jusnaturalista" diz que o PCO deve ser limitado pelos direitos humanos supranacionais. Porm, para fins de concurso esta afirmao no vlida, a no ser que se Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
12

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ mencione expressamente a doutrina jusnaturalista, j que o Brasil adota majoritariamente a corrente positivista. Apesar dessa inexistncia de limitaes defendida pela corrente positivista, existe historicamente nas Constituies (de pases democrticos) um respeito dos princpios bsicos como o da dignidade da pessoa humana e da justia. A diferena e que para os jusnaturalistas esse respeito seria uma obrigao instransponvel, enquanto para os positivistas seria apenas um bom senso, um respeito aos direitos conquistados, e decorrncia lgica do regimes que se pretendem instituir. 4- Autnomo - Ele no se submete a nenhum outro poder. 5- Incondicionado - No existe nenhum estabelecido para que ele se manifeste. procedimento formal pre-

6 - Permanente - Porque no se esgota no momento de seu exerccio.

Ateno: Cada caracterstica possui a sua exclusiva definio. No se pode definir a uma certa caracterstica usando a definio de Desta forma, e incorreto, por exemplo, falar que "o PCO e ilimitado, pois no se sujeira a nenhum procedimento pre-estabelecido de manifestao". errado pois definiu "ilimitado" com o conceito de "incondicionado". Isso e muito comum em concursos.

Caractersticas dos Poderes Derivados (em especial o reformador) e suas definies 1- Poder Jurdico - Pois foi institudo pelo PCO dentro da ordem jurdica. 2- Derivado - Pois no o inicial, e sim deriva do PCO. 3- Condicionado - Pois estabelecido pelo art. 60 sua manifestao se condiciona ao rito

4- Limitado - Deve respeitar os limites impostos pela Constituio.

Consequncias do exerccio do Poder Constituinte Originrio: 1- Revogao de todo o ordenamento constitucional anterior.

Ao entrar em vigor, inaugurando a nova ordem jurdica, a nova constituio revoga completamente todas as normas da constituio anterior. Desta forma, no aceito no Brasil a chamada "teoria da desconstitucionalizao". A teoria da desconstitucionalizao defende que as normas constitucionais anteriores, que no fossem conflitantes, estariam albergadas pela nova Constituio, continuando assim a vigorar, porm, com status rebaixado, como se fossem leis ordinrias. Essa posio, aceitando a "teoria da desconstitucionalizao" s dever ser marcada como correta no concurso caso se fale em "doutrina minoritria".
13

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 2Recepo do ordenamento infraconstitucional compatvel materialmente. Essa a chamada teoria da recepo. Agora, no estamos falando mais de normas constitucionais e sim daquelas leis com status inferior Constituio. Nessa teoria, entende-se que todas essas leis que forem compatveis em seu contedo com a nova Constituio sero recebidas por esta e continuaro a viger, independente de sua forma. uma face do princpio da conservao das normas e da economia legislativa. Ratificamos que para que ocorra a recepo basta analisar seu contedo material, pouco importando a forma. Por exemplo, o CTN (lei n 5.172/66) criado como lei ordinria em 1966 sob a vigncia da CF de 1946 vigora at os dias de hoje, mas com status de lei complementar, que a forma exigida para o tratamento da matria tributria pela CF de 1967 e 1988. Ainda falando sobre CTN, vemos neste caso uma recepo parcial, j que parte de seu contedo contraria o disposto na CF/88 e assim est revogada, vigorando apenas uma parte que no conflitante com a Constituio. Assim, a recepo parcial perfeitamente vlida. Outro fator que deve ser levado em considerao ao falar em recepo o fato que s podem ser recepcionadas normas que estejam em vigor no momento do advento da nova constituio, assim, normas anteriores j revogadas, anuladas, ou ainda em vacatio legis (perodo normalmente de 45 dias entre a publicao da lei e a sua efetiva entrada em vigor) no podero ser recepcionadas. As normas que no forem recepcionadas sero consideradas revogadas. No h o que se falar em inconstitucionalidade delas, pois para que uma norma seja considerada inconstitucional, ela j deve nascer com algum problema, algum vcio. Assim, no existe no Brasil a tese da "inconstitucionalidade superveniente", ou seja, uma lei para ser inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, se ela no nasceu com o vcio (inconstitucionalidade congnita) ela nunca ir durante sua existncia se tornar inconstitucional, podendo ser, no mximo, revogada.

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

14

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 3- Produo de efeitos com retroatividade mnima.

Quando uma lei publicada, em regra, esta lei irretroativa, ou seja, ser aplicada somente para os fatos que ocorrerem em data posterior entrada em vigor. Diz-se que as normas constitucionais, ao contrrio das leis, so dotadas de retroatividade (podem retroagir), mas trata-se de uma retroatividade mnima, j que s retroagem para alcanar os efeitos futuros dos casos passados. A doutrina divide os efeitos da retroatividade das normas, geralmente em 3 modos: Mxima - Quando atinge inclusive os fatos passados j consolidados. Ex. As prestaes que j venceram e que j foram pagas. Mdia - Quando atinge os fatos passados, mas apenas se estes estiverem pendentes de consolidao.Ex. As prestaes j vencidas mas que no foram pagas. Mnima - Quando no atinge os fatos passados, mas apenas os efeitos futuros que esses fatos puderem vir a manifestar. Essa a teoria adotada no Brasil. Ex. As prestaes que ainda iro vencer. Importante salientar que: esta a regra que acontece caso a Constituio no diga nada a respeito. J que, como o PCO um poder ilimitado, ele poder inclusive retroagir completamente, desde que faa isso de forma expressa no texto.

