IVAN MEDINA Unidad I 1.-Concepto de Derecho Romano. Se entiende por derecho romano, el conjunto de normas principios jur!

dicos "ue ri#ieron las relaciones del pue$lo romano en las distintas %pocas de su historia, es decir dentro de los l!mites marcados por a &undaci'n de Roma, en el a(o )*+ a.C., la muerte del emperador ,ustiniano en el a(o *-* d.C. En este concepto amplio se comprenden tam$i%n las llamadas le es romano.$/r$aras "ue se sancionaron a instancia de los caudillos o re es #ermanos cuando se asentaron en suelo romano. 0or otra parte en sentido estricto derecho romano,. Desi#na al ordenamiento normati1o contenido en la compilaci'n de las le es jurisprudencia romanas, reali2adas en el si#lo VI de nuestra era por el Emperador de 3riente, ,ustiniano. 4.-5tilidad actual del estudio del derecho romano. 0or e6cepci'n de las re#iones de derecho musulm/n e hind7, el mundo est/ repartido en dos #randes sistemas jur!dicos8 el anglosajn y el romanista. Nuestro pa!s pertenece al se#undo, a "ue reci$i' al derecho romano por di1ersos conductos. 0or un lado por parte del derecho espa(ol, con la in&luencia del 9uero ,u2#o, las 0artidas, etc. 0or el derecho Napole'nico, si tenemos en cuenta el in&lujo del C'di#o Ci1il 9ranc%s, del a(o 1:;<. tam$i%n directamente si pensamos en la &uente de inspiraci'n "ue si#ni&ic' el Corpus Iuris Civilis, para la redacci'n del C'di#o Ci1il Ar#entino. En e&ecto nuestro c'di#o ci1il &ue redactado en 1:-=, por Dalmacio V%le2 Sars&ield, jurista de neta &ormaci'n romanista. El derecho romano no solo es un instrumento incompara$le de educaci'n hist'rica, sino "ue adem/s posee un 1alor peda#'#ico &ormati1o e1idente. +.-Derecho p7$lico derecho pri1ado. >os romanos distin#uieron, se#7n el o$jeto de sus normas el ius publicum, del ius privatum. >a de&inici'n marca la oposici'n entre el Estado los particulares, al esta$lecerse8 Ius pubicum: es el "ue se re&iere al estado de la cosa romana? se encuentra constituido por el conjunto de normas "ue re#ulan la constituci'n acti1idad del estado, las relaciones "ue ese mismo Estado tiene con los particulares. Ius privatum: es el "ue concierne a la utilidad de cada indi1iduo, adem/s ri#e e6clusi1amente en las relaciones de los indi1iduos entre s!. >a di1isi'n tripartita de derecho natural, derecho de #entes derecho ci1il, pro1iene de 5lpiano? este dice "ue el derecho pri1ado consta de tres partes, a "ue se ha &ormado de los preceptos naturales, de los de #entes o de los ci1iles, es as! "ue8 Derecho civil, era el e6clusi1o del pue$lo romano, aplica$le solamente a sus ciudadanos. Derechos de gentes, era el inte#rado por las normas "ue aplica$an todos los pue$los "ue ten!an por &undamento no caracter!sticas peculiares de cada uno de ellos, sino la ra2'n natural. Derecho natural, se#7n 5lpiano, es a"u%l "ue la naturale2a ense(a a todos los animales? pero 0aulo sostiene "ue el derecho natural es a"u%l "ue es siempre $ueno e"uitati1o. 0or otra parte tenemos otra di1isi'n del derecho, "ue consiste en8 Derecho civil, "ue es el "ue dimana de le es, ple$iscitos, decretos de los pr!ncipes autoridad de los jurisconsultos. Derecho honorario, es el conjunto de principios jur!dicos "ue deri1an de la autoridad jurisdiccional de los ma#istrados, o de las personas "ue gozan de honores. 3tra clasi&icaci'n es, la "ue di1ide al derecho en8 Ius sciptum, "ue es el "ue constitu e los ple$iscitos, los senadoconsultos, las constituciones de los emperadores, los edictos de los ma#istrados, las respuestas de los jurisconsultos. 1

IVAN MEDINA Ius non scriptum, es a"u%l "ue el uso con1alid', pues las costum$res constantes, apro$adas por el consentimiento de los "ue las si#uen, semejan a la le . Se cree "ue esta di1isi'n del derecho tiene ori#en #rie#o, carece de inter%s pr/ctico, pues la di&erencia, no radica$a en "ue las normas estu1ieran o no redactadas por escrito, sino el hecho de "ue hu$ieran sido ela$oradas por 'r#anos del poder estatal con &acultad de hacer derecho. @am$i%n esta$a la di1isi'n entre8 Derecho comn, es en donde las normas jur!dicas 1i#entes, se presentan con el car/cter de principios o re#las #enerales. Derecho singular, ha$lamos de este tipo de derechos, cuando como imperati1os de justicia, ra2ones morales, de utilidad o de $ien p7$lico, e6i#en la des1iaci'n o dero#aci'n de los principios #enerales del derecho com7n. >a prohi$ici'n de las donaciones entre c'n u#es, es una norma t!pica de derecho sin#ular, "ue dero#a el principio #eneral de "ue tal ne#ocio jur!dico est/ permitido entre cual"uier clase de indi1iduos. Bene icia, las &uentes romanas emplea$an el t%rmino $ene&icia para desi#nar ciertas 1entajas "ue el ordenamiento jur!dico otor#a$a a persona o personas determinadas, sin "ue por ello los $ene&icios si#ni&icaran el ius singulare. Entre ellos encontramos el bene icium competentiae, "ue impide "ue ciertos deudores puedan ser ejecutados. !rivilegium" en el primiti1o derecho romano se presenta$a como una disposici'n perjudicial para una persona, impuesta por circunstancias mu especiales, pero en la %poca imperial import' una e6cepci'n al derecho normal, "ue de$!a interpretarse de manera &a1ora$le a a"u%l a "uien se lo otor#a$a. <.-In&luencias principales "ue operan so$re el derecho romano. #eligin, en roma m/s "ue en nin#7n otro pue$lo, se presenta n!tida la in&luencia a causa de "ue correspond!a al cole#io de los pont!&ices la misi'n rele1ante de custodiar e interpretar las normas sa#radas "ue un!an al hom$re con la di1inidad. $a iloso %a griega, el contacto de la &iloso&!a de los #rie#os con la le#islaci'n romana, &ue un hecho cultural trascendental, a "ue enri"ueci' cient!&ica conceptualmente a dicha le#islaci'n. 9ue el estoicismo el sistema &ilos'&ico "ue m/s aca$adamente in&lu ' en el pensamiento de los jurisconsultos romanos, as! como tam$i%n Cicer'n, el c%le$re orado de &ines de la rep7$lica, el intermediario t!pico del pensamiento &ilos'&ico #rie#o. &l cristianismo, %ste entra en el sistema romano por 1ariad!simos medios a partir de la sanci'n del Edicto de Mil/n, por el emperador Constantino en el a(o +1+? declarado as! culto o&icial del Imperio romano, se a$re una nue1a %poca "ue se denomin' teleolgica. $os derechos de la antig'edad, a "ue se ha admitido "ue los romanos incorporaron principios de derecho etrusco, especialmente en el campo del derecho p7$lico, de derecho #rie#o, en la >e de las AII @a$las. *.-E1oluci'n hist'rica del derecho romano. 0rimeros criterios de clasi&icaci'n modernos criterios de clasi&icaci'n. E. Bi$$'n considera "ue e6istieron tres per!odos8 0rimer per!odo8 desde las AII @a$las, del <*1 a. C., hasta Cicer'n, en el <+. Se#undo per!odo8 desde Cicer'n, en el <+, hasta Alejandro Se1ero en el 4<). @ercer per!odo8 es el "ue 1a desde Alejandro Se1ero, en el 4<), hasta ,ustiniano, en al *-*. Busta1o Cu#o, dice "ue e6istieron cuatro etapas en la periodi&icaci'n del derecho romano, es8 In&ancia del derecho, "ue 1a desde la &undaci'n de roma hasta la le de las AII @a$las. ,u1entud del derecho, "ue 1a desde la le Decen1iral hasta Cicer'n. Edad 1iril del derecho, la cual comprende el per!odo entre Cicer'n Alejandro Se1ero. 4

IVAN MEDINA Veje2 del derecho, "ue 1a desde Alejandro Se1ero hasta ,ustiniano. Ar#uello sostiene "ue hu$ieron cuatro per!odos $ien di&erenciados, "ue &ueron8 !eriodo de derecho (uiritario, este se inicia con la &undaci'n de Roma termina apro6imadamente a mediados del si#lo IV a. C. Corresponde a una etapa rustica, de econom!a incipiente, donde la costum$re en la &uente &undamental no se distin#ue mucho entre las normas del D&asE, las del DiusE. El derecho es un conjunto de principios aislados rudos &ormalistas. @iene un &uerte car/cter personalista nacionalista, pues prote#e s'lo a los ciudadanos romanos, dejando &uera a los e6tranjeros o pere#rinos. !eriodo de derecho honorario o de gentes, %ste se inicia con la sanci'n de la >e6 >icinia de Consulatu, "ue admite a ple$e os al consulado, crea la pretura ur$ana. El derecho "uiritario, pro&undamente nacional 1a dejando paso a las modi&icaciones "ue impone el en#randecimiento del estado. El pretor pere#rino apela a las normas del derecho de #entes para dilucidar los con&lictos judiciales en "ue inter1en!a un pere#rino. !eriodo de derecho jurisprudencial, es el "ue se inicia entre los a(os 1;; a *; a. C. con la la$or de uno de los mas ilustres juristas de la %poca, "ue adem/s &ue el primero "ue constitu o el Ius Civile, ordenando el derecho 1i#ente en 1: li$ros "ue conten!an una e6posici'n sistem/tica del derecho. !er%odo de derecho de la codi icacin, este es el ciclo del derecho de la codi&icaci'n "ue desem$oca en la o$ra compiladora del emperador ,ustiniano "ue lle1a a &eli2 t%rmino la codi&icaci'n tanto del Ius como de las $eges. ,urisprudencia constituciones imperiales se plasman a tra1%s del C'di#o, Di#esto, Institutas No1elas, dando as! cima al monumento jur!dico m/s espl%ndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis. -.-E1oluci'n pol!tica social de Roma. 0ara reali2ar este estudio ser/n consideradas los tres tradicionales re#!menes pol!ticos "ue se sucedieron en Roma, desde la &undaci'n de la ciudad, hasta la muerte del emperador ,ustiniano. >a monar"u!a, se e6tiendes desde la &undaci'n de Roma, hasta la e6pulsi'n de @ar"uino el So$er$io, "uien &uera el 7ltimo re romano. >a rep7$lica lle#a hasta el ad1enimiento de Au#usto, primer emperador de Roma. Con el emperador Au#usto se a$re el tercer per!odo pol!tico "ue consideramos a tra1%s de dos %pocas distintas? la primera es el principado, "ue 1a hasta Dioclesiano Constantino? la se#unda es la autocracia o dominado, "ue se impone en la %poca dioclesiano-constantiniana al esta$lecerse un estilo de monar"u!a a$soluta de corte heleno-oriental. Con respecto a la prehistoria de Italia a la &undaci'n de Roma, se puede decir "ue los latinos ocuparon un reducido territorio, el >acio, "ue se encontra$a situado en el centro de la pen!nsula, al este al sur del r!o @i$er. Estos impusieron su idioma, el lat%n, "ue pertenece al tronco lin#F!stico indo#erm/nico, "ue #racias la apo#eo pol!tico "ue lle#' a ad"uirir Roma, se con1irti' en idioma uni1ersal. Al norte del territorio del >acio, se radicaron los etruscos, #rupo %tnico de ori#en asi/tico, de indomina$le esp!ritu #uerrero. >os etruscos, en la %poca de ma or esplendor de su poder!o, ejercieron #ran in&luencia so$re toda Italia, en el aspecto pol!tico-cultural. 3tro importante aporte mi#ratorio lo constitu eron los #rie#os "ue alrededor del si#lo IA a. C. se asentaron el la Italia meridional. Entre los etruscos al norte los #rie#os al sur "uedaron los latinos, "uienes se encontra$an amena2ados por ansias de con"uista de los etruscos. >os ha$itantes del >atium ha$r!an cele$rado una alian2a con los sa$inos, "ue eran un pe"ue(o #rupo "ue ocupa$a tierras 1ecinas. A esta &usi'n de latinos sa$inos, reali2adas con &ines puramente de&ensi1os, o$edecer!a la creaci'n de la Ciudad Eterna. :.-Instituciones pol!ticas de la monar"u!a. >a or#ani2aci'n pol!tica romana durante su primer ciclo hist'rico, reposa$a en un #o$ierno de cu(o mon/r"uico, asentado so$re tres &actores pol!ticos, "ue eran la ma#istratura, el senado el pue$lo.

IVAN MEDINA El rey era el ma#istrado e6clusi1o 1italicio del per!odo? el senado constitu!a el 'r#ano asesor consulti1o del so$erano? el pueblo era "uien se reun!a en las asam$leas o comicios para decidir so$re cuestiones atinentes a sus intereses. =.-Gr#anos pol!ticos primiti1os. Se considera "ue la gens, ha$r!a sido la or#ani2aci'n pol!tico-social de m/s importancia "ue precedi' a la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una con&ederaci'n de #entes. >as gentes constitu eron, un a#rupamiento humano, caracteri2ado por una unidad pol!tica con alto #rado de independencia, dado "ue conta$a con sus 'r#anos de #o$ierno, su je e o pater, sus propias normas de derecho. Adem/s la gens tu1o un r%#imen econ'mico propio las di1inidades protectoras del #rupo, con su sacra gentilitia, las cuales ten!an como sumo sacerdote al pater. Estas caracter!sticas de la gens, le da la &isonom!a de ser un pe"ue(o estado, el cual 1a a ir desapareciendo #radualmente a medida "ue la civitas a&irma su presencia como ente re#ulador de las relaciones entre los particulares, "ue encuentran en el Estado or#ani2ado. @am$i%n la tradici'n romana tiene por cierta la di1isi'n de tres tri$us de ori#en en )* curias cada una. Roma ha$r!a atri$uido a las curias dos &unciones &undamentales8 una militar, al pro1eer a las le#iones de 1;; hom$res cada una? otra pol!tica, al constituir la unidad de 1otaci'n en os primeros comicios romanos, "ue se denominaron comicios curiados. 1;.-Gr#anos pol!ticos de la ci1itas. El rey era el supremo ma#istrado de la %poca mon/r"uica a pesar de "ue en los primeros tiempos estu1o restrin#ido en sus &unciones por la gens y la amilia. >a ma#istratura real era 1italicia, monocr/tica tam$i%n sa#rada, a "ue el delito cometido en contra del re era sancionado con la pena de muerte. Dentro de los amplios poderes del so$erano no se conta$an los de car/cter pol!tico, "ue lo &aculta$an a or#ani2ar el estado, con1ocar presidir los comicios, desi#nar los miem$ros del senado. Si %ste se ausenta$a de Roma dele#a$a sus &unciones a un pre ecto de la ciudad. Sus atri$uciones militares le otor#a$an el comando de las le#iones la direcci'n de la de&ensa del estado las de orden internacional lo hac!an representante de Roma en las relaciones con los otros pue$los, a la 1e2 "ue esta$a autori2ado para declarar la #uerra &irmar tratados de pa2. @am$i%n se le atri$u e, el poder de distri$uir la tierra p7$lica entre los ciudadanos, el de omitir la norma jur!dica o interpretarla. En lo "ue ata(e a la sucesi'n real, se admitieron dos hip'tesis8 Hue el re era desi#nado por los comicios. Hue la ma#istratura era de car/cter hereditario. El senado &ue la asam$lea de los patres, en "ue coparticipa$an del poder real como consejo de los re es. 0or otra parte los comicios, &ueran las asam$leas "ue nacieron en Roma misma, donde la unidad de 1oto en el primer comicio &ue la curia. >a 1erdadera espec!&ica &unci'n del comicio por curia &ue la de in1estir de imperium al rey, otor#/ndole los amplios poderes correspondientes a su ran#o, mediante la le+ curiata de imperio. @am$i%n los comitia curiata &ueron un 'r#ano c!1ico de contralor decisi'n de los actos, "ue si $ien pertenec!an a la es&era pri1ada, ten!an importancia social. As! decid!an so$re la adrogracin, "ue era una &orma de adopci'n de una persona sui iuris, so$re un tipo de testamento anti#uo "ue s'lo ten!a 1alide2 si era apro$ado por la asam$lea popular. 11.-Cole#ios sacerdotales. @res &ueron los cole#ios sacerdotales "ue se destacaron en la ele1ada misi'n de interpretar la 1oluntad de los dioses de au6iliar al re en el manejo de los sacra pblica. 14.-3r#ani2aci'n social. Se ha dicho "ue ha una di&erencia de ni1el econ'mico, pues mientras los patricios eran ciudadanos ricos, la ple$e era la clase menesterosa. Se ha entendido adem/s "ue los ple$e os ha$r!an sido aut'ctonos, los patricios con"uistadores, atri$u %ndoles a a"uellos ori#en latino, en tanto %stos ha$r!an sido sa$inos. <

IVAN MEDINA >os patricios tu1ieron durante mucho tiempo el #oce e6clusi1o de los derechos de la ciudad. Bo2aron de los derecho p7$licos como8 Ius su ragii, Ius honorum, "ue les permit!a ocupar las ma#istraturas. Ius militae, "ue los posi$ilita a ser je&es de las le#iones romanas. Ius ocupandi agrum publicum, "ue los autori2a$a a tomar posesi'n de tierras con"uistadas. Ius sacerdotii, Ius connubi, aptitud le#al para contraer matrimonio. Ius commercii. Derecho a la tr%a nomina. Mu distinta &ue la condici'n jur!dica en "ue se encontra$a la clase plebeya, "ue pr/cticamente no &orma$a parte de la civitas. Carec!a en a$soluto de los derechos p7$licos o pol!ticos, tampoco #o2a$a de los 1inculados de la acti1idad reli#iosa. >os ple$e os no tu1ieron el derecho de contraer nupcias con patricios, pero s'lo hasta la sanci'n de la $e+ Canuleia? el commercium solo les &ue reconocido, en la medida en "ue la ple$e era admitida en las colonias latinas. Roma conoci' tam$i%n la e6istencia de otra clase, denominada clientela, "ue se encontra$a entre el patriarcado la ple$e? por lo #eneral se coloca$an al amparo de una casa patricia a la "ue su$ordina$an con la o$li#aci'n de prestarle ser1icios a cam$io de su a uda econ'mica. 1+.->a dinast!a Etrusca. Al anali2ar las instituciones caracter!sticas del per!odo mon/r"uico, se puede distin#uir entre el ciclo latino-sa$ino, "ue transcurre desde R'mulo hasta el re Anco Marcio? el de la monar"u!a etrusca "ue tiene tres representantes8 @ar"uino el Anti#uo, Ser1io @ulio, @ar"uino el So$er$io. Se justi&ica esta di1isi'n en dos etapas por la destacada la$or "ue se les cupo a los re es etruscos, en especial los dos primeros, en lo concerniente a las re&ormas pol!tico-sociales "ue introdujeron durante los a(os de ejercicio del poder real. 9ue @ar"uino el Anti#uo, el primero en reali2ar una re&orma sustancial "ue "ue$ra$a el cl/sico es"uema pol!tico social. Admiti' nue1as #entes ple$e as en las anti#uas tri$us #en%ticas , como consecuencia aparecieron los llamados #amnes" -icies" y $uceres secundi. Estos ple$e os en cierta manera se asimila$an a los patricios, pudieron desde entonces &ormar parte del aristocr/tico senado con el nom$re de patres minorum gentium, para as! distin#uirse de los senadores patricios "ue eran los patres maiorum gentium. ).,/,0#e ormas de 1ervio -ulio. 5na re&orma m/s completa re1olucionaria, &ue esta "ue esta$leci' una nue1a di1isi'n del pue$lo &undada, no a en el ori#en de los ciudadanos, sino en su ri"ue2a. @en!a como &in satis&acer las necesidades p7$licas el pa#o de los impuestos, el ser1icio de armas, el 1oto en los comicios. Determinada por el census la &orma de cada persona, la po$laci'n &ue di1idida en cinco clases8 >a primera comprend!a a los ciudadanos "ue pose eran 1;;.;;; ases. >a se#unda a los "ue pose eran )*.;;;. >a tercera a los "ue pose eran *;.;;;. >a cuarta a los de 4*.;;;. >a "uinta a a"uellos con &ortuna de 11.;;; ases. Estas clases eran di1ididas en centurias, cada una de las cuales a$arca$a un n7mero i#ual de ciudadanos de 1) a <- a(os, denominadas iuniores, "ue de ciudadanos de <- a -; a(os, "ue eran los seniores. Correspond!an :; centurias a la primera clase, 4; a la se#unda, 4; a la tercera, 4; a la cuarta, +; a la "uinta. A %stas de$!an a#re#/rsele 1: centurias de ca$alleros, como una clase e6tra "ue preced!a a la *

IVAN MEDINA primera. >os ciudadanos de menos de 11.;;; ases, &ormaron * centurias, 4 de artesanos, 4 de m7sicos, 1 de soldados no armados. As! la re&orma ser1iana distri$u!a el conjunto de la ciudadan!a en 1=+ centurias. >os "ue ten!an menos de 1.*;; ases eran los denominados proletarii, eran "uienes esta$an e6imidos de las car#as tri$utarias. 0or lo "ue hace al ser1icio de armas, la re&orma ser1iana distri$u ' el ej%rcito en dos contin#entes distintos8 el ej%rcito acti1o constituido por los iuniores, lo "ue pod!a denominarse Dla reser1aE, &ormada por los seniores a "uienes se les con&ia$a la de&ensa de la ciudad, cuando los primeros sal!an a campa(a. >os proletarii tam$i%n inte#ra$an el ej%rcito, aun"ue sin armas. Esta nue1a or#ani2aci'n, determina la creaci'n de un nue1o tipo de asam$lea popular, los comicios por centurias. Estos comicios hicieron perder importancia a las curias como unidad comicial, tu1ieron importancia las clases acudaladas. Unidad II 1.Ma#istraturas repu$licanas. 5no de los 'r#anos pol!ticos &undamentales de la constituci'n repu$licana &ueron las ma#istraturas. Si#ni&icaron una apertura hacia una ordenaci'n institucional m/s democr/tica, "ue no se conce$!a en la %poca real, su importancia se 1io acrecentada por la incidencia "ue tu1ieron en el desarrollo del derecho en la resoluci'n de los pro$lemas sociales "ue a&li#!an a Roma desde sus primeros tiempos. >as ma#istraturas repu$licanas tienen caracter!sticas "ue contrastan con las "ue presenta$a el re 8 $a periodicidad, es uno de sus ras#os , aparece opuesto al car/cter 1italicio del re . >os ma#istrados dura$an un a(o en sus &unciones, a e6cepci'n del sensor, "ue dispon!a de 1: meses para cumplir con las tareas censales. $a anualidad, "ue aca$' con la irresponsa$ilidad "ue ten!an los ma#istrados 1italicios como el re . $a colegialidad, a "ue las ejerc!an dos o m/s titulares, con la particularidad de "ue los ma#istrados no actua$an simult/neamente, como ocurre con los 'r#anos modernos, sino alternati1amente. De los dos ma#istrados, mientras uno ejerc!a la &unci'n, el otro esta$a en receso, pero con la &acultad de oponer su 1eto, a las decisiones del cole#a, lo cual 1en!a a si#ni&icar "ue era ma or la potestad del ma#istrado "ue se encontra$a en receso. $a electividad" &ue otro caracter!stica de las ma#istraturas de la rep7$lica, por"ue los ma#istrados eran ele#idos por el pue$lo reunido en comicios, sin "ue ello alterara el principio t!picamente romano, de "ue el ma#istrado crea al ma#istrado, a "ue hasta "ue no se asentaron los comicios repu$licanos, como 'r#anos representati1os de la 1oluntad popular el ma#istrado saliente nom$ra$a al sucesor. En lo "ue ata(e a la clasi&icaci'n de las ma#istraturas repu$licanas, podemos distin#uir las patricias o del pueblo romano, de las plebeyas. >as ma#istraturas patricias ten!an acceso 7nicamente para los ciudadanos patricios? por otra parte las ple$e as &ueron creadas e6clusi1amente para ciudadanos de esta clase. >as ma#istraturas patricias, por su parte se di1id!an en ordinarias, "ue eran las "ue inte#ra$an la estructura normal del estado, como el consulado, la pretura , la edilidad curul? las e+traordinarias, "ue eran a"uellas "ue se crea$an en casos e6cepcionales. >as ma#istraturas pod!an clasi&icarse tam$i%n desde otros puntos de 1ista8 Si se atend!a a la ma or autoridad "ue conten!an a su titular, se las distin#u!an en cum imperio, de las sine imperio. Si da$an a los ma#istrados el derecho de usar ciertas insi#nias, como la silla curul, se denomina$an curules, mientras "ue si no #o2a$an de este derecho eran denominadas no curules. -

IVAN MEDINA Se distin#u!an en maiores y minores, se#7n al e6tensi'n del derecho de sus titulares a consultar los auspicios. 0od!an ser permanentes, si eran ma#istraturas "ue esta$an en ininterrumpido ejercicio, como el consulado, o la pretura? o pod!an ser no permanentes, como la censura.

),/,0&l consulado. 9ue la m/s alta ma#istratura del per!odo repu$licano, al atri$u!rsele a los c'nsules la totalidad del imperium, "ue en la %poca #rie#a correspond!a al re . Concentra$a el consulado potestades de car/cter ilimitado? entre ellos les concern!a todo el imperium de pa2 de #uerra, sin limitaci'n de o$jeto ni de territorio. Adem/s la &acultad pol!tica de con1ocar presidir los comicios el senado, someti%ndoles a"uellos asuntos so$re las cuales dichos or#anismos de$!an decidir. @en!an tam$i%n competencia jurisdiccional en causas ci1iles criminales. >as amplias &acultades pol!ticas de los c'nsules se &ueron restrin#iendo a medida "ue se i$an creando nue1as ma#istraturas "ue, en cierta &orma, 1inieron a descentrali2ar el poder. >a aparici'n de la pretura en el a(o +-) a. C. "uita al consulado los poderes jurisdiccionales? una $e+ 2vinia, traslada de los c'nsules a los censores la &acultad de ele#ir a los senadores? por &in la creaci'n del tribunado con la &acultad de 1eto a las decisiones de los ma#istrados patricios, constitu ' otra restricci'n a los amplios poderes pol!tico-administrati1os de los c'nsules. ),.,0$a pretura. Esta ma#istratura aparece en el a(o .34 a, C, cuando la $e+ $icinia de Consulatu, admite el derecho de la ple$e de acceder al consulado, crea la pretura para otor#arle los poderes jurisdiccionales "ue correspond!an a los c'nsules. >a &unci'n jurisdiccional compete al pretor declarar los principios jur!dicos, para "ue lue#o el jue2 pronuncie sentencia dentro el marco &ijado por el ma#istrado. >a acti1idad procesal del pretor es lo "ue ha dado a la ma#istratura su relie1e caracter!stico. El car#o del pretor &ue el 7nico durante mucho tiempo, rompiendo con el principio de la colegialidad. En e&ecto al crearse la pretura se desi#n' un pretor urbano para entender en los liti#ios entre ciudadanos. Reci%n en el a(o /45 a, C, la ma#istratura se hace cole#iada, al crearse la pretura peregrina con competencia en los liti#ios entre romanos pere#rinos, o de %stos entre s!. ),5,0$a censura. Esta ma#istratura patricia, no permanente, es de la %poca en "ue Ser1io @ulio cre' el censo, pero alcan2a el ran#o ma#istratural s'lo en tiempo de la rep7$lica, al heredar el censor las &unciones relati1as a las operaciones censales atri$uidas en un principio al consulado. >os censores eran ele#idos por los comicios, a propuestas de los c'nsules, cada * a(os, durando en sus &unciones 1: meses. El ele1ado ran#o "ue alcan2' la censura se de$e &undamentalmente a la circunstancia de "ue se le con&iri' por una $e+ 2vinia, la potestad de con&eccionar la lista de los senadores, mu especialmente, por el ejercicio e la cura morum. Esta da$a a los censores el poder de decidir so$re el honor de los ciudadanos. ),6,0$a cuestura. Apareci' en Roma con el consulado constitu ' una ma#istratura de ran#o menor, a "ue los cuestores &ueron meros au6iliares de los c'nsules, "ue %stos ele#!an li$remente. En un principio &ueron <, 4 por cada c'nsul, pero este n7mero se &ue ele1ando para lle#ar a <; en la %poca de C%sar. ),3,0$a edilidad curul. Esta &ue otra de las ma#istraturas patricias, "ue naci'n juntamente con la pretura en el a(o +-) a. C. a la "ue se le otor#' el uso de la silla curul para di&erenciarla del edilato plebeyo, "ue ha$!a tenido )

IVAN MEDINA e6istencia anterior. @u1o la particularidad de "ue los ple$e os pudieron acceder a ella, pero los patricios no pod!an ocupar el edilato plebeyo. >os &uncionarios de los ediles curules, "ue se cumpl!an $ajo el contralor de los c'nsules, se resumen en la cura urbis, "ue se re&er!a al cuidado de la ciudad, al ornato ha$ita$ilidad de los edi&icios, a la circulaci'n p7$lica, a la 1i#ilancia nocturna, a los ser1icios de incendio, etc? la cura anonae "ue a$arca$a lo concerniente a la polic!a de los mercados? la cura ludorum "ue se mani&esta$a en la promoci'n control de los espect/culos p7$licos. ),4,0&l tribunado de la plebe. El nacimiento de la t!pica ma#istratura ple$e a, est/ !ntimamente 1inculado a la secular lucha de patricios ple$e os. >a tradici'n romana cuenta "ue en el a(o <=< a. C. en momentos en "ue el poder de los patricios se ha$!a &ortalecido con la conjura "ue termin' con los re es etruscos, los ple$e os decidieron separarse de la sociedad patricia retirarse al monte 1acro, situado en la con&luencia de los r!os @!$er Anio. 0ro$a$lemente la causa &undamental de a"uella decisi'n del ple$e ado ha$r!a sido la injusta situaci'n en "ue se encontra$an los deudores sometidos al cruel derecho obligacional romano "ue los coloca$a en una cuasi esclavitud respecto de los acreedores patricios. Como am$as clases se necesita$an rec!procamente, deciden pactar una alian2a. Aceptada la condici'n por la aristocracia romana, se cre' el tri$unado de la ple$e, "ue i$a a constituirse en una e las instituciones pol!ticas de ma or importancia dentro del r%#imen repu$licano. El tri$unado , inte#rado por 4 miem$ros, s'lo &ue accesi$le a los ciudadanos ple$e os. En una sociedad en la "ue ha$!a ciudadanos "ue no inter1en!an en la creaci'n , ni en la aplicaci'n del derecho, los ple$e os idearon la &orma de de$ilitar el ejercicio del poder estatal con&iriendo a los tri$unos una &unci'n ne#ati1a, la intercessio. Este derecho, por el "ue el ma#istrado pod!a 1etar las decisiones de sus cole#as, era otor#ado a los tri$unos para ener1ar las resoluciones de los ma#istrados patricios Adem/s del ius intercessionis, los tri$unos #o2aron del ius agendi cum plebe, "ue los &aculta$a para con1ocar a reuni'n a las asam$leas del pue$lo ple$e o, para someterles asuntos a su decisi'n con 1alide2 para los miem$ros de la clase. >a i#ualdad pol!tica entre patricios ple$e os, "ue paulatinamente se &ue lo#rando con el transcurrir de la rep7$lica, "uit' al tri$unado el car/cter re1olucionario "ue ha$!a tenido hasta entonces? si $ien la intercessio contra los ma#istrados supremos del estado no desapareci' como poder inherente al tri$unado, no se hi2o uso de ella desde "ue los tri$unos pasaron a inte#rar una nue1a clase dominante, la nobilitas senatorial. A partir de entonces el tri$unado careci' de importancia constitucional. Con el tri$unado naci' una ma#istratura ple$e a de car/cter au6iliar, el edilato de la plebe. >os ediles eran desi#nados por los concilia ple$is a propuestas del tri$uno, tu1ieron &unciones de car/cter municipal. Este edilato pr/cticamente desapareci' cuando se admiti' el acceso de los ple$e os a la edilidad curul. ),7,08agistraturas e+traordinarias. Eran a"uellas "ue no pertenec!an a la estructura normal de estado, sino "ue se crea$an para casos e6cepcionales o cuando circunstancias especiales as! lo aconseja$an. Se conocen di1ersas ma#istraturas e6traordinarias8 El decen1irato le#islati1o, &ue creado a instancia de la ciudadan!a ple$e a con el &in de dictar un cuerpo le#al "ue consi#nara por escrito el derecho de la %poca. Esta ma#istratura esta$a inte#rada por 1; patricios, "ue redactaron la le de las AII @a$las en el a(o <*1 a. C. >a prae&ectura ur$i, era e6traordinaria pues su titular el pretor ur$ano o de la ciudad, era el ma#istrado "ue el c'nsul nom$ra$a para "ue lo reempla2ara en la je&atura de la ciudad en el ejercicio de sus &unciones jurisdiccionales mientras estu1iera ausente en Roma.

IVAN MEDINA El interre#num, "ue aparec!a en caso de 1acancia del consulado era ejercido por los senadores durante * d!as hasta "ue se produc!a la elecci'n del c'nsul. >a dictadura, &ue la ma#istratura e6traordinaria por e6celencia su titular, ha$r!a sido el sucesor directo del re . Actua$a asistido por un je&e de ca$aller!a, dada la amplitud de sus poderes militares hac!an del ma#istrado un comandante en je&e de las le#iones romanas.

4.-El senado los comicios. El or#anismo "ue por su presti#io est/ en la c7spide de las instituciones pol!ticas repu$licas es el senado. heredero el aristocr/tico senado mon/r"uico es, durante la rep7$lica, $aluarte de las tradiciones romanas, pues a partir de la $e+ 2vinia, &ue inte#rado por los e6 ma#istrados patricios. Sin em$ar#o, esta oli#ar"u!a, no &ue herm%tica a las aspiraciones de la ple$e as! admiti' el in#reso de senadores ple$e os, aun"ue con ran#o interior, a "ue ten!an derecho a 1otar, pero carec!an de 1o2 en las deli$eraciones. 5n ple$iscito 9tino, reconoci' el derecho a in#resar al senado a los e6 tri$unos de la ple$e en un pie de i#ualdad con los e6 ma#istrados patricios. El senado se reun!a a con1ocatoria de un ma#istrado "ue pose era el ius agendi cum patribus, como el c'nsul, el dictador, el pretor o el interre6. Sus reuniones no esta$an sujetas al cumplimiento de ritos ni ceremonias reli#iosas, pod!an &uncionar en d!as ne&astos. >as decisiones del senado, "ue se desi#naron con el nom$re de senadoconsultos, re#ularon cuestiones de derecho p7$lico, pero a partir del per!odo imperial, constitu eron una importante &uente de derecho pri1ado romano. >a amplia competencia "ue se asi#n' al senado entre los si#los IV a III a. C., lo con1irti' en el 'r#ano m/s ele1ado del aparato estatal repu$licano. >e correspondi' pr/cticamente la direcci'n del estado, pues al ejercer el supremo control pol!tico institucional, pod!a decidir la oportunidad de la desi#naci'n del dictador, re1isar la lista de candidatos a proponer los comicios &ijar la &echa de las elecciones. >a m/s alta &unci'n "ue compet!a al senado repu$licano &ue la relati1a a la pol!tica e6terior. >a declaraci'n de #uerra "ue de$!a ser propuesta al comicio por los c'nsules, lle1a$a antes su sello apro$atorio, contra el cual no se opon!a la asam$lea popular. El senado inter1en!a tam$i%n en la administraci'n &inanciera del estado? por otra parte &ue, un 'r#ano cole#islador, a "ue por medio de la patrum auctoritas, da$a 1i#or a las decisiones 1otadas por el comicio. Esta &unci'n desapareci' con el tiempo, pero el senado mantu1o su potestad cole#islati1a al atri$uirse el derecho de interpretar las le es, hasta de dispensar e su cumplimiento a al#unos ciudadanos. El pue$lo, tercer elemento de la constituci'n pol!tica romana, esta$a representado, por + clases de asam$leas populares8 el comicio por curias, el comicio por centurias, los concilios de la ple$e? m/s adelante aparece otro or#anismo popular, "ue es el comicio por tri$us. El comicio por curias su$siste en la rep7$lica por al#7n tiempo, pero sus &unciones son cada 1e2 mas restrin#idas de car/cter meramente &ormal. Su or#ani2aci'n de tipo cl/nico o #entilicio cede paso a otra $asada en la &ortuna de los ciudadanos, los actos "ue caen $ajo su competencia 1an a tornarse cada 1e2 menos &recuentes, o 1an a ser reempla2ados por nue1as &ormas. Estas circunstancias determinan "ue solo corresponda al comicio curiado de la rep7$lica con&irmar por la $e+ Curiata de imperio la elecci'n de los c'nsules o pretores la del dictador reali2ada por los comicios por centurias, apro$ar adro#aciones. A &ines de la rep7$lica el comicio curiado "ue est/ representado uno por cada curia ser/ un mero recuerdo hist'rico. El comicio centuriado ad"uieres su real importancia en la rep7$lica, al asumir la potestad le#islati1a "ue &ue nota caracter!stica de las asam$leas populares romanas? eran con1ocadas por un ma#istrado cum imperio. En ejercicio de la potestad le#islati1a dicta$a la le con car/cter e6clusi1o la le+ de bello indicendo para declarar la #uerra la le+ de potestate censoria para in1estir de poderes al censor. En la es&era electoral correspond!a al comicio la elecci'n de los ma#istrados ma ores8 c'nsul, pretor censor. En pol!tica e6terior decid!a so$re a #uerra, la pa2 so$re la cele$raci'n de acuerdos internacionales. =

IVAN MEDINA Desde la creaci'n del tri$unado de la ple$e, los miem$ros de estas clases comen2aron a reunirse en asam$leas, "ue se denomina$an concilios de la plebe. Eran con1ocados presididos por el tri$uno, "uien les somet!a asuntos e6clusi1amente 1inculados con los intereses del ple$e ado "ue eran resueltos mediante la sanci'n de los ple$iscitos, en un principio s'lo o$li#atorios para los componentes de a"uella clase. Con el tiempo, inte#rada la ple$e a la rep7$lica lo#rada la i#ualdad jur!dico-pol!tica con los patricios, los ple$iscitos &ueron o$li#atorios para toda la ciudadan!a e"ui1alentes, como consecuencia a las le es 1otadas por los comicios? proceso "ue se da por medio de la le+ :aleria ;oratia< la le+ !ublilia< y la le+ ;ortensia. El comicio por tribus, "ue no se or#ani2' so$re un principio #entilicio, como el comicio por curias, ni so$re un estructura militar0censual, como el comicio centuriado, sino so$re $ases similares a los concilia plebis, "ue se constitu eron en atenci'n a un elemento nue1o, el domicilio de los ciudadanos. Se llamaron comicios por tribus por"ue se toma$a en cuenta para su or#ani2aci'n el a#rupamiento de los ciudadanos en sus respecti1as unidades territoriales. >os comicios tri$ales eran con1ocados presididos por ma#istrados populi romani? los concilios en cam$io, por los tri$unos. Adem/s, de los comitia tributa participa$a toda la ciudadan!a, sin distinci'n de la clase social, en tanto "ue los concilia plebis s'lo eran accesi$les a los ple$e os. 4.4.-Inte#raci'n patricio ple$e a durante la rep7$lica. El anta#onismo entre los dos 'rdenes sociales, ad"uiri' sus m/s #ra1es contornos en el per!odo repu$licano. Iste se ha$!a iniciado con una conjura patricia contra la monar"u!a etrusca "ue ha$!a pretendido ni1elar la desi#ual condici'n de las clases. A tal acontecimiento, se a(adi' con m/s #ra1itaci'n a7n al dispar situaci'n econ'mica de una otra parte de la ciudadan!a. >os ple$e os, se 1ieron precisados a a$andonar sus tierras para inte#rar las le#iones romanas lan2adas en una desi#ual carrera de con"uistas. 0ara su$1enir a sus necesidades mas primarias tu1ieron "ue recurrir al pr%stamo del patriarcado. >os ple$e os s'lo hu$ieran podido resol1er el con&licto 1ali%ndose de los si#uientes medios8 >a lucha armada para disputar a los patricios la he#emon!a territorial hasta "ue una de las clases &uera soju2#ada o destruida por la otra. >a secesi'n permanente, o sea el retiro de&initi1o de la ciudad la constituci'n de un nue1o estado independiente de los patricios. 3 el reconocimiento pac!&ico de la ple$e como clase capa2 de poseer sus 'r#anos propios de protecci'n de #o$ierno. Si adoptamos un orden cronol'#ico, tenemos "ue se(alar "ue el a(o <=< a. de C. como el hito inicial de las con"uistas ple$e as, al nom$ramiento de ma#istrados ple$e os. As! nacieron el tri$unado de la ple$e la ma#istratura au6iliar, el edilato ple$e o. El <-4 a. de C. marca un momento trascendente de la e1oluci'n cuando el tri$uno @erentilio Arsa propuso la elecci'n de una ma#istratura e6traordinaria para redactar un cuerpo le#al "ue re#ulara los derechos tanto de patricios como de ple$e os. Esta iniciati1a, no cristali2' hasta los a(os <*1-<*; a. de C. cuando los decen1iros sancionaron la >e de las AII @a$las, de enorme #ra1itaci'n para el lo#ro de la i#ualdad jur!dica de las dos clases. >a >e6 Canuleia del a(o <<* a. de C. &ue importante dentro del proceso "ue 1enimos si#uiendo, pues ella autori2' el connu$ium entre patricios ple$e os, "ue se encontra$a prohi$ido hasta entonces, por la costum$re consa#rado en la @a$la AI del c'di#o decen1iral. En el <41 a. de C. los ple$e os son admitidos en la cuestura. Con la >e6 >icinia de consulatu del a(o +-) a. de C. se les concedi' el derecho a ocupar el consulado, suprema ma#istratura repu$licana. En el +*- a. de C. tu1o lu#ar, el nom$ramiento del primer dictador ple$e o Marcio Rutilo. >le#aron los ple$e os a la censura en el a(o +*1 a la pretura en el ++). >a sanci'n de la le de las AII @a$las no a$ri' el conocimiento del derecho a la clase patricia, pues el cole#io ponti&ical continu' con el monopolio de %l a tra1%s del secreto de las &'rmulas las acciones de 1;

