PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO FACULDADE DE DIREITO

REVISTA ELETRNICA DA FACULDADE DE DIREITO DA PUC-SP

O PRINCPIO DA MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS

NELSON JORGE JUNIOR

http://buscatextual.cnpq.br/buscatextual/visualizacv.jsp?id=K4208171U6

SUMRIO: 1. Introduo 2. A Constituio federal e a fundamentao das decises judiciais 3. A sentena motivada e seu desiderato 4. A nulidade da sentena pela ausncia de motivao 5. Concluso.

PALAVRAS-CHAVE: Constituio; Princpios; Sentena; Motivao; Fundamentos.

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1. INTRODUO

No atual quadrante em que se encontra a sociedade brasileira e a nao por ela formada, tem relevncia estar previsto na atual Constituio Federal o princpio da fundamentao das decises jurisdicionais, obrigando aos rgos do Estado o dever de fundamentarem os atos decisrios, para, assim, impedir o arbtrio e subjetividade do julgador, porque na aplicao da jurisdio1, o poder conferido ao rgo julgador tem por escopo alcanar a adequada composio dos conflitos de interesses, de maneira que poder interferir nos direitos dos cidados praticando atos de imprio, devendo, para tanto, observar, seguir as regras institudas no sistema legal em vigor. Com o advento da ltima Constituio Federal, verificou-se o fenmeno referente a incluso nela de princpios, garantias e regras relacionadas com o processo, ensejando a sujeio das normas do direito processual s constitucionais e com tal dependncia ocasiona ao processo o dever de preservao das normas constitucionais. Essa nova situao permite ao indivduo o acesso a justia, quando necessrio, para a proteo de uma ameaa ou leso ao direito, possibilitando o alcance da proteo ao direito violado ou o reparo da violao, por meio da proteo do Estado. E para o desiderato ser alcanado adequadamente, determina a Carta Magna o cumprimento do princpio do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, porm ainda que respeitado tais princpios, no teria sentido ser proferida um deciso judicial sem que o magistrado tivesse explicado, demonstrado como atingiu a concluso necessria para apontar e determinar o direito correto ao caso concreto, ou seja, sem que tivesse fundamentado, motivado a deciso, pois sem o respeito ao princpio da

de ser recordada a lio de Chiovenda a respeito de jurisdio: "Pode definir-se a jurisdio como a funo do Estado que tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de particulares ou de outros rgos pblicos, j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no torn-la, praticamente, efetiva" (in Instituies de Direito Processual Civil, vol. 2, n. 137, pg. 11, traduo de J. Guimares Menegale, Ed. Saraiva, 1943).

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fundamentao das decises judiciais, corre-se o risco do arbtrio, do subjetivismo do juiz, o que no se pode permitir. Mas conhecendo-se a motivao, a fundamentao da deciso proferida judicialmente, podem todos dela tomar conhecimento e concluir ter sido proferida em conformidade com a lei, as provas, que o convenceram, aplicando-se deciso justa, correta e verdica.2 Por tais razes se percebe a real importncia do estudo desse princpio, hoje constitucionalmente inscrito, o qual dever ser analisado em conjunto com a legislao processual civil em vigor. 2- A Constituio Federal e a fundamentao das decises judiciais. A fundamentao das decises judiciais hoje um dever, sobretudo porque prevista na Constituio e tratada como garantia fundamental inerente ao Estado de Direito, com isto os rgos jurisdicionais do Estado tm o dever jurdico da fundamentao de seus pronunciamentos, afastando-se o arbtrio e interferncias estranhas ao sistema legal em vigor (ideologias; subjetividades do pensar dos juzes), permitindo que as partes exeram o controle da funo jurisdicional. A exigncia da motivao da deciso judicial pode ser verificada, lembrada, na Constituio da Itlia, a qual, no art. 111, dispe que "todos os provimentos jurisdicionais devem ser motivados (tutti provvedimente giurisdizionali devono esser motivati). O Cdigo de Processo Civil italiano, seguindo a diretriz constitucional, ao dispor sobre a sentena, no art. 132, orienta os rgos juridiscionais a respeito da deciso dizendo o que deve conter: "a concisa exposio do desenvolvimento do processo e dos motivos de fato e de direito da deciso" (la concisa esposizione dello svolgimento del processo e dei
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A fundamentao da deciso judicial indica quais so as razes que permitiram ao juiz proferir aquela deciso. A respeito diz Piero Calamandrei: "A fundamentao da sentena sem dvida uma grande garantia de justia, quando consegue reproduzir exactamente, como num levantamento topogrfico, o itinerrio lgico que o juiz percorreu para chegar sua concluso, pois, se esta errada, pode facilmente encontrar-se, atravs dos fundamentos, em que altura do caminho o magistrado desorientou" (in Eles os juzes, vistos por ns os advogados, pg. 143).