Para exemplificar essa produo de efeitos: Um exemplo muito utilizado para se demonstrar a produo de efeitos com retroatividade mnima a "vedao da vinculao ao salrio mnimo" - CF, art. 7, IV. Com o advento da Constituio em 1988 ficou vedada a vinculao de penses e benefcios em geral a certo nmero de salrios mnimos. Assim, no momento da vigncia da norma constitucional, era necessrio modificar a maneira de calcul-las, pois a norma de aplicao imediata. No entanto, essa nova maneira de calcular o benefcio no vai retroagir alcanando aqueles proventos que j foram pagos, nem aqueles proventos que j deviam ter sido pagos mas no foram. Vai valer somente para os prximos proventos. Veja que no podemos confundir isso com "irretroatividade", pois estamos falando de um benefcio que tem o seu incio no passado e ser atingido pela nova norma. Se a norma fosse irretroativa, os novos vencimentos continuariam sendo pagos com a vinculao anterior estabelecida em nmero de salrios mnimos e no isso que ocorre. O fato passado foi alcanado, mas somente em seus "efeitos futuros".

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

15

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Reforma Constitucional: Como vimos, a reforma constitucional, fruto do PCD reformador, est

condicionada e limitada no art. 60 da Constituio Federal. Vamos ver quais so as condies e limitaes ao seu exerccio: Iniciativa Constitucional art. 60) da Emenda de Reforma (CF, A Constituio poder emendada mediante proposta: 1. De pelo menos 1/3 Deputados ou Senadores; 2. Do Repblica; Presidente ser dos da

3. De mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Obs. Maioria relativa = maioria simples (mais da metade dos votos dos presentes); Limitao circunstancial A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. A proposta ser discutida e votada em cada Casa em do dois Congresso turnos, se Nacional,

(CF, art. 60 1)

Limitao

Procedimental

(CF, art. 60 2)

considerando-se

aprovada

obtiver, em ambos, 3/5 do votos dos respectivos membros. Promulgao (CF, art. 60 3) A emenda dos Constituio pelas Mesas e Deputados ser da do promulgada Cmara

Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Limitao (Clusulas Material Expressa Ptreas Expressas) No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: 1. a forma Estado; federativa de

(CF, art. 60 4)

2. o voto direto, universal e peridico; Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br

secreto,
16

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 3. a separao dos Poderes; 4. os direitos individuais. sequer reduzir mas no o e garantias

Obs. Entende-se que no se pode alcance que destas elas o matrias, mexido observe de

no so imutveis, pois poder ser caso aumentar poder de alcance delas. Obs2. ser Voto obrigatrio secreto, no e

clusula ptrea, apenas o fato de direto, universal peridico. Limitao (Clusulas (Reconhecidas jurisprudncia) Material Implcita Ptreas Implcitas) pela doutrina e 1. o povo como poder constituinte; 2. o voto. poder titular do do

igualitrio

3. o prprio estabelece os de reforma); Princpio (Limitao da irrepetibilidade Formal) A matria prejudicada de nova

art. 60 (que procedimentos proposta

constante de no

de emenda rejeitada ou havida por pode ser objeto na mesma sesso proposta

(CF, art. 60 5)

sesso legislativa. Obs2. No confunda legislativa (anual) com legislatura (perodo de 4 anos). Limitao Temporal A limitao temporal ocorre quando somente depois de decorrido certo lapso temporal a Constituio poder ser reformada. A CF/88 no pode de estabeleceu nenhuma mas, tal em ser encontrada outros pases. limitao limitao Constituies temporal,

Demais

consideraes:

Veja que a forma republicana no foi protegida pela Constituio de 1988 como uma clusula ptrea. Expressamente, apenas um princpio sensProf. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
17

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ vel, como visto em "interveno federal". O entendimento sobre isso no unnime, algumas doutrinas reconhecem a forma republicana como clusula ptrea implcita, devido proteo dada ao "voto peridico", tpico dos governos republicanos. Em concursos, se no houver abertura na questo para os pensamentos doutrinrios, deve-se indicar que a repblica no uma cl Lembre-se que so gravados de forma ptrea apenas os direitos e garantias individuais, mas, estes no se resumem ao art. 5 da CF, estando espalhados ao longo dela. Essa vedao alterao do art. 60 (clusula ptrea implcita) o que chamamos de proibio "dupla reviso", ou seja, vedado que o legislador primeiramente modifique o art. 60, desprotegendo as matrias gravadas como ptreas, e depois edite outra emenda extinguindo as clusulas. Alguns entendem que essa vedao de modificao do art. 60 seria absoluta, no podendo o legislador alterar este rito, nem facilitando, nem dificultando o processo.

Reviso Constitucional: CF, ADCT, art. 3 ^ A reviso constitucional ser realizada aps 5 anos, contados da data de promulgao da CF, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional em sesso unicameral. Essas emendas tm o mesmo poder das emendas de reforma, mas, percebe-se que foi um procedimento mais simples (bastava maioria absoluta em sesso unicameral, enquanto as outras ser 3/5, em 2 turnos, nas duas Casas), porm, aps o uso deste poder de reviso, ele se extinguiu no podendo mais ser utilizado e nem se pode por EC criar outro similar.