IVAN MEDINA la le de los d!as &astos ne&astos. 0or ello la pu$licaci'n del ius 9la1ianun por el li$erto de Bneus 9la1ius en el a(o +;< a. de C., a "ue por su medio se dieron a lu2 las &'rmulas de las acciones de la le se se(alaron asimismo los d!as &astos ne&astos. El a(o 4:) a. de C. en "ue se sanciona la >e6 Cortensia, se(ala la culminaci'n de la tra ectoria "ue si#uen los ple$iscitos para e"uipararse a la le comicial. Este proceso "ue se inici', con la >e6 Valeria Coratia continu' despu%s de un si#lo con la le6 0u$lilia, lle#' a su t%rmino con la >e6 Cortensia. 0ero la a$soluta inte#raci'n patricio-ple$e a se produjo en el a(o 4*< a. de C. cuando @i$erio Coruncanio, primer jurisconsulto, &ue a la 1e2 el primer ple$e o "ue accedi' al ponti&icado m/6imo. A partir de entonces apareci' la clase senatorial, nue1a aristocracia $asada en el poder econ'mico &undamentalmente en la in&luencia pol!tica. Se pertenec!a a ella por ha$er &ormado parte del senado o por ha$er tenido en la &amilia un miem$ro de dicho cuerpo. +.1.-El imperio. El Imperio aparece con la uni&icaci'n, un tanto ar$itraria de dos ciclos hist'ricos per&ectamente di&erenciados8 el principado, "ue mantiene sin mutaciones nota$les sus l!neas cl/sicas desde Au#usto hasta los Se1eros, la %poca del dominado o del imperio a$soluto, "ue comien2a a delinearse a partir de los emperadores de la dinast!a de los Se1eros, culmina con la or#ani2aci'n pol!tica "ue al #o$ierno le imprimen Dioclesiano Constantino. >a primera etapa se caracteri2a por el prop'sito, de restaurar el r%#imen repu$licano la anti#ua li$ertad. >a se#unda por la idea &ranca decidida de centrali2ar el poder en manos del emperador. Complejas 1ariadas causas pro1ocaron el tr/nsito de la Rep7$lica el Imperio. >a estructura repu$licana se &ue minando por el pro$lema del reparto de tierras, por la idea de dar car/cter pol!tico a la clase sanatorial ecuestre? a lo cual se le sum' el relajamiento de las costum$res, el desprecio de la reli#i'n las instituciones de las antepasados, la tiran!a del poder. Estos &actores de caos contri$u eron a destruir la &uer2a del estado la moral del pue$lo En&rentados despu%s del asesinato del C%sar, Marco Antonio 3cta1io decidieron resol1er por las armas su predominio. >os caudillos se encontraron el la $atalla de Actium la lucha li$rada, &a1oreci' a 3cta1io, "uien al reci$ir los poderes m/s amplios, "ue los "ue ha$!a o$tenido ,ulio C%sar, se con1irti' en el primer emperador romano. No o$stante dos a(os despu%s el senado otor#a a 3cta1o el t!tulo de imperator el cali&icati1o de Au#ustus, "ue si#ni&ica sa#rado por desi#naci'n di1ina. +.4.-Instituciones pol!ticas del principado. El emperador8 Au#usto o$tu1o del senado dos t!tulos de imperator princips senatus, haci%ndose otor#ar el poder consular la potestad tri$unicia con el derecho de 1eto. M/s adelante, en el a(o 4+ a. de C., al renunciar al consulado, se hi2o con&erir el imperium proconsular en todo el estado romano lle#' en el a(o 14 a. de C. a hacerse ele#ir para el ponti&icado m/6imo. Elimin' sus nom$res indi1idual #entilicio de Ca o 3cta1io los reempla2' por los de C%sar Au#usto, a los "ue antepuso a manera de nom$re de pila, el t!tulo de imperator, por lo "ue se hi2o llamar imperator Caesar Au#ustus. Desde "ue el senado atri$u ' a Au#usto la tri$unicia potestas, el imperium proconsulare el so$erano ponti&icado, %stas potestades constitu eron las $ases del poder imperial. >a potestad tri$unicia con&er!a al pr!ncipe la in1iola$ilidad, el derecho de 1eto el de con1ocar presidir los comicios el senado. 0or el imperio preconsular, "ue ejerc!a tanto en Roma como en Italia en el conjunto de las pro1incias, el pr!ncipe era el supremo administrador, el comandante de los ej%rcitos el jue2 supremo. El ponti&icado m/6imo hac!a del emperador el representante de la di1inidad el custodio de la reli#i'n p7$lica romana. A %stos poderes &undamentales se a#re#aron el derecho de declarar la #uerra aceptar la pa2, la presentaci'n de candidatos para las ma#istraturas? la &acultad de acu(ar monedas de conceder la ciudadan!a a s7$itos de otros pa!ses. +.+.->as anti#uas ma#istraturas. 11

IVAN MEDINA >as ma#istraturas repu$licanas, consulado, pretura, edilidad, tri$unado, cuestura, mantu1ieron lo esencial de sus poderes. 5na sola, la censura, desapareci' del orden ma#istratural. Claro est/ "ue #radualmente &ueron perdiendo al#unas de sus prerro#ati1as caracter!sticas, "ue pasaron al emperador. >a pretura &ue la ma#istratura "ue conser1' por m/s tiempo su &isionom!a al continuar los pretores en el ejercicio de la jurisdicci'n ci1il. En lo "ue ata(e a la la$or edictal, los pretores pu$licaron edictos hasta la %poca del emperador Adriano, "ui%n los hi2o recopilar por el jurisconsulto Sal1io ,uliano, en el c%le$re Edicto 0erpetuo. +.<.-El senado. El senado imperial, continuo siendo el 'r#ano esencial del #o$ierno, sin "ue sus atri$uciones su&rieran men#ua, sal1o en lo atinente a la pol!tica e6terior "ue pas' al pr!ncipe. El cuerpo ampli' en al#unas materias su es&era de competencia como en lo re&erente a la acti1idad judicial, a la &acultad de desi#nar los altos mandos del ej%rcito , mu especialmente a la potestad le#islati1a. De ah! "ue los senadosconsultos ad"uirieran #ran relie1e constitu eran una de las &uentes m/s &ecundas del derecho pri1ado imperial. El c7mulo de poderes del senado imperial lo con1irti' en un asociado el emperador en el #o$ierno administraci'n del estado esta situaci'n, "ue no &ue e&!mera, como ocurri' con otras instituciones pol!ticas, lle1' a hacer ha$lar a Mommsen de una diar"u!a imperial, al considerar "ue la direcci'n del estado esta$a di1idida esencialmente entre dos 'r#anos8 el pr!ncipe el senado, con sus respecti1as competencias. +.*.->os comicios. >a so$eran!a del pue$lo eran los comicios, en la &orma de comicios por centurias comicios tri$iales, conser1ando sus &unciones le#islati1as electorales pero no as! las judiciales. El comicio, "ue durante los 7ltimos a(os de la Rep7$lica ha$!a ido perdiendo presti#io, encuentra en Au#usto un restaurador de su acti1idad. E&ecti1amente, durante su tiempo se promul#aron le es relati1as al ordenamiento de instituciones de derecho p7$lico pri1ado. El emperador @i$erio heredero pol!tico de Au#usto constitu o esta tendencia. >a paulatina a$sorci'n de los poderes de las instituciones pol!ticas repu$licanas por el emperador, se opera de manera m/s sensi$le a partir de la %poca en "ue el principado ad"uiere cierto car/cter militar mon/r"uico. >as ma#istraturas, sal1o la pretura, "ue continu' con su acci'n edictal hasta Adriano, perdieron o redujeron mu sensi$lemente su competencia. El comicio dej' de &uncionar sus 7ltimas le es ha$r!an sido las promul#adas $ajo el #o$ierno de @i$erio. El senado conser1' por m/s tiempo su in&luencia super' etapas di&!ciles en la 1ida institucional del principado. Empero no escap' a la acci'n a$sor$ente de los #o$ernantes en %poca de Constantino el senado de Roma, as! como el de Constantinopla, "uedaron reducidos a meros conceptos municipales. +.-.->as &unciones imperiales. >a reducci'n de poderes de las anti#uas instituciones pol!ticas repu$licanas trajo como consecuencia el crecimiento de una or#ani2aci'n $urocr/tica constituida por numerosos &uncionarios imperiales, "ue actua$an como dele#ados del emperador. A"uellos &uncionarios no tu1ieron car/cter de ma#istrados, pues carec!an de autoridad propia eran nom$rados remo1idos por el pr!ncipe? sus &unciones dura$an mientras conser1a$an la con&ian2a del so$erano reci$!an una remuneraci'n por sus ser1icios. 0ertenec!an a las dos clases sociales dominantes en la %poca. 5n cole#io de &uncionarios, el consejo imperial, asist!a al emperador en el ejercicio de su autoridad administrati1a judicial. Si %ste 'r#ano deli$erati1o tu1o importancia, mucha ma or &ue la "ue alcan2' un &uncionario ejecuti1o, el pre&ecto del pretorio, situado en el primer ran#o. Era el je&e de la #uardia imperial a la &unci'n 14

IVAN MEDINA castrense un!a la competencia judicial en a"uellas causas ci1iles o criminales en "ue ten!a "ue inter1enir el emperador, "ui%n hac!a de &uncionario del jue2 supremo del Imperio. 3tros per&ectos tu1ieron importante misi'n, como el pre&ecto ur$i encar#ado de la polic!a de la ciudad? el pre&ecto 1i#ilium, je&e de una #uardia especial dedicada a e1itar ro$os e incendios? el pre&ecto anonnae con &unciones de 1i#ilancia so$re el apro1isionamiento de los 1!1eres de la po$laci'n, el pre&ecto Ae# pti, "ue era un dele#ado del emperador en el #o$ierno de E#ipto. Entre los &uncionarios imperiales se cuentan los procuratores "ue ten!an la administraci'n de la hacienda p7$lica los curatores, "ue &ueron distintas clases se#7n las tareas "ue de$!an cumplir. <.1.-El estado social durante el principado. >os patricios los ple$e os se ha$!an inte#rado de tal suerte "ue esta di&erenciaci'n desapareci' en tiempo del principado. Sin em$ar#o sur#ieron distintos ni1eles sociales, como una no$le2a de 1iejo cu(o, constituida por la aristocracia senatorial? una no$le2a de &ortuna, inte#rada por los ca$alleros, "ue so$resali' so$re todo en Italia en las pro1incias "ue tam$i%n desempe(' tareas de importancia en la administraci'n estatal. Esas clases altas de ciudadanos con plenitud de derechos de hom$res del mas alto honor, tu1ieron "ue en&rentarse por el predominio de la una so$re la otra. >a clase ecuestre, &ormada por $an"ueros comerciantes adinerados, 1a a despla2ar a"uella de las &unciones m/s prominentes del #o$ierno imperial. Elemento pondera$le son los e6tranjeros "ue masi1amente concurren a Roma a la pen!nsula it/lica atra!dos por las perspecti1as "ue el #ran Imperio les o&rece. >os pr!ncipes, les 1an permitiendo el acceso a la ciudadan!a romana, so$re todo a a"uellos "ue en las ciudades del /m$ito romano hu$ieran pertenecido a las clases pudientes o desempe(ando ma#istraturas o &unciones p7$licas de importancia. M/s adelante por medio de la concesi'n directa de la ciudadan!a por el pr!ncipe? se colocan en i#ual condici'n jur!dica "ue los ciudadanos optimo iure. 0or &in el proceso culmina cuando una c%le$re constituci'n del emperador Antonio Caracalla otor#a la ciudadan!a a todos los ha$itantes del imperio, con e6cepci'n de los llamados pere#rinos dediticios. @am$i%n e6isti' una clase in&erior, la ple$e, "ue no es la misma entidad social de los primeros tiempos de Roma, sino un proletariado alejado de las posi$ilidades de &ormar la elite $urocr/tica por no pertenecer a una no$le2a de ori#en, ni a los #rupos adinerados de la sociedad. *.1.-El imperio a$soluto $urocr/tico. Se ha$l' al principio de dos ciclos claramente di&erenciados por sus lineamientos pol!ticos8 el principado, el Imperio a$soluto o autocr/tico o dominado. @am$i%n se ha ha$lado, del per!odo del $ajo imperio o de los emperadores cristianos, correspondiendo a %sta 7ltima denominaci'n a los a(os posteriores a la decisi'n de Constantino de proclamar el cristianismo como reli#i'n o&icial del estado romano. Di1ersas causas &ueron destru endo el r%#imen pol!tico, prepararon el ad1enimiento de un nue1o sistema a$solutista en el "ue el emperador era el dominus, o sea due(o o se(or. En lo e6terior, $andas e6tranjeras asola$an el territorio, de1asta$an los campos destru!an ciudades ante la impotencia de los de$ilitadas &uer2as romanas. En lo interno se atra1esa$a por una espantosa crisis econ'mica, social espiritual se ad1ert!a un en&riamiento del sentido de la ciudadan!a. 0or ello el si#lo ni es una de las %pocas m/s som$r!as de la historia de Roma, a lo "ue puso &in un emperador de e6cepcionales cualidades de or#ani2ador, Dioclesiano. Numerosos #o$ernantes se sucedieron hasta el ad1enimiento de Dioclesiano en el a(o 4:<. 1i1ieron las m/s ad1ersas 1icisitudes, a#ra1ado por la amena2a constante de los pue$los $/r$aros, el sur#imiento autoritario, "ue perdi' el respeto "ue la jerar"u!a de$e inspirar se arro#' el derecho de nom$rar remo1er a los je&es del Imperio, 1ali%ndose de cual"uier procedimiento, hasta el asesinato. De esta etapa "ue estu1o a punto de aca$ar con el imperio son, el emperador a&ricano S%ptimo Se1ero, su hijo 1+

IVAN MEDINA Caracalla, Celio#/$alo, termin' siendo asesinado Alejandro Se1ero, "ue reempla2' al anterior "ue pretendi' restaurar la anti#ua disciplina recti&icar la pol!tica a$solutista de sus antecesores, Ma6imino, Balieno Aureliano, con "uien puede decirse "ue conclu o el per!odo de la anar"u!a las in1asiones. *.4.->as re&ormas de Dioclesiano Constantino. >a principal re&orma de Dioclesiano persuadi' de "ue la #ran e6tensi'n del imperio di&iculta$a su #o$ierno, por lo "ue consisti' en asociar a un cole#a con "uien compartir &unciones #u$ernamentales. A tal &in desi#n' en el a(o 4:- a Ma6imiano a "ui%n le adjudic' el #o$ierno de 3ccidente con Mil/n como capital, mientras se reser1a$a para si el 3riente con capital en Nicomedia. A partir de ese momento Roma no es capital del Imperio m/s "ue nominalmente, a la 1e2 "ue se reconoce "ue 3riente 3ccidente constitu en dos partes di&erenciadas, por sus tendencias caracter!sticas dentro del espacioso territorio Imperial. A"u%l #o$ierno dual se prolon#' hasta el a(o 4=+ en "ue Dioclesiano decidi' ampliar la re&orma nom$rando otros dos emperadores8 Constancio Cloro Balerio, para ejercer sus #o$iernos. El primero ten!a a su car#o la Balia, Espa(a Jritania? mientras "ue le se#undo Ilaria Brecia. >os cuatro emperadores no esta$an colocados en un pie de i#ualdad, pues el t!tulo de Au#usto era pri1ati1o de Dioclesiano Ma6imino, el de C%sar lo ostenta$an Constancio, Cloro Balerio. Se &und' as! un nue1o sistema pol!tico, la tetrar"u!a, en el "ue actua$an como emperadores dos Au#ustos, de los cuales el m/s anti#uo era superior al m/s reciente, con dos 1iceemperadores con la desi#naci'n de C%sares. Con la implantaci'n del #o$ierno tetr/r"uico, Dioclesiano persi#ui' ase#urar el control de la administraci'n p7$lica la 1i#ilancia e&ecti1a de las pro1incias amena2adas por las mi#raciones de pue$los &or/neos mu especialmente, re#ular el pro$lema de la sucesi'n imperial. 3tra preocupaci'n de Dioclesiano &ue separar el poder ci1il del militar, para hacer m/s di&!cil la usurpaciones ase#urar un mejor rendimiento administrati1o. 9ue as! "ue los #o$ernadores de pro1incia s'lo tu1ieron &unciones ci1iles judiciales, a "ue sus poderes castrenses pasaron a militares de carrera, los du"ues. Italia &ue di1idida en circunscripciones permanentes, llamadas correctura. En la cum$re de una $urocracia or#ani2ada, se halla$a el consejo imperial, reor#ani2ado por Dioclesiano con el nom$re de Sacro Consistorio. En el a(o +;* a$dicaron simult/neamente Dioclesiano Ma6imino, situaci'n "ue puso a prue$a la consistencia del sistema tetr/r"uico "ue &uncion' tal como ha$!a sido pre1isto por si &undador, pues Constancio Cloro Balerio ocuparon posici'n de Au#ostos desi#naron C%sares a Ma6imino Da1a Se1ero. Empero la muerte de Constancio Cloro desencaden' una crisis "ue tu1o una duraci'n de 1: a(os "ue constitu ' la ruina del #o$ierno tetr/r"uico es res"ue$rajamiento, al menos por al#7n tiempo, de la unidad imperial. El emperador Constantino complet' la o$ra de Dioclesiano. >a e1oluci'n del r%#imen pol!tico hac!a una monar"u!a autocr/tica de tinte oriental continuo se per&eccion' a7n m/s. El traslado de la capital del Imperio de Roma a Ji2ancio, "ue posteriormente se denomin' Constantinopla, en homenaje al emperador Constantino. En materia administrati1a, Constantino continu' &iel a los principios rectores del sistema de Dioclesiano si#ui' aplic/ndolos ri#urosamente. 0ara una mejor administraci'n Constantino di1idi' el imperio, si#uiendo los principios de Dioclesiano, en cuatro #randes pre&ecturas8 3riente, Iliria, Italia las Balias, las cuales a su 1e2 comprendieron 1arias 1icarias o di'cesis, %stas un determinado n7mero de pro1incias. 9ue preocupaci'n &undamental del emperador Constantino la re#ulaci'n de la cuesti'n reli#iosa, "ue tanta incidencia ha$!a tenido en el r%#imen imperial. Con1ertido al cristianismo despu%s de la $atalla del puente Mil1io, en el a(o +1+, sancion' el c%le$re edicto por el "ue se prohi$!a las persecuciones a los cristianos se proclama$a al cristianismo reli#i'n o&icial del estado. >as re&ormas pol!ticas introducidas durante la era dioclesianea-constantiniana aca$aron con todo 1esti#io repu$licano como consecuencia los anti#uos 'r#anos, ma#istratura, senado pue$lo, no 1<

IVAN MEDINA #uarda$an no recuerdo de sus caracter!sticas desaparecido en la %poca de los Se1eros. poderes? mientras "ue el edilato el tri$unado ha$!an

-.1.-Di1isi'n del imperio e in1asi'n de los $/r$aros. Dos hechos hist'ricos trascendentes de #ra1itaci'n en el desarrollo del derecho romano acaecieron durante el per!odo del dominatus8 la di1isi'n del imperio la in1asi'n de los pue$los $/r$aros. Este 7ltimo tu1o por consecuencia la ca!da del imperio de 3ccidente en el a(o <)-, comen2ando con tal acontecimiento la Edad Media. >a di1isi'n del imperio la e6istencia de un titular en 3riente otro en 3ccidente, no 1ino a se(alar una separaci'n del poder, sino m/s $ien, un ejercicio cole#iado. En e&ecto cada emperador sanciona$a la le para su estado, pero era de pr/ctica "ue el cole#a la pu$licara tam$i%n en la otra parte del imperio, d/ndole 1i#encia. 0or lo "ue concierne a las in1asiones de los pue$los $/r$aros, se acent7an despu%s de la muerte de @eodosio. Italia &ue una de las 7ltimas ciudades "ue ca ' ante el poder de los $/r$aros, pero el procedimiento utili2ado no &ue i#ual al "ue ha$!an se#uido otras pro1incias. El imperio de occidente, despojado de todas sus pro1incias por los $/r$aros, ha$!a terminado su e6istencia en el a(o <)-. -.4.-El Imperio Ji2antino ,ustiniano. >a parte oriental del imperio, al cortar sus relaciones con accidente despu%s del a(o <)-, 1io resur#ir nue1amente la tradici'n #rie#a, un estilo cultural "ue le ha$!a sido arre$atado por la acci'n romani2adora. Esto determino "ue el imperio de oriente se lo llamara imperio #rie#o , m/s &recuentemente imperio $i2antino, por el au#e "ue ad"uiri' como metr'poli Ji2ancio. El imperio $i2antino so$re1i1i' por espacio de die2 si#los a la cat/stro&e del <)-, a "ue despu%s de e6perimentar toda clase de 1icisitudes s'lo cedi' la acci'n arrolladora de los turcos otomanos, cuando %stos ocuparon Constantinopla en el a(o 1<*+. De su &ecunda historia s'lo nos ca$e recordar el #o$ierno de ,ustiniano a "ui%n, puede considerarse el 7ltimo emperador romano, por"ue con su o$ra le#islati1a se cierra el ciclo e1oluti1o del derecho nacido en Roma. >le#ado al trono de Ji2ancio, ,ustiniano hi2o &lorecer como nin#7n otro #o$ernante el imperio $i2antino. >e preocup' la soluci'n de los m/s 1ariados pro$lemas, se dedic' a la tarea de imponer a sus s7$ditos una unidad de creencias reli#iosas $asada en la adopci'n del cristianismo ortodo6o, "ue era la reli#i'n o&icial del Estado. Su o$ra m/s lo#rada &ue la sanci'n del Corpus Iuris Ci1ilis, "ue era la compilaci'n de los m/s puros principios de l derecho romano monumental le#ado del mundo cl/sico "ue, al i#ual "ue Roma, tiene 1ocaci'n de eternidad. Unidad III 1.1.-Conceptos #enerales 0ara se#uir ese proceso tu1imos en consideraci'n la tradicional distinci'n entre los per!odos mon/r"uico, repu$licano e imperial, es decir, la distinta or#ani2aci'n del poder pol!tico. El estudio del derecho romano si#uiendo su e1oluci'n se di1ide en cuatro ciclos o &ases8 El per!odo de derecho "uiritario. El per!odo del derecho honorario o de #entes. El per!odo de derecho jurisprudencial . El per!odo de derecho de la codi&icaci'n.

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IVAN MEDINA 1.4.-El per!odo de derecho "uiritario. Se desarrolla desde la &undaci'n de Roma hasta la creaci'n de la pretura en el +-) a. C.? denominado "uiritario por "ue es propio e6clusi1o de los "uirites, primeros ciudadanos inte#rantes de las tres tri$us #en%ticas "ue &ormaron una sola comunidad aristocr/tica. Este derecho se presenta con un neto tinte personalista con un sello eminentemente nacional? adem/s es un derecho de clase por"ue sus normas consa#ran los pri1ile#ios del patriarcado romano, con a$soluto ol1ido de la clase ple$e a. Dos son las &uentes principales "ue nutren al derecho "uiritario, una de ellas es la costum$re, "ue admiti' "ue el derecho era la resultante de la o$ser1ancia continuada por lar#o tiempo de normas "ue la comunidad reconoc!a como o$li#atorias. >a otra &uente, &ue la le de las AII @a$las, "ue constitu e el testimonio le#islati1o m/s importante de la anti#Fedad romana. Se ha pretendido atri$uir a los re es romanos la &acultad de sancionar la le ello ha permitido ha$lar de la e6istencia de las le es re#ias de una compilaci'n de ellas denominada Ius Ci1ile 0apirianum. 1.+.->as costum$res. Antes de la e6istencia del Ius scriptum, los romanos se re#!an por normas no escritas, creadas por la costum$re, esto es, la conducta reiterada de los miem$ros de la comunidad, encau2adas en un determinado sentido. El derecho de la costum$re, era transmitido oralmente de #eneraci'n en #eneraci'n, ha ad"uirido el car/cter de tal por ha$er sido practicado durante lar#o tiempo, constitu endo as! la primera &uente &ormal del derecho romano. En lo "ue respecta al &undamento del 1alor jur!dico de la costum$re, encontramos distintas opiniones contradictorias en las &uentes. As! "ue un pasaje de ,uliano, admite "ue las le es pueden ser dero#adas no solo por el 1oto del le#islador, sino tam$i%n por el consentimiento de todos, o sea por la costum$re. En cam$io, una constituci'n del emperador Constantino, promul#ada en %poca en "ue la 1oluntad del so$erano era la &uente e6clusi1a del derecho, restrin#e el 1alor de la costum$re considera &uente su$sidiaria del derecho, "ue de nin#una manera puede pre1alecer so$re la ra2'n la le . 1.<.->as le es re#ias del Ius Ci1ile 0apirianum. En %poca desconocida a &ines de la rep7$lica, las le#es re#ia, ha$r!an sido reunidas o recopiladas, por un pont!&ice, Se6to 0apirio, en una o$ra "ue en homenaje a un presunto autor, se desi#na con el nom$re de ius Ci1ile 0apirianum. No ha testimonios 1erdaderos "ue permita tener por e6actas las re&erencias de las le es reales su recopilaci'n. 4.1.->a >e de las AII @a$las. Se pasa en Roma al derecho escrito, cuando hacia la mitad del si#lo V a.C., se dicta la >e de las AII @a$las, llamada tam$i%n le o c'di#o decen1iral, por ha$er sido redactada por un cole#io de ma#istrados e6traordinarios. Esta le constitu ' la &uente m/s importante del derecho ci1il o "uiritario, se dict' a instancias de los ple$e os. El te6to de la >e de las AII @a$las, al parecer &ueron destruidas en el incendio de Roma por los #alos. Sus normas nos son conocidas por las re&erencias de historiadores anti#uos. >a >e demuestra "ue su inne#a$le 1alor radica en ha$er comprendido todo el derecho p7$lico pri1ado. >as + primeras ta$las contienen normas del procedimiento judiciario. >a ta$la < le#isla so$re el derecho de &amilia o so$re los amplios poderes del pater&amilias, je&e del n7cleo &amiliar. >a le o$li#a$a al padre a matar a sus hijos de&ormes o monstruosos. >a ta$la * trata del r%#imen sucesorio romano so$re la $ase de la sucesi'n de&erida por testamento o en su de&ecto por disposici'n de la le . >a ta$la - es$o2a la distinci'n entre propiedad posesi'n. >a ta$la ) consa#ra normas so$re las relaciones de 1ecindad e inclu e las di1ersas ser1idum$re le#ales. A los delitos alude la ta$la :, distin#ui%ndolos entre p7$licos pri1ados. Esta$lece el sistema del tali'n para las lesiones #ra1es un 1-

IVAN MEDINA r%#imen tari&ario cuando se tratara de lesiones le1es. Al derecho p7$lico se re&iere la ta$la = en ella se introducen principios de derecho procesal penal. So$re el derecho sacro le#isla la ta$la 1;, destac/ndose la disposici'n "ue proh!$e las suntuosidades &unerarias. >as ta$las 11 14, "ue se dictaron con posterioridad a las 1; primeras, tu1ieron el &in de complementar. Encontramos en ellas la prohi$ici'n del matrimonio entre patricios ple$e os, consa#rada en la ta$la 11? la re#ulaci'n de la acci'n ejecuti1a de toma de prenda el principio de la dero#a$ilidad de las le es por la sanci'n de otra le posterior en la ta$la 14. +.1.-0eriodo de derecho honorario o de #entes. A 1*; a(os del ad1enimiento de la rep7$lica, se da en Roma, la creaci'n de la pretura ur$ana por disposici'n de la >e6 >icinia de Consulatu, del +-) a. C. En 1irtud de ella los patricios admiten el acceso de la ple$e al consulado, m/6ima ma#istratura en el orden institucional repu$licano , pero a la 1e2 dan nacimiento a una ma#istratura patricia, la pretura, lo cual le dio un 1aliosos aporte para la jerar"ui2aci'n uni1ersali2aci'n del sistema jur!dico del pue$lo romano. +.4.-Edicto de los ma#istrados. El ejercicio del ius edicendi, puede de&inirse como el derecho "ue ten!an los ma#istrados romanos superiores de e6presar o indicar la norma por la "ue ha$r!a de re#irse la relaci'n jur!dica lle1ada a su conocimiento, es el "ue posi$ilita la la$or edictal, "ue cumplieron los ediles, los #o$ernadores de pro1incia los pretores. El ius edicendi se cristali2a as! en los edictos, especie de pu$licaciones "ue hac!an los ma#istrados, enumerando los derechos las reclamaciones, tanto del ius ci1ile como del ius honorarium. Esta &ue la misi'n espec!&ica del pretor romano, ejercer la iuris dictio, con lo cual le permit!a inda#ar resol1er si la demanda la de&ensa, de las partes en liti#io, justi&ica$an la apertura del iudicium. Al iniciar su la$or anual el pretor pu$lica$a en ta$las de madera $lanca su edicto? por otra parte el pretor sustituto pod!a reno1ar totalmente el de su cole#a saliente , en ese caso, pu$lica$a un edicto no1um. Sin em$ar#o se hi2o costum$re, para dar esta$ilidad a las normas edictales, "ue se las e6pusiera en un edicto tipo "ue se transmit!a de cole#a a cole#a. Apareci' as! el edicto traslatitium, cuando el pretor se 1e!a precisado de dar normas no contempladas en si $ando anual emit!a el edictum repentinum. El ejercicio de la jurisdicci'n "ue se plasma$a en el edicto, permiti' tanto al pretor ur$ano como al pere#rino usar de medios procesales hasta e6traprocesalespara no solo a udar al derecho ci1il, sino para suplirlo hasta corre#irlo. Se da el caso sin precedente de "ue un ma#istrado jurisdiccional, carente de potestad le#islati1a, ha a creado un nue1o sistema jur!dico a la par del derecho le#islado. 0ara lo#rar ese &en'meno, el pretor se 1ali' de medidas procesales, entre las "ue cont' la datio actionis, "ue era la concesi'n de acciones a relaciones no amparadas por el derecho ci1il? la dene#atio actionis, "ue consist!a en ne#ar acci'n al liti#io "ue $asado en el ius ci1ile, resulta$a repu#nante al sentido jur!dico? la e6ceptio "ue se cre' para ener1ar la pretensi'n del accionante si el demandado demostra$a "ue el &allo no de$!a condenarlo, sino a$sol1erlo. El pretor pod!a, en el ejercicio de su imperium, adoptar medidas e6traprocesales "ue al ejercicio del iudicium insertaran en las relaciones de los particulares la nota de e"uidad. Entre las estipulaciones pretorias, tanto para de&ender re&or2are su situaci'n jur!dica, como para de&ender un inter%s no tutelado de otra &orma8 las inte#rum restitutiones, "ue posi$ilita$an retrotraer una situaci'n de hecho al estado anterior? las misiones in possessionem, por las "ue el ma#istrado pon!a en posesi'n de una persona el patrimonio o cosa "ue de otro en ra2'n de la e"uidad de su petici'n, los interdictos, "ue eran 'rdenes condicionales "ue el pretor impart!a para "ue el indi1iduo restitu era o e6hi$iera al#una cosa o se a$stu1iera de un proceder.. +.+.-Edicto de Sal1io ,uliano. 1)

IVAN MEDINA >a proli&eraci'n de los edictos pretorios hi2o "ue en los tiempos del Imperio se sintiera la necesidad de poner orden en la masa edictal &ormada a lo lar#o de di&erentes %pocas. Ello determin' "ue el emperador Adriano, en el a(o 1+;, encar#ara, a Sal1io ,uliano, la codi&icaci'n del edicto de los pretores, d/ndole inmuta$le de&initi1a redacci'n. Esto ha permitido sa$er "ue Sal1io ,uliano suprimi' a"uello "ue carec!a de 1i#encia. >a primera parte ten!a por &inalidad or#ani2ar #aranti2ar el proceso hasta la re#ulaci'n del iudicium? la se#unda parte, o central, titulada iudictis, conten!a las acciones ruteladoras de los derechos pri1ados su$jeti1os? la tercera a$arca$a las normas re&erentes a la herencia pretoria o $onorum possessio? la cuarta comprend!a los principios jur!dicos relacionados con la res iudicata ejecuci'n de la sentencia? la "uinta, conten!a un ap%ndice en tres secciones8 de interdictis, de e6ceptioni$us de stipulationis$us praetorus. <.1.->e comicial. Se#7n las institutas de Ba o, es Dlo "ue el pue$lo manda esta$leceE, Dle6 est "uod populus iu$et at"ue constituitE. >e comicial en su aspecto jur!dico, &ue para los romanos la re#la del derecho impuesta o$li#atoriamente a todo el pue$lo por el pue$lo mismo. Se conoce una tradicional clasi&icaci'n de las le es comiciales "ue las distin#ue en le#es ro#atae, datae dictae. A la primera cate#or!a pertenec!a la le romana por e6celencia, las le#es datae eran las dictadas por ma#istrados encar#ados de la administraci'n de las pro1incias o colonias romanas en 1irtud de una autori2aci'n e6presa o tacita dada por los comicios. >as le#es dictae, por &in &ueron estatutos con normas para la administraci'n de ciertos $ienes del estado o de los municipios. 5na clasi&icaci'n de las le es comiciales prohi$iti1as, las distri$u!a en le#es per&ectae, minus "uam per&ectae e imper&ectae. Eran le es per&ectae las "ue declara$an a nulidad de los actos "ue las contra1en!an, como la le6 9u&ia la Aelia Sentia.las le#es minus "uam per&ectae eran las "ue sin declarar la nulidad de los actos, esta$lec!an una pena para el caso de 1iolaci'n. K se llama$an le#es imper&ectae a"uellas "ue ni prescri$!an la nulidad del acto, ni esta$lec!an sanci'n al#una por su trans#resi'n, como la le6 Cincia de donis et Muneri$us, re&erente a las donaciones. <.4.-0le$iscitos. >os ple$iscitos &ueron Dlas decisiones 1otadas por la ple$e en los concilia ple$is propuesta de un tri$uno. >os ple$iscita constitu eron importante &uente del derecho desde la sanci'n de la >e6 Cortensia, es una de las etapas m/s destacadas de la lucha patricio ple$e a. A partir de la le6 Cortensia, "ue elimina la patrum autoritas se desi#na a las decisiones 1otadas por loe concilios con el nom$re #en%rico de >e6. *.1.-0eriodo del derecho jurisprudencial. Es a"u%l en el "ue &loreci' en Roma la ciencia del derecho merced a la la$or de una clase de e6pertos jurisconsultos "ue e1idenciaron desde los primeros tiempos una capacidad especial para apreciar las situaciones nie1as producidas por la creciente complejidad de la 1ida romana su#erir soluciones acordes con la ordenaci'n jur!dica en #eneral, es lo "ue se llama jurisprudencia. El per!odo de derecho jurisprudencial ha$r!a tenido su inicio alrededor de los a(os 1;; a *; a. C., per!odo "ue se e6tender!a hasta los Se1eros. *.4.-,urisprudencia ponti&icial. >os primeros jurisconsultos &ueron pont!&ices "ue inte#ra$an el m/s importante cole#io sacerdotal. Eran los pont!&ices romanos lo 7nicos "ue pose!an el conocimiento de las r!#idas &'rmulas necesarias para la cele$raci'n de los contratos, en li$ros sola accesi$les para ellos, los li$ri ponti&iciales. El predominio de la jurisprudencia ponti&icial, se intensi&ica despu%s de la sanci'n de la le de las AII @a$las. *.+.-Ius 9la1ianum. 1:

IVAN MEDINA Era menester e6claustrar el derecho de Roma, "ue e6trajera la ciencia del derecho del monopolio sacerdotal. El primer intento, &ue la pu$licaci'n del Ius 9la1ianum, "ue era la o$ra de un li$erto llamado Cneo 9la1io, "uien dio a conocer las &'rmulas el calendario. >a pu$licaci'n del calendario a tra1%s del ius 9la1ianum, se le atri$u e a R'mulo. Este se compon!a de +;< d!as di1ididos en 1; meses, lo cual &ue modi&icado por Numa 0ompilio creando un calendario de +** d!as. 9ue ,ulio C%sar el "ue re&orm' el calendario romano, decretando "ue el a(o tu1iese +-* d!as. 0or otra parte los romanos di1id!an el mes en + partes "ue denomina$an Lalendas, nonas e idus. *.<.-Ius Aelianum. Esta o$ra &ue denominada as! en homenaje a su autor Se6tus Aelius 0etus, ha$r!a contenido una colecci'n de las nue1as &ormas de las acciones. @am$i%n se atri$u e a la tripertita. Esta$a di1idida en + partes8 la primera "ue conten!a la le de las AII @a$las pro$a$lemente un comentario so$re ella? la se#unda, una interpretaci'n de la le decen1iral la tercera de las acciones. *.*.-,urisprudencia laica. Roto el hermetismo de la jurisprudencia de los pont!&ices, iniciada la practica e e1acuar consultas p7$licas por @i$erio Coruncanio, se a$ren auspiciosas perspecti1as para "ue los hom$res cultos de la Roma de la 7ltima etapa repu$licana se entre#uen a la iuris interpretatio, &orm/ndose as! una pl% ade de peritos en derecho "ue lle#ar!an a cumplir una e6itosa #esti'n creadora, es as! como por este medio naci' la jurisprudencia de los laicos. En esta etapa inicial del desarrollo de la jurisprudencia laica la respuesta de los jurisperitos no se impon!a al jue2 como o$li#atoria. 9ue Au#usto, &undador del imperio Romano, "ui%n ele1' la respuesta de los jurisconsultos al ran#o de &uente &ormal del derecho de Roma, al conceder el ius respondendi e6 auctoritate principis, "ue consist!a en el derecho de dar respuestas apo /ndose en la auctoritas del emperador. -.1.-0rocule anos sa$inianos. >as dos escuelas en "ue se di1idieron los jurisconsultos del primer si#lo, &ueron las de los procule anos sa$inianos. >a$e'n como &undador de la primera a su contempor/neo Capit'n como &undador de la se#unda. >os procule anos ha$r!an tra$ajado sin ape#o al precedente, aplicando una l'#ica ri#urosa "ue les permit!a in&erir por deducci'n las conclusiones particulares "ue resulta$an de los principios #enerales, mientras "ue los sa$inianos, ha$!an se#uido los criterios de sus precedentes las decisiones de los tri$unales. ).1.-,urisprudencia laica. A causa del rescripto dictado durante el #o$ierno de Adriano, tam$i%n de$ido a "ue el pr!ncipe inicia la costum$re de incorporar a los jurisconsultos a la acci'n o&icial en atlas &unciones estatales mu especialmente, por el in&lujo de la &iloso&!a estoica, se produce una nue1a corriente en el pensamiento jur!dico romano "ue se ha dado en llamar Djurisprudencia cl/sicaE. Con la dinast!a de los Se1eros se entra en la 7ltima etapa de la jurisprudencia cl/sica. Jrilla entonces Aemilius 0apinianus llamado pr!ncipe de los jurisconsultos. Con 5lpiano 0aulo, un contempor/neo, Modestino, se cierra la n'mina de los cultores de la jurisprudencia cl/sica , consecuentemente, lle#a a su &in la etapa de m/s s'lida $rillante2. El estudio del derecho decae casi por completo al esplendor de este per!odo sucede, sin transici'n aprecia$le, una pro&unda oscuridad. :.1.->e comicial senadoconsultos. >a le comicial, "ue &ue importante &uente del derecho romano durante la rep7$lica, mantiene su 1i#encia en los primeros tiempos del principado. Son de la %poca de Au#usto de su sucesor, @i$erio, 1=

IVAN MEDINA las 7ltimas le es 1otadas por los comicios. A partir de entonces cesa la acti1idad le#islati1a "ue se transmite al senado, por decisi'n de los pr!ncipes. Casta tal momento se conocen numerosas le es dictadas por el comicio a instancia del emperador Au#usto. Se cuentan entre ellas la le6 Iulia de maritandis ordini$us, completada por la le 0apia 0oppaea, denominada por esa ra2'n >e6 Iulia et 0apia 0oppaea. El 7ltimo rastro de la le comicial ha$r!a sido una le6 de imperio Vespasiani, descu$ierta en el Capitolio de Roma. El senado, careci' de potestad le#islati1a durante este per!odo s'lo por al#7n tiempo la patrum auctoritas senatorial &ue necesaria para "ue tu1ieran 1alide2 las decisiones de los comicios, especialmente hasta "ue se sancion' la >e6 Cortensia. Con el ad1enimiento del principado, el senado &ue elemento &undamental en al pol!tica del estado. El senado como 'r#ano le#islati1o era de m/s &/cil control para el pr!ncipe "ue el comicio, por"ue de a"u%l cuerpo ejerc!a la presidencia era miem$ro nato. Cuando los poderes del emperador crecieron en #rado sumo, el senado se con1irti' en instrumento d'cil a su ser1icio, el cuerpo se limit' a reci$ir la oratio sin discusi'n da$a &uer2a de le . De esta suerte los senadoconsultos constitu eron una de las m/s importantes &uentes de producci'n del derecho romano del periodo imperial. :.4.-Constituciones imperiales. >a 7ltima de las &uentes &ormales del derecho romano, &ueron las constituciones sancionadas por el emperador las "ue se con1ertir!an en 7nica &uente de producci'n. En las Institutas de Ba o encontramos el concepto de ellas, Dconstituci'n del pr!ncipe es lo "ue el emperador esta$lece por decreto, edicto o rescriptoE, con la o$ser1aci'n de "ue Djam/s se ha dudado de "ue las constituciones tiene &uer2a de le , pues el emperador mismo o$tiene el imperio en 1irtud de una le E. >as constituciones imperiales en la primera %poca del principado no constitu eron una &uente del derecho de Roma? m/s cuando el estado ad"uiere las caracter!sticas de una monar"u!a a$soluta o autocr/tica, la potestad le#islati1a pasa a ser atri$uto e6clusi1o del emperador. 0or estas ra2ones, las constituciones de los emperadores se con1ierten en la 7nica e6clusi1a &uente del derecho romano. Desde entonces 5lpiano, podr/ decir "ue, Dlo "ue al pr!ncipe le pla2ca tendr/ 1i#or de le . >as constituciones imperiales &ueron de distintas clases. Se llama$an edicta, a las ordenan2as de car/cter #eneral dadas por el emperador para todo el imperio o una parte de %l, en ejercicio del ius edicendi. Se denomina$an decreta, a las decisiones judiciales e6pedidas por el emperador en las causas lle1adas a su conocimiento en primera instancia o en #rado de apelaci'n. Mandata, eran las instituciones de car/cter administrati1o diri#idas a los &uncionarios o #o$ernadores de pro1incia "ue conten!an al#unas 1eces re#las del derecho pri1ado. Rescripta, se desi#na$a a las respuestas "ue el emperador da$a, a manera de jurisconsulto, a las consultas jur!dicas &ormuladas por particulares o &uncionarios. >as respuestas a particulares se denomina$an relationes o consultationes, en tanto "ue las emitidas para los &uncionarios se desi#na$an con el nom$re de epistolae, por"ue se las redacta$a por escrito. Con el dominatus carecen de importancia los mandatos los decretos. @am$i%n disminu ' la e&icacia de los rescriptos, manteniendo su 1i#or los edictos o le#es #enerales. Aparecen en el Jajo Imperio las sanctiones pra#maticae, "ue eran disposiciones adoptadas por el emperador. =.1.-0eriodo del derecho de la codi&icaci'n Mprejustinianeo-justinianeoN. El denominado derecho de la codi&icaci'n tiene su inicio en la %poca del dominatus culmina con la redacci'n de la compilaci'n justinianea. A#otada la producci'n jurisprudencial en tiempo de los Se1eros, centrada la potestad le#islati1a en la autoridad a$soluta del so$erano, crece en demas!a, el 7ltimo elemento productor del derecho romano, las constituciones de los pr!ncipes. El &en'meno se da$a &undamentalmente en lo atinente a las constituciones imperiales, denominadas con el t%rmino #en%rico de le#es. 4;

IVAN MEDINA =.4.-C'di#o Bre#oriano Cermo#eniano. >os primero intentos de compilaci'n de las le#es, &ueron esto c'di#os, los cuales ad"uieren al#una importancia cuando comien2a la pr/ctica de reali2ar tra$ajos &ormando un conjunto de cuadernos o li$ros "ue se denomina$an codees o codices. El primero, se desi#na con el nom$re de c'di#o Bre#oriano? este tra$ajo ordena las le#es, se encontra$a di1idido en 1* li$ros, su$di1ididos en t!tulos, con sus respecti1as r7$ricas, dentro de los cuales las constituciones se ordena$an cronol'#icamente. Compilado en tiempo de Dioclesiano, por un jurista Cerm'#enes o Cermo#eniano, el c'di#o "ue lle1a su nom$re ha$r!a sido un complemento continuaci'n del anterior. =.+.-C'di#o @eodosiano. Si los anteriores c'di#os se de$ieron a la iniciati1a pri1ada, ad"uiere rele1ancia ma ores posi$ilidades, cuando se sanciona el Code6 @heodosianus. El emperador de oriente @eodosio II, decide ordenar las le es imperiales sancionadas a partir de Constantino, si#uiendo el modelo de los C'di#os Bre#oriano Cermo#eniano. El c'di#o @eodosiano se di1ide en 1- li$ros, en los "ue las constituciones est/n colocadas met'dicamente por orden de &echas. @iene la particularidad de "ue presta atenci'n pre&erentemente al derecho administrati1o $i2antino. Re7ne disposiciones de los derecho ci1il penal, etc. esta importante compilaci'n, es un 1alioso antecedente para la codi&icaci'n jusitnianea. =.<.-No1elas teodosianas post-teodosianas. Se desi#nan con el nom$re de No1elas @eodosianas, a las constituciones imperiales "ue despu%s de la sanci'n del c'di#o, dictaron @eodosio II, Valentiniano III, ha$i%ndose denominado No1elas postteodosianas, a las le es imperiales "ue sancionaron los sucesores de @eodosio, como Marciano en 3riente M/6imo en 3ccidente. 1;.1.-Compilaciones pri1adas de DiuraE de Dle#esE. E6isten distintas o$ras redactadas por iniciati1a de particulares tendientes a ordenar tanto los DiuraE como las Dle#esE. Su importancia radica en "ue han ser1ido como &uente del derecho romano , &undamentalmente, del derecho de la %poca cl/sica, com$inado con las normas dadas por las le#es imperiales. 9ra#menta Vaticana, la m/s importante de estas o$ras pri1adas &ue descu$ierta en un palimpsesto del si#lo IV encontrado por An#elo Mai en la $i$lioteca del Vaticano. Contiene constituciones e6tra!das en #ran parte de los C'di#os Bre#oriano Cermo#eniano pasajes de los jurisconsultos, como 0apiniano, paulo 5lpiano. Collatio le#um mosaicarum et romanarum, se desi#na tam$i%n por el nom$re de >e6 Dei? en una compilaci'n entre las le es romanas las mosaicas, "ue nos permiten conocer disposiciones de los C'di#os Bre#oriano, Cermo#eniano @eodosiano pasajes de Modestino, 0apiniano, Ba o, 5lpiano 0aulo. Consultatin 1eteris cuisdam iurisconsulti, esta &ue pu$licada por primera 1e2 en el a(o 1*)). 9ue redactada so$re las $ases de los C'di#os Bre#oriano, Cermo#eniano @eodosiano &ra#mentos de las Sentencias de 0aulo >i$ro de derecho sirio-romano, &ue importante, por tratarse de una traducci'n siria de un manual escolar de derecho romano, "ue ha permitido conocer constituciones de los emperadores Constantino, @eodosio >e'n. 1;.4.-@entati1as de ordenaci'n del DiusE.

