SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

REVISTA TRIMESTRAL
DE

JURISPRUDNCIA

Organizada pelo Servio de Divulgao

Vol. 84 ** (pp. 355-712)

Maio

1978

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

MINISTROS

Carlos THOMPSON FLORES (14-3-68), Presidente ANTNIO NEDER (28-4-71) Vice-Presidente DJACI Alves FALCO (22-2-67) Francisco Manoel XAVIER DE ALBUQUERQUE (19-4-72) Jos Geraldo RODRIGUES de ALCKMIN (11-10-72) Joo LEITO DE ABREU (17-6-74) Joo Baptista CORDEIRO GUERRA (26-9-74) Jos Carlos MOREIRA ALVES (20-6-75) Carlos Fulgncio da CUNHA PEIXOTO (4-7-75) Pedro SOARES IVIUROZ (21-6-77)
COMISSO DE REGIMENTO

Ministro DJACI FALCO RODRIGUES ALCKMIN SOARES MUROZ LEITO DE ABREU (suplente)
COMISSO DE JURISPRUDNCIA

Ministro DJACI FALCO XAVIER DE ALBUQUERQUE MOREIRA ALVES

COMISSO DE DOCUMENTAO

Ministro LEITO DE ABREU CUNHA PEIXOTO

COMISSO DE COORDENAO

Ministro ANTNIO NEDER CORDEIRO GUERRA MOREIRA ALVES

PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA

Professor HENRIQUE FONSECA DE ARAJO

REVISTA TRIMESTRAL DE JURISPRUDNCIA

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

AO PENAL N.9 246 DF (Tribunal Pleno) Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Soares Muitos. Autor: Ministrio Pblico Federal. Ru: Mrio Dante Guerrera. Ao penal. Portaria do Corregedor-Geral da Justia do Distrito Federal impondo pena de censura era magistrado de primeiro grau. Ausncia dos elementos integrativos do crime de abuso de autoridade (art. 49, alnea h, da Lei n9 4.898, de 9.12.1965). Ato disciplinar passvel de recurso adminrdtrativo, no interposto pelo Interessado. Rejeio da denncia, de conformidade com o art. 559 do Cdigo de Processo Penal, combinado com o art. 227 do Regimento Interno. ACORDA0 Vistos, Acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, por maioria de votos na conformidade das notas taquigrficas, rejeitar a denncia. Brasfaia, 17 de novembro de 1977. Thompson Flores, Presidente. Soares Mulles, Relator para acrdo. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O ilustre Procurador-Geral da Repblica apresentou a seguinte denncia: "No dia 4 de agosto do corrente ano o Dr. Iraj Pimentel, qualificado acima, ofereceu ao trino. Sr. Presidente do colendo Supremo Tribunal Federal representao, a que deu,, expressamente a denominaao de ~titia crin;inis narrando atos e fatos praticados pelos Srs. Desembargai:19M Jos Jlio Leal Fagundes, Jos Fernandes de Andrade, Juscelino Ribeiro e Relldio Toledo Monteiro, os quais, em tese constituiriam infraes penais, Mas, de qualquer modo, suficientemente graves Fara concluir Peia incompatibilidade dos citados magistrados para o exerccio de suas funes. Antes, mesmo, que o Procurador-Geral da Repblica, a quem fora dada vista dos autos, em 12 de agosto ltimo, sobre ela m pronunciasse, o denunciado Desembargador Mrio Dante Guerrera, na sua qualidade de Vice-Presidente e Corregedor da Justia do Distrito Federal e Territrios, expediu a Portaria n7 2.170, de 12.8.70, publicada no Dirio da Justia de 15 do mesmo ms, atravs da qual, aps diversos considerandos, impe ao Dr. Iraj Pimentel a sano de censura, a teor dos art. 94, da Lel no 3.754/80 e 123 do Decreto-lei n7 8.257/45: O exame da competncia do Vice-Presidente. Corregedor-Ge-

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R.T.J. 84 iseno, pois, embora o Representante no mencione seu nome, seno acidentalmente, uma vez, fez vrias referncias e crticas a decises e atos do Corregedor-Geral da Justia do Distrito Federal, diretas umas, indiretas outras, o que, certamente, determinaria sua suspeio para efeitos disciplinares. Assim procedendo, sem as mais elementares cautelas em relao ao conhecimento do contedo da Representao e caracterizao de qualquer responsabilidade do Representante pelo noticirio a respeito, praticou o Sr. Desembargador Mrio Dante Guerrera verdadeiro abuso ou desvio de poder, nos termos do art. 49, alnea h, da Lei n9 4.898, de 9 de dezembro de 1965, verbis: "Art. 49 Constitui tambm abuso de autoridade: h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal." Nessas condies, oferece o Ministrio Pblico esta denncia contra o Exmo. Sr. Desembargador Mrio Dante Guerrera, que espera seja recebida e . a final, julgada provada, para que seja condenado s penas previstas no art. 69, 39, da citada Lei n9 4.898, de 9.12.65." Observado o disposto no art. 226, 4 19, do RI, foi apresentada a seguinte defesa: "Mrio Dante Guerrera Desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal, nos autos da Ao Penal n9 248, tendo sido notificado para apresentar defesa escrita, na forma do art. 226 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, vem, por seu advogado (doc. I), pedir a ateno de V. Exa. para as razes que a seguir aduz.

ral da Justia para impor sanes aos Juizes de Direito, matria que, h de se reconhecer, , pelo menos, controvertida, por decorrer, no prprio entendimento do denunciado, da aplicao subsidiria, em face de omisso da Lei n9 3.764. de 14.4.60, que dispe sobre a Organizaao Judiciria do Distrito Federal de Braslia, do Decreto-lei n9 8.527, de 31.12.45, por fora do art. 94 daquele diploma legal o que, em se tratando de aplicao de sanes disciplinares , seguramente, discutvel. Igualmente, no se faz necessrio o exame do mrito da punio, isto , indagar-se se a apresentao ao Presidente do Supremo Tribunal Federal, por parte de um magistrado de primeira instncia, de notitia criminis contra Desembargadores, no exerccio de faculdade que a qualquer pessoa do povo assegura o 4 39 do art. 59 do Cdigo de Processo Penal, bem como o art. 153, 4 30, da Constituio da Repblica, pode constituir infrao aos deveres a que esto sujeitos os Juzes de Direito, mesmo porque, sem prejuzo do poder censrio, no h subordinao hierrquica entre os diversos graus do Poder Judicirio. Certo , porm, que o denunciado, Desembargador Mrio Dente Guerrera, puniu o Juiz de Direito, Dr. Iraj Pimentel, aplicando-lhe a sano de censura pblica, sem a realizao de qualquer sindicncia, sem conhecer o teor da Representao pelo mesmo Magistrado apresentada ao Sr. Presidente do Supremo Tribunal Federal, baseado apenas em noticirio da imprensa, sem o cuidado sequer de interpelar o magistrado para que confirmasse ou desmentisse as noticias veiculadas, em especial, se contribura para sua divulgao, prestando informaes imprensa. Ignorando o teor da Representaao, nem sequer estava apto a examinar sua

R.T.J. 84 O defendendo acusado de abuso ou desvio de poder, nos termos do art. 49, alnea h, da Lei n9 4.898, de 9.12.1985". Tudo gira em torno da Portaria n9 2.170, de 12 de agosto ltimo, atravs da qual foi imposta ao Juiz !raj Pirnentel a pena de censura, com base nos art. 94 da Lei n9 3.754/60 e 123 do Decreto-lei n9 8.257/45. Sustenta o libelo inicial que a competncia do Vice-Presidente e Corregedor-Geral da Justia, para impor sanes aos Juizes de Direito , pelo menos, controvertida, para afirmar, adiante, que, sem Prejuzo do poder censrio, no h subordinao hierrquica entre os diversos graus do Poder Judicirio. Afirma-se, ainda, que o denunciado, Desembargador Mrio Dente Guerrera, puniu o Juiz de Direito, Dr. Raj Pimenta, aplicando-lhe a sano de censura pblica, sem a realizao de qualquer !indianas, sem conhecer o teor da Representao pelo mesmo Magistrado apresentada ao Sr. Presidente do Supremo Tribunal Federal, baseado apenas em noticirio da imprensa, sem o cuidado de Interpelar o magistrado para que confirmasse ou desmentisse as noticias veiculadas, em especial, se contribura para sua divulgao. A Lel n9 4.898, de 9 de dezembro de 1985, dispe: "Art. 49 Constitili tambm abuso de autoridade: h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal." Na fase executria, a infrao caracterizada pelo abuso ou desvio de poder ou pela falta de competncia legal do agente. A denncia menciona, expressamente, a primeira forma, no

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o fazendo quanto segunda (f. 24 29 perodo). Alis, antes, sem negar a competncia do denunciado, apenas a qualificara de controvertida e de discutvel (f. 23 29 pargrafo). Na verdade, a competncia, no caso, no controvertida, nem discutvel, pois decorre de dispositivos legais expressos art. 123, do Dec.-lei n9 8.527, de 1945 c/c o art. 94, da Lei n9 3.754/60. Passemos demonstrao. A Lei n9 3.754/60, que dispe sobre a Organizao Judiciria do Distrito Federal de Braslia, estabelece. em seu art. 94: Art. 94. Nos casos omissos, e no que couber, aplicam-se Justia do Distrito Federal as disposies do Decreto-lei n9 8.527, de 31 de dezembro de 1945 e da Lei n9 1.381, de 28 de dezembro de 1950. Por seu turno, o art. 123 do Decreto-lei n9 8.527/65, que consolida e rev as leis de organizao judiciria, instituindo o Cdigo de Organizao Judiciria do Distrito Federal, estatui: Art. 123. Pelas faltas cometidas no cumprimento de seus deveres ficam as autoridades judicirias sujeitas s sanes disciplinares de advertncia e de censura, aplicadas pelo Tribunal ou suas Cmaras, pelo Conselho de Justia, pelo Presidente do Tribunal e pelo Corregedor, conforme os casos. P A advertncia e a censura so feitas por escrito, a primeira em carter reservado, e a segunda em carter pblico, sendo ambas registradas na matrcula. 29 A censura pode constar, como provimento, de qual_ quer acrdo ou deciso. Duas so as penas disciplinares ai tratadas a advertncia e a censura. A advertn,

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R.T.J. 84 do um Escrivo por afrontar o juiz censurado (Portaria nv 2.771, de 12 de agosto doc. I da Representao). Descabe, por certo, nesta oportunidade, discutir o mrito da penalidade aplicada. O que importa acentuar o aspecto de legitimidade da imposio, ou seja, a sua legalidade. Releva ressaltar que o denunciado, antes de baixar a Portaria, procurou, insistentemente, juiz Iraj Pimentel, como se pode verificar das declaraes juntas presente (docs. ns. II III), de funcionrios do Tribunal de Justia local. Tudo em vo, porm, porque aquele magistrado se ausentara da cidade. Com efeito, est na prpria Petio oferecida pelo Dr. Iraj Pimentel essa afirmativa: . Para se livrar do assdio
da imprensa, foi que o Representante, to logo protocolou sua notcia criminal viajou de Braslia (f. 7 ltimo

cia, que a lei chama de primeira, sempre imposta em carter reservado; a censura, que a lei chama de segunda, imposta publicamente sem reserva, podendo constar, como provimento, de acrdo ou deciso. Insista-se: a advertncia sempre imposta em carter reservado, seja a primeira, seja a dcima; a censura sempre aplicada publicamente, seja a primeira, seja a dcima. Quando a lei diz a primeira em carter reservado, refere-se advertncia, seja esta a primeira ou a dcima. Se a lei quisesse determinar que a primeira pena de censura imposta o fosse em carter reservado, e teria dito aplicadas, na primeira vez, em carter
reservado e, nas demais, em carter pblico.

Por conseguinte, o ato do defendendo foi legal: imposta a sano por quem tinha o poder para isso; autorizada a pena em lei; observadas as formalidades essenciais. Sem dvida, os Juizes tm subordinao hierrquica disciplinar, administrativa e, at, jurisdicional. H juizes de primeiro grau e de Tribunais. Ademais, se no existissem graus de hierarquia no Judicirio, um Corregedor seria, administrativamente, igual a um Juiz. Ento, se um juiz fosse punido por um corregedor, no seria punido por uma autoridade superior a ele. Ora, o abuso de poder pressupe, em tese, o uso de poder pela autoridade superior. Se no h essa autoridade, no h abuso de poder por uma autoridade que no existe. Assim, nunca haveria o indigitado crime da lei especial. A .punio obedeceu a um princ p io e no visou a pessoas. Estavam em jogo valores alevantados: a hierarquia e a disciplina. Tanto isto verdade que, na mesma ocasio foi puni-

perodo). Assim, ficou o acusado impossibilitado de estabelecer contato com o Representante. Por certo, a situao no aconselhava se aguardasse o retorno do juiz, o qual no 'se sabia nem quando ocorreria (e note-se que a Petio por ele oferecida o foi aos 4 de agosto, como est na denncia, e a Portaria que censurou do dia 12 seguinte) cujo paradeiro nem ao defendendo, que no figurava naquela primeira Representao, era indicado. dano causado instituio, pelo escndalo formado, foi imediato. Da, a censura imposta. ato restringiu-se via administrativa. Por isso, para a sua prtica, no dependia, permissa venta, de qualquer manifestao da douta ProcuradoriaOeral da Repblica sobre a

R.T.J. 84 Representao do juiz, manifestao essa que se faria na instncia penal propriamente dita. Por outro lado, no h falar, de modo algum, no delito indicado na pea vestibular, pois lhe faltam os elementos indispensveis configurao. Qual o ato lesivo da honra ou do patrimnio do Representante? No foi o mesmo atingido em sua honra, em seu decoro, em sua reputao. Nenhuma injria, nenhuma difamao existe na Portaria. O ato, circunscrito s lindes administrativas, invocou, especialmente, o resguardo da instituio, que cabia ao defendendo preservar, e a hierarquia, que lhe competia manter. E o dolo? A infrao s existe na modalidade dolosa, sendo necessria, pois, na hiptese, a vontade consciente no sentido de lesar a honra do sujeito passivo. Quem procede como fez o denunciado est voltado apenas defesa do bom nome da Justia que integra. Quanto ao patrimnio, bvio que, por igual, no foi atingido. Representante menciona, naturalmente por equivoco, em sua Petio (f. 9) 3e pargrafo), patrimnio moral. Ora, o termo patrimnio est empregado, na lei, em seu sentido correntio, no Direito Penal, significando interesse de valor econmico. Na verdade, a denncia no esclarece o bem penalmente tutelado que considera lesado, nem refere dolo. A Representao s im de -clar,80seufin: Com essa prtica criminosa, o Representante foi dura e cruelmente atingido em sua honra e patrimnio moral, Principalmente non= ao ato punitivo se emprestou a maior pulgicidade, expondo -o no Dirio da Justia de onde a imprensa o recolheu para mais

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dilatada divulgao em outros rgos locais e nacionais (f. 9 -- 39 pargrafo). O ato baixado pelo denunciado, como Corregedor, foi, efetivamente, publicado no Dirio da Justia, rgo oficial a censura era pblica. Nem poderia ser de outro modo, ento. No foi o Corregedor quem difundiu a penalidade, como o reconhece o prprio Representante. Ao revs, que dizer-se da difuso da Representao oferecida pelo juiz, envolvendo quatro desembargadores, Contendo imputaes da prtica de crimes? E a honra desses magistrados no foi atingida duramente, assim como a reputao do Tribunal a que pertencem da Justia de que fazem Parte? Em concluso: o ato que imps a pena de censura ao Representante acha-se revestido cias 'formalidades legais as disposies do Decreto-lei n9 8.257/45 nele contidas at a data da Lei n9 3.754/60 tm aplicao para a Justia do atual Distrito Federal; certo, no o tero as modificaes nele introduzidas aps aquela data; no ocorreu crime algum- inexistente dolo por parte do denunciado em cometer ato lesivo da honra ou do patrimnio do Representante. Ante todo o exposto, espera defendendo que a denncia seja rejeitada, com base no art. 43 do Cdigo de Processo Penal, ou que o processo seja arquivado, na forma do art. 559 do referido diploma, em face da manifesta improcedncia da acusao." De conformidade com o art. 227 do RI, submeto a denncia apresentada deliberao deste Egrgio Supremo Tribunal Federal. o relatrio,

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R.T.J. 84 aplicadas pelo Tribunal ou suas Cmaras, pelo Conselho de Justia, pelo Presidente do Tribunal pelo Corregedor, conforme OS
Casos.

VOTO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra (Relator): O acusado aplicou ao Juiz de Direito Iraj Pimentel a sano de censura, a teor dos art. 94 da Lei n9 3.754/60 e 123 do Dec.-lei n9 8.527, de 31.12.45 (Cdigo de Organizao Judiciria do Distrito Federal) na qualidade de Vice-Presidente e Corregedor da Justia do Distrito Federal, pela Portaria n9 2.170, de 12.8.77, publicado no DJ de 15.8.77, p. 5.503, f. 14. Sustenta que tinha competncia legal para fazer o que fez, e que assim agindo no praticou ato lesivo da honra do magistrado punido, pois, apenas, fez prevalecer os princpios da hierarquia judiciria. Cumpre, antes de mais nada, verificar se ao Vice-Presidente e Corregedor da Justia do Distrito Federal compete aplicar aos magistrados de primeiro grau as sanes de advertncia e censura. A atual lei de Organizao Judiciria do Distrito Federal, Lei n9 3.754, de 14 de abril de 1960, se limita a dizer, em seu art. 59, que o Tribunal de Justia o rgo supremo de justia do Distrito Federal, e. em seu art. 69, que dirigido por um de seus membros como Presidente, outro desempenhando as funes de Vice-Presidente. Em parte alguma dispe sobre a aplicao de penas disciplinares a juzes. To lacunosa a lei que, em seu art. 94, determina que se apliquem, nos casos omissos, e no que couber, as disposies do Dec.lei n9 8.527, de 31 de dezembro de 1945 e da Lei n9 1.301, de 28.12.1950. O art. 123 do Dec.-lei n9 8.527, de 1945, invocado expressamente pelo denunciado, assim est redigido: Pelas faltas cometidas no cumprimento de seus deveres ficam as autoridades judicirias sujeitas s sanes disciplinares de advertncia e de censura,

19 A advertncia e a censura so feitas por escrito a primeira em carter reservado, a segunda em carter pblico, sendo ambas registradas na matricula. 29 A censura pode constar, como provimento, de qualquer acrdo ou deciso. No esclarece a lei em que casos pode o Corregedor aplicar sanes aos magistrados. Assim, impe-se a investigao da competncia do Corregedor, e nesta se inclui, to-somente, art. 36, I: receber e processar as reclamaes contra os juizes, serventurios, e funcionrios da Justia. De igual modo, art. 37. 19: O inqurito ou processo instaurado contra juizes ser sempre presidido e dirigido, pessoalmente, pelo Corregedor, em segredo de justia, funcionando o Procurador-Geral e servindo de escrivo o Secretrio da Corregedoria. Tem, portanto, o Corregedor, competncia para receber reclamaes, process-las, presidir o inqurito porm, no na tem para julgar as faltas dos juzes. E isto porque, ao Conselho de Justia, como rgo mximo da disciplina judiciria, compete: julgar os processos de reclamaes contra os juzes e em grau de recurso os atos do Presidente, Vice-Presidente e Corregedor de que no caiba outro recurso, e das penalidades pelos mesmos impostos art. 12, I e II. A competncia disciplinar da Corregedoria, a meu ver, se restringe aos atos dos serventurios e funcionrios da justia a ele subordinados.