Mutao Constitucional: um tema muito relevante na atualidade. Trata-se da alterao do significado das normas constitucionais sem que seja alterado o texto formal. Ela se faz atravs das novas interpretaes emanadas principalmente pelo Poder Judicirio. Assim, diz-se que a mutao provoca a alterao informal da Constituio. fruto do Poder Constituinte Derivado Difuso. Diz-se que a alterao "informal" pois no altera a "forma" como a norma est escrita. O dispositivo constitucional continua l, igualzinho, o que se muda apenas a forma de interpret-lo. Exemplo: CF, art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade(...). Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
18

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Veja que o dispositivo acima diz o termo "residente", assim, em uma leitura "seca", poderamos concluir que somente aquele estrangeiro que decidisse fixar o seu domiclio no Brasil e que teria acesso s inviolabilidades ali previstas. Certo? Porem, o STF decidiu12 que deve ser entendido como "todo estrangeiro que estiver em territrio brasileiro e sob as leis brasileiras, mesmo que em trnsito". Assim o estrangeiro em trnsito tambem estar amparado pelos direitos individuais. Isso foi uma mutao constitucional. A forma como est escrito o dispositivo continuou a mesma. Porem, informalmente, deu-se uma interpretao expansiva, aumentando o leque de proteo daqueles direitos. Princpios a Decorrente: serem observados pelo Poder Constituinte Derivado

O Poder Constituinte Derivado Decorrente fornece o principal passo da autoorganizao estadual. Este poder como sabemos no e ilimitado, precisa observar certos princpios (que sero visto em pormenores posteriormente). So eles: Os princpios sensveis - so aqueles presentes no art. 34, VII da Constituio Federal, que se no respeitados podero ensejar a interveno federal. Os princpios federais extensveis (ou comuns) - so aqueles princpios federais que so aplicveis pela simetria federativa aos demais entes polticos, como por exemplo, as diretrizes do processo legislativo, dos oramentos e das investiduras nos cargos eletivos. So tambem chamados de "princpios comuns" pois se aplicam a todos os entes da federao, de forma comum.

Simetria federativa seria "espelhar" em cada esfera da federao (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) aqueles princpios bsicos, que podem ser extendidos. Por exemplo: Aquilo que cabe ao Presidente da Repblica em mbito federal, caber ao Governador no mbito estadual, e ao Prefeito no mbito municipal (observados, obviamente, certas peculiaridades e limites). Os princpios estabelecidos - so aqueles que esto expressamente ou implicitamente no texto da Constituio Federal limitando o poder constituinte do Estado-membro.

Questes da FCC

12. em:

(FCC/AJEM-TRT 7 a /2009) O poder constituinte derivado subdivido

a) inicial e incondicionado. b) inicial e ilimitado. c) autnomo e incondicionado. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
19

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ d) reformador e decorrente. e) autnomo e ilimitado. Comentrios: Questo simples, de nica resposta possvel. Veja que o enunciado pede "subdivises" do Poder Constituinte Derivado. Somente a letra D, traz espcies de Poder Constituinte. As letras, A, B, C e E trazem caractersticas... da ser muito importante atentar ao enunciado. Veja ainda, que mesmo trazendo caractersticas e no subdivises, todas as letras (A, B, C e E) erram, j que elencam caractersticas do PCO e no do PCD. Gabarito: Letra D.

13. (FCC/AJAJ-TRT SP/2008) O Poder Constituinte originrio caracterizase por ser: a) autnomo e condicionado. b) reformador e decorrente. c) condicionado e decorrente. d) inicial, ilimitado e reformador. e) inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado. Comentrios: E a, pessoal? t fcil ou no? Letra A - Errada. Ele incondicionado. Letra B - Viajou, essas so espcies do PCD. Letra C - Vou nem comentar. Letra D - Ele inicial e ilimitado, mas reformador uma espcie do Derivado (PCD). Letra E - Agora sim... Gabarito: Letra E.

14. (FCC/Auditor-TCE-AM/2007) respeito do Poder Constituinte:

Considere

as

afirmaes

seguir

I. Dentre as possveis classificaes existentes, o Poder Constituinte classificase em originrio e derivado. II. A manifestao do Poder Constituinte originrio condicionada s regras procedimentais estabelecidas para a reforma da Constituio. III. Poder Constituinte derivado sempre ilimitado. IV. As Emendas Constituio de derivado. Prof. Vtor Cruz 1988 so frutos do Poder Constituinte

www.pontodosconcursos.com.br

20

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Est correto o que se afirma SOMENTE em a) I e IV. b) I e III. c) II e IV. d) III e IV. e) IV. Comentrios: I - Correto. Exatamente o que vimos. II - Errado. O PCO um poder INCONDICIONADO, no fica preso a regras procedimentais de manifestao. III - Errado. Pelo contrrio, ele limitado, j que no pode tratar de certas matrias. IV - Correto. Agora sim, as emendas constitucionais so fruto do chamado Poder Constituinte Derivado Reformador. Gabarito: Letra A.