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motivi in fatto e in diritto della decisione). A Frana no faz meno a respeito desse princpio na sua Constituio, porm referido no Cdigo de Processo Civil de 2001 (art. 455), ao prescrever que o "julgamento deve ser motivado" (le jugemente doit tre motiv). A Constituio Portuguesa, em seu artigo 205, contm previso a respeito da necessidade da fundamentao: "As decises dos tribunais que no sejam de mero expediente so fundamentadas na forma prevista da lei". E o art. 158 do Cdigo de Processo Civil portugus dispe: 1- As decises proferidas sobre qualquer pedido controvertido ou sobre alguma dvida suscitada no processo so sempre fundamentadas. 2- A justificao no pode consistir na simples adeso aos fundamentos alegados no requerimento ou na oposio. A Constituio Federal atual, como tambm a anterior3, garante o denominado princpio do devido processo legal. desse princpio que todos os demais so oriundos4, como o do juiz natural, o do contraditrio, da ampla defesa, o da necessidade da adequao das formalidades essenciais do processo e todos faro desaguar na parte culminante do processo que a sentena, a qual exige, tambm, ser devidamente fundamentada sob pena de nulidade, conforme dispe o art. 93, inc. IX, da Constituio Federal. A fundamentao das decises judiciais hoje um dever, sobretudo porque prevista na Constituio e tratada como garantia fundamental

A respeito sustentava o Prof. Kazuo Watanabe, mencionando Michele Taruffo, que a motivao da sentena era decorrente do princpio do juiz natural, conforme dispunha o art. 153, 4, da Constituio Federal de 1967, como tambm do princpio do devido processo legal (in Da cognio no processo civil, pg. 48, Ed. RT, 1987). 4 Nesse sentido a lio do Prof. Nelson Nery Junior: "O princpio fundamental do processo civil que entendemos como a base sobre a qual todos os outros se sustentam, o do devido processo legal, expresso oriunda da inglesa due process of law. A Constituio Federal brasileira de 1988 fala expressamente que 'ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal' (art. 5, n. LIV). Em nosso parecer, bastaria a norma constitucional haver adotado o princpio do due process of law para que da decorressem todas as conseqncias processuais que garantiriam aos litigantes o direito a um processo e uma sentena justa. , por assim dizer, o gnero do qual todos os demais princpios constitucionais do processo so espcies" (in Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, n. 3, pg. 27, 2 ed., Ed. RT, 1995).

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inerente ao Estado de Direito e Estado Democrtico de Direito5. Com isto os rgos jurisdicionais do Estado tm o dever jurdico da fundamentao de seus pronunciamentos, afastando-se o arbtrio e interferncias estranhas ao sistema legal em vigor (ideologias; arbitrariedades; subjetividades do pensar dos juzes), permitindo que as partes exeram o controle da funo jurisdicional.6 A Constituio Federal confia ao processo a garantia do cumprimento dos princpios e direitos nela firmados ao homem, sob pena de ofensa ao Estado de Direito e, com isso, anseia-se que o processo judicial tenha mecanismo eficiente e necessrio para o encontro da adequada soluo, a qual s alcanada quando o juiz atua segundo a lei, no sendo admissvel que pudesse ele criar ou modificar regras de procedimento, por exemplo, mesmo quando pense ser imperfeitas as existentes, pois no exerce ele essa funo em seu prprio nome, e sim em respeito aos postulados inscritos na lei, motivo pelo qual, quando profere deciso deve justific-la, asseverando de maneira racional como chegou quela concluso.

A respeito da necessidade da fundamentao das decises judiciais como consectrio natural do Estado Democrtico de Direito, bem discorreu sobre o assunto Sergio Nojiri: "A exata compreenso do conceito de Estado Democrtico de Direito e de seus componentes fundamentais (supremacia da Constituio, separao de poderes, princpio da legalidade e direitos do homem) ajuda-nos a entender, de forma mais clara, a relevncia do dever de fundamentar as decises judiciais luz dos princpios estruturantes da Lei Maior. Conforme visto, em um Estado Democrtico de Direito, o poder vem juridicizado de tal forma que s se torna legtimo na medida em que seus rgos atuem como meros delegados do povo (que o detentor soberano do poder), em espaos j juridicamente delimitados. Assim, este ltimo no s participa na formao da vontade estatal como tambm no controle de seus atos, direta ou indiretamente" (in O dever de fundamentar as decises judiciais, n. 1.4, pgs. 64/65, 2 ed., Ed. RT, 2000). 6 Neste instante conveniente lembrar da lio de Montesquieu, citado pelo Prof. Norberto Bobbio, a respeito do eventual abuso daquele que exerce o poder, o qual deve ter limites, para que dito abuso seja coibido, exigindo-se, ento que o prprio poder possua um freio (checks and balances), no que resulta na tripartio dos poderes e por isso afirmou: "Quando na mesma pessoa, ou no mesmo corpo de magistrados, o poder legislativo se junta ao executivo, desaparece a liberdade; pode-se temer que o monarca ou o senado promulguem leis tirnicas, para aplic-las tiranicamente. No h liberdade se o poder judicirio no est separado do legislativo e do executivo. Se houve tal unio com o legislativo, o poder sobre a vida e a liberdade dos cidados seria arbitrrio, j que juiz seria ao mesmo tempo legislador. Se o judicirio se unisse com o executivo, o juiz poderia ter a fora de um opressor. E tudo estaria perdido se a mesma pessoa, ou o mesmo corpo de nobres, de notveis, ou de populares, exercesse os trs poderes: o de fazer as leis, o de ordenar a execuo das resolues pblicas e o de julgar os crimes e os conflitos dos cidados" (in Teoria das formas de governo, pg. 137, 7 ed., Ed. Universidade de Braslia, 1994).