R.T.J. 84 A falta do Conselho de Justia, compete o julgamento dos juzes, por fora de compreenso, ao Tribunal de Justia, ento, Tribunal de Apelao, pois ele o rgo supremo da justia do Distrito Federal, e este tem, no s competncia para processar e julgar os juzes de Direito nos crimes comuns e de responsabilidade art. 11, I, a como, por fora da Constituio Federal, a ele compete, em sentido amplo, a disciplina dos magistrados de qualquer grau, art. 113, III, { 39, da Emenda Constitucional 7/77. De fato, o que se inter:: do art. 20 da Lei n9 1.301, de 28 de dezembro de 1950, que dispe sobre a Organizao Judiciria do Distrito Federal: "Sempre que um juiz estiver com o servio a seu cargo consideravelmente acumulado o Tribunal de Justia poder designar um ou mais juzes substitutos para o auxiliarem. 19 Depois de ouvi-lo, o Tribunal, se o considerar responsvel pelo atraso, mandar anotar a negligncia na sua matricula. 29 Ainda nesta hiptese, poder pelo voto de dois teros dos seus membros efetivos e sem prejuzo de outra pena a que o Juiz estiver aleito, propor a sua remoo para outro Juzo, assegurado anta o seu direito de defesa. Por igual, atribui o art. 39, 19, dessa lei, competncia ao Tribunal de Justia aplicar censura por escrito ao juiz, que se exceder na linguagem, em despacho ou deciso, faltando serenidade peculiar justia ou visando pessoa do advogado. No RMS n9 14.997-GB, em que era recorrente o ilustre Jos Bezerra Cmara, este Egrgio Plenrio, unanimidade, apreciando caso de censura feita pelo Conselho da Magistratura Estadual, assim decidiu. em 18.7.65, sendo

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relator o eminente Ministro Hermes Lima: Ementa: Mandado de Segurana. Impetrado contra ato do Conselho da Magistratura que censurou juiz. Recurso provido para que o Tribunal tome conhecimento do mrito do mandado impetrado. Mesmo admitindo-se a constitucionalidade da delegao de poderes do Conselho da Magistratura para aplicao de penas, haver necessariamente recurso dessa deciso para o Tribunal Pleno. Na falta de recurso especifico, cabe mandado de segurana. Recurso provido. Nesse julgamento, disse o eminente Ministro Pedro Chaves: No possvel deixar um juiz sob a execrao de uma punio imposta pelo Conselho Superior da Magistratura, por um fato que no funcional, sem que tenha sido observado o devido processamento legal. Creio que se este Egrgio Tribunal manifes tou dvida sobre a competncia do Conselho da Magistratura para impor penas a juizes, inadmissvel que se aceite a competncia do Corregedor para mesmo ato, tanto mais, que a Lei n9 1.301, de 28..12.1950, posterior ao art. 123 do Dec.-lel n9 8.527, de 31.12.1945. De qualquer modo, no podia Corregedor, ex officio, agir como agiu, preterindo a competncia do Tribunal de Justia, e em qualquer caso, sem promover o inqurito com assistncia do Procurador-Geral, tal como determina o art. 37, 19, do Dec.-lei ni? 8.257, de 31.12.1945. Assim, ainda mesmo que se admitisse a competncia do Corregedor para aicar a sano Imposta, o que no se afigura legitimo pelas razes expostas, o certo que ele o fez com abuso ou desvio de poder, j que no ouviu magistrado censurado e dispensou a audincia do Ministrio Pblico.

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R .T . J . 84 eminente Advogado do acusado, . Dr. Jos Bonifcio Diniz de Andrade, que havia posto em Mesa o julgamento da denncia, nos termos do artigo regimental apropriado. Acontece que poder surgir dvida sobre a necessidade da prvia incluso em pauta e, por isso, consulto a V. Exa., ao nobre Advogado e ao Dr. ProcuradorGeral da Repblica, se h oposio ao julgamento. Sr. Ministro Thompson Flores (Presidente): Os ilustres Drs. Procurador-Geral da Repblica e Advogado esto de acordo em que se proceda ao julgamento da ao sem a prvia incluso em pauta? Sr. Dr. Procurador-Geral da Repblica: Estou de acordo. Sr. Dr. Jos Bonifcio Diniz de Andrada: Tambm concordo. EXTRATO DA ATA APn 246 DF Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Autor: Ministrio Pblico Federal. Ru: Mrio Dante Guerrera (Adv., Jos Bonifcio Diniz de Andrada). Deciso: Em Sesso de Conselho pediu vista o Ministro Soares Murioz. Usaram da palavra, pelo Ministrio Pblico Federal, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo, Procurador-Geral da Repblica; e, pelo Ru, o Dr. Jos Bonifcio Diniz de Andrade. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra . Moreira Alves, Cunha Peixoto e Soares Murioz. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 9 de novembro de 1977. Alberto Veronese Aguiar, Secretrio do Tribunal Pleno. VOTO Sr. Ministro Soares Mufioz: O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, sem exorbitar da competncia que lhe

Exorbitou, portanto, da lei. A censura pblica atinge a honra do magistrado, quando aplicada com abuso ou desvio de poder. Na espcie, o ato censurado ao Magistrado foi a notitia criminis apresentada a esta Alta Corte, e encaminhada apreciao do eminente Procurador-Geral da Repblica, para proceder como de Direito. Antes do pronunciamento do Ministrio Pblico, conhecidas as sanes para a denunciao caluniosa, no se poderia ter como censurvel, per se o exerccio do direito constitucional de representao, art. 153, f 3e, pelo juiz. Desse direito no esto privados os magistrados, art. 114 da EC n? 1/69. Ao antecipar-se ao pronunciamento da Procuradoria-Geral da Repblica, e ao julgamento do Supremo Tribunal Federal, o denunciado, a meu ver, praticou um ato abusivo, voluntrio, consciente, que atingiu o conceito e boa fama do Magistrado que deu a notitia criminis contra membros do Tribunal de Justia. Tanto mais que certos fatos abrangem o procedimento do prprio Corregedor da Justia do Distrito Federal. Seria ilgico pretender-se que, no exerccio de um direito constitucional, qual o de representao, ficasse o magistrado adstrito ao conceito e julgamento dos acusados, sem processo regular. Sem dvida o Magistrado assumiu o risco da denunciao caluniosa, e por ela responder, se improcedentes as acusaes forem a final julgadas. Antes disso, no poderia ser censurado, sem processo regular, por quem no tinha a competncia para aplicar a sano imposta. Por esses motivos, recebo a denncia. QUESTO DE ORDEM Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Sr. Presidente , comuniquei ao

R.T.J. 84 atribui a Constituio da Repblica (art. 119, III, li 39, c), aglutinou numa s as duas decises previstas, respectivamente, nos art. 558 e 559 do Cdigo de Processo Penal, titulo referente soa Processos de Competncia do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Justia. Tal comeutaco no importou em suprimir a segunda, vale dizer, o exame da resposta ou defesa prvia, para fim de, se ela convencer da improcedncia da acusao, ser determinado o arquivamento do processo, ainda que a denncia ou a queixa devesse lograr recebimento, por satisfazer os requisitos formais enunciados no art. 43 do mencionado Cdigo. Se assim no fosse, razo nao haveria para o prazo de 15 dias, assinado no art. 228 do Regimento Interno, ao acusado para oferecer resposta escrita. dentro desses lindes que passo a examinar em conjunto, a denncia, frente ao art. 43 do Cdigo de Processo Penal e a procedncia ou no da acusao, em face da defesa apresentada pelo denunciado. Estou em que essa orientao tanto mais se recomenda em se considerando a suma relevncia da prestao jurisdicional, quando pedida direta e originariamente ao Supremo Tribunal Federal, devido alta qualificao legal da pessoa acusada da prtica de delito. So elementos integrativos do crime de abuso de autoridade, na modalidade prevista no art. 49, alnea h, da Lei n7 4.898, de 9.12.85: 19) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica; 29) quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal. O bem jurdico tutelado pelo crime a honra ou o patrimnio de pessoa natural ou jurdica. Sobre o que seja honra, existem muitos conceitos, sendo dos mais difundidos os de Schopenhauer e de Cathrein. No vou repetir esses conceitos. Prefiro orientar-me com Sebastian Soim, extraindo o conceito de leso honra das pr-

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prias normas penais, que indicam, como atos capazes de produzir leso honra a injria, a difamao e a calnia (In Derecho Penal Argentino, vol. III, p. 224 a 229). Portanto, a Portaria expedida pelo Corregedor-Geral da Justia do Distrito Federai, que aplicou a pena disciplinar de censura pblica no Juiz de Direito Iraj P1mentol, somente poder ser considerada ate lesivo honra do apenado, se contiver injria, difamao ou calnia. Ora, a aludida Portaria, quer nos seus considerandos, quer na sua concluso, no contm nenhum daqueles crimes. Ela demonstra, alis, o propsito expresso do seu signatrio de punir uni Juiz de Direito, por ter levado Justia notitia criminis, envolvendo quatro desembargadores, sem antes, como devera, dar cincia da sua inteno ao Corregedor ou ao Presidente do Tribunal. Ainda que se pudesse vislumbrar injria ou difamao nos termos da Portaria, hiptese que admito apenas para argumentar, o aninius eorrittendi 'excluiria o elemento moral dessas infraes. Carrara ensina: Funciona sin dificultados la regia segn ia cual no se puede Imputar como injuria mi dkho o un acto, aunque eventualmente con dia se Feriudique el honor de oiro, miando previno de Ia intencin de Hamar a emnienda a aqueci bacia el citai se dirigia, y dei proposito de tendert. Esta regia no presente aspecto discutible, mientras se supone Ia IdptesiS de un superior que corrija a un interior sujo" (In Programa dei Curso de Derecho Criminal, it '1758111 ed. Depalma, Buenos Aires, 1947). No encontro, pois, configurado o primeiro dos elementos do crime imputado ao acusado: "o ato lesivo da honra ou do patrimnio do representante". Quanto ao segundo elemento do delito, definido no art. 49, alnea

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R.T.J. 84 mais genrico, ao passo que excesso e desvio apresentam rea mais restrita. Abuso de poder a exorbitncia da autoridade que, em concreto, na prtica, se manifesta ou por excesso (diferena especfica quantitativa), ou por desvio (diferena especifica qualitativa). Abuso de poder, ou excesso de poder, ser aquele exercido sem fundamentos legais ou acima dos limites fixados pela lei (Enciclopdia Saraiva do Direito, vol. 2, p. 92). No vejo configurado no ato do acusado, dada a sua qualidade de Corregedor, nem abuso, nem desvio de poder, mas como j se disse, a inteno de punir um juiz que estava sob sua fiscalizao. A Portaria, pelos seus considerandos, demonstra o inequvoco interesse em resguardar a honorabilidade da Justia do Distrito Federal, posta em cheque pelo estrpito causado com a divulgao, na imprensa, das acusaes que o representante dirigira a quatro Desembargadores, atravs de petio endereada ao eminente Presidente do Supremo Tribunal Federal. Anteriormente, o Corregedor mandara chamar o Juiz Iraj Pimentel. O magistrado, todavia, se afastara da Capital, sem deixar endereo. Foi nesse transe serssimo por que passava a Justia do Distrito Federal que o Corregedor, na salvaguarda da honorabilidade do Tribunal de Justia, imps a pena de censura pblica ao juiz por no ter cientificado o Corregedor ou o Presidente a respeito da acusao que fizera a quatro Desembargadores. A ao penal no substitutiva de recurso administrativo contra imposio de pena disciplinar. Sequer cabe mandado de segurana contra ato disciplinar (art. 5, M, da Lei n9 1.533, de 31.12.1951). Ao invs de representar criminalmente, deveria o Juiz punido, se considerasse injusta ou exorbitante a pena, ter interposto o recurso administra-

h, da Lei n9 4.898, de 9.12.65 , "quando praticado com abuso de poder ou sem competncia legal" , cumpre examinar-se, em primeiro lugar, se o acusado tinha competncia para aplicar no representante a pena de censura. Um mnimo de disciplina e de sanes disciplinares essencial em qualquer corporao. A magistratura no constitui exceo a essa regra. O juiz independente sob o ponto de vista jurisdicional. Entretanto, enquanto sujeito de deveres e obrigaes inerentes ao cargo, est sob a fiscalizao e censura do Corregedor e dos demais rgos disciplinares do Tribunal. O Dec.-lei n9 8.527, de 31.12.45, que consolida e rev a Organizao Judiciria do Distrito Federal, e ao qual se reporta a Lei n9 3.754, de 14.4.80, que dispe sobre a Organizao Judiciria do Distrito Federal, estabelece, no art. 123: pelas faltas cometidas no cumprimento de seus deveres ficam as autoridades judicirias sujeitas s sanes disciplinares de advertncia e de censura, aplicadas pelo Tribunal ou suas Cmaras, pelo Conselho de Justi a, pelo Presidente do Tribunal e pelo Corregedor, conforme a lei. Manifesta destarte a competncia do acusado para, na qualidade de Corregedor da Justia, aplicar, em Juiz de primeiro grau, a pena de censura em carter pblico. E no agiu o Desembargador-Corregedor com abuso ou desvio de poder, no sentido criminal. sutil a distino entre abuso de poder e desvio de poder. Penso mesmo que no primeiro est includo o segundo. Abuso de autoridade, excesso de autoridade e desvio de autoridade significam exerccio do poder alm da medida (Nelson Hungria, in Comentrios ao Cdigo Penal, vol. IX p. 509 a 510). Jos Cretella Jnior, aps ponderar que, para alguns, abuso, excesso e desvio so sinnimos, salienta que abuso tem campo

R.T.J. 84 tivo adequado, pleiteando a reforma ou a cassao da Portaria. Ante o exposto, rejeito a denncia e mando arquivar o processo. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves: Sr. Presidente, tratando-se da fase preliminar de recebimento da denncia, no entro nas consideraes feitas, com relao a elementos subjetivos, pelos votos escritos que dissentiram entre si. No estou, nesta fase, convencido da inexistncia de crime em tese, por isso no posso rejeitar a denncia, impedindo que se processe a aao penal para apurao do ato imputado como delituoso pela denncia. Data venta dos votos que divergiram e do eminente Relator, e pelos motivos que declinei, receb o a denncia.

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EXTRATO DA ATA APn 246 DF Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Autor, Ministrio Pblico Federal. Ru, Mrio Dante Guerrera (Adv., Jos Bonifcio Dinis de Andrada). Deciso: O Tribunal, voltando a funcionar em sesso pblica, colheu os votos cujo resultado o seguinte; Rejeitaram a denncia, vencidos os eminentes Ministros Relator, Moreira Alves, Rodrigues Alckmin e Antonio Neder. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leitao de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves. Cunha Peixoto e Soares Muhoz. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 17 de novembro de 1977. Alberto Veronese Adular, Secretrio do Tribunal Pleno.

AO RESCISRIA N9 1.002 PR (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Autora: Maria Luisa Bispo. Ru: Estado do Paran. Ao Rescisrio. Inapreeiado o mrito da controvrsia, porque no conhecido o recurso extraordinrio por falta de prequestionamento, julga-se improcedente ao rescisrio' que visa a apreciar questes de mrito ausentes do acrdo rescindendo. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata de julgamento e notas tapdgrficas, unanimidade de votos, em julgar improcedente a Ao. Braslia, 17 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Cordeiro Guerra, Relatar. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: A autora moveu uma ao direta contra o ru para obter indenizao das terras que adquiriu de Santo Italo Carinhato e sua mulher, por ter sido ele o vendedor originrio dessas mesmas terras que, no obstante, j havia alienado a outrem anteriormente.

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As instncias locais consideraram-na carecedora da ao, por entender o Acrdo n9 2.547, que confirmou a sentena de primeiro grau, que a ao de indenizao deve ser proposta contra o vendedor originrio, em face dos efeitos da evico, f. 23. Aduzindo acrdo conseqentemente, a ao teria de ser movida contra apontado vendedor imediato, como responsvel, para que este, a sua vez, fizesse o chamamento dos antecessores, at alcanar o vendedor originrio. Contra esse acrdo que a julgou carecedora da ao, foi interposto recurso extraordinrio com fundamento no art. 119, III, a e d, da Constituio Federal, sob alegao de que foram vulnerados o art. 107 da Lei Magna e os art. 159, 1.107 e 1.518 do C. Civil, que veio a ser processado em virtude de agravo provido, e assim julgado, em 8 de maro de 1974 publicado em 15 de maio de 1974, f. 27, pelo v. acrdo prolatado no RE n9 77.097-PR, ora objeto desta rescisria: "Voto O Sr. Ministro Djaci Falco (Relator): O acrdo recorrido manteve a sentena de primeiro grau, que decretou a carncia da ao de indenizao, tendo em vista que deveria ter sido proposta contra o vendedor imediato das terras e no contra o vendedor originrio, em face dos efeitos da evico. Cingiu-se a recorrente a alegar contrariedade regra do art. 107 da Lei Magna, que se refere responsabilidade das pessoas jurdicas de direito pblico pelos danos causados pelos seus funcionrios, e negativa de vigncia das normas dos art. 159 (ato ilcito), 1.107 (evico) e 1.518 (obrigao por ato ilcito) do C. Civil. Nenhuma delas foi objeto de prequestionamento, desde que a deciso se situa numa questo prelimi-

nar, atinente ilegitimidade passiva para a ao. De outra parte, verifico que a recorrente no indica um s acrdo para configurar divergncia jurisprudencial (Smula n9 291). Ante o exposto no conheo do recurso." Inconformada, a Autora, em 18 de maio de 1976, fez distribuir a presente ao rescisria, sustentando que, tanto o acrdo local, como o ora rescindendo negaram vigncia ou afrontaram os art. 107 da Constituio, e o art. 159 do C. Civil, divergindo, de resto, de outros julgados desta Eg. Corte em hipteses semelhantes. Invoca em seu favor os art. 485, V e IX do C. Pr. Civil. Citado, o ru sustenta que o v. acrdo rescindendo no merece reparos seno louvores, pois, conforme decidido na Ao Rescisria n9 659-MT A competncia do Supremo Tribunal Federal em relao s rescisrias est restrita aos casos em que o Tribunal apreciou o mrito da controvrsia, f. 78, e nenhuma aplicao tem espcie o inciso IX do art. 485 do C. Pr. Civil, pois, quando se alega erro quanto a fatos ou documentos, necessrio que estes tenham sido examinados, julgados e, afinal, relacionados diretamente com a deciso que se quer ver rescindida, o que inocorreu na espcie. Por igual, no tem aplicao espcie o inciso V do art. 485 do C. Pr. Civil, pois, em momento algum, em todo o curso da ao em exame, qualquer dos tribunais apreciou a incidncia do art. 107 da Constituio Federal e do art. 159 do C. Civil, e, conseqentemente, no os violou. Deu-se por impedido o ilustre Ministro Xavier de Albuquerque, f. 86, a quem fora distribuda a ao. Vindo-me os autos por distribuio, saneado o processo, abri vista s partes, que no arrazoaram.

R.T.J. 84 A douta Procuradoria-Geral da Repblica, por seu ilustre Procurador Jos Francisco Reme, assim opina: "1. A deciso rescindenda, proferida no julgamento do RE n9 77.097, fundou-se em jurisprudncia de carter estritamente processual: no indicara o recorrente de ento um nico acrdo discrepante daquele que atacava (Smula ng 291), nem tampouco demonstrara o Prgquestionamento do dispositivo de lei federal em que buscou arrimo (Smula n9 282). Estes autos estampam, s f. 23-24, o acrdo do Tribunal paranaense a que se opunha o apelo extremo. Ali se v que, com efeito, o art. 107 da Constituio da Repblica e os dentais dispositivos supostantente invocados pelo ento apelante no fizeram objeto da mnima anlise por parte do Tribunal. No h, assim, como colocar em dvida o acerto com que se houve o Supremo ao deixar de conhecer do recurso extraordinrio. Face omisso da instncia a quo, parte incumbiria o oferecimento de embargos declaratrios, e no a Imediata Interposio de um recurso extraordinrio passvel de sucumbir por fora da Smula n9 282. it convincente a argumentao da autora quando agora sustenta que, em espcie ulterior e anloga, essa alta Corte decidiu luz de uma tese que lhe seria favorvel. Isso porm no socorre seu intento rescisrio. O texto de 1. 9-11 parece demonstrar que, antes mesmo de

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proferir o acrdo rescindendo, o supremo havia j dado guarida a pretenses semelhantes da autora. Impunha-se-lhe, destarte, a oposio de embargos de divergncia ao acrdo que deixou transitar em julgado. Rescindi-lo, agora, Importaria reconhecer nele uma afronta a literal disposio de lei ou um decisivo erro de fato, vcios que evidncia no o maculam. . 4. Pela improcedncia da ao rescisria." Este o relatrio, que, na forma do art. 247 do Regimento Interno, submeto considerao do eminente Ministro Revisor. Braslia, em 18 de Mesta de 1977. -- Cordeiro Guerra, Relator. VOTO

Sr. Ministro Cordeiro Guerra

(Relator): A simples leitura do v. acrdo rescindendo revela que este no cuidou do art. 107 da Constituio Federal, nem tampouco do art. 159 do C. Civil, pois se limitou a no conhecer do recurso extraordinrio, exatamente, por falta de prequestionamento desses mesmos dispositivos legais 1. 81. Como se verifica do voto do eminente relator Ministro Djaci Falco, f. 85-88. De matria de fato, por igual, no tratou, e, conseqentemente, no podem ser invocados os incisos V e IX do art. 485 do C. Pr. Civil. Argumenta a autora, que cata semelhantes tiveram soluo diverge quanto ao mrito. Ora, ne-

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R.T.J. 84 E, se no houve prequestionamento da questo relativa aplicao desses dispositivos da Constituio e do Cdigo Civil, razo por que o acrdo rescindendo no os examinou, evidente que no pode este t-los violado, o que constitui o segundo fundamento da rescisria. Em face do exposto, julgo improcedente a presente ao rescisria e condeno a autora nas custas e em honorrios de advogado no valor de Cr$ 500,00, atento aos critrios a que alude o f 49 do art. 20 do C. Pr. Civil. Determino, ainda, a reverso da importncia do depsito a que alude o art. 488, II, do mesmo Cdigo, caso a ao venha a ser julgada improcedente por unanimidade de votos. EXTRATO DA ATA AR 1.002-PR Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Rev., Ministro Moreira Alves. Autora, Maria Luiza Bispo (Adv., Luiz Carlos Bettiol). Ru, Estado do Paran (Adv., Gaspar Lacerda Pinto). Deciso: Julgaram improcedente a Ao, nos termos do voto do Relator. Deciso unnime. Impedido o Ministro Xavier de Albuquerque. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Thompson Flores, Presidente. Presidncia do Sr. Ministro Bllac Pinto, VicePresidente. Presidncia do Sr. Ministro Bllac Pinto, Vice-Presidente, na ausncia, ocasional, do Sr. Ministro Thompson Flores, Presidente. Presentes Sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves, Cunha Peixoto e Soares Muboz. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 17 de novembro de 1977. Alberto Veronese Aguiar, Secretrio do Tribunal Pleno.

nhuma incoerncia existe, pois, no julgado rescindendo, no se chegou a apreciar o mrito por falta de prequestionamento. Assim, inapreciado o mrito da controvrsia, acompanho o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica , e julgo improcedente a ao, condenando a autora na perda do depsito, custas e honorrios de Cr$ 500,00. VOTO (REVISOR) O Sr. Ministro Moreira Alves (Revisor): 1. A presente ao rescisria visa a rescindir o acrdo prolatado no RE n9 77.097, relator o Sr. Ministro Djaci Falco, o qual no conheceu do recurso por falta de prequestionamento e ausncia de comprovao de dissdio de Jurisprudncia. Aleg a a autora que houve erro de fato, pois a questo relativa ao art. 107 da Constituio estava preauestionada, tendo o acrdo rescindendo violado literais disposies de lei (art. 107 da Constituio Federal combinado com o art. 159 do C. Civil). Dai, fundar-se a presente rescisria nos incisos V e IX do art. 485 do C. Pr. Civil. 2. Da anlise do acrdo rescindendo que se limitou questo da carncia da ao contra o Estado do Paran, por entender que a ao de indenizao deve ser proposta contra vendedor imediato e no contra vendedor originrio, em face dos efeitos da evico no h dvida de que no houve o exame da questo sob o aspecto da responsabilidade decorrente do art. 107 da Constituio Federal combinado com o art. 159 do C. Civil, at porque essa matria somente poderia ser examinada se ultrapassada a questo preliminar da ilegitimidade ad causam. Inexiste, Pois , o pretendido erro de fato, um dos fundamentos da rescisria.