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IVAN MEDINA El #ran es&uer2o de Constantino para terminar con las cr!ticas di1er#encias entre las o$ras de los jurisconsultos, se de$e la aparici'n de una tendencia de&inida a ordenar el ius como medio de despejar el con&ucionismo jur!dico "ue caracteri2a$a a su %poca. A tal e&ecto, en el a(o +41, sanciona una constituci'n "ue declara sin 1alor las notas de 5lpiano, 0aulo Marciano, so$re 0apiniano? otra le de Constantino del a(o +4) de1ol1i' 1i#encia a lis escritos de 0aulo. >as constituciones constantinianas s'lo aportaron una soluci'n parcial al pro$lema. Ello determina "ue 1;; a(os despu%s, en el <4- @eodosio II promul#ue una constituci'n, "ue Valentiniano III pu$lica en 3ccidente denominada >e de Citas. 11.->e de citas. 0or 1irtud de la le de citas se conced!a 1alor real a todas las o$ras de 0apiniano, Ba o, 5lpiano Modestino, se ordena$a a los jueces "ue no se apartaran de ellas en sus e1entos judiciales. 14.->e es romano-$/r$aras. 0roducida la ca!da del imperio Romano, de 3ccidente en el a(o <)-, se hace necesario codi&icar el derecho romano 1i#ente en los pa!ses dominados por los pue$los $/r$aros. >os re es o caudillos #erm/nicos adoptaron el sistema de la personalidad de la le . >a aplicaci'n del sistema de la personalidad del derecho lle1' a los je&es $/r$aros a ordenar en el 3ccidente #erm/nico la codi&icaci'n del derecho romano? es as! como nacen las llamadas le#es romanae $ar$arorum. >as compilaciones romano $/r$aras "ue constitu eron un &uente de conocimiento del derecho romano, &ueron la le6 romana 1isi#othorum, "ue se sanciona en Espa(a en las Balias? la le6 romana $ur#undionum, "ue se promul#a en la Balia oriental, el Edictum @heodorici, "ue dominan en la pen!nsula it/lica. >a le6 romana 1idi#othorum, &ue sancionada por orden de Alarico II, re de los 1isi#odos en el a(o *;-? es un e6tracto de los C'di#os Bre#oriano, Cermo#eniano @eodosiano. >a le6 romana $ur#undionum, "ue &ue pu$licada en la Balia oriental para re#ir las relaciones de los s7$ditos romanos en el reino de los $or#onones, redactada entre los a(os *1) a *+<. Se $asa principalmente en los C'di#os Bre#oriano, Cermo#eniano @eodosiano, en las sentencias de 0aulo en las Institutas de Ba o. 1+.-Compilaci'n ,ustinianea. El emperador ,ustiniano, se propuso reali2ar la restauraci'n de todo el imperio romano $ajo un emperador 7nico, una sola i#lesia un solo derecho. Como sa$emos el Corpus Iuris Ci1ilis, cosnta de < partes, una la colecci'n de 14 li$ros, de constituciones imperiales, llamada Codi#o? una recopilaci'n en *; li$ros de las o$ras de la jurisprudencia cl/sica, llamada Di#esto o 0andectas? una e6posici'n en < li$ros de los principios elementales de derecho llamada Institutas? una colecci'n de las constituciones promul#adas por ,ustiniano despu%s de la entrada en 1i#encia de su codi&icaci'n, denominado No1elas.. El c'di#o, la tarea compilatoria de ,ustiniano comen2' por las le#es. A tal &in en &e$rero del *4:, el emperador desi#n' 1; jurisconsultos a cu a ca$e2a se encontra$a ,uan de Capadoia, para "ue reuniera las colecciones de las le es hechas anteriormente. En 1< meses la comisi'n termin'? este primer c'di#o de ,ustiniano &ue o$jeto de una re1isi'n < a(os despu%s. El nue1o c'di#o inclu ' las constituciones promul#adas desde Adriano hasta ,ustiniano, con ma or n7mero de las de Dioclesiano Ma6imino. Est/ di1ido en 14 li$ros "ue se su$di1iden en t!tulos, con sus respecti1as r7$ricas. El di#esto, se conclu ' el 1- de diciem$re del *++, al o$ra "uedando sancionada con el nom$re de Di#esto o 0andectas por la constituci'n $ilin#Fe, #rie#a latina. Contiene el Di#esto miles de e6tractos de las o$ras de los jurisconsultos romanos del si#lo I a. C. al si#lo IV de nuestra 44

IVAN MEDINA era, siendo el jurisconsulto m/s anti#uo "ue se cita Scae1ola entre los mas recientes &i#uran Arcadio Carisio Cermo#eniano. El Dis#esto est/ di1idido en *; li$ros, cada uno su$di1idido en t!tulos con sus respecti1as r7$ricas. >a tesis m/s importante a este respecto es la sustentada por el romanista alem/n 9ederico Jluhme, "uien ad1irti' "ue t!tulo por t!tulo, la ma or parte de las o$ras cl/sicas 1olcadas en el Di#esto se distri$u!an en tres distintos #rupos8 los "ue se relaciona$an con los e6tractos de los comentarios so$re Sa$irio, lo "ue 1ersa$an so$re el Edicto o los "ue se re&er!an a las Responsa de 0appiniano. Jluhme determin' as! la e6istencia en las 0andectas de tres masas o series "ue denomin' Dmasa sa$inianaE, Dmasa edictalE masa papinianaE. >as institutas, se pu$licaron en no1iem$re del *++ destinadas en e&ecto a la ju1entud deseosa de estudiar le es. Sus redactores utili2aron como modelo 1arios li$ros de jurisconsultos cl/sicos usados para la ense(an2a elemental, como las instituciones de 5lpiano, 9lorentino, Marciano 0aulo, mu especialmente las Institutas de Ba o. Se di1iden en < li$ros, su$di1ididos en t!tulos, con sus respecti1as r7u$ricas, estos a su 1e2 en p/rra&os numerados precedidos de una introducci'n o proemium. >as no1elas, la acti1idad le#islati1a de ,ustiniano conclu ' con al sanci'n del C'di#o, el Di#esto las Institutas. 0or el contrario, a partir del *+* promul#' nue1as constituciones? las no1elas de ,ustiniano nunca &ueron o&icialmente reunidas, "ue ha$!an sido creadas no solo para re#ular cuestiones secundarias, sino tam$i%n para dar ordenaci'n normati1a a importantes instituciones de derecho pri1ado, como el matrimonio la sucesi'n a$-intestato. Unidad IV 1.1.-Conceptos #enerales. Estudiando el proceso e1oluti1o del derecho romano, de$emos descri$ir su tra ectoria despu%s de la muerte de ,ustiniano. @rataremos de e6plicar $re1emente, como el derecho de Roma, despu%s de la con"uista ,ustinianea, alcan2' importancia en al historia uni1ersal. 1.4.-El derecho romano en oriente. ,ustiniano prohi$i' la pu$licaci'n de comentarios "ue pudieran alterar su pure2a su esp!ritu, pensando preser1arla as! de toda modi&icaci'n So$re el Di#esto aparecieron res7menes "ue se de$ieron a @e'&ilo Doroteo, a los pro&esores de Constantinopla Cirilo Est%&ano. @am$i%n se pu$licaron o$ras llamadas DContradicciones del Di#estoE. Respecto del c'di#o se conocen o$ras como el @alaleo, Isidoro, Anatolio @eodoro. >as no1elas tam$i%n tu1ieron inter%s para los juristas orientales, as! e6iste un resumen "ue reali2' @eodoro otro Anastasio de Emesa. 0ar/&rasis de @e'&ilo, esta destaca a las Institutas, compuesta en len#ua #rie#a? se trata de una e6%#esis de parte tan importante de la colecci'n justinianea reali2ada en los meses "ue si#uieron inmediatamente a la compilaci'n. DE#io#aE, D0rochironE, DEpana#o#eE, ol1idada la prohi$ici'n del emperador, la literatura jur!dica $i2antina aument' 1erti#inosamente, di&icultando la aplicaci'n pr/ctica del derecho en los tri$unales de justicia. >os emperadores $i2antinos apreciaron entonces la necesidad de promul#ar para sus s7$ditos codi&icaciones o&iciales. El emperador >e'n el Is/urico, &ue el primero "ue trat' de dar soluci'n al pro$lema? por lo "ue promul#' una especie de codi&icaci'n nue1a, en #rie#o, denominada E#lo#a, "ue promul#' para hacerlo mas accesi$le, en len#ua en esp!ritu. >as $as!licas, a Jasilio le corresponde el pro ecto de eliminar por completo el uso pr/ctico del Corpus Iuris. >a muerte le impidi' al emperador, satis&acer sus anhelos, "ue s! cumpli' su hijo 4+

IVAN MEDINA >e'n el Sa$io. >a o$ra denominada Jas!licas, consta de -; li$ros "ue reproducen los li$ros del derecho ,ustiniano. Brande es la importancia de la o$ra, a "ue si#ni&ic' el ma or intento en el mundo oriental de codi&icar moderni2ar el derecho, pero su contenido result' desproporcionado. Ce6a$ihlos, result' la &orma de&initi1a en "ue su$sisti' el derecho de Roma en la Europa Ji2antina.

1.+.-El derecho romano en occidente. Despu%s de la ca!da del Imperio Romano de occidente, el derecho romano solo mantu1o 1i#encia a tra1%s de las le es romano $/r$aras. A"uella p/lida aplicaci'n, se enri"ueci' en Italia cuando el emperador ,ustiniano, sancion' en el a(o **< la sanctio pra#m/tica pro petitione Vi#illi, la consecuente a$ro#aci'n del Edicto de @eodorico. >a 1i#encia de la le#islaci'n justinianea &ue e&!mera, a "ue a poco de su muerte, las re#iones recon"uistadas 1ol1ieron a ser arre$atadas al dominio $i2antino por al tri$u $/r$ara de lo lon#o$ardos. El derecho romano en Europa occidental del medioe1o 1i1i' durante los si#los de la $aja Edad Media, proceso de una pro#resi1a decadencia. A"u%l oscurantismo romanista casi toca a su &in, cuando se inicia el renacimiento de la ci1ili2aci'n europea. Irineo los #losadores, un!an al te6to del Corpus Iuris sus propias e6plicaciones, "ue pod!an estar intercaladas en el te6to, o escritas al mar#en de esta &orma $usca$an paralelismos. El resultado de los numerosos tra$ajos #losadores &ueron resumidos por Acursio, en el a(o 14*; denominada Bran Blosa o Blosa Acursiana. >os comentaristas o post#losadores, alcan2an su cum$re en el si#lo AIV, tienen en J/rtolo de Sa6o&errato en Jaldo de 5$ald!a a sus m/s eminentes &i#uras, procuran ela$orar teor!as &undadas en las citas del Corpus Iuris. Recepci'n del derecho romano en la Europa medie1al, &ue la incorporaci'n del Corpus Iuris a los derechos positi1os de numerosas pa!ses europeos #racias a tal suceso la ciencia jur!dica sali' de su reclusi'n nacional. En 9rancia &ue di1idida jur!dicamente en dos 2onas, norte sur, donde se 1i1i' tam$i%n el proceso de la recepci'n. El 7nico pa!s importante de Europa "ue resisti' el &en'meno &ue In#laterra? colocada $ajo la %#ida del common laO, repeli' el derecho europeo occidental impre#nando de romanismo dio nacimiento al derecho an#losaj'n. 0or su parte, Espa(a, conser1' el in&lujo a tra1%s de la le6 romana 1isi#othorum. 4.-El derecho romano desde el si#lo AV. A partir del ad1enimiento de la edad moderna en el si#lo AV, comien2an a sur#ir una serie de escuelas "ue asumen distintas actitudes &rente al Corpus Iuris Ci1ilis, como derecho europeo &undamental. El humanismo jur!dico, &ue el primer mo1imiento cultural "ue aparece en el si#lo AV. >os juristas del humanismo, entre "uienes se destacan, Alicato, Cujacio, Bodo&redo D'nelo, reclamaron "ue ha$!an descentrali2ado el Corpus Iuris. >a la$or historicista dio nue1o impulso a los estudios del derecho romano. >a tendencia humanista, &loreci' en 9rancia, se transport' a Colanda se trans&orm' en la corriente de la Djurisprudencia ele#anteE. D5sus modernus pandectarumE, naci' en Alemania en el si#lo AVI, con el o$jeto de adaptar el Corpus Iuris Ci1ilis a las necesidades &orenses de la %poca? a"uella tendencia creci' en el si#lo AIA, por impulso de Sa1i#n , ela$or' el DDerecho de 0andectasE. Escuela de derecho natural, %sta &undament' sus teor!as en la &iloso&!a racionalista de los si#los AVII AVIII tu1o como principales sostenedores a Brocio, @omasio, >e$ini2, etc. ? los racionalista rompen el e"uili$rio entre el derecho natural el derecho positi1o? pero si conci$en la posi$ilidad de ela$orar un derecho o c'di#o per&ecto $asado en la ra2'n natural. Escuela hist'rica, &ue a principios del si#lo AIA, "ue se produce el nacimiento en Alemania, "ue tiene como cori&eo m/6imo a Sa1i#n . Se presenta como reacci'n contra el derecho natural 4<

IVAN MEDINA a$stracto, "ue pretend!a estar &undado en principios de 1alide2 uni1ersal. 0ropu#na un retorno al derecho romano conce$ido como el m/s ma#n!&ico e6ponente de la cultura occidental. Escuela de 0andectas, es la heredera de la escuela hist'rica, aparece en Alemania desarroll' sus ideas $as/ndose en los principios de la le#islaci'n romana.

+.-El derecho romano en la Ar#entina. Se#7n D!a2 Jialet, en al recepci'n del derecho romano, pueden destacarse < per!odos $ien de&inidos. El primer ciclo 1a desde la mitad del si#lo AVI, en "ue se inicia la or#ani2aci'n pol!tico-jur!dica colonial, hasta la &undaci'n de la 5ni1ersidad de C'rdo$a en el a(os 1-1<. El se#undo per!odo se e6tiende desde la &undaci'n de la 5ni1ersidad de C'rdo$a hasta la creaci'n en ella de la c/tedra de Instituta, en 1)=<. >a recepci'n se hace mas notoria esta etapa por"ue, se a#re#aron tra$ajos so$re @eolo#!a C/nones, materias &undadas en los principios del derecho romano. El tercer ciclo corre desde la creaci'n de la c/tedra de Instituta hasta 1:+<, a(o en el cual, V%le2 Sars&ied reali2a sus tra$ajos so$re concordancias entre el derecho romano el derecho patrio. >a cuata etapa de la recepci'n transcurre desde los estudios de V%le2 de 1:+< hasta la sanci'n del c'di#o ci1il ar#entino en 1:-=. R%stanos decir, por 7ltimo , "ue el #oteo trans&usionista en nuestro pa!s no ha cesado con el c'di#o ci1il de 1:-=, sino "ue ha se#uido llenado su te6to por intermedio de la le 1))11, "ue en el a(o 1=-:, incorpor' importantes re&ormas so$re la o$ra de V%le2. +.4.->a in&luencia del c'di#o ci1il. >a sanci'n del c'di#o ci1il en el a(o 1:-= su consecuente pro ecci'n so$re el derecho ci1il ar#entino, 1iene a si#ni&icar la nota m/s destacada del proceso de trans&usi'n del derecho romano en Ar#entina. El c'di#o ci1il, ah reci$ido directa o indirectamente el aporte romanista, por los te6tos del Corpus Iuris Ci1ilis, al punto de "ue )== Art. son e6tra!dos de la compilaci'n justinianea e6isten m/s de 1+;; citas de la &uente s romanas "ue ha$r!an inspirado otros tantos Arts. del c'di#o. Unidad V 1.1.-El sujeto de derecho. El derecho o$jeti1o no &lota, sino "ue se concreta en &orma de de$eres derecho su$jeti1os, los cuales, para e6istir, necesitan de titulares o sujetos? desde lue#o sin ese reconocimiento, al menos impl!cito, el sujeto de derecho no ad"uirir!a esa calidad. 1.4.-0ersonas. Al sujeto de derecho se los desi#na con la pala$raEpersonaE, "ue deri1a de DpersonaeE. >a do#m/tica moderna llama persona, a "uien posee capacidad jur!dica, por tal aptitud para ser titular de derecho o$li#aciones. S'lo indican las &uentes, "ue la Dcausa de la constituci'n de todo derecho es el hom$reE, Mhominum causa omne ius constitutum estN. 0eor en la sociedad romana, persona o sujeto de derecho, era el hom$re "ue a esa calidad a#re#a$a tres condiciones esenciales, eran8 ser li$re, ciudadano romano je&e de &amilia. Con la terminolo#!a moderna se denomina ho personas jur!dicas o morales tam$i%n personas de e6istencia ideal. 0or lo tanto el derecho pri1ado reconoci' dos cate#or!as de personas8 las indi1iduales o &!sicas, o sea el ser humano en las condiciones e6i#idas por el ordenamiento normati1o romano? las jur!dicas, o sea las entidades personales o patrimoniales. En cuanto al hom$re, como t!pico sujeto de derecho &ue rodeado por el derecho romano de un status, "ue ten!a decisi1a in&luencia en lo concerniente a su capacidad jur!dica. Respecto al status li$ertatis, los hom$res eran li$res o escla1os? con relaci'n al status ci1itatis, se distin#u!an entre ciudadanos romano e6tranjeros? &rente al status &amiliae, los hom$res pod!an ser je&es de &amilia o miem$ros de ella. 4*

IVAN MEDINA 4.1.-0rincipio e6tinci'n de la persona &!sica. El nacimiento marca el comien2o de la e6istencia de la persona &!sica? %ste re"uer!a de al#unos re"uisitos, eran "ue8 el ser estu1iera e&ecti1amente &uera del claustro materno, es decir contado el cord'n um$ilical "ue lo un!a al 1ientre de la madre, por"ue al decir de las &uentes Del parto antes "ue se d% a lu2, es parte de la mujer o de sus entra(as. Se re"uer!a i#ualmente "ue el nacimiento se hu$iera producido con 1ida, por 7ltimo se e6i#!a "ue el nacido tu1iera &orma humana, consider/ndose despro1ista de protecci'n jur!dica al ser "ue, &uere procreado Dcomo monstruoso o prodi#ioE. El "ue ha$!a de nacer, el ser conce$ido no nacido, carec!a de personalidad jur!dica en nin#7n caso pod!a ser titular de derechos o$li#aciones. No o$stante, la le#islaci'n romana reser1o al nasciturus, los derechos "ue hu$iere podido ad"uirir en el momento de su nacimiento, tutel/ndolo con el curator 1entris. >a persona &!sica, se e6tin#ue con la muerte, lo mismo "ue el nacimiento son hachos "ue de$en ser pro$ados por "uienes in1ocan al#7n inter%s. >a instituci'n de la ausencia con presunci'n de &allecimiento es e6tra(a al derecho romano, lo cual si se conoci' en el derecho cl/sico. As!, si en un accidente 1arias personas unidas en parentesco &allecen, se las presum!a muertas a la 1e2 o simult/neamente. El derecho justinianeo se aparte de la idea de conmoriencia presume la premoriencia en un caso particular. +.1.-Capacidad jur!dica capacidad de o$rar. >a titularidad de los status li$ertatis, ci1itatis &amiliae otor#a$a al hom$re la plena capacidad jur!dica. Esta capacidad da$a al sujeto la su&iciente aptitud para #o2ar de los derechos. Ista es la llamada capacidad de o$rar, o de hecho. 0resupone la capacidad jur!dica por"ue solo puede ejercer derechos la persona "ue es titular de ellos. >a &alta de capacidad constitu e la incapacidad, "ue puede ser i#ualmente de hecho o de derecho. En cuanto a la e6tensi'n de la incapacidad la de derecho es siempre relati1a, a "ue es inadmisi$le una persona o sujeto de derecho "ue no #oce de al#7n derecho? la de o$rar puede ser a$soluta o relati1a, se#7n el incapa2 est% le#almente impedido del ejercicio de todos los derechos o de al#uno de ellos. Ca$!a capacidad de derecho, en el caso del #o$ernador de pro1incia "ue no pod!a contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en la jurisdicci'n donde ejerc!a sus &unciones. >a incapacidad de derecho tam$i%n se presenta$a en los tutores o curadores, "ue esta$an jur!dicamente inha$ilitados para ad"uirir los $ienes de sus pupilos. Incapacidad de hecho o de o$rar a$soluta se da$a en el supuesto del imp7$er hasta los ) a(os, "ue no pod!a reali2ar ne#ocio jur!dico al#uno, en situaci'n similar se encontra$an los dementes. <.1.-Causas modi&icati1as de la capacidad. Di1ersas circunstancias ci1iles, naturales sociales, pro1oca$an modi&icaciones en la capacidad jur!dica de la persona, as! como la de#radaci'n del honor ci1il, la reli#i'n, la condici'n social, la pro&esi'n, el domicilio. 3tras repercut!an so$re la capacidad de o$rar para eliminarla o restrin#irla, como la edad, el se6o, las en&ermedades, la podi#alidad. >as primeras se#7n 3rtol/n son, causas "ue se dan en el orden de la ciudad, las se#undas son de orden &!sico. Conor ci1il, en Roma el honor del ciudadano de$!a mantenerse sin m/cula para "ue %ste &uera apto para el #oce de sus derechos. >a e6istimatio, se#7n Calistrato era el Destado de di#nidad ilesa, compro$ado por las le es costum$res "ue en 1irtud de un delito se menosca$a o pierde. El derecho romano or#ani2' a la in&amia como una instituci'n "ue implica$a una disminuci'n de la capacidad jur!dica del ciudadano, tachado de in&ame al comparecer en un juicio, ejercer la a$o#ac!a. 9ueron causas de in&amia las condenas por delitos p7$licos? eran in&ames las mujeres 1iudas, casadas antes del a(o de luto. Cuando la in&amia pro1en!a de in hecho inmoral o del ejercicio de una acti1idad 1er#on2osa, los comentaristas ha$la$an de in&amia inmediata, en 4-

IVAN MEDINA cuanto "ue cali&ica$an de in&amia mediata a la "ue pro1en!a de condenaci'n criminal. 3tra causa de de#radaci'n del honor ci1il era la turpitudo o in&amia &acti, en ella incurr!an "uienes por su 1ida deshonesta o por su 1il pro&esi'n 1e!an disminuido su honor ci1il. Reli#i'n, las di&erencias, se hicieron notorias con el ad1enimiento del cristianismo, a partir de entonces se distin#uieron en la aplicaci'n del derecho pri1ado los cristianos de los herejes, apostatas, jud!os mani"ueos, pri1ados del derecho de ser testi#os. Condici'n social, as! era el trato di&erencial "ue e6isti' para patricios ple$e os. 0ro&esi'n, unas merec!an ciertos pri1ile#ios, como las pro&esiones li$erales, otras por el contrario disminu eron sus derechos. Domicilio, el lu#ar en "ue una persona ha$!a esta$lecido su residencia pod!a ser 1oluntario si lo ele#!a li$remente el sujeto, necesario cuando era impuesto por la le . Edad, la pu$ertad, se &ij' en 14 a(os para la mujer en 1< para el hom$re? antes de alcan2ar la pu$ertad, la persona era incapa2 de o$rar, por ello la le#islaci'n romana someti' al imp7$er sui iuris a tutela. Entre los imp7$eres ha$!a "ue distin#uir los in&antes de los in&antes ma ores. >os primeros no sa$!an pronunciar pala$ras de los actos &ormales ni ten!an conciencia de sus actos, por su parte los in&anta ma ores, desde la edad de ) a(os hasta la pu$ertad, eran incapaces, pero con incapacidad relati1a. >os in&antes ma ores pod!an ser in&antiae pro6imi pu$ertati por6imi, la distinci'n hac!a re&erencia a la responsa$ilidad por delito, e6cluida para los primeros admitida para los se#undos. Se6o, la mujer en Roma esta$a e6cluida del ejercicio de las &unciones p7$licas, esta$a sometida a la tutela perpetua del se6o, era incapa2 de o$rar, con incapacidad relati1a. En&ermedades corporales mentales, 1arias restricciones o e6enciones especiales se re&er!an a los cie#os, sordos o los mudos. >os primeros no pod!an testar 1/lidamente, los se#undos esta$an incapacitados para reali2ar actos cu os re"uisitos &ormales no pudieran se satis&echos a ra2'n del 1icio corporal, por su parte los locos los im$%ciles ten!an una incapacidad a$soluta de hecho. 0rodi#alidad, el pr'di#o era a"u%l "ue ten!a la man!a de dilapidar sus $ienes.

*.1.-Capitis deminutio. Implica$a un cam$io en los estados de li$ertad? era una 1ariaci'n del status "ue pod!a ser triple como el estado mismo8 M/6ima capitis deminutio, era cuando se perd!a la li$ertad se e6tin#u!an, por consecuencia los otros dos status. Media capitis deminutio, se da$a si se perd!a el estado de ciudadan!a. M!nima capitis deminutio, era cuando se produc!a un cam$io en el estado de &amilia. :.1.-Status li$ertatis. >a personalidad esta$a constituida en Roma por la posesi'n de los tres estados inte#rantes del corpus, el status li$ertatis, ci1itatis &amiliae. De acuerdo con el status li$ertatis, las personas se di1id!an en, li$res "ue eran a"uellos "ue #o2a$an de li$ertad? mientras "ue por otro lado ten!amos a los escla1os, "ue eran personas "ue se encontra$an $ajo el poder o el dominio de un hom$re li$re. :.4.->a escla1itud. >a escla1itud es una Dinstituci'n del derecho de #entes por la "ue al#uien es sometido, contra naturale2a, al dominio de otroE. Causa de la escla1itud era el nacimiento, pues el hijo de una mujer escla1a era escla1o, en 1irtud del principio de "ue los hijos ha$idos &uera del matrimonio le#!timo, impedido a los escla1os, se#u!an la condici'n de la madre en el momento del parto. >a principal causa 4)

IVAN MEDINA de escla1itud consa#rada por el ius #entium &ue la cauti1idad de #uerra, "ue hac!a escla1os a los prisioneros, es decir, los capti1i. Entre los "ue ca!an en escla1itud iure ci1ile se conta$an los condenados a penas capitales, a tra$ajos &or2ados en las minas o a luchar como #ladiadores. :.+.-Condici'n jur!dica del escla1o. 0ara el derecho romano el escla1o era jur!dicamente una cosa de la cate#or!a de las cosas transmii$les por mancipaci'n? como cosa se encontra$a sometido a la potestad, o sea al dominio de su amo, "uien pod!a disponer de su 1ida, casti#arlo a$andonarlo, o enajenarlo. 0osteriormente se reconoci' un matrimonio especial entre escla1os "ue se llam' contu$ernium, respecto de a"uellos "ue hu$ieren alcan2ado la li$ertad. @en!a personalidad en el orden reli#ioso por tanto su 1otum era 1/lido e&ica2. En cuanto a la amplitud de poderes del amo, se prohi$i' al dominus arrojar al escla1o a las &ieras, se sancion' con la pena de homicidio al "ue diera muerte a su propio ser1us. =.1.-0eculio. No siendo el escla1o sujeto de derecho, sino cosa o$jeto de %l carec!a de capacidad jur!dica, tanto personal como patrimonial. 0ara miti#ar esta 7ltima incapacidad el amo sol!a entre#ar al escla1o un peculio, lo cual es una masa de $ienes para "ue los administrara o$tu1iera los $ene&icios "ue de ellos deri1asen. ,ur!dicamente el dominus era siempre propietario del peculio, pod!a re1ocar en cual"uier momento su concesi'n. 1;.1.-Relaciones patrimoniales. En cuanto a estas relaciones, a partir del otor#amiento del peculio, el escla1o pod!a actuar jur!dicamente dentro de un /m$ito siempre reducido con sujeci'n a su due(o. As! como las ad"uisiciones del escla1o enri"uec!an al amo, %ste "ueda$a ajeno a las relaciones de las "ue sur#ieran o$li#aciones, las "ue no recaer!an so$re el dominus. 1;.4.-E6tinci'n de la escla1itud. >a condici'n ser1il pod!a e6tin#uirse por un acto 1oluntario del dominus, llamado manumisi'n, "ue pod!a ser solemne o no por decisi'n de la le . >as manumisiones solemnes, el derecho ci1il cre' tres &ormas solemnes, la manumisi'n por 1indicta, la manumisi'n por censu la manumisi'n por testamento. >a manumisi'n por 1indicta consist!a en un proceso &icticio de rei1indicaci'n de la li$ertad del escla1o? participa$an del acto, el dominus, el escla1o un tercero, "ue toca$a al escla1o con una 1arilla, a&irmando solemnemente "ue era hom$re li$re. >a manumisi'n por censu, se hac!a por medio de la inscripci'n del escla1o en las listas del censo de ciudadanos por su dominus. K por 7ltimo la manumisi'n por testamento, &ue la concesi'n de li$ertad hecha por el amo en un testamento, a de modo directo, a encar#ando al heredero "ue manumitiese al escla1o. >as manumisiones no solemnes, as! se pod!a dar la li$ertad al escla1o con la sola declaraci'n del amo ante la presencia de ami#os, mediante una carta diri#ida al ser1us, tam$i%n admiti%ndolo como ci &uera hom$re li$re en la propia mesa del se(or. Estas manumisiones no &ormales carecieron al principio de 1alide2 le#al, por lo "ue el escla1o era li$re de hecho, pero no de iure? hasta "ue la le6 Iunia Nor$ana, esta$leci' "ue los manumitidos por tales procedimientos no ad"uir!an la condici'n de ciudadanos, sino de latinos por lo cual se dio en llamarlos latini iuniani. Estos latinos tu1ieron capacidad patrimonial para disponer por actos entre 1i1os, pero carec!an de ella si se trata$a de actos de disposici'n por testamento por"ue, se trasmit!an al anti#uo dominus.

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IVAN MEDINA >a e6tinci'n por le , se da cuando el dominus lo hu$iera a$andonado #ra1emente en&ermo, cuando lo hu$iera 1endido $ajo condici'n de "ue el comprador lo manumitiese, la condici'n no se cumpliese.

11.->os li$ertos el derecho de patronato. >os escla1os manumitidos, llamados li$ertos, eran ciudadanos jur!dicamente capaces, a estos ciudadanos se los denomina$a in#enuos. >os li$ertos no pod!an ser ma#istrados romanos ni in#resar al senado? tam$i%n tu1ieron restricciones en lo atinente a los derechos pri1ados, especialmente la deri1ada de la relaci'n "ue manten!a al li$erto li#ado con su anti#uo dominus. El patronato era llamado por le al desempe(o de la tutela de los hijos del li$erto, ten!a derecho a la sucesi'n, si mor!a sin herederos su os. Si el patrono &allec!a, sus derechos se transmit!an a sus descendientes desde ,ustiniano a sus dem/s herederos. 14.-Restricciones a la &acultad de manumitir. 0or ra2ones de orden pol!tico, social hasta moral, el emperador Au#usto hi2o dictar por el comicio dos le es tendientes a restrin#ir la &acultad para manumitir a sus escla1os. 9ue la le6 9u&ia canina la primera de ellas, "ue tu1o por o$jeto restrin#ir las manumisiones testamentarias, esta$leciendo "ue ellas s'lo pod!an hacerse nominati1amente, o sea, identi&icando al escla1o por su nom$re. 0rescri$i' tam$i%n l!mites en cuanto al n7mero de escla1os a manumitir. >a le6 Aelia Sentia, tam$i%n consa#r' disposiciones restricti1as a la &acultad de manumitir? dispuso "ue para "ue la manumisi'n &uera 1/lida, el manumisor de$!a tener no menos de 4; a(os el escla1o +;? por 7ltimo prescri$i', "ue los escla1os manumitidos "ue hu$ieran o$ser1ado mala conducta durante su estado ser1il, no o$ten!an las ciudadan!a romana, sino la condici'n de pere#rinos dediticios. 1+.-Relaciones a&ines a la escla1itud. El derecho romano reconoci' ciertas relaciones a&ines con la escla1itud, como el de las personas en causa mancipii, como era el caso de los &ili&amilias al "ue el pater 1end!a a otro pater o hac!a entre#a de %l en reparaci'n de al#7n delito El colonato, los colonos eran arrendatarios de tierra en situaci'n de dependencia, "ue se halla$an adscriptos a la #le$a de$!an pa#ar un canon por el &undo "ue ocupa$an "ue no pod!an a$andonar $ajo pena de escla1itud? el propietario tampoco pod!a separar al colono de la tierra sin 1ender el predio sin colono, ni a %ste sin el &undo. 1<.1.-Status ci1itatis. 3tro de los estados inte#rantes del caput, &ue el status ci1itatis. En relaci'n a este,las personas se di1id!an en dos clases per&ectamente di&erenciadas, ciudadanos e6tranjeros o pere#rinos. Entre am$os #rupos se encontra$a una clase intermedia, era la de los latinos. >os pere#rinos durante mucho tiempo carecieron de personalidad jur!dica en el territorio romano. 1<.4.-Ciudadanos, pere#rinos latinos. En Roma se era ciudadano por nacimiento, por li$eraci'n de la escla1itud o por concesi'n de la autoridad. >as manumisiones solemnes en el derecho ci1il hac!an del escla1o un hom$re li$re ciudadano? por concesi'n de la autoridad lle#aron a ser ci1es romani los e6tranjeros. Como clase opuesta a la de los ciudadanos, se encontra$an los e6tranjeros o pere#rinos, "ue eran a"uellos hom$res li$res pertenecientes a otras ciudades "ue 1i1!an en el #ran mundo romano. Dentro de los pere#rinos, se distin#u!an los llamados, pere#rini alicuius ci1itatis, "ue eran los "ue pertenec!an a una ciudad unida a Roma, por tratados de amistad alian2a de los pere#rini dediticii. >os pere#rinos no conta$an en Roma con el amparo del ius ci1ile, ri#i%ndose sus relaciones por el derecho de #entes, 4=

IVAN MEDINA para ju2#ar los casos de contro1ersias jur!dicas con los ciudadanos romanos se cre', la pretura pere#rina. 5na posici'n intermedia entre los ciudadanos los pere#rinos ocupa$an los latinos, "ue se distin#uieron en tres clases, los latini 1eteres, "ue eran los anti#uos ha$itantes del >acio? los latini coloniarii, "ue eran ciudadanos pertenecientes a colonias a las "ue Roma concedi' la latinidad a mediados de la rep7$lica? los latini iuniani, "ue eran los manumitidos no solemnemente "ue ad"uir!an la li$ertad pero no la ciudadan!a romana. 1*.1.-Status &amiliae. Ista era la situaci'n en "ue se encontra$a un hom$re li$re ciudadano con relaci'n a una determinada &amilia. >as personas de acuerdo con el status &amiliae, se distin#u!an en sui iuris alieni iuris. 1*.4.-Sui Iuris Alieni Iuris. Eran sui iuris el sujeto aut'nomo respecto de cual"uier potestad &amiliar, el ciudadano "ue no tu1iese ascendientes le#!timos masculinos 1i1os o "ue hu$iera sido li$erado de la potestad paterna mediante la emancipaci'n. El hom$re sui iuris era denominado pater&amilias, %sta condici'n se da$a solo en el 1ar'n no sometido a potestad &amiliar, no as! en la mujer, aun"ue &uera sui iuris. >a persona sometida al poder &amiliar, era alieni iuris, comprendi%ndose entre ellas al &ilius&amilias, descendiente le#!timo o adopti1o de un pater&amilias 1i1iente? a la mujer sujeta a la manus de su propio marido o la del pater. Distinta era la condici'n jur!dica de los sui iuris, "uienes #o2a$an de plena capacidad jur!dica, ten!an el #oce completo de todos los derechos p7$licos pri1ados. El ciudadano pod!a ser titular de las cuatro potestades cl/sicas, la patria potestas, la dominica potestas, la manus maritalis, el mancipium. El &ilius&amilias se encontra$a en Roma en situaci'n distinta a la del pater, a "ue los &ilii no pod!an contraer matrimonio sin autori2aci'n del je&e de la &amilia por lo "ue a su capacidad patrimonial se re&er!a, su situaci'n era mu similar a la de los escla1os. Unidad VI 1.1.-0ersonas jur!dicas. Son los entes suscepti$les de ad"uirir derecho contraer o$li#aciones "ue no son personas &!sicas o de e6istencia 1isi$le a los "ue los comentaristas ha llamado personas jur!dicas, &icticias o morales. Con el derecho $i2antino se 1a m/s all/ den la a$stracci'n se comien2a a atri$uir capacidad jur!dica a entidades patrimoniales destinadas a un &in espec!&ico? de ah! "ue se ha a de&inido a las personas jur!dicas, como las a#rupaciones de hom$res, asociaciones de $ienes, a las "ue la le no reconoce en la condici'n de sujetos de derecho 1.4.-El hecho el acto jur!dico. El DhechoE es toda acci'n u o$ra del hom$re o de la naturale2a "ue cae $ajo la percepci'n de nuestros sentidos. >os ha capaces de producir innumeras consecuencias pero "ue, sin em$ar#o, no tienen &uer2a #ra1itante en el /rea de lo jur!dico. Estos son denominados #en%ricamente hechos o hechos simples. 3tros son los hechos positi1os o ne#ati1os, "ue por el contrario cumplen una &unci'n e&iciente. No ha derecho "ue no pro1en#a de un hecho. Estos acontecimientos o circunstancias de hecho a los "ue el derecho o$jeti1o atri$u e el e&ecto de producir la ad"uisici'n, modi&icaci'n, trans&ormaci'n o e6tinci'n de los derechos, son los llamados hechos jur!dicos, como el nacimiento o la muerte de un indi1iduo. Considerando "ue los hechos jur!dicos son acontecimientos de orden natural, los e&ectos jur!dicos "ue pueden acarrear se reconocen inmediatamente al 1eri&icarse la condici'n o$jeti1a. Ahora $ien, cuando el hecho jur!dico no es producido por &actores naturales, sino por el actuar del hom$re, por un pacto de 1oluntad del sujeto, +;

IVAN MEDINA estamos en presencia del acto jur!dico, "ue podemos de&inir como, el acto 1oluntario suscepti$le de producir el nacimiento, la modi&icaci'n, la trans&ormaci'n o la e6tinci'n de los derechos. 1.+.-El ne#ocio jur!dico. El acto jur!dico, puede ser l!cito o il!cito? el acto jur!dico l!cito es lo "ue modernamente reci$e el nom$re de Dne#ocio jur!dicoE, el acto il!cito constitu e el DdelitoE. Ne#ocio jur!dico es el acto del hom$re encaminado a lo#rar &ines l!citos por ello encuentra la tutela de la le . Contrariamente, delito es el acto 1oluntario "ue lesiona un inter%s o derecho ajeno por tal ra2'n la le casti#a a su autor con una pena. Carlos >on#o, dice "ue Dne#ocio jur!dico es una mani&estaci'n de 1oluntad pri1ada diri#ida a un &in pr/ctico apro$ado por el derecho, capa2 de producir e&ectos armoni2ante2 con el &in "uerido en las condiciones en los limites determinados por el mismo derecho. Entendemos, "ue el ne#ocio jur!dico puede de&inirse como la mani&estaci'n li$re constante de la 1oluntad diri#ida a lo#rar &ines determinados reconocidos prote#idos por el ordenamiento jur!dico. Se distin#uen los ne#ocios unilaterales, cu a &ormaci'n depende de la 1oluntad de uno solo, como puede ser el testamento? los ne#ocios $ilaterales, cu a &ormaci'n depende de la 1oluntad de dos partes, tal como son los contratos. Ca ne#ocios onerosos #ratuitos o lucrati1os. >os primeros son a"uello en "ue la parte "ue ad"uiere un derecho suministra a su 1e2 a la otra una contraprestaci'n, como ocurre en la 1enta? mientras "ue los se#undos la ad"uisici'n se produce sin "ue e6ista contraprestaci'n, como acaece en la donaci'n. >os ne#ocios se clasi&ican en inter 1i1os, como el contrato, o mortis causa, como el testamento. 3tra clasi&icaci'n los distin#ue en ne#ocios &ormales ne#ocios no &ormales? los primeros son a"uellos respecto de los cuales la le prescri$e a las partes el cumplimiento de ciertas &ormalidades para e6presar su 1oluntad? el caso de las no &ormales, son a"uellos en los "ue las partes pueden e6presar su 1oluntad de cual"uier manera, siempre "ue resulte clara mani&iesta. Se#7n el o$jeto pueden ser ne#ocios relati1os al derecho de personas, como por ejemplo matrimonio, di1orcio, adopci'n? ne#ocios relati1os al derecho patrimonial, "ue entra(an una alteraci'n econ'mica en el patrimonio de una persona, como la transmisi'n de la propiedad o la constituci'n de ser1idum$res o hipotecas.? por 7ltimo los ne#ocios relati1os al derecho sucesorio, por ejemplo, el testamento. 4.1.-0resupuestos de 1alide2 elementos del ne#ocio jur!dico. Se#7n la opini'n de Emilio Jetti, los presupuestos de 1alide2 pueden a#ruparse en + cate#or!as, se#7n "ue se re&ieran al sujeto del ne#ocio en lo "ue respecta a su Dcapacidad de o$rarE, o sea presupuesto su$jeti1o? con&orme se relacionen a un 1!nculo particular entre el sujeto el o$jeto de la relaci'n "ue se cali&ica de Dle#itimaci'n de las partesE, es decir, presupuesto su$jeti1o-o$jeti1o? por &in se#7n conciernan a la idoneidad del o$jeto del ne#ocio. El primer presupuesto, se re&iere a la capacidad de o$rar, esto es la aptitud le#al o jur!dica "ue de$en tener los sujetos de una relaci'n ne#ocial para ejercer por si sus derechos? as! las personas incapacitadas de o$rar, no pueden cele$rar un ne#ocio jur!dico 1/lido. El se#undo presupuesto, entra(a la espec!&ica competencia de los sujetos para reali2ar el ne#ocio de "ue se trate. Comprende dentro de s! dos aspectos, uno el poder de proceder a la re#ulaci'n de estos intereses concretos? el se#undo aspecto se re&iere a la idoneidad de las partes "ue cele$ran un determinado ne#ocio para con1ertirse en sujetos acti1os o pasi1os de la relaci'n. El tercer supuesto de 1alide2 del ne#ocio, supone "ue los $ienes o cosas so$re los "ue 1ersa el ne#ocio, sean suscepti$les de e6perimentar la re#ulaci'n "ue de ellos ha#an las partes. En lo "ue ata(e a los elementos del ne#ocio jur!dico, son re"uisitos intr!nsecos? la doctrina moderna ha distin#uido + clases8 los elementos esenciales, los elementos naturales, los elementos accidentales. +.1.-Elementos esenciales. +1

IVAN MEDINA >os elementos esenciales son, el acto 1oluntario, el contenido s'lo perci$ieron como tal el acto 1oluntario. la causa? los romanos sin em$ar#o,