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Assim, percebe-se que a motivao dos atos jurisdicionais exigida pela Constituio acarreta a limitao dos poderes exercidos pelo magistrado, exigindo-se adequada aplicao do princpio da legalidade, demonstrando-se no ter aquele descumprido os direitos fundamentais, ou decidido contra a lei ou ter extrapolado de suas funes. Dessa forma tem o jurisdicionado assegurado a garantia de conhecer as razes que convenceram o juiz a julgar, cuja deciso, se correta, ser aplicada em virtude da aplicao dos efeitos do princpio da coisa julgada. A motivao das decises judiciais espelha, repercute a vereda do pensamento empregado pelo juiz para alcanar a concluso apresentada para a soluo do caso conflituoso e caso contenha erro ser este prontamente verificado pelo contedo da motivao, podendo ser impugnada. conseqncia natural, lgica, ento, que as decises proferidas necessariamente devero ser conhecidas, divulgadas, repercutindo de maneira a permitir seja cumprida no momento determinado, permitindo todos os envolvidos no conflito de interesses o pleno conhecimento e avaliar a deciso, podendo concordar ou no com ela. De nada serviria a deciso estar fundamentada se no houvesse sido conhecida, ou seja, se no lhe for dada publicidade, porque o ato de publicidade que permite o controle das decises. Dai a razo pela qual o art. 93, inc. IX, da Constituio Federal dispe que todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos. Essa publicidade, ento, torna-se vinculada, em estreito liame, com o princpio da motivao das decises judiciais. A publicidade dos atos processuais est prevista no art. 5, inc. LX e art. 93, inc. IX, ambos da Constituio Federal de 1988. No havia essa previso na Constituio anterior, mas apenas no sistema processual. Levou-se ento o princpio garantia processual. Esse princpio tem por essncia dar publicidade do processo e no apenas no processo, porque no s o ato praticado em pblico permite o alcance de mais confiana do que aquele praticado de forma oculta, possibilitando a fiscalizao da sociedade sobre as atividades dos juzes.
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Nesse sentido a lio do Prof. Arruda Alvim, ao dizer que a publicidade garantia para o provo de uma justia 'justa', que nada tem a esconder; e, por outro lado, tambm garantia para a prpria magistratura diante do mesmo povo, pois agindo publicamente permite a verificao de seus atos (in Manual de Direito Processual Civil, vol. 1, n. 52, pg. 183, 11 ed., Ed. RT, 2007). O direito brasileiro tem por regra a publicidade dos atos processuais, como garantia constitucional prevista no art. 5, inc. LX, segundo o qual a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; o art. 93, inc. IX, com a Emenda Constitucional n. 45, estabelece que pode a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao. O princpio da publicidade permite que os atos processuais sejam suscetveis de conhecimentos pelos interessados e envolvidos no processo, como tambm por qualquer pessoa, podendo manusear os autos, assistir as audincias e julgamentos, quer em primeiro, como em segundo grau de jurisdio. H, porm, a exceo prevista na 2 parte do art. 93, inc. IX, da CF, quando afirma poder a lei limitar a presena das pessoas, em determinados atos, s partes e seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao. Com isso existiria ento um conflito entre o interesse pblico informao (art. 5, inc. XIV, CF) e o princpio da preservao da intimidade (art. 5, inc. X, CF)? No se pode crer estar o direito ao interesse pblico informao acima do direito preservao da intimidade, pois no se est a frente de um conflito que se resolve com os critrios tradicionais (superioridade, especialidade, etc.), e sim conflito entre princpios, o qual deve ser resolvidos com ateno a

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particularidade que podem no se repetir em casos futuros, que pode ou no incidir em dado caso concreto. O Cdigo de Processo Civil, conforme ensina o Prof. Arruda Alvim, e em seu dizer, abre taxativamente duas excees: correm em segredo de justia os processos em que o exigir o interesse pblico (aqui tem-se um caso de interpretao de conceito vago, devendo o juiz avaliar caso a caso, concretamente considerado) e os que dizem respeito a casamento, filiao, separao, etc., que tambm seriam casos em que o interesse pblico autorizaria o segredo de justia. Estando o princpio previsto na Constituio, as excees previstas a publicidade s podem ser limitada por lei ordinria a aplicao. Mas, mesmo assim, se a ausncia da publicidade prejudicar o interesse pblico informao, por fora da nova regra constitucional, a publicidade aos atos h de ser dada (ARRUDA ALVIM, MANUAL, 2007, PG. 45/46).7 Note-se, por exemplo, que no sistema brasileiro a tnica a publicidade dos atos, em qualquer das instncias da Justia. No entanto, por fora do que dispe os arts. 537 e 557, 1, do CPC, nem os embargos de declarao nem o agravo interno so colocados em pauta, sendo apresentados em mesa pelo prprio relator na sesso de julgamento. compreensvel nas decises em que o relator no conhece o mrito recursal, negando seguimento ante a manifesta inadmissibilidade ou prejudicialidade do apelo. O problema surge quando a deciso do relator ultrapassar a barreira da admissibilidade do recurso e invadir a seara do mrito recursal, dando-lhe ou negando-se-lhe provimento. Se o feito apresentado em mesa, sem incluso em pauta, sem intimao das partes, pode o agravado receber com surpresa tal deciso, transformando a vitria em derrota. Por isso no
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Disse ainda o Prof. Arruda Alvim: "Em face da circunstncia de a Constituio Federal, hoje, tratar da publicidade dos processos, abrindo exceo, quando permite lei que crie casos excepcionais em que o princpio da publicidade no seja obedecido, s pode a lei ordinria limitar a aplicao do princpio a casos de interesse pblico, segundo a dico do texto constitucional (art. 93, IX). Mas, mesmo nestes casos, se a ausncia de publicidade prejudicar o interesse pblico informao, por fora da nova regra constitucional, publicidade aos atos h de ser dada" (in Manual de Direito Processual Civil, vol. 1, pg. 46, Ed. RT, 11 ed., 2007).