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RECURSO CRIMINAL 199 1.277 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrentes: Deli Barbosa de Oliveira, Joo Perez Neto e Marivaldo Almeida Carrinho. Recorrido: Ministrio Pblico Militar. Assalto a instituio financeira (art. 27 do Decreto-lei n9 898/1969. Insuficincia da prova relativamente a um dos acusados e recorrentes; provimento do seu recurso noa termos do art. 439, letra e do Cdigo de Processo Penal Militar. 'Improvimento dos demais recursos. ACRDA0 Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, de conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, por maioria de votos, dar provimento ao recurso de Deli Barbosa de Oliveira e negar provimento aos recursos de Joo Perez Neto e Marivaldo Almeida Carrinho. Braslia, 21 de outubro de 1977. DIAS Falco, Presidente. Xavier de Albuquerque, Relatar. RELATRIO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: Para apresentao do caso, leio o minucioso parecer que nele exarou o Procurador Alvaro Augusto Ribeiro Costa, com aprovao do eminente ProcuradorGeral da Repblica, Professor Henrique Fonseca de Arajo (f.
338/345):

"Os recorrentes se insurgem contra o acrdo de f. 310-313, que, confirmando a sentena de primeira instncia, considerouos incursos no art. 27 do Decreto-lel n.9 898/1989, em conseqncia dos- fatos que a denncia de f. 2-4 assim descreveu: "Canga do incluso IPM, que no dia 2 de abril do corrente ano, por volta das 17,20 hora'', os indichtdos Marival-

do Almeida Carrinho, Joo. Peres Neto e Arsenal Correia Vieira(este falecido), adentraram a 'firma Bambai S/A Crdito Financiamento e Investimento, situada nesta cidade praa da Repblica n.9 272, tala 12 1.9 andar, roubando a importncia de Cr$ 42.481,70. Para tanto os meliantes acima mencionados tomaram o revlver marca Rossi, calibre 32, do guarda de segurana daquele estabelecimento, desarmando-o e empunando-o para o banheiro, fazendo o mesmo com os outros funcionrios, com excluso da funcionria AfIrtes Pereira que foi obrigada a indicar onde se encontrava o dinheiro. Subtrairam todo o dinheiro encontrado que foi colocado dentro de uma caixa de papelo, aps o que evadiramse do local, fugindo no carro furtado Chevrolet Opala, que era dirigido pelo indiciado Deli Barbosa de Oliveira, que havia ficado no volante do veiculo para a fuga da quadrilha. Aps o roubo, dirigiram-se para um restaurante existente no bairro do Ipiranga, onde jantaram e contaram o dinheiro furtado, o qual atingiu a soma acima descrita, importncia que foi dividida entre os assaltantes. O ao-indiciado Marivaldo Almeida Carrinho, em seu inter-

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R.T.J. 84 der do mesmo, conforme auto de exibio e apreenso (f. 32); s f. 41, em seu aditamento, Marivaldo de Almeida Carrinho diz que combinou com Joo Perez Neto e deixou em poder de Deli, parte do produto do roubo, ou sejam Cr$ 9.000,00, linportncia que foi apreendida. Havendo negativa por parte do incriminado Deli, s f. 60 e 61 encontram as acareaes procedidas entre os indiciados, havendo confirmao da incriminao de Deli, por parte de Marivaldo e Joo Perez. Por ocasio dr priso dos indiciados, Marivaldo de Almeida Carrinho e Joo Perez Neto, os mesmos confessaram o crime praticado, alm de terem sido reconhecidos pessoalmente pelas testemunhas, Jaime Augusto Martins, Nelson Nogueira de Farias e Jos Antonio Gonalves de Castro (f. 5)." Nas razes de f. 322-323, o recorrente Deli Barbosa de Oliveira insiste em sua negativa de participao no evento delituoso (o que vem sustentando desde a fase inquisitria) e atribui seu envolvimento no mesmo falsa acusao vingativa, feita por co-ru, seu inimigo pessoal. Os recorrentes Joo Perez Neto e Marivaldo Almeida Carrinho, de suas partes, alegam a incompetncia da Justia Castrense e, no mrito, argem insuficincia de provas para a condenao. No merece acolhida, todavia. o apelo desses ltimos recorrentes. A competncia da Justia Militar decorre, no caso, da condio de estabelecimento de crdito e financiamento, da empresa lesada, que, segundo o oficio de f. 81, instituio financeira portadora da Carta Patente n.7 A-'71/3.279, expe-

rogatrio de f. (22), confessou; que com Joo Perez Neto e um marginal alcunhado de Arsenal, j falecido, resolveram praticar um roubo na firma Hemisul e para l se dirigiram usando um Chevrolet Opala que haviam furtado dias antes. Do .roubo participou tambm Deli Barbosa de Oliveira, pai da amsia do interrogando, ou seja de Rosa Maria de Oliveira, cabendo a Deli a tarefa de dirigir o Opala, cujo carro ficou estacionado na porta do prdio, etc Diz ser condenado por furtos qualificados nas Comarcas de Santos e So Paulo, alm de responder a vrios processos por roubo. co-indiciado Joo Perez Neto, vulgo Joo Branco, em seu interrogatrio (f. 17), confessa plenamente a sua participao no delito acima descrito. Diz que contra ele existem vrios inquritos instaurados nesta Capital por roubos e que responde atualmente a dois processos no Forum de Santo Andr. co-indiciado Deli Barbosa de Oliveira, em seu interrogatrio (f. 14), nega a acusao, alegando que a arma apreendida em sua casa o revlver roubado do guarda da firma conf . auto de exibio e apreenso (f. 14), foi deixada l, sua revelia. Admite tambm que em sua casa foram encontrados cerca de Cr$ 9.000,00, dinheiro l deixado por um companheiro de Marivaldo, conhecido por Joo Branco. Desconhecia a existncia do dinheiro. Em vista da negativa de Deli novas declaraes foram tomadas, oportunidade em que Joo Perez Neto (f. 40), diz que de acordo com Marivaldo deixou parte do dinheiro roubado, Cr$ 9.000,00, em poder de Deli Barbosa de Oliveira, importncia que foi encontrada em po-

R . T.J. 84 dida a 14.12.1971, pelo Banco Central. No mrito, a condenao desses recorrentes resulta amplamente justificada nos autos, pois no se encontra fundada unicamente em suas confisses extrajudiciais alis, detalhadas, precisas e coerentes (v. f. 21-22, 26-27, 44-44v, 46-45v, 84-64v, e 65-85v.). Tais confisses, embora retratadas em Juizo, harmonizamse inteiramente com a prova testemunhal colhida judicialmente (v. f. 158-159, 206-207 e 227-228), sendo de destacar os depoimentos de I. 160-180v. e 163-164, que consignam o reconhecimento, pelos depoentes, dos meliantes que entraram no Interior do estabelecimento assaltado. No merecem crdito, era conseqncia, as retrataes No que tange participao do recorrente Deli, nos fatos que deram origem ao penal, constitui ponto merecedor de melhor exame, face negativa de autoria que o mesmo vem apresentando. Ao consider-lo co-autor do assalto, a sentena de primeiro grau assim resumiu as razes do convencimento que, no particular, a inspirou: Em conseqncia, se foi, reiteradamente, incriminado pelos co-rus, na fase investigante, se apresentou esculpas e alibis no provados, se fez, dias aps o crime, estando desempregado, compras de mveis vista, sem provar a origem do numerrio que despendeu, se em sua casa foram apreendidas a arma e a importncia em dinheiro, tantas Versei Kt citadas, e se procurado pelas Autoridades Policiais empreendeu fuga e reagiu priso, como relata-

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ram as testemunhas policiais em Juizo, provado est a sua culpabilidade, pois todos os indcios e circunstncias concludentes so em reciproca apoio excluso de qualquer hiptese favorvels negativas desse ru. Verifica-se, pelo exame da sentena, que a condenao imposta a esse recorrente tem esteio, principalmente, na palavra dos co-rus, somada aos Indcios que o decisrio de primeiro grau enumerou. Sabido que a palavra dos corus deve ter seu valor aferido em confronto com as provas judicialmente colhidas, conveniente o exame dos indcios em que se fundou a sentena. O mais veemente deles consistiu na apreenso, na residncia do recorrente em pauta, do revlver que fora roubado do guarda do estabelecimento assaltado, bem como da importncia de Cr$ 9.000,00 que, segundo o acrdo recorrido, era a parte de Deli no fruto da ao criminosa. Consoante est dito no auto de apreenso de f. 18, o revlver foi encontrado sob o colcho na residncia do meliante Dell Barbosa de Oliveira, por ocasio de sua deteno (sic); pelo teor do auto de exibio e apreenso de f. 36, a quantia de Cr$ 9.000,00 (nove mil cruzeiros) desdobrada em quatorze 414) cdulas de Cri 500,00; dezessete (17) cdulas de Cri 100,00 e seis (6) cdulas de Cr 50,00 foi encontrada em poder dos assaltantes da Firma Remisul S. A. Crdito Financiamento e Investimento, como parte do produto do Roubo l. levado a efeito no dia 2.4.1974 (sic) f. 36). Na Policia, instado a explicar a apreenso do revlver e do dinheiro em sua casa, Deli assim teria se manifestado:

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R.T.J. 84 menor de 16 anos, a fugir de casa, passando a viver maritalmente com ela). Pelos elementos contidos nos autos, constata se que no h razo para que seja posta em dvida a veracidade de tais circunstncias. Entretanto, fora convir que as mesmas, por si ss, no explicam, de maneira satisfatria, a apreenso da arma e do dinheiro na residncia do recorrente em cogitao. Passemos, agora, ao exame dos demais indcios considerados pela sentena. Afigura-se-nos equivocado, em parte, o aludido decisrio, quando afirma que Deli, fez, dias aps o crime, estando desempregado, compras de mveis vista (v. f. 280). O recorrente, como se v do documento de f. 301, no se encontrava desempregado, auando efetuou a compra noticiada pela nota fiscal de f. 174. Consta dos autos, tambm, que o mesmo havia recebido, pouco antes, importncia referente ao FGTS (Cr$ 898,92) (v. f. 177), bem como pequeno saldo de salrios (Cr$ 100,00) (v. 1. 178). Por outro lado, no ficou provado o pagamento do total valor da nota de f. 174, j que apenas quanto importncia de Cr$ 297,00 (v. f. 176), existe prova de pagamento. Ainda aludindo aos indcios que comprovariam a culpabilidade do recorrente, a sentena de f. 274-281 alude circunstncia de ter o mesmo resistido ordem de priso que lhe foi dada e refere-se no comprovao pela defesa, do alibi apresentado no ensejo do interrogatrio. Tais circunstncias, efetivamente, so induvidosas, pois a defesa no contesta a reao do recorrente priso e as testemunhas por ela oferecidas apresentaram, em favor do mesmo,

Informa que fora de fato encontrado em sua casa um revlver Rossi o qual fora apreendido pela policia como pea de roubo praticado na firma Hemisul; arma esta deixada guardada na casa do interrogando sem que ele, interrogando, tivesse conhecimento; que informa mais que em sua casa foi encontrado tambm cerca de nove mil cruzeiros, dinheiro este que l havia sido deixado tambm por um companheiro de Marivaldo conhecido por Joo Branco por ser produto de roubo, mas que o interrogando tambm no tinha conhecimento disso, provavelmente essa imtncia foi deixada em mos de seus familiares, pois nunca viu essa importncia em sua casa. Em Juzo, ao ensejo do interrogatrio judicial, o recorre ate Deli afirmou: que no sabe explicar como teria sido apreendida a importncia de 9 mil cruzeiros em sua casa, pois isso eu no sei explicar. O mesmo depoimento consigna, mais adiante, o seguinte: que reafirma que a importncia de 9 mil cruzeiros, referida no auto de exibio e apreenso de f . 36, no foi encontrada na casa do interrogando; que tambm no do seu conhecimento que a polcia teria apreendido em sua casa o revlver marca Rossi, descrito no auto de exibio e apreenso de f. 18, que no confirma as declaraes constantes de f. 38-39 verso que lhe so atribudas. Tanto na Policia, como em Juizo, Deli atribui a acusao dos co-rus, sua pessoa, a duas razes: a) por ter fornecido aos policiais, as informaes que levaram priso do co-ru Marivaldo; b) por ser este co-ru inimigo do recorrente (Marivaldo teria levado a filha de Deli,

R.T.J. 84 um outro alibi, que no fora por ele cogitado quando ouvido em Juzo. Diante de tudo isso, o quadro probatrio, quanto participao do recorrente, no assalto, pode ser assim resumido: a) no sentido de sua participao, militam as declaraes de co-rus, na Polcia, a apreenso do revlver e do dinheiro, em sua residncia, a efetivao das compras J reieridas, pouco depois do assalto, a reao do mesmo priso; b) em favor do recorrente, tem-se que as declaraes dos co-rus foram retratadas em Juzo* que existem razes para supor que os co-rus tinham motivos ,para Incrimin-lo falsamente; que o recorrente no estava desempregado, quando fez as compras e que no h prova de que as tenha pago na totalidade. A par de tais circunstncias, h que se levar em conta a reiterada negativa do recorrente, quanto sua participao no assalto mesmo na Policia, onde os co-rus confessaram delito; a primariedade do mesmo, que tinha profisso definida e contra o qual no foram apontados quaisquer antecedentes desabonadores; e a carta de 1. 234, em apoio verso do recorrente, de que no sabia como o revlver foi parar em sua casa. Resta, em face desse conjunto de circunstncias, a seguinte Indagao: formam elas um conjunto de provas robustas, autorizadoras de convencimento slido e inequvoco, no sentido da participao do recorrente Deli no assalto a ele imputado? A nosso ver, data venta, tais circunstncias suscitam dvidas, que no nos permitem afirmar, com a plena convico que se faz indispensvel para a condenao criminal, que o recorren-

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te em causa concorreu para prtica delituosa. Afigura-se-nos, por isso, caracterizada, quanto ao recorrente em apreo, a situao cogitada pela alnea e, do art. 439, do C. Pr. Pen. Militar. O parecer, em conseqncia, no sentido do provimento do apelo de Deli Barbosa, confirmando-se o acrdo recorrido. na parte relativa aos demais recorrentes." Dou por feito o relatrio VOTO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): O exame ponderado dos autos deixou-me mesma impresso retratada no parecer da douta ProcuradoriaGeral. Aos recursos de Joo e /derivaido, nego provimento, por entender que as concluses das instncias precedentes sobre a responsabilidade penal deites acusados tm bom arrimo nas provas constantes dos autos, a despeito da retratao, em Juizo, das confisses extrajudiciais. Relativamente a Deli Barbosa sie Oliveira, no excluo a possibilidade de estarem certas as duas instncias militares, pois reconheo que alguns elementos indiciarios podem compromet-lo. Admito, tambm, certa precariedade das justificativas apresentadas em sua defesa por esse acusado, ponto que a sentena salientou. De todo Modo, no logrei vencer, por muito que me afligisse em dissip-las, dvidas srias e fundadas sobre a real participao de Deli nos fatos delituosos. Tal como ocorreu ProcuradoriaGeral, no tenho condies de afirm-la com a convico indispensvel manuteno do veredicto condenatrio. Dou provimento, por no haver prova suficiente para a condenao, nos termos do art. 439, letra

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R.T.J. 84 tarmos uma coisa dessas, teremos que pedir Policia para coagir o ru a confessar. Ele diz que no sabia que o revlver estava escondido debaixo do colcho. Mas como se pode dormir com um objeto que perturba debaixo do colcho, quando mais um revlver Rossi? E ainda: Cr$ 9.000.00, na condio social dele, so um pequeno patrimnio, uma quantia que ningum gosta de perder. Por conseguinte, entraram em sua casa Cr$ 9.000,00, mais um revlver, e eu no acredito que ele no soubesse a origem dos mesmos. Acredito nos co-rus, que dizem que ele foi o motorista que participou do assalto, conscientemente, porque era o pai da amante de um deles, e, assim, considero exuberantemente provado o fato. No tenho dvida. E digo mais, como dizia, a meus jurados, no Jri: todo o processo de negativa de autoria um desafio inteligncia e coragem do julgador. Ou temos inteligncia para responder ao desafio do ru, ou teremos que pedir Polcia que empregue mtodos extraprocessuais para que ele confesse. No aceito, data venia, a negativa do ru, e no vejo razo alguma para reformar a sentena. EXTRATO DA ATA Rei' n.9 1.277 SP. Rel., Min. Xavier de Albuquerque. Rectes., Deli Barbosa de Oliveira, Joo Perez Neto e Marivaldo Almeida Carrinho (Advs. Juarez A. A. de Alennar e Gaspar Serpa (Advs. de ofcio). Recdo., Ministrio Pblico Militar. Deciso: Provido o recurso de Deli Barbosa de Oliveira e negado provimento aos recursos de Joo Perez Neto e Marivaldo Almeida Carrinho, sendo que o Ministro Cordeiro Guerra negava provimento in totum. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albu-

e do C. Pr. Pen. Militar, ao recurso de Deli Barbosa de Oliveira, para absolv-lo da imputao que lhe foi feita nestes autos. VOTO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Sr. Presidente, data venia, ouso dissentir do eminente Ministro Relator. um fato certo que se trata de um assalto a uma instituio financeira, praticado por dois indivduos que dentro dela ingressaram, desarmaram o policial, o vigilante, colocaram todos os funcionrios no banheiro e obrigaram uma funcionria a dizer onde estava o dinheiro, saindo com uma caixa de sapatos contendo o dinheiro. Tambm fato certo que eles fugiram num automvel. Os dois que entraram confessaram, minuciosamente, o fato, no rgo investigante, e disseram que o motorista era o Deli, que conheciam muito bem, porque era o pai da amante de um deles. Ento, no uma confisso sem p nem cabea. Esta confisso de ambos foi confirmada por todas as testemunhas, o guarda, os funcionrios que os reconheceram; no podiam reconhecer, evidentemente, o que estava do lado de fora, dentro do automvel roubado. Que no houve extorso nestas confisses, parece-me claro, porque este mesmo Deli, na Polcia, no mesmo lugar, no confessou coisa nenhuma, negou. Por conseguinte, tenho por vlidas essas declaraes, e ningum melhor do que os assaltantes. reconhecidos autores do fato, para dizer quem era o co-autor que os esperava no automvel para fugirem. Na casa dele foi encontrado, precisamente, o revlver que foi retirado do guarda e mais ... Cr$ 9.000,00 em dinheiro. A explicao de que ele no sabe como foi parar l, data venha, um escrnio inteligncia do julgador, porque no dia em que acei-

R.T.J. 84 querque, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Leito de Abreu, 1.9 Subprocurador-Geral da Re-

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pblica, o Dr. Joaquim. 'intim Ribeiro. Braslia, 21 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

SENTENA ESTRANGEIRA N.9 2.283 Repblica Federal da Alemanha Presidente: O Sr. Ministro Thompson Flores. Requerente: Helena Dreuer Weinman. Requerido: Michael Weinman. Vistos Helena Dreuer Weinman, de nacionalidade brasileira, residente domiciliada na cidade do Rio de Janeiro, requereu homologao das sentenas proferidas pelo Tribunal Regional de Justia de Nrnberg-Frth, em 12 de junho de 1974 e pela, Corte Distrital de Frt Tribunal de Tutelas, ambos da Repblica Federal da Alemanha, onde residiu, e que lhe concederam, respectivamente, o seu divrcio de Michael Weinman o ptrio poder sobre o filho do casal, Marion Weinman, nascido na Alemanha, em 10 de janeiro de 1973. Pedia ainda a requerente que o Supremo Tribunal Federal, ao homologar as referidas sentenas, declarasse que os bens havidos antes do casamento dissolvido estariam sujeitos ao regime de separao de bens, de acordo com a lei alem, em virtude do primeiro domicilio do casal. . 2. Processado nos termos dos arte. 21 e seguintes do Regimento Interno de 1970, foi o processo julgado pelo Tribunal Pleno, era sesso de 9 de fevereiro de 1976, cujo acrdo tem a seguinte ementa: Sentena Estrangeira: divrcio e perda do ptrio poder do filho do casal. II. O processo de homologao de sentena no comporta qualquer declarao sobre a qual foi ela omissa, mxime referindo-se a regime de bens entre os cnjuge. * que ele espcifico e limitado, no comportando quaisquer outras discusses alm das a ele reservadas. Ptrio poder. Se da nentaa que dele cuidou no se fez peva de ser irreeorrivel, a diligncia o meio prprio para que se cumpra a exigncia do Regimento Interno, art. 212, TIL Homologao da sentena de divrcio, com restries, e 0mo:so do Julgamento em diligncia quanto do ptrio poder. Em cumprimento diligncia determinada pelo Tribunal, apresentou a requerente os documentos do 1. 77-91 e 104-106. Ouvida sobre a diligncia, assim se pronunciou a douta Procuradoria-Geral da Repblica, 1. 108-109: 1. As 1. 98-98 dos presentes autos, teve a Procuradoria-Geral ocasio de ponderar: "Estes autos encerram duas sentenas autnomas, uma das quais, inerente a divrcio, foi J homologada por essa alta Corte, em fevereiro de 1976, atravs do acrdo de L 66-73. O mesmo acrdo converteu o julgamento em diligncia para que, provado o carter irrecorrivel da segunda sentena. relativa ao ptrio poder, viesse esta a se tomar merecedora de homologao, reunidos que se demonstraram, Ande ento, os restantes pressupostos.