15. (FCC/Analista - TRT 16a/2009) Originrio, INCORRETO afirmar que

Em

tema

de

Poder Constituinte

a) limitado pelas normas expressas e implcitas do texto constitucional vigente, sob pena de inconstitucionalidade. b) incondicionado, porque no tem ele que seguir qualquer procedimento determinado para realizar sua obra de constitucionalizao. c) autnomo, pois no est sujeito a qualquer limitao ou forma prefixada para manifestar sua vontade. d) caracteriza-se por ser ilimitado, autnomo e incondicionado. e) se diz inicial, pois seu objeto final - a Constituio, a base da ordem jurdica. Comentrios: Letra A - Errada. O Poder Constituinte Originrio inicial, ilimitado e incondicionado. Ele no se sujeita a qualquer limitao, muito menos da Constituio, pois ele a prpria origem da Constituio, logo, anterior a ela. Letra B - Correto. Lembre-se "incondicionado" refere-se ao "procedimento formal de manifestao", ou seja, a inexistncia de forma, ou rito, prestabelecido para se manifestar. Letra C - Correto. Ele autnomo, no se submete a nenhum outro poder anterior a ele. Letra D - ilimitado pois no possui barreiras materiais, pode tratar de qualquer matria, sem estar sujeito a limites. autnomo pois no deriva nem se submete a nenhum outro poder. Por fim, ele incondicionado pelo fato de Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
21

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ que o procedimento para se manifestar livre, no h qualquer rito prestabelecido para a sua manifestao. Letra E - Correto. A caracterstica "inicial" do poder constituinte originrio pelo fato de que ele d incio ao novo ordenamento jurdico e faz isso atravs da Constituio: a base da ordem jurdica. Gabarito: Letra A.

16. (FCC/Promotor-MPE-CE/2009 - Adaptada) decorrente prprio das federaes (Certo/Errado). Comentrios: A afirmao correta, pois trata-se do possuem para se auto-organizarem. Gabarito: Correto.

poder

constituinte

poder que os

Estados-membros

17. (FCC/Procurador do MP junto ao TCE-MG/2007) No que diz respeito ao Poder constituinte, correto afirmar que a) o Movimento Revolucionrio no considerado uma das formas bsicas de expresso desse Poder. b) as Assemblias Constituintes titularizam esse Poder, enquanto o povo ou a nao seu exercente. c) o titular desse Poder o povo, e seu exercente aquele que, em nome do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio. d) as Assemblias Constituintes confundem-se com o processo de outorga que estabelece a Constituio, por declarao bilateral. e) a titularidade e o exercente desse Poder so sempre o Legislativo e o Executivo, auxiliados pelo Judicirio. Comentrios: Letra A - Errada. A revoluo uma das formas de manifestao do PCO. Letra B - Errada. o contrrio, o titular do PCO o povo, e a assemblia mero exercente do Poder, e faz esse exerccio em nome do povo. Letra C - Aeee!!! Corretssimo. Tenho certeza que todos acertaram essa...! No foi? Letra D - Errado. Outorga a imposio unilateral da Constituio, ou melhor da "Carta"! Letra E - Errado. As bancas de concurso tem horas que viajam... Essa era pra todo mundo rabiscar logo de cara. Gabarito: Letra C.

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

22

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ 18. (FCC/EPP-SP/2009 - Adaptada) O Poder Constituinte denominado originrio pode se manifestar por meio de emendas pontuais ou mediante ampla reviso da Constituio preexistente (Certo/Errado). Comentrios: Neste caso ser um poder derivado. O poder originrio o que d incio ao ordenamento, todos os que vierem para reform-lo ou rev-lo sero poderes derivados. Gabarito: Errado.

19. (FCC/Defensor Pblico-SP/2007) Em relao ao poder constituinte originrio, pode-se afirmar: a) Envolve processos cognitivos e questes complexas sobre teoria poltica, filosofia, cincia poltica e Teoria da constituio, j que dispe, de maneira derivada, sobre a principal lei de um Estado, sua organizao e os direitos e garantias fundamentais. b) Os positivistas admitem que um poder de direito que se funda num poder natural, do qual resultam regras anteriores ao direito positivo e decorrentes da natureza humana e da prpria idia de justia da comunidade. c) Sua teorizao precedeu historicamente a primeira constituio escrita, tendo como grande colaborador a figura do Abade Emmanuel de Sieys que alguns meses antes da Revoluo Francesa publicou um panfleto intitulado "A Essncia da Constituio". d) Sua atividade se d nos casos de necessria evoluo constitucional, onde o texto poder ser modificado atravs de regras e limites jurdicos contidos na norma hipottica fundamental idealizada por Hans Kelsen. e) Na sua atuao poder encontrar implicaes circunstanciais impositivas como por exemplo as presses econmicas, sociais e de grupos particulares, mas fundar sua legitimidade numa pauta advinda da idia de direito da comunidade e de sua tradio cultural. Comentrios: PRA TUDO!!! Mandamento n1 do concurseiro no dia da prova: No se desespere!!! Voc seu maior inimigo. Se algum pode fazer com que voc no se classifique no concurso, esse algum voc mesmo, ou melhor, o seu nervosismo... ento CALMA!!! CONCENTRAO e FRIEZA! Quando pegarem a prova, fale para si: eu sei TUDO que est aqui... e pelo menos em Constitucional eu sei que sabero, pois estou aqui trabalhando para isso, para lev-los ao 11... ops.. ao 10! Letra A - Errado. Fala um monte de baboseira, mas na verdade s importa uma coisa: no se pode dizer que o PCO dispe de maneira "derivada", pois ele o inicial, originrio na ordem jurdica.