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incomum nos tribunais em recursos de embargos de declarao com efeito infringente e agravos internos que tratem do mrito do recurso principal, a intimao da parte contrria, a fim de que se possa responder o recurso, bem como a incluso desses processos em pauta de julgamento. Outra hiptese de ser destacada: a situao referente a deciso do Supremo Tribunal Federal no sentido de ser possvel aos Ministros, excepcionalmente, modificar os votos que proferiram na resoluo da causa, mesmo que j proclamado o resultado da deciso colegiada, desde que o faam no entanto, no curso da mesma sesso em que efetuado o julgamento do processo: STF, PLENO, ADIMC 903/MG, REL. MIN. CELSO DE MELLO, DJU 24.10.1997. O julgamento colegiado encerra-se quando, colhido os votos, o presidente anuncia o resultado. Nesse momento, torna-se pblica a deciso, tomando cincia, de modo geral, as pessoas presentes sesso e, em especial, os interessados direitos. Por evidente, no seria razovel obrigar as partes e/ou advogados a permanecer no recinto at o fim da sesso, para s ento ficarem seguros do resultado do julgamento. Esse procedimento infringe o princpio da publicidade, pois permite a modificao do julgamento pelo rgo colegiado sem a presena dos procuradores das partes. Dessa maneira claro fica a relao direta entre a garantia da motivao das decises judiciais e o princpio da publicidade, sem o qual aquela no traria seus efeitos, suas conseqncias adequadas ao ato decisrio. E por assim ser, o poder do Estado pronunciado pelo juiz, que o representa, mas s poder atuar quando chamado e dentro do sistema normativo existente, possibilitando a participao das partes envolvidas no conflito, para agir com ato de imprio se necessrio, por isso conferiu ao juiz o poder jurisdicional, a jurisdio8.
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A respeito do princpio da publicidade e da legalidade em conexo com o da fundamentao, ensina a Prof. Teresa Arruda Alvim Wambier que o art. 93, IX, da CF vigente deu status de garantia constitucional regra de que todos os julgamentos do Poder Judicirio sejam pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade. O inciso subseqente (art. 93, X)

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Os autores tradicionais afirmam ser a jurisdio o meio pelo qual se solucionam os conflitos para o reconhecimento dos direitos subjetivos. O termo jurisdio (do latim yus = direito dicere = dizer) significa dizer o direito, no mbito de encontrar-se a concreta pacificao dos conflitos. Essa possibilidade de dizer o direito est restrita funo destinada ao Poder Judicirio, por seus juzes, conforme se percebe no contido no artigo 1 do Cdigo de Processo Civil. O resultado referente jurisdio advm da soberania, porque como sabido, o poder nico e ele foi dividido em trs partes, por isso se diz a respeito da existncia de trs poderes. Preocupado com isso parte cabente a jurisdio oriunda daquele poder unitrio foi destinada ao Poder Judicirio, tendo ele jurisdio, por meio dos seus juzos, e tambm representam efetivo exerccio do poder, poder esse que atua em nome do Estado. Assim sendo a jurisdio tem por natureza no s ser um poder mas tambm exerce a funo e respectiva atividade, pois se busca a real atividade jurisdicional para ser concretizada de modo a se permitir levar a paz social e ao resultado pretendido por um dos interessados no mbito de seus interesses particulares. Portanto a jurisdio o exerccio do poder de aplicar a lei para a soluo do caso concreto, dos conflitos existentes. da caracterstica da

determina, outrossim, que todas as decises administrativas dos tribunais sejam motivadas. O art. 5, II, da CF consagrou expressamente o princpio da legalidade: ningum ser obrigado a fazer ou a deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Estes trs dispositivos da Constituio Federal consagram e viabilizam o princpio da legalidade no direito brasileiro vigente. O juiz est, portanto, vinculado lei. E h de fundamentar, portanto, todas as suas decises, na lei, embora no exclusivamente. Com esta exigncia, tm-se: (a) uma garantia contra o arbtrio; (b) uma garantia contra a influncia de pontos de vista pessoais (= subjetivismo); (c) controle de raciocnio do juiz; (d) possibilidade (tcnica) de impugnao (pois, na verdade, quando se impugna uma deciso judicial, se atacam diretamente seus fundamentos para, indiretamente, atingir-se a deciso, i. e., a deciso propriamente dita); (e) maior grau de previsibilidade; (f) aumento da repercusso das normas de direito. Esta atitude do nosso legislador constitucional evidencia de modo inequvoco que, ainda que se admita tenha o juiz padres mais flexveis, quer-se a continuidade do mtodo de que haja padres para decidir, porque se valoriza a segurana e a previsibilidade, apesar de todas as dificuldades decorrentes da inegvel flexibilizao dos padres que hoje se constata em toda parte" (in Controle das decises judiciais por meio de recursos de estrito direito e de ao rescisria, pgs. 20/22, Ed. RT, 2002).

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jurisdio que a atividade jurisdicional depende de provocao do titular do direito, uma vez que o juiz no pode agir de ofcio, sendo necessrio que a pessoa interessada venha a requerer perante o Estado, o qual representado pelo magistrado, far uso do processo como meio idneo para se buscar direito dito ofendido por outro e dessa forma servir como instrumento para atuao. Tal necessidade est prevista na lei, porquanto considera a atividade jurisdicional indelegvel, ou seja, segundo a Constituio Federal em vigor e as leis processuais, aos outros rgos no so permitidos o exerccio da funo jurisdicional. Advm ento do aspecto da jurisdio, ser para o juiz a funo jurisdicional indeclinvel, como se percebe pela leitura do artigo 126 do Cdigo de Processo Civil e deve ele atuar de tal forma mas respeitando sempre a imparcialidade, para dessa maneira encontrar a soluo adequada sem que haja provocado tendncia ou desequilbrio entre as partes e do resultado de sua deciso, caso no haja questionamento por meio de recurso, dar-se- o efeito da coisa julgada, como previsto na Constituio Federal para a garantia da imutabilidade dela. Considerando ento a deciso proferida, o cumprimento de tal pronunciamento jurisdicional sua efetividade, para indicar a atuao do processo e o resultado concreto dele obtido. 3- A sentena motivada e seu desiderato. sabido que a deciso judicial que no respeita os requisitos do art. 458, c. c. o art. 165, ambos do Cdigo de Processo Civil, considerada nula, uma vez que os requisitos daquela deciso so considerados essenciais, na medida em que apenas por meio da motivao que ser possvel se conhecer a razo empregada pelo juiz para atingir a concluso. Moacyr Amaral Santos, ao comentar o art. 458 do Cdigo de Processo Civil, afirma que: "O art. 458 trata dos