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R.T.J. 84 pais de origem. Por mais forte razo, cumpre valoriz-la ante o fato de'que o acrdo foi proferido por corte anloga aos nossos Tribunais de Justia, cujo nome superlativo deriva da notria vocao dos povos anglo-germnicos pelo uso imoderado do adjetivo supremo. Parece-me em tais circunstncias, com a devida vnia do douto curador lide, que a ausncia de prova do carter irrecorrvel da sentena atinente ao ptrio poder constitui ainda agora obstculo homologao. Atendendo ao douto despacho de Vossa Excelncia (f. 100), a requerente produziu, enfim, o subsdio probatrio da irrecorribilidade da sentena homologanda, qual- seja aquela que pertine ao ptrio poder (f. 104-106). Pelo deferimento da homologao. Braslia, 22 de setembro de 1977. Jos Francisco Rezek, Procurador da Repblica. Aprovo: Henrique Fonseca de Arajo, Procurador-Geral da Repblica". 5. Isto posto, e nos termos do parecer transcrito, homologo a referida sentena que concedeu requerente Helena Dreuer Weinman,. o ptrio poder sobre o seu filho Illarion Weinman. Publique-se. Braslia, 30 de setembro de 1977. Thompson Flores, Presidente.

O acervo documental agora trazido aos autos pela requerente enaltece, em primeiro lugar, a prudncia com que se houve o Tribunal quando deixou de considerar irrecorrivel a segunda sentena. Est visto que, no apenas data do ajuizamento do pedido, mas at mesmo por ocasio do acrdo de f. 66-73, pendia aquela de recurso ante a Justia da Baviera, cuja derradeira manifestao estampada nestes autos ocorreu em agosto de 1976. O que se v agora no decisrio de f. 88-91 que o Supremo Tribunal Regional da Baviera no conheceu de agravo interposto pelo aqui requerido Michael Weinman, por considerlo intempestivo. A falta de outros dados, no me parece provada, ou sequer assentada em imperativo lgico, a assertiva de que essa deciso seja trnsito em julgado. Nada exclui a possibilidade de que ao varo tenha sido facultado recurso, nos termos da lei alem, contra o acrdo que o fez sucumbir por intempestitidade, mormente se consideramos que esta ltima foi proclamada base de uma construo doutrinria e pretodana, no se apurando de modo categrico, como sucede no Brasil, pela exausto de um prazo certo, determinado em lei. A perspectiva de recurso, do jaez dos embargos, no poderia ser desprezada mesmo que o acrdo de f. 88-91 emanasse da Corte Suprema de seu

SENTENA ESTRANGEIRA N9 2.315 Estados Unidos da Amrica Presidente: O Sr. Ministro Thompson Flores. Requerente: Alice Gelenian, que tambm se assina Alyce Gelenian ou Alice Marien Gelenian. Vistos. Requer Alice Gelenian, que tambm se assina Alyce Gelenian ou Alice Marien Gelenian, norteamericana, solteira e residente em Massachusetts, Estados Unidos, a homologao de sentena proferi-

R.T.J. 84 da Pela Justia daquele pas que aprovou e mandou registrar o testamento deixado por sua progenitora Grace Gelenian, j falecida, e com a qual constituiu, como a seu irmo Ara Arthur Gelenian, seis herdeiros, nomeando-a, outrossim, testamenteira. Com o pedido anexou os documentos de 1. 2-28. Prestados os esclarecimentos de f. 33-5 e 41-3, citados editalmente os interessados, f. 49-53, fluiu In sais o respectivo prazo. 4. Nomeado Curador lide, emitiu parear do qual destaco, f. 55-8: Diante da dvida suscitada peia douta Procuradoria-Geral da Repblica sobre a necessidade da homologao da sentena estrangeira em causa, ficou esclarecido que a requerente quer habilitar-se no inventrio de Wanuld Karmenian, em curso perante a 10.9 Vara de Famlia e Sucesses da Contares de So Paulo. Os bens da Inventariada, falta de parentes mais prximos ou de herdeiros testamentrios, devem ser ~olhados por seus irmos Araxy Keropian, que j se acha representado por procurador nos autos do referido inventrio, Grace Gelenian e Housep Joseph HouyotunDan, estes ltimos falecidos depois de aberta a sucesso da irm. Da, haverem transmitido os bens adquiridos, por via dos testamentos mandados cumprir pela Justia de Massachusetts, requerente Alice Gelenian e a Viciaria Konyounajlan, viva e herdeira testamentria de Housep Joseph (o testamento em benefcio de Victoria objeto da SE n.9 2.318, distribuda ao Esmo. Sr. Ministro Cordeiro Guerra, cuja tramitao tem acompanhado, pari passu, a destes autos). Os requisitos regimentais da homologao (art. 213) foram satisfatoriamente atendidos, no

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ocorrendo qualquer circunstncia que impea o deferimento do podido inicial. H, no entanto, dois pontos que devem merecer duas breves referncias desta Curadoria em torno da possibilidade e dos eleitos da pretendida homologarei. Quanto ao primeiro problema, assinale-se que a leitura dos autos convence de que a Justia de Massachusetts conheceu de um procedimento de jurisdio voluntria, que no gera coisa julgada em sentido substanciai. Alguna doutores, entre os quais Machado Vilela e Carlo Zagal, sustentam por isso mesmo que tais sentenas estrangeies' esto dispensadas de homologao, enquanto outros (Haroldo Vaiada, Almeida Amazonas e Oscar da Cunha) julgam que no podero elas produzir efeitos no Pais, sem se sujeitarem ao juzo de dedibao. Mancar de Castro, depois de advertir sobre a controvrsia, opta pela necessidade da homologao, ao ensinar: "As sentenas finais, de mrito, proferidas em processo de jurisdio voluntria, podem ser, ou no preparatrias de execuo, do mesmo modo que as proferidas em processo de jurisdio contenciosa; e quando devam ser executadas devem ser submetidas a juzo de dellbao. Machado Vilela e ltaggi propendem a dispens-las de dentando porque no produzem coisa julgada enf sentido substancial, mas no tm razo, porque se h sentenas nacionais proferidas em jurisdio voluntria, que tambm no produzem coisa julgada em sentido substancial e devem ser executadas, no h motivo jurdico para que se deixe de submeter as estrangeiras a dellbao em ra-

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R.T.J. 84 de que se d ao documento execuo, na qual (na inventrio ou em ao prpria) que caber o exame das questes que acaso o testamento possa suscitar. Numa palavra, o procedimento da abertura do testamento nada mais , e somente , que um procedimento para autenticao do estado em que o documento foi apresentado em juzo. E isso verdadeiro tanto para o testamento cerrado, objeto do presente comentrio, quanto para qualquer outra forma de testamento, de que adiante nos ocuparemos (ed. 1976, X/154). No sendo razovel que o Supremo Tribunal atribua ao julgado estrangeiro efeito mais amplo do que teria em nosso Pais uma sentena nacional anloga, opina esta Curadoria pela homologao, desde que fique ressalvado ao juizo do inventrio ou s vias ordinrias o exame pleno de eventuais questes sobre a validade intrnseca das disposies testamentrias. Braslia, 31 de maro de 1977. (a.) Jos Guilherme Villela, adv. insc. 201, OAB-DF, Curador lide." 5. Em igual sentido se manifestou, por fim, a douta Procuradoria-Geral da Repblica, f. 60. Por ltimo, a requerimento da peticionria, foram apensados a estes, os autos da SE n.9 2.316, tambm dos Estados Unidos da Amrica. II. Isto posto, homologo a sentena referida, com as ressalvas introduzidas no parecer transcrito. Custas pela requerente, na forma da lei. Publique-se. Braslia, 30 de maio de 1977. Thompson Flores, Presidente.

zo de no lhes atribuir o jus fori aquele mesmo efeito" (Direito Internacional Privado, ed. 1956, 11/277-278). J ficou quantum satls demonstrado nos autos que a requerente deseja recolher uma herana de pessoa falecida cm So Paulo, em razo das disposies testamentrias confirmadas pela sentena estrangeira homologanda, o que bastante para justificar, seno impor, o juzo da homologao, segundo a lio transcrita no notvel mestre mineiro. Por outro lado, no parece razovel que, em virtude da homologao do Supremo Tribunal, o julgado estrangeiro possa ter, em nosso Pais, maior fora do que teria uma sentena nacional proferida em causa idntica. De fato, entre ns, qualquer dos procedimentos de jurisdio voluntria acerca de testamentos e codicilos (art. 1.125 a 1.141 do C. Pr. Civil), entre os quais, naturalmente, o "da confirmao de testamento particular" (art. 1.130 a 1 133) semelhante ao que se passou na jurisdio americana, no impede que, no inventrio ou em ao prpria, sejam deslindadas questes mais complexas sobre a validade intrnseca do ato de ltima vontade. Entre ns, o juiz s nega o cumpra-se diante de vcios extrnsecos que tornem o testamento suspeito de nulidade ou de falsidade, mas a inexistncia de tais defeitos extrnsecos no leva, s por si, plena execuo da vontade do testador. o que esclarece, nos Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, o prof. Jos Olympio de Castro Filho, verbis: E o seu cumpra-se no significa que esteja declarando regular ou irregular o documento, seno traduz, unicamente, a vontade do Estado

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REVISAO CRIMINAL /49 4.579 SP (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Cunha Peixoto. Peticionrio: Gilberto Luciano Beloque. Reviso Criminal Consuno. A consuno ocorre quando as figuras delituosas tm uma relao de magia para minus; ou de imperfeio, de meio ou fim necessrios existncia dos delitos. Reviso Criminal indeferida. ACRDAO 3 o art. 25 refere-se prtica de assalto, tendo o ru sido Vistos, relatados e discutidos condenado por trs assaltos: ao esUrautos, acordem os Minis- cabeleireiro Charles, em julho de tros do Supremo Tribunal Fe- 1989; ao Supermercado Gonalves, deral, em sesso plenria, na con- em julho de 1989; e Loja Berse. formidade da ata de julgamento em agosto de 1989. e das notas taquigrficas, por 4 O art. 12, inciso I, diz resunanimidade de votos, em inde- peito incitao subverso da ferir a Reviso Criminal. ordem politico-social. 5 Com base no art. 551 do Braslia, 1 de junho de 1917. de Processo Militar, requer Thompson Flores, Presidente. Cdigo reviso criminal, objetivando a Cunha Peixoto, Relator. ver reconhecida a argio segunda a qual a conduta originRELATRIO ria agrupamento ou associao O Sr. Ministro Cunha Peixoto: destinada prtica de atos pre 1. Gilberto Luciano /3eloque judiciais ou perigosos segurana foi condenado, em decises tran- nacional da primeira condenasitadas em julgado, a cinco anos o, englobaria, face ao principio de recluso, com fulcro no art. da consuno, a atuao que deu 14 do Dec.-lei n.o 898/1989, como causa ao segundo processo samantenedor da organlwso de- que, assalto, roubo, Seqestro, innominada ALN; a trs anos e cndio, devastao, etc. quatro meses de recluso, como Teria havido acrescenta incurso no art. 25 do Dec.-lei n.7 510/1989, e a um ano e seis erro no enquadramento Jurdico meses de deteno, pela prtica do dos fatos originadores da seguncrime definido no art. 33 do re- da condenao, dai resultando dupla condenao por conduta ferido Dec.-lei n.1 510. nica. 2 O art. 14 do Dec.-lei n.7 Espera ainda o requerente 898/1989 considera crime: que revendo a matria, esse Formar, filiar-se ou manter Egrgio Tribunal conclua pela associao -de qualquer titilo, consuno, absolvendo-o e encomit, entidade de clame ou tendendo que no processo em agrupamento qm, sob a orienque o mamo foi condenado trs tao ou mm o auxilie do goreme conte incurso no art. 25, /muno estrangeiro ou organiza*mim e foi na medida mu que, reerternacional, exera fluimembro ativo da organizao, projudielais ou perigosas dela participava e, portanto, Segurana Natal. no poderia ser condenado,

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R.T.J. 84 10. Entretanto, o requerente no demonstrou, no caso, a ocorrncia de situao dessa natureza, pois sequer juntou aos autos qualquer pea do processo em que se deu a segunda condenao. 7 Posteriormente, veio aos autos o acrdo deste colendo Supremo Tribunal, mostrando que a condenao em ambos os processos transitou em julgado. 8 o relatrio, o qual submeto ao eminente Ministro Revisor. Braslia, 26 de outubro de 1978. Ministro Cunha Peixoto, Relator VOTO O Sr. Ministro Cunha Peixoto (Relator): No merece acolhimento o pedido do requerente. Impossvel, na espcie, a aplicao da figura da consuno, ja que se trata de crimes autnomos, de naturezas diversas. Com efeito, existe a relao consultiva quando um fato definido por uma norma incriminadora constitui fase de preparao ou execuo para outro crime, ou representa conduta anterior ou posterior do agente, praticada com a mesma finalidade atinente quele delito. Trata-se de concorrncia de delito em que o anterior forma imperfeita do posterior. Ensina Frederico Marques: "Ocorre a consuno quando o crime anterior forma imperfeita do posterior, como na tentativa em relao ao crime consumado. Tambm na hiptese do crime posterior ter sido praticado com a passagem por delito anterior que lhe serviu de meio. Neste caso o crime subseqente, por ser mais grave, absorve o anterior: o que se d. como lembra Nelson Hungria, no crimen binorum sponsaliarum ou bigamia, que absolver a precedente falsidade ideo-

como de fato foi, separadamente, como mantenedor em um processo e noutro pelos assaltos dos quais participou. 6 O Dr. Alvaro Augusto Ribeiro da Costa, pela Procuradoria-Geral da Repblica, opinou no sentido de no ser conhecido o pedido e se conhecido indeferido, mediante d parecer seguinte: Preliminarmente, o pedido no atende ao disposto no art. 248 do RI do S.T.F., vez que no ocorreu ainda o trnsito em julgado da deciso cuja reviso se pleiteia (v. certido de f. 4). Ademais, no logrou o requerente demonstrar que a pretenso em causa se ajusta a qualquer das hipteses do permissivo regimental (art. 245). Outrossim, o parecer de f. 8-12 evidencia que os delitos em cogitao guardam autonomia entre si, nada impedindo que, praticado o crime do art. 12 do Dec.-lei n9 314/1967 (c or -respondtar.14doDecreto-lei 898/1969, ocorram novas aes tpicas, autorizadoras de condenaes pelos crimes previstos nos art. 25 e 33 do citado Dec.-lei n.9 314/1967. Confrontando-se os preceitos em causa, fcil constatar que h elementos, em cada tipo, que no so encontrados nos outros. Assim, a conduta que importar em formao, filiao ou manuteno da entidade cogitada pelo art. 12 do Dec.-lei 14/1967, pode ocorrer sem a prtica de qualquer dos atos mencionados pelos art. 25 e 33 desse diploma. A recproca tambm verdadeira. verdade que, em certas situaes, a prtica dos atos enumerados no art. 33 do Decreto-lei n.9 314/1967 pode estar contida na figura tpica do art. 12 desse estatuto.

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lgica do processo de habilitadelito sem a existncia do prio para o segundo Gammenmeiro. to". (Tratado de Direito Pisoai, Ora, os crimes do art. 25 do vol. II, p. 341). Decreto-lei nv 510/1969 no escalonem com o do art. 14 do Dec.-lei No mesmo sentido, Sebastian n.* 898/1969. Donde inexiste a reBoler: lao de absoreidade de um pelo tal caso se concreta cuando a outro. la violacin de ia ley prinlpal Por estes motivos, indefiro o se va Regando por grados mace- pedido de revisto criminal. giros, uno o variou ele Ia calares pardon ya eu si miemos ser de- EXTRATO DA ATA lictuosos; paro los hechos ests' de tal modo vinculados que la Ryer n.9 4.579 SI'. Rel., etapa superior del delito va Min., Cunha Peixoto. Rev., Min. absorbiendo totalmente a la Eloy da Rocha. Peticionrio. Gilmenor' en sa pena y en Ou tipo berto LUCICUM Botoque (Adv.* Eny o ligara. (Dcoacho Penal Ar- Raimundo Moreira). gentino, Vol. II, p. 180). Deciso: Julgaram improcedente a Reviso. Deciso uninim. Portanto, o que Caracteriza a pelo peticknrio a Dr. Eny consuno o fato de Uma dls- Falou Raymundo Moreira. Usou da posio penal absorver a outra. palavra o Prol. Henrique PouseOra, a organizao, formao, ea de Arajo, Proctuador-Geral da agrupamento ou associao tons- Repblica. titui um crime prprio de delito Presidncia do Sr. Ministro de perigo e no implica necessa- Carlos Thompson Flores. Presenriam ente assalto a estabelecimen- tes Sesso os Srs. Ministros Eloy tos para saque-los como estes da Rocha, Meei Falco, Bilac no so privilgios daqueles que Pinto, Antonio Neder, Xavier de se agrupam em associaes ligaAlbuquerque, Rodrigues Alckmin, das organizao internacional. 724ta0 de Abreu, Cordeiro Guerra, O assalto, ainda que conseqen- Moreira Alves e Cunha Peixoto. eia da absociao ligada orga- Procurador-Geral da Repbtnizono estrangeira, toma carter ca, o Prof. Henrique Fonseca de autnomo, disciplinado por ele- Arajo. mentos prprios. Dai s poder ser absorvido pelo delito maior se o Braslia 1 de junho de 1977. juiz se convencer da impossibili- Alberto Veronese Aguiar, Secretadado da prtica de um segundo rio do Tribunal Pleno. --0_ CONFLITO DE WEISDIA0 149 6.028 SP (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Thompson Flores. Suscitante: Tribunal Federal de Recursos. Suscitado: Tribunal de Justia de So Paulo. Conflito negativo de jurisdio (competncia). A internao do Promotor de Justia, como representante da Fatio 1(0~4 nos processos para a avaliao da mita a doe dano desornares da autorizao Palia Fozquizarndneral, a que se refere o Dee.4el nr 227/1967, art. 27, VI, no bastante para fixar a andpetncia da Justia Federal,