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

23

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Letra B - Errado. Poder natural = naturalismo, so os "rivais" do positivistas. Para os positivistas, que pregam somente a fora da norma que est instituda, no h o que se falar em fundamentos de direito natural. Esse direito natural, de carter supranacional, que estaria limitando a ordem jurdica pregado pelos jusnaturalistas e ignorado pelos positivistas. Letra C - Errado. A questo estava quase perfeita, porm, a obra de Siys foi "O que o terceito Estado?". "A Essncia da Constituio" foi a obra de Ferdinand Lassale que pregava a Constituio como sendo um fato social, sendo definida pelas foras dominantes da sociedade. Letra D - Errado. Estas disposies se referem ao Poder Constituinte Derivado e no ao originrio. Letra E - Correto. Muito cuidado! A assertiva no fala em limitaes, mas em "implicaes", ou seja, influncias, e isso realmente ocorre. Mas, embora uma Constituio possa sofrer influncia e presses polticas e econmicas das foras dominantes da sociedade, o povo que a legitimar, devendo ento prever os preceitos que iro reger o convvio em sociedade e levar em considerao as tradies e culturas presentes no Estado. Correta a questo.

20. (FCC/Assistente - MPE-RS/2008 - Adaptada) Considerando que o Cdigo Penal foi editado por uma espcie normativa denominada Decreto-Lei, no previsto na atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil, embora o referido diploma penal continue plenamente em vigor, tanto no aspecto material, como formal, e desta feita sob uma roupagem de "lei ordinria", ocorreu o fenmeno caracterizado como desconstitucionalizao (Certo/Errado). Comentrios: Vimos que desconstitucionalizao uma teoria no aceita no direito brasileiro, j que o advento de uma nova Constituio promove a revogao de todas as normas de natureza constitucional da Constituio anterior, no havendo o que se falar em "rebaixamento de status" de normas anteriores atravs de desconstitucionalizao. O que se aproveita so unicamente as normas que no possuem status constitucionais que, se compatveis materialmente, continuaro vlidas pela chamada teoria da recepo. Gabarito: Errado.

21. (FCC/Assessor Jurdico - TJ-PI/2010) No Brasil, o Poder Constituinte Reformador: a) realiza a modificao da Constituio por meio de Emendas Constitucionais, cujo projeto dever ser aprovado em cada Casa do Congresso Nacional em dois turnos, pelo voto de trs quintos dos respectivos Membros e, posteriormente, sancionado pelo Presidente da Repblica. b) legitima as Assembleias Constituintes Estaduais bem como as Cmaras Municipais a produzirem a legislao local das respectivas unidades federativas, desde que respeitada a Constituio Federal. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
24

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ c) determina limites formais para o caso de reviso constitucional, como a exigncia de dupla votao e voto da maioria absoluta do Congresso Nacional, em sesso unicameral. d) pode se transformar em Assembleia Constituinte segundo disposio expressa da Constituio Federal mediante aprovao popular por meio de referendo. e) possui limites circunstanciais, como a impossibilidade de a Constituio Federal ser emendada em caso de interveno federal, estado de stio e estado de defesa. Comentrios: Letra A - Errada pelo fato de que no existe sano de emenda constitucional. Aps a sua aprovao ela ser promulgada pelas Mesas das Casas Legislativas do Congresso Nacional. Letra B - Errada, tal poder atribudo s Assembleias Estaduais o "Decorrente" e no o "Reformador". Letra C - Errada, primeiramente por tratar da "reviso constitucional" e no da "reforma constitucional". Outro erro o fato de que a reviso constitucional era feita em turno nico e no em "dupla votao". Letra D - Errada. No h nada a respeito disso. Letra E - Correta. As limitaes circustanciais esto no 1 do art. 60, quando diz que a Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. Gabarito: Letra E.

Questes da ESAF:

22. (ESAF/SEFAZ-CE/2007) Sobre o poder constituinte originrio poder constituinte derivado, assinale a nica alternativa correta.

e o

a) A reviso constitucional prevista por uma Assemblia Nacional Constituinte, possibilita ao poder constituinte derivado a alterao do texto constitucional, com menor rigor formal e sem as limitaes expressas e implcitas originalmente definidas no texto constitucional. b) Entre as caractersticas do poder constituinte originrio destaca-se a possibilidade incondicional de atuao, ou seja, a Assemblia Nacional Constituinte no est sujeita a forma ou procedimento pr-determinado. c) O poder constituinte derivado decorrente aquele atribudo aos parlamentares no processo legiferante, em que so discutidas e aprovadas leis, observadas as limitaes formais e materiais impostas pela Constituio. d) O poder emanado do constituinte derivado reformador, que fundado na possibilidade de alterao do texto constitucional, no passvel de controle de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal.
25

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ e) O titular do poder constituinte aquele que, em nome do povo, promove a instituio de um novo regime constitucional ou promove a sua alterao. Comentrios: Letra A - Errada. O erro da questo est em dizer que no respeitaria as limitaes. Segundo o STF a reviso consitucional deve sofrer as limitaes materias da reforma constitucional (ADI 981-MC, Rel. Min. Nri da Silveira, julgamento em 17-3-93, DJ de 5-8-94). Letra B - Correta. No existe manifestar. Ele incondicionado. procedimento pr-fixado para o PCO se

Letra C - Errada. Processo legiferante (elaborao de leis) no Poder Constituinte, j que este se resume a elaborao e modificao de "Constituies" e no de leis. O PCD Decorrente o poder de os Estadosmembros elaborarem as Constituies Estaduais. Letra D - Errada. pacfico o entendimento de que cabe controle jurisdicional sobre o procedimento de reforma elaborado fora dos termos estabelecidos pela Constituio. Letra E - Errado. O titular do PC o prprio povo. Gabarito: Letra B