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requisitos essenciais da sentena. Essenciais e, portanto, indispensveis, sob pena de nulidade. Os requisitos essenciais dizem respeito estrutura da sentena. Nesta se contm a sntese do processo, o trabalho lgico feito pelo juiz no exame da causa e a deciso. Assim, a sentena, na sua estrutura, como ato escrito e solene, dever compor-se de trs partes: a) o relatrio; b) a motivao; c) o dispositivo, concluso ou deciso" (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IV, n. 322, pg. 404, Ed. Forense, 1986). Nota-se ento que o ato de julgar no ser realizado ao alvedrio do magistrado, o qual no pode aplicar regras, normas criadas por ele prprio para os julgamentos que profere, para as decises que aplica, uma vez que necessariamente dever obedecer o contido no art. 458 e art. 165, ambos do Cdigo de Processo Civil, sob pena de estar descaracterizando o princpio do devido processo legal, provocando a ausncia daqueles a nulidade da sentena. Ao julgar o juiz tem como pressupostos a norma jurdica e o fato jurdico e com a correspondncia entre esses dois termos ter ele condio de proferir o julgamento, a deciso, mas para tanto no poder deixar de a fundamentar, possibilitando assim revelar os motivos que o levaram a considerar certas circunstncias de fato e de direito, ato pelo qual no se confunde com a discricionariedade e sim de justificao.9 do conjunto de todos os elementos que formam o processo donde ir encontrar o "juiz os fundamentos de fato, tais como a reflexo lhos forneceu no ltimo estado de sua convico. Depois, usualmente, os fundamentos de direito, sendo de todo ponto indispensvel que ponha claro o que pertence s partes e o que constitui convico do juiz" (Pontes de Miranda, in

Comenta Moacyr Amaral Santos: "Esta ato de vontade, mas no ato de imposio de vontade autoritria, pois se assenta num juzo lgico. Traduz-se a sentena num ato de justia, da qual devem ser convencidas no somente as partes, como tambm a opinio pblica. Portanto, aquelas e esta precisam conhecer dos motivos da deciso, sem os quais no tero elementos para convencer-se do seu acerto. Nesse sentido diz-se que a motivao da sentena redunda de exigncia de ordem pblica" (in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, n. 324, pg. 407, Ed. Forense, 1986).

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Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Tomo V, n. 4., pg. 88, Ed. Forense, 1974). Dessa inteligncia pode-se dizer que a motivao exercida pelo magistrado na sentena, no apenas ato essencial, como tambm no ir significar um ato superior de vontade, entre o que foi alegado pelo autor e contestado pelo ru, como se pudesse aquele fazer uma opo, aderindo ao argumento de um em detrimento do outro, porque motivar corresponde, em verdade, a uma proposio dos fundamentos em que se apia a deciso, ofertando ento o resultado do cotejo das questes de fato e de direito.10 Esse resultado representa a obteno acertada frente ao direito posto e da livre convico motivada garantida ao juiz, em cumprimento norma legal e aos princpios constitucionais, pois as razes de seu convencimento esto todas evidenciadas pela motivao da deciso.11
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Ensina o Prof. Jos Manoel Arruda Alvim: " preciso que o juiz, decidindo a controvrsia, justifique porque acolheu a posio do autor ou do ru. Justamente porque o juiz no decide arbitrariamente - em funo de sua mera vontade - que deve constar expressa e explicitamente da sentena a sua fundamentao, que pressuposto do seu controle jurisdicional. A parte que sofre prejuzo se insurge contra os mesmos; recorrendo, tentar comprometer a fundamentao, pois, logrando faz-lo, ipso facto, seu recurso ser provido, e modificada a sentena. Conquanto no se recorra de fundamentos, mas da concluso, os fundamentos ho de ser atacados tambm, e como premissas do pedido de reforma da deciso" (in Manual de direito Processual Civil, vol. 2, n. 295, pg. 593, 11 ed., 2006/2007, Ed. RT). 11 Observou Michele Taruffo que "os mitos das sociedades homogneas e estveis e das culturas simples, claras e comuns a todos, se em algum tempo tiveram um sentido uma correspondncia realidade, j foram subvertidos pelas transformaes polticas, econmicas, sociais e culturais da poca moderna, especialmente da poca que agora se costuma chamar ps-moderna. Por muitas razes, est hoje em crise o arqutipo do Estado-nacional, que por muito tempo representou a moldura tradicional (geralmente no-conscientizada) das usuais idias de sociedade e de cultura, e a mltipla fragmentao social e cultural tomou o lugar das velhas imagens totalizantes e coerentes da sociedade e da cultura (...) Alm disso, neste mundo globalizado inevitvel que o juiz se veja ao centro de muitos problemas novos e no ponto de encontro de tendncias diferentes e conflitantes: cabe por isso s cortes a tarefa de resolver os conflitos entre valores universais e regras cada vez mais gerais, de um lado, e, de outro, situaes cada vez mais particulares e culturalmente individualizadas. Assim como o juiz no mais (admitindo-se que em algum tempo ele o haja realmente sido) a boca inanimada da lei, teorizada por Montesquieu, nem um passivo aplicador de norma simples mediante dedues formais, ele no mais (admitindo-se que em algum tempo ele o haja realmente sido) um passivo usurio de noes metajurdicas fornecidas ready made pela experincia coletiva, ou um elementar consumidor de regras e critrios dispostos de modo claro, completo e coerente no depsito constitudo pelo senso comum" (in Senso comum, experincia e cincia no raciocnio do juiz. Aula inaugural proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran aos 5 de maro de 2001. Traduo do Prof. Cndido Rangel Dinamarco. Curitiba: Edio do IBEJ, pg. 39, 2001).