<.1.-Acto 1oluntario. El elemento "ue lle1a a dar nacimiento al ne#ocio jur!dico es el acto 1oluntario, "ue puede traducirse en un comportamiento del sujeto o en una declaraci'n o mani&estaci'n de 1oluntad. >a declaraci'n de 1oluntad puede ser e6presa o t/cita. Es e6presa cuando el acto 1oliti1o es mani&estado de un modo cual"uiera de mediante si#nos e6ternos "ue lo hacen percepti$le e6pl!cita directamente, pudiendo $astar una se(a o un #esto. En mani&estaci'n t/cita o impl!cita de la 1oluntad a"uella "ue sur#e re o re ipsa, con lo cual "uieren si#ni&icar "ue es la deri1ada de los hechos, del comportamiento o del modo de o$rar del sujeto, o sea, la "ue nace por 1!a indirecta aun"ue por inducci'n se#ura. Caso de mani&estaci'n t/cita es, si se pa#ara las deudas del causante. >a declaraci'n puede ser tam$i%n recepticia no recepticia. >a primera es a"uella "ue tiene "ue lle#ar a conocimiento de la persona a "ue 1a destinada ser aceptada por ella, como ocurre en los contratos "ue se per&eccionan por el acuerdo de 1oluntades de los sujetos. Es declaraci'n no recepticia la "ue crea el ne#ocio sin necesidad de otra 1oluntad concurrente, como acaece con el testamento. El silencio, en casos e6presa positi1amente determinados por la le , reconoce el 1alor de declaraci'n de 1oluntad a un sentimiento pasi1o representado por un silencio consciente. @am$i%n el silencio actua$a como mani&estaci'n de 1oluntad cuando las partes as! lo hu$ieran con1enido. 0or otra parte la declaraci'n de 1oluntad se pod!a mani&estar por otras personas. As! el derecho romano conoci' la &i#ura de un intermediario, "ue 1en!a a ser un a#ente o instrumento del declarante. Dos situaciones pueden presentarse entre los sujetos de la relaci'n de representaci'n? una llamada Drepresentaci'n inmediata o directaE, en la "ue el representante o$ra en nom$re por cuenta del representado? otra denominada Drepresentaci'n medita o indirectaE, en la "ue el representante o$ra por cuenta del representado, pero en nom$re propio, lo cual hace "ue a los e&ectos del ne#ocio se produ2can a &a1or o en contra del representante. El derecho romano no admiti', como el derecho moderno, la representaci'n propiamente dicha o directa. >as ra2ones son, por una parte el &ormalismo de los ne#ocios en el primiti1o ius ci1ili, "ue e6i#!a la inter1enci'n directa personal de los sujetos de la relaci'n. 0or otra parte, la peculiar or#ani2aci'n de la &amilia romana, "ue hac!a "ue el pater&amilias no necesitara recurrir a representantes li$res, a "ue como tales actua$an, por imperio de la le , los hijos escla1os sometidos a su potestad. <.4.-Contenido. Al1ear Suare2 es el precepto "ue contiene la re#ulaci'n "ue en %l hacen los sujetos de sus intereses. En los contratos, el contenido es la prestaci'n, o sea, la conducta "ue las partes con1ienen en o$ser1ar "ue constitu e la le del ne#ocio? as! un contrato de compra1enta, el contenido consiste en dos prestaciones, la del 1endedor la del comprador. <.+.-Causa. En su aspecto o$jeti1o, es el &in pr/ctico "ue constitu e la &unci'n econ'mico-social "ue es t!pica del ne#ocio "ue se reali2a? en la compra1enta la causa es el cam$io en el dominio de una cosa por un precio en dinero. *.1.-Elementos accidentales. Son las distintas modalidades "ue las partes pueden introducir en el a &in de 1ariar su contenido, sin em$ar#o dentro de los elementos accidentales se destacan la condici'n, el t%rmino, el modo. *.4.-Condici'n, suspensi1a resolutoria. +4

IVAN MEDINA >a condici'n como una declaraci'n accesoria de 1oluntad por la "ue las partes hacen depender el nacimiento o la cesaci'n de los e&ectos propios del ne#ocio de un acontecimiento &uturo o$jeti1amente incierto. Se llama condici'n suspensi1a, a"uella en 1irtud de la cual se hace depender la producci'n de los e&ectos de un ne#ocio del cumplimiento de la condici'n. De esta manera, hasta "ue el acontecimiento &uturo e incierto no se cumpla, los e&ectos del ne#ocio se hallan en suspenso, como si dijera Dte dar% cien si 1iene una na1e de AsiaE. Condici'n resolutoria es a"uella por al cual se hace depender la e6tinci'n o resoluci'n de los e&ectos del ne#ocio del cumplimiento de la condici'n, por ejemplo D te entre#o la propiedad e esta &undo hasta "ue re#rese de la #uerraE. 0or lo "ue re&iere a las causas "ue est/ supeditada la condici'n, se las puede clasi&icar en potestati1as, casuales mi6tas. >as primeras son a"uellas "ue dependen de la 1oluntad de una de las partes. Son condiciones casuales, cuando el hecho es independiente de la 1oluntad de los sujetos. Son mi6tas a"uellas condiciones en las "ue ordinariamente no es su&iciente para producirlas un hehco de la naturale2a o la 1oluntad de un tercero. No entran dentro del concepto de condici'n ciertas &i#uras "ue tienen apariencia de tales "ue por esa ra2'n se las ha denominado Dcondiciones aparentes o impropiasE. Entre ellas se cuentan las llamadas condiciones iuris, "ue son a"uellas "ue constitu en re"uisitos para la 1alide2 del ne#ocio. >as condiciones imposi$les, son a"uellas en las "ue el e1ento no puede ocurrir no materialmente, por ejemplo tocar el cielo con las manosE. *.+.-@%rmino, distintas clases. El t%rmino, consiste en una declaraci'n accesoria "ue las partes pueden introducir en in ne#ocio en 1irtud de la cual se esta$lece "ue sus e&ectos comen2aran a producirse, o cesaran cuando se 1eri&i"ue un acontecimiento &uturo. 0uede ser suspensi1o o resolutorio? suspensi1o es cuando se dejan en suspenso los e&ectos del ne#ocio hasta "ue el acontecimiento cierto se produ2ca? por otra parte es resolutorio, si los e&ectos del ne#ocio cesan o se resuel1en al cumplirse el acontecimiento cierto pre1isto por las partes. Desde el anti#uo derecho romano se conocieron < distintas clases de t%rmino, el dies certus an certus "uando, "ue se sa$e "ue lle#ar/ cuando lle#ar/, como lo es una &echa en el calendario? el dies incertus an certus "uando, "ue se desconoce si lle#ar/, pero se sa$e el momento de la lle#ada, por ejemplo el d!a de o cumpla ); a(os? el dies incertus an incertus "uando, en el "ue se desconoce si lle#ar/ cuando lle#ar/, por ejemplo el d!a "ue se case @icio. El t%rmino s'lo pod!a pasar por el estado de dependencia de cumplimiento o de 1eri&icaci'n, pues al tratarse de un acontecimiento cierto, "ue ten!a "ue producirse, no pod!a e6istir el t%rmino &rustrado. *.<.-Modo. Consiste en una declaraci'n unida a un acto de li$eralidad como una #ran donaci'n, para imponer a la persona &a1orecida un #ra1amen l!cito, como ser!a o$li#ar al donatario a eri#ir un monumento en memoria del donante. En los primeros tiempos el cumplimiento de las o$li#aciones modales era un de$er %tico, li$rado a la &ides, m/s adelante, en el derecho cl/sico, es una o$li#aci'n jur!dica. -.1.-Ine&icacia del ne#ocio jur!dico, nulidad anula$ilidad. Ca ne#ocio ine&ica2 o in1/lido cuando por estar a&ectado por de&ectos o 1icios en su constituci'n, el ordenamiento jur!dico no le reconoce sus e&ectos propios o normales. Se dice "ue es nulo cuando desde su nacimiento, produce nin#7n e&ecto jur!dico? la nulidad se produce autom/ticamente. Se dice tam$i%n "ue es esos casos el ne#ocio es ine6istente. Se considera ne#ocio anula$le a"uel "ue, a pesar de estar inte#rado por sus presupuestos elementos esenciales, al#uno de ellos est/ a&ectado por al#7n 1icio "ue permite impu#nar su 1alide2. ++

IVAN MEDINA 0ara el anti#uo ius ci1ile no e6isti' ese concepto de anula$ilidad, a "ue los ne#ocios s'lo pod!an ser 1/lidos o nulos sin t%rminos intermedios. -.4.-Causas de la ine&icacia. @ales pueden ser, la &alta de capacidad jur!dica del sujeto o de su capacidad de o$rar la &alta de idoneidad del o$jeto? tam$i%n ha$!a in1alide2 cuando se ataca$an los elementos esenciales. Especial relie1e en materia de in1alide2 asume la 1oluntad? ha &alta a$soluta de 1oluntad cuando la declaraci'n se da $ajo la amena2a de una 1iolencia &!sica, es esos supuestos el ne#ocio es nulo. >a simulaci'n, por el contrario consiste en una mani&estaci'n de 1oluntad conscientemente de&ormada diri#ida a un &in, de "ue no se produ2can sus e&ectos. ).1.-Vicios de la 1oluntad. El error es el &also conocimiento de un hecho o de la norma jur!dica? error e i#norancia no tiene el mismo si#ni&icado. 0aulo es "uien esta$lece la distinci'n entre la i#norancia de hecho la de derecho? la primera es el desconocimiento de un elemento o circunstancia de hecho, en tanto "ue la se#unda es el completo desconocimiento de una re#la jur!dica, de su 1erdadero si#ni&icado o de su aplicaci'n. En lo "ue ata(e al error, se distin#uieron 1arias clases de error, una de ellas &ue llamada error in ne#otio, como ocurr!a en el caso de "ue una persona entre#ara una cosa en donaci'n %sta entendiese "ue se la ha$!an dada en pr%stamo. 3tra clase es el error in persona, "ue se presenta cuando se cele$ra un ne#ocio con una persona distinta de a"uella con la "ue se entend!a contraerlo. @am$i%n se conoce el error in corpore, "ue es el "ue se re&iere a la identidad del o$jeto, tal ocurre cuando se con&unde un &undo con otro. Error in su$stantia, "ue es el "ue 1ersa so$re una caracter!stica constante del o$jeto o so$re una cualidad imprescindi$le para su destino econ'mico, esto sucede cuando se compra 1ina#re por 1ino, o plomo por oro. Ca otras clases de error, son los errores accidentales o concomitantes, entre ellos el error in "ualitate, "ue 1ersa so$re la simple cualidad de la cosa identi&icada en su #%nero, el error in "uantitate, cuando recae so$re el peso El dolo, entra(a una conducta maliciosa &raudulenta destinada a hacer incurrir a una persona en error o a hacerla caer en en#a(o? >a$eon la de&ini' como Dla astucia, &alacia, ma"uinaci'n empleada para sorprender, en#a(ar o de&raudar a otroE. 0or otra parte la 1iolencia moral, consist!a en la creaci'n de una situaci'n de miedo o temor $ajo la amena2a e&ecti1a e injusta de un mal? por ello el ius ci1ile no declara$a in1/lido el acto reali2ado $ajo la presi'n de una 1iolencia moral. Unidad VII 1.1.-Concepto de &amilia. En el concepto moderno, &amilia, es el conjunto de dos o mas indi1iduos li#ados entre s! por un 1!nculo colecti1o, rec!proco e indi1isi$le, de matrimonio, de parentesco o de a&inidad, "ue constitu e un todo unitario. En sentido amplio, pueden incluirse en el t%rmino &amilia personas di&untas o por nacer, &amilia como estirpe, descendencia, continuidad de san#re, o $ien, toda1!a en otro sentido, las personas "ue contraen entre s! un 1!nculo le#al "ue imita al 1!nculo de parentesco de san#re, o sea la adopci'n. >os romanos tu1ieron una concepci'n mu particular de la &amilia? en los primeros tiempos de Roma, se con1irti' en un or#anismo 1ital dentro de la ci1itas, "ue ten!a por $ase presuntos or!#enes comunes. >a &amilia romana &ue un cuerpo social distinto "ue nuestra or#ani2aci'n social dom%stica, la &amilia en el sentido moderno. >o caracter!stico de la &amilia romana, &ue el sometimiento de todos los miem$ros a una sola autoridad del pater&amilias, se(or o so$erano del #rupo no Dpadre de &amiliaE. 0ater&amilias, si#ni&ica$a ca$e2a li$re, lo cual es, una persona no somtida a potestad al#una, o como dec!an las &uentes, Del "ue tiene el +<

IVAN MEDINA dominio en la casaE? esto adem/s indica$a una situaci'n de independencia jur!dica, una ausencia de sumisi'n a potestad. A los miem$ros de la &amilia colocados $ajo el poder del pater, se los llama$a &ilii&amilias, solo "ue &ilius no si#ni&ica$a procreado, ni e"ui1al!a a nuestra pala$ra hijo. En un concepto m/s e1olucionado lle#aron tam$i%n los romanos a comprender, a todas a"uellas personas li#adas por un ne6o natural o de san#re "ue descend!an unas de otras o de u autor com7n. 9amilia desi#na$a, en otra acepci'n romana del 1oca$lo, el patrimonio de una persona, en especial, los $ienes "ue pod!a transmitir por herencia a los herederos llamados por le a sucederle. @al sentido tiene la locuci'n &amiliam en la >e de la AII @a$las, cuando e6presa, Dsi muere intestado carece de heredero su o, ten#a la herencia el a#nado m/s pr'6imo. Si no ha a#nado ten#an la herencia los #entilesE. De all! ha$r!a sur#ido tam$i%n la denominaci'n actio &amiliae erciscundae para desi#nar la acci'n de di1isi'n de los $ienes hereditarios el nom$re de emptor &amiliae, para eludir al comprador de un patrimonio en $lo"ue. >a &amilia o domus &ue ori#inariamente el #rupo de personas so$re las cuales el pater&amilias ejerc!a su potestad se inte#ra$a por el pater, 7nico sui iuris "ue no depend!a m/s "ue de s! mismo por los &ili&amilias, esto es, los alieni iuris li$res no li$res, colocados $ajo la potestad del pater&amilias. >os alienei iuris li$res eran, la mujer in manu mariti, es decir sometida al poder marital? los hijos otros descendientes por linea de 1arones? los e6tra(os in#resados al #rupo, si eran alieniiuris, por adopci'n si eran sui iuris, por adro#aci'n. >os alienei iuris no li$res eran los escla1os colocados $ajo la dominica potestas del je&e , asimiladas a %stos, las personas entre#adas al pater en mancipium. Como la #ens, la domus &ue en Roma una sociedad de car/cter reli#ioso. >a &amilia &ue tam$i%n una sociedad de car/cter ci1il. Su constituci'n aut'noma, de cu(o mon/r"uico, in1est!a al pater, ma#istrado dom%stico por derecho propio, de suma autoridad dentro del #rupo, en el "ue ni si"uiera el poder estatal pudo penetrar durante mucho tiempo. @en!a adem/s la &amilia un patrimonio com7n al pater a sus descendientes en potestad. S'lo a"uel #o2a$a de la titularidad la administraci'n de los $ienes &amiliares. Esta or#ani2aci'n de la domus perdur' por mucho tiempo en el derecho romano puede decirse "ue pr/cticamente lle#', con al#unas modi&icaciones, a la le#islaci'n justinianea. +.1.-El parentesco. Sa1i#n de&ine al parentesco como, el nom$re "ue desi#na un #%nero de relaci'n permanente entre dos o m/s personas, "ue puede tener como la2o a#lutinante la san#re, el ori#en o un acto reconocido por la le . En Roma e6isti' un parentesco ci1il o a#naci'n? una natural o co#naci'n. @am$i%n la le#islaci'n romana reconoci' un tercer 1!nculo parentelar, la a&inidad, "ue se &orma$a entre un c'n u#e los parientes consan#u!neos del otro c'n u#e. 3tra especie de parentesco de anti#ua data ha$r!a suido la #entilidad, ne6o "ue un!a a los miem$ros de la #ens o conjunto de &amilias a#naticias "ue en su remoto ori#en ha$r!an &ormado una sola a#rupaci'n pol!tica "ue a$arca$a la naci'n entera. +.4.-A#naci'n. Al parentesco ci1il, "ue un!a a todas las personas "ue est/n sometidas a la patria potestad o la potestad marital, de un je&e o pater&amilias com7n, se denomina a#naci'n. De lo dicho resulta "ue inte#ra$an la &amilia en calidad de a#nados todas a"uellas personas sometidas a la patria potestas o manus, entre ellas con relaci'n al je&e "ue pod!a ser el padre o el a$uelo. 0or lo tanto constitu!a entre el pater la mujer casada cum manu, "ue ocupa$a en la &amilia en lu#ar de hija, los hijos de ellos tanto 1arones como mujeres. >os descendientes 1arones de %stos, es decir, los nietos, eran tam$i%n a#nados entre s! con el padre el a$uelo paterno. 9orma$an tam$i%n en el cuadro de los parientes por a#naci'n los e6tra(os "ue el pater incorporara al #rupo, a por adopci'n, si se trata$a de un alieni iuris, a por adro#aci'n si se trata$a de un sui iuris. >os hijos nacidos &uera del matrimonio "ueda$an e6cluidos ori#inalmente de toda parentela, a no ser "ue se los adoptara, 7nico recurso para incorporarlos a la &amilia, hasta "ue apareci' el instituto de la +*

IVAN MEDINA le#itimaci'n. Sa$emos "ue muerto el pater, la &amilia, da$a lu#ar a la &ormaci'n de otras tantas &amilias cuantos &ueran los hijos 1arones, pero conser1a$an el 1!nculo a#naticio todos los "ue ha$!an estado sometidos a la potestad del di&unto, como si a7n 1i1iese. >a a#naci'n ha$!a sido el 1!nculo ci1il "ue enla2a$a a los inte#rantes de la &amilia proprio iure communi iure, es decir, la &amilia paterna, puesto "ue se apo a$a en la autoridad o potestas del pater&amilias. +.+.-Co#naci'n. El parentesco &undado en el 1!nculo de san#re "ue un!a a las personas "ue descend!an unas de otras o de un autor com7n, "ue tanto pod!a darse en al l!nea masculina como en al &emenina, se denomina$a en Roma co#naci'n. >a &amilia co#naticia ten!a como &undamento la uni'n deri1ada de la comunidad de san#re, le#itimada por el matrimonio no por la &iliaci'n e6trale#!tma. El parentesco por co#naci'n pod!a presentarse en dos &ormas, en l!nea recta o perpendicular, o en linea colateral o trans1ersa. El parentesco natural en l!nea recta es a"uel en "ue las personas descienden unas de otras. >a l!nea recta puede ser ascendiente, si se ele1a del tronco hacia las #eneraciones "ue le han precedido, Ma$uelo, $isa$uelo, etcN? descendiente si $aja hacia las personas por %l procreadas la pro#enie de %stas, Mhijos, nietos, etcN. el parentesco natural en l!nea colateral es el constituido por las personas "ue no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco com7n, como ocurre con los hermanos los primos entre s!, los t!os so$rinos. +.<.-A&inidad. El 1!nculo "ue nac!a entre los c'n u#es por matrimonio el "ue e6ist!a entre una de ellos los parientes consan#u!neos del otro, se llama$a a&inidad. Coincidentemente las &uentes nos dicen "ue Da&ines son los co#nados del marido de la mujer, llamados as! por"ue por las nupcias se unen dos co#naciones "ue son entre s! di1ersasE. <.1.-Modos de ad"uisici'n de la patria potestad. El nacimiento era la &orma natural de crear la patria potestad, as! "ueda$an en estado de sumisi'n respecto del pater sus hijos procreados e6 iustis nuptis los hijos le#!timos de sus descendientes 1arones "ue estu1ieran $ajo su poder &amiliar. <.4.-Nacimiento. El modo normal de entrar a la &amilia someterse a la potestad del je&e de ella &ue el nacimiento o procreaci'n e6 iustis nuptis, por indi1iduo 1ar'n, a &uera pater o &ilius. El hijo conce$ido e6 iustis numptis desi#n/$ase con el nom$re de iustus. Se considera$a tal, al "ue hu$iera nacido despu%s de los 1:; d!as de la cele$raci'n del matrimonio antes de los+;; de su disoluci'n. Con el derecho justinianeo se usan + denominaciones para los hijos, le#itimi, "ue se aplica a los iusti, es decir, a los nacidos de matrimonio? li$eri naturales, para los ha$idos de concu$inato, spurii, para los "ue nac!an de uniones no esta$les. Estos dos 7ltimos, sin padre le#al, nac!an sui iuris, no teniendo otra parientes "ue los co#nados de su madre. <.+.->e#itimaci'n. >os hijos ha$idos de concu$inato, llamados li$eri naturales, se#u!an la condici'n de la madre, en 1irtud del hecho cierto de la maternidad. El derecho poscl/sico introdujo la le#itimaci'n como medio jur!dico por el cual el hijo natural alcan2a$a el car/cter de le#!timo, "uedando sometido a la patria potestas en calidad e alieni iuris. 0ara "ue la le#itimaci'n &uera 1/lida, era menester "ue el hijo &uera procreado por padres unidos en concu$inato. No ha$!a le#itimaci'n si lo hijos eran adulterinos, &ruto de uniones en "ue los padres o +-

IVAN MEDINA al#una de ellos esta$a casado? o incestuosos, nacidos de parientes en #rado prohi$ido, o espurios, "ue eran los dem/s ile#!timos. >a le#itimaci'n por su$si#uiente matrimonio ten!a lu#ar cuando el padre se desposa$a con la concu$ina, siempre "ue no tu1iera impedimento le#al, permanente o temporal, "ue hiciera imposi$les las nupcias. El e&ecto &undamental de la le#itimaci'n per su$se"uens matrim era e"uiparar totalmente al hijo le#itimado con el nacimiento e6 iustis nuptis , por consecuencia, el hijo natural se somet!a a la potestad paterna con plenos derechos de a#naci'n respecto del pater a los a#nados de %ste. >a le#itimaci'n por o$laci'n a la curia, nacida de los emperadores @eodosio II Valentiniano III, ten!a lu#ar cuando el padre "ue carec!a de hijos le#!timos o&rec!a a la curia de su 1illa natal su hijo natural o casa$a su hija con in decuri'n. >as consecuencias jur!dicas de la le#itimaci'n per o$lationeem curiae &ueron menos amplias "ue las de la &orma anterior, puesto "ue el hijo s'lo ad"uir!a la condici'n de le#!timo respecto de su padre. <.*.-Adopci'n. El pater&amilias pod!a reci$ir en su &amilia a personas e6tra(as a ella. El derecho romano distin#u!a la adopci'n propiamente dicha, "ue desi#na$a la de una persona alieni iuris, de la adro#aci'n, "ue era la adopci'n de un sui iuris o pater&amilias "ue tra!a consi#o necesariamente a la nue1a &amilia, a sus &ilius su patrimonio. 0ara dar en adopci'n a una hija o un nieto, supuestos no contemplados en la le de las AII @a$las, era $astante una sola mancipatio paterna, la "ue no i$a se#uida de una manumisi'n por parte del comprador, sino del propio acto de adopci'n. El o$jeto primiti1o de la adopci'n hac!a "ue s'lo un pater&amilias pudiera adoptar, no las mujeres, a "ue no ten!an derecho a ejercer la patria potestad? se e6i#i' del adoptante una edad superior a la del adoptado se prohi$i' la adopci'n de los castrados. >a adopci'n anti#ua, inspirada en los principios "ue caracteri2a$an a la &amilia a#naticia, hac!a "ue el adoptado saliera de su n7cleo ori#inario pasara a la potestas del adoptante, con los derechos de a#naci'n, nom$re, reli#i'n tri$u de la domus en la "ue era reci$ido. >a adoptio del derecho justinianeo se 1eri&ica$a por un procedimiento m/s sencillo "ue el del derecho anti#uo, a "ue s'lo re"uer!a "ue el adoptante se presentara, junto con el pater&amilias su &ilius, ante el ma#istrado de su domicilio, el "ue, ante la declaraci'n concorde de los tres sujetos inter1inientes, declara$a la adopci'n. ,ustiniano sancion' la norma de "ue el adoptante de$!a ser por lo menos 1: a(os ma or "ue el adoptado. Esta$leci' tam$i%n "ue no pod!an ser adoptar los castrados, ni 1ol1erse a adoptar por se#unda 1e2 por la misma persona a "uien, adoptado primeramente, ha$!a sido lue#o emancipado o adoptado por otro. En lo "ue respecta a los e&ectos tenemos, la adopci'n plena la adoptio nimus plena. >a primera, era la reali2ada por un ascendiente del adoptado, produc!a e&ectos an/lo#os a la adopci'n del derecho anti#uo, a "ue por la capitis deminutio ninima "ue tra!a aarejada, el &ilius se desli#a$a de su &amilia natural se incorpora$a a la del padre aopti1o, $ajo cu a potestad se coloca$a. >a se#unda, "ue era la adopci'n reali2ada por un e6tra(o no implica$a disminuci'n de ca$e2a por"ue no saca$a al adoptado de su &amilia ori#inaria. <.-.-Adro#aci'n. 0or la adro#aci'n, un parte&amilias pasa$a $ajo la potestad de otro. 5na domus, un culto, un patrimonio e6tin#u!an como consecuencia de la adro#aci'n. Esto implica "ue el derecho romano &uera estricto al imponer el cumplimiento de e6i#encias &ormales para reconocer 1alide2 a ese modo de ad"uisici'n de la patria potestad.

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IVAN MEDINA Al producirse la decadencia de los comicios por curias, la ro#atio no su$sisti' nada m/s "ue de &orma ante los +; lictores "ue representa$an a las anti#uas +; curias "ue inte#ra$an las primiti1as tri$us romanas. El e&ecto &undamental de la adro#aci'n era colocar al pater adro#ado en la posici'n de &ilius&amilias del adro#ante, con las implicancias "ue tal capitis deminutio minima acarrea$a en orden a las relaciones pol!ticas, sociales, &amiliares, en especial, patrimoiales. En e&ecto, el patrimonio del adro#ado se transmit!a !nte#ramente al adro#ante, oper/ndose una 1erdadera successio uni1ersalis inter 1i1os. *.1.-0ropiedades del pater&amilias. El t%rmino pater, e1oca$a la idea de protecci'n o poder? era el ciudadno sui iuris "ue no depend!a m/s "ue de s! mismo? sin %l, no ha$!a &amilia o domus, pero el s'lo constitu!a una domus. El poder unitario del pater comprend!a < potestas, la patria potestas, so$re los hijos? la manus maritalis, so$re la esposa? la dominica potestas, so$re los escla1os el mancipium o cuasi ser1idum$re de personas li$res 1encidas al pater&amilias. A tales potestades ha$!a "ue a#re#ar, como emanaci'n de su poder, el dominium o se(or!o a$soluto so$re las cosas. 9rente a los indi1iduos li$res no li$res sujetos a potestad, el se(or!o del pater le otor#a$a el derecho de 1ida muerte, el derecho de e6poner de 1ender a los hijos de entre#arlos en no6a a la 1!ctima del delito por ellos cometido, como resarcimiento por los da(os "ue del hecho il!cito deri1aran. Con ,ustiniano, la patria potestad "ued' reducida a un mesurado poder de correcci'n disciplina? %ste derecho s'lo permiti' la 1enta de un hijo en caso de e6trema necesidad, &acultando al padre a recuperar la li$ertad del 1endido mediante o&erta al comprador del pa#o de un rescate. Es a$olida la no6ae deditio el ius e6ponendi del ius 1itae et necis s'lo "ueda un mero recuerdo. Ca lle#ado el momento en "ue el principio moral Dla patria potestad de$e consistir en al piedad, no en la atrocidadE. *.4.->a patria potestad las relaciones patrimoniales. En la &amilia romana, el hijo estu1o por mucho tiempo, en cuanto a sus $ienes, en situaci'n mu semejante a la del escla1o? s'lo pod!a ser titular de derechos patrimoniales el pater&amilias, por"ue Del "ue est/ $ajo la potestad de otro, no puede tener nada su oE. Esta &alta de patrimonio propio, no le imped!a al &ilius reali2ar ne#ocios jur!dicos por medio de los cuales el pater ad"uiriera derechos jur!dicos por medio de los cuales el pater ad"uiriera derechos reales o creditorios, de donde resulta$a, al i#ual "ue el escla1o un instrumento de ad"uisici'n del je&e de la &amilia. Contrariamente cuando el hijo era el deudor, el de$er de prestaci'n no reca!a so$re el pater, sino "ue incum$!a e6clusi1amente al &ilius, "ue era el sujeto ci1ilmente o$li#ado. Estos principios jur!dicos consa#rados por el ius ci1ile tu1ieron necesariamente "ue modi&icarse, as! como el je&e de &amilia se $ene&icia$a con las ad"uisiciones reali2adas por las personas sometidas a su potestad, respondiese de las deudas por %stas contra!das. A tal e&ecto se ampli' el campo de aplicaci'n de las actiones adiecticiae "ualitatis, permitiendo "ue los acreedores las ejercieran contra el pater cuando se tratara de o$li#aciones nacidas de contratos cele$rados por los &ili&amilias. Se lle#a a a&irmarse en Roma la idea de "ue el &ilius pod!a ser titular de ciertos $ienes "ue constitu!an el DpeculioE, so$re los cuales sus poderes 1ariaron se#7n las %pocas las especies distintas de peculio "ue &ue admitiendo la le#islaci'n romana. -.1.-0eculio pro&ecticio. Se le conced!a tam$i%n a los escla1os? se encontra$a inte#rado por una pe"ue(a suma de dinero o de otros $ienes "ue el pater entre#a$a a sus &ilius en #oce administraci'n, sin "ue tu1iera poder de disposici'n? a la muerte del &ilius los $ienes "ue constitu!an el peculio retorna$an al pater. -.4.-0eculio castrense. +:

IVAN MEDINA En %poca del emperador Au#usto, se &orma$a con todo lo "ue el hijo ad"uir!a por su condici'n de militar, comprendiendo, no solo sus emolumentos o sueldos, sino tam$i%n el $ot!n de #uerra, las herencias le#ados pro1enientes de sus compa(eros de armas las donaciones reali2adas con ocasi'n de su partida a campa(a. Sin em$ar#o, las cosas "ue lo constitu!an no perdieron el car/cter de peculio, a "ue si el &ilius no ha$!a dispuesto de ellos, a su muerte se transmit!an al padre, no como o$jeto de herencia, sino en concepto de peculio. -.+.-0eculio cuasicastrense. Con el emperador Constantino apareci' %ste peculio "ue se di&erenci' del anterior, respecto de los $ienes "ue lo inte#ra$an. Se encontra$a constituido en un primer momento por los sueldos retri$uciones "ue el hijo perci$!a por sus &unciones en el palacio imperial, m/s adelante, por todo lo "ue pro1iniera de cual"uier car#o p7$lico. -.<.-0eculio ad1enticio. 9ue creaci'n de Constantino, %ste reser1' e6clusi1amente al hijo la propiedad de los $ienes heredados de la madre, "ue no pasa$an de los &ilii a inte#rar el patrimonio del pater, %sta norma se e6tendi' a todos los $ienes "ue el hijo reci$iera de los ascendientes maternos por actos a t!tulo #ratuito, como le#ado o donaci'n. 0or otra parte con ,ustiniano se ampl!a al m/6imo la capacidad patrimonial del &ilius. ).1.-E6tinci'n de la patria potestad. 0or principio ten!a car/cter perpetuo por ello la ma oridad del hijo no le pon!a &in? pero hu$o acontecimientos &ortuitos "ue hac!an imposi$le su ejercicio? tal, la muerte del pater, causa natural de e6tinci'n? la capitis deminutio m/6ima, "ue lo con1ert!a en escla1o, la media, "ue le hac!a perder la ciudadan!a por"ue la patria potestad s'lo era ejercita$le por ciudadanos romanos. >a ele1aci'n del hijo 1ar'n a sacerdote de ,7piter la mujer a 1ir#en 1estal derecho justinianeo el desempe(o de &unciones p7$licas de importancia, &ueron al#unas causas de e6tinci'n de la patria potestad? %sta tam$i%n se e6tin#u!a, si acepta$a hacer in#resar al hijo a otra &amilia "ue por adopci'n a las hijas por con1enio in manu. ).4.-Emancipaci'n. 0udo hacer e6tin#uir el 1!nculo de potestad sin "ue el hijo se sometiera a una nue1a potestas por medio de un acto jur!dico llamado emancipaci'n. Esto entra(a$a un acto de li$eraci'n de la patria potestas reali2ado por la 1oluntad del pater? esto ten!a lu#ar con&orme al procedimiento nacido por interpretaci'n ponti&icial de la norma de las AII @a$las, "ue sanciona$a al padre "ue reali2a$a tres 1entas sucesi1as del hijo con la p%rdida de la patria potestad "ue, como 1imos se utili2' para hacer e&ecti1a la adopci'n. 0or este procedimiento si el pater "uer!a e6imir de la potestad al hijo 1ar'n lo 1end!a &icticiamente tres 1eces, con los ritos de la mancipatio, a una persona de su con&ian2a, con el compromiso de manumitirlo. >a tercera manumisi'n lle1a$a consi#o la ruptura de la potestad, pero el tercero ad"uir!a, como consecuencia, el derecho de patronato, de tutela de sucesi'n so$re el &ilius. 0ara las hijas los nietos &ue su&iciente con una sola 1enta. ,unto a %ste complicado procedimiento, apareci', en tiempo del emperador Anastasio la llamada emancipatio Anastasiana, "ue ten!a lu#ar por rescripto del pr!ncipe. >a emancipaci'n, no le pod!a ser impuesta, sal1o casos e6cepcionales contemplados por la le . El e&ecto inmediato de la emancipaci'n era con1ertir al &ilius&amilias en sui iuris, esto es, en persona li$re de potestad. >e produc!a una capitis deminutio minima, "ue en el supuesto ten!a por consecuencia hacer perder al hijo sus anti#uos la2os de a#naci'n con su anterior &amilia para con1ertirlo en je&e de +=

IVAN MEDINA una nue1a. 0or &in la emancipaci'n, "ue ten!a car/cter irre1oca$le, s'lo pod!a "uedar sin e&ecto cuando el hijo &uera culpa$le de o&ensa, injurias o malos tratos in&eridos a su padre. Unidad VIII 1.1.-Matrimonio. El matrimonio, en el concepto romano, puede de&inirse como la coha$itaci'n de dos personas de distinto se6o, con la intenci'n de ser marido mujer, de procrear educar a sus hijos constituir entre ellos una comunidad a$soluta de 1ida. Consta$a de dos elementos, uno o$jeti1o, representado por la coha$itaci'n? otro su$jeti1o o intencional "ue era la a&&ectio maritalis. >a coha$itaci'n, no de$e entenderse e6clusi1amente en sentido material, sino m/s $ien %tico, por"ue e6ist!a a7n en el caso de "ue los esposos no compartieran el mismo ho#ar pod!a contraerse el matrimonio hasta cuando el marido estu1iere ausente, siempre "ue la mujer entrara en su casa. >a ausencia de la mujer imped!a el per&eccionamiento del matrimonio. >a a&&ectio maritalis, era el elemento moral e interno? no s'lo importa$a un simple consentimiento, sino una relaci'n &/ctica creadora de un status, el de marido la mujer. Como la cele$raci'n del matrimonio en Roma no e6i#!a &'rmula jur!dica, ni acto sim$'lico al#uno? de$!a salir de lo meramente su$jeti1o hacerse p7$lica, conocida de todos, m/6ime cuando el matrimonio ten!a "ue distin#uirse de otras uniones como el concu$inato. El matrimonio, como la posesi'n, tu1o siempre en Roma un car/cter se1eramente mono#/mico, como su &inalidad era constituir una comunidad de 1ida, no ca$!a someterlo a pla2o o condici'n. >as &uentes nos traen 4 de&iniciones de matrimonio? en las Institutas se dice "ue, Des la uni'n del 1ar'n la mujer "ue comprende el comercio indi1isi$le de la 1idaE? por otra parte la de&inici'n de Modestino dice "ue, Dlas nupcias son la uni'n del 1ar'n de la hem$ra el comercio de toda la 1ida, comunicaci'n del derecho di1ino del humanoE. 4.1.->os esponsales. El matrimonio en Roma sol!a ir precedido de una promesa &ormal de cele$rarlo, reali2ada por los &uturos c'n u#es o sus respecti1os pater&amilias, "ue se llama$a esponsales, nom$re "ue deri1a de spontio, contrato 1er$al solemne "ue se usa$a para per&eccionar la promesa. En las primeras %pocas el incumplimiento de los esponsales, da$a lu#ar a una acci'n de da(os perjuicios "ue se traduc!a en el pa#o de una suma de dinero. En el derecho cl/sico, los esponsales tu1ieron un car/cter mas %tico-social "ue le#al, especialmente por la &alta de acci'n para e6i#ir su cumplimiento? en el reconocimiento de relaciones personales entre las partes contra entes. En cuanto a las capacidades de los prometidos, se admiti', "ue se pudieran cele$rar esponsales sin ha$er alcan2ado la pu$ertad, aun"ue era menester ha$er cumplido ) a(os. En lo "ue concierne a las relaciones personales, el derecho romano les atri$u ' consecuencias jur!dicas "ue, en al#una medida, se asemeja$an a las deri1adas del matrimonio? as! los esponsales en#endraron un la2o de cuasi a&inidad entre los parientes de los prometidos "ue constitu ' un impedimento matrimonial. En la %poca cristiana se impuso la costum$re de #aranti2ar el cumplimiento de los esponsales, como un medio de reaccionar contra el relajamiento de las costum$res "ue ha$!a tornado &recuentes los casos de ruptura injusti&icada de la promesa? a partir de entonces se acompa(' el o&recimiento matrimonial con arras. @am$i%n por in&luencia del cristianismo se esta$leci' un r%#imen especial para los re#alos u o$se"uios "ue sol!an hacerse los prometidos "ue a partir de Constantino se con&i#uraron como una donaci'n su$ modo, sujeta a la condici'n de "ue el matrimonio se cele$rara. >os esponsales se disol1!an por la muerte o capitis deminutio m/6ima de uno de los prometidos? por ha$er so$re1enido a su cele$raci'n al#7n impedimento matrimonial, por mutuo disenso hasta por desistimiento de uno solo. <;

IVAN MEDINA +.1.-Matrimonio Dcum manuE. Desde el anti#uo derecho de Roma las mujeres casadas sol!an entrar a &ormar parte de la &amilia del marido, coloc/ndose $ajo su potestad rompiendo el 1!nculo a#naticio con la &amilia de "ue proced!an. Se con&i#ura$an entonces, el matrimonio Dcum manuE, se#7n el cual la esposa se hac!a &ili&amilias "ueda$a sometida al nue1o patrer, ocupando el lu#ar de hija. Con respecto a la capacidad patrimonial, la u6or in manu esta$a en situaci'n similar a la del hijo en potestad, por lo tanto, si era sui iuris todo su patrimonio se transmit!a al pater oper/ndose una sucesi'n uni1ersal inter 1i1os con e&ectos an/lo#os a los "ue produc!an la adro#aci'n la le#itimaci'n. >a manus re"uer!a un acto le#al especial para "ue el marido ad"uiera tal potestad. +.4.-Matrimonio Dsine manuE. El matrimonio Dsine manuE, en el "ue al no tener el marido poder al#uno so$re la mujer, %sta "ueda$a en la misma situaci'n &amiliar patrimonial "ue ten!a antes de las nupcias. En consecuencia, si era alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continua$a sometida a la potestad de su padre, en tanto "ue si ten!a calidad sui iuris, de$!a nom$r/rsele un tutor. Su marido no era tutor le#!timo, ni era usual nom$rar el marido tutor de la propio mujer. <.1.-DCon&arreatioE. Se trata$a de una ceremonia reli#iosa de una solemnidad 7nica, en la "ue los desposados se hac!an rec!procamente solemnes interro#aciones declaraciones ante 1; testi#os ciudadanos romanos, asistido del #ran pont!&ice ante el sacerdote de ,7piter, a "uien los interesados o&rec!an un sacri&icio en el "ue &i#ura$a un pan de tri#o. >a mujer desde entonces era admitida en la comunidad &amiliar del pater, $ajo la potestad del cual "ueda$a. 0or este procedimiento la mujer "ueda$a indisolu$lemente unida a la &amilia del marido a su culto no pod!a ser separada m/s "ue por el rito contrario de la di&&arreatio, en condiciones "ue no son conocidas. <.4.-DCoemptioE. Era una &orma de ad"uirir la manu "ue nos traslada a las m/s anti#uas costum$res. >a DcoemptioE &ue una mancipatio por la "ue la mujer era 1endida o se auto1end!a al marido, declar/ndose "ue tal 1enta era matrimonii causa no como escla1a, para "ue as! "uedara $ajo la potestad del marido no in mancipio de %ste. Se e6tin#u!a el poder marital cuando se hu$iera ad"uirido por DcoemptioE, tam$i%n por un acto contrario, consistente en una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumit!a despu%s. <.+.-D5susE. Cuando el matrimonio ha$!a sido cele$rado sin las &ormalidades de la con&arreatio o de la coemptio, se aplica$an las normas propias de la usucapi'n, el marido ad"uir!a la manu por el EususE, reteniendo a la mujer en posesi'n durante 1 a(o. En este lapso la esposa pod!a interrumpir esta especial usucapi'n permaneciendo &uera de la casa del marido durante + noches. Este modo arcaico de ad"uirir la potestad marital no so$re1i1i' al &in de la %poca repu$licana ha$r!a sido el emperador Au#usto "ui%n la a$oli' totalmente. *.1.-0resupuestos del matrimonio romano. Entre ellos se encuentran los si#uientes, capacidad jur!dica, capacidad se6ual para procrear, consentimiento de los contra entes consentimiento del pater&amilias, cuando los desposados &ueran alieni iuris. 0ara "ue la uni'n tu1iera el car/cter de matrimonium le#itimun o iustae nuptiae, se re"uer!a "ue los c'n u#es #o2aran del ius connu$i o aptitud le#al para unirse en matrimonio? "ueda$an e6cluidos de las nupcias los pere#rinos, los latinos los escla1os. <1

IVAN MEDINA 3tro presupuesto &undamental del matrimonio &ue la pu$ertad, o sea, la aptitud se6ual para procrear, "ue el derecho romano estim' "ue la mujer la alcan2a$a a los 14 a(os el 1ar'n a los 1<. Sin em$ar#o se lle#' a admitir la uni'n de los imp7$eres en matrimonio, siempre "ue lle#ados a la pu$ertad su$sistiera la con1i1encia la a&&ectio maritalis. El consentimiento de los contra entes &ue para la le#islaci'n romana el elemento 1ital del matrimonio. Era i#ualmente necesario el consentimiento del pater&amilias cuando al#uno de los &uturos c'n u#es &uera alieni iuris, en el caso de la mujer el consentimiento no era re"uerido a su padre, por"ue los hijos "ue nacieran de la uni'n matrimonial no i$an a &ormar parte de su &amilia, sino de la del marido. -.1.-Impedimentos matrimoniales. En derecho romano ten!an impedimento a$soluto los castrados los esterili2ados, aun"ue no los "ue nac!an impotentes, esto es, los spadones por naturale2a. @am$i%n para contraer nupcias en el caso "ue al#uno de los desposados estu1iera unido en un matrimonio anterior, impedimento "ue los modernos denominan de Dli#amenE. Entre los impedimentos relati1os ten!an especial importancia el parentesco? tam$i%n se prohi$i' el parentesco de cristianos con herejes jud!os. >a di&erencia entre las clases sociales e6clu!a tam$i%n la posi$ilidad de matrimonio? asimismo estu1o 1edado el matrimonio entre in#enuos li$ertinos hasta la sanci'n de la >e6 Iulia et 0appia 0oppaea del tiempo de Au#usto. ).1.-E&ectos del matrimonio respecto de los c'n u#es. En cuanto a los esposos, los e&ectos del matrimonio se traduc!an, no s'lo en las relaciones de car/cter personal, sino tam$i%n en las de orden patrimonial. 0rincipal consecuencia del matrimonio era el de$er de &idelidad entre los c'n u#es? la mujer de$!a ha$itar la casa del marido "ue constitu!a su domicilio le#al. >a esposa ad"uir!a el nom$re la di#nidad de su c'n u#e, los "ue conser1a$a aun"ue "uedara 1iuda, mientras no pasara a se#undas nupcias. El marido ten!a "ue dar protecci'n a su mujer representarla en la justicia? el derecho romano prohi$i' "ue los c'n u#es pudieran hacerse mutuamente donaciones tam$i%n "ue la mujer &uera &iadora de su marido. ).4.-E&ectos del matrimonio respecto de los hijos. >a &iliaci'n le#!tima, "ue era a"uella en "ue el nue1o ne6o entre el en#endrado sus pro#enitores deri1a$a de le#!timas nupcias da$a al hijo la calidad de le#!timo, "ue la le presum!a cuando hu$iere nacido despu%s de los1:; d!as de la cele$raci'n del matrimonio, antes de los +;; de su disoluci'n? en estos casos se reputa$a al marido padre del hijo, en cual"uier otro caso, la mujer ten!a "ue pro$ar la paternidad si el marido se ne#a$a. >os hijos le#!timos ten!an derecho a e6i#ir de sus padres la prestaci'n de alimentos, si ellos no pod!an su$1enir a sus propias necesidades. 3tro de$er &undamental "ue impon!a el matrimonio a los hijos era el de respeto o$ediencia a sus padres? ello hac!a "ue no pudieran iniciar acci'n intimante contra sus pro#enitores, ni e6i#ir por sus cr%ditos m/s all/ de los medios "ue tu1ieran para pro1eer a su su$sistencia. :.1.-Disoluci'n del matrimonio. En Roma se disol1!a por muerte de una de los c'n u#es, por p%rdida de la capacidad matrimonial, por so$re1enir un impedimento por una causa espec!&ica, el di1orcio. A la muerte, "ue era el medio natural de e6tin#uir el matrimonio, se e"uipara$a la ausencia. Ca$!a disoluci'n del 1!nculo con u#al por p%rdida de capacidad de los esposos en los casos de capitis deminutio ma6ima de cual"uiera de ellos? si la p%rdida de la li$ertad hu$iera sido pro1ocada por cauti1erio, al retornar el c'n u#e cauti1o pod!a unirse en nue1o matrimonio con el "ue ha$!a permanecido li$re, pero no continuar el anterior. @am$i%n se perd!a la capacidad matrimonial , por ende, se disol1!a el matrimonio por la capitis deminutio media. <4