23. (ESAF/PFN/2006) Considerando o Direito Brasileiro, assinale a opo correta, no que diz respeito s conseqncias da ao do poder constituinte originrio. a) Uma lei federal sobre assunto que a nova Constituio entrega competncia privativa dos Municpios fica imediatamente revogada com o advento da nova Carta. b) Uma lei que fere o processo legislativo previsto na Constituio sob cuja regncia foi editada, mas que, at o advento da nova Constituio, nunca fora objeto de controle de constitucionalidade, no considerada recebida por esta, mesmo que com ela guarde plena compatibilidade material e esteja de acordo com o novo processo legislativo. c) Para que a lei anterior Constituio seja recebida pelo novo Texto Magno, mister que seja compatvel com este, tanto do ponto de vista da forma legislativa como do contedo dos seus preceitos. d) Normas no recebidas pela nova Constituio so consideradas, ordinariamente, como sofrendo de inconstitucionalidade superveniente. e) A Doutrina majoritria e a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal convergem para afirmar que normas da Constituio anterior ao novo diploma constitucional, que com este no sejam materialmente incompatveis, so recebidas como normas infraconstitucionais. Comentrios: Letra A - Errada. Se uma lei federal anterior trata de assunto que agora pertence aos Municpios, essa lei federal, se compatvel materialmente, passar a viger no novo ordenamento jurdico como se fosse uma lei Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
26

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ municipal, no sendo assim revogada. O inverso, porm, no verdadeiro, pois no podemos vislumbrar a recepo como lei federal de normas municipais, pois haveria um conflito sobre qual norma dos milhares de municpios brasileiros que seria a aproveitada, o que no acontece no caso do aproveitamento da norma federal pelos municpios. Letra B - Correta. No existe recepo de normas inconstitucionais. Ainda que a nova Constituio permita a matria tratada, no h convalidao do vcio. Letra C - Errada. Para que haja recepo, basta analisar a matria (contedo). No importa o aspecto formal. Letra D - Errada. Ns vimos que as normas que no forem recepcionadas sero consideradas REVOGADAS, no h o que se falar em inconstitucionalidade superveniente no Brasil. Para uma lei ser considerada inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, nunca poder se tornar inconstitucional ao longo do tempo. Letra E - Errada. Essa seria a teoria da "desconstitucionalizao", tal teoria no aceita no Brasil que considera como revogadas todas as normas constitucionais anteriores, no havendo qualquer aproveitamento de normas constitucionais, apenas das normas infraconstitucionais. Gabarito: Letra B.

24. (ESAF/PFN/2006 - Adaptada) Do poder constituinte membros possvel dizer que inicial, limitado e condicionado. Comentrios:

dos

Estados-

Como visto, trata-se de um poder derivado (decorrente), ele realmente limitado e condicionado, porm, no inicial j que, como o nome diz, ele "derivado", deriva do PCO. Gabarito: Errado.

25. (ESAF/AFRF/2005) Sobre o poder constituinte, marque a nica opo correta. a) A impossibilidade de alterao da sua prpria titularidade uma limitao material implcita do poder constituinte derivado. b) A existncia de clusulas ptreas, na Constituio brasileira de 1988, est relacionada com a caracterstica de condicionado do poder constituinte derivado. c) Como a titularidade da soberania se confunde com a titularidade do poder constituinte, no caso brasileiro, a titularidade do poder constituinte originrio do Estado, uma vez que a soberania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. d) A impossibilidade de a Constituio Federal ser emendada na vigncia de estado de defesa se constitui em uma limitao material explcita ao poder constituinte derivado. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
27

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ e) O poder constituinte originrio inicial porque no sofre restrio de nenhuma limitao imposta por norma de direito positivo anterior. Comentrios: Letra A - Correto. O povo como o titular do Poder Constituinte implicitamente protegido como clusula ptrea, bem como o prprio art. 60 que no pode ser alterado para que no ocorra a "dupla reviso". Letra B - Errada. Essa um tipo de questo "clssica" nos concursos ESAF, ou seja, comeou a colocar as caractersitcas e embolar as definies. A caracterstica que se relaciona s cluslas ptreas a de "limidato". A caracterstica de ser condicionado se refere ao "procedimento" e no proteo de "contedo". Cada caracterstica possui a sua exclusiva definio. No se pode definir a uma certa caracterstica usando a definio de outra. Letra C - Errada. uma limitao circustancial. Letra D - Errada. Trata-se de limitao circunstancial que pode ser encontrada no art. 60 1, e no de uma limitao material. Letra E - Errada. incorreto falarmos que o PCO inicial "porque no sofre restrio de nenhuma limitao imposta por norma de direito positivo anterior", j que esta a sua caracterstica de ser ilimitado. Mais uma vez: cada caracterstica possui a sua exclusiva definio. No se pode definir a uma certa caracterstica usando a definio de outra. Gabarito: Letra A.

26. (ESAF/TCU/2006) Para o positivismo jurdico, o poder constituinte originrio tem natureza jurdica, sendo um poder de direito, uma vez que traz em si o grmen da ordem jurdica. Comentrios: O PCO tem natureza poltica, pois organiza, instudor dos outros. Gabarito: Errado.

27.