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O princpio do livre convencimento motivado obriga ao magistrado explicitar as razes da concluso adotada, com a adequada motivao da deciso proferida, porque se assim no for ela estar com nulidade, por isso a motivao representa os elementos de convico valorados pelo juiz. E essa motivao deve ser de tal maneira explicitada que tenha adequada coerncia e com concluso lgica apontando o dispositivo decisrio de cada pretenso. Isso no representa, no entanto, estar o magistrado obrigado a se referir especificamente sobre todas as questes postas, porque dever ele tomar conhecimento to-somente daquelas consideradas relevantes e essenciais.12 Ademais, no se pode tambm olvidar no estar o magistrado vinculado ao princpio dispositivo, porque pode efetuar a aplicao de norma diversa daquela indicada pela parte, ainda que ele no possa alterar a causa de pedir, sem que com isso possa prejudicar as partes. Essa possibilidade mais acentua a necessidade e a razo constitucional ao ser exigida a motivao das decises judiciais. A deciso proferida com clareza, preciso e inteira fundamentao, com adequada anlise das provas, dos fatos e questes de direito, no representa, por si s, deva ser longa e at prolixa. Necessita ela atender a esses elementos para a sua correta lavratura, cumprindo o magistrado seu devido mister. Por isso no se pode confundir motivao da deciso com a sua extenso, uma vez que o art. 165 do Cdigo de Processo Civil permite que a deciso seja fundamentada de maneira concisa, sem que com isso haja ofensa ao princpio constitucional. Decidiu o Supremo Tribunal Federal: "Sentena: exigncia constitucional de fundamentao: inteligncia.
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Ensina o Prof. Cndido Rangel Dinamarco: "A exigncia de inteireza da motivao (Michele Taruffo) no chega ao ponto de mandar que o juiz se manifeste especificamente sobre todos os pontos, mais relevantes ou menos, ou mesmo sem relevncia alguma ou quase sem relevncia, que as partes hajam suscitado no processo. O essencial motivar no tocante aos pontos relevantes e essenciais, de modo que a motivao lanada em sentena mostre que o juiz tomou determinada deciso porque assumiu determinados fundamentos com que esta guarda coerncia. A regra de equilbrio esta: motiva-se no essencial e relevante, dispensa-se relativamente a motivao no perifrico e circunstancial (in Instituies de Direito Processual Civil, vol. I, n. 93, pg. 242, Malheiros Editores, 2001).

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O que a Constituio exige, no art. 93, IX, que a deciso judicial seja fundamentada; no, que a fundamentao seja correta, na soluo das questes de fato ou de direito da lide: declinadas no julgamento as premissas, corretamente assentadas ou no, mas coerentes com o dispositivo do acrdo, est satisfeita a exigncia constitucional" (RE n. 140370-5, MT, rel. Min. Seplveda Pertence, 1 Turma, in RTJ 150/269). Embora a Constituio Federal no exija que o juiz profira deciso com fundamentao correta, parece evidente que tal a necessidade da prpria profisso do magistrado, pois a ele compete encontrar a verdade contida nos autos, entregando o direito a quem de fato merece no havendo razo para se exigir expressa meno dessa obrigao por parte do julgador na lei; portanto, se a fundamentao da deciso existe, mas no est correta, dever ser esse erro corrigido pela instncia superior, encontrando-se ento o verdadeiro significado da existncia dos recursos, os quais no foram institudos para prolongar a vida do processo, impedindo vrias vezes que se d o trnsito em julgado da sentena e os efeitos dela. A motivao contida na deciso, concisa ou no, deve apresentar adequada justificao para permitir a demonstrao da justia e a racionalidade dessa concluso, porque a justificao referida representa a idia de uma escolha, a qual, naquele momento, com o exame das questes de fato e de direito e as provas coligidas para os autos, dever representar a escolha correta, justificvel, entregando e empregando o direito a quem merece e no a quem engana, mente, esconde, etc.13
13

Sobre o aspecto da justificao esclarece Cham Perelman que "toda justificao pressupe a existncia, ou a eventualidade, de uma apreciao desfavorvel referente ao que a pessoa se empenha em justificar. Por isso, a justificao se relaciona intimamente com a idia de valorizao ou de desvalorizao. No se trata de justificar o que poderia ser objeto de uma condenao ou de uma crtica, o que poderia ser julgado, ou seja, uma ao ou um agente. A justificao pode concernir legalidade, moralidade, regularidade (no sentido mais lato), utilidade, oportunidade. No h por que justificar o que no se deve adequar a normas ou a critrios, ou o que no dever realizar certa finalidade; tampouco h por que justificar o que, incontestavelmente, se ajusta s normas, aos critrios ou s finalidades considerados. A justificao s diz respeito ao que a um s tempo discutvel e discutido. Da resulta que o que absolutamente vlido no deve ser submetido a um processo de justificao e, inversamente, o que se tende a justificar no pode