IVAN MEDINA Se e6tin#u!an, asimismo, las nupcias por so$re1enir un impedimento, como en el caso del incestus super1eniens, "ue se produc!a si el sue#ro adopta$a al erno, de modo "ue %ste se con1ert!a en hermano de su esposa. Se pod!a e1itar "ue so$re1iniese el incesto, emancipando pre1iamente el pater a su hija. :.4.-El di1orcio. Era la &alta de a&&ectio maritalis en uno de los c'n u#es o en am$os. >a disoluci'n de las nupcias por di1orcio &ue un sentimiento tan adentrado en los romanos, "ue desde anti#uo ri#i' el principio de "ue el matrimonio era una instituci'n esencialmente disolu$le. El di1orcio se hac!a por la simple declaraci'n de cual"uiera de los esposos de "uerer e6tin#uir el 1!nculo con u#al? esta declaraci'n pod!a ser oral o escrita, tam$i%n comunicada por medio de un nuntius. 5na e6cepci'n a esta re#la &ue la esta$lecida por la le6 Iulia de adulteris, "ue dispuso "ue el repudio de$!a participarse por un li$erto en presencia de ) testi#os. >a pure2a de las costum$res romanas hi2o "ue no estu1iese permitido a la mujer di1orciarse de su marido, o$st/culo "ue &ue eliminado al &inali2ar la %poca repu$licana. ,ustiniano ordenando numerosas disposiciones limitati1as del di1orcio esta$lecidas por los emperadores cristianos, distin#ui' < clases el, el di1orcio por mutuo consentimiento, el repudio o di1orcio unilateral por culpa del otro c'n u#e, el di1orcio unilateral sine causa el di1ortium $ona #ratia. El primero era plenamente l!cito? el se#undo, el di1orcio por culpa del otro c'n u#e, era il!cito su se da$an las si#uientes iustae causae, conjura contra el emperador, adulterio o malas costum$res de la mujer, alejamiento de la casa del marido, &alsa acusaci'n de adulterio por parte del marido comercio &recuente de peste con otra mujer, dentro o &uera de la casa con u#al. El tercero, no era l!cito por lo tanto tra!a aparejado casti#o para el c'n u#e "ue lo pro1ocara, sin "ue por ello &uera in1/lido. >a cuarta &i#ura de di1orcio, "ue se &unda$a en una causa no imputa$le a nin#uno de los esposos, era l!cita en caso de impotencia incura$le, por e6istir 1otos de castidad si se hu$iera producido cauti1idad de #uerra. >as penas para el di1orcio eran, en el caso del retiro &or2ado en un con1ento la p%rdida de la dote de la donaci'n nupcial o de la cuarta parte de los $ienes cuando %stas no se hu$ieran consumido. =.1.->e#islaci'n matrimonial de Au#usto. El emperador Au#usto dict' un 1erdadero c'di#o matrimonial al hacer 1otar al comicio de los 7ltimos a(os de la rep7$lica, le es "ue la jurisprudencia romana &usion' $ajo el nom$re de Iulia et 0apia 0oppaea. >a le#islaci'n o$li#a$a a contraer matrimonio a los 1arones solteros de 4* a -; a(os, a las mujeres de 4; a *;. Si tales personas no respeta$an este imperati1o matrimonial eran sancionadas con una incapacitas sucesoria "ue tam$i%n se aplica$a a los casados sin hijos. >os solteros ten!an una incapacidad total para ad"uirir por testamento los or$i se 1e!an pri1ados de la mitad de las li$eralidades con "ue hu$ieran sido &a1orecidos por causa de muerte.. A &a1or de los ciudadanos "ue cumpl!an con las normas le#ales creadas por Au#usto, consa#r' al#unos pri1ile#io o 1entajas? as! se pod!a ocupar un car#o p7$lico antes de la edad re"uerida para el desempe(o del mismo? se dispensa$a del pa#o de ciertos tri$utos a "uien tu1iera + hijos en Roma o < en Italia. >a ri#ide2 de las prescripciones de las le es au#usteas cre' un sentimiento de resistencia hacia las mismas "ue se hi2o m/s nota$le con los emperadores cristianos, hasta "ue "uedaron sin e&ecto con el derecho justinianeo. 1;.1.-Se#undas nupcias. >a disoluci'n del 1!nculo matrimonial por cual"uier causa no imped!a a los c'n u#es #uardar un tiempo de luto de 1; meses, de un a(o en el derecho postcl/sico, con el &in de dar certe2a a la paternidad, e1itando la tur$atio san#uinis. <+

IVAN MEDINA 11.1.-El concu$inato. El derecho romano conoci' otra &orma de comunidad con u#al, el concu$inato, en el "ue e6ist!a uni'n esta$le del hom$re la mujer sin "ue medie intensi'n rec!proca de estar unidos en matrimonio. Ista &ue la 7nica &orma posi$le de uni'n con li$ertos mujeres sancionados con la tacha de in&amia, sin 1olar las disposiciones de la >e6 Iulia de adulteris de la %poca de Au#usto. Con el ad1enimiento del cristianismo se opera una reacci'n contra esta clase de uni'n Constantino declar' nulas las donaciones le#ados e&ectuados a la concu$ina a sus hijos. >a mujer de$!a tener al i#ual "ue para contraer matrimonio, una edad m!nima de 14 a(os la concu$ina de un hom$re no pod!a serlo de su hijo o de su nieto, reput/ndose su in&idelidad como adulterio, i#ual "ue en la mujer casada. 14.1.-R%#imen patrimonial del matrimonio. En el matrimonio li$re, como la mujer se#u!a perteneciendo a su &amilia paterna, ha$!a una separaci'n de $ienes? de %sta manera, si era alieni iuris las ad"uisiciones reali2adas durante el matrimonio se hac!a propiedad de su pater&amilias si ten!a la calidad de sui iuris era propietaria de todos sus $ienes de los "ue ad"uiriera durante las nupcias, con amplio poder de disposici'n. El marido no ten!a &acultad so$re los $ienes propios de la esposa, si %sta le encar#a$a la administraci'n, actua$a en car/cter de mandatario. Estos $ienes con&iados a la administraci'n marital se llama$an e6tradotales? disueltas las nupcias, el marido esta$a o$li#ado a restituir los $ienes e6tradotales. En el matrimonio sine manu, al e6istir un r%#imen de separaci'n de los $ienes de los c'n u#es, %stos no se de$!an alimentos? por estos principios la dote &ue la "ue constitu ' la columna del sistema patrimonial del matrimonio romano. 14.4.->a dote. El conjunto de $ienes o cosas particulares "ue la mujer le desi#na$a a su parte&amilias u otra persona en su nom$re, era denominada dote? aportando a la causa del matrimonio, con el &in de atender a los #astos "ue demanda$a al marido la 1ida matrimonial. >a dote &ue un instituto "ue alcan2' #ran di&usi'n en la sociedad romana, "ue considera$a un deshonor para la mujer concurrir indotada al matrimonio. >a circunstancia de "ue la dote pasara en propiedad al marido hi2o "ue se la considerara jur!dicamente como un lucro, esto es, un acto a t!tulo #ratuito. 0resupuesto &undamental de la dote era un matrimonio ci1ilmente 1/lido. En al concepci'n romana ori#inaria, al dote era propiedad e6clusi1a del marido la mujer carec!a de derecho so$re tales $ienes. Del mismo modo, por una le6 Iulia de &undo dotali de la %poca de Au#usto, se prohi$i' al marido enajenar los &undos it/licos de la dote sin consentimiento de su esposa. I#ualmente, se hac!a responsa$le al marido por la p%rdida de las cosas dotales, en la misma medida "ue a un poseedor de una cosa ajena. 1+.1.-Clases &ormas de constituci'n de la dote. El constitu ente de la dote &ue, en principio, el pater&amilias de la mujer? cuando esta era sui iuris le correspond!a dotarse a s! misma. atendiendo a las personas "ue pod!an otor#ar la dote, %sta &ue de distintas clases, se llama$a dos pro&ecticia, si era constituida por el pater&amilias m/s adelante tam$i%n por el padre "ue no ten!a la patria potestad s$re la mujer? dos ad1enticia, la otor#ada por la mujer misma, por su madre o por una persona distinta del padre? dos recepticia, la dote en la "ue el constitu ente se reser1a$a el derecho de recuperar los $ienes en caso de disoluci'n del matrimonio. Se#7n la naturale2a del o$jeto de la dote cam$ia$an las &ormas de su constituci'n, con respecto al derecho cl/sico. Mediante la dotis datio "ue opera$a la transmisi'n inmediata de los $ienes dotales "ue se reali2a$a por mancipatio, in iure cesio traditio. 0or la dotis dictio, contrato 1er$is, "ue consist!a en una promesa unilateral solemne del constitu ente, "ue pod!a ser parte de la mujer, %sta misma si era alieni iuris, o un deudor "ue inter1iniera por mandato de ella. @am$i%n por la promissio dotis, "ue era una promesa de la dote en &orma de stipulatio, utili2a$le por cual"uiera "ue deseara $ene&iciar a la <<

IVAN MEDINA mujer. En derecho postcl/sico estas re&ormas desaparecieron la dote se pudo constituir por un solo pacto le#!timo, al "ue se acostum$ra$a acompa(ar un documento escrito. 1<.1.-Restituci'n de la dote. Disuelto el matrimonio, el marido esta$a o$li#ado a restituir la dote, a pesar de su condici'n de propietario de ella. A tal &in se introdujo la pr/ctica de "ue el marido mediante estipulaci'n, prometiera al constitu ente la restituci'n de la dote en caso de di1orcio. Si el esposo no cumpl!a con la promesa restitutotia se hac!a e6i#i$le por la acci'n propia del contrato, al actio e6 stipulatu, de o$jeto incierto, a no ser "ue se hu$iese prometido no la restituci'n, sino el 1alor tasado de la dote. >a &alta de acuerdo so$re la restituci'n de la dote plantea$a el pro$lema de la imposi$ilidad de recuperar por parte de la esposa los $ienes "ue se ha$!an hecho propios del marido. El ejercicio de la actio rei e6oriae determin' "ue la restituci'n pudiera ser impuesta en todo o en parte, teniendo en cuenta la situaci'n patrimonial del marido, el "ue no o$stante #o2a$a del $ene&icium cmpetentiae para restituir solo lo "ue $uenamente pudiera. El marido "ue ten!a la o$li#aci'n de restituir la dote esta$a autori2ado, empero a retener cierta cuota de los $ienes en caso de la e6istencia de hijos, retenci'n "ue tam$i%n pod!a hacer como sanci'n por el adulterio de la mujer, para casti#ar una conducta menos #ra1e, por los #astos 7tiles "ue hu$iera reali2ado por las inde$idas sustracciones "ue la mujer hu$iera hecho de los $ienes del esposo. >a restituci'n de la dote de$!a operarse inmediatamente si se la e6i#!a por medio de la actio e6 stipulatio, en tanto "ue si se ejercita$a la ectio rei u6oriae se trata$a de dinero u otras cosas &un#i$les, la restituci'n se hac!a en tres cuotas anuales. Con ,ustiniano el r%#imen de la dote e6perimenta pro&undas trans&ormaciones tendientes a &a1orecer el inter%s de la mujer lle#ando a reconocer "ue la dote era propiedad de la mujer "ue el marido s'lo ten!a so$re los $ienes dotales el usu&ructo. Declar' restitui$le la dote en todos los casos de disoluci'n del matrimonio elimin' el derecho de las retenciones, as! como el edictum de alterutro. >a actio rei u6oriae es sustituida en el derecho justinianeo por una actio e6 stipulatio, "ue no se ori#ina en una stipulatio realmente cele$rada, sino m/s $ien supuesta. Con la actio dotis concurr!a la rei1indicatio, por"ue la mujer, a7n durante el matrimonio, ten!a una propiedad natural so$re la dote el marido, al disol1erse el 1!nculo perd!a su propiedad temporalmente limitada en los $ienes dotales. 1*.1.-Donaciones nupciales. >a donaci'n hacha por el &uturo marido a su mujer, son las donaciones nupciales. Desconocidas en el derecho cl/sico, aparece s'lo en el periodo posterior pro1eniente de los derechos orientales. >a donaci'n nupcial de$!a hacerse antes del matrimonio o al menos ser prometida por el &uturo contra ente. 0or esta ra2'n se la denomina$a donatio ante nuptias. En caso de muerte del marido o de di1orcio sin culpa, la esposa reten!a la donaci'n? si ten!a hijos solamente le correspond!a un derecho de #oce? si mor!a la mujer, la donaci'n "ueda$a sometida a una re#ulaci'n semejante, relati1amente al marido a los hijos. ,ustiniano permiti' "ue la donaci'n se reali2ara despu%s de cele$rado el matrimonio la con&i#ura como una donatio propter nuptias, independientemente de las otras donaciones, para la "ue contin7a ri#iendo la prohi$ici'n. Disueltas las nupcias, la donaci'n propter nuptias presenta$a el car/cter de una contradote estu1o sometida a las normas re#uladoras de a dote. 1*.4.-Donaciones entre c'n u#es. Consa#ra la prohi$ici'n de las donaciones entre c'n u#es "ue, al decir de las &uentes, se esta$lecieron para e1itar "ue se pusiera precio a la a&ecto con u#al por el peli#ro de "ue el amor pudiera inducir al c'n u#e m/s #eneroso a desprenderse de sus $ienes en $ene&icio de otro.

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IVAN MEDINA Unidad IX 1.1.-@utela curatela. Esta &unci'n protectora de los derechos de los sujetos de los sujetos con incapacidad de o$rar, &uera a$soluta o relati1a, &undada en ra2ones de edad, se6o, en&ermedad mental o tendencia a la dilapidaci'n de los $ienes, se cumpli' en Roma por medio de dos especiales instituciones, la tutela la curatela. >os hijos sometidos a la potestad del pater se hac!an sui iuris a la muerte de %ste? ad"uir!an entonces plena capacidad de derecho aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos ellos eran capaces para ejercer por s! mismos sus derechos. @anto unos como otras, esta$an sometidos al poder de un tutor, pero la tutela, por ra2'n del se6o perdi' a en el per!odo cl/sico su anti#uo ri#or. El tutor "ue si#ni&ica prote#er, ten!a so$re los imp7$eres las mujeres un poder de protecci'n similar, en cierto modo, al reconocido por su &inalidad tuiti1a de sal1a#uarda de los intereses patrimoniales respecto del incapa2 o pupilo. Ser1io de &ines de la rep7$lica de&ini' a la tutela como Dla &uer2a potestad so$re una ca$e2a li$re dada permitida por el derecho ci1il para prote#er al "ue por su edad no puede de&enderse por s! mismo. >a de&inici'n de Ser1io @ulio, es err'nea, ellos es inadmisi$le si se tiene en cuenta "ue el derecho romano, s'lo conoci' cuatro potestades cl/sicas, patria potestas, dominica potestas, manus mancipium? por otra parte las personas sometidas al poder del tutor son precisamente los sujetos li$res de potestad. A &ines del per!odo repu$licano, la tutela 1a perdiendo su primiti1o car/cter se conci$e como un de$er una car#a impuesta en inter%s de &undamental del incapa2. En %poca postcl/sica la tutela constitu ' un o&icio oneroso, a la 1e2 "ue una car#a p7$lica. 3tros incapaces de o$rar "ueda$an supeditados a la inter1enci'n de un administrador o curador. >a curatela &ue creada por el derecho romano para prote#er el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela? desde la >e de las AII @a$las se conoci' una curatela para el caso de los en&ermos mentales o dementes, para los pr'di#os sujetos a interdicci'n. Es este caso ni el tutor cuida$a de la persona del pupilo, sino "ue prote#!a sus intereses patrimoniales, ni el curador era solo administrador de los $ienes del incapa2, pues tam$i%n ha$!a de 1elar por su cuerpo su salud. Se ha dicho tam$i%n "ue la di&erencia entre las instituciones de representaci'n de los incapaces estri$a$a en la circunstancia de "ue el curador carec!a de la &acultad de asistencia cooperaci'n en los actos del pupilo, como las ten!a el tutor. >a di&erencia mas notoria entre las instituciones radica en "ue la tutela correspond!a a supuestos en "ue ha$!a una causa #eneral permanente de incapacidad, como la edad el se6o, en tanto la curatela aparec!a cuando media$a una causa particular o accidental "ue hac!a incapa2 a un persona "ue hasta entonces ha$!a #o2ado de plena capacidad de o$rar como ocurr!a en el caso del demente del pr'di#o. 4.1.-@utela de los imp7$eres. >as personas sui iuris "ue no ha$!an alcan2ado la pu$ertad, necesita$an "ue se les nom$rara un tutor para "ue reali2ara en su nom$re los ne#ocios jur!dicos "ue el incapa2 no pod!a por s! mismo reali2ar. El tutor "ue sustitu!a al padre del incapa2, ten!a la misi'n de de&ender el patrimonio del pupilo en $ene&icio. Al &unci'n del tutor era meramente ci1il, no pod!an cumplirla los e6tranjeros, tam$i%n 1iril, por lo cual esta$a 1edada a las mujeres. +.1.-Especies de tutela. Se#7n el modo como ella se ori#inara pod!a ser, tutela testamentaria, si se &unda$a en la 1oluntad del pater&amilias declarada $ajo testamento? tutela le#!tima, cuando nac!a por imperio de la le ? la tutela dati1a, si la desi#naci'n de tutor pro1en!a del ma#istrado. El tutor testamentario ad"uir!a su condici'n de tal desde el momento de la adici'n de la herencia. Como su nom$ramiento no depend!a del parentesco, pod!a recha2ar la tutela. <-

IVAN MEDINA A &alta de tutor testamentario, las AII @a$las llama$an a desempe(ar la tutela a las personas "ue de morir, el imp7$er heredar!an a$ intestato, o sea, su a#nado m/s pr'6imo, en su de&ecto los #entiles. En consonancia con lo "ue ocurri' en materia sucesoria, al interpretaci'n jurisprudencial e6tendi' los llamamientos a la tutela le#!tima al patrono sus hijos, respecto del li$erto imp7$er. >a tutela dati1a, esto es, a"uella cu a desi#naci'n pro1en!a del ma#istrado, se impuso en Roma cuando el r%#imen de la instituci'n &ue o$jeto de una intensa inter1enci'n le#islati1a "ue con1irti' la &unci'n pri1ada del tutor en una 1erdadera car#a p7$lica. Con esta injerencia p7$lica en las tutelas, el autor ten!a el de$er de no rehusar el car#o, a no ser "ue tu1iera una e6cusa &undada, como edad a1an2ada, en&ermedad, ocupaciones e6cesi1as, residencia alejada, enemistad con la &amilia del pupilo, etc. Como consecuencia de esta inter1enci'n estatal, el ma#istrado sol!a e6i#ir del tutor le#!timo una #arant!a o cauci'n por los da(os "ue e1entualmente pudiera ocasionarle al patrimonio del pupilo. Esa #arant!a no se sol!a e6i#ir al tutor testamentario ni al nom$rado por el ma#istrado, pues se entend!a "ue ha$!an sido ele#idos a causa de su idoneidad sol1encia. El ma#istrado pod!a nom$rar un administrador especial o curator para al#unos casos en "ue cre eran necesaria su inter1enci'n, como cuando e6istieran intereses contrapuestos entre el tutor su pupilo. Con el r%#imen impreso en la tutela desde la sanci'n de la le Atilia, aparece una nue1a acci'n, la actio tutelae, en&amante con &'rmula e6 &ide $ona, "ue el pupilo pod!a ejercitar contra el tutor al comien2o cuando hu$iera actuado con dolo m/s adelante, en todos los casos en "ue se hu$iere compro$ado &alta del tutor en el cumplimiento de los de$eres inherentes a su &unci'n. Di#amos por &in "ue el tutor conta$a con la actio tutelae contraria para e6i#ir del pupilo una indemni2aci'n por los #astos "ue la tutela le hu$iera ori#inado durante su ejercicio. <.1.-9unciones del tutor, DauctoritasE D#estioE. >a auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia presta$a al pupilo asentimiento para la reali2aci'n del ne#ocio jur!dico de "ue se tratara, con1irti%ndolo de imper&ecto e ine&ica2, en acto dotado de plena 1alide2 jur!dica. Con la auctoritas el tutor completa$a la &alta de capacidad del pupilo, lo autori2a$a para actuar Dpor s!E, dando e&icacia al ne#ocio reali2ado por el incapa2. Cuando el imp7$er no ha$!a cumplido los ) a(os, no esta$a desha$ilitado para reali2ar los ne#ocios jur!dicos 1/lidos? en tal supuesto el tutor de$!a actuar por medio de la #estio, lo cual implica$a la administraci'n de los ne#ocios del pupilo como si &ueran propios. Se trata$a de una representaci'n le#al, o necesaria "ue hac!a "ue los de&ectos del acto se &ijaran en ca$e2a del tutor? %ste era "uien se constitu!a en propietario, acreedor o deudor, por 1irtud de los principios de la representaci'n indirecta "ue acepta$a el derecho romano. -.1.-Cesaci'n de la tutela. >a tutela cesa$a por causa del pupilo, con su muerte o capitis deminutio, en cual"uiera de sus distintas #radaciones, se e6tin#u!a por causa del tutor, lo "ue da$a lu#ar a su reempla2o por otra persona "ue ejerciera el o&icio? cuando se cumpl!a la condici'n resolutoria o se produc!a el 1encimiento del t%rmino &ijado por el testador, si se presenta$a un supuesto de e6cusaci'n del tutor, so$re1iniente a su nom$ramiento , por &in en caso de remoci'n del tutor por sospechoso. ).1.-@utela de las mujeres. En Roma las mujeres sui iuris esta$an sometidas a la com7n tutela impu$erum, si eran imp7$eres, a la especia perpetua tutela mulierum, cuando hu$ieren lle#ado a los 14 a(os alcan2ado, por ende la pu$ertad. Con la pro#resi1a independi2aci'n de la mujer &ue disminu endo la importancia de este #%nero de tutela. >as &unciones del tutor, se reduc!an a la interposici'n de la auctoritas para dar 1alide2 a determinados ne#ocios jur!dicos de trascendencia patrimonial, como enajenar las res mancipi, manumitir escla1os, o$li#arse a hacer acceptilatio de sus cr%ditos, desi#nar herederos por testamento constituir dote? en <)

IVAN MEDINA suma, actos de disposici'n "ue implica$an una disminuci'n de orden patrimonial. En nin#7n caso el tutor actua$a por #estio la auctoritas de$!a prestarla en presencia de la pupila. En la rep7$lica tard!a se ide' otro medio para e1itar la tutela, cuando la pupila no esta$a autori2ada por testamento para ele#ir a un tutor? la mujer se somet!a mediante coemptio a una persona de su con&ian2a, "uien la manumit!a inmediatamente pasando a ser su patrono, con lo cual se con1ert!a en tutor le#!timo, con la denominaci'n de tutor &idiciarius. :.1.->a curatela. 0ara el derecho romano la curatela implica$a una administraci'n d/ndose el nom$re de curador a la persona encar#ada de la de&ensa de intereses p7$licos o pri1ados, tu1iera o no poderes de administraci'n. >a curatela tu1o su ori#en en la le de la AII @a$las, donde se dispon!a el nom$ramiento de un curador para el sui iuris a&ectado de locura, im$ecilidad o demencia, o para "uien hu$iera sido declarado pr'di#o. @al curado cumpl!a una &unci'n mu similar a la el tutor en lo concerniente al cuidado de los $ienes del incapa2, por ello el derecho justinianeo coloc' en i#ual plano a tutores curadores. :.4.-Curatela del pr'di#o. 0or las AII @a$las era declarado pr'di#o por orden del ma#istrado e inha$ilitado para administrar su patrimonio, a"uel "ue hu$iera dilapidado la herencia de sus ascendientes paternos. El curador del pr'di#o de$!a prestar su auctoritas para dar 1alide2 a todos los ne#ocios jur!dicos "ue pudieran pro1ocar un empo$recimiento de su patrimonio. =.1.->a curatela del demente. 0or las AII @a$las pod!a ser le#!tima, a &a1or del a#nado m/s pr'6imo, o de nom$ramiento por el ma#istrado, al "ue le era permitido se#uir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento. Esta$lec!a la re#la de "ue la curatela "ueda$a suspendida durante los inter1alos de lucide2 del demente? es e6plica$le este principio, a "ue el incapa2 durante los lucida inter1alla recupera$a su capacidad de o$rar. 1;.1.-Curatela del menor imp7$er. >a tutela so$re las personas sui iuris termina$a con la pu$ertad, etapa de la 1ida en "ue se alcan2a$a capacidad de o$rar, o sea, la aptitud jur!dica para reali2ar ne#ocios jur!dicos plenamente e&icaces? la edad de 1< a(os resulta$a demasiado prematura para otor#ar al 1ar'n p7$er plena capacidad ne#ocial. 5na le6 0laetoria o >aetoria de circunscriptione adolescentium, del alrededor del a(o 1=1 a.C., marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la le#islaci'n romana en sal1a#uarda de los intereses econ'micos del menor p7$er. Conced!a la le a las personas "ue no hu$ieran cumplido toda1!a los 4* a(os, una acci'n especial, la actio le#is 0laetoriae, para ejercitar contra todo a"u%l "ue &raudulentamente hu$iera conse#uido un pro1echo, por e&ecto de la ine6periencia del menor? condena$a la autor del &raude con la nota de in&amia con una #ra1e pena pecuniaria, m/s no conduc!a a la nulidad del acto. En el derecho justinianeo, el cuarator minoris pas' a ser un administrador permanente no optati1o, por lo cual el menor p7$er pod!a contar con su asistencia en todos sus supuestos. 1;.4.-Curatelas especiales. @ales &ueron, el curator impu$eris, nom$rado para el supuesto de "ue el tutor de un imp7$er padeciera de en&ermedades corporales o ps!"uicas? el curator nom$rado para los $ienes ad1enticios de un alieni iuris no administrados por el padre? el curator 1entris, para ase#urar los derechos sucesorios de una persona por nacer, los curatores $onorum "ue actua$an en el cuidado de $ienes en di1ersas hip'tesis, <:

IVAN MEDINA como cuando el titular estu1iera ausente, o se tratara de una herencia acente, o de una ejecuci'n so$re $ienes del deudor. Unidad X 1.1.-0atrimonio. Es el conjunto de derechos de "ue puede ser titular una persona, etimol'#icamente deri1a de la 1o2 patrimonium, "ue si#ni&ica$a lo reci$ido del padre o pater. Con el derecho cl/sico el patrimonio, se inte#ra$a no s'lo a con las cosas corp'reas, sino con todos los $ienes, cr%ditos, derechos acciones de "ue &uera titular una persona. 0aulo dice "ue, Ese entiende "ue son $ienes de cual"uiera de los "ue "uedan despu%s de deducidas las deudas. >a consideraci'n del patrimonio como un este jur!dico, hi2o "ue los romanos aceptaran su transmisi'n por acto inter 1i1os, como ocurr!a en los supuestos de adro#aci'n, le#itimaci'n matrimonio cum manu, cuando la mujer era sui iuris. Se ten!a en claro "ue no se conci$e persona sin patrimonio, "ue tampoco puede e6istir un patrimonio sin la persona de un titular. 4.1.->os derecho reales. >os derechos reales tam$i%n llamados so$re las cosas, son a"uellos "ue crean entre la persona al cosa una relaci'n directa e inmediata. >as di&erencias con los derechos de o$li#aciones? los derechos reales, se imponen distin#uirlos de los personales, creditorios o$li#acionales. 5no de los ras#os di&erenciales m/s t!picos esta dado por los distintos elementos constituti1os de am$os derechos? en los derechos reales, s'lo concurren el sujeto el o$jeto, en los derechos creditorios e6isten dos sujetos, el acti1o o acreedor el pasi1o o deudor? el o$jeto del derecho real es siempre una cosa determinada. 3tra 1entaja de los derechos reales so$re los personales es la pre1alencia o pre&erencia? por su naturale2a, el derecho real implica la e6clusi1idad la prelaci'n so$re los concurrentes derechos personales, por lo cual puede ha$larse de una jerer"u!a de p'deres. Ca distintas especies de derechos reales, a "ue se pueden clasi&icar en los "ue se ejercen so$re la cosa propia, los "ue se constitu en so$re cosa ajena? pertenece a la primera clase el derecho de propiedad o dominio. Se a#rupan en la se#unda cate#or!a los derechos reales llamados, con terminolo#!a moderna, limitados, parciales o &raccionarios, entre los cuales se cuentan los "ue pro1ienen del derecho ci1il, como las ser1idum$res, los "ue tienen su ori#en en el derecho honorario, como el ius in a#ro 1ecti#ali. Unidad XI 1.1.-0osesi'n. El t%rmino posesi'n deri1a de la 1o2 latina possessio, la cual deri1a de posidere, "ue si#ni&ica Dpoder &ijarseE. >os romanos entendieron por posesi'n un estado de hecho por el cual una persona ten!a una cosa en su poder dispon!a de ella se#7n su 1oluntad, como lo har!a un propietario. >a posesi'n es una relaci'n de hecho "ue produce consecuencias jur!dicas "ue se con&i#ura como tal cuando el sujeto ejerce un poder &!sico so$re la cosa. Se presentan dos elementos, uno e6terno material, "ue entra(a el contacto o poder &!sico "ue el sujeto tiene respecto de la cosa? el se#undo, interno, su$jeti1o o espiritual, "ue consiste en la intenci'n de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio. >a concurrencia del corpus del animus era re"uisito necesario para "ue se reconociese a la posesi'n consecuencias jur!dicas su de$ida protecci'n? el corpus el animus no pod!an e6istir el uno independientemente del otro. <=

IVAN MEDINA 1.4.-Naturale2a jur!dica de la posesi'n. A los pro$lemas "ue ha dado lu#ar la posesi'n, se suma el m/s intrincado de ellos "ue es el "ue se re&iere a su naturale2a jur!dica, sosteniendo unos tratadistas "ue la posesi'n es un DhechoE, en tanto otros la consideran un DderechoE? am$as teor!as tienen ca$ida en las &uentes romanas, pero a partir de los #losadores comentaristas cont' con ma or adhesi'n el sistema "ue atri$u e a la posesi'n la calidad de simple hecho. 9ue Sa1i#n "uien e6puso la tesis de "ue la posesi'n es un hecho, partiendo de la $ase de "ue la misma se &unda en circunstancias materiales, es decir DcorpusE? adem/s ar#umenta "ue posesi'n se opone a propiedad dentro del petitorio. +.1.-Distintas clases de posesi'n. De acuerdo con la &orma como ha$r!a sido ad"uirida la posesi'n, es decir, cual hu$iese sido la causa de su nacimiento, pod!a ser justa o injusta. >a posesi'n justa es la "ue ha$!a tenido una &uente le#!tima de ad"uisici'n? mientras "ue la posesi'n injusta, era la nacida por e&ecto de un 1icio o por lesi'n para el anterior poseedor. No o$stante la di&erencia e6istente entre la possessio iusta la iniusta en cuanto a las consecuencias pr/cticas, la tutela posesoria alcan2a$a tanto al poseedor justo como a "uien ejerc!a la posesi'n 1i, clam o precario. >a posesi'n pod!a ser de $uena o mala &e, en el caso de ser de $uena &e, era a"uel "ue cre!a tener un derecho le#!timo so$re la cosa pose!da? mientras "ue pose!a de mala &e el "ue actua$a como poseedor a sa$iendas de "ue carec!a de derecho al#uno so$re la cosa o$jeto de su se(or!o. As! era posi$le "ue un poseedor de $uena &e tu1iera una posesi'n injusta. De acuerdo con los e&ectos jur!dicos "ue la posesi'n pod!a acarrear, los anti#uos int%rpretes distin#uieron la possessio ad usucapionem de la possessio ad interdicta. >a primera era la posesi'n de $uena &e "ue por el transcurso del tiempo hac!a "ue el poseedor ad"uiriera la propiedad del pose!do? mientras "ue la se#unda, era a"uella "ue no pro1oca$a la anterior consecuencia, pero "ue otor#a$a al poseedor tutela para su se(or!o, por medio de los interdictos posesorios. >os autores han distin#uido la possessio ci1ilis de la possessio naturalis. Sa1i#n identi&ica la possessio ci1ilis con la possessio ad usucapionem, la possessio naturalis con la ad interdicta. >a D"uasi possessioE o posesi'n de derechos, se#7n 0aulo, se consider' la posesi'n como una dominaci'n solamente ejercita$le co$re una cosa corp'rea, con lo "ue el derecho de propiedad se con&und!a con la cosa misma so$re la "ue reca!a. @ard!amente e6tendieron los jurisconsultos cl/sicos, con el nom$re de possessio iuris o "uasi possessio, al idea de posesi'n a otros derechos reales distintos de la propiedad, especialmente a los derechos de las ser1idum$res. >a cuasi posesi'n, "ue se halla$a en la misma relaci'n con los interdictos la usucapi'n "ue la posesi'n de las cosas corporales, lle#' a a$arcar con el derecho justinianeo a otros derechos reales so$re la cosa ajena, como el usu&ructo, la en&iteusis la super&icie. <.1.-Ad"uisici'n p%rdida de la posesi'n. >a posesi'n se inte#ra por dos elementos, uno material, "ue consiste en la aprehensi'n de la cose "ue da al poseedor la posi$ilidad de disponer de ella con e6clusi'n de cual"uier otro sujeto? otro intencional, "ue importa la con1icci'n de comportarse respecto de la cosa como si &uera propietario. Desde el momento en "ue se encuentran reunidos am$os elementos, la aprehensi'n la intenci'n, ha$r/ ad"uisici'n de la posesi'n. >a necesidad de la presencia del corpus para la ad"uisici'n de la posesi'n si#ni&ica$a un hecho material cual"uiera "ue permitiese al ad"uirente disponer de ella se#7n su ar$itrio. En cuanto al re"uisito intencional, al consistir en al 1oluntad del poseedor de disponer de la cosa como si &uera propietario, es o$1io "ue "uien no tu1iera 1oluntad no pod!a ad"uirir la posesi'n, as! el minor in&ans el demente. *;

IVAN MEDINA Siendo la concurrencia del corpus del animus necesaria para la ad"uisici'n de la possessio, es l'#ico "ue cuando cesa$an am$os elementos, se perd!a la posesi'n. @am$i%n pod!a e6tin#uirse por &alta de uno de sus elementos inte#rantes, se perd!a s'lo corpore, si el poseedor no conta$a con el se(or!o de hecho so$re la cosa, o solo animo, cuando ha$!a desaparecido la intenci'n de poseer la cosa para s!, reempla2/ndola por la de poseer por otro. *.1.-0rotecci'n de la posesi'n. 0odemos a&irmar "ue la tutela de la posesi'n se 1incula al principio del respeto al orden constituido, dentro del cual el indi1iduo no puede modi&icar una situaci'n jur!dica o de hecho8 se necesita la inter1enci'n de la autoridad jurisdiccional, "ue ordene se desista de la posesi'n. De ellos se si#ue "ue cual"uier especie de posesi'n #o2a de la protecci'n del derecho. Se puede admitir "ue se de$e de&ender la posesi'n como un medio de e1itar una pertur$aci'n del orden p7$lico la pa2 social o coincidir con Iherin# en cuanto entiende "ue la tutela de la posesi'n es un complemento necesario de la de&ensa de la propiedad. 0ara prote#er la posesi'n, el derecho cre' una de&ensa especial, los interdictos? "ue ha$r!a aparecido en la %poca de las AII @a$las con el o$jeto de prote#er las cosas pri1adas m/s sin#ularmente las cosas p7$licas. El ma#istrado, en ejercicio de su imperium intima$a al demandado una prohi$ici'n o e6ped!a una orden con el o$jeto, de hacer e&ecti1as las pretensiones del peticionante de mantener o resta$lecer una situaci'n jur!dica pri1ada di#na de tutela. Este procedimiento e6tra iudicium, se caracteri2a$a por su concisi'n rapide2. >a doctrina de la %poca cl/sica a#rupa$a los interdictos posesorios en8 interdictos "ue tienden a retener, a recuperar o a ad"uirir la posesi'n. Interdicta retinendae possessionis, %stas ten!an por o$jeto prote#er al poseedor? presenta$an re"uisitos di&erentes, se#7n se tratara de la posesi'n de cosas inmue$les o de cosas mue$les? para las primeras se aplica$a el interdictum uti possidetis, mientras "ue para las se#undas el utur$i. 0or el uti possidetis el pretor prohi$!a toda pertur$aci'n o molestia contra la persona "ue en el momento de enta$lar el interdicto estu1iera en posesi'n del inmue$le sin los acostum$rados 1icios de 1iolencia, clandestinidad o precario. 0or su parte el interdictum utur$i no se da$a a "uien estu1iera pose endo la cosa mue$le en el momento de su interposici'n, sino al "ue le a(o anterior la hu$iese pose!do m/s tiempo "ue el ad1ersario, sin los 1icios de 1iolencia, clandestinidad o precario. Con el derecho justinianeo desaparece la di&erencia entre los uti possidetis los utur$i. Interdicta recuperandae possessionis, ten!an por &inalidad resta$lecer en la posesi'n al poseedor despojado por el hecho 1iolento o il!cito de un tercero. En el derecho cl/sico se cuentan entre los interdictos recuperatorios, el interdictum de 1i el interdictum de precario. El primero pod!a ejercerlo el "ue ha$!a sido e6pulsado 1iolentamente de un &undo o de un edi&icio? por el interdicto de 1i se perse#u!a la restituci'n del inmue$le el resarcimiento de los da(os por el despojo. El interdictum de precario se otor#a$a para o$tener la restituci'n de una cosa dada en precario, si el concesionario no la restitu!a ante el re"uerimiento del concedente. En el derecho anti#uo tam$i%n encontramos el interdictum de clasdestina possessionis "ue era de aplicaci'n cuando el poseedor hu$iera sido pri1ado oculta maliciosamente de su posesi'n so$re un inmue$le. Interdicta adipiscendae, no eran los medio de protecci'n, sino las medidas procesales destinadas a hacer ad"uirir la posesi'n de las cosas a7n no pose!das? entre ellos se encuentran el interdictum "u'rum $onorum, otor#ado al heredero pretoriano o $onorum posesor, para reclamar la posesi'n e&ecti1a de la herencia concedida por el ma#istrado? el interdictum "uod le#atorum, con&erido al heredero ci1il al pretoriano para o$tener la entre#a de las cosas de "ue el le#atario se hu$iera apoderado sin el consentimiento de ellos? el interdictum Sal1ianum? el interdctum possessorium, creado a &a1or del $onorum emptor. *1

IVAN MEDINA -.1.->a propiedad. Al clasi&icar los derechos reales dijimos "ue los ha de 4 clases, derechos reales so$re la cosa propia derechos reales so$re al cosa ajena? pertenecen a la primera cate#or!a la propiedad o dominio, "ue re7ne en si todos los caracteres de los derechos reales "ue tiene el contenido econ'mico m/s amplio. >a propiedad pro1iene del t%rmino DproprietasE, "ue a su 1e2 deri1a de proprium, o sea Dlo "ue pertenece a una persona o es propioE? por lo "ue podemos decir "ue la propiedad es el derecho su$jeti1o "ue otor#a a su titular el poder de #o2ar disponer plena e6clusi1amente de una cosa. El poder de #o2ar se resuel1e en la utili2aci'n inmediata directa del $ien? en cuanto al poder de disponer, %ste comprende tanto la disposici'n jur!dica como la material. -.4.-Elementos de la propiedad. >os comentaristas condensaron el derecho de propiedad en sus elementos inte#rantes8 Del ius utendi &ruendi 1indicandiE. El ius utendi, era el derecho "ue ten!a el propietario de ser1irse la cosa o$tener todas las 1entajas "ue pudiera ella reportarle, sin incluir los &rutos? ius &ruendi o &ructus, importa$a la &acultad de #o2ar del $ien o$teniendo los &rutos ci1iles o naturales "ue pudiera producir? ius a$utendi o a$usus, implica$a el poder de consumir la cosa , por e6tensi'n, disponer de ella en &orma de&initi1a a$soluta? el ius 1indicandi constitu!a el derecho "ue ten!a el propietario de reclamar el o$jeto de terceros poseedores o detentadores. Con respecto a sus caracteres tenemos "ue, es un derecho a$soluto en cuanto otor#a a su titular el poder de #o2ar disponer de la cosa como mejor le pare2ca, sin "ue persona al#una pueda impedir su li$re ejercicio. Sin em$ar#o, ni si"uiera en tiempos de las AII @a$las la propiedad pri1ada de los romanos esta$a li$re de restricciones. @am$i%n en el derecho de propiedad es e6clusi1o e indi1idual en el sentido de "ue el propietario puede impedir, a "uien"uiera "ue sea, concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad. Se caracteri2a i#ualmente la propiedad por ser un derecho perpetuo e irre1oca$le "ue su$siste con independencia del ejercicio "ue de %l ha#a su titular. :.1.-Distintas especies de propiedad. Dentro del de1enir hist'rico del derecho romano se conocieron dos especies distintas de propiedad &ormadas al amparo de las dos #randes corrientes jur!dicas, el derecho ci1il el derecho pretorio. En e&ecto la propiedad estu1o re#ulada por el derecho ci1il o "uiritario "ue cre' un se(or!o #eneral, llamado dominum e6 iure "uiritum. Cuando el derecho pretoriano entr' a corre#ir las instituciones del ius ci1ile, al lado de la propiedad "uiritaria apareci' un nue1o dominio, carente de &ormalidades de contenido m/s amplio, lo "ue se desi#n' como in $onis esse o in $onis ha$ere, "ue se ha denominado propiedad $onitaria o pretoria. :.4.-0ropiedad "uiritaria. Esta especial propiedad &ue re#ulada por el ius ci1ile cont' con la m/s amplia tutela le#al por medio de la t!pica actio in rem, la rei1indicatio. E6i#!a para su e6istencia "ue el sujeto titular del derecho &uera un ciudadano romano, li$re sui iuris. En cuanto al o$jeto so$re el "ue pod!a recaer el dominio "uiritario, si se trata$a de cosas mue$les de$!an pertenecer a la cate#or!a de las res in commercio, si eran inmue$les s'lo ca$!a respecto de los &undo it/licos. :.+.-0ropiedad $onitaria. Esta clase de propiedad, tu1o reconocimiento le#al en el derecho romano por la acci'n del pretor, se presenta$a ante la &alta de al#uno de los re"uisitos necesarios para la e6istencia del dominio "uiritario. Si el sujeto era incapa2 por"ue se trata$a de un e6tranjero? si el o$jeto no era id'neo, como cuando se transmit!a un &undo situado en suelo pro1incial? o si el modo de transmisi'n no pertenec!a a los reconocidos por el derecho ci1il. El pretor de$!a ceder ante la intenci'n de las partes de constituir el derecho real de la propiedad, aun"ue &altara al#uno de sus presupuestos &ormales. *4

IVAN MEDINA Dentro de este tipo tenemos otra di1isi'n8 0ropiedad pere#rina, cuando el sujeto no era un ciudadano romano, sino un ciudadano pere#rino "uien por car/cter del status ci1itatis, no esta$a ha$ilitado para #o2ar del dominium e6 iure "uiritum. 0ropiedad pro1incial, esta denominaci'n o$edec!a a los &undos pro1inciales, "ue no se encontra$an re#ulados por el ius ci1ile, no pod!a ser o$jeto de dominio "uiritario. >os inmue$les pro1inciales pertenec!an a pue$lo romano o al emperador s'lo se conced!a a los particulares su simple #oce o dis&rute, con o$li#aci'n de pa#ar un estipendio o tri$uto a &a1or el estado romano. >a propiedad pro1incial no pod!a ser transmitida por mancipatio in iure cesio, ni por la usucapio? pero la praescritio lon#i temporis, posi$ilit' "ue si el inmue$le pro1incial era pose!do durante 1; a(os entre presentes 4; entre ausentes, se con1irtiera en 1erdadero dominium o proprietas. 0ropiedad pretoria o Din $onisE, es cuando se hu$iera transmitido una cosa suscepti$le de dominio "uiritario, entre ciudadanos romanos sin los modos solemnes del ius ci1ile, como ocurr!a si se 1endiese una res mancipi se la trans&er!a por medio de la traditio. El pretor le otor#' una acci'n llamada actio 0u$liciana, por al "ue el pretor &icticiamente se considera$a "ue el tiempo re"uerido para la usucapi'n ha$!a sido completado, lo cual hac!a posi$le perse#uir la cosa de manos de cual"uier tercero tam$i%n del propietario. >a 0u$liciana in rem actio &ue, pues una de&ensa tan amplia e&ica2 como la acci'n rei1indicatoria, lo cual determin' "ue el derecho del propietario "ue hu$iera transmitido la cosa mancipi por medio de la traditio, &uera un nudum ius, despose!do de todo $ene&icio. :.<.->imitaciones le#ales al derecho de propiedad. >os &undos romanos constitu!an un territorio cerrado e independiente, con con&ines sa#rados, en torno a las cuales e6ist!a un espacio li$re de por lo menos 1* pies en campa(a de 4 P en la ciudad, para "ue &uese posi$le el tr/nsito e1itar as! la necesidad de esta$lecer ser1idum$res de paso. >as limitaciones de derecho p7$lico, eran las sancionadas por el derecho p7$lico en atenci'n a intereses #enerales, por "ue ten!an el car/cter de indero#a$le8 la prohi$ici'n de cremar enterrar los cad/1eres dentro de la ciudad? el impedimento de retirar las 1i#as intercaladas en el edi&icio ajeno mientras no se terminaran las o$ras? la prohi$ici'n de conceder el paso a tra1%s del &undo en caso de estar intransita$le la 1!a p7$lica? o el de$er de los propietarios de &undos ri$ere(os de permitir su uso al ser1icio de la na1e#aci'n. >as limitaciones del derecho pri1ado, son por ejemplo, "ue cuando las ramas de un /r$ol se e6tiendan so$re el terreno del 1ecino, el propietario de %ste, perjudicado por la som$ra pod!a se#7n la le de las AII @a$las e6i#ir del due(o del /r$ol "ue lo aclarara pod/ndolo hasta una altura de 1* pies? por otro lado las AII @a$las esta$lecieron en &a1or del due(o de un &undo el derecho de penetrar en el de su 1ecino para reco#er la $ellota del propio /r$ol ca!da en el. >a emisi'n de humos, a#uas, etc., pro1enientes de un predio 1ecino, cuando no e6cediera la cantidad normal ordinaria de$!a ser administrada por el propietario del predio "ue la su&r!a? "uien por e&ecto de las instalaciones o trans&ormaciones reali2adas en su propio predio perjudicara al 1ecino pro1ocando una ma or a&luencia de a#uas plu1iales al &undo de %ste, pod!a ser demandado por la actio a"uae plu1iae arcendae, ejercitada por el 1ecino a&ectado para e6i#ir la supresi'n de a"uellas modi&icaciones. =.1.-Modos deri1ati1os de ad"uisici'n. Se llaman modos deri1ati1os a todos a"uellos en los "ue la ad"uisici'n del dominio se produce por traslaci'n de los derechos de un anterior propietario. *+

IVAN MEDINA Mancipatio, adem/s de constituir el modo solemne por e6celencia de transmitir el dominium e6 iure "uiritum, consist!a en el cam$io de una cosa por una suma de dinero, acto "ue de$!a cumplirse en presencia del pue$lo en el "ue el enajenante da$a la cosa el ad"uirente el precio en dinero "ue era 1alorado por peso, para lo cual se emplea$a una $alan2a. El e&ecto &undamental "ue produc!a la mancipatio era otor#ar la propiedad "uiritaria al ad"uirente so$re la res mancipi "ue se le transmite. In iure cesio, constitu!a en un simulado proceso de rei1indicaci'n, el cual tanto el ad"uirente como el enajenante se presta$an ante el ma#istrado? el primero, "ue asum!a el rol de actor, rei1indica$a la cosa como si &uere su a el se#undo no se opon!a. Ante la &alta de contradicci'n el ma#istrado pronuncia$a la adictio, adjudicando la cosa a "uien la ha$!a reclamado como propia. >a cesi'n ante el ma#istrado, por ser ne#ocio jur!dico iure ci1ile, s'lo era accesi$le a los ciudadanos romanos "ue tu1ieran el ius commercii. @radici'n, era un acto no tan &ormal de derecho natural o de #entes "ue en la %poca cl/sica s'lo se utili2a$a para la transmisi'n de las res nec mancipii, pero "ue el derecho justinianeo se aplic' a toda clase de cosas. >a traditio consist!a en la entre#a de una cosa por el propietario a otra persona con la intenci'n de "ue %sta la ad"uiriera ocupando su lu#ar.