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que esta (competncia) deflui da Constituio, no figurando a espcie entre as que ela prev em seu art. 125, incisos e pargrafos. II. Conflito conhecido para declarar competente o Tribunal de Justia, suscitado. matria exclusivamente da ACRDO alada da Justia Federal, tanto que o Promotor de Justia ciVistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros tado como representante da do Supremo Tribunal Federal, Unio Federal, nos termos do reunidos em Sesso Plenria, na art. 27. VIII, do Dec.-lei n9 227, conformidade da ata do julgade 1967. mento e das notas taquigrficas, 3. O Tribunal suscitante, por por unanimidade de votos, conheseu turno, f. 96, declarou que cer do Conflito e dar pela compea ao no se enquadra nos art. tncia do Tribunal suscitado. 122, II e 125, I, da Constituio Braslia, 19 de agosto de 1976. Federal, no se vislumbrando Djaci Falco, Presidente. interesse de parte ou de assisThompson Flores, Relator. tncia da Unio em ao de avaliao de danos e rendas que RELATRIO titular da pesquisa deve pagar ao dono da terra. A competnO Sr. Ministro Thompson Flores: cia assentada na Constituio O parecer da douta ProcuradoFederal no pode ser ampliada ria-Geral da Repblica bem expe ou reduzida por lei ordinria. a controvrsia e sobre ela opina. 4. Somos pelo conhecimento Diz, f. 108-11: do conflito. "1. Trata-se de ao de ava5. Dispe o art. 168, 6 19, liao, fundada no art. 27 do da E.C./1969 que: A explorao Cdigo de Minas, Dec.-lei n9 227, o aproveitamento das jazidas, de 1967, referentemente ao paminas e demais recursos minegamento de renda e indenizao rais e dos potenciais de energia pelos prejuzos e danos causados eltrica dependero de autoripelos trabalhos de pesquisa prozao ou concesso federal, na cedidos pelo titular de autoriforma da lei, dadas exclusivazao ao proprietrio da rea mente a brasileiros ou a sociemineral a ser pesquisada. dades organizadas no Pas. Pro2. A Companhia de Cimento cedente tambm nos parece a Ipanema, titular do Alvar n9 invocao do art. 126 da Constituio, na Seo IV Dos Ju181/1972, expedido pelo Ministro zes Federais, determinando que das Minas e Energia, foi autorizada a pesquisar calcrio em a lei poder permitir que a ao fiscal e outras sejam promoviterrenos de propriedade do Banco do Estado de So Paulo, das no foro de Estado ou Territrio e atribuir ao Ministrio no lugar denominado Figueira, Pblico respectivo a representaMunicpio de Iporanga, correno judicial da Unio. Alis, o do o feito na Comarca de Eldorado, Estado de So Paulo. 29 do art. 95 da Constituio em exame j determinava que O proprietrio, no se confornas comarcas do interior, a mando com a homologao do Unio poder ser representada laudo avaliatrlo de f. 45, apepelo Ministrio Pblico estadual. lou, tendo o Tribunal de Justia, Portanto, ao Tribunal Federal f. 84, declinado de sua compede Recursos no compete apretncia para o Tribunal Federal ciar em grau de recurso, apenas de Recursos, entendendo que a

R.T.J. 84 decididas por outros juizes, conforme a prpria Constituio prev e a lei determina, sendo a Unio Federal parte interessada. 0. No caso em exame, do Cdigo de Minas, no h dvida que a Unio parte interessada, como claramente salientam os seus dispositivos iniciais, cabendo referencia ao art. 39, lii, que declara: Este Cdigo regula: ... iii a ilsealbeeite pelo Governo Federal, da pesquisa, da lavra e de outros aspectos da Indstria mineral. 1. O interesse e a obrigao de fiscalizar, por parte do Governo Federal, no ficaram desvirtuados com a forma emprestada ao art. 27 do Cdigo de Minas, no sentido de que a avaliao dos danos e rendas da rea pesquisanda compete ao Juiz de Direito da Comarca onde estiver situada a jazida, como estabelece o inciso VI do dispositivo legal referido, pois em tal norma podemos entrever somente o aspecto prtico ou ttico da matria, porque seria altatnente danoso, prejudicial ou improdutivo a remessa da avaliao para ..a Capital do Estado cni., Territrio, para ger procedida perante o Juiz Federal respectivo. Coerentemente, o inciso VIII determina a citao do Promotor de Justia da Comarca para os termos da ao, como representante da Unio. Portanto, a Unido Federal no s parte interessada na causa, oute. Sn Parte obrigatdvia, visando ao exate,Strtnistro imantodas ito de Pfinar de Antro quispelodo qUi expedido forma do Minas e Energia, art. 79 do Dec.-lei no 227/1907. A bem da verdade e a titulo de alelareeirom40. Permitimo-nos rezando Mo RE no 77.475, R&atp gani:dr ThOmPaein Flo. res 1Z 13/1339, versando istO ,- Linhaa de se I
as cansas decididas pelos juizes federais, mas tambm aquelas

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Indenizao ao proprietrio de rea objeto de autorizao de pesquisa, ao essa julgada em grau de recurso pelo Tribunal de Justia do Estado de Gois, sem que, no entanto, a questo da competncia fosse examinada, porque no levantada. 9. SOMOS peia impreeedlincia do conflito negativo de juritdipo, determinada sendo a comi:Petinga do Tribunal suscitante para o exame da causa. Braslia, e de Junho de 1978. Mauro Leite Soare., Procurador da Repblica. Aprovo: Henriquo ~moa de atrado, Procurador-Geral da Repblica." Dou como feito o relatrio. VOTO (Relator): -- Conheo do conflito e declaro competente o Tribunal suscitado, de Justia do Estado de So Paulo. 2. Razo assiste ao Tribunal Suscitado, data veiga do parecer transcrito. Em seu voto como revisor acentua o nobre Ministro Paulo Tvora, I. 100-101: Trata-se de aa avallatieda nes pra/ideai e da renda siar ocupao temperaria de tete
O Sr. Ministro Thempson Flores

para pesquisa mineral conforme

alvar oillretlide pdo Penistrio das Minas e den& em favor da Cia. de Chnentorlpatienta. O art. V, Item VI, do Mega de Minerao estabelece procedimento singular. O DiretorGeral do Departamento Esto-

nai da Produo Minai ~Ma, de oficio, o alvar der paspdsa ao Juzo de Direita da Casares, a fim' de ~advir e acalipflo. O Mui FM - do art 27 azada citar a Adia na pessoa de nomotor plisti Med&Ou togar JodSelle, cala ~sua seseesfa Coaatilidgin;ado pada* ter idas

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R.T.J. 84 ca, para os termos da ao, como representante da Unio Federal, no esta, no feito, autora, r, assistente ou opoente, nicas posies processuais que, em face do disposto no art. 125, I, da Emenda Constitucional n 9 1, de 1969, ensejariam a competncia da Justia Federal. Conflito conhecido para declarar a competncia do Tribunal suscitado. no mesmo rumo o CJ n7 5.974, SP, em 12.6.1975 (R.T.J., 74/626-8) para o qual concorri com o meu voto. De resto, sempre entendeu o Supremo Tribunal Federal que a competncia da Justia Federal deflui da Constituio, no podendo ser reduzida ou ampliada, a menos que ela o autorize, o que aqui insucede. o meu voto. EXTRATO DA ATA CJ 6.028 SP Rel., Ministro Thompson Flores. Suste., Tribunal Federal de Recursos. Susdo., Tribunal de Justia de So Paulo. Deciso: Conheceram do Conflito e deram pela competncia do Tribunal suscitado. Deciso unnime. Ausente, ocasionalmente, Sr. Ministro Leito de Abreu. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Thompson Flores, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alekmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Procurador-Geral da Repblica, o Doutor Henrique Fonseca de ;trado. Braslia, 19 de agosto de 1976. Alberto Veronese Aguiar, Diretor do Departamento Judicirio. 1
1

atribuies ampliadas ou reduzidas por lei ordinria. A Justia Federal julga as causas em que a Unio for interessada na condio de autora, r, assistente ou opoente (art. 125, I). , portanto, a apreciao judicial do interesse qualificado por uma dessas posies processuais que define a legitimidade da interveno da pessoa pblica. A lei que determina a participao da Unio ou sua citao em processo sem concorrer o pressuposto do art. 125, item I, no opera, por esta via obliqua, deslocamento da competncia constitucional. Foi o entendimento que prevaleceu no Supremo Pretrio a respeito do art. 70, da Lei n9 5.010, de 30.5.1966. Na espcie, no se vislumbra interesse de parte ou de assistncia da Unio em ao de avaliao de danos e rendas que titular da pesquisa deve pagar ao dono da terra. Defrontam-se duas entidades de Direito Privado, a Cia. de Cimento Ipanema e o Banco do Estado de So Paulo que litigam por algarismo de avaliao, que lhes fixar o dbito e crdito recproco. 3. No mesmo sentido se tem orientado esta Corte. Julgando hiptese em tudo anloga, decidiu este Plenrio, em sesso de 12 do corrente, ao apreciar o CJ n7 6.023, tambm de So Paulo. Sua ementa dispe: Conflito Negativo de Jurisdio. Embora o art. 27, inciso VI, do Dec.-lei n9 227/1967 determine, nos processos para avaliao da renda e dos danos decorrentes de autorizao para pesquisa mineral, a citao do Promotor de Justia da Comar-


t-.T J. 84 CONSISTO DE JURISDIO 1(9 6.068 SP '355

(Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Cunha Peixoto. Suscitante: Juiz de Direito da 10 Vara Criminal de So Paulo. Suscitado: Juiz de Direito da 39 Vara da Justia Federal de So Paulo. A competncia para dirimir conflito de jurisdio entre o Juiz Federal e o do Estado de Tribunal Federal de Recursos. ACRDO mido pelo Colendo Supremo TriFederal. Vistos, relatados e discutidos bunal A Procuradoria-Geral da Repestes autos, acordam os Ministros blica opinou no sentido da incomdo Supremo Tribunal Federal, em petncia deste Pretrio Excelso, Sesso Plenria, na conformidade e que se remetesse o processo ao da ata de Julgamento e das notas egrgio Tribiltal Federal de Retasp4graticas2 por unanimidade de vota,, em po conhecer do Con- cursos. flito. ide ,Jprictlio, seier 4., os *ohrelatrio, :IMO& ao Tribunal Federal de ReVOTO cursos. Braslia, 24 de maro de 1917. O Sr, Ministro Cunha Peixoto Thompson Flores, Presidente. (Relator) Consta do parecer da Cunha Peixoto, Relator. douta Procuradoria-Geral da Repblica: aragutrao posio Weidranica dos Juzes e em anagronte cachai a 43 Sr. hfirdstro Cunha Peixoto: competncia originria do SuNos autos de reclamao traprem", Per outro MIN a eirbalhista movida por Aldano Jos ounstanehs de Ias sua deles se Leite e outros contra Edies Culencsmisa afeto rbita federal, turais Ltda., foi realizado um acordo e, para seu cumprimento, e h91041ad e**, tema empe te papa 'ene e cenifite a empregadora entregou aos reclaunia Federal de Recursos. o mantes duas duplicatas, que., posterlormte, se verificou nao teNos ter:no/ido parecer, dou pela reta dtVlda cobertura. inconmetencla deste Veleta Suforam premo. Tribunal -Federai, e deterto. Mut; ergo policial, po 4,..rernerhirof ed Jate Federal mino a remessa dos autos ao egrlo, Pau Ponille o MhiliiteriO gio Tribunal Federal de Recursos. sipste~ estarem ae dida empresa incimios no leCTRATO DA ATA ceia 40 Ministro dr tom 8P cia.JA emanto PU% Cunhal Peixoto. Suste, Juiz de atribuida J11010). Federal. da 14, Vara Criminal de O Juiz Federai, entretanto, en- Dfreltd Paulo. Suado., Juiz de Direito tehddu ser competente Justia So MN Vara da Justia Federal de do listado, e determinou a remessa da doe autos parmor Juin adual. So DcisO: No conheceram do lait, rcebtsnds' mprocesso, considerou-se Incompetente e suscitou Conflito:e remeteram os autos ao Conflito de Jurisdio, a ser diri- Tribunal Federal de ~ta"

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R.T.J. 84 Guerra e Cunha Peixoto. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Eloy da Rocha e Moreira Alves. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 24 de maro de 1977. Antonio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

unanimidade de votos. Ausentes os Ministros Eloy da Rocha e Moreira Alves. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmain, Leito de Abreu, Cordeiro

CONFLITO DE JURISDIO N9 6.070 MG (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Suscitante : Juiz Auditor da 43 C . J. M . Suscitado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Conflito de jurisdio. Adulterao, pelo seu titular, de certificado de reservista para a obteno, com nome falso, de titulo de eleitor, carteira de trabalho e carteira de motorista. Inexistncia de crime militar. Competncia da Justia Eleitoral, pela aplicao combinada dos art. 76, III, 79, caput, e 78, IV, do Cdigo de Processo Penal. Conflito conhecido, sendo declarada a competncia da Justia Eleitoral. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer do conflito e declarar competente a Justia Eleitoral. Braslia, 8 de setembro de 1977. Thompson Flores, Presidente. Moreira Alves, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Moreira Alves: Assim expe e aprecia o presente conflito o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, de autoria do Dr. Alvaro Augusto Ribeiro Costa: "Cuida-se de conflito de jurisdio, tendo como suscitante o Juiz Auditor da 43 C.J.M. e suscitado o Tribunal de Justia de Minas Gerais. A competncia da Suprema Corte, para apreciar o conflito, est firmada no art. 119, I, e, da Constituio Federal (c/a redao dada pela Emenda n9 7, de 1977). Os fatos criminosos, cuja apreciao rejeitada pelas partes em conflito, esto assim narrados, na denncia de f. 2: A Polcia de Belo Horizonte instaurou inqurito policial contra Rabio dos Santos, que usando diversos nomes, alterou o certificado de reservista de terceira categoria, de n9 ... 177.948, srie F, expedido pela 49 R.M., 113 CR., com o qual conseguiu obter na cidade de Juiz de Fora o ttulo de eleitor de n9 46.506, 1423 Zona, Carteira do Ministrio do Trabalho de n9 92.915 ou 9.291 e carteira nacional de habilitao de motorista de n9 384.896, documentos juntos aos autos
(f. 3-6).

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Declara o indiciado s 1. 11 que de posse do certificado de reservista de 34 categoria, n4 177.948, srie F, fornecido pela 10 OR., adulterou-o, substituindo o seu verdadeiro nome por Paulo Anselmo de Lima, mudando, tambm, a sua filiao, data de nascimento, usando para isso de gua sanitria para desmanchar ali o registro consignado. Usando este documento falsificado, certificado de reservista, conseguiu obter nesta Comarca, Sa nome suposto, Paulo Anselmo de Lima, titulo de eleitor, carteira profissional e carteira de habilitao de motorista. A adulterao do certificado de reservista fel feita na cidade de Juiz de Fora. As falsificaes permitiram ao denunciado passar por outra pessoa e fugir a perseguio da Policia, poio era procurado por vrios crimes. Com base em tais fatos, o representante do Ministrio Pblico na Comarca de Juiz de Fora imputou ao denunciado a pratica dos enates tItiE ait 291 (pela faktificao do certificado de reservista) (uma vez) e 307 (Pela atribuio de falsa identidade para obter titulo de alei_ tos, carteira profissional e de motorista) do C. Penal e considerou caracterizada a situao prevista no art. 51, 1 29, desse estatuto. acnito de f. 197-141 entendeu incompetente a Atia pela* reges constantes do voto de f . 140, in verbb: "O crime de falsidade do certificado de reservista militar, estando previsto no art. 311, do Cdigo Penal Militar. A sua Inscrio como eleitor crime eleitoral, com prendo DO art. 289, do Cdigo ristecto e, linalmente, aqtteles outros de extrao de carteira

987 profissional do Ministrio do Trabalho e nacional de habilitao de motorista so crimes, cujo julgamento est na competncia da Justia Federal, nos termos do art. 10, Inciso V, da Lei nel 5.010/1968."

No se conformando com esse entendimento, o Proburador Militar junto 44 C.J.M. suscitou a incompetncia da Justia Castrense, para lao argumentando: os autos nos piavam, ad nauseara, que a Imputao que pesa sobre o acusado no atentou nem contra a administrao militar nem contra o servio militar! 4 Tanto assim que: a) o certificado militar foi obtido pelo acusado regularmente; obteve-o, na forma da lei e cem seu ~te verdadeiro, Dbio dos Santos; b) "de pose do certificado e do ttulo de eleitor" (f. 13), declaraes d atesado, mente, et ihdee, ele adulterou eme domara mudando note e Alista, para obter os desta doelhhitidhill realmente, Obteve: 1 Tittdo de Eleitor; 3 Carteira PlenaMenai e 3-- Carteira de Moterieta; mus voa" fon sua -falba penal e moa eamleaaMies anteriores, jamais eonsegeleia tais doesnamdue tem o oestilleader ~ Sr mnr tbdta; c) com o certificado adulterado por ele cometeu os delitos contai o Ministrio do Trabalho e o DETRAN/MO (ento, Justia Comum) HM contra

eartInnadas por det livre-

a Fastia liteitoral;

e ente pennissa venia O de.

-- MIndnisto.na militar

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R.T.J. 84 conduta do agente, em que medida o fato atentaria contra a administrao militar ou o servio militar. O denunciado j se desincumbira das obrigaes militares e a adulterao do certificado no teve o objetivo de produzir qualquer efeito perante a administrao militar. No que tange obteno mediante atribuio de falsa identidade de titulo de eleitar, carteira de trabalho e carteira de motorista, verifica-se que h conexo instrumental entre as condutas em causa (art. 76, III, do Cdigo de Processo Penal). Da resulta a unidade do processo e do julgamento (art. 79, caput, do Cdigo de Processo Penal), a cargo da Justia especial (art. 78, IV, do Cdigo de Processo Penal). Embora a atribuio de falsa identidade, perante o Ministrio do Trabalho e a repartio do Trnsito, pudesse ensejar a competncia da Justia Federal por ser esta especial, em relao Justia Comum (competente para o crime praticado contra a administrao local do Trnsito (v. R.T.J, 67/704) certo que a obteno, mediante fraude, de titulo de eleitor configura crime da competncia da Justia Eleitoral (art. 289, do Cdigo Eleitoral Lei n9 4.737, de 15.7.1965), foro especial, relativamnte Justia. Federal. O parecer, em conseqncia, pela competncia do Juiz Eleitoral da zona eleitoral em que ocorreram os fatos delituosos" (f. 172-178). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): Correto se me afigura o parecer da ProcuradoriaGeral da Repblica. No h, no Caso crime militar, come bem de.

o servio militar???!:!, a fim de que, se possvel fosse, se tipificasse o art. 311, do CPM e ex vi do art. 99, do CPM (definidor e delimitador da competncia da Justia Castrense, ex vi constitutiones tambm) . O Juiz Auditor da 43 C.J.M., por sua vez, acolheu a manifestao acima indicada, o que fez nos seguintes termos: A falsidade documental, bem como o uso do documento falsificado, so crimes que somente se caracterizam militar quando cumpram a condio objetiva de punibilidade, inscrita nos tipos delitivos, de atentarem contra a administrao militar ou o servio militar. Vetusto o entendimento doutrinrio e iterativa a jurisprudncia no sentido de que o atentado se expresse por dano efetivo e material. Ao mais perfunctrio exame da prova, de logo, se nota que os fatos no atingiram aquela circunstncia objetiva do tipo que caracteriza a ao como crime militar e impe a competncia desta Justia Castrense. Ex positis, acolho o entendimento do Representante do Ministrio Pblico Militar, para determinar que os autos sejam remetidos ao Egrgio Tribunal Federal de Recursos que ditar o melhor direito. A nosso ver, a competncia para o julgamento dos fatos de que trata a vestibular acusatria est afeta Justia Eleitoral. Se no, vejamos. Tem razo o representante do Ministrio Pblico Militar, quando observa que a falsificao do certificado de reservista no deve ser tida como crime militar, vez que no se vislumbra, na

 R.T.J. 84 monstrou o Dr. Juiz Auditor da C.J.M. Por outro lado, h, em tese, inequivocamente, crime eleitoral definido no art. 289, da Lei no 4.737/1985. Ora, a Justia Eleitoral especial em face quer da Justia Estadual, quer da Justia Federal Comum. Por Isso, e tendo em vista a aplicao combinada dos art. 78, M, 78, IV, e 79, eaput, do Cdigo de Processo Penal, linpoe-se a concluso de que, na espcie, a competncia cabe Justia Eleitoral. Em faCe do exposto, conheo do conflito, e declaro competente o uiz eleltoral da zona eleitoral em que -oorreti o fato que, em tese, se 'corifludrit crime eleitoral. VOTO (i Sr. Ministre ~MB Miam: Br. Presidente, houve a falsificao de um documento de natureza militar, no C480, do certificado de reservista. Entretanto, a falsificao no foi em detrido servio militar, porque, o certificado de reser, o servio militar se desSuciam& completamente da do%MisiDeato 40 teve Porfinalidade elida violenta esse ser7e4e a XL 14349 " docnasiatos. De sorte que estou

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Relatar, em que o crime no realmente militar, ser cdme comuni e crime eleitoral. Miro ao ponto de vista de B. Exa , de que na concorrncia dessas dever prevalecer a mais e Usada, na hiptese a Justia eitoral. Assim, conheo do conflito e declare competente a :atia Eleitoral.
EXTRATO DA ATA

vgar

r &teis

de pleno acordo com o Eral, te

CJ 8.070 MG Rel. Mililitro Montra Alves. Suste., Juiz Auditor. da 4-O.Z.M suMo., 'tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, Deciso: Conheceram do Conflito e 'declararam competente a Justia Eleitoral. Deciso unnime. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Ses4 so os Srs. Ministrostreei Falco. Mac Pinto, Antonio eder, Xavier de Albuquerque, Lei de Abreu, Cordeiro Guerra. Moreira Alves. Cunha Peixoto e Soares Mua. mino2mere4cati ~ente, lastiti nhor Ministro Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Remitia, Fonseca de Arajo. Braslia, 8 de setembrcrde 1977. Sante VerPueee agularrikore"" trio do Tribunal Pleno.