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4 - A nulidade da sentena pela ausncia de motivao. O Cdigo de Processo Civil Brasileiro de 1939 ao cuidar da sentena dispunha: A sentena, que dever ser clara e precisa, conter: I o relatrio; II os fundamentos de facto e de direito; III a deciso. Pargrafo nico. O relatrio mencionar o nome das partes, o pedido, a defesa e o resumo dos respectivos fundamentos. Ao ser confrontado esse dispositivo com aquele do art. 458 do Cdigo de Processo Civil de 1973, percebe-se que neste no h a exigncia expressa em ser a sentena clara e precisa, no que se pode compreender estarem implcitas estas exigncias, as quais podem ser consideradas at como elementos da sentena, ou de outro lado, como elementos do adequado emprego da lngua portuguesa, pois essencial ter clareza e preciso para o correto entendimento do que foi decidido para aqueles interessados no conflito e ao pblico. No restante a comparao permite sustentar serem os dispositivos assemelhados, uma vez que ambos exigem a necessidade do magistrado elaborar o relatrio com seus elementos, apresentar os fundamentos de fato e de direito e concluir a deciso com a respectiva parte dispositiva. Assim o magistrado ir apreciar inicialmente as objees processuais e a seguir, no acolhidas aquelas, ir decidir o mrito da lide, analisando as questes de fato e de direito, com clareza e preciso, ofertando a motivao, as razes pelas quais decidiu acolher o pleito de uma das partes da ao, aps as analises dos elementos e provas coligidas; na hiptese em ter sido acolhida a objeo processual, o mesmo dever se dar, contudo o juiz no ir apreciar o mrito da ao proposta. Caso assim no seja feito, observado pelo
ser considerado incondicional e absolutamente vlido" (in Retricas, pg. 169, traduo de Maria Ermantina Galvo, Ed. Martins Fontes, 1999).

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magistrado, ausentes os elementos exigidos pela lei processual para a sentena, esta pode conter nulidade, notadamente se no contiver a motivao, visto cuidar de matria considerada de ordem pblica e aplica-se no apenas ao procedimento comum ordinrio, mas tambm ao especial e ao sumrio, ainda que subsidiariamente, conforme dispe o art. 272 e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. Atento aos elementos que compem deciso, considerado o vocbulo de forma genrica, abrangendo a sentena, propriamente dita, e a deciso interlocutria (art. 162, CPC), mais notadamente a sentena, h nela uma integrao entre o relatrio e a motivao, uma vez que naquele deve constar a exposio dos fatos e razes de direito sustentadas pelas partes e as principais ocorrncias havidas no trmite do processo, de forma a possibilitar a qualquer pessoa bem compreender o que cada parte alegou e busca na ao, sem que necessite ter em mos os autos do processo, para compreender ento a deciso proferida, onde o magistrado examinou aquelas alegaes, afastando algumas e acolhendo a que se estampou com luz ao direito substantivo. A falta, a ausncia dos elementos exigidos pela Constituio Federal e pelo Cdigo de Processo Civil, dos elementos necessrios sentena, acarreta a nulidade dessa deciso. Por isso ensina a Professora Tereza Arruda Alvim Wambier, que trs so as "espcies de vcios intrnsecos das sentenas, que se reduzem a um s, em ltima anlise: 1. ausncia de fundamentao; 2. deficincia de fundamentao; e 3. ausncia de correlao entre fundamentao e decisrio. Todos so redutveis ausncia de fundamentao e geram nulidade da sentena. Isto porque 'fundamentao' deficiente, em rigor, no fundamentao, e, por outro lado, 'fundamentao que no tem relao com o decisrio tambm no fundamentao: pelo menos no o daquele decisrio!(in Nulidades do Processo e da Sentena, cap. 3, pg. 335, 5 ed., Ed. RT, 2004).

