LA ACTIO EN LOS SISTEMAS PROCESALES DEL DERECHO ROMANO.

Actio es la actuacin dirigida a obtener una decisin definitiva, iudicatum, fundada en la opinin, sententia, del juez competente. El que ejercita la actio es el demandante, actor, y el demandado es aquel cum quo agitur o defensor; el objeto del litigio es la res de qua agitur. A partir del s. II se considera actio la accin personal, en tanto que se usa petitio para la accin real y persecutio para la actio extra ordinem. Con el concepto romano de actio no tienen nada que ver los conceptos modernos de pretensin y proceso. Las acciones posibles, as como sus respectivas frmulas, aparecen anunciadas en el Edicto del pretor (v. MAGISTRADOS) y se dice que tiene derecho el que espera verse protegido por una actio y obtener un resultado favorable en un juicio. 1. Legis actiones. En poca antigua las actuaciones procesales consistan en determinados gestos y frmulas orales que deban tener lugar ante el magistrado. Eran las llamadas legis actiones, las principales y ms antiguas de las cuales eran el sacramentum, que serva para apoderarse de cosa propia, y la de la manus iniectio, que serva para apoderarse de un deudor que no pagaba. De la primera de ellas se trata a propsito del dominium (v. PROPIEDAD I, 1). Ms progresiva es la legis actio per iudicis arbitrive postulationem, que consiste en la formulacin por el demandante de lo que pretende, indicando la causa de la misma. Si el demandado no le satisfaca se nombraba un juez o, si haba que hacer alguna valoracin en dinero, un rbitro. Esta accin era concedida por la Ley de las XII Tablas para reclamar deudas pecuniarias nacidas de una sponsio (v. STIPULATIO), as como para dividir herencias o, a partir del 210 a. C., cualquier propiedad comn. Posterior a esta legis actio es la legis actio per condictionem, introducida por la Ley Silia (s.III a. C.) para las reclamaciones de deudas pecuniarias de cantidad determinada (certa pecunia), extendida luego por una Ley Calpurnia (mediados del s. II a. C.) a las deudas de cualquier otro objeto determinado ( aliae certae res). Esta legis actio se diferencia de la anterior en que el demandante, sin indicar la causa de su reclamacin, peda directamente la comparecencia del demandado a los 30 das con el fin de elegir el juez; hacia el 130 a. C. una Ley Ebucia (lex Aebutia) sustituy la frmula oral de la condictio por una frmula escrita, probablemente imitando lo que se haca en los procesos con extranjeros ante el Pretor peregrino. De esta forma, la condena en dinero se supeditaba en la redaccin de tal frmula a la previa comprobacin de la existencia de la deuda, y a su estimacin objetiva en dinero, cuando el objeto de la deuda no era ya una cantidad de dinero. La Ley Ebucia dio carcter legtimo a la nueva condictio escrita. Se entiende por iudicium legitimum aquel que se realiza dentro de Roma, ante un juez nico y entre ciudadanos; si falta alguna de estas condiciones el juicio se funda en el imperio del magistrado, iudicia quae imperio continentur. La principal consecuencia de la Ley Ebucia fue la de que, para extender las ventajas de la frmula escrita a las otras acciones litigiosas, se acuda a la ficcin de que haba tenido lugar previamente una legis actio. En virtud de una Ley Julia del 17 a. C., se reconoci la legalidad del nuevo procedimiento, sin necesidad de recurrir a la ficcin, y las legis actiones desaparecieron, salvo en algn tipo de litigio muy especial.