1;.1.-Modos de ad"uisici'n de la propiedad. El derecho cl/sico distin#u!a los modos de ad"uisici'n del derecho ci1il, solemnes, &ormales s'lo ase"ui$les a los ciudadanos romanos, de los modos de ad"uisici'n del derecho natural. >os modos de ad"uirir la propiedad se clasi&ica$an en ori#inarios deri1ati1os? es ori#inaria la ad"uisici'n en la "ue no media relaci'n con un antecesor jur!dico, o autor transmitente, mientras "ue es deri1ati1a, la ad"uisici'n "ue se lo#ra por los traslaci'n de los derechos del anterior propietario, como acaece en la tradici'n. 3cupaci'n, a persona "ue toma$a la posesi'n de una cosa no pertenec!a a nadie, res nullius, se hac!a propietaria de ella por ocupaci'n. Era un medio de ad"uisici'n del derecho natural "ue se da$a respecto de las cosas del enemi#o. En las cosas "ue ha$!an pertenecido a un propietario, pero "ue este intencionalmente ha$!a a$andonado, las llamadas res derelictae, no se ad"uir!a la propiedad con principios del derecho cl/sico, por mera ocupaci'n, sino "ue era necesaria la usucapi'n. Accesi'n, era cuando una cosa se adhiere a otra por o$ra natural o arti&icial, para inte#rarse am$as en un solo cuerpo? por ejemplo la &erruminatio, "ue consist!a por la uni'n o soldadura de 4 o$jetos del mismo metal? la te6tura, "ue era el tejido o $ordado "ue se reali2a$a en una tela o 1estido con hilos ajenos cu a propiedad se atri$u!a al due(o de la tela? la tinctura, era la "ue se da$a con la cola$oraci'n de telas o pa(os "ue pertenec!an al propietario del pa(o? la scriptura, "ue importa$a la accesi'n de la tinta al papel o per#amino ajeno. Se considera$a la se#unda especie de accesi'n, la cosa mue$le a inmue$le, la siem$ra, la pantaci'n la edi&icaci'n. Especi&icaci'n, consist!a en la trans&ormaci'n de una materia prima en una especie nue1a, como si se hiciera 1ino de la u1a o una estatua del m/rmol. Con&usi'n o conmi6ti'n, es cuando se me2clan 4 l!"uidos o s'lidos del mismo o de distinto #%nero. De esta manera %stas s'lo pro1oca$an una trans&ormaci'n de la propiedad separada o aut'noma en copropiedad o en propiedad pro parte indi1isa. Adjudicati'n, consist!a en el otor#amiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido en los juicios "ue ten!an por o$jeto la di1isi'n de la cosa com7n. Se lle#a$a a la adjudicaci'n, mediante el ejercicio de 4 acciones llamadas di1isorias, la actio &amiliae erciscundae, "ue era la acci'n de partici'n de la herencia entre coherederos, la actio communi di1idundo, "ue se ejercita$a para lo#rar la di1isi'n de la cosa com7n entre copropietarios. *<

IVAN MEDINA 5sucapi'n praescriptio lon#i temporis, se trata de una institci'n conocida desde las AII @a$las con la denominaci'n de usucapio, m/s tarde, de praescriptio lon#i temporis, cuando se re&er!a a una especia de prescripci'n aplicada a los &undos pro1inciales. >as &uentes nos de&inen la usucapi'n, como la a#re#aci'n del dominio mediante la continuaci'n de la posesi'n por el tiempo determinado en la le . 0or usucapi'n se ad"uir!a la propiedad ci1il de las cosas o dominium e6 iure "uiritum, limitada a los ciudadanos romanos, "uienes pod!an ad"uirir la propiedad "uiritaria de las cosas pose!das en nom$re propio de $uena &e la de a"uellas so$re las cuales ejerc!an una propiedad pretoria o $onitaria. Am$as &ormas de prescripci'n coe6istieron en el per!odo cl/sico hasta "ue, desaparecida la distinci'n entre &undos it/licos &undos pro1inciales, constitu eron un solo instituto. >os re"uisitos necesarios para la usucapi'n la prescripci'n en el derecho justinianeo &ueron8 res ha$ilis? titulus? &ides? possessio tempus.

11.1.-0%rdida de la propiedad. Se perd!a por un acto 1oluntario de su titular si %ste a$andona$a o si se transmit!a a otro sujeto? cuando otra persona la ad"uir!a por especi&icaci'n, accesi'n, adjudicaci'n o usucapi'n. @am$i%n cesa$a por disposici'n de la le cuando dejara %sta de reconocer prote#er dicho se(or!o a su titular. 0odemos decir por &in "ue la propiedad no se e6tin#u!a por la muerte del titular, sino "ue, en este caso, se transmit!a a sus sucesores testamentarios o a$ intestato , a &alta de %stos, al &isco. 14.1.-Copropiedad o condominio. >a anti#ua concepci'n romana del condominio "ued' en 4 instituciones8 el derecho de acrecer, "ue si#ni&ica$a la e6tensi'n ipso iure del derecho de cada propietario so$re las cuotas a$andonadas por los otros condominios, el ius prohi$endi, "ue importa$a la &acultad de cada uno de oponer su 1eto, a$soluto ar$itrario, a cual"uier iniciati1a de los otros copropietarios so$re el $ien com7n. Con respecto a la e6tinci'n del condominio, %ste pod!a hacerse cesar en cual"uier momento, a por 1oluntad de las partes, o por decisi'n judicial, sino e6ist!a acuerdo. 0or otro lado cesa$a 1oluntariamente, cuando los comuneros as! lo decid!an practic/ndose la di1isi'n del $ien com7n de con&ormidad con lo estipulado. 1<.1.-0rotecci'n de la propiedad. @enemos la acci'n re1ocatoria, "ue es la acci'n "ue ampara al propietario ci1il contra el tercero "ue posee il!citamente "ue tiende a "ue se recono2ca su propiedad, "ue se le restitu a la cosa o se le pa#ue el precio de ella. En el procedimiento &ormulario, la rei1indicatio se tramita$a mediante una &'rmula petitoria en la "ue se ordena$a al jue2 "ue condenara al pa#o del 1alor de la cosa al poseedor, si resulta$a "ue el demandante era propietario e6 iure "uiritum. Con el procedimiento co#nitorio, la rei1indicatio &a1orec!a a todo propietario pod!a ser ejercitada, no s'lo contra el poseedor, sino tam$i%n contra "ui%n ha$!a dejado de poseer por dolo, contra el "ue sin ser el poseedor, se ha$!a o&recido dolosamente a de&ender la cosa. >a acci'n ne#atoria, es como la rei1indicatio, de&end!a la propiedad misma, la actio ne#atoria ten!a por o$jeto la declaraci'n de ine6istencia de #ra1/menes so$re la cosa sujeta al dominio. El o$jeto "ue se perse#u!a con el ejercicio de esta acci'n era la reposici'n de las cosas al estado jur!dico anterior, a la pertur$aci'n , el "ue se mani&esta$a de manera di1ersa, a por la destrucci'n de las instalaciones "ue di&icultaran el ejercicio del derecho del propietario. 3peris no1i nuntiatio, era la medida de protecci'n "ue de$!a intentar un propietario "ue se 1iera perjudicado por la o$ra reali2ada por el 1ecino. 9ue otor#ada por el pretor $ajo la &orma de una protesta o denuncia esta$a diri#ida a prohi$ir "ue se continuara el tra$ajo iniciado. El denunciado ten!a "ue interrumpir la construcci'n al ser intimado &ormalmente en el lu#ar de la o$ra, siempre "ue el denunciante pro$ara el derecho in1ocado para interpretar del ma#istrado la prohi$ici'n. **

IVAN MEDINA Unidad XII 1.1.->as ser1idum$res. Indican una relaci'n de sumisi'n, una restricci'n a la li$ertad, se entiende por ser1idum$re el derecho so$re la cosa ajena constituido so$re un &undo en 1entaja de otro &undo, o so$re cual"uier cosa corporal en 1entaja de una persona. 1.4.-Ser1idum$res prediales o reales. >as ser1idum$res prediales se consideran inherentes a los predios de ellos insepara$le, de modo "ue una 1e2 constituidas si no ha$!a una causa le#al de e6tinci'n, su$sist!an independientemente de la sucesi'n de di1ersas personas en la propiedad de los &undos. Se constitu en las ser1idum$res reales en atenci'n a la utilidad o$jeti1a del &undo, por lo cual no pod!a separ/rsela de %ste, ni ejercit/rsela como derecho independiente. El propietario de una cosa no pod!a ser titular de una ser1idum$re constituida so$re la misma cosa, ni tampoco la ser1idum$re se presum!a? s'lo era posi$le la cosnmtituci'n de ser1idum$re una cosa ajena, imponi%ndose a &a1or de una persona o de un &undo indi1idualmente determinado. 5no de los caracteres m/s salientes de la ser1idum$re &ue su indi1isi$ilidad, a "ue era indi1isi$le la situaci'n jur!dica "ue ella implica$a. Esto de$ido a "ue un estado de sumisi'n no puede ser constituido &raccionadamente? si el &undo dominante o sir1iente lle#a$an a di1idirse, el derecho o la o$li#aci'n "ue impon!a la ser1idum$re no corr!a la misma suerte, por"ue ten!a "ue corresponder por entero a cada una de las partes resultantes de la di1isi'n. Dos clases de ser1idum$res prediales se conocieron, las ser1idum$res rurales o r7sticas las ur$anas. Estas se distin#uieron en atenci'n al &undo dominante, es decir, a &a1or del cual se ha$!a esta$lecido el #ra1amen. Si el predio era un terreno li$re, destinado a la acti1idad a#r!cola, se esta$a en presencia de una ser1idum$re r7stica? en cam$io si el &undo dominante era un edi&icio, la ser1idum$re era necesariamente ur$ana. >as m/s anti#uas &ormas de ser1idum$re entraron en la cate#or!a de las r7sticas eran consideradas jur!dicamente res mancipii? entre ellas &i#uraron las ser1idum$res de paso, la de actus, la de 1!a. Adem/s de estas < &ormas cl/sicas de ser1idum$res r7sticas se crearon otras "ue eran tenidas por res nec mancipi? as! la de sacar a#ua para las necesidades del predio dominante? la de a$re1ar el #anado? la de aparear el #anado las de "uemar cal, e6traer #reda o arena del &undo sir1iente, sin un &in industrial. >as ser1idum$res ur$anas &ueron tam$i%n numerosas , si $ien no alcan2aron al importancia econ'mica de las ser1idum$res rurales, su creaci'n o$edeci' &undamentalmente a la necesidad de re#ular lo concerniente al apro1echamiento o comodidad de los edi&icios 1ecinos. En cuanto a la constituci'n de las ser1idum$re prediales, tenemos "ue trat/ndose de predios situados en suelo it/lico, la constituci'n se hac!a por los modos ci1iles de la macipatio la in iure cesio. >a primera se aplica$a a las < anti#uas ser1idum$res r7sticas "ue pertenec!an a las res mancipi? la se#unda a toda clase de ser1idum$re. 0or disposici'n de 7ltima 1oluntad el testador pod!a imponer 1/lidamente ser1idum$res entre los predios dejados a los herederos o le#atarios. El medio m/s com7n "ue se us' en el derecho cl/sico &ue el le#atum per 1indicationeem, "ue atri$u!a la ser1idum$re al le#atario desde el momento mismo en "ue la herencia era ad"uirida. 0or adjudicaci'n en los juicios di1isorios en los cuales se ejerciera la actio communi di1idundo o la actio &amilia erciscundae pod!a el jue2, constituir una ser1idum$re entre los &undos resultantes de la partici'n de la cosa com7n. Con respecto a la e6tinci'n de las ser1idum$re prediales? ha$!an di1ersas causas naturales o le#ales "ue pod!an pro1ocar la e6tinci'n de las ser1idum$re prediales, entre las "ue se conta$an8 la renuncia del *-

IVAN MEDINA titular? la p%rdida del &undo dominante, del sir1iente o de am$os? la trans&ormaci'n del &undo sir1iente en res e6tra commercium? la con&usi'n la prescripci'n e6tinti1a. 0or otro lado tenemos "ue para la protecci'n de %stas, &ue la acci'n con&esoria la t!pica de&ensa de las ser1idum$res, con el car/cter de utilis, la actio con&esoria &ue e6tendida al en&iteuta, al super&iciario al creedor pi#noraticio. @am$i%n &ueron prote#idas mediante m7ltiples interdictos "ue el pretor concedi' para re#ular la relaci'n entre los distintos predios. 4.1.-5su&ructo. >as ser1idum$re personales en las "ue se ha concedido a una persona determinada distinta del propietario el uso apro1echamiento de una cosa con car/cter de derecho real, se encuentra el usu&ructo. >o han de&inido las &uentes como la ser1idum$re personal en cu a 1irtud una persona puede usar una cosa de otra perci$ir sus &rutos sin alterar su sustancia. El usu&ructo a$arca$a 4 de los elementos de la propiedad, el usus o derecho de usar la cosa #ra1ada, el &ructus o &acultad de perci$ir todo los &uros "ue ella produjera. >a titularidad del derecho de usu&ructo pod!a corresponder, no solo a una persona &!sica, sino tam$i%n, en el derecho justinianeo, a una persona jur!dica. Se da$a siempre a &a1or de una persona determinada por el tiempo con1enido, no ha$iendo usu&ructo sin un sujeto a "uien correspondiera su uso el #oce de la cosa dada en usu&ructo. @rat/ndose de personas jur!dicas, el derecho justinianeo limit' a 1;; a(os el tiempo m/6imo de duraci'n del usu&ructo? pod!a constituirlo indi&erentemente so$re las cosas mue$les o inmue$les, por"ue el uso #oce de ellas entra(a$a su e6tinci'n. @res principios &undamentales "ue caracteri2an al usu&ructo son, en primer lu#ar, el usu&ructuario "ueda$a e6cluido de la posi$ilidad de modi&icar la estructura destino de la cosa, aun"ue de ello se si#uiera una mejora? caracteri2a tam$i%n al usu&ructo la cone6i'n de dicha ser1idum$re con la persona la situaci'n jur!dica actual del usu&ructuario? ello si#ni&ica "ue el derecho de usu&ructo era intransmisi$le. >a e6tinci'n del usu&ructo pod!a operarse por renuncia, mediante la in iure cesio en la %poca cl/sica por cual"uier acto no &ormal en el derecho justinianeo? por con&usi'n, cuando el usu&ructuario ad"uir!a la propiedad de la cosa? por destrucci'n o alteraci'n del destino econ'mico de ella? por el no uso durante 1 a(o para las cosas mue$les durante un $ienio para las inmue$les? por muerte del usu&ructuario? por capitis deminutio del usu&ructuario por 1encimiento del pla2o esta$lecido por el propietario usu&ructuario. En cuanto a la protecci'n del usu&ructo, el titular conta$a con una 1indicatio o actio con&esoria. Con respecto al cuasi usu&ructo, el cuasi usu&ructuario era "uien #eneralmente o$ten!a el derecho del usu&ructo por le#ado, ad"uir!a la propiedad de las cosas, pero se compromet!a, mediante cauci'n, a restituir cuando conclu era la relaci'n de una cantidad i#ual del mismo #%nero de las cosas reci$idas. 4.4.-3tras ser1idum$res personales. 5so, el derecho de o$tener de una cosa todo el uso de "ue sea suscepti$le, pero sin perci$ir &ruto al#uno, constitu e la ser1idum$re personal de uso. Comprend!a pues el ius utendi e6clusi1amente, de manera "ue le usuario no esta$a autori2ado a arrendar o ceder el ejercicio de su derecho por el pa#o de un precio por"ue, al carecer del ius &ruendi, no pod!a ad"uirir los &rutos ci1iles "ue la cosa produjera. El uso se e6tin#u!a por las mismas causas del usu&ructo. Ca$itaci'n, consist!a en el derecho real de ha$itar una casa con posi$ilidad de darla en arrendamiento, como si &uera usu&ructuario? no se e6tin#u!a por el uso, ni por la capitis deminutio de su titular. 3perae ser1orum, las operae , "ue pod!an ser o$ras o tra$ajos de los escla1os o de los animales, consist!an en el derecho de apro1echar sus ser1icios tam$i%n de al"uilarlos como pudiera hacerlo un usu&ructuario. *)

IVAN MEDINA <.1.-Super&icie. El derecho real so$re la cosa ajena transmisi$le por acto inter 1i1os o mortis causa, por el cual el titular esta$a &acultado para el pleno dis&rute del edi&icio le1antado en suelo ajeno, reci$e el nom$re de super&icie. Este derecho naci' de la pr/ctica del estado de las ciudades de utili2ar ciertos terrenos "ue &orma$an pare de sus amplios dominios. Se#7n el ius ci1ile, todo lo "ue se eri#!a so$re el suelo ajeno pertenec!a por accesi'n al propietario del suelo. El derecho de super&icie nac!a por con1enci'n, por disposici'n de 7ltima 1oluntad, por adiudicatio o por usurcapi'n , o$li#a$a al concesionario a pa#ar un canon anual "ue entre#a$a al propietario del suelo al constituirle la super&icie, as! como los atri$utos "ue tu1iera "ue soportar el inmue$le. 0od!a usar personalmente el edi&icio, o darlo $ajo cual"uier t!tulo en dis&rute a otro, sin consultar la 1oluntad del concedente sin necesidad de noti&icarlo. >a super&icie se e6tin#u!a por destrucci'n del &undo, no del edi&icio, a "ue era suscepti$le "ue el titular se reser1ara el derecho de reconstruirlo? por su trans&ormaci'n en res e6tra commercium. <.4.->a en&iteusis. So$re los terrenos del estado las comunidades a %l sometidas, se acostum$raron a hacer en roma arrendamientos de mu lar#o pla2o o a perpetuidad a &a1or de particulares. Desde la %poca del emperador Constantino se comen2' la pr/ctica de conceder en arriendo los inmue$les de propiedad din/stica a lar#os pla2os, con&iriendo al arrendatario un derecho especial, llamado ius emph teuticum. El en&iteuta ten!a un derecho real de pleno dis&rute, transmisi$le #ra1a$le, a cam$io del pa#o de una merced anual, llamada pensio o canon. En poco tiempo la en&iteusis se e6tendi' a los &undos de los particulares entr' en el /rea de las instituciones de derecho pri1ado, como un ius in re aliena, a pesar "ue el en&iteuta era pr/cticamente un propietario "ue no si"uiera ten!a la o$li#aci'n de culti1ar el suelo, como ocurr!a en el anti#uo ius in a#ro 1ecti#ali. El emperador Qen'n, a &ines del si#lo V, resol1i' la deuda, caracteri2ando a la en&iteusis como un contrato distinto de los otros dos casi la destrucci'n total del &undo redunda$a en perjuicio del due(o o concedente. En el derecho ,ustinianeo la en&iteusis "ueda con&i#urada como un derecho real so$re la cosa ajena otor#ado a mu lar#o pla2o. En caso de "ue el en&iteuta tu1iera prop'sito de enajenar el ius emph teuticum, esta$a o$li#ado a noti&icar al propietario para "ue hiciera unos de un derecho de pre&erencia "ue le permit!a optar entre redimir el derecho "ue #ra1a$a su inmue$le pa#ando el mismo precio o&recido o consentir la 1enta perci$iendo un 4R del precio pa#ado. -.1.->a hipoteca. El derecho real de hipoteca alcan2a el m/s alto ni1el entre las #arant!as reales "ue pod!a 1alerse el acreedor para ase#urar el cumplimiento de la o$li#aci'n por parte del deudor. El acreedor hipotecario si $ien no ad"uiere la propiedad, ni la posesi'n de la cosa #o2a de un derecho "ue le permitir/, cuando su cr%dito no sea satis&echo, entrar en posesi'n del $ien, cual"uiera sea la persona "ue lo detente, para lo#rar con el la cancelaci'n de la deuda mientras "ue el deudor conser1ar/ dicha posesi'n so$re la cosa hasta "ue la deuda "uede e6tin#uida. -.4.-3$jeto constituci'n de la hipoteca. 3$jeto de la hipoteca pod!a ser toda res in commercio, es decir, toda cosa suscepti$le de enajenaci'n. En sus or!#enes solo pudo constituirse hipoteca so$re $ienes corporales, mue$les o inmue$les, pero se lle#' a admitir "ue pudiera tener por o$jeto cosas incorporales. Asimismo, el derecho real de hipoteca pod!a recaer so$re una uni1ersalidad de cosas, como por ejemplo, un re$a(o, so$re la totalidad de un patrimonio, en cu o supuesto la #arant!a se hac!a e6tensi1a a todos los $ienes "ue de cual"uier manera se incorporan al mismo. *:

IVAN MEDINA >a constituci'n de la hipoteca pod!a nacer por 1oluntad pri1ada, por resoluci'n de autoridad judicial por imperio de la le . >a 1oluntad de los particulares pod!a materiali2arse en un simple pacto, sin &ormalidad al#una sin la e6i#encia de la tradici'n? tam$i%n por un le#ado? o por disposici'n del ma#istrado, a"u! se constitu! en el caso de "ue &uesen a pronunciar una sentencia. Entre las hipotecas le#ales constituidas so$re el patrimonio entero del deudor encontramos las si#uientes8 la del &isco por los cr%ditos deri1ados de impuesto, la de los pupilos so$re los $ienes de sus tutores o curadores? la de la mujer so$re los $ienes del marido en #arant!a por la restituci'n de la dote. ).1.-E&ectos de la hipoteca. En lo re&erente al deudor, conser1a$a los m/s amplios poderes so$re la cosa a&ectada a la #arant!a, pues en su car/cter de propietario a la 1e2 de poseedor del $ien hipotecado, esta$a autori2ado para perci$ir los &rutos naturales o ci1iles "ue la cosa produjera, rei1indicarla contra terceros. En cuanto al acreedor hipotecario, el derecho a 1ender la cosa hipotecada ante la &alta de cumplimiento de la o$li#aci'n a su de$ido tiempo, el derecho a pa#arle con el precio de la 1enta con pre&erencia a otros acreedores comunes, despro1istos de #arant!a hipotecaria. >a hipoteca no autori2a$a al acreedor hipotecario a usar de la cosa, $ajo pena de cometer hurto? sin em$ar#o si el o$jeto hipotecado produc!a &rutos, ca$!a con1enir en "ue el acreedor los perci$iera, aplic/ndose al pa#o de los intereses del cr%dito #aranti2ado. @al con1enio reci$!a el nom$re de anticresis. El derecho de pre&erencia &ue otro de los e&ectos naturales "ue produc!a la hipoteca en Roma. Despu%s de la 1enta del $ien hipotecado, el acreedor ten!a derecho a co$rarse so$re el precio con pre&erencia a otros acreedores comunes o "uiro#ra&arios, aun"ue los cr%ditos de %stos hu$ieran sido de &echa anterior a la constituci'n de la hipoteca. :.1.-E6tinci'n de la hipoteca. El car/cter accesorio de la hipoteca respecto de la deuda "ue #aranti2a$a, hac!a "ue cesara con la total e6tinci'n de la o$li#aci'n. Se e6tin#u!a por destrucci'n de la cosa? por su e6clusi'n del commercium por con&usi'n? cuando en una misma persona se da$a la condici'n de acreedor hipotecario de propietario de la cosa empe(ada. @am$i%n la hipoteca se e6tin#u!a por la praescriptio lon#i temporis? cuando la cosa hipotecada ha$!a pasado a manos de un tercero "ue pose!a con justo t!tulo $uena &e durante 1; a(os entre presentes 4; entre ausentes. Unidad XIII 1.1.-3ri#en e1oluci'n hist'rica de la o$li#aci'n. >a o$li#aci'n, es producto de una lar#a e1oluci'n hist'rica. Suele admitirse #eneralmente "ue la noci'n de la o$li#aci'n, m/s propiamente del estado de o$li#atus ha$r!a sur#ido en material delictual, esto es un acto antijur!dico con "ue se irro#a un da(o a una persona. >os primeros o$li#ados a consecuencia de actos il!citos contractuales &ueron en Roma los ne6i, ple$e os empo$recidos compelidos a solicitar dinero en pr%stamo a los patricios, comprometiendo su persona en #arant!a del pa#o de la deuda, #arant!a "ue se hac!a e&ecti1a por el ne6um, "ue se reali2a$a con los procedimientos de la mancipatio e importa$a la autopi#noraci'n del deudor. >a noci'n de o$li#aci'n como derecho personal opuesto al derecho real, s'lo ha$r!a sur#ido en Roma al hacerse m/s humana la coacci'n contra los ne6i. Este hecho trascendente tu1o lu#ar por la sanci'n de la le6 0oetelia 0apiria, "ue indirectamente a$oli' el ne6um al disponer "ue "ueda$a prohi$ido el encadenamiento, la 1enta el derecho de dar muerte a los ne6i. 4.1.-Elementos de las o$li#aciones. *=

IVAN MEDINA Se ha$!a de&inido a la o$li#aci'n como el 1!nculo jur!dico en 1irtud del cual el acreedor puede constre(ir al deudor al cumplimiento de una determinada prestaci'n, "ue puede consistir en un dare, en un &acere, o un prestare. El 1!nculo jur!dico consiste en el de$er del deudor de cumplir la prestaci'n, es decir, o$ser1ar un determinado comportamiento positi1o o ne#ati1o desde "ue la o$li#aci'n nace hasta "ue "ueda totalmente e6tin#uida. Este 1!nculo puede #enerarse por di1ersas causas8 el contrato, el delito, el cuasicontrato el cuasidelito. En cuanto a los sujetos de la relaci'n, "ue pueden o no estar indi1idualmente determinados desde el momento en "ue nace la o$li#aci'n, son un sujeto acti1o o acreedor, un sujeto pasi1o o deudor, "ue tanto puede ser persona &!sica como una persona jur!dica.. 3$jeto de la o$li#aci'n es el acto "ue el deudor de$e reali2ar a &a1or del acreedor cu o cumplimiento puede e6i#irse por medio de la correspondiente acci'n. Constitu e la prestaci'n "ue puede traducirse en un dare, &acere o un prestare? se#7n esto el dare oportere consistpia en la trans&erencia al acreedor de la propiedad u otro derecho real so$re la cosa? &acere o &acere non oportere implica$a un acto o hecho del deudor tam$i%n una a$stenci'n, "ue no &uera propiamente un dare. 0ara "ue la prestaci'n &uera e&ica2, ten!a "ue reunir ciertos re"uisitos? e6i#!ase "ue &uera &!sica jur!dicamente posi$le, caso contrario, la o$li#aci'n era nula. +.1.-9uentes de las o$li#aciones. Ba o en sus institutas dec!a "ue las o$li#aciones nac!an de un contrato o de un delito. Esta summa di1isio reconoce solamente 4 t%rminos en materia de &uentes de las o$li#aciones, por"ue ellas nacen e6 contractu, es decir del acuerdo de 1oluntades reconocidas por el derecho ci1il, cu a &uer2a o$li#atoria se hac!a depender de la entre#a de la cosa, de un acto &ormal, 1er$al o escrito del mero consentimiento de las partes? o e6 delictio, lo cual es de un hecho il!cito "ue coloca$a al culpa$le en la o$li#aci'n de pa#ar una pena pecuniaria a "ui%n hu$iera lesionado. Esta clasi&icaci'n $imem$re resulta insu&iciente por"ue deja al mar#en de ella una #ran #ama de &i#uras #eneradoras de o$li#aciones "ue no eran ni contratos, ni delitos. En el Di#esto, se contraen por una cosa, con pala$ras, o al mismo tiempo por am$as, o por el consentimiento o por la le el derecho honorario o por necesidad o por delito. >os compiladores justinianeos, se(alaron como principio #eneral "ue los casos a#rupados $ajo tal denominaci'n se desen1ol1!an a la manera de un contrato o de un delito. 0or ello se insertaron en las Institutas una clasi&icaci'n de las &uentes de las o$li#aciones "ue comprende < especies? Dpues las o$li#aciones o nacen de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito. Jajo los t%rminos "uasi e6 contractu cuasi e6 male&icio se a$arca$an respecti1amente al#unas o$li#aciones deri1adas de una relaci'n l!cita "ue pod!a asemejarse a un contrato. *.1.-Clasi&icaci'n se#7n el 1!nculo. 3$li#aciones ci1iles naturales, toda o$li#aci'n a la "ue el ordenamiento jur!dico dota$a de una actio como remedio para "ue el acreedor pudiera e6i#ir del deudor el cumplimiento de la prestaci'n de$ida, se llama$a o$li#aci'n ci1il. Esta era la o$li#atio en el sentido estricto de la pala$ra, por"ue la relaci'n "ue ella crea$a entre los sujetos "ue la inte#ra$an de$!a contar con la de$ida protecci'n procesal. >as o$li#aciones naturales eran a"uellas despro1istas de acci'n por ende carec!an del medio jur!dico por el cual el acreedor e6i#ir!a judicialmente el pa#o de la deuda. >as caracter!sticas peculiares de las o$li#aciones naturales han planteado no pocos pro$lemas? as! se ha lle#ado a cuestionar su contenido jur!dico al carecer de la de$ida protecci'n procesal? sin em$ar#o la o$li#aci'n natural, si $ien presenta un 1!nculo jur!dico de$ilitado, se tipi&ica como una o$li#atio por las di1ersas consecuencias jur!dicas "ue de ella se deri1aran. >as o$li#aciones naturales produc!an otros "ue podemos llamar secundarios, se cuentan entre estos los si#uientes8 el cr%dito natural pod!a oponerse en compensaci'n a la deuda ci1il? la o$li#aci'n natural era suscepti$le de con1ertirse en ci1il por no1aci'n? pod!a ser -;

IVAN MEDINA #aranti2ada por &ian2a, prenda o hipoteca. >as &uentes romanas o&recen numerosos casos de o$li#aciones naturales, mereciendo citarse como los m/s t!picos los si#uientes? las o$li#aciones contra!das por el escla1o "ue, como 1imos, dado su car/cter de cosa no se o$li#a$a ci1ilmente, sino naturalmente8 las creadas por personas sometidas a la misma potestad, esto es, entre los &ili&amilias entre %stos el pater. 3$li#aciones ci1iles honorarias, las primeras eran las o$li#aciones sancionadas por una acci'n nacida del ius ci1ile? en cam$io las se#undas conta$an con una actio creada por el pretor.

+.1.-Clasi&icaci'n se#7n los sujetos. 0ueden a#ruparse en + distintas especies, o$li#aciones de sujetos &ijos determinados? de sujetos 1aria$les o indeterminados de sujetos m7ltiples. 3$li#aciones de sujetos &ijos, en este caso normal "ue se presenta en las relaciones o$li#acionales en "ue los sujetos est/n determinados desde "ue la o$li#aci'n se #enera hasta "ue cesa de manera "ue el 1!nculo jur!dico unir/ a un acreedor a un deudor &ijo e indi1idualmente determinado, "ue no 1ariar/ mientras la relaci'n no se e6tin#a. 3$li#aciones de sujetos 1aria$les, si de ordinario en el tr/&ico jur!dico los ne#ocios o$li#acionales se dan entre sujetos &ijos determinados, ha supuestos? en esos casos se ha$la de o$li#aciones de sujetos 1aria$les o am$ulatorias, ha$iendo sido desi#nadas tam$i%n por los int%rpretes con el nom$re de o$li#aciones propter rem, por estar amparadas por una actio in rem scripta. El derecho romano nos o&rece 1ariados casos de o$li#aciones am$ulatorias? entre las cuales se encuentra la o$li#aci'n de resarcir el da(o causado por un animal o un escla1o "ue, por aplicaci'n de principio no6a caput se"uitur, correspond!a a "uien tu1iese el dominio so$re el animal o el escla1o en el momento de la litis contestatio. 3tro sujeto de o$li#aci'n propter rem es la ue pesa$a so$re el en&iteuta? el super&iciario o el propietario de pa#ar los impuestos 1encidos a7n cuando la deuda pro1iniera de personas "ue anteriormente ostenta$an dicha calidad. 3$li#aciones de sujetos m7ltiples? parciarias, cumulati1as solidarias,, son las o$li#aciones parciarias las "ue, e6istiendo 1arios deudores o 1arios acreedores, a"uellos est/n o$li#ados solamente a una parte del total de la prestaci'n %stos s'lo tienen derecho al co$ro de parte de su cr%dito. Istas tam$i%n llamadas mancomunadas, era cuando ha$!an tantas o$li#aciones aut'nomas &raccionadas como acreedores o deudores, situaci'n "ue tra!a aparejada la di1isi$ilidad de la prestaci'n. Eran o$li#aciones cumulati1as a"uellas en las cuales cada uno de los acreedores pod!a pretender por entero la prestaci'n sin "ue el pa#o reali2ado a uno li$erase al deudor respecto de los otros acreedores, por lo cual cada uno de los deudores esta$a o$li#ado a cumplir en al totalidad sin "ue ello li$erase a los otros codeudores? por ejemplo si una persona 1ende separadamente la misma cosa a 1arios indi1iduos, supuesto en el cual resulta o$li#ada por la entera prestaci'n hacia cada uno de los compradores? o cuando el testador le#a el mismo $ien a dos le#atarios distintos. 0or 7ltimo son o$li#aciones solidarias, o correales, las "ue tienen pluralidad de sujetos o$jeto 1erdaderamente id%ntico 7nico, en las "ue cada uno de los 1arios deudores est/ o$li#ado a cumplir, la total prestaci'n, la "ue satis&echa por uno de a"uellos o pa#ada a uno de %stos, disuel1e la o$li#aci'n respecto de todos los dem/s. El derecho romano admiti' como &uente de la solidaridad el acuerdo de 1oluntades de las partes, el testamento la le . >a solidaridad nacida por acuerdo de 1oluntades tu1o su m/s &recuente &orma de hacerse e&ecti1a en la stipulatio, contrato 1er$al solemne, de derecho estricto. El testamento &ue otra &uente de las o$li#aciones solidarias dando lu#ar al solidaridad acti1a cuando conten!a un le#ado per danmationem. >as o$li#aciones solidarias o correales crea$an relaciones jur!dicas entre los acreedores los deudores, pudiendo presentarse tres distintas

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IVAN MEDINA hip'tesis8 1arios deudores correales &rente a un deudor com7n? 1arios deudores correales con respecto a un acreedor com7n 1arios acreedores &rente a 1arios deudores. -.1.-Clasi&icaci'n se#7n el o$jeto. 3$li#aciones di1isi$les e indi1isi$les, son di1isi$les a"uellas cu a prestaci'n es de tal naturale2a "ue se la pueda cumplir o ejecutar por &racciones o por partes sin "ue por ello se altere su esencia o su 1alor, caso contrario, es indi1isi$le. Si la o$li#aci'n tiene por o$jeto la entre#a de una suma de dinero, por ejemplo 1);;, es di1isi$le, a "ue la prestaci'n puede di1idirse en &racciones materiales ha$iendo 1arios deudores se puede e6i#ir a cada uno de ellos una parte de la cantidad. 0ero si el o$jeto o prestaci'n consiste en la ejecuci'n o no ejecuci'n de un hecho, por ejemplo la o$li#aci'n del arrendador de procurar al arrendatario el uso #oce de la cosas dada en arriendo, la o$li#aci'n es indi1isi$le, por"ue ese hecho no puede &raccionarse en partes i#uales.. ten!an car/cter de di1isi$le las o$li#aciones cu a prestaci'n consist!a en un dare, a "ue la propiedad los dem/s derechos reales pod!an constituirse pro parte. Sin em$ar#o, las ser1idum$res eran indi1isi$les, a e6cepci'n del usu&ructo. Contrariamente, las o$li#aciones en "ue la prestaci'n consist!a en un &acere, por principio, se caracteri2a$an por su indi1isi$ilidad por"ue no se puede considerar suscepti$le de di1isi'n la acti1idad del hom$re diri#ida a la reali2aci'n de una o$ra, a "ue una parte no es la o$ra misma, ni tiene el 1alor del todo. 3 o$stante eran di1isi$les las o$li#aciones in &aciendo, cuando ten!an por o$jeto o$ras &un#i$les, como los ser1icios "ue ha$!a "ue prestar a jornal. >a clasi&icaci'n de o$li#aciones di1isi$les e indi1isi$les tu1o particular importancia en caso de pluralidad de acreedores o deudores de una misma o$li#aci'n, supuesto en el cual se di1id!an ipso iure los cr%ditos los d%$itos entre los 1arios sujetos de la relaci'n. As!, de e6istir 1arios deudores cada uno de ellos se li$era$a cumpliendo pro parte la prestaci'n, de ser 1arios los acreedores, nin#uno de ellos pod!a e6i#ir m/s all/ de la parte "ue le correspond!a. En la hip'tesis de o$li#aciones indi1isi$les, en cam$io, cada uno de los acreedores pod!a e6i#ir a cada uno de los deudores el total cumplimeinto de la prestaci'n. 3$li#aciones espec!&icas #en%ricas, las o$li#aciones "ue ten!an por o$jeto la prestaci'n de una cosa indi1idualmente determinada, como tal escla1o o tal &undo, eran llamadas en las &uentes o$li#aciones de especie o espec!&icas? la o$li#aci'n se e6tin#u!a por aplicaci'n del principio de "ue la especie perece para el acreedor. En oposici'n a las o$li#aciones de species, los roamnos conocieron las llamdas o$li#aciones #en%ricas, "ue eran a"uellas en "ue le o$jeto de la prestaci'n era determinado 7nicamente en su #%nero, prescindiendo de su indi1idualidad, como por ejemplo, un escla1o o cual"uier cosa &un#i$le. >as o$li#aciones #en%ricas no se e6tin#u!an por perecimiento &ortuito del o$jeto? opera$a al respecto el principio de "ue el #%nero nunca perece. 3$li#aciones alternati1as &acultati1as, la elecci'n del o$jeto de la o$li#aci'n correspond!a al deudor, pero pod!a con1enirse en "ue la hiciera el acreedor. Si la elecci'n pertenec!a al deudor al#uno de los o$jetos alternati1amente de$idos lle#a$a a perecer, &uera por culpa o a7n sin culpa del deudor, al o$li#aci'n se e6tin#u!a respecto del o$jeto perdido, pero su$sist!a con relaci'n a los otros, puesto "ue el deudor pod!a en este caso circunscri$ir su elecci'n a los o$jetos restantes ele#ir uno de ellos. Distintas de las o$li#aciones alternati1as eran las llamadas o$li#aciones &acultati1as, en las "ue reca endo la prestaci'n so$re un o$jeto determinado, ca$!a al deudor la &acultad de li$erarse entre#ando otro o$jeto "ue no &uera el de$ido. Ca di&erencias sust/ncieles, as! cuando en las o$li#aciones alternati1as parec!a antes de la elecci'n uno de los o$jetos de$idos, la o$li#aci'n su$sist!a so$re los restante, en tanto "ue en las o$li#aciones &acultati1as si el perecimiento se produc!a respecto de la cose in o$li#atione, la o$li#aci'n no manten!a su e&icacia en cuanto a la "ue esta$a in &acultate solutionis. -4

IVAN MEDINA Unidad XIV 1.1.-Cumplimiento de las o$li#aciones. >a o$li#aci'n "ue entra(a la e6istencia de un comportamiento "ue puede consistir en un hecho positi1o, o en un hecho ne#ati1o, tiene su e&ecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el de$er de prestaci'n asumido &rene al acreedor, en el lu#ar, en el pla2o con las modalidades "ue los sujetos de la relaci'n o$li#atoria hu$ieren determinado. >a &alta al de$er de cumplimiento hace nacer una responsa$ilidad patrimonial para el o$li#atis. 4.1.-Incumplimiento de las o$li#aciones. En lo concerniente al incumplimiento de la o$li#aci'n ha$r/ "ue determinar si %ste pro1en!a de causas "ue eran imputa$les al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el resultado de acontecimientos ajenos a su 1oluntad "ue, por lo tanto, nin#una responsa$ilidad acarrea$an, como suced!a con el caso &ortuito la &uer2a ma or. Dolo, se entiende por dolo, toda conducta antijur!dica consciente "uerida. As! el dolo se presenta$a como elemento inte#rante del delito , como 1imos, se mani&esta$a tam$i%n como 1icio de la 1oluntad cuando entra(a$a una &raude, una &alacia o una ma"uinaci'n "ue tend!a a en#a(ar o a mantener en el error a una persona con "uien se concerta$a un ne#ocio jur!dico? el dolo era la conducta 1oluntaria maliciosa del deudor tendiente a impedir el cumplimiento de la o$li#aci'n o a hacer totalmente imposi$le la prestaci'n "ue constitu!a su o$jeto, con la intenci'n de pro1ocar un perjuicio al acreedor. Del dolo respond!a el deudor en todos los casos carec!a de rele1ancia, por tanto, la con1enci'n por la cual las partes acordaran e6imirse de responsa$ilidad. Culpa, toda conducta reprensi$le "ue pro1ocara incumplimiento si "ue mediara intenci'n del deudor, comprend!a culpa. 3$edec!a a la impericia o ne#li#encia ? incurr!a por tanto el deudor "ue deja$a de cumplir la prestaci'n no por male1olencia o por una conducta &raudulenta, sino por la ino$ser1ancia de una determinada dili#encia o cuidado, lle#ando as! a consecuencias "ue pod!a de$!a ha$er pre1isto "ue, por ende, era da$le e1itar para no causar da(o al acreedor. >a idea de culpa ha$r!a aparecido en el derecho romano aplicada al delito de da(o injustamente causado, re#ulado por la le6 A"uilia. >a culpa, en la compilaci'n justinianea, o&rece un sistema de responsa$ilidad articulado con 1arias #radaciones. Distin#ue la culpa #ra1e o ma#na, de la le1e. >a primera supon!a una ne#li#encia e6trema? la culpa le1e implica$a la ino$ser1ancia de la dili#encia propia de un hom$re normal. >os comentaristas deri1aron de la culpa le1e dos modalidades8 la culpa in a$stracto, en la "ue como paradi#ma de la dili#encia en la conducta sir1e la propia de un $uen padre de &amilia? la culpa in concreto, en la "ue al deudor le es impuesto el cuidado "ue suele emplear en sus propios ne#ocios. 0ara determinar la responsa$ilidad del deudor en lo "ue respecta a la culpa le1e, ha$!a "ue tomar un cuenta los t%rminos del contrato, por"ue el li$re acuerdo de las partes pod!a aumentar o disminuir la responsa$ilidad de los contra entes, la responsa$ilidad por culpa, a partir del derecho cl/sico, se re#ula$a por el principio de la utilidad "ue el ne#ocio hu$iera producido a las partes. Esta re#la no &ue aplicada ri#urosamente la jurisprudencia introdujo 1arias e6cepciones. En el caso de la #esti'n de ne#ocios, el #estor respond!a de toda culpa? en el mandato, el mandatario respond!a tam$i%n de la culpa le1e, no o$stante la #ratuidad del contrato. Sin em$ar#o, los tutores curadores no esta$an o$li#ados m/s "ue por la culpa le1e in concreto, a causa de "ue sus &unciones constitu!an una car#a p7$lica a la "ue nadie pod!a rehusarse. Cuando el contrato o&rec!a inter%s para am$as partes, como en los contratos $ilaterales de compra1enta locaci'n cada uno de los contratantes respond!a de toda culpa. -+

IVAN MEDINA Caso &ortuito &uer2a ma or, la prestaci'n "ue constitu!a el o$jeto de la o$li#aci'n pod!a tornarse imposi$le de cumplir por al#7n suceso no imputa$le al deudor. Cechos naturales, como un nau&ra#io o un incendio, hechos jur!dicos, "ue sustrajeran la cosa del tr/&ico jur!dico, o actos humanos reali2ados por terceros con empleo de una &uer2a irresisti$le, como una #uerra, li$era$an al deudor de toda responsa$ilidad en el cumplimiento de la prestaci'n.