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No se pode conceber tenha sido proferida uma sentena, decidindo a lide, apaziguando o conflito existente, sem que apresente ela a fundamentao, pois essa ausncia no permitira que os interessados tenham o conhecimento necessrio do raciocnio do magistrado para atingir aquela concluso e o eventual ato de imprio para dar cumprimento ao decidido no estar acobertado pela Constituio Federal e os princpios e garantias nela promulgados. Assim tambm poder se dar para a hiptese em que a motivao da sentena no seja suficiente ou ainda no haja correlao entre a fundamentao e a deciso, o dispositivo da sentena. Todas essas situaes so possveis e com a eventual deficincia do relatrio ir acarretar a nulidade da sentena, sendo necessrio a prolao de outra, para cumprir inteiramente as garantias institudas na Constituio Federal. de ser mencionado tambm entre a possibilidade de reconhecimento de nulidade na deciso, com relao a denominada motivao per relationem, que se d quando o magistrado faz incluir na deciso meno de outra deciso anteriormente proferida por ele prprio ou por instncia superior. Essa forma de referncia por si s no pode se compreender com atendido o princpio da motivao, visto ser necessrio que o magistrado indique as razes de sua deciso, podendo referir-se a outra deciso como forma complementar ao raciocnio empregado, exemplificado, e no como a prpria deciso, porque a deciso deve conter interligao da identificao dos elementos de fato e de direito que a caracterizam, ainda que sejam assemelhados a outra lide e nesse mbito tal aspecto abrange no s decises do juzo monocrtico, como tambm do colegiado. Essa forma de ser necessria, porque a deciso proferida pelo magistrado deve estar em sintonia com o sistema jurdico, pois, como foi dito, no est ele vinculado o princpio dispositivo, ou seja, poder empregar na deciso legislao no referida pelas partes, mas existentes no sistema, que, em verdade, se encontra em harmonia, no sendo por isso aquela deciso contraria a lei. Por isso tambm h necessidade do controle da deciso judicial e a motivao uma
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forma desse controle, mas caber ao magistrado atuar com correta aplicao do princpio da segurana14, de forma a no ocasionar surpresa perante as partes e ter consigo mtodo adequado, cientfico, para o fim desejado.15 Verificado a ausncia de um dos elementos necessrios da deciso, como falta de motivao ou sua deficincia, ofendido estar o princpio constitucional da fundamentao das decises judiciais, atingindo os litigantes diretamente, mas com a constitucionalizao de tal princpio, afetado tambm estar a ordem pblica, provocando o reconhecimento de nulidade, a qual deve ser considerada como absoluta, podendo ento a instncia superior conhecer dessa questo "ex officio"; mas eventual ausncia de motivao na deciso tambm poder ser impugnada pela parte interessada interpondo o recurso de apelao. 5 - Concluso. Diante do que foi exposto neste singelo trabalho, verificado foi a importncia, a relevncia conquistada pela sociedade com a incluso na Constituio Federal da exigncia da motivao das decises judiciais (art. 93, inc. IX, CF), que alcana o controle dos atos jurisdicionais, o critrio empregado pelo magistrado e a forma pela qual raciocinou para atingir a concluso encontrada, prestando ento fim a jurisdio que lhe foi provocada. Com isso garante-se a segurana e publicidade necessria aos litigantes e tambm a qualquer do povo, dando-se efetiva aplicao das normas e dos demais princpios
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A esse respeito adequado a meno do ensinamento do Professor Cndido Rangel Dinamarco: "Toda ordem jurdica tem a misso e a responsabilidade de definir situaes e gerar clima de confiana das pessoas e grupos quanto aos seus direitos, deveres e obrigaes, seja para exerc-los e cumpri-los adequadamente, seja para poderem prever conseqncias do descumprimento prprio ou alheio. Tal o valor da segurana indispensvel ao convvio social harmonioso e civilizado" (in Fundamentos do processo civil moderno, pg. 1.1145, Malheiros, 2000). 15 por essa razo que o Professor Norberto Bobbio elegeu o positivismo jurdico como mtodo. "Sobre este ponto no h distines a serem feitas e o discurso muito breve. Como a cincia consiste na descrio avaliatria da realidade, o mtodo positivista pura e simplesmente o mtodo cientfico e, portanto, necessrio adot-lo se se quer fazer cincia jurdica ou teoria do direito. Se no for adotado, no se far cincia, mas filosofia ou ideologia do direito" (in O Positivismo Jurdico, Lies de Filosofia do Direito, pg. 238, cone editora, 1996).

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erigidos Constituio16, conquistando-se o caminho para o necessrio Estado de Direito, a ponto em ser possvel a declarao de nulidade da deciso que no observou os ditames constitucionais e processuais, como conseqncia fundamental para assegurar o cumprimento daqueles preceitos e idias contidos na Magna Carta do Brasil. Compreende-se assim que o dever de fundamentar as decises judiciais deve ser aplicado a todo o sistema jurdico, sob pena de ser reconhecida a presena de nulidade insanvel, ou seja, no modelo atual toda deciso deve estar motivada, fundamentada, ainda que de forma sucinta, assegurando as razes do convencimento do magistrado prolator da deciso, possibilitando seu acolhimento ou rejeio pelos nela interessados. BIBLIOGRAFIA DE REFERNCIA ALVIM WAMBIER, Teresa, Controle das decises judiciais por meio de recursos de estrito direito e de ao rescisria, Ed. RT, 2002. ALVIM WAMBIER, Teresa, Nulidades do Processo e da Sentena, Ed. RT 2004. ARRUDA ALVIM, Jos Manuel, Manual de Direito Processual Civil, Ed. RT, 11 edio, 2007. BARBOSA, Rui, Obras Completas, vol. XXXII, Tomo I. BOBBIO, Norberto, Teoria das formas de governo, Ed. Universidade de Braslia, 1994. BOBBIO, Norberto, O Positivismo Jurdico, Lies de Filosofia do Direito, cone, Editora, 1996. CALAMANDRI, Piero, Eles os Juzes, vistos por ns os advogados. CHIOVENDA, Giuseppe, Instituies de Direito Processual Civil, vol. 2, traduo de J. Guimares Menegale, Ed. Saraiva, 1943.

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A respeito do valor dos princpios e seu emprego, anunciou Rui Barbosa: "Coloco acima dos homens os princpios, as instituies e a verdade" (in Obras Completas, vol. XXXII, tomo I, pg. 147).

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DINAMARCO, Cndido Rangel, Instituies de Direito Processual Civil, Malheiros Editores, 2001. DINAMARCO, Cndido Rangel, Fundamentos do Processo Civil Moderno, Malheiros Editores, 2000. MIRANDA, Pontes, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Tomo V, Ed. Forense, 1974. NERY JR., Nelson, Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, Ed. RT, 2000. NOJIRI, Srgio, O dever de fundamentar as decises judiciais, Ed. RT, 2000. SANTOS, Moacyr Amaral, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, 1986. TARUTTO, Michele, Senso Comum, experincia e cincia no raciocnio do juiz. Aula inaugural proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran aos 05 de maro de 2001, Traduo do Prof. Cndido Rangel Dinamarco, Curitiba, Edio IBEJ, 2001. PERELMAN, Chan, Retricas, Traduo de Maria Ermantina Galvo, Ed. Martins Fontes, 1999. WATANABE, Kazuo, Da Cognio no processo Civil, Ed. RT, 1978.

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