2. Frmulas y sus partes. Las frmulas procesales escritas son el procedimiento propio de la poca clsica. Se caracterizan por su tipicidad, es decir, que para cada supuesto tpico adopt una frmula especial. Todo el contenido de los derechos depende en ltima instancia de la redaccin de la frmula correspondiente. El esquema de toda frmula consiste en una instruccin de condenar al demandado si el juez comprueba que se da un determinado supuesto, y de absolverle en caso contrario. Al comienzo de la frmula aparece el nombre del juez elegido o del tribunal de recuperatores. La clusula ms importante, sin embargo, es la condemnatio. sta tiene en poca clsica como caracterstica esencial la de consistir en una cantidad de dinero fijada por el juez. Es claro que cuando el objeto litigioso es dinero no existe ningn problema. ste aparece cuando es otra cosa; entonces, se necesita una previa estimacin, litis aestimatio, que puede referirse: 1) al momento de cometerse el delito en las acciones penales, quanti ea res fuit, 2) al momento de la litis contestatio, quanti ea res est, en las acciones personales de dar la propiedad de una cosa determinada; 3) al momento de la sentencia, quanti ea res erit, en las dems acciones de derecho estricto, y 4) al arbitrio del juez en las acciones de buena fe, en cuyo caso el juez puede tener en cuenta el inters que el asunto reporta al demandante, id quod interest. Otras acciones parecen exigir por naturaleza una restitucin del propio objeto antes que el pago de una cantidad de dinero. En ellas el juez ofrece la estimacin de la cosa a la declaracin jurada del propio demandante, iusiurandum in litem, el cual puede aadir naturalmente el valor afectivo que para l tiene la cosa. Con este juramento se obliga indirectamente al demandado a restituir, o exhibir, la cosa y por ese motivo la condemnatio de estas acciones se supedita, en virtud de la llamada clusula arbitraria, a la no restitucin, o no exhibicin, segn lo dispuesto por el juez. En todo caso, es claro que si el demandado prefiere ser condenado, puede retener la cosa y pagar la litis aestimatio, en cuyo caso adquiere la propiedad bonitaria de la cosa ajena que l retiene. El origen del iusiurandum in litem radica probablemente en aquellos casos en los que la litis aestimatio era imposible por haber desaparecido la cosa. Existen otras frmulas, cum taxatione, en las que tambin se da una limitacin en la condemnatio; es el caso, p. ej., de las acciones en las que se limita la ejecucin en la medida del patrimonio actual (o sea, excluyendo el futuro) del deudor. Es el llamado beneficium competentiae, de carcter estrictamente personal y, por tanto, no extensible a fiadores, sucesores o padres. Tambin es posible que la condena se limite a lo que se ha obtenido en un negocio o al saldo resultante de una compensacin de los crditos recprocos, agere cum deductione del bonorum emptor. Otras acciones tienen una condemnatio referida a quanto; para ello anuncia que realizar una restitutio in integrum iudici bonum et aequum videbitur, con lo cual se faculta al juez una estimacin ms libre. Tal es el caso de la actio rei uxoriae (v. res uxoria), en la que el juez est obligado a tener en cuenta los pacta dotalia, y tambin de la actio iniuriarum, actio adversus iudicem qui litem suam fecerit, actio de deiectis vel effusis, actio sepulchri violati y la actio funeraria. En las acciones divisorias (actio communi dividundo, actio familiae erciscundae y actio finium regundorum), el juez no se limita a condenar el pago de una cantidad de dinero, sino que

debe dividir; para ello est facultado por una clusula especial de la frmula (adiudicatio), que le autoriza a adjudicar derechos a los que han solicitado la divisin o el deslinde. Lo que el demandante pretende figura en la frmula intentio. Cuando se indica exactamente la cosa o la cantidad exigida, la intentio se dice que tiene objeto cierto o determinado de antemano. En estos casos se presenta como una mera hiptesis: si resulta probado que.... Cuando la deuda es de objeto indeterminado, incertum, la intentio suele precisar una demostratio previa en la que figura la causa por la que se reclama: el juez debe averiguar todo lo que, quidquid, el deudor debe por tal causa, quod. Las ms importantes de estas acciones se caracterizan por hacer referencia a una deuda civil fundada en la buena fe, oportere ex fide bona. Todas estas acciones, lo mismo que, en general, todas las que tienen intentio incerta derivan de la legis actio per iudicis arbitrive postulationem, en tanto que las que tienen intentio certa derivan de la legis actio per condictionem y las acciones reales de la legis actio per sacramentum. Estas acciones reales tienen tambin una intentio incerta excepcionalmente, cuando se reclama una parte indeterminada de la propiedad de una cosa. Otro de los aspectos que diferencia las frmulas de intentio certa de las de intentio incerta estriba en que en las primeras puede haber prdida del litigio, por pluris petitio y en las segundas no. La petitio puede ser excesiva en razn del objeto, re, por hacerse antes del plazo debido, tempore, por hacerse en un lugar distinto del estipulado o del establecido por el testador en el legado, loco, o por reclamar el acreedor un certum de un deudor, que poda elegir dentro de un gnero o entre dos objetos alternativos, causa. 