00~0 DE StaISDIA0 No? ppm -(Tribunal amuo Relator O Er. benlitro Cunha Pelaoto. Suscitante; Tribig Federal de Recursos. suscitado: Tribunal de o. SUstiea do Canflte de imislio. Executivo Fbeal Estadual. Intermao -do -1.NfE.S., Protestando per preterncAl, Oiddatido-se de concurso de ou de protornciat a competncia, em geologia inM~ do Ieda ,da ao principal. do Rup~ Tribunal Fd-rat Em ACRDO Sesso Men,ria, na conform10,d Vista . relatados e discutidos da ata de jultamentojigsstas estes autos, acordam os Ministros taquigrAAns, por ad de
I

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R.T.J. 84 especifico, opina a Procuradoria-Geral pelo conhecimento do conflito, e pela declarao da competncia do suscitado, qual seja o Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, para decidir sobre o agravo de instrumento formulado pelo IN.P.S. s f. 123 e seguintes." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cunha Peixoto tRelator): No conflito de jurisdio no 5.988-SP, tivemos oportunidade, com apoio deste colendo Supremo Tribunal, de proclamar: O concurso de credores dever ser processado perante o Juiz da causa principal, ainda que estadual, mesmo que nele intervenha a Unio ou uma autarquia. Ensina Pontes de Miranda: Na Constituio de 1934, alm de se ressalvarem os processos de falncia, dizia-se (art. 81, pargrafo nico): "... e outros (processos) em que a Fazenda Nacional, embora interessada, no intervenha como autora, r, assistente ou opoente". No era preciso diz-lo. Nem preciso dizer-se que o interesse da Unio nos concursos de credores no falencial insuficiente para se estabelecer foro privativo, originrio ou recursal. "Falncia" est, no art. 119, I, 2# parte, da Constituio de 1967, por "falncia ou outro concurso de credores". (Comentrios Constituio de 1967, vol. IV, p. 198). Este ensinamento tem inteira aplicabilidade, atualmente, na vigncia da Emenda Constitucional no 1. A matria est hoje resolvida pelo art. 99 do C. Pr. Civil, que estatui: "O foro da Capital do Estado ou do Territrio competente: I para as causas em que a Unio for autora, r ou interveniente;

votos, em conhecer do Conflito e dar pela competncia do Tribunal suscitado. Braslia, 15 de junho de 1977. Thompson Flores, Presidente. Cunha Peixoto, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Cunha Peixoto: Em executivo fiscal proposto pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra Abatedouro So Cristvo, para cobrana de I.C.M., o I.N.P.S. requereu levantamento de toda a importncia devida, inclusive honorrios advocatcios arbitrados em sentena, ressaltando o dispositivo legal que determina privilgio de crdito em favor da autarquia. Dr. Juiz indeferiu o pedido e determinou o pagamento dos crditos em rateio, sem preferncia. Inconformado, o I.N.P.S. interps agravo de petio, pedindo reforma da deciso. Remetidos os autos ao egrgio Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, este declinou de sua competncia para conhecer do recurso e ordenou o encaminhamento do processo ao egrgio Tribunal Federal de Recursos. egrgio Tribunal Federal de Recursos tambm no conheceu do agravo e suscitou Conflito de Jurisdio perante este excelso Pretrio. A Procuradoria-Geral da Repblica opina no sentido de ser conhecido o conflito, e que seja reconhecida a competncia do Tribunal de Alada de Minas Gerais, em parecer do teor seguinte: "1. No Conflito de Jurisdio no 5.988, tambm relatado por Vossa Excelncia, e cuja ementa aqui figura em epgrafe, essa alta Corte teve ocasio de se . manifestar sobre questo jurdica idntica que agora se pe em debate. 2. Pedindo vnia para se li' Mitar invocao do precedente

R.T.J. 84 Excetuam-se: I -- o processo de insolvncia." Nos termos do precedente e do parecer da douta ProcuradoriaGerai da Repblica, conheo do conflito para considerar competente o Tribunal suscitado, isto , o egrgio Tribunal de Alada de Minas Gerais. EXTRATO DA ATA Cr 6.078 MG Rel., Ministro Cunha Peixoto. Suste., Tribunal. Federal de Recursos: Siado., Tribunal d Alada do ratado.

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Deciso: Conheceram do Conflito e deram pela competncia do Tribunal suscitado. Deciso unanime. Presidncia do Sr. ~atro Thompson Flores. Presentes &sato os Srs. Ministros Djaci Falco, Bibe Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 15- de junho de 1977. Alberto Verone Alvdar, Secretrio do Tribunal Pleno.

MANDADO DE SEGURANA N9 20.096 DF (Tribunal Mano) Relator: G Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Requerente: Victor da Cunha Pereira. Requerido: EXmo. Sr. Presidente da Repblica. Militar. Quota compulsria (art. 103 e seguintes da Lei no 5.774, de 29.12.1971). . 1) na ~Mui ilegalbitade a deduo, no eldoulo da quota compulsaria e em obedincia letra a, do 19, do art. 108 da Lel zi 5.774/1911, das vagas findas como quota compulsaria rara posto bnaliabuneato enieerlim, ao invs tigu ideal de vagas para promoo obriga,treneroe. ne Mi o Posto. ilegalidade o Mamata, na referida dea ir quota collePalearis dada pura o peste duo, alm imediatamente superior, tambm amuem fixada para o OS Se lane na baba szeemients. ~Mie e que a ilegalidade no prevelta as ~Mente per ele ser elo 0 mais memdentre es oficiais Mehaidos ex officio na quota compulsaria. ili Mandado de segnesna indeterMe

Actsrile rato& relatados:e discutidos esteei aats,- moram os' Ministras do Slipremo Tribunal Federa/ eni Manar plenria, 'de' emiterinidade com a ata de fidimmento e notas taquigniticas, por maioria de cot" 'indeferir o mandado. ' 10 de reateinbro de 1 . Thompodn Planes, Presidente. -- Xavier de Albuquerque, Relatar.

Iinkrchtio
O Ar. ~Mire Xavier ao Albuquerque; = Victor da Cunha Pereira pede mandado de segurana para anular o Decrete de 11-1:1916. do dr. ante da ~Du a. que o transferiu, no poeto de Co111titiiie- Intendente da ingidis, NU a reseivacrenas por haver sido in o na quota romantiza. Com a nulapie do ato Impugnado, pretende

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R.T.J. 84 ministrao no clculo da quota compulsria, e procuram demonstrar que, a serem utilizados aqueles que o impetrante prope, no se alcanaria o nmero mnimo ideal de vagas para promoo obrigatria em cada posto, objetivado pelo art. 103 do citado Estatuto dos Militares. Em parecer do Professor Jos Francisco Rezek, arirovado pelo Professor Henrique Fonseca de Arajo, a douta ProcuradoriaGeral da Repblica, depois de rebater a argumentao do impetrante e emprestar apoio contida nas informaes, conclui (f. 66): O problema deriva, em sntese, da possvel insuficincia de clareza no texto do art. 103, do Estatuto dos. Militares. A inteppretao que lhe d a autoridade administrativa, e que se encontra consagrada pela prtica, , de todo modo, a nica a merecer endosso, de vez que outra, conforme demonstrado s 1. 52-53, conduziria a conseqncias absurdas. No mnimo, teramos como evidente no complexo alfanumrico dos presentes autos a ausncia de direito que, por demonstrvel de plano, merecesse amparo na via sumria. Pelo indeferimento da segurana. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): A quota compulsria destina-se, nos termos do art. 103 do Estatuto dos Militares, renovao, ao equilbrio e regularidade de acesso nos diferentes Corpos. Quadros. Armas ou Servios, assegurando anual e obrigatoriamente um mnimo de vagas normalmente ocorridas durante o ano-base. Esse nmero mnimo ideal de vagas resulta de certas propores, considerados os

ser recolocado no Quadro de Oficiais da Ativa do Corpo de Intendentes da Marinha de Guerra, no mesmo lugar que ocupava antes da publicao do referido ato, assegurando-se-lhe todas as vantagens legais, inclusive promoo em ressarcimento de preterio. A fundamentao do pedido, longamente deduzida, pode ser utilmente resumida em dois pontos principais: no clculo da quota compulsria, o Ministrio da Marinha tomou, para a deduo de que trata a letra a, doi 19 , do art. 103 da Lei no 5.774, de 23.12.1971, no o nmero mnimo ideal de vagas para promoo obrigatria no posto imediatamente superior, a que alude o corpo do mesmo 5 1 9, mas sim, erroneamente, a quota compulsria fixada para o dito posto imediatamente superior; alm de deduzir erroneamente um dado por outro, a administrao no se limitou a considerar o nmero de vagas fixadas para o posto imediatamente superior, que era o de Capito-de-Fragata, mas lhe somou, alm disso, aquele fixado para o subseqente, de Capito-de-Mar-e-Guerra. Argumenta o impetrante que esses erros de administrao fizeram elevar-se indevidamente a quota compulsria relativa ao posto que ocupava, de modo que veio a ser por ela alcanado. Se, ao invs, a administrao houvesse calculado acertadamente a referida quota, teria ela sido fixada em nmero menor, que a incluso voluntria de oficiais que a requereram, entre os quais ele no se encontrava, teria bastado para completar. Prestou informaes a alta autoridade apontada como coatora, remetendo ao Tribunal as preparadas pela Consultoria Jurdica do Ministrio da Marinha. Defendem elas, tambm longamente, o acerto dos critrios adotados pela ad-

R.T.J. 84 diversos postos e Quadros; para os de generalato, a proporo prefixada na lei, ao passo que para os demais postos deve ser fixada, no comeo de cada ano, ppr decreto do Poder Executivo, obedecidos os pisos tambm estabelecidos na lei. Chega-se !O 'clculo da quota compulsria, relativamente a determinado posto. dedusiado-se, daquele nmero mnimo ideal de vagas para promoo obrigatria, o de vagas fixadas no (1)10-base paro o posto imediatamente superior, bem como o daquelas nor., malmente ocorridas durante o mesmo anorbase e oriundas de promoo, passagem para a inatividade, demisso Ou agregao. Na'Menti/frao do elemento que deve servir primeira dessas dedues reside a censura do impetrante aio comportamento da administrao. Quer, ele que soja deduzido, no o nmero de vagas correspondente quota compulsria fixada Ama o posto imediatamente superior, mas, sim, aquele nmero, igiA1/4 1 de vagm para pronulto o Orla no dito posto atame , SoPertor, arado no "meo dg ano, ~seqente por decreto do Poder Executivo O problema est, portanto. na laterPretaCo da letra a do 5 lo, do, art. de Lei no 5.714, ,de , tese paragttorcom, $ip Limeo lOtagratae , IMPPATo ,-ag; 910`03tidieni de vagks preiboodn'tolnqgatOe itera e , MIO (Se-base) 1194' det nado poste: observado o no Els srig fitado at o dia IP 4quini4) de- lanam do alio seguinte, e desse nmero sero deduzidas. para. o ctcido da quota compulsria: a) as vages fixadas, Para o posto ithediatamente superior, no 'Mi etido anOetiase; e 'bl as vagetjoavidas durante - o ano-base e ~rtas a partir de

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(trinta e uni) de dezembro. Inclusive. Devo reconhecer que a pura letra do dispositivo legal, a que falta a desejvel clareza, sugere, Primeira vista, a interpretao ProPUgnada Pele intpetrante. Tores davia, o exame detido de nut Preceitos legais correlatos convenceu-me de no ser ela compativel com o mecasslaino da discutida guete comPUbtrta, devendo ceder o Passo ao entendimento da administrao. A razo est em que, a essa primeira dedelio, objeto da impugnao do impetrante, segue-se outra da Vagas normalmente ocorridas durante o ano-base e oriundas de promoo, passagem Mira a inatividade, &Misso e agregao (letra b. d 5 lo, do St. 103, combinada com o 5 29, letra a do amem artigo). Como mi vagas nentals, orMndas de Morsteo, 7a,~ computadas nessa Segunda .tiediith' e Mtno aquela tiradas para' o peste rtitediatamenie superior repercutem metesarismiente no poeto' consideradO, landi:MO Outras tantas, deliradas por aldeia Maiitoddiat a' taterPretao defendida 'pelo Impetrante resultaria' 4W ffidWde menuletiva Mutuam ~as vagas oriundas ,de' Premtio; Essa' onseqncia renda, a Meu Sentir, que , no bem razo o fnipetrante, relativamente MS' p:Miro' das fundamentos do pedidb. imPetra, No desdobraatenne dia- e como sai isirmido Mente,. diz o ispreanteique 'a adinittistrault itarlibten.erim, , na deduo de quatrata a Meta, letra ai dali /o, do: ert 103-ddeletatuto dos MilitaretCao*-0Mat ao nmero de ,vagetir fixadas para o poste imediat:Unlite superior. de Capitodekleragate. aquele fixado Para o eUbseqfiente na Ilida mente. de capito-de-M3'-e-

19 (primeiro) de Janeiro at 31

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R.T.J. 84 Corra Luis). Reqdo., Sr. Presidente da Repblica. Deciso: Pediu vista o Ministro Cunha Peixoto, aps o voto do Relator indeferindo o ma adado. Falaram: pelo requerente o Doutor Sergio Gonzaga Dutra, e, pelo requerido o Prof. Henrique Fonseca de Arajo, Procurador-Geral da Repblica. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Vice-Presidente, na ausncia, justificada, do Sr. Ministro Thompson Flores, Presidente. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Djaci Falco, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Licenciado, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Brasilia, 5 de maio de 1977. Alberto Veronese Aguiar, Secretrio do Tribunal Pleno. VOTO (VISTA) O Sr. Ministro Cunha Peixoto: A questo resume-se em saber como se calcula a quota compulsria em cada posto destinada transferncia para a reserva, na Marinha. A quota compulsria, nos termos do art. 103 do Estatuto dos Militares, destina-se renovao, ao equilibrio e regularidade de acesso nos diferentes Corpos, Quadros, Armas ou Servios. assegurando, anual e obrigatoriamente, um mnimo de vagas para Promoo, sempre que no tenha ele sido alcanado com as vagas normalmente ocorridas durante o anobase. Esse nmero mini= ideal de vagas resulta de certas propores, considerados os diversas postos e quadros, determinadas, expressamente, pelo i 19 do art. 103 da Lei nv 5.774, de 23 de dezembro de 1971 Estatuto dos Militares , que dispe:

Aqui, parece-me que procede a censura. No vejo como, referindo-se a lei, explicitamente, ao posto imediatamente superior, possam ser considerados, no apenas um, mas dois postos acima daquele que o impetrante ocupava. Se certo que o posto de Capitode-Mar-e-Guerra superior ao de Capito-de-Corveta, no menos certo tambm se mostra que no Imediatamente. O emprego do advrbio, no texto legal, no consente que se lhe d o entendimento adotado pela administrao. Essa ilegalidade, contudo, no aproveita ao impetrante nem repercute na sorte do seu pedido de mandado de segurana. que a quota compulsria fixada para o posto de Capito-de-Mar-e-Gaerra, indevidamente somada quela fixada para o posto de Capito-deFragata, imediatamente superior ao do impetrante, foi, no caso, de apenas uma vaga. Sua excluso do cmputo reduz a quota compulsria, fixada para o posto de Capito-de-Corveta, de 15 para 14. Como houve 9 oficiais voluntrios, que nela pediram incluso, baixa de 6 para 5 o daqueles que foram includos ex officio, entre os quais figura o impetrante. Considerando-se, contudo, no ser ele mais moo dentre todos, que foram reputados iguais em merecimento, no lhe pertence, mas a outrem, o direito ao cancelamento da incluso nessa nica vaga ilegalmente aditada quota compulsria fixada para o seu posto. Esclareo que consta dos autos, trazida pelo impetrante, fotocpia da folha do Almanaque da Marinha com os nomes do impetrante dos demais oficiais corri ele includos na quota com pulsria, bem como as respectivas datas de nascimento (f. 27). Isto posto, indefiro o pedido. EXTRATO DA ATA MS 20.096 DF Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Reqte., Victor da Cunha Pereira (Adv., J.

R.T,J. 84 O nmero de vagas para promoo obrigatria em cada ano (ano-base) para determinado Posto, observado o disposto no e 39, ser fixado at o dia 15 (quinze) de janeiro do ano seguinte, desse nmero sero deduzidas, para o clculo da quota compulsaria: a) as vagas fixadas para o posto imediatamente superior, no referido ano-base; b) as vagas havidas durante o ano-base e aberta a partir de lo (primeiro) de Janeiro at 31 (trinta e um) de dezembro, inclusive. A soluo do problema est, Pols. na interpretao da letra a, Pois, no tocante letra b, todos esto de acordo que devem ser descontadas, para efeito de apurao do nmero de vagas promoo, as Vagas normais oriundas de promoo, durante o ano-bae. Relativamente letra a, a informao do consultor da Marinha entende dever ser computado, para efeito de apurar a quota compulsria, o nmero da quota compulsria do posto superior, enquanto que o impetrante sustenta que deve ser o nmero de vagas para efeito de promoo fixado no ano-base para o aludido posto superior. Os dados so todos certos e constam de certido de f. 28. Nos termos desse documento, as vagas para PrOXDO00 ao posto de Capito-de-Corveta eram 91, e 16 para o de Capito-de-Fragata. O nmero de vagas para a quota compulsria, segundo a certido, Para 44 Postos superiores ao de Cartite-de-Corveta, era de 10. Desta maneira, para apurar a quota compulsria do posto de Capito-de-Corveta, o Ministrio montou o quadro seguinte: a) nmero de vagas promoo ao posto de Caplto-de-COrveta 31

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is) quota compulsria tos postos superiores ..... 10 c) ' vagas ocorridas chirante o ano-base no posto de Capito-de-Corveta ... 6 Descontada a soma conseguida pelo nmero de vagas ncorridaa com o das compulsrias nos postos superiores, encontram-se 18, que, descontadas de 31, passam a ser 15. Este o nmero da quota compulsria para o posto de Ca-

trante:

Plto-de-Corveta, nos termos d infotmacgo. Seguindo o raciocnio do impenmero de vagas a promoo ao pasto de Capito-de-Corveta ..... vagas promoo para o posto d Capitode-Fragata imediatamente superior ao de Capito-de-Corveta c) vagas ocorridas durante o ano-base no posto de Capito-de-Corveta ...

31

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Deduzida do nittnero de vagas para promoo de Capito-deCorveta, a soma, produto do nmero de vagas fixadas para o posto de Capito-de-Fragata com o das vagas ocorridas no ano-base .... (18+8=22), sero nove as vagas destinadas quota compulsria. Por sua vez, nos termos na lei, houve nove candidatos voluntrios quota compulsria. Assim, de conformidade com a orientao da Marinha, havia seis vagas na quota compulsria e, nortanto, legal foi a passagem do impetrante pari, a inatividade. De acordo com e. Interpretao do impetrante, nove eram as vagas destinadas quota compulsria e, como todas f rant preenchidas pelos pedidos voluntrios, nada sobrou e, conseqentemente. Regal sua passagem compulsria para a Inatividade.

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R.T.I. 84

O 1 3, que comanda o clculo para as promoes, no , como assinala o eminente Ministro Xavier de Albuquerque, um modelo de clareza, mas fala ele, no caput, em vagas para promoo obrigatria, e, na letra a, refere-se as vagas fixadas para o posto ime-

colocar o impetrante na compulsria. Por estes motivos, e data venta do Ministro Relator, Xavier de Albuquerque, concedo a segurana. EXTRATO DA ATA MS 20.096 DF Rel., Minisdiatamente superior, no referido tro Xavier de Albuquerque. Reqte., ano-base. Victor da Cunha Pereira (Adv., J. Ora, no se pode atribuir uma Corra Lus). Reqdo., Sr. Presiinterpretao ao caput do par- dente da Repblica. grafo e outra a um inciso que lhe Deciso: Indeferido o mandado, pertence, o da letra a. Se no vencido o Ministro Cunha Peixoto. caput a palavra menciona vagas No tomou parte no julgamento, o para promoo obrigatria, idn- Sr. Ministro Soares Murioz, por ticas devem ser as vagas mencio- no ter assistido ao Relatrio. nadas na letra a. No possvel Presidncia do Sr. Ministro que, naquele, o nmero de vagas seja para promoo e, neste, o da Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, quota compulsria. Bilac Pinto, Antonio Neder, XaA inteligncia deve ser a mesma vier de Albuquerque. Rodrigues e, assim, o nmero a ser deduzido Alckmin, Leito de Abreu, Cunha das vagas de promoes obrigat- Peixoto e Soares Muiloz. Ausentes, rias para efeito de se verificar as justificadamente. os Srs Miniscompulsrias de Capito-de-Cor- tros Cordeiro Guerra e Moreira veta ser o de promoes no pos- Alves. Procurador-Geral da Repto de Capito-de-Fragata de- blica, o Prof. Henrique Fonseca zesseis. de Arajo. Brasllia, 10 de novembro de Desta maneira, nove era a quo- ta compulsria e, como houve 1977. Alberto Veronese Aguiar, voluntrios, no havia vaga para Secretrio do Tribunal.
RECURSO DE HABEAS CORPUS N9 54.654 RJ (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Cunha Peixoto.