(ESAF/AFRFB/2009) Marque a opo correta.

a) O Poder Constituinte Originrio ilimitado e autnomo, pois a base da ordem jurdica. b) O Poder Constituinte Derivado decorrente consiste na possibilidade de alterar-se o texto constitucional, respeitando-se a regulamentao especial prevista na prpria Constituio Federal e ser exercitado por determinados rgos com carter representativo. c) A outorga, forma de expresso do Poder Constituinte Originrio, nasce da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente revolucionrio. d) O Poder Constituinte Derivado autenticidade constitucional. Prof. Vtor Cruz decorre de uma regra jurdica de

www.pontodosconcursos.com.br

28

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ e) A doutrina aponta a contemporaneidade da ideia de Poder Constituinte com a do surgimento de Constituies histricas, visando, tambm, limitao do poder estatal. Comentrios: Letra A - Errado. Errou-se na definio das caractersticas. O PCO ilimitado e autnomo pois no sofre limitao alguma para seu exerccio. O fato se ser a base da ordem jurdica est relacionado com a sua caracterstica de ser inicial. Letra B - Errado. Alterar o texto constitucional papel do poder constituinte derivado reformador e no do poder constituinte derivado decorrente que o poder de se elaborar as constituies estaduais. Letra C - Errado. Existem basicamente assemblia constituinte, que produz uma com a vontade do povo; e a outorga, que vontade dos governantes. Desta forma, o 2 formas de expresso do PCO: a constituio promulgada, de acordo produz uma carta imposta segundo a enunciado encontra-se incorreto.

Letra D - Correto. O Poder Constituinte Derivado recebe este nome pois deriva do originrio sendo um poder institudo que deve respeitar os limites traados pela Constituio Federal. Letra E - Errado. A teoria sobre o poder constituinte foi primeiramente concebida alguns meses antes da Revoluo Francesa pelo Abade Siys, este perodo foi um marco para as constituies dogmticas e no para as histricas. Gabarito: Letra D.

28. (ESAF/ENAP/2006) O poder constituinte derivado, no caso brasileiro, possui como uma das suas limitaes a impossibilidade de promoo de alterao da titularidade do poder constituinte originrio. Comentrios: Exatamente uma das limitaes do poder constituinte derivado. O titular do Poder Constituinte Originrio o povo e o Poder Constituinte Derivado no poder alterar tal titularidade, trata-se de uma clusula ptra implcita da Constituio Federal. Gabarito: Correto.

29. (ESAF/CGU/2006) A existncia de um poder constituinte derivado decorrente no pressupe a existncia de um Estado federal. Comentrios: Afirmao totalmente incorreta. O Poder Constituinte Derivado Decorrente existe para instituir o Estado-membro de auto-organizao e assim ser o passo principal de sua autonomia poltica. Ou seja, se existe um poder constituinte derivado decorrente porque existe um ente com autonomia para se organizar e esta autonomia s existe em Estados federais como o caso do Brasil, j que em Estados unitrios no existem entes autonomos descentralizados. Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
29

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ Gabarito: Errado.

Questes de outras bancas:

30. (FGV/Fiscal SEFAZ-MS/2006) constitucional", correto afirmar que:

respeito

da

"mutao

a) a alterao da Constituio por meio de emendas. b) o mesmo que reviso constitucional. c) so as alteraes informais feitas na substncia especialmente por meio da interpretao judicial. da Constituio,

d) no tem lugar em nosso sistema jurdico, em razo de a Carta Poltica ser escrita e rgida. e) s ocorre por meio do poder constituinte originrio. Comentrios: Somente a letra C expressa com exatido constitucional, fruto do poder constituinte difuso. Gabarito: Letra C. o conceito da mutao

31. (FGV/Fiscal - SEFAZ-MS/2006) Constituio e com esta incompatvel: a) ineficaz. b) revogada. c) inconstitucional. d) constitucional.

Considera-se

uma

lei

anterior

e) vlida at revogao expressa por outra lei de igual estatura Comentrios: Vimos que o exerccio do poder constituinte originrio traz consigo duas consequncias bsicas: a revogao de todo o ordenamento constitucional anterior e a recepo do ordenamento infraconstitucional compatvel materialmente. Vimos que as normas que no forem recepcionadas sero consideradas revogadas. No h o que se falar em inconstitucionalidade delas, pois para que uma norma seja considerada inconstitucional, ela j deve nascer com algum problema, algum vcio. Assim, no existe no Brasil a tese da "inconstitucionalidade superveniente", ou seja, uma lei para ser inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, se ela no nasceu com o vcio
30

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ (inconstitucionalidade congnita) ela nunca ir durante sua existncia se tornar inconstitucional, podendo ser, no mximo, revogada. Gabarito: Letra B

32. (CESGRANRIO/Tcnico de Nivel Superior -Jurdico - EPE/2007) Sobre os limites do poder de reforma constitucional, a doutrina reconhece que: " inquestionavelmente um poder limitado, porque regrado por normas da prpria Constituio (...)" SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22. ed. So Paulo: Malheiros, p. 65. Especificamente no que se refere Constituio Federal de 1988, pode-se afirmar que o poder de reforma constitucional, em seu sentido amplo, NO se encontra sujeito a limitaes: a) formais. b) temporais. c) circunstanciais. d) materiais explcitas. e) materiais implcitas. Comentrios: Essa questo mostra que importante que fixemos as doutrinrias, devidamente expostas ao comentarmos o art. 60. nomenclaturas

Como vimos, no houve previso de limitaes temporais na CF 88. Gabarito: Letra B.