3. Frmulas pretorias. Las acciones civiles derivan, por regla general, de las antiguas legis actiones; pero el ordenamiento jurdico romano se completa, ante todo, por la actividad pretoria. Por eso el Pretor (v. PRAETOR) da distintos tipos de frmulas sin apoyo en el ius civile, que se les llama acciones pretorias y que aparecen enunciadas en el Edicto del pretor con la frase iudicium dabo. Ahora bien, cundo una actio es civil y cundo pretoria? En principio se considera que una actio es pretoria cuando existe una novedad en la intentio o en la unidad intentio-demostratio. No son, en cambio, pretorias aquellas acciones civiles en las que el Pretor ha introducido una praescriptio, una exceptio o una modificacin en la condemnatio. Hay tres clases de acciones pretorias: actio con ficcin, actio con transposicin de personas y actio in factum. Acciones con ficcin son aquellas en las que se manda al juez que d por existente un hecho inexistente, o por inexistente uno realmente existente, con el fin de conseguir un resultado justo que, segn el Derecho civil, se ve impedido por algo que debe evitarse. La ficcin en Derecho romano es una manifestacin de imperium (legal o edictal) y nunca de auctoritas (jurisprudencial). Dentro de estas acciones tienen especial importancia los iudicia rescissoria, que da el pretor para suprimir los efectos de un hecho que estima injustum, y luego decide mediante decreto si procede la rescisin en cada caso concreto. Accin con transposicin de personas son aquellas en las que la condemnatio se refiere a una persona que sustituye a la que aparece mencionada en la intentio. Los casos ms importantes son los de representacin por personas sometidas a la potestad (v. REPRESENTACIN JURDICA) y los de la representacin procesal. Las acciones in factum se refieren a una relacin de hecho no a un oportere, como las frmulas in ius- que el Pretor estima digna de proteccin. Su finalidad suele ser la de reprimir distintas modalidades de comportamiento doloso, que en un principio se dieron caso por caso, aunque luego acabaron por ser edictales. Quiz no pueda

decirse de ellas que tengan intentio, sino una nominatio facti. Cuando las acciones pretorias extienden una accin civil preexistente a un nuevo supuesto, aparecen entonces como acciones tiles, que quiz sean siempre de frmula ficticia. 4. Praescriptio y exceptio. Hemos visto las partes ordinarias de las frmulas demonstratio, intentio, condemnatio y adiudicatio. Pues bien, las frmulas pueden contener tambin otras partes consideradas como excepcionales: una praescriptio o una exceptio. La praescriptio es un aadido que se puede hacer al comienzo de la frmula para salvaguardar el inters del demandante, limitando el objeto del litigio, ea res agatur, con el fin de evitar las consecuencias excesivas que tendra el iudicium si no se hiciera tal reserva o para delimitar mejor una reclamacin de objeto indeterminado y stricti iuris. Esta clusula se empleaba, sobre todo, para reclamar las anualidades o mensualidades de deudas peridicas sin agotar las posibles reclamaciones de vencimiento posterior. La praescriptio era siempre pro actore. La exceptio es una clusula que inserta en la frmula el demandado, en virtud de la cual se presenta una hiptesis cuya verificacin neutraliza la presentada y probada por el demandante. La distincin entre excepciones definitivas, peremptoriae, y transitorias, dilatoriae, tiene poca importancia en Derecho romano; quiz la diferencia estriba en haber sido ms fcil para el demandado, que se olvid de incluir una excepcin perentoria, el otorgarle la restitutio in integrum. La principal fuente de excepciones en Derecho romano son los pacta, es decir, todos aquellos convenios lcitos que no producen una actio; su efecto consiste en permitir a la parte interesada defenderse del adversario mediante esta exceptio pacti y toda actitud dolosa no sancionada de otro modo puede permitir al demandado defraudado servirse de la exceptio doli. Las excepciones suelen incluirse en los juicios de derecho estricto, puesto que en los de buena fe se pueden alegar ante el juez directamente. La exceptio puede ser paralizada por otra del demandante, replicatio; sta, por otra excepcin del demandado, duplicatio, etc. 5. Proceso in iure. El proceso