Recorrente: Roberto Pedro Ribeiro de Castro. Recorrido: Tribunal de Alada do Rio de Janeiro.
Recurso de habeas corpus Flagrante forjado Inexistncia de testemunhas no auto de priso em flagrante. Nulidades reconhecidas, a ltima de ofcio, para, invalidando-se a priso em flagrante, determinar-se a soltura do ru, sem prejuzo do prosseguimento da ao penal quanto aos delitos consumados.

ACORDA() Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do 1upremo

Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, em prover parcialmente o re-

R.T.J. 84 curso. sendo que' o Relator e o Ministro Bac Pinto proviam-no com maior amplitude. tasilio, 17 de asto de 1976. *OS da Rocha, Presidente. Cunha reboto, Relator. RELATRIO 1), St. Ministro Cunha Peixoto: -- '1 !Mobilou-se perante o cantai Tribunal de Alada do Rio de Janeiro ordem de babais coroai lesa favor de% Roberto Pedro Ribeira de Castro, banharei em direito, o qual responde a processe-crime perante a la Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro, como incurso nas penas do art. 171, sapal e art. 171, combinado com o art. 12, II, ambos combinados com o art. 51, 1 27, todos deiGndigo Penal. Alegou ci impetrante nulidade do auto de priso em flagrante, Inpcia da denncia 'e tatta de Justa causa para a ao penal, sob os fundamentos de que se tratava de tentativa 1 e no poderia o Orgia do Ministrio Pblico izeuiriular em uma s' denncia anais/uno cennunado em concurso frontal com auteitativa de estelionato que dera margem priso em flagrante de paciente. AcrefceFi$24. ainda) 'alie a flagrncia se dera pela simples tentativa de compra, no supermercado tido como vitima, de duas latas de leite e algumas laranjas, sendo que o paciente tentara fazer o pagamento com um carto de crdito que ignorava estar cancelado Pela firma expedidora, dai a falta de junta causa para a ao. Cientltati o Ininetrante,plaiteatido alternativamente o trancamente da ao penal Ou o tecenhedinento da rintidade do flagrante, para que o paciente poma se ver processar em liberdade. Em aditamentO, elegeu mais que flagrante fora forjado. 2 Aps ai ihfornntteler de f, 35, prestadas pelo Juni Indigitado coator, o egrgio Tribunal recorrido, por sua cotenda Primeira Cmara Criminal, em deciso unnime, denegou a ordem, em Acrdo assim ementado: &estelionato, crime material admite tentativa. No possvel a grosso modo. exame de prova em nabais corpus. 3 Inconformado coro esta deriso, O paciente recorre para este Pretrio Excelso, tempestivamente, lus 1. 44-45, quando alega que o habena coroas deveria ser concedida at mesmo de oficio, dada a manifesta nulidade da priso em flagrante, a qual, segundo o depoimento do prprio policial que se apresentara como condutor, fora forjada pela prpria policia, em conivncia com a administrao do supermercado que figura como vitima. 4 A Procuradoria-Cieral da Repblica, em parecer da lavra do Dr. Claudio Lemos Ponteies, devidamente aprovado, manifesta-Se peio Improvhnento do recurso, nos seguintes tefmos, in verbis: Dimanados claros termos da *mimeis de 1. 4-5, conehl-se, sem sobressaltos, Mie Paciento foi anisado por mines de este, nababo consumado, sob forma continuada em batas bem 'ascriminadas e. por conduta idntica, assumida em 13 de maro do comente, por estelionato tentado visto que ao tentar aplicar mais Igal vez o pipa do carto de ..~.311,c. .~o. os fimi 4a. jltdetlif *ralit! 'g"r"'lre0P4" no nb atO,irtfegando-o lito a mi=deito dalsertmo o mesmo Pedia destaque a f. 37." nal De plano, o flagrante e a tentativa apresentam-se, inflei' . "Priikallenhse dbliam ~FM se aprettitl-los, al

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R.T.J. 84 Furtos na qual estava lotado o depoente, o encarregou de fazer umas sindicncias oficiosas em torno de um carto nacional cancelado envolvendo o acusado presente; que o prprio chefe lhe disse que entendia no ser da alada policial, que talvez o caso fosse de uma ao civil, mas que tratava-se com uma colaborao com o Disco (esclarease que Disco o nome comercial da firma que se diz vtima); que fez algumas diligncias sem resultado; que recentemente, num sbado, foi chamado por um Diretor do Disco ao Mercado da Voluntrios da Ptria e l chegando encontrou o acusado Juntamente com Quaresma, do Disco e um advogado da firma; que o Dr. Quaresma solicitou ao depoente que o acompanhasse j u nt a m e n te com o acusado at D. P., onde figurou como condutor no flagrante, embora s tivesse feito a conduo do escritrio do Disco para a DP; que houve a conversao no sentido de que o acusado pagasse no ato tendo este respondido que isto s seria possvel na 2t-feira; no tendo havido acordo foram todos para a DP (f. 38). 3 Ora, provado est, sem qualquer dvida, vista dessas duas declaraes do prprio policial que figurou como condutor no auto de priso em flagrante, que havia um prvio entendimento entre a direo da firma tida como vitima e a Delegacia de Roubos e Furtos para a cobrana dita amigvel dos dbitos do paciente, e, no tendo este dinheiro no dia em que foi preso, no querendo o Diretor da Firma dar-lhe o prazo de dois dias solicitado, forjou-se o flagrante, a pedido do prprio Dr. Quaresma, como bem esclarece a mesma testemunha.

sentam, enveredar pelo coibido debate probatrio, na via eleita. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cunha Peixoto (Relator): 1 No recurso, o paciente afastou os fundamentos referentes falta de justa causa para propositura da ao penal e inpcia de denncia, firmando-se to-somente na nulidade do flagrante. Assim, deixando de examinar os dois primeiros fundamentos da impetrao, que no foram objeto do recurso e no comportam qualquer manifestao de ofcio, por envolverem exame aprofundado da prova, passo a decidir sobre a alegada imprestabilidade da priso em flagrante do paciente. 2 Inteira razo assiste ao recorrente, neste particular, pelos motivos seguintes: O prprio policial, condutor, quando da lavratura do auto da priso em flagrante (f. 9), esclareceu que, antes de encaminhar o paciente Delegacia, foi o mesmo conduzido ao escritrio da loja, para uma composio amigvel com o advogado da firma, o que somente no foi possvel porque referido advogado exigiu um acordo de forma imediata, ou seja, pagamento imediato dos dbitos anteriores, provenientes de carto de crdito sem cobertura de fundos. No aditamento petio inicial do habeas corpus, feita pelo impetrante s f. 37, quando acentuou o fundamento referente a flagrante forjado, foi juntada fotocpia do depoimento do mesmo condutor, j em Juizo, quando a testemunha declarou seguinte: Que em novembro do ano passado o chefe de Roubos e

RT

84

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Acrescente-se, para maior clareza da matria, que o, paciente era portador de um carto de crdito, o qual tinha sido cancelado pela firma expedidora, sendo certo que a relao de tais cartes perteanecit no Supermercado, como reconhece o prprio representante da firma. Assim, ao apresentar o carto no dia de sua priso, o paciente rito tinha qualquer possibilidade de consumar o pretendido estelionato, pois a firma J Prevenida em relao ao mesmo paciente, linediatamente verificou a validade do carto na chamada lista negra, tudo 140 de comum acordo com o Chefe da Delegacia de Roubos e Furtos, tanto assim que fora degolado o policial que serviu de coadator para ficar disposio db Superrercade. * evidente, pois, que o flagrante foi feriado e somente se concretizou dada a impossibilidade do paciente de saldar o dbito quando foi conduzido ao escritrio do Diretor da firma. Mem, impe-se a aplicao da Sftmalit no. 145. deste colando Sn/nauta Tribunal, que determina: Mo h crime, quando a preparao de flagrante pela Policia tanta bapossivel a mas coeSUMaO

seitha do ideio autoridade. No caso sab ilidiu. no s ha-,

range na absoluta ausncia de testemunhas no auto de prisot flagrante, como se v pela tocpia de f. 8-11, cuja autenticb dada arta implicitamente garantiPeio Jtilz indigitado coator. em sai* itiformaems de f. 35, quando esclarece que as cpias do processo juntadas pelo impetrante dLsriam ao Tribunal recorrido os elementos necessrios sobre a matria ventilada na impetrao. Ora, o art. PM do Cdigo de Processo Penal exige expressamente Que do auto de priso em Ilagraate omasteen as declaraes do condutor e das testemunhas que acompanharam. E essa formalidade de tal mode essencial* validade do ato, que o Cdigo, prevenindo a possibilidade da inexistncia de outras testemunhas pieipmcials do mime, determinou mo si to do citado art. 304 que, na Paha dessas teeteinunhas, o condutor devera assinar :o auto com peba assas duas pessoas (PIO 41,% tosiemuobado fflevia testemunhas presenciais do pretenso flagrante, pois o mesmo fora ~ide inicialmente por funcionrios da prpria firma que se diz vitiraa.tedas ~Mace b advogado desta no., esmo auto, ,cproo ainda, Mbil se'rit ao condutor ebtet, pra este Um, a ,norahetao destra os rate arlaMi lutando compras lie prdprio Stipennetrado. llsalra, Mesmo que o fundamento de ,flogranie-fOrigo, ad *nuinatanaum Ato . ~Se Para InfIrmar o flagrante esta Orara nulidade, abadas esativel, recomendaria a conca o, de otbdo. do imbus poma para se anlar flagrante em queimo. O Fln$mepte, n9 se Palie conceder 'a oadat am a, amplitude &Si". P$01 jfltra$e, jio1a,au4Q re se trata, car a ao pen

Por outro lado, irrelevante, para a aPlicao da gamela, que a preparao do flagrante tenha sido perpetrada exchisPrainente peia panda ou com o auxilio da pretensa vitima, pois o que a Jurisprudentes que serve de referncia mesma tala considera funda:dental para a irreleviincia desse UM) de flagrante, o fato de que, no caso, a consumao da crime Impostiva dado o artificio emp;regado contra 4 .Outro vicio, de igual gravidade, que Passou desapercebido ao recorrente. Tribunal recorrido Procuradoria-Geral, consubstan-

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R.T.J. 84 Brasilia, 6 de agosto de 1976. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio, VOTO O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: Relembro a espcie, lendo o relatrio feito pelo eminente Ministro Cunha Peixoto: (L). Do exame dos autos verifiquei ser impossvel manter a priso em flagrante: no, porque o condutor e o advogado da firma (impropriamente dito lesado) no bastassem, como testemunhas, se tivessem presenciado a infrao regularidade do auto. Mas porque no a presenciaram. O condutor, em juizo, esclareceu que foi chamado para acompanhar o acusado, em companhia da outra testemunha, do escritrio da firma Disco S.A. at Delegacia de Policia. Quanto pretendida tentativa de estelionato de que o flagrante d noticia, peo vnia para fazer restries ao sentido literal da Smula n9 145: o que no constitui crime o flagrante de crime preparado ou de ensaio. Mas que a autoridade policial ou qualquer pessoa, ciente da possibilidade de prtica de infrao, tome providncia para efetuar a priso em flagrante, Isso no significa a inexistncia de delito, ainda que tentado. E aqui sequer se trata de flagrante preparado: o paciente, com carto de crdito cancelado, desde agosto de 1975 at maro de 1976, fez mais de quatro dezenas de compras at que, na tentativa de uma compra em 13 de maro, foi preso. No se preparou flagrante algum, em crime de ensaio ou de experincia; alertou-se a empresa vitima dos freqentes estelionatos para o fato de o carto de crdito estar cancelado e, no momento em que o paciente pretendeu praticar mais uma ao, foi obstado por empregados da firma. Que advogado ou empregado da firma haja proposto, quando da

Alm da tentativa de estelionato que foi objeto da priso em flagrante, a qual inexiste vista das razes j expostas, responde paciente, ora recorrente, no mesmo processo, em concurso formal, por estelionatos anteriores, que teriam se consumado. Embora as informaes prestadas pelo Juiz esclaream que a firma fornecedora dos cartes de crdito no notifica os usurios sobre seu cancelamento, tal questo envolve exame acurado da prova para aferio do dolo especifico, que no prprio do habeas corpos, mesmo porque tal prova, em sua totalidade, no se contm nos presentes autos. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso, para que se prossiga na ao penal to-somente quanto aos delitos consumados imputados ao recorrente, excluido desde logo o referente tentativa objeto do flagrante, cuja nulidade reconheo expressamente. Concedo ainda a ordem para que recorrente se veja processar em liberdade, salvo se j prolatada sentena condenatria ou se por al estiver preso, e determino a expedio do Alvar de Soltura. EXTRATO DA ATA 1:03C 54.654 RJ Rel., Ministro Cunha Peixoto. Recte., Roberto Pedro Ribeiro de Castro. Recdo., Tribunal de Alada do Rio de Janeiro. Impte., Antonio 'Cavalcanti Bianchi. Deciso: Adiado o julgamento, por haver pedido vista o Ministro Rodrigues Alckmin, depois do voto do Relator que dava provimento, em parte, ao recurso de habeas corpus. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Bilac Pinto, Antonio Neder. Rodrigues Alckmin e Cunha Peixoto. 19 SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Jos Fernandes Dantas.

R.T.I. 84 deteno do paciente, que este pagasse todo o dbito, no ato, nenhuma influncia tem sobre a In/Sada prtica de Steliotiato, em forma continuada, mas traduz. somente, interesse em obter o reparo do prelulzo sofrido. Concedo a ordem em termos mais restritos que o eminente Relato/. Concedo-a, somente, para reconhecer nulo o auto de priso em flagrante, por defeito formal, provendo para tal fim, em parte, o recurso. VOTO O Sr. Ministre Elo; da Rocha (Presidente): -- Peo vnia ao eminente Relator para acompanhar o voto do eminente Ministro Rodrigues Alckmin. Dou Provimento parcial ao recurso, para deferi/ o babes* torpes. pelo reconhecimento da nulidade da pri-

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so em flagrante, por defeito formal. EXTRATO DA ATA RIIC 54.654 RJ Rel.. Ministro Cunha Peixoto. Recte.. Roberto Pedro Ribeiro de Castro. Recdo., Tribunal de Alada do Rio de Janeiro. /rapte., Antonio Cavalcanti Bianchi. Deciso: Provido, em parte, por maioria, sendo que o Relator e o Ministro Bilac Pinto davam provimento, em termos mais aSplOs. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Bilac Pinto, Mitonto Ned.er, Rodrutees aleimip e Cunha Peixoto. 19 SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Jos Fernandes Dantas. Brasilia, 17 de agosto de 1976. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO DE BIASEAS COMPUS No 54.694 ItJ (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Thompson Flores. Recorrente: Maria Aparecida Fonseca de Rezende. Recorrido: Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Esearso de /abes Corpus. Priso do fiado com base no art. 3.% da lei ~Intentar. No ineendituelonal a determinaqrso, por no afetada pelo art. ia, 11 17 da Carta Maior. Ausncia de qualquer ilegalidade de coero reparvel pela via do writ. IespertInneia da inventa da Smula nO 147. U. Remara no provido. ACORDA RELATRIO O Sr. ~e Thoilipsen FloVistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da res: O acrdo recorrido. proSegunda Tunna do Supremo Tri- ferido por unanimidade pela 34 bunal Federal, na conformidade da Cmara Criminal do Tribunal de ata do Julgamento e das notas Justia. fienligon o babem anus taquigrficas, por unaniinidade de Impetrado min o despacho que votos, negar provimento ao re- decretou a priso da falida, ora paciente. curso. Dele Cabe destacar, /. 42-v.: &urna; 27 de agosto de 1976. Thempeon Flora Presidente e "O exame doe autos da falnRelator. cia revela que esta, ao contrrio

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R.T.J. 84 Improcedem as razes, data venia. O ilustre impetrante parte de equvoco. A medida constritiva, consignada no art. 35 da legislao mencionada, no priso civil, por divida. Em absoluto. Trata-se de ato coativo, com finalidade de compelir e falido a efetivo auxilio no chamado "perodo de informao" (arrecadao de bens; fixao das causas da falncia; etc.). Tal ato insere-se no mbito da chamada priso administrativa; idntico portanto quele que decretado contra servidor mprobo, que lesou os cofres pblicos. A propsito, o douto Miranda Valverde, verbis: "A necessidade do auxilio do falido nos trabalhos da organizao falimentar motiva a sua priso quando faltai ao cumprimento de qualquer dos deveres que a lei lhe impe. a priso administrativa, que pode exceder de 60 dias, e que funciona como medida compulsria, a fim de coagir o falido ao cumprimento de suas obrigaes, assegurando, assim, tambm, o regular moilmento do processo :alimentar (in Comentrios Lei de Falncias, vol. I p. 255-6). Assim colocada a questo, a meno Smula n 147 de nenhuma valia, vez que aborda lapso prescricional relativo a crime falimentar, do que obviamente aqui no se cogita, como explanado acima, reiteramos. 10. Pelo improvimento do recurso. Braslia, 16 de agosto de 1976. --Cludio Lemos Fonteles, Procurador da Repblica.
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do que se afirma na impetrao, no se acha encerrada, embora j decorridos vrios anos. A evidncia, o verbete 147 da Smula do Colando Supremo Tribunal Federal no tem a menor pertinncia. Aqui no se cuida de crime (alimentar. Tampouco h que falar em presuno do encerramento pelo decurso do prazo legal para que tal ,,se verifique no que respeita s obrigaes do falido. A prosperar a tese defendida na impetrao toda falncia extinguir-se-ia com o simples decurso daquele prazo, o que inteiramente insustentvel. O entendimento consagrado pela jurisprudncia do Pretria Excelso uni obsquio segurana individual, que no pode ficar sujeita indeterminadamente punio. Mas as obrigaes civis, estas sujeitam-se a longos prazos prescricionais." Dai o presente recurso, no qual procura operar com a Constituio e lei falimentar, no propsito de alcanar a liberao da paciente, f. 44-47. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, como segue f. 53-55: A tese central da impetrao denegada a inconstitucionalldade do despacho Judicial de f. 25 que, com base no art. 34 da Lei de Falncias, decretou a priso da ora recorrente, por 60 dias. Sustenta o impetrante, que o caso no se adequa nas excees constitucionais priso civil (art. 153, 17, da Constituio Federal de 1969), da por que a injusta coao. 3. Argumenta ainda com o magistrio prescrito da Smula no 147.

H.T.J. 84 Aprovo: Henrique Fonseca de Arajo. Procurador-Geral da Repblla". E o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): Nego provimento ao recurso. No consta que do decreto de priso da falida haja sido interposto agravo. De qualquer forma, nada obstaria o uso do writ, como sempre se tem decidido (Pontes de Miranda, Trat. Dir. Priv., 28, 238/40). Todavia, inobstante as longas razes aduzidas pela recorrente. so reconheo qualquer ilegalidade na ordenada priso. Seus fins bem os situaram o acrdo e o parecer, transcritos. No padece o preceito de eiva de inconstitucionalidade, eis que no se compreende o citado art. 35 da Lei Falimentar no mbito das garantias do art. 153. 17. da Constituio, pois no, se cuida de quaisquer das hipteses ali previstas.

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E. como no tem incidncia a Smula., nv 147, nem ocorre causa outra qe invalide a coero, de ser ela mantida. No mais, reporto-me ao aresto e Parecer transcritos. o meu voto. EXTRATO DA ATA Rife 54.694 RJ Rel.. Ministro Thompson Flores. Recte., Maria Aparecida Fonseca de Rezende. Recdo. Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Impte., Jayme Boa Vista. Deiso: Negado provimento, unanime. Presidncia do Br. Ministro Thompson Flores. Presentes is Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque,. Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausente, justificademente, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. 27 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasilia. 27 de agosto de 1976. Hlio Francisco Marques, Secretario.

HABEAS CORPUS N7 54.889 MG (Tribunal Pleno) Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Cunha Peixoto. Paciente: Paulo Antnio Gomes. impetrante: Maurizio Brandi Aleixo. Habeas corpus Intimao do advogado constitudo pelo ru para acompanhar roeura um segunda intimeis Necessidade Nulidade reconhecida. HabeaS corpus deferido ACRDA0 "Vistos, relatados, .e discutidos estes autos, acordam os Ministros do-St:preze Tribunal Federal, em Sesso.- Plenria-, 'na conformidade d ate do julgamento e .das notiss taquigrafleas, por maioria de votos, em conceder a ordem de habus corseia. ' Braslia, 17 de novembro de 1976. piaci' 1Falcalo,. Presidente.. Cunha Peixoto, Relator para .o acrdo.