33. (CEPERJ/Fiscal de Tributos-Resende/2007) Como formas de expresso do Poder Constituinte originrio, podem-se citar, alm do mtodo da Conveno ou Assemblia Nacional Constituinte, os mtodos: A) da revoluo e da outorga da integrao constitucional B) da revoluo, da outorga e bonapartista C) da outorga, analgico e bonapartista D) da revoluo, difuso e dedutivo E) do golpe e do plebiscito Comentrios: Com vimos, o Poder Constituinte Originrio se manifesta basicamente de 4 formas: Conveno ou Assemblia Nacional Constituinte, Revoluo, Outorga, Mtodo Bonapartista ou Cesarista. Gabarito: Letra B.

34. (PGE-PA/Procurador - PGE-PA/2009) Analise as proposies abaixo e assinale a alternativa INCORRETA: Prof. Vtor Cruz www.pontodosconcursos.com.br
31

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ a) A afirmao de que a eficcia de uma Constituio importa criao de uma nova base para a ordem jurdica positiva gera a concluso de que se o ato normativo anterior se exprimir por instrumento diferente daquele que a nova Constituio exige para a regulao de determinada matria, deixar de permanecer em vigor e vlido, mesmo que haja concordncia material de seu contedo com a nova Carta. b) Pela doutrina da DESCONSTITUCIONALIZAO a perda de validade da Constituio anterior, causada pela vigncia de uma nova, no significa a perda de validade de todas as normas contidas na Constituio anterior. c) A teoria da DUPLA REVISO visa possibilitar que os contedos protegidos pelas "clusulas ptreas" sejam modificados por intermdio de Emenda Constitucional. d) A questo de saber se o ato normativo anterior nova Constituio, que com ela no guarde compatibilidade, padecer de inconstitucionalidade superveniente ou estar revogado, possui relevncia prtica. Afinal, se for o caso de revogao os tribunais no precisaro de quorum especial para afastar a incidncia do ato normativo no caso concreto. Comentrios: Letra A - Errado. A questo, em outras palavras, est dizendo que um ato normativo que seja formalmente incompatvel com o novo texto constitucional dever ser revogado. Isso no verdade j que a forma, ou como a questo diz: "o instrumento que a nova Constituio exige para regulamentar o tema", pouco importa para fins de recepo ou revogao. Estamos de olho to somente no contedo do ato normativo, no importando a forma exigida. Letra B - Correto. No adotamos tal doutrina no Brasil, mas realmente o que esta teoria diz que poderia ocorrer o aproveitamento das normas constitucionais no conflitantes com o novo texto. Letra C - Exatamente. A dupla reviso fazer uma emenda constitucional para desproteger as clusulas ptreas, e depois outra emenda para alter-las. A dupla reviso no aceita no Brasil. Letra D - Correto. A questo busca um tema que ser estudado em "controle de constitucionalidade". S para no deixar o comentrio "solto", existe uma clusula no art. 97 da Constituio, chamada de "reserva de plenrio". A clusula diz: somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Como a no recepo importa em revogao e no em inconstitucionalidade, os tribunais no precisam observar esta clusula na apreciao da matria. Letra C

35. (TRT 18 a / Juiz Substituto - TRT 18 a /2007) A quem atribuda a idia da origem do Poder Constituinte, com a consequente distino entre Poder Constituinte e poderes constitudos?
32

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ a) O conceito de Poder Constituinte foi primeiramente elaborado por Carl Shimidt na obra "Teoria da Constituio". b) O conceito de Poder Constituinte foi Emmanuel Sieys, na obra "A Constituinte estado?". primeiramente elaborado por burguesa - Que o terceiro

c) O conceito de Poder Constituinte foi primeiramente elaborado por Rousseau na obra "Contrato Social". d) O conceito de Poder Constituinte foi primeiramente elaborado por Rousseau na obra "Origem das desigualdade entre os homens". e) O conceito de Poder Constituinte foi primeiramente elaborado por Franois Chtelet na obra "Histria das Idias Polticas". Comentrios: Vimos que a teoria do Poder Constituinte atribuda ao Abade Emmanuel Sieys com a publicao do "Que o Terceiro Estado?" poca da Revoluo Francesa. Gabarito: Letra B.

36. (OAB-DF/OAB-DF/2005 - Adaptada) A ausncia de revoluo armada antecedendo a convocao da Assemblia Nacional Constituinte nos anos de 1987/1988 desautoriza classific-la como Poder Constituinte Originrio. Comentrios: No h forma prefixada para manifestao do PCO, logo, ele poder validamente ser expressado por meio de uma Assembleia Constituinte, ainda que sem revoluo armada. Gabarito: Errado.

Pronto pessoal!!! Conseguimos esquentar os motores, certo?! Pois vamos precisar... Daqui pra frente a preparao ser pesada! Como dizem "vamos suar na paz para no sangrar na guerra".

Por hoje s, no caso de dvidas. Me procurem pelo frum. Excelente estudo a todos. Vtor Cruz

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

33

CURSO ON-LINE - D. CONSTITUCIONAL NAS 5 FONTES PROFESSOR: VTOR CRUZ "Confia no Senhor as tuas obras, e os teus planos sero estabelecidos". Pv. 16:3

Prof. Vtor Cruz

www.pontodosconcursos.com.br

34