privado romano-clsico se caracteriza por tener dos fases: in iure (ante el magistrado) y apud iudicem (ante el juez). La primera de estas fases concluye con la litis contestatio. El comienzo del proceso supone la presencia ante el magistrado de las dos partes litigantes; es claro que al demandante le compete la tarea de procurarse la presencia in iure del demandado, in ius citado. El Pretor exige del demandado citado una promesa de comparecer, vadimonium y una vez que ha comparecido, le impone dar una caucin de cumplir la eventual condena, defenderse como es debido y abstenerse de toda malicia, cautio iudicatum solvi. Si el demandado se niega a dar estas promesas incurre en indefensio y el Pretor decreta el embargo de sus bienes. Aunque ya en el momento de la citacin el demandante sola indicar al demandado el motivo de su reclamacin, tal declaracin volva a tener lugar ante el Pretor, editio actionis, y al mismo tiempo solicitaba al magistrado que le otorgase la accin que peda, postulatio actionis. La capacidad procesal de los litigantes, as como los presupuestos de admisin de la actio, deben ser comprobados por el magistrado. En los juicios divisorios, p. ej., las partes son demandantes y demandados al mismo tiempo; tambin se da la posibilidad de que varias personas puedan ser a la vez demandantes o demandados. Es lo que se llama el litisconsorcio, es decir, la participacin de varios demandantes o demandados unidos por una misma causa.

6. Representacin procesal. Las partes pueden comparecer ante el magistrado personalmente o por medio de sus representantes. stos no actan directamente, sino que asumen las consecuencias y los avatares del proceso. La representacin procesal se acta, desde el punto de vista de la tcnica de las frmulas, mediante la transposicin de personas; en la intentio aparece el nombre del representado y en la condemnatio el del representante, que asume el resultado de la sentencia. En Derecho romano pueden distinguirse dos tipos de representacin: la del cognitor, que es un representante solemne nombrado en presencia del adversario, y la del procurator, que no est sujeto a dichas formalidades. Tanto uno como otro pueden representar al demandante y al demandado; en representacin de los incapaces intervienen los tutores y curadores y en representacin de las corporaciones (v. COLLEGIA) sus actores. 7. Evitacin del proceso. Una vez que el Pretor ha examinado todos los presupuestos procesales puede conceder la accin, datio actionis, o negarla, denegatio actionis. En el primer caso exigir todas las cauciones necesarias para asegurar el cumplimiento de las distintas obligaciones procesales y el juramento de no litigar sin razn, iusiurandum calumniae. Naturalmente el Pretor, antes de dar la accin, sola invitar a los litigantes a llegar a una solucin de su controversia sin necesidad de juicio. As, poda evitarse el juicio mediante una transactio, que es un convenio de renuncia a la accin a cambio de entregas efectivas o promesas formales, que pueden ser recprocas. En Derecho clsico la transaccin no es ms que un pacto, al que se pueden agregar unas estipulaciones. Como tal pacto, da lugar a una exceptio, que defiende al que fue demandado si el demandante que transigi pretende ejercitar nuevamente la accin contra l. El juicio tambin puede evitarse si el demandado se allana ante la reclamacin del demandante, confessio in iure; de acuerdo con el principio confessus pro iudicato habetur, el confeso se considera condenado, y se puede proceder a la ejecucin contra l. Por ltimo, puede resolverse la controversia mediante un juramento voluntario de una de las partes, si la otra le ofrece atenerse a lo jurado. Si el que ha sido invitado a jurar en su favor lo hace efectivamente o la parte que le invit a hacerlo le dispensa de ello, la controversia se considera resuelta; si lo jurado de este modo favorece al demandado, dispondr de una exceptio contra otra reclamacin posible, y si favorece al demandante, dispone ste de una actio para exigir las consecuencias. En las acciones por las que se reclama una cantidad de dinero, este juramento se hace obligatorio, en el sentido de que el demandante puede poner al demandado en la alternativa de o bien jurar que no debe, o devolver la invitacin al demandante, para que ste pueda jurar que s se le debe. 8. Nombramiento de juez. Todava dentro de la fase in iure deba procederse al nombramiento de un juez nico, iudex o arbiter, cuando haba que hacer tasaciones en dinero, o de un tribunal, de recuperatores. En todo caso y en la poca clsica, el juez no era ni un funcionario ni un magistrado, sino un particular elegido por las partes. Los recuperatores tomaban parte en procesos de especial inters pblico, como eran los procesos de libertad, los juicios de repetundis (concusin de magistrados), etc.