<.1.-Sanci'n por el incumplimiento de las o$li#aciones. En todos los casos en "ue no se hu$iere cumplido por causas imputa$les al deudor, lo o$li#aci'n su$sist!a ello autori2a$a el acreedor a e6i#ir judicialmente su cumplimiento, como lo es en el caso del pa#o de los da(os perjuicios. Al#unas 1eces el monto indemni2atorio "ueda$a li$rado a la apreciaci'n del acreedor demandante, "ue de$!a a&irmar $ajo juramento la e6actitud de su estimaci'n. 3tras 1eces se deja$a la ar$itrio del jue2. En el primer supuesto se toma$a en cuenta el 1alor com7n de toda la cosa? en el se#undo, la estimaci'n era m/s amplia contempla$a el inter%s del acreedor. Cuando la indemni2aci'n judicial comprend!a el id "uod interest, los da(os perjuicios de$!an a$arcar un do$le aspecto, la p%rdida realmente su&rida, la utilidad o #anancia "ue hu$iera dejado de perci$ir por el incumplimiento de la o$li#aci'n o lucrum cessans. *.1.-Mora. Se entiende por mora el no cumplimiento culpa$le de la o$li#aci'n a su de$ido tiempo por el deudor o la no aceptaci'n de la prestaci'n por el acreedor. >a mora del deudor, "ue era la m/s com7n, se con&i#ura$a con la presencia de ciertos re"uisitos? primeramente, era menester "ue la o$li#aci'n &uera 1/lida estu1iera pro1ista de acci'n? se re"uer!a tam$i%n un delito o$li#acional e6i#i$le 1encido? &inalmente, en el derecho justinianeo se e6i#i' una intimaci'n o interpelaci'n "ue de$!a &ormular el acreedor para "ue el deudor satis&iciera la deuda. >a mora del deudor ten!a e&ecto de a#ra1ar su responsa$ilidad, por cuanto en 1irtud del principio de la perpetuatio o$li#ationis. 3puesta a la mora del deudor, esta$a la llamada mora del acreedor , "ue ten!a li#ar cuando %ste recha2a$a , sin causa justi&icada, la o&erta del pa#o !nte#ro e&ecti1o de la prestaci'n de$ida por el deudor. Si se de$!a una cosa #en%ricamente determinada o una suma de dinero la p%rdida se produc!a por causa no dolosa despu%s de ha$erse e&ectuado la o&erta real e entre#a el acreedor no pod!a e6i#ir la daci'n de ella. Cuando se trata$a de deudas de dinero la o$li#aci'n deposita$a en p7$lico la cantidad de$ida, "ueda$a e6ento de todo ries#o, as! como de la o$li#aci'n de pa#ar intereses. Se e6tin#u!a tam$i%n la mora por acuerdo e6preso o t/cito de las partes se pur#a$a en caso de retardo rec!proco de acreedor deudor. ).1.-Cesaci'n de las o$li#aciones. >a posi$ilidad de transmitir o ceder las o$li#aciones, en su aspecto tanto pasi1o como acti1o, no &ue reconocida en la primiti1a le#islaci'n romana, "ue 1e!a en la o$li#aci'n un 1!nculo netamente personal "ue implica$a la atadura de la propia persona del deudor al acreedor. Cesi'n de cr%ditos, para lle#ar a esta clase de cesi'n, importa$a la sustituci'n del acreedor por otra persona a "ui%n se transmit!an derechos deri1ados de la relaci'n o$li#atoria. El primer recurso &ue la dene#atio nominis, instituci'n "ue no era otra cosa "ue una no1aci'n por cam$io de acreedor. En 1irtud de una con1enci'n tripartita, el acreedor cedente, el deudor cesionario, estipula$an la e6tinci'n de la o$li#aci'n e6istente entre los 4 primeros la creaci'n. Este medio de cesi'n ten!a la 7nica 1entaja de conceder al nue1o acreedor un derecho de&initi1o contra el deudor, pero ten!a no pocos incon1enientes, a "ue importa$a la creaci'n de otro distinto primero. 0or consecuencia, el primiti1o cr%dito "ueda$a e6tin#uido con todos sus accesorios #arant!as "ue no pasa$an al se#undo, sino se los constitu!a e6presamente. Adem/s, la le#atio nominis re"uer!a el consentimiento del deudor, "ue en caso de ne#ati1a, hac!a imposi$le la -<

IVAN MEDINA cesi'n. >a cesi'n pod!a hacerse por las mas 1ariadas causas, 1enta lote, donaci'n, etc. Si se la hac!a a t!tulo oneroso, el cedente dispon!a de su e6istencia, pero no le da la sol1encia del deudor. No todos los cr%ditos eran suscepti$les de la cesi'n, al#unos derechos personal!simos como el usu&ructo, los alimentos las acciones 1indictam spirantes, no pod!an ser cedidos. Cesaci'n de las deudas, la persona del deudor era &undamental en la relaci'n o$li#atoria. 0ara el acreedor no pod!a ser indi&erente su sustituci'n, toda 1e2 "ue el 1!nculo se#uramente se ha$!a creado en consideraci'n a la capacidad patrimonial del sujeto pasi1o de la o$li#aci'n, "ue de$!a responder al pa#o de sus deudas con todos los $ienes corp'reos o incorp'reos "ue inte#ran su patrimonio. 0or ello la transmisi'n de las deudas s'lo tu1o ca$ida en el derecho romano si se la hac!a con la con&ormidad el acreedor mediante una no1aci'n por cam$io de deudor

11.-Re&uer2o de las o$li#aciones. >as arras consist!an en la entre#a de "ue el deudor hac!a al acreedor de una suma de dinero u otra cosa como medio de pro$ar la e6istencia de un contrato consensual, por lo com7n, la compra1enta. @en!an entonces, el car/cter de una se(al con&irmatoria del per&eccionamiento el contrato, "ue no da$a derecho a los contra entes a rescindirlo de$iendo restituirse las arras, con independencia de "ue se cumpliera o no la con1enci'n. Desempe(a$an tanto una &unci'n penal al lle1ar aparejada una sanci'n para la parte "ue dejara de cumplir la prestaci'n, el comprador o el 1endedor? si lo hac!a el primero, "ue normalmente entre#a$a una suma de dinero en concepto de arras o se(al, perd!a de pleno derecho la cantidad entre#ada? mientras "ue si el incumplimiento se pro1en!a del se#undo "ueda$a o$li#ado a restituir la cantidad "ue le ha$!a sido entre#ada. >a cl/usula penal, se utili2' como pena con1encional por la "ue se &ija$a anticipadamente la indemni2aci'n "ue por da(os perjuicios ha$r!a de pa#ar el deudor, si deja$a de cumplir la prestaci'n de$ida. >a cl/usula penal pudo esta$lecerse por simple pacto cuando se la a#re#a$a a un contrato de $uena &e. El juramento promisorio, sir1i' para #aranti2ar la o$li#aci'n contra!da por un menor de 4* a(os sin la auctoritas de su curador. El constitutum de$iti propirii, es el pacto dotado de acci'n por el pretor, por el cual el propio deudor se o$li#a$a a pa#ar lo "ue le de$!a a causa de una pree6istente relaci'n o$li#atoria. :.1.-Barant!as personales por un tercero. >a &ian2a, es la #arant!a personal por e6celencia, consist!a en la o$li#aci'n "ue asum!a una persona de responder por una deuda ajena con su propio cr%dito. >a e6istencia sucesi1a de los derechos del acreedor &rente a deudores de distinto ran#o, caracteri2a t!picamente a la &ian2a, en la "ue no se presenta una e6istencia simult/nea de la o$li#aci'n respecto de la cual el &iador se o$li#a en i#ual ran#o "ue el deudor principal. >a &ian2a, "ue se constitu!a por medio de una estipulaci'n pasi1amente accesoria, present' en el derecho romano tres 1ariedades8 dos anti#uas, la sponsio la &ideipromissio, otra nue1a, "ue result' de la &usi'n de las anteriores, la &ideiusio. =.1.-Sponsio. Estas especies de &ian2a s'lo pod!an #aranti2ar o$li#aciones de car/cter estipulatorio. Ca$!a "ue caracteri2arlas usando la si#uiente &'rmula 1er$al8 idem dari SspondesT, m/s la respuesta del &iador8 spondeo. >a sponsio &ue una instituci'n iuris ci1ilis por lo tanto s'lo accesi$le a los ciudadanos romanos, en tanto "ue la &ideipromissio pudo ser usada por los pere#rinos. >as o$li#aciones se e6tin#u!an con la muerte de %stos, no transmiti%ndose a sus herederos. Am$as &ormas de &ia2a tu1ieron un r%#imen le#al semejante su re#ulaci'n se de$i' a distintas le es sancionadas en el per!odo repu$licano. -*

IVAN MEDINA =.4.-9ideiussio. >a modalidad de &ian2a m/s reciente "ue la sponsio la &ideipromissio "ue so$re1i1i' en el Corpus Iuris Ci1ilis, &ue la &ideiussio. Se contra!a tam$i%n por una stipulatio pasi1amente accesoria con la si#uiente &'rmula8 Sid &ide tua esse iu$esT, a lo cual el &iador respond!a8 &ideiu$eo. Esta nue1a &orma de #aranti2ar o$li#aciones por un tercero accesi$le a ciudadanos e6tranjeros la o$li#aci'n contra!da por el &ideiussor se transmit!a a los herederos. >a &ideiussio era aplica$le a cual"uier clase de o$li#aci'n hasta a una o$li#aci'n &utura. 1;.1.-El constitutum de$iti alieni. El pacto pretorio de constitutum de$iti alieni, an/lo#o al de d%$ito propio, &ue otra de las &ormas "ue cre' el derecho romano para #aranti2ar las o$li#aciones. @en!a lu#ar cuando un tercero, ajeno a la relaci'n nacida entre acreedor deudor, se o$li#a$a a pa#ar la deuda de %ste en un pla2o determinado. El pacto de constituirlo de deuda ajena s'lo &ue aplica$le a las o$li#aciones de dar sumas de dinero u otras cosas &un#i$les, ahsta "ue ,ustiniano hi2o e6tensi$le a toda clases de deudas. 1;.4.-El mandatum pecuniae credendae. Era una #arant!a personal &undada en el contrato de mandato por medio del cual el &iador, mandante, da$a encar#o al acreedor, mandantario, de entre#ar, en calidad de pr%stamo a un tercero, una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas &un#i$les. El acreedor, en caso de incumplimiento de la prestaci'n, ten!a a su elecci'n dos medios para reclamar el pa#o de lo de$ido, uno, perse#uir al &iador por la acci'n del mandato? otro, demandar al deudor principal, ejercitando la acci'n del mutuo. 14.1.-Modos de e6tinci'n ipso iure, el pa#o. El modo natural de e6tinci'n de o$li#aciones con todos los accesorios lo constitu e el pa#o. El jurisconsulto 5lpiano dice "ue decimos "ue pa#a el "ue hi2o lo "ue prometi' hacer. 0ara "ue el pa#o se produ2ca ipso iure sus e&ects li$eratorios tiene "ue reunir ciertos re"uisitos en lo "ue ata(e a los sujetos de la relaci'n, al o$jeto o prestaci'n al lu#ar tiempo en "ue la deuda de$e ser satis&echa. Se e6i#!a en el deudor la capacidad para o$li#arse, esto es, aptitud le#al para pa#ar. As! se reconoci' a ciertos deudores el derecho de pa#ar parcialmente, se#7n su posici'n social. Este $ene&icio llamado de competencia, &ue e6tendido por ,ustiniano a todo deudor "ue se encontrara en situaci'n de insol1encia. En lo re&erente al lu#ar de pa#o, ha$!a "ue atenerse alo con1enido por las partes. En lo concerniente al tiempo del cumplimiento, la o$li#aci'n de$!a ejecutarse dentro del pla2o esta$lecido, si ha$!a sido impuesto por acuerdo de los sujetos. Dos instituciones cone6as al pa#o "ue los modernos ha denominado Dimputaci'n de pa#oE Epa#o por consi#naci'nE, tu1ieron nacimiento en el derecho romano. >a imputaci'n de pa#o era de aplicaci'n cuando una persona ten!a 1arias deudas en dinero con un mismo acreedor no se ha$!a con1enido la &orma en "ue de$!a satis&acer al prestaci'n de$ida. El llamado pa#o por consi#naci'n &ue una resultante de la mora del acreedor "ue, como dijimos, se produc!a cuando %ste recha2a$a, sin causa justi&icada, la o&erta de pa#o !nte#ro e&ecti1o reali2ada por el deudor. Di#amos por &in, "ue en cuanto a los medios de pro$ar el pa#o, cual"uiera era 1/lido en la %poca cl/sica. 14.4.-No1aci'n. Se denomina no1aci'n a la sustituci'n de una o$li#aci'n por otra, o la transposici'n del contenido de una primiti1a por otra nue1a. 0ara la 1alide2 de la no1aci'n se e6i#!a la presencia de di1ersos re"uisitos? primeramente, "ue hu$iera una precedente o$li#aci'n ci1il o natural "ue de$!a "uedar e6tin#uida. 0osteriormente a estos recaudos, el derecho cl/sico a#re#' "ue la no1aci'n contu1iera un elemento nue1o, "ue di&erenciara la naciente o$li#aci'n de la anterior. >a llamada no1aci'n su$jeti1a --

IVAN MEDINA tend!a a sustituir la persona del acreedor o la del deudor. El derecho cl/sico e6i#i' i#ualmente "ue la deuda no1ada tu1iera id%ntico o$jeto "ue la primiti1a o$li#aci'n. En el derecho justinianeo el concepto cl/sico de la no1atio desaparece la identidad del o$jeto deja de e6i#irse como re"uisito esencial de la instituci'n. ,ustiniano introduce como nota caracter!stica de la no1aci'n un elemento su$jeti1o o intencional, el animus no1andi, "ue 1iene a reempla2ar al elemento o$jeti1o del idem de$itum. Se e6tin#u!an tam$i%n los derechos pi#noraticios las &ian2as constituidas , si ha$!an de su$sistir para #arant!a de la naciente o$li#aci'n ha$!a "ue constituirlas nue1amente. 14.+.-Con&usi'n. Se e6tin#u!a ipso iure la relaci'n o$li#acional por con&usi'n, cuando 1en!an a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor deudor. >a con&usi'n se opera$a mediante sucesi'n a t!tulo uni1ersal, como si el deudor resulta$a heredero del acreedor o 1ice1ersa en al#unos casos por t!tulo sin#ular. Este modo de e6tinci'n no era solo aplica$le a los derechos creditorios, sino "ue se presenta$a tam$i%n en los derechos reales so$re la cosa ajena. 14.<.-Mutuo disentimiento. 0od!an e6tin#uirse por mutuo disentimiento siempre "ue no hu$ieran comen2ado a ejecutarse. El mutuo disentimiento de las partes &ue aplicado primeramente como modo de e6tinci'n de la compra1enta? m/s adelante se la e6tendi' a los otros contratos consensuales. 14.*.-Concurso de causas lucrati1as. >a o$li#aci'n de dar una cosa indi1idualmente determinada, se e6tin#u!a de pleno derecho cuando el mismo o$jeto se hu$iera conse#uido por una causa lucrati1a. En el primiti1o derecho las o$li#aciones de tal naturale2a se e6tin#u!an si por cual"uier causa la propiedad de la cosa hu$iere sido ad"uirida despu%s por el acreedor, por aplicaci'n del principio de "ue no pod!a ser 1/lida la o$li#aci'n si su &in era dar una cosa a propia. 14.-.-Muerte capitis deminutio. 3tras o$li#aciones &undadas en relaciones de con&ian2a, como las pro1enientes de los contratos de sociedad o de mandato, tam$i%n se e6tin#u!an por el &allecimiento de cual"uiera de los sujetos de la relaci'n contractual. >a capitis deminutio, en cual"uiera de sus #rados, &ue causa e6tinti1a de las o$li#aciones para el derecho ci1il. En el caso de la capitis deminutio media, la o$li#aci'n no se e6tin#u!a, a "ue los acreedores entra$an en posesi'n de los $ienes del deudor, a "uien pod!an ejecutar para el co$ro de sus cr%ditos. 1+.1.-Modos de e6tinci'n de la o$li#aciones. Cuando se atri$u!a al deudor un derecho impu#nati1o tendiente a eliminar la relaci'n o$li#atoria, la o$li#aci'n se e6tin#u!a per e6eptioniem o e6eptionis ope. Ca "ue tener presente "ue la e6tinci'n no se produc!a mientras no se opusiera la e6cepci'n, por"ue el acreedor siempre conta$a con la actio emer#ente de la relaci'n. 1+.4.-Compensaci'n. Si#uiendo a Modestino, podemos decir "ue Des la contri$uci'n de una deuda de un cr%dito entre s!E. En el derecho anti#uo la compensaci'n no pod!a se opuesta por el deudor per e6ceptionem, por"ue 1i#ente el procedimiento de las acciones de la le no le ca$!a al demandado la posi$ilidad procesal de interponer e6cepciones. Con la aparici'n del procedimiento &ormulario se admiti' "ue la e6ceptio &uera una parte de la &'rmula "ue el demandado pod!a introducir como una de&ensa oponi$le a la acci'n del demandante. En los juicios de derecho estricto no ca$!a la compensaci'n? en el derecho justinianeo, desaparecido el procedimiento &ormulario, la compensaci'n se con1irti' en una instituci'n 7nica #enerali2ada para operar la e6tinci'n de las o$li#aciones. -)

IVAN MEDINA 1+.+.-@ransacci'n. El pacto por el cual las partes, mediante concesiones rec!procas, pon!an &in a un pleito planteado entre a"uellas o e1ita$an un liti#io por so$re1enir. 0ropiamente la transacci'n era una causa "ue pod!a justi&icar la ad"uisici'n o la p%rdida tanto de derechos reales, como de o$li#aciones. 0ara "ue el pacto de transacci'n pudiera actuar como modo de e6tinci'n ope e6ceptionis de las o$li#aciones, era necesaria la presencia de ciertos re"uisitos, en primer lu#ar, "ue la o$li#aci'n de "ue se tratara &uera liti#iosa, era menester, adem/s "ue los sujetos se hicieran concesiones rec!procas. El e&ecto de la transacci'n era la e6tinci'n de las o$li#aciones a las cuales las partes ha$!an renunciado al cele$rar el acuerdo. Unidad XV 1.1.-El contrato de Roma su e1oluci'n. El contrato, es la &uente m/s importante m/s &ecunda de las o$li#aciones, &i#ura so$re la cual los romanos no nos dejaron una de&inici'n, Jon&ante dice "ue Des el acuerdo de 4 o m/s personas con el &in de construir una relaci'n o$li#atoria reconocida por la le .E En el derecho moderno todo acuerdo de 1oluntades diri#ido a crear o$li#aciones encuentra protecci'n le#al , por consi#uiente con1enci'n contrato son t%rminos con i#ual si#ni&icado. >a noci'n de contrato es m/s restrin#ida en la concepci'n romana, a "ue solamente de un determinado n7mero de con1enciones nacer/n o$li#aciones ci1ilmente e6i#i$les por una actio, "ue ser/ t!pica de cada relaci'n contractual tendr/ su propia apelaci'n o propio nom$re. 0ara cali&icar el acuerdo de 1oluntades entre 4 m/s sujetos, los te6tos romanos usan e6presiones "ue parecen tener si#ni&icado semejante, como con1enci'n, pacto contrato. >a con1enci'n el pacto era t%rminos e"ui1alentes #en%ricos, empleados para desi#nar el acuerdo de 1oluntades de 4 o m/s personas so$re una cuesti'n cual"uiera. >a con1enci'n produc!a consecuencias en el /rea del derecho cuando reca!a so$re un inter%s jur!dico como tal da$a nacimiento, modi&ica$a o e6tin#u!a un derecho. @odo contrato lle1a dentro de s! una con1enci'n? m/s en el derecho romano la con1enttio no era por s! sola id'nea para #enerar una o$li#atio tutelada por una acci'n. Era menester la presencia de otro re"uisito denominado causa ci1ilis, "ue da$a prioridad, en un principio, a las solemnidades prescriptas por la le , antes "ue a la mani&estaci'n de 1oluntad de los contra entes. >a causa ci1ilis se traduc!a en la solemnidad 1er$al en los contratos 1er$ales, en la escritura, en los contratos literales en la entre#a o daci'n de la cosa, en los contratos reales. >as Institutas de Ba o, reco#iendo este proceso de e1oluci'n del contrato, los cali&ica en reales, 1er$ales, literales consensuales. 9uente de o$li#aciones es el contrato %ste es un ne#ocio jur!dico "ue puede #enerarlos de los si#uientes modos8 re, 1er$is, litteris, consensu. El pretor m/s adelante el derecho imperial, como e6cepci'n al principio, reconocieron un cierto n7mero de pactos pro1istos de acciones "ue torna$an e6i#i$les las o$li#aciones "ue de ellos nacieran? &ueron los pactos denominados 1estidos. El sistema contractual romano, se reduc!a a las cate#or!as se(aladas por Ba o en sus Institutas? de esta manera el contrato romano, se di1ersi&ic' en distintos tipos a sa$er, los contratos &ormales, los contratos reales, los contratos consensuales los contratos innominados. Entre los contratos &ormales, se conta$an con 4 anti#uos medios de contratar, el ne6um la sponsio, los contratos "ue se per&ecciona$an por el uso de &ormas orales, como la stipulatio, la dotis dictio el iusiurandum li$erti? los contratos de car/cter escrito como los nomina transcripticia, los chiri#rapha los s n#rapha. 1.4.-Clasi&icaci'n de los contratos. -:

IVAN MEDINA >a primera clasi&icaci'n atiende a la causa ci1ilis, a$arca los contratos 1er$ales, literales, reales consensuales. Dentro de %stos tipos ca$en distin#uir los contratos &ormales de los no &ormales. Se#7n "ue la relaci'n creara un 1!nculo o$li#acional para una sola de las partes, o para am$as los contratos eran unilaterales o $ilaterales? %stos pod!an ser per&ectos cuando necesariamente nac!an o$li#aciones para am$os contra entes, o imper&ectos, cuando ha$iendo #enerado o$li#aciones para uno solo de los contratantes e1entualmente sur#!an tam$i%n para el otro, como el caso del comodato. Atendiendo a las acciones "ue los prote#!an pod!an ser de derecho estricto o de $uena &e. Eran contratos de derecho estricto los 1er$ales, los literales el mutuo, entre los reales? de $uena &e todos los consensuales el comodato, el dep'sito la prenda, en la cate#or!a de los reales. Ca$!an contratos a t!tulo oneroso cuando las 1entajas "ue acorda$an a una u otra de las partes no les eran concedidas sino por una prestaci'n "ue ellas hu$ieran hecho o se o$li#aran a hacer, al paso "ue eran contratos a t!tulo #ratuito o lucrati1o los "ue ase#ura$an a uno u otro de los contratantes al#7n $ene&icio independientemente de toda prestaci'n a su car#o. 0or &in ha$!a contratos iuris ci1ilis e iuris #entium, los primeros s'lo pod!an ser cele$rados por ciudadanos romanos, como el ne6um, la sponsio la nomina transcripticia a persona in personam, en tanto "ue los se#undos pod!an ser &ormali2ados entre romanos e6tranjeros o solamente entre e6tranjeros, la stipulatio los nomina transcripticia a re in personam. 4.1.->os contratos 1er$ales. Se#7n al opini'n m/s #eneral, las o$li#aciones contractuales nac!an anti#uamente del ne6um, 1o2 "ue si#ni&ica$a li#ar, con lo cual se indica$a el la2o o atadura "ue somet!a al deudor con respecto al acreedor. Era un ne#ocio solemne, "ue se per&ecciona$a con las mismas &ormalidades de la mancipatio. De$!an o$ser1arse los procedimientos del per aes et li$ram, la presencia del li$ripens los * testi#os la ceremonia de la pesada del co$re. El ne6um &ue un e&ica2 procedimiento para ase#urar o #aranti2ar el cumplimiento de las o$li#aciones asumidas por el deudor? en e&ecto si no pa#a$a, el acreedor le asist!a el derecho de someter al deudor a las consecuencias de la manus iniectio, "ue lo coloca$a en un estado de sumisi'n a semejan2a del se(or!o inherente a todo derecho de propiedad, hasta "ue saldara la deuda. Como ne#ocio jur!dico iure ci1ili, la sponsio estu1o reser1ada a los ciudadanos romanos se la cele$ra$a oralmente, mediante una interro#aci'n &ormulada por el acreedor con el uso de la t!pica &'rmula SspondesT, a lo "ue el deudor le respond!a spondeo. >os contratos 1er$ales ten!an como elemento esencial el pronunciamiento de los 1er$a, pala$ras solemnes "ue de$!an ajustarse a es"uemas le#ales, alterados los cuales no nac!a la o$li#aci'n. >os contratos 1er$is se caracteri2a$an por ser esencialmente &ormales, a la par de "ue derecho estricto unilaterales, pues las o$li#aciones "ue crea$an s'lo esta$an a car#o del sujeto pasi1o de la relaci'n. 4.4.->a stipulatio. >a stipulatio era el contrato de ma or di&usi'n en el mundo romano, especialmente cuando pas' a ser tam$i%n aplica$le a los pere#rinos. El car/cter &ormal de la stipulatio e6i#i' para su e&icacia el cumplimiento de ciertos re"uisitos? era indispensa$le la presencia de las partes, entre ausentes no pod!a cele$rarse la estipulaci'n. Dada su &orma oral, esta$an incapacitados para reali2arla "uienes no pod!an ha$lar u o!r, tampoco los dementes o in&antes. Dado el car/cter &ormalista de la stipulatio, en el primiti1o ius ci1ile el 1!nculo o$li#atorio nac!a por 1irtud de la sola pronunciaci'n de las pala$ras solemnes? era pues un ne#ocio de car/cter a$stracto? en el derecho cl/sico &ue posi$le "ue el promissor parali2ara la acci'n del stipulador, si %ste pretendiera hacer 1aler una estipulaci'n carente de causa o &undada en una causa inmoral. >a stipulatio &ue un contrato "ue alcan2' #ran au#e en Roma &ue utili2ado, no s'lo para hacer o$li#atoria la promesa de dar sumas de dineros, sino tam$i%n otras prestaciones de cosas ciertas "ue no &ueran dinero hasta cosas inciertas. As! se constitu eron por la estipulaci'n la adpromissio la adstipulatio. >a primera era -=

IVAN MEDINA una promesa por la cual el adpromissor se o$li#a$a accesoriamente al deudor principal en caso de "ue %ste no cumpliera la prestaci'n de$ida. >a se#unda era a"uella &i#ura en la "ue el deudor promet!a a otra persona la misma prestaci'n de$ida al acreedor, "uedando %ste autori2ado a reci$ir el pa#o aun a reclamarlo con i#ual e&icacia "ue el acreedor principal. 0ara hacer e6i#i$les las o$li#aciones nacidas de la stipulatio el derecho romano dot' al contrato de + acciones "ue se di&erencia$an se#7n el o$jeto de la o$li#aci'n. Cuando la stipulatio consist!a en el pa#o de una suma de dinero, el acreedor conta$a con la condictio triticaria o mendictio certae rei, so$re un hecho o a$stenci'n la actio e6 stipulatu. 4.+.->a dotis dictio. >a promesa 1er$al solemne de dote reali2ada unilateralmente a &a1or del marido por la mujer sui iuris, era denominada dotis dictio. Se e6i#!a para su per&eccionamiento el empleo de pala$ras determinadas, us/ndoselas para comprometer la entre#a de cosas mue$les o inmue$les, sin "ue, por otra parte se cono2ca e6actamente cuales son sus e&ectos. Este contrato perdi' 1i#encia en el derecho postcl/sico. 4.<.->a promissio iurata li$erti. >a promisio iurata li$erti, era la declaraci'n unilateral dada $ajo la &e del juramenteo por medio de la cual el li$erto se o$li#a$a respecto del patr'n a reali2ar o$ras o a prestarle determinados ser1icios. Era el 7nico caso por el cual sur#!a por el juramento una o$li#aci'n ci1il. Consist!a en una promesa, con&irmada por el juramento, por la "ue el escla1o manumitido se o$li#a$a a ejecutar o$ras ser1icios en retri$uci'n por la manumisi'n otor#ada. +.1.->os contratos literales. >os nomina transcripticia, son los contratos "ue nacieron en Roma de la costum$re de los je&es de &amilia de re#istrar en un li$ro de conta$ilidad o de cuenta corriente, llamado code6, la entradas las salidas, con lo cual re&leja$an con &idelidad el estado de su caja. 9ueron un instrumento de no1aci'n "ue o&rec!a so$re la stipulatio, la 1entaja de no e6i#ir la presencia de las partes. Asumieron una do$le &orma, a "ue el contrato pod!a presentarse como nomina transcripticia a re in personam como nomina transcripticia a persona in personam. Ca$!a transcripto a re in personam cuando las partes utili2a$an el contrato litteris para trans&ormar en o$li#aci'n literal una o$li#aci'n de otra naturale2a mediante el procedimiento de la do$le anotaci'n en el codees. Ca$!a nomina transcripticia a persona in personam cuando se sustitu!a un deudor por otro, como ocurr!a en el caso de "ue el acreedor anotara como cr%dito contra @icio lo "ue de$!a Me1io. Esta operaci'n hacia "ue se e6tin#uiera la o$li#aci'n de %ste aun"ue no hu$iera pa#ado suma al#una, sur#iendo en cam$io una o$li#atio litteris a car#o de @icio. +.4.->os ch ro#rapha los s n#rapha. >os ch ro#raphum eran unos documentos 7nicos "ue "ueda$an en poder del acreedor pro$a$a el ne#ocio e&ecti1amente reali2ado por las partes. >os s n#raphum, en cam$io, se redacta$an en do$le ejemplar "ue suscri$!an los interesados cada uno de los cuales conser1a$a uno de ellos. >os ch ro#raphum eran un instrumento estrictamente pro$atorio, mientras "ue los otros ten!an el car/cter constituti1o, a "ue el propio documento se eri#!a en causa de una o$li#aci'n, e6istiera o no la deuda. En el tiempo del Imperio, desaparecieron los s!n#ra&os, manteni%ndose 1i#ente los "uir'#ra&os, utili2ados para descri$ir con ellos una stipulatio. >a su$sistencia de los "uir'#ra&os determin' la aparici'n de una de&ensa, la "uerela non numeratae pecuniae. *.1.-El comodato. );

IVAN MEDINA El contrato real por el cual una persona, entre#a$a a otra una cosa no consumi$le mue$le o inmue$le, para "ue la usara #ratuitamente despu%s la restitu era en el tiempo modo con1enidos, era denominada comodato. Iste &ue un contrato sinala#m/tico imper&ecto, al no en#endrar sino e1entualmente o$li#aciones para el comodatante. 0ara "ue se per&eccionara el comodato era menester trat/ndose de un contrato real, la entre#a o datio de la cosa, pero, a di&erencia del mutuo ella no implica$a la trans&erencia de la propiedad, sino la simple detentaci'n. Esto hac!a "ue pudiera dar en comodato "ui%n no &uera propietario. 3$jeto del comodato s'lo pod!an ser cosas corporales, mue$les o inmue$les, inconsumi$les no &un#i$les. El comodato crea$a desde su ancimeitno o$li#aciones responsa$ilidades para el comodatario, "uien de$!a usar la cosa de acuerdo con su naturale2a o destino de con&ormidad con lo e6presamente con1enido. Su responsa$ilidad por la conser1aci'n del $ien se e6tend!a, en el derecho cl/sico, hasta la custodia, "ue lo hac!a responsa$le de su hurto por un tercero. El comodatante conta$a para lo#rar la restituci'n de la cosa con la actio comodati directa, al principio in &actum despu%s in ius, "ue da$a lu#ar a un juicio de $uena &e. -.1.-El mutuo. Se conoci' en Roma con este nom$re, al contrato real por el cual una persona, el mutuante o prestamista, entre#a$a en propiedad a otra, el mutuario o prestatario, una determinada cantidad de cosas consumi$les con la o$li#aci'n por parte de esta de restituir otras tantas cosas del mismo #%nero calidad. 9ue un contrato unilateral, de derecho estricto? re"uer!a la e&ecti1a trans&erencia de la propiedad de la cosa, as! se e6tin#u!a "ue el mutuante &uera propietario de los $ienes dados en mutuo, no siendo necesaria la entre#a directa. El mutuo s'lo pod!a recaer so$re cosas consumi$les o &un#i$les, es decir, a"uellas "ue carec!an de 1alor indi1idual "ue eran suscepti$les de ser reempla2adas por otras de la misma especie calidad, como el dinero, "ue &recuentemente era o$jeto de mutuo. Del mutuo s'lo nac!a una acci'n a &a1or del mutuante, la actio o condictio certae creditae pecuniae. El car/cter #ratuito del mutuo hac!a "ue el prestamista se pri1ara de toda utilidad "ue pudiera producirle la cosa dada en pr%stamo. 0ara o$1iar este incon1eniente se introdujo en Roma la modalidad de con1enir intereses, los "ue s'lo pod!an ser reclamados cuando se los hu$iera esta$lecido por una estipulaci'n especial, "ue otor#a$a una acci'n independiente emanada del contrato estipulatorio. 5na clase especial de mutuo &ue el &oenus nauticum o pecunia traiecticia, "ue entr' en el sistema contractual romano. Se trata$a del pr%stamo de sumas destinadas a ser transportadas por mar, a en dinero en e&ecti1o, a trans&ormadas en mercanc!as. 3tra situaci'n especial &ue la re&erente a los &ili&amilias, "ue el derecho romano re#ul' por el senadoconsulto Macedoniano del tiempo del emperador Vaspasiano. @al senadoconsulto, sancion' a ra!2 de "ue un tal Macedo o Macedonio mat' a su padre para pa#ar con los $ienes hereditarios las deudas contra!das por pr%stamos, prohi$!a dar dinero en mutuo a los hijos de &amilia, cual"uiera "ue &uese su edad o estado. ).1.-El dep'sito. >a con1enci'n por la cual una persona, el depositante, entre#a$a una cosa mue$le a otra, el depositario, para "ue las custodiase #ratuitamente se la de1ol1iese al primer re"uerimiento, constitu!a el contrato de dep'sito. Se trata$a de un contrato real, "ue re"uer!a la datio de la cosa sin "ue implicara transmisi'n de la propiedad, sino la simple de&entaci'n. 3$li#aci'n principal del depositario era conser1ar la cosa, siempre de con&ormidad con su particular naturale2a? respond!a por su dolo culpa lata hasta por culpa le1e. El depositario ten!a "ue a$stenerse de usar la cosa? esta$a o$li#ado a restituir el $ien ante el reclamo del depositante aun"ue hu$iera un pla2o con1enido, restituci'n "ue de$!a hacerse e&ecti1a con los &rutos accesiones "ue la cosa hu$iera producido durante el tiempo de su #uarda. El derecho romano reconoci' &i#uras especiales de dep'sito8 )1

IVAN MEDINA El dep'sito necesario, era cuando se restitu!a en caso de necesidad nacida de una calamidad p7$lica o pri1ada como un incendio, un tumulto o un nau&ra#io. El dep'sito irre#ular era el "ue ten!a por o$jeto dinero u otras cosas &un#i$les "ue pod!a consumir el depositario, "uien "ueda$a o$li#ado a restituir otras tantas cosas del mismo #%nero calidad. El secuestro se presenta$a cuando el dep'sito lo hac!an conjuntamente 1arias personas "ue con1en!an en "ue la restituci'n de la cosa se hiciera e&ecti1a a una de ellas una 1e2 "ue se 1eri&icaran ciertas condiciones, por ejemplo, la &inali2aci'n de un liti#io.