9. Litis contestatio. El decreto del Pretor que da la accin fija definitivamente la frmula, que se hace constar en unas tablillas. Esto es lo que se llama la litis contestatio, que en la poca de las legis actiones tena carcter solemne y consista en la llamada de testigos para que presenciaran la recitacin de las palabras solemnes que hacan el demandante y el demandado. Con la litis contestatio la cuestin litigiosa se convierte en objeto del juicio, res iis iudicium deducta; las acciones intransmisibles y las que tienen un plazo se hacen desde ahora transmisibles y perpetuas; al mismo tiempo se prohbe la enajenacin de la cosa en litigio. Sin embargo, el ms importante de los efectos de la litis contestatio es el de la consumicin de la accin, es decir, el agotamiento de la misma, de tal forma que no puede volverse a ejercitar. El efecto consuntivo opera propiamente en las acciones personales con frmula in ius concepta, y siempre que se trate de un iudicium legitimum. En tal supuesto, la obligacin del deudor se extingue y queda sustituida por la de pagar la condena que puede recaer contra l. En las dems acciones -en las que no concurren aquellas citadas caractersticas- el efecto consuntivo no opera ipso iure (esto significara que si se repitiera el proceso el juez debera absolver directamente), sino ope exceptionis, es decir, mediante la exceptio rei iudicatae vel in iudicium deductae, o, a veces, la exceptio doli, de forma que el juez tenga que verificar el hecho de un nuevo proceso sobre una eadem res, o incluso mediante la denegatio actionis sin ms. Cuando deben cambiarse las personas intervinientes en la litis contestatio, hace falta volver a decretar una nueva frmula o un nuevo nombramiento de juez, pero no se produce una nueva litis contestatio. 10. Fase apud iudicem. Con la litis contestatio se termina la fase in iure y a partir de entonces, el asunto debe pasar al juez. Es el momento que se denomina apud iudicem. Entonces intervienen los abogados y se procede a la recepcin de las pruebas. Respecto a stas, el juez goza del privilegio de su libre apreciacin, pero debe atenerse a las presentadas por las partes y no puede exigir otras nuevas. Lo normal es que el demandante pruebe su intentio y el demandado su exceptio. Las pruebas pueden consistir en declaraciones de las mismas partes o de testigos, o en la presentacin de documentos. La ms importante es la prueba testifical. Los testigos deponen voluntariamente su testimonio, salvo en el caso de que hubieran sido llamados para intervenir, siempre como testigos, en un acto solemne, en cuyo caso su testimonio es obligatorio. 11. Sentencia. La sententia es la opinin personal que da el juez (o los recuperatores, por mayora) acerca de la cuestin planteada en la frmula, despus de haber recibido y valorado las pruebas en su propia cognitio. La opinin del juez decide el litigio: es un iudicatum. Como la condena ha de ser necesariamente pecuniaria, el juez fija la cantidad mediante la estimacin del asunto litigioso (litis aestimatio), sin excederse del lmite cuando la condemnatio contiene una taxatio, y siempre conforme a lo que establece la frmula decretada por el magistrado. La condena puede agravarse por algunas circunstancias, poena temere litigantium: as, algunas acciones crecen el doble contra el infitians, es decir, contra el que, sin razn, se ha opuesto a la reclamacin del demandante, que luego resulta tener razn; en la condicho, las partes se cruzan unas promesas de pagar una tercera parte de la cantidad reclamada en caso de perder el litigio: sponsio et restipulatio tertiae partis, etc. El iudicatum tiene fuerza de cosa juzgada, res iudicata, y excluye consiguientemente toda revisin.

12. Ejecucin. El condenado debe pagar la estimacin y, si no lo hace voluntariamente, el demandante vencedor puede ejercitar contra l la accin ejecutiva, actio iudicati, cuya condena crece al doble contra el que se resiste. La ejecucin de la poca clsica es ordinariamente patrimonial y no personal. Tal forma de ejecucin es pretoria. La ejecucin patrimonial suele ser tambin concursal y no especial de un solo acreedor. Suele consistir en la venta de todo el patrimonio del deudor, venditio bonorum, con el fin de satisfacer en lo posible a sus acreedores. Lo ms probable es que el deudor que se encuentre en situacin de insolvencia frente a sus acreedores les ofrezca los bienes que le quedan para que stos los vendan y puedan cobrarse con el precio: cessio bonorum. Ahora bien, esta solucin no tuvo que ser aceptada obligatoriamente por los acreedores hasta la poca de Augusto, en la que bastaba la solicitud al magistrado para beneficiarse de la cessio; adems, el que hace la cessio queda defendido frente a los acreedores residuales por el beneficio de competencia. Una vez decretada la missio in bona, los acreedores proceden a la venditio bonorum. Para realizarla, los acreedores eligen un magister bonorum que, con permiso del magistrado, administra interinamente el patrimonio y realiza la venta, normalmente en pblica subasta; en esta venta se atribuyen los bienes al que ofrece pagar una proporcin mayor de los crditos. Esta persona, bonorum emptor, adquiere la propiedad de los bienes por derecho pretorio y dispone de un interdicto para reclamar la posesin efectiva de los mismos. Una limitacin en la ejecucin se da en los casos en los que la condemnatio contiene la taxatio referida a la solvencia actual del demandado, lo que supone que la ejecucin se limita al valor actual de los bienes del deudor beneficiado, ms lo que hubiera podido perder maliciosamente. Una venta de los bienes singulares hasta satisfacer a los acreedores distractio bonorum se da en casos muy especiales de deudores privilegiados: incapaces sin tutor o curador que heredan del deudor concursado y las personas de familia senatorial. Cuando el deudor oculta su insolvencia y no se adelanta a hacer la cessio bonorum, su situacin se agrava por fraude. Entonces, el decreto de la missio in bona se publica en forma infamante y se procede tras un breve plazo a la venditio bonorum. Cuando se da la insolvencia fraudulenta se puede presentar una disminucin del patrimonio por actos de disposicin que el deudor hizo conociendo que agravaba con ello su insolvencia. Este fraude a los acreedores, fraus creditorum, da lugar a una serie de medidas pretorias que tratan de devolver al patrimonio concursado los bienes indebidamente enajenados. 13. Cognitio extra ordinem. Se llama cognitio a la actividad jurisdiccional del magistrado. En el procedimiento comn del ordo iudiciorum privatorum, el Pretor deja que los jueces dicten sentencia. En la poca posclsica la cognitio de los nuevos funcionarios absorbe todo el proceso. A travs de este camino se realiza el nuevo Derecho creado por el Prncipe, superando y fundiendo, al propio tiempo, el Derecho civil y el honorario. Es caracterstico de este procedimiento que la accin pierda su tipicidad y se convierta en un modo genrico de pedir justicia. Al desaparecer la biparticin, la litis contestatio ha perdido su eficacia y su caracterstico efecto de la consumicin procesal se refiere ahora al momento de la sentencia. La citacin se hace desde el s. V por el procedimiento escrito del libelo, libellus comrentionis y libellus contradictorius. Contra las sentencias de jueces inferiores puede apelarse ante los superiores. El juez puede acudir libremente a las pruebas que crea necesarias, pero existen preferencias legales de valoracin. La sentencia no es necesariamente pecuniaria, pues la

ejecucin, cuando se trata de restituir algo, puede hacerse en especie, mediante el traslado por la fuerza, manu militari. E. VALIO DEL RO.
BIBL.: Fuentes: Lib. 4 de las instituciones de GAYO y diversos ttulos del Digesto; las fuentes son, sin embargo, inseguras e incompletas.-Tratados: U. LVAREZ SUREZ, Curso de Derecho romano II, Derecho procesal civil romano, Madrid 1951, M. KASER, Das rmische Zil,ilprozessrecht, Munich 1966; A. D'ORS, Derecho privado romano, Pamplona 1968, 72 ss.