).4.->a prenda. >a con1enci'n en 1irtud de la cual una persona, entre#a a otra la posesi'n de una cosa corporal para #aranti2ar una deuda propia o ajena, con la o$li#aci'n de "uien la reci$!a de conser1arla restituirla cuando el cr%dito hu$iera sido satis&echo, era denominado prenda. Elemento constituti1o de la o$li#aci'n "ue #enera$a la prenda era la datio, "ue trans&er!a la posesi'n, la "ue pod!a ser de&endida por interdictos por el pi#noratario, "ue sin em$ar#o, esta$a impedido de hacer uso de la cosa, pues incurr!a en &urtum usus. El pi#noratario respond!a por la conser1aci'n del $ien prendado, hasta la culpa le1e, produc!a la e6tinci'n del cr%dito #aranti2ado ten!a "ue restituir con todas las accesiones los &rutos producidos. 0ara lo#rar el cumplimiento de tales o$li#aciones el pi#norante conta$a con la actio pi#noraticia directa el pi#noratario con la actio pi#noraticia contraria. :.1.->os contratos consensuales. >as con1enciones "ue se per&ecciona$an en el mero consentimiento de las partes, a"uellas para cu a 1alide2 era su&iciente la sola 1oluntad de los contra entes con independencia de la &orma en "ue esa 1oluntad se mani&estara, inte#ra$an en Roma la cate#or!a de los contratos consensuales. El 1alor del mero consentimiento, como causa ci1ilis, &ue reconocido durante toda la %poca cl/sica 7nicamente para cuatro &i#uras t!picas nacidas al amparo del ius #entium, a sa$er, al compra1enta, la locaci'n o arrendamiento, la sociedad el mandato. :.4.->a compra1enta. >a con1enci'n por la "ue una de las partes, el 1encedor se o$li#a$a a transmitir al comprador la posesi'n de una cosa ase#urar su pac!&ico #oce, en tanto %ste asum!a la o$li#aci'n de entre#ar en propiedad un precio en dinero, constitu ' el contrato consensual de compra1enta. >a compra1enta se $asta$a para su conclusi'n el s'lo acuerdo de 1oluntades de las partes. Era $ilateral o sinala#m/tico per&ecto, por"ue en#endra$a o$li#aciones rec!procas para am$os contra entes. Se caracteri2a$a tam$i%n por ser un contrato de $uena &e, dada la amplitud de los poderes de apreciaci'n del jue2 para interpretar las o$li#aciones "ue correspond!an a comprador 1endedor. 0ara "ue el contrato de compra1enta tu1iera e&icacia se re"uer!a la concurrencia de elementos #enerales necesarios a toda relaci'n contractual? en lo re&erente a la capacidad se e6i#!a capacidad de o$rar? no pod!an cele$rar por tanto una compra1enta los incapaces de o$rar. En cuanto al o$jeto de la compra1enta o mercanc!a pod!a ser cual"uier cosa mue$le o inmue$le, corp'rea o incorp'rea, presente o &utura "ue estu1iera in commercio. @am$i%n se admiti' la e&icacia de la 1enta de cosa &utura, a &uera $ajo la condici'n de "ue la cosa lle#ar a e6istir. 0or lo "ue concierne al precio, de$!a consistir en una suma de dinero, contrariamente a la idea de los sa$inianos. Durante mucho tiempo, incluso en el derecho cl/sico, no se e6i#i' "ue el precio &uera justo, esto es, proporcionado al 1alor de al cosa, siempre "ue no e6istiera /nimo doloso la 1enta no se la hu$iera reali2ado por un precio irrisorio "ue encu$riera una donaci'n prohi$ida. De al compra1enta nac!an dos acciones de $uena &e, la actio empti o e6 empto a &a1or del comprador la actio 1enditi o e6 1endio, "ue se otor#a$a al 1endedor. >a principal o$li#aci'n del 1endedor )4

IVAN MEDINA consist!a en entre#ar la cosa, a "ue la compra1enta romana no &ue un ne#ocio traslati1o de dominio sino a otor#ar so$re la cosa a"uel poder de hecho "ue las &uentes desi#na$an con la e6presi'n ha$ere licere, la trans&erencia del dominio. Ista se opera$a por mancipatio para las res nec mancipi, a "ue la compra1enta implica$a una iusta causa traditionis. Al principio entre#ada la cosa por el 1endedor, %ste no ten!a nin#una o$li#aci'n? sin em$ar#o si ha$!a reali2ado la mancipatio, su responsa$ilidad se hac!a e&ecti1a por la actio auctoritatis "ue a"uel ne#ocio en#endra$a. >a sitipulatio duplae, por medio de la cual el 1endedor se o$li#a$a a de1ol1er el do$le del precio en caso de "ue el comprador &uera pri1ado del dominio del $ien. De esta suerte "ued' incorporada la #arant!a de e1icci'n al contrato de compra1enta, como un elemento natural del ne#ocio "ue posi$ilita$a al comprador e6i#ir al 1endedor "ue inter1iniera en su de&ensa cuando un tercero pretend!a hacer 1aler sus derechos en juicios jur!dicos de la cosa transmitida. Adem/s de la e1icci'n, el 1endedor respond!a al comprador por los 1icios o de&ectos ocultos "ue la cosa pudiera presentar? tam$i%n en el supuesto de 1icios materiales se acostum$r' en un principio a #aranti2ar al comprador con stipulationes a(adidas a las de e1icci'n. >a actio redhi$itoria te!a por e&ecto resol1er el contrato 1ol1iendo las cosas a su estado anterior. Es importante tener presente "ue a la compra1enta podr!an a#re#/rsele al#unos pactos, "ue ten!an el e&ecto de modi&icar las consecuencias jur!dicas ordinarias del contrato. El pacto comisorio, por el cual el 1endedor ten!a el derecho a declarar resuelto el contrato e6i#ir la restituci'n de la cosa con sus &rutos acrecentamientos, si el comprador deja$a de pa#ar el precio dentro de los t%rminos o pla2os con1enidos. El pacto de adjudicaci'n a t%rmino, "ue autori2a$a al 1endedor a reser1arse el derecho de rescindir el contrato si dentro de un cierto t%rmino hu$iera reci$ido una o&erta mejor, como pod!a ser un precio m/s alto, un pla2o mas $re1e o ma ores #arant!as. El pacto de retro1enta, "ue permit!a al 1endedor reser1arse la &acultad de read"uirir la cosa 1endida dentro de cierto pla2o por el mismo precio o por otro di&erente, a determinado, a determina$le. El pacto de pre&erencia, por el cual se otor#a$a al 1endedor la prioridad so$re toda persona para el supuesto "ue el comprador decidiera 1ender la cosa. El pacto de prue$a, mediante el cual el comprador ten!a la &acultad de restituir la cosa, si dentro de cierto t%rmino no resulta$a de su a#rado o no le interesa$a a. El pacto de no enajenar, por el "ue el comparador "ueda$a o$li#ado a no enajenar a persona al#una la cosa ad"uirida o, en particular, a persona determinada. El pacto de reser1a de hipoteca, "ue otor#a$a al 1endedor el derecho de #ra1ar con hipoteca la cosa enajenada como #arant!a por el pa#o del precio o del saldo "ue adeudara el comprador. 11.1.->a locaci'n o arrendamiento. Se ha se(alado de "ue las &uentes romanas sur#en + distintas modalidades a sa$er, la locaci'n o arrendamiento de las cosas, la locaci'n o arrendamiento de los ser1icios, la locaci'n o arrendamiento de la o$ra. Es el contrato consensual sinala#m/tico per&ecto, por el cual una de las partes se o$li#a a pa#ar a la otra un precio ella, en cam$io, a suministrar a a"uella el uso dis&rute temporal de una cosa, o a prestarle determinados ser1icios, o a lle1ar a ca$o una o$ra. Siendo el arrendamiento un contrato $ilateral "ue en#endra$a o$li#aciones para am$os contratantes, da$a lu#ar a dos acciones distintas para hacer e6i#i$le las respecti1as prestaciones8 la actio locati o e6 locatio, "ue compet!a al locador? la actio condicti o e6 conductio, "ue se conced!a al locatario? de$e aclararse "ue la locaci'n era un contrato oneroso. 11.4.-Clases de locaci'n. )+

IVAN MEDINA >ocaci'n de cosas, pod!a tener por o$jeto cual"uier cosa mue$le o inmue$le, con tal de "ue no &uera consumi$le , tam$i%n el ejercicio de un derecho real so$re la cosa ajena. >a principal o$li#aci'n del locador consist!a en entre#ar la cosa al locatario o ponerla a su disposici'n para "ue el la usara de con&ormidad con lo con1enido, ase#ur/ndose su dis&rute. El arrendador esta$a o$li#ado tam$i%n a indemni2ar al arrendatario los da(os perjuicio "ue hu$iere e6perimentado si la cosa no era apta para el uso con1enido. El locatario ten!a derecho a la percepci'n de los &rutos, si el locador era propietario, pod!a su$arrendarla cosa si no se hu$iera pactado lo contrario. En lo concerniente a la 1i#encia del contrato de locaci'n, las soluciones eran di&erentes si se ha$!a con1enido o no un t%rmino de duraci'n. En primer caso la con1enci'n se e6tin#u!a al 1encimiento del pla2o. No se disol1!a el contrato cuando la cosa arrendada era o$jeto de 1enta el ad"uirente de ella pri1a$a de su uso al locatario. >ocaci'n de ser1icios, en la locatio conductio operarum la prestaci'n consist!a en poner a disposici'n de otro los propios ser1icios durante cierto tiempo, a cam$io de una remuneraci'n en dinero, "ueda$an e6cluidos las pro&esiones o arte li$erales. >a o$li#aci'n del locatario consist!a en el pa#o del precio pactado pasa$a a sus herederos, por lo cual la muerte no e6tin#u!a la relaci'n esta$lecida contractualmente. >ocaci'n en o$ra, la locatio conductio operis era la especie de locaci'n por la"ue una persona se compromet!a a reali2ar una o$ra o un tra$ajo determinado mediante el pa#o de un precio en dinero? el concepto de o$ra pod!a consistir en la trans&ormaci'n, manipulaci'n, reconstrucci'n, limpie2a, transporte de la cosa hasta en la instrucci'n de un escla1o. El pa#o del precio ha$!a de hacerse, de no mediar con1enci'n en contrato, a la conclusi'n de o$ra.

14.1.->a sociedad. >a con1enci'n en 1irtud de la cual dos o m/s personas se o$li#an rec!procamente a poner en com7n ciertas cosas, $ienes o acti1idades de tra$ajo para alcan2ar un &in l!cito de utilidad i#ualmente com7n, se llama$a en Roma sociedad. >a sociedad ha$r!a sido el resultado de la &usi'n de 1arias instituciones distintas, tanto en sus or!#enes como en sus &ases hist'ricas. >as sociedad era un contrato sinala#m/tico per&ecto de $uena &e, oneroso conmutati1o, "ue re"uer!a para su &ormaci'n la presencia de ciertos elementos especiales. Entre ellos se conta$an la reuni'n de 4 o m/s personas con intenci'n de constituir una sociedad, sus rec!procas aportaciones un o$jeto com7n l!cito. Se e6i#!a "ue cada contratante cumpliera la o$li#aci'n de e&ectuar las aportaciones prometidas. Era menester adem/s la licitud e inter%s com7n del &in perse#uido por la sociedad. El derecho romano reconoci' la e6istencia de di1ersas clases de sociedad? as! pod!an ser societas rerum, si se aporta$an $ienes? operarum, cuando se pon!an en com7n acti1idades? mi6tae, si am$as cosas. De acuerdo con el &in "ue persi#uieran los contratantes, se clasi&ica$an en societates "uastuariae non "uaesturiae, se#7n tu1ieran o no por o$jeto o$tener lucro de los ne#ocios sociales. >a administraci'n de la sociedad correspond!a, en principio a todos los socios. Causas de la e6tinci'n de la sociedad &ueron las si#uientes8 e6 personis, por muerte o capitis deminutio m/6ima o media de uno de los socios? e6 re$us por la p%rdida o declaraci'n de incomercialidad de la cosa o$jeto de la sociedad por ha$erse a#otado su &in tornado il!cito? e6 1oluntate, por acuerdo com7n de los socios o por renuncia no intempesti1a ni dolosa de uno de ellos por ha$er e6pirado el pla2o? e6 actione, por trans&ormaci'n de la sociedad mediante stipulatio o por el ejercicio de la actio pro socio. 1+.1.-El mandato. >a con1enci'n en 1irtud de la cual una persona, el mandatario o procurador, se o$li#a$a a cumplir #ratuitamente el encar#o o #esti'n encomendada por otra ata(!a al inter%s de %ste o de un tercero, constitu!a el contrato de mandato.

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IVAN MEDINA El mandato, "ue &ue un contrato consensual de $uena &e, se caracteri2a$a adem/s por ser $ilateralmente imper&ecto #ratuito? era $ilateralmente imper&ecto por"ue implica$a una o$li#aci'n esencial a car#o del mandatario, cual era la de ejecutar la #esti'n en los t%rminos con1enidos, pero a la 1e2 pod!a producir incidentalmente o$li#aciones a car#o del mandante. Se caracteri2a$a tam$i%n por ser #ratuito esta particularidad lo di&erencia$a de la locaci'n de ser1icios. 3$jeto del mandato pod!a ser cual"uier #esti'n, siempre "ue no &uera l!cita, inmoral o contraria a las $uenas costum$res, a consistiera en el cumplimiento de una acti1idad jur!dica, como ad"uirir o 1ender, presentarse en juicio, etc. El mandatario esta$a o$li#ado a cumplir &ielmente el mandato, no e6cedi%ndose de los l!mites de las instrucciones reci$idas. El car/cter de contrato sinala#m/tico imper&ecto hac!a "ue e1entualmente el mandante "uedara o$li#ado respecto del mandatario? as! respond!a por los #astos "ue %ste hu$iera e&ectuado, por las p%rdidas su&ridas por los intereses de las sumas anticipadas de$iendo, as! mismo, asumir las o$li#aciones pasi1as "ue hu$iera contra!do para le cumplimiento del mandato. Del contrato del mandato nac!an dos acciones, la actio mandati directa, a &a1or del mandante contra el mandatario? la actio mandati contraria, para "ue el mandatario demandara al mandante. 0or lo "ue respecta a la e6tinci'n del mandato, pod!a tener lu#ar por causas nacidas 1oluntariamente, a por acuerdo de partes, a por decisi'n unilateral? o por causas necesarias ajenas a la 1oluntad del los contratantes. Entre las causas 1oluntarias se conta$a el mutuo acuerdo de los contra entes, &orma com7n de e6tin#uir los contratos "ue se per&ecciona$an solo consensu. @am$i%n el mandato se e6tin#u!a por re1ocaci'n e6presa e&ectuada por el mandante. >a re1ocaci'n pod!a ser i#ualmente t/cita se e6teriori2a$a por la inter1enci'n directa del mandante en el ne#ocio encar#ado al mandatario o por la desi#naci'n de otra persona para reali2arlo en adelante. Entre las causas necesarias de cesaci'n del mandato de$en citarse el 1encimiento del pla2o con1enido por las partes el cumplimiento de la condici'n a "ue esta$a sujeto el contrato. Unidad XVI 1.1.->os contratos innominados. 0odemos de&inir diciendo "ue son relaciones no sancionadas por el derecho ci1il en las "ue una de las partes ha entre#ado a la otra una cosa o ha reali2ado a su &a1or una prestaci'n de distinta !ndole, %sta a su 1e2, se ha o$li#ado a reali2ar, en cam$io, otra prestaci'n con1enida. Eran con1enciones "ue produc!an o$li#aciones se trans&orma$an en contrato cuando una de las partes ha$!a cumplido la prestaci'n a la cual se ha$!a o$li#ado. >a desi#naci'n de DinnominadoE deri1a, de la &alta de nom$re particular de la acci'n "ue tutela$a a cada contrato innominado. 0ara 0aulo pod!an o$li#arse las partes8 Ddo para "ue desE, "ue se presenta$a cuando se transmit!a una cosa para reci$ir otra? Ddo para "ue ha#asE, si se transmit!a una cosa a cam$io de una acti1idad? Dha#o para "ue desE, en la "ue in1ersamente a la anterior se reali2a$a una acti1idad para o$tener la transmisi'n de una cosa? Dha#o para "ue ha#asE, cuando am$as prestaciones consist!an en un hacer. Cuando el ne#ocio jur!dico ten!a por o$jeto una datio, o sea, la entre#a de una cosa, &ue posi$le constre(ir a la parte "ue ha$!a dejado de cumplir la prestaci'n de$ida, a restituir la cosa mediante la condictio o$ causam datorum, "ue el Corpus Iuris llam' despu%s, condictio causa data causa non secuta. 0or otro lado si la prestaci'n consist!a en un &acere, no ha$iendo modo de restituir el hecho a reali2ado, se pudo o$tener el resarcimiento del perjuicio causado por el incumplimiento mediante el ejercicio de la actio doti. Estos medios jur!dicos, si $ien e1ita$an "ue la parte incumpl!ente o$tu1iera una injusta 1entaja patrimonial, ten!an el incon1eniente de "ue no da$an e&icacia a la con1ersi'n reali2ada, pues retrotra!an las cosas al estado "ue ten!an al tiempo de su cele$raci'n. 0or esta ra2'n en la %poca postcl/sica a los contratos innominados de una acci'n #eneral encaminada a o$tener la contraprestaci'n de$ida o a procurar la correspondiente indemni2aci'n por los da(os perjuicios, )*

IVAN MEDINA cuando el cumplimiento de la o$li#aci'n &uera imposi$le. Esta acci'n #en%rica, reci$i' el nom$re de actio praescriptis 1er$is. A partir del otor#amiento de esta acci'n, "ue hi2o "ue los contratos innominados inte#raran el sistema contractual romano, la parte "ue ha$!a cumplido la prestaci'n ten!a la posi$ilidad de ele#ir entre la ejecuci'n la resoluci'n del 1!nculo o$li#acional, alternati1a "ue no se o&rec!a en los contratos nominados. 1.4.-0rincipales contratos innominados. >a permuta, es el ne#ocio por el cual una parte trans&er!a la propiedad de una cosa a la otra para "ue ella, a su 1e2, le trans&iera la propiedad de otra cosa, constitu ' el contrato innominado de cam$io o permuta. 0or lo "ue hace a la naturale2a jur!dica del contrato, los sa$inianos considera$an "ue la permuta era una especie de compra1enta? la di&erencia entre las dos instituciones principalmente por"ue en la compra1enta el comprador ten!a "ue pa#ar al 1endedor un precio cierto en dinero. Adem/s por tratarse de un contrato consensual, la 1enta se per&ecciona$a por el solo consentimiento de las partes, en tanto la permuta e6i#i', para alcan2ar el ran#o de contractus, la transmisi'n del dominio de una cosa por uno de os permutantes la trans&erencia de otra cosa en propiedad, como contraprestaci'n. En el derecho justinianeo la permuta ad"uiere el ran#o de contrato innominado do ut des est/ pro1ista, por ende, de la actio praescriptis 1er$is. El aestimatum, es el ne#ocio mediante el cual el propietario de una cosa, despu%s de e1aluarla o estimarla, la consi#na$a a otra persona a &in de "ue la 1endiese pa#ara el precio o la restitu era en caso de "ue la 1enta no se e&ectuara. 9ue en el derecho justinianeo donde alcan2' la cate#or!a de contrato innominado a tra1%s de la concesi'n de la actio praescriptis 1er$is, cali&icada para el caso de aestimatoria, acci'n por la cual se pod!an hacer e6i#i$les las o$li#aciones pro1enientes del ne#ocio. El precario, es la con1enci'n por la "ue una persona conced!a #ratuitamente a otra el uso de una cosa corporal o incorporal, propia o ajena, "ue se o$li#a$a a restituir o a cesar en el uso de ella a petici'n concedente. >a posesi'n del precarista "ue se ne#a$a a de1ol1er la cosa a re"uerimiento de la otra parte, se considera$a una posesi'n 1iciosa. Esto determin' "ue se concediera un interdicto especial, el interdictum de precario, por cu o medio el concedente pod!a recuperar la posesi'n de la cosa. El precarista ten!a una possessio ci1ilis so$re la cosa, con todos los e&ectos jur!dicos "ue tal posesi'n acarrea$a, en tanto el comodatario s'lo #o2a$a de una possessio naturalis, "ue le da$a la detentaci'n de la cosa hasta el 1encimiento del contrato. Unidad XVII: derechos sucesorios. 1- Concepto de sucesi'n. Sucesorio uni1ersal mortis causa. 3ri#en, &undamento presupuestos necesarios. Sucesi'n testamentaria a$ intestato. Sucesi'n8 implica la sustituci'n o el cam$io de titular en una relaci'n jur!dica, "ue puede operarse como por acto inter 1i1os como por mortis causa. Esta se#unda si#ni&ica el cam$io de titular en el conjunto de las relaciones jur!dicas transmisi$les de una persona por causa de muerte. A su 1e2 en la sucesi'n a t!tulo uni1ersal la sustituci'n de un sujeto por otro se 1eri&ica en la totalidad o conjunto de sus derechos o$li#aciones, en la sucesi'n a titulo particular, como su nom$re indica. Mortis causa8 &ueron la herencia "ue tu1o su ori#en e el derecho ci1il, la posesi'n de $ienes "ue tu1o re#ulaci'n en el derecho pretorio. >a sucesi'n particular mortis causa &ue el le#ado, disposici'n de $ienes contenida en un testamento. 9ormas de transmisi'n8 sucesi'n uni1ersal por causa de muerte, puede ser testamentaria o a$ intestato. Esta ultima es cuando la le desi#na los herederos &und/ndose en la or#ani2aci'n de la &amilia. 3$jeto de la sucesi'n8 el derecho de sucesi'n por causa de muerte, esta 1inculado con los derechos reales los creditorios o de o$li#aciones. >a herencia pod!a inte#rarse con al#unos elemento e6tra patrimoniales, como el culto &amiliar de los antepasados? el derecho al sepulcro el derecho de patronato so$re los li$ertos. )-

IVAN MEDINA Derechos patrimoniales no transmisi$les8 las ser1idum$res personales de usu&ructo, uso ha$itaci'n, ciertos derecho de cr%dito cu o o$jeto consist!a en prestaciones personales, las sociedades, la locacion de ser1icios de o$ras al#unas acciones penales. 9inalidad de las sucesiones8 esta a titulo uni1ersal no se dispone el titulo 7nicamente en inter%s de los herederos sino tam$i%n en los acreedores del causante. Esto justi&ica "ue entren en su es&era al#unos institutos como la separaci'n de los $ienes hereditarios respecto de los $ienes del heredero, el traspaso de las o$li#aciones del causante a su sucesor. >a persona del heredero el causante8 el primero, ocupa el lu#ar del di&unto al "ue se denomina causante. 4->a hereditas8 re"uisitos. >a $onorum possesio. 3ri#en concepto clases. >a muerte de la persona. >a capacidad del testador8 adem/s de ser capa2 es decir de ser li$re, ciudadano sui iuris. Capacidad para suceder8 &uera li$re, ciudadano sui iuris. Delaci'n de la herencia8 al#unos herederos cali&icados de necesarios lo hac!an de pleno derecho, sin su consentimiento hasta contra su 1oluntad. 0ara los otros herederos denominados 1oluntarios la ad"uisici'n de la herencia se produc!a pre1ia aceptaci'n, "ue se e&ectua$a por medio de un acto jur!dico llamado Adici'n. Jonorum possesio8 sucesi'n uni1ersal mortis causa, e6 iure praetorio. El pretor asi#na$a un se(or!o de hecho o $onorum possesio a personas "ue no siempre eran herederos de con&ormidad con el ius ci1ile. Este se limita$a a poner simplemente una persona. E&ectos8 no se da$a propiamente el &en'meno jur!dico de la sucesi'n, no sustitu!a al di&unto ocupando e6actamente su lu#ar. No se presenta$an los e&ecto "ue tal condici'n jur!dica acarrea$a al heredero ci1il, relati1os a la con&usi'n de patrimonios. @ampoco la transmisi'n de la propiedad "uiritaria. Modos de ad"uisici'n8 no pod!a ad"uirirse ipso iure como la hereditas. De$!a ser solicitada por el interesado concedida por el pretor. Medios de tutela8 para reclamar la posesi'n, conta$a el $onorum posesor, con un interdicto restitutorio desi#nado con el nom$re de "u'rum $onorum. Distintas especies8 a-se#7n la &orma de llamar a los herederos $onorum possesio edictalis, caso pro1istos por el edicto de la $onorum possesio decretalis, "ue se otor#a$a como consecuencia del imperium del ma#istrado. $- Se#7n los e&ectos, la $onorum possesio cum re, cuando el pretor sostenia al $onorum posesor como tal, incluso &rente al heredero ci1il de la $onorum possesio sine re, donde la posesi'n era meramente pre1isional mantenida mientras no apareciera el heredero ci1il. c- Se#7n el modo en "ue se la di&er!a, pod!a ser testamentaria, intestada o &or2osa. +-Sucesi'n intestada prejustinianea. Sistema del derecho ci1il. Sistema del derecho pretoriano8 $onorun possesio edictalis decretalis. Re&orma del derecho imperial. @enia caracter supletorio, su apertura se produc!a por disposici'n de la le . 9ue re#ulada por las AII ta$las, por disposiciones del edito del pretor por senado consultos constituciones imperiales. >a sucesi'n del derecho ci1il8 si muere intestado, sin herederos su os, ten#a la &amilia el a#nado mas pr'6imo. Si no hu$iese a#nados, sea heredero el #entil. Da$a pre&erencia a la &amilia ci1il s$re la natural. a-sucesi'n de los heredes sui8 lo hereda$an necesariamente sus hijos, dom%sticos o propios. Cereda$an ipso iure. $- "uienes heredan los heredes sui8 los hijos e hijas sometidos a la potestad del causante, los hijos adopti1os del de cuis, su mujer casada cum manu, los nietos, la nuera cum manu. c- sucesi'n de los e6tranei heredes8 si el "ue mor!a intestado no deja$a heredes sui, las AII ta$las atri$u!an la herencia al a#nado mas pr'6imo. Sistema del derecho pretoriano8 trato de superar los de&ectos "ue adolec!a la sucesi'n iure ci1ili, a la "ue introdujo modi&icaciones para ajustarla a la e"uidad, esto para tener en cuenta reconocer la 1ocaci'n hereditaria al hijo emancipado, a los parientes por 1!a &emenina a los c'n u#es "ue por la le esta$an e6cluidos de toda e6pectati1a hereditaria amenos "ue hu$ieran sido cum manu. Jonorum possesio un deli$eri8 llama$a el pretor con los heredes sui a los descendientes "ue ha$ian salido de la portestad del causante. En esta $onorum cuando los herederos eran del mismo #rado la di1isi'n se hacia per capita si eran de distinto #rado, por estirpes. ))

IVAN MEDINA Jonorum possesio de undele#itimi8 &i#ura$an las personas "ue al tiempo de solicitar el otor#amiento de la $onorum eran llamadas a la sucesi'n por el derecho ci1il. Jonorum possesio unde co#nati8 el pretor llama$a a suceder a los co#nados o parientes de san#re mas pr'6imos. Como en la sucesi'n ci1il los mas pr'6imos en #rado e6clu!an a los mas remotos, los i#ual #rado se repart!an la herencia per capita. <-Sucesi'n intestada justinianea. Re&ormas anteriores a las no1elas. Sistema de las no1elas 11: 14). orden sucesorio de los descendientes, de los ascendientes de los colaterales. Sucesi'n imperial8 las re&ormas "ue se operan en el sistema romano por 1irtud de la le#islaci'n imperial, tiene por o$jeto continuar la tendencia nacida en el derecho pretorio de reconocer la pre1alencia del parentesco natural o de san#re so$re el a#naticio. Senados consultos tertuliano or&iciano8 el 1U concedio a las madres "ue #o2aran del ius li$erorum, el derecho de suceder a sus hijos en la clase de los a#nados. Da$a pre&erencia al padre hermanos consan#u!neos del causante. El 4U dispuso "ue los hijos sucedieran a la madre con e6clusi'n de los consan#u!neos dem/s a#nados de a"uella. 0or medio de la constituci'n 1alentiniana, se dispuso "ue los nietos sucedian, junto con los hijos los a#nados, a la a$uela paterna a los a$uelos maternos. 0or medio de la constituci'n anastaciana, la co#naci'n se impuso tam$i%n en la l!nea colateral se dispuso "ue pod!an suceder entre si a los hermanos hermanas emancipadas. Sucesi'n del derecho justinianeo8 o&rec!a un conjunto mu amplia con&uso de normas jur!dicas8 No1elas 11: 14)8 sistemati2a el derecho sucesorio intestado se dejan sin e&ecto los estor$os de la jurisprudencia consuetudinaria. Caracter!sticas &undamentales8 primac!a del parentesco natural so$re el ci1il? distri$uci'n de los parientes de san#re asi8 descendientes, ascendientes, colaterales? la partici'n de la herencia se hacia por DtroncosE entre los descendientes los so$rinos. El r%#imen hereditario a$ intestato de la no1elas8 comprend!a descendientes, ascendientes, hermanosV as carnales o do$le 1inculo sus hijos8 aN descendientes8 hereda$an en primer termino, &ueran maternos o paternos, emancipados o no, naturales o adopti1os? $N ascendientes, hermanos hermanas carnales sus hijos8 la sucesi'n correspond!a a los ascendientes paternos maternos? cN hermanosV as de padre o madre sus hijos8 la herencia correspond!a a los hermanosV as unilaterales sus hijos cuando los padres hu$ieran premuerto? dN otros colaterales8 eran llamados a suceder los dem/s parientes colaterales hasta el -U o )U #rado? eN el c'n u#e superstite8 era de aplicaci'n la $onorum possesio unde 1ir et u6or, se conced!a a &alta de todos los parientes del causante siempre "ue los esposos no estu1ieran di1orciados al tiempo de la muerte del autor. Unidad XVIII: sucesin testamentaria. 1-el testamento8 de&inici'n de distintas clases. 5lpiano8 la mani&estaci'n le#itima de nuestro pensamiento solemnemente para "ue 1al#a despu%s de nuestra muerte. Modestino8 justa e6presi'n de nuestra 1oluntad respecto de lo "ue cada cual "uiere "ue se ha#a despu%s de su muerte. Romano8 el ne#ocio jur!dico mortis causa de derecho ci1il, unilateral personal!simo, solemne re1oca$le "ue contiene necesariamente la instituci'n de uno o 1arios hederos, en el "ue puede ordenarse adem/s otras disposiciones para "ue ten#a instituci'n despu%s d la muerte del testador. Caracter!sticas8 es un acto morits causa. 0ertenece a la clase de ne#ocio jur!dico8 le dejo los $ienes a otra persona. Es unilateral8 es la 1oluntad de una sola persona. 0ersonal!simo8 solo lo puede hacer la persona. Es un acto de ne#ocio solemne8 si#uiendo ciertas &ormalidades. Re1oca$le o d ultima 1oluntad8 el testamento 1alido es el ultimo 1alido en la &echa. Es un acto reser1ado para los ius ci1ilis para los romanos. Acto patrimonial8 se distri$u en $ienes ciertos contenido e6trapatrimoniales. Institu e herederos8 nom$ra hederos. Se puede reconocer hijos en el testamento e6plicita o impl!citamente. Clases8 tend!an a #aranti2ar el e&ecti1o del cumplimiento de la 1oluntad del testador. ):

IVAN MEDINA @estamento de el ius ci1ile8 in calatis comitii M ante los comiciosN, in procinctu M soldado "ue 1a a la #uerraN, mancipatio M dar el dominio del patrimonio con el prop'sito de entre#arlo al heredero a la muerte del cuisN. @estamento praetorium8 todo ciudadano "ue e6hi$iera un testamento pro1isto de si#nos o sellos de ) testi#os. @estamento postclasico8 tripartitum8 unidad de acto, &irma de los testi#os sello de los mismos. 3l'#ra&o8 enteramente escrito por el testador de pu(o letra. Alo#ra&o8 es escrito por otra persona. 3ral o muncupati1o8 1er$al con * testi#os. 0u$lico8 ante un jue2. 0rincipii o$ latum8 pu$lico &rente al emperador. 4- capacidad para testar para ser instituido heredero. Se admiti' "ue en casos e6cepcionales la ad"uisici'n de la herencia en personas distintas del heredero. +-testamentos especiales o e6traordinarios. 5sucapi'n pro herede8 era la ad"uisici'n por usucapi'n de los $ienes hereditarios por las personas "ue estu1ieran en le#itima posesi'n de ellos, de manera in interrumpida, durante un a(o. In iure cesio hereditatis8 los a#nados M ami#os de la &amiliaN "ue se hac!an herederos haciendo adici'n de ella pudiendo ceder sus derechos a la herencia "ue le ha$!a sido admitida, los herederos testamentarios no esta$an autori2ados a reali2ar esta cesi'n. Cereditas 1acans8 se considera$a "ue la herencia esta$a 1acante, cuando no ha$!a heredero al#uno llamado a ad"uirir. @ransmisiones8 los herederos testamentarios o intestados "ue mor!an sin ha$er aceptado o repudiado la herencia transmit!a a sus propios herederos el poder de aceptarla dentro del pla2o de un a(o. <-la instituci'n de herederos. >a sustituci'n de herederos. >a sustituci'n hereditaria8 clases. Era cierta determinada, era contrario a la esencia de la sucesi'n a t!tulo uni1ersal, la instituci'n pod!a re&erirse a una persona o $ien asi#nar a 1arias cuotas distintas de la herencia. >a sustituci'n de herederos8 disposiciones contenidas en el testamento "ue reca!a la herencia en otro heredero, si el primero no la acepta$a. 3rden su$sidiario. *-in1alide2 del testamento8 causa. Re1ocaci'n del testamento. Apertura pu$licaci'n del testamento. >as causas pod!an ser8 iniciales o presentarse con posterioridad a su otor#amiento. El testamento a&ectado de nulidad8 Iniustum o nom iure &actum8 causas si#uientes, de&ecto de &orma, &alta de instituci'n de herederos, incapacidad de heredero o de testador. El "ue era inicialmente 1alido era anulado despu%s por causa de in1alide2 se llama irritum. Institutum o desertum8 cuando pod!a ser anulado por premoriencia o incapacidad del heredero. @estamentum ruptum8 a"uel "ue se torna$a ine&ica2 con posterioridad a su otor#amiento por la aparici'n de un nue1o heredero sui, o por sido re1ocado por el testador. Re1ocaci'n del testamento8 el acto de ultima 1oluntad era suscepti$le de ser modi&icado, hasta el ultimo omento de su 1ida. Apertura pu$licaci'n del testamento8 tenia un impuesto del *R del 1alor total de la herencia. @enia lu#ar ante el pretor de$!a ser iniciado dentro de determinado pla2o. >a apertura pod!a ser pedido por el heredero desi#nado o cual"uier otro $ene&iciario. --restituciones a la &acultad de testar8 limitaci'n normal material8 la le#itima. Es la porci'n "ue le corresponde por le a los herederos. )-el le#ado8 concepto distintas &ormas de le#ar. El le#ado es un re#alo "ue se hace en un testamento puede ser de cual"uier !ndole. Distintas &ormas8 0er 1indicationem8 implica$a un dar Mle dejoN este le#ado trans&er!a la propiedad de la cosa al le#atario. 0er damnationem8 el testador dec!a D"ueda mi heredero o$li#ado a darE Mentr%#aleWN una cosa o $ien. >a sinendi modo o le#ado permisi1o8 el le#atario pod!a tomar cual"uier o$jeto de la herencia. )=

IVAN MEDINA :-No esta... =-Este tampocoW 1;-Acciones #arantias acordadas al le#atario. Derecho de acrecer. Actio rei1indicatio actio le#ati MraclamarN es el derecho de reclamar por parte del testador al#o "ue &ue le#ado. Cautio le#atorum ser1andarum8 McausaN cuando el le#atario supedita$a a una condici'n o pla2o, se pod!a e6i#ir mediante la inter1enci'n del pretor. Missio antoniana8 hipoteca le#ada a &a1or de todo los $ienes de la sucesi'n. 3$jeto de los le#ados8 le#atum nominiis8 era el le#ado de cesi'n de un cr%dito del testador. >e#atum li$eratoris8 consist!a en la remisi'n de una deuda, dispuesta a &a1or del deudor del otor#ante. >e#atum de$iti8 cuando el testador le de$!a al le#atario se da$a en el le#ado. >e#atum alternati1o8 El le#atario pod!a ele#ir entre 1arias o$jetos posi$les. >e#atum optionis8 El le#atario de$!a ele#ir un escla1o de los "ue "ueda$an como herencia >e#atum 0artitionis8 Se otor#a$a al le#atario la &acultada de repartir la herencia con los heredero en cierta proporci'n Unidad XIX: adquisicin de la herencia. Ad"uisici'n por los herederos necesarios8 estos ad"uir!an la herencia de pleno derecho, se hacia due(o de la herencia sin su consentimiento hasta contra su 1oluntad. Se llama$an herederos propios o su os MsuiN por"ue se considera$a "ue se suced!an a ellos mismos 1en!an a ad"uirir los $ienes del pater. Se los denomina$a necesarios, por"ue ad"uir!an la herencia a su &a1or, sin derecho a renunciar a ello. E&ectos de la ad"uisici'n de la herencia8 >os herederos contin7an la persona del causante. Con&usi'n de patrimonio. >a responsa$ilidad ultra 1i1es hereditatis. 3$li#ado a cumplir los le#ados. 0od!an ejercer acciones hereditatis. 0od!an trasmitir la herencia. Ad"uisici'n por los herederos 1oluntarios8 los herederos "ue no esta$an sometidos a la 1oluntad del causante se denomina$an e6tra(os o 1oluntarios la ad"uir!an de aceptaci'n. 9orma de aceptaci'n8 declaraci'n de 1oluntad en &orma e6presa o tacita. Renuncia de la herencia8 sin un acto &ormal o dejando pasar un pla2o de 1;; d!as. ,ustiniano lo lle1o a un a(o. Unidad XX: organizacin judiciaria romana. 1.1.-ma#istrados jueces8 los ma#istrados romanos &ueron distintos se#7n las %pocas? ma#istrados de la monar"u!a, el re ? ma#istrados de la rep7$lica, c'nsules lue#o el ejercicio de la jurisdicci'n estu1o a car#o del pretor. 1.4.- jueces permanentes8 dos tri$unales cole#iados, los descen1iri los sentum1iri. Este ultimo tu1o competencia en asuntos re&eridos al derecho de &amilia. ,ueces no permanentes8 el iude6, jue2 por e6celencia con actuaci'n en la etapa in iudicio del proceso? el ar$iter, jue2 con ma or discrecionalidad "ue el primero, este no se 1e!a constre(ido en su &unci'n a las pautas se(aladas por el ma#istrado? los recuperatores, tu1ieron competencia en asuntos de car/cter internacional, para actuar mas adelante entre juicios de ciudadanos. 4.- las partes en el proceso8 representantes au6iliares. De$!an ser por lo menos dos, una "ue por iniciar la demanda era llamada demandante otra "ue por ha$er sido elliti#ante contra "uien se opuso contra la demanda, era llamada accionado o demandado. 4.1.- la capacidad de las partes8 la actuacion judicial e6i#ia a las partes la capacidad de derecho como :;

IVAN MEDINA la capacidad de o$rar. Solo podian asumir el papel de demandado las personas li$res, ciudadanas sui iuris, se admiti' "ue el escla1o pudiera impulsar el proceso cuando estu1iera en discusi'n su estado de li$ertad ad"uirido mediante la manumisi'n. >a situaci'n de los alieni iuris mejoro al serles otor#ada a los hijos de &amilia la &acultad no solo de demandar a terceros sino tam$i%n al pater &amilias. 4.4.-la representaci'n procesal. En el sistema de las acciones la le no se admiti' la representaci'n en juicio, se reconoci' 1alide2 a la #esti'n procesal si el representante o$rara en representaci'n del pue$lo? cuando esta$a en jue#o la li$ertad del escla1o el a$sertor li$ertatis la reclama$a en su nom$re en la manumisi'n per 1indictam. En el procedimiento &ormulario se dio ca$ida a representantes 1oluntarios, aparecieron as! el co#nitor el procurator, como representantes judiciales? como au6iliares de estos o de las partes, los oradores los a$o#ados.el co#nitor era representante judicial nom$rado especialmente en el pleito &rente al ad1ersario? el procurator, era el mandatario "ue pod!a actuar en un solo asunto o representar al liti#ante en cual"uier pleito? los oradores, eran ciudadanos "ue acompa(a$an a los contendientes o a sus representantes con el &in de e6poner ante el jue2 la ra2ones "ue les asistian para liti#ar con1encerlos con sus ale#aciones? los a$o#ados, ten!an la misi'n de asesorar a los liti#antes. +.- la proteccion de los derechos8 la de&ensa pri1ada de los derechos8 la protecci'n de estos &ue la de&ensa pri1ada del propio o&endido "ue hacia uso de la 1iolencia. Es la llamada auto tutela o auto de&ensa "ue tenia aplicaci'n al /m$ito ci1il penal. >a inter1enci'n estatal8 en un pue$lo "ue alcan2a un #rado de madure2 no puede admitirse la justicia por mano propia, el derecho particular tiene "ue de&enderse acudiendo a una autoridad superior, a la &uer2a pu$lica del estado. Importancia de la acci'n8 ad"uiere rele1ancia la acci'n, o sea el instrumento jur!dico mediante el cual se pone en mo1imiento el or#anismo estatal para otor#ar protecci'n a los derechos? el proceso es el camino "ue 1a desde la acci'n hasta la sentencia su ejecuci'n, el procedimiento es el conjunto de &ormalidades "ue de$en o$ser1arse durante la marcha del proceso. +.1.- derecho pri1ado procesal8 la &uentes del derecho procesal aparecen me2cladas con las del pri1ado, el ius pri1atum el derecho procesal presentaron ras#os uni&ormes ciertos conceptos &undamentales del derecho romano, especialmente el de la actio el de e6ceptio. +.4.- proceso pu$lico pri1ado8 el primero es e"uipara$le al actual proceso penal, dos caracteres distinti1os8 el primero era siempre iniciado por el ma#istrado o por cual"uier ciudadano, el se#undo, la decisi'n del juicio, correspond!a en todos los casos a un or#ano estatal in1estido de jurisdicci'n. El proceso pri1ado compara$le al proceso ci1il actual se inicia$a siempre a instancias de la parte demandante, en el mismo predomina$a el inter%s particular, la decisi'n esta$a a car#o de un jue2 pri1ado "ue los liti#antes desi#na$an a cu a sentencia se somet!an. +.+.- procedimiento penal ci1il8 el procedimiento penal se desarrolla$a en un juicio pu$lico por iniciati1a del ma#istrado o por acci'n popular, los delitos p7$licos eran llamados crimina, los pri1ados delicta. El procedimiento ci1il comprend!a las contro1ersias relati1as a los derechos pri1ados de los particulares entre s! presenta$a un campo m/s amplio "ue el del proceso ci1il actual. <.- el sistema de las le#is actiones8 monar"uia8 >as partes8 e6cepcionalmente era permitido participar en el proceso en lu#ar de otro? par hacer 1aler un derecho del pue$lo romano contra un particular, para sostener el status li$ertatis par perse#uir por hurto a "uien ha$!a ro$ado. In ius 1ocatio8 es la intimaci'n 1er$al del actor a su contra parte par "ue esta compare2ca con el :1

IVAN MEDINA ante el tri$unal. Etapa in iure8 se lle1a$a a ca$o ante un ma#istrado, el demandante de$!a recitar su reclamo necesariamente con las pala$ras sacramentales "ue &i#ura$an el la le , trat/ndose de acciones declarati1as si ha$!a contro1ersia, las partes llama$an a terceros como testi#os de los terminos de la litis contestatio, con esta "ueda$an de&inidos &ijados los e6tremos de la contro1ersia. Etapa apud iudicem8 el lu#ar era ele#ido por las partes, comen2a$a con una sint%tica e6posici'n del pleito. Si una de las partes no se ha$!a hecho presente hasta entonces perd!a la causa. >a &a2 apud iudicem no presenta$a las r!#idas &ormalidades de la etapa in iure8 el jue2 da$a su sentir con la e1entual a uda de un concilium de asesores. >a sentencia8 impu#na$le e inapela$le, no necesita$a ser moti1ada no podia replantearse. >a ejecuci'n8 ante la &alta de cumplimiento por la parte perdedora se aplica$a la le#is actio per manus iniectionem. *.- el procedimiento &ormulario8 la repu$lica8 Citaci'n8 la citaci'n a comparecer en justicia, pod!a ser i#ual "ue antes, con una in ius 1ocatio de e&ecto inmediato, pero se hi2o mas &recuente el 1adimonium, compromiso. >as partes8 se admiti' un tipo de representaci'n distinto del anterior, resulta$a acreedor o deudor en la condemnatio era sujeto acti1o o pasi1o de la ejecuci'n. Etepa in iure8 presentadas las partes ante el ma#istrado el demandante plantea$a una &ormula "ue propon!a. El demandado concorda$a o reclama$a al#una altercaron. El ma#istrado esta$lec!a en "ue t%rminos dar!a el iudicium lle1a$a a las partes a un acuerdo. Etapa apud iudicem8 no presenta$a ma ores di&erencias con las le#is actiones, el jue2 con completa li$ertad de 1alorar la prue$a, lle#a a la &ormulaci'n de su parecer ante las partes. >a ejecuci'n8 el demandante 1ictorioso de$e introducir una nue1a acci'n8 la actio iudicati Maccion de los a ju2#adosN. >a ejecuci'n so$re el deudor su$sistir/ pero se la ira sustitu endo con un procedimiento de ejecuci'n so$re la totalidad del patrimonio M$onorum 1enditioN. >a &ormula8 con este nom$re se denomino el pro#rama o planteo de juicio. -.- es sistema e6traordinem8 el imperio8 Citaci'n8 un orden de comparici'n decretada por el o&icial pu$lico con la alternati1a de no presentaci'n del demandado. >a actuaci'n judicial8 &ormulaci'n o de&inici'n de la contro1ersia, esto constitu!a la litis contestatio. Caracter!sticas del nue1o proceso es el de$er del jue2 de sujetarse a criterios determinados para la 1alori2aci'n de las prue$as, as! se patenti2a con las praesuntiones MpresuncionesN. Sentencia8 terminados los ale#atos, anali2ados los resultados de la in"uisitio, el jue2 emitia su sentencia le endo la a las partes. Apelaci'n8 la acti1idad jurisdiccional del emperador, sumada a su enorme autoridad no pod!a menos "ue hacer "ue los particulares derrotados en juicio se sintieran tentados a someterlos a su alta re1isi'n. Ejecucion8 en la co#nitio e6traordinaria, el ma#istrado o &uncionario puede hacer ejecutar su decisi'n por directa coacci'n de la &uer2a pu$lica. Es posi$le la prisi'n por deudas. ).- la &ormula8 es una orden al jue2 planteada mas o menos en este sentido8 si resultan 1erdaderos los hechos e6puestos en la demostratio si resulta &undada la pretensi'n e6puesta en la intentio, siempre "ue no resulte 1erdadera la circunstancia de hecho o situaci'n de derecho planteada en la e6ceptio, condena entonces el jue2 al demandado a pa#ar un suma determinada al actor, si no resultan 1erdaderos a"uellos hechos, a$suel1e al demandado. :4

IVAN MEDINA :.- las acciones de la le 8 >as acciones declarati1as8 el accionante pretend!a el reconocimiento judicial del derecho por el in1ocado. >e#is actio per sacramentum8 aplica$le para el proceso en "ue am$as partes liti#a$an so$re el domino de una cosa o de una persona? >e#is actio per iudicis ar$itri1e postulationem8 con una &ormula solemne a "ue desi#nara un iude6 o un ar$iter a &in de resol1er el pleito? >e#is actio per condictionem8 suma de dinero, el actor se limita$a a pedir la comparencia del accionado por +; d!as para desi#nar un jue2. >as acciones ejecuti1as8 estas eran &ormas particulares de ejecuci'n, "ue el actor o$ten!a con una sentencia &a1ora$le o una con&esi'n del demandado. >e#is actio per manus iniectionem8 se aplica$a a dos situaciones procesales, como las del iudicatus, "ue es la del demandado "ue ha$iendo ne#ado el derecho del actor, era condenado por el jue2 la del con&essus, "ue se presenta$a cuando el demandado ha$!a reconocido la pretensi'n del demandante mediante con&esi'n e6presa. >e#is actio per pi#noris capionem8 autori2a$a al acreedor a apoderarse de al#una cosa del deudor para satis&acer con ella su cr%dito.

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