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R.T.J. 84 "Fica certo que o presente mandato no revoga ou afeta os poderes concedidos ao Doutor Lincoln Westin da Silveira" (Vide: f. 34, grifamos). Como se v, o Dr. Lincoln Westin permaneceu com poderes de defesa do acusado. Sua intimao, pela imprensa, incensuravel. No h o pretendido cerceamento. Alis, no voto do Desembargador Gonalves de Resende, ilustre relator da matria, fica registrado que o Dr. Maurcio Aleixo apresentou minucioso memorial, justo por ocasio do julgamento do apelo (vide: f. 30). A deciso, a contrrio do que se disse, foi extremamente motivada. O magistrado a quo esmerou-se em minudentemente analisar os inmeros testemunhos, trazidos aos autos; firmou a realidade da justificvel confiana. inclusive com a situao de promessa de casamento (f. 23-v-24), e condenou Paulo Antonio Gomes a 2 anos e 6 meses de recluso, sendo este pequeno acrscimo pena mnima justificado porque, verbis: "Considerando a primariedade, os bons antecedentes e a personalidade do acusado, a intensidade do dolo, os motivos, as circunstncias e conseqncias do crime, imponholhe a pena-base de dois (2) anos e seis (6) meses de recluso, que fica sendo a pena definitiva, na ausncia de outras causas modificadoras, condenando-o, ainda, no pagamento das custas e da taxa penitenciria que fixo em 04 0,50, recomendando que o ru seja preso e recolhido priso" (Vide: f. 24-v). 9. Resta-nos a derradeira alegao de irregularidade na desclassificao operada do crime de seduo, para o de cor-

RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Denunciado e afinal condenado pelo crime de seduo, art. 217 do Cdigo Penal, a 2 anos e 8 meses de recluso, inconformado apelou o paciente, e o Egrgio Tribunal desclassificou o delito para o do art. 218 do Cdigo Penal impondo-lhe a pena mnima de *1 ano de recluso. Ainda irresignado impetra o presente habeas corpos, que, regularmente informado, e assim apreciado pela douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer da lavra do ilustre Procurador Cludio Lemos Fonteles: f. 49-51. "1. Trs so os fundamentos da pretenso liberatria, buscada em favor de Paulo Antonio Gomes: julgamento do apelo sem o conhecimento dos advogados do paciente; falta de fundamentao da pena imposta; c) inobservncia do art. 384, do C. Pr. Penal, ao se proceder desclassificao do crime de seduo corrupo de menores. Improcedem os argumentos. Em 5 de agosto de 1976, o Dirio Judicirio do Estado de Minas Gerais publicava a pauta de julgamentos para o dia 10 de agosto de 1976 e dela constava a Apelao ny 10.350 Alienas Gonalves de Rezende Paulo Antonio Gomes Advogado Dr. Lincoln Westin da Silveira (Vide: I. 37). 4. A procurao de f. 34 indica que o ora paciente contratou os servios profissionais, tambm. dos Drs. Maurcio &teixo e Emane Sampaio, mas no dispensou o trabalho do Doutor Lincoln Westin, lendo-se. claramente, em frase final deste instrumento do mandato, verbis:

 R.T.J. 84 rupo de menores, encetada na ins~la recursal, e que levou dintintlio da sano imposta a Paulo Antonio Gomes a I ano 31), o que, include reCilltille sive, torna incua, por 'sarda do objeto, a censura feita , motivao do decisrio de conhecimento, que se desconstitdiu, ante provimento parcial do apelo. 19. Tambm no impressiona argumenta. A propsito elaboramos parecer no RECr. II9 83.309, sustentando a coerncia Jurdica na desclassificao, como encetada sem abertura de vista defesa pela aplicao pura e simples dont, 3n, doo, Pr. Penal, e foi o mesmo acolhido na sesso de 21.9.18, da douta Primeira Turma, tendo sido a ementa do Julgado, da lavra do ilustrado Ministro Rodrigues Alckmin publicada no D.J. de 8.10.78, p. 8.749. Enviamos, em anexo, o aludido parecer. 1.8, pelo indeferimento da ordem requestado. Braslia, 8 de novembro de 11178". o relatrio. VOTO Sr. Mioleiras Cordeiro Guerra (Relator): Indefiro o pedido nos termos do parecer supra, que est conforme a jurisprudncia deste Egrgio Tribunal, pelo que o acolho como radio de decidir. VOTO Sr. lathalstre Cunha Paixote: Presidente, entendo que, quando o substabeletimento se destina a capacitar o advogado a .acompanhar o feito no Tribunal, embOra contenha reserva de poderes, o nome do ambetebeleekto que deve figurar nas publicaes, incitesist Para efeito dr Intimao, pertinente a0 Julgamento da 105

evidente que, encontrando-se advogado que substabeleceu o mandato em local diverso do Julgamento, no pode ele acompanhar a tramitando do processo. Essa obrigao foi transferida ao substabelecido. ~a, o substabelecimento deve ser feito sempre comi reserva, a que o primitivo advogado, O Oito no Tribunal. Poma acompanh-lo na comarca de origem, sem necessidade de nova procurao. Isto posto. dasta venta do eminente Ministro Relatar, e coerente cem minha posio J firmada na Turma, concedo a ordem. Sr. Ministro Moreira Alves: Tambm concedo a ordem, porque tenho Julgado que, quando se constitui um advogado numa determinada Capita, como, por exemplo einbora se mantenha a relao de ,mandato com adregado que defendeu o ru em Mitra localidade. a publicao dever sair em nome do advogado em farol', de quem houve o substabadmento. Na caso, que no , propriamente, de substabelecimento. Mas de taine segunda procurao passada pelo constituinte, mesmo dever ocorrer. De, conformidade com esse entendtmento, e tendo em vista a circunstancia de que o nome do advogado constituido em Belo HoMonte no figurou na publicao, concedo a ordem, data venta. VOTO latar, nego a ordem. Mo h na lei qualquer dispositivo que diga tine, Sendo varies os advOlados, deve a intimao restringir-se a um deles, porque residente na CaSr. Minietra Itadilinles aleitada: De Pardo com o Re-

tileoPet Acompanho, data

VOTO 49 Sr. Pandeiro Xavier de AlbaTM-

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R.T.J. 84
partes, o de seu advogado. Nos recursos, figuraro os nomes dos advogados constantes da autuao anterior, salvo quando o advogado, constitudo perante o Tribunal, requerer Secretaria que figure o seu nome, caso em

ida, o Sr. Ministro Cunha Peixoto e os que votam com S. Exa., lembrando, para efeito de documentao, que no HC n9 50.556, julgado neste Plenrio, sendo eu o relator, ficou assentado, unanimidade, que se aplica ao processo penal, analogicamente, a norma processual civil que obriga a' incluso do nome do advogado na publicao da pauta. No RE n9 78'.797, de que tambm fui Reltor na Segunda Turma, foi igualmente decidido que, em segunda instncia, a intimao por via de publicao de pauta deve fazer-se com o nome de um dos advogados substabelecidos, se so vrios, e no com o do substabelecente, este da comarca de origem. Mutatis mutandis, tambm a hiptese dos autos, conforme salientou o Sr. Ministro. Moreira Alves. Concedo a ordem. VOTO
Senhor Presidente. Acabo de examinar os autos e verifico que, com a procurao que a eles inseriu, com memorial, no se postulou que as intimaes passassem, dai por diante, a ser feitas na pessoa do advogado substabelecido. O substabelecimento com reserva, como de resto salientou da tribuna o advogado. Assim, para a publicao da pauta com o nome, apenas, do procurador originrio e que substabelecera com reserva, e que certamente figurava na autuao, constituiu irregularidade, quando muito omisso do servio, mas para ela contribuiu o advogado substabelecido. Ignoro o que dispe a respeito o Regimento Interno do Tribunal de Justia de Minas Gerais, mas, no Supremo Tribunal Federal, para prevenir a falta estabelece o art. 79 de seu Regimento Interno:
Art. 79. Da publicao do expediente.: de cada processo

constar, alm do nome das

O Sr. Ministro Thompson Flores:

que ser corrigida a autuao. Assim, no me animo a anular o julgamento, pois a pauta foi publicada, o que afasta a incidncia da Smula no 431; e, ademais, o memorial oferecido pelo advogado substabelecido estava nos autos. Tendo concorrido para a pretensa irregularidade da publicao, incidiria o art. 565 do Cdigo de Processo Penal. Com estas consideraes, acompanho o voto do eminente Relator, data venta. Indefiro, tambm, o pedido. VOTO Sr. Presidente, data venta do eminente Relator e dos eminentes Ministros que denegam o habeas corpus, eu o defiro, em parte, para anular o julgamento da apelao. Outorgado, pelo ru, mandato a dois advogados residentes na cidade de Belo Horizonte, para a sua defesa, no processo, com meno expressa de que este se achava, ento, em grau de recurso no Tribunal de Justia, foi oferecido, pelo primeiro dos constitudos, memorial, a que fizeram referncia tanto o relatrio exarado nos autos, a 31.7.1956, como o apresentado na sesso de julgamento, com indicao do nome de seu signatrio. O memorial, a que se juntou o instrumento de mandato, foi protocolado, no Tribunal de Justia, a 4.3.1976, anteriormente, portanto, pauta para o julgamento, publicada a 5.8.1976. Certa era, a meu ver, a presena, no processo, em segunda instftncia, dos advogados nomeados em o novo mandato. A mesma resO Sr. Ministro Eloy da Rocha:

salva, inserida na perimira ftir quanto ao detentor ntmi , Cm nata em primeira 1 ominosa do intaldr ild atado, explicava-se pelei exereldb do mandato, pela noas atroada, na fase em que, no momento, encontrava os. Asilada4 do gistedo, se que da realizada a 1.9. 948, andaram os nomes dos trs advogados. EXTRATO DA ATA HC 54.889; Mo loa, ministro Cordeiro Guerra. Pte., Paulo Antnio Goma Inapto., Mauricio Brandi Aleixo. Deotsao Concedida a ordem, vencidos os Ministros Ftelator, Ro-

ciriga 'Aielimhi, Antonio , Nadar e unam/tola Fioret .ridou Pelo paciente 6 Dr. Jay Fernanda de AS ltt 40 Si. Ministro 'egefli DJacl.ntes Sestros dloy da Rocha, thompson Mores, Bilac Pinha, -4S:dento Haat; ac vier de Itodrkites Aiebnin. LOW- d Mak Cordeiro Guerra, Mbtaliti .Artes e Caidia Multo. Preiturkedt-Geral da ltepbNea, o Dr. /1~ Pritrit de Arajo.' Braidtia, 17 de novembro de 1978. -- Alberto Normas Agida, Diretor do Departamento Judicirio.

~IAS COltPus Iss doi Au ireiMeira Tortiiitf' Relator: O Sr. rifinistro Chita Pehrobs. PaMente: Dado Na mente de Moino. Impetrante:;Imas Carvalho Amoriln Beata. Rabeas,orptis -- Sentena condmintria -- intimao do ru ~Mn de art. ar ao Cdigo da Mamem Penal. Quando bit:gataria a latimpoo pema& do ru para embasbaca* `da sentena t eondesatra aio Ile Peie resumir formalizada disa betimain lieis 'limalha fato do patrono do seatealado higlatite em jata emn petio soiicitando, os fama da f4, O' 5.941. `O praz para recurso, ema consequnta, semente comea a fluir a partir da data da inbangiminessal do sentenciado, ressalvadas a eavaSes pratas smi Mabeas.e.orpus deferido. i1,0:51tDA0 alLATCRIO Visto; folgOdoS o fibiclittdos 0.gr. Mala* Caga Patota: estes suta, acordam os Ministros JJ-itlinatSa.presonte &da Primeira, Turma, do Supremo dela d labdiar tapa a fator de Tri 403,41a 4914t0M9i#`94 laidd Dern leattiMente de ,Mouet pifedado da ate +an,. iatintje tenttimdcs-se atiltaii'de tistrdlio notas pela ir Eaniltra, e dr veriii, em deferir cr Po- pra/tida nsL9dfrTriDSde Alada do, andido de babosa coma. tiW tsetOtbara, Aloje ahrilte-tg77. -:-- Rio de Janeiro, que julgai:lidemtr.fia l3, Presidente. PnitiffOR NOW* 40, Malha InterMON- da postar-pele paciente; davilenango Cunha Feixe ,, Relator.

tS-

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R .T . J . 84 9.7.1974, data a partir da qual deveria ser contado o prazo para a alegao, pois, no caso, a intimao do defensor constitudo somente poderia ser feita se ocorresse a hiptese do art. 392, III, do Cdigo de Processo Penal. Nesse sentido, alis, o impetrante colecionou alguns precedentes jurisprudenciais. A nosso ver, o pedido merece deferimento. Com efeito, o art. 798, 5 5 9, do Cdigo de Processo Penal estabelece que, salvo os casos expressos, os prazos correro da intimao. Ora, na espcie, a lei impunha a intimao pessoal do ru, o que foi atendido (v. f. 14) a 9.7.1974. Se o apelo foi interposto a 12.7.1974 como afirma o acrdo evidentemente no intempestivo. certo que a letra c do 5 59 do art. 798 do Cdigo de Processo Penal prev a hiptese de curso de prazo a partir do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da sentena ou despacho. No nos parece, contudo, que tal regra deva ser aplicada ao caso. Em primeiro lugar, porque a intimao da sentena foi feita aps a data do requerimento (v. f. 14), dando-se ao ru cincia de que o prazo para recorrer se contaria da data da intimao. Doutra parte, ainda que se considerasse que o requerimento de f. 13 traduziu "inequvoca cincia da sentena", certo que, no teor do mesmo, est expressa a inteno de recorrer contra a sentena, para conseguir em Cmara Superior a diminuio da fixao de sua sentena para fazer jus ao efeito do sursis (sia) (v. f. 13). 9. Diante de tais circunstncias, considerando-se que a processuallstica penal moderna no se harmoniza com o excessivo

prolatada pelo MM. Juiz da 11! Vara Criminal, para que seja o apelo julgado no mrito. Postula-se ainda o restabelecimento do benefcio da Lei 119 5.941, anteriormente concedido pelo magistrado para que o paciente pudesse recorrer em liberdade. 2 Prestadas as informaes pela autoridade competente, manifesta-se a Procuradoria-Geral pelo deferimento do writ, no bem fundado parecer subscrito pelo Dr. Alvaro Augusto Ribeiro Costa, devidamente aprovado, que relata com propriedade a matria sub judice, nos seguintes termos, in verbis: "1. Ao apreciar a apelao manifestada em favor do paciente, a Corte apontada como coatora considerou-a intempestiva, porque, "proferida a sentena condenatria o Dr. advogado do ru, pela petio de f. 78, datada de 28 de junho de 1974, dizendo que o ru foi condenado a um ano e seis meses de deteno, pediu o beneficio da Lei n9 5.941, de 22.11.1973, o qual lhe foi concedido pelo despacho do MM. Juiz a f. 80, datado de 5 de julho de 1974. Contudo, somente no dia 12 de julho de 1974 que o doutor advogado do ru, pela petio de f. 88, declarou que no se conformando com a sentena da mesma apelava" (v. f. 37-38). 2. Sustenta o impetrante que, assim decidindo, o Pretrio a que imps ao paciente constrangimento ilegal, vez que lhe foi subtrado o ensejo do reexame da sentena e, em conseqncia, foi recolhido priso, tolhida, dessarte, a liberdade provisria que lhe fora assegurada com base na Lei n9 5.941, de 1973. 2.1 Alega, ainda, que a intimao pessoal do ru ocorreu a

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formalismo adotado pelo arepto de f. 19-20 e, finalmente,levando-se em conta o prin rio da amplitude da defesa ue deve orientar .o intrprete da lei processual (art. 29 do Cdigo de Proseio Penal), somos pelo deferimento do writ." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cunha Pabutto (Relator):, amplitude de defesa em matria criminal instituto de grande relevincia, tanto que foi inserto em nossas Constituies. esse respeito maior pela garantia concedida aos rus no sentido de Mero= perseguir amplamente uma deciso judicial que lhes seja favorvel, furtando-se perda da liberdade, direito fen&Mental de qualquer pessoa, tillo se harmoniza com .o rigor de interpretao feit0 pelo eg. Tribunal indigitado castor ao aplicar art: 392 do Cdigo de Processe Penal, no julgamento do recurso de apelao Interposto pelo ora paciente. nobre Juiii-Presidente do Tilbunal, Indigitado coator inimista;

sua irresignao com o julgado

de 19 grau. H, porm, a 1. 80 unia certido lavrada pelo remetente do Cartrio, nos seguintes termos: "Creia da sentena. Certifico que meta data foi dada ao ru Dento Naschnento de Moura e seu defiumor bem como do prazo para recurso. Dou f. Rio,

verbis:

terino Inicial do prato para apelo deveria ser contido dessa tieta. ,,Todavia, somente no dia tt.,7.$14 6 que o Dr. Advogado do Paciente declarou a

"A Egrgia 29 Camara deste Tribunal, em julgamento unanime de 8.11.1914, Rel. o Juiz Octvio Pinto, no conheceu do recurso, por intempestivo. A. sentena est datada de 89.8,1118. Em tpetio de 29.4.1904, o pada* Por seu ilustre patrono, com, base na Lei ;39 9.941, ,de 1973, requereu liberdade Provisria, obtendo-a, por fora do despacho de 5.7.1974 (1. 80). A, amara, ~lin, entendeu que tendo o Paciente tomado cinciainbquisoca de sentena que condenou no, dia 98.1.11'74,

Logo abaixo do termo, o acusado aps a sua assinatura. A f. 88, o advogado do ru declarou que no se conformando com a sentena da mesma apelava. As razes do apelo elaboradas pela douta Defensoria PUNIS foram apresentadas a 12 de agosto de 1924, como j acentuado." Ora, o simples requerimento para que o paciente pudesse recorrer rn liberdade, que foi considerado pelo Tribunal indigitado coator como prova de Cincia inequvoca pelo ru do teor da sentena, no pode ser asam tonaiderado, mesmo porque, no caso sab Mico, a intimao pessoal se impunha, como esclarece a douta Procuradoria-Geral. evidente queT o advogado teria de tomar essa medi da, de carter sendo O crietvel, expedime, in Ittagn is, dos os mandados de priso, seria

USO.

11* Mas 4. 1174". (assinatura

o paciente

caso seu patrono no lesse diligente. Ho tivesse o advogado ingres-

preso Incontinenti.

seria kt conseqncia? O sentenciado seria prelo e, conseqente-

sado tont o requerimento, qual

ineibbrigatria seria sua Inpessoal, nos termos do tima , em seu inciso I. art. agleis a aplicabilidade do inania s cie Meato artigo, vez que 140 se trata de atento afianavei ou caso em mie o ru se livraria solto, Imperativa seria a aplicao do Indo EL ao caso presente, tornando-se dispensvel a

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R .T . J. 84 tido de f. 36, firmada pelo escrevente do cartrio. No se trata aqui, pois, de se negar validade letra c do .9 5 do art. 798 do Cdigo de Processo Penal. que esse dispositivo legal somente tem a plicabilidade quando fique indubitavelmente comprovado que o ru teve cincia pessoal inequvoca da sentena, nos casos em que a intimao pessoal se impe, como acontece nestes autos. Inexistindo, como inexiste, no caso sub judice, qualquer resqucio de prova de que o paciente tivera antecipadamente conhecimento da sentena condenatria, em seu inteiro teor, defiro o presente habeas corpus, para, cassando o Acrdo que julgou intempestivo o recurso de apelao interposto pelo ru, ora paciente, determinar que o eg. Tribunal indigitado coator julgue o mrito do mesmo recurso. Determino, ainda, que se expea Alvar de Soltura em favor do mesmo paciente, exclusivamente para o fim de aguardar em liberdade o julgamento final do recurso de apelao, j que o beneficio da Lei nv 5.941, concedido pelo magistrado passa novamente a prevalecer, vista da cassao do Acrdo que deu origem priso. EXTRATO DA ATA HC 55.051 RJ Rel., Ministro Cunha Peixoto. Pte., Dercio Nascimento de Moura. Impte., Ivan Carvalho Amorim Bezerra. Deciso: Deferido o pedido, unanimidade de votos. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Bilac Pinto, Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Cunha Peixoto. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antbnio Torreo Braz. Braslia, 26 de abril de 1977.
Antnio Carlos d Azevedo Braga,

intimao pessoal do sentenciado somente quando o mesmo no tiver sido encontrado, comprovado este fato por certido do oficial de justia. V-se, pois, que o Tribunal indigitado coator, com base em um simples requerimento visando impedir a imediata priso do paciente, e sem que o mesmo paciente sequer tivesse conhecimento do fato, j que no h qualquer prova em sentido contrrio, subverteu, por via oblqua, toda a sistemtica estabelecida no art. 392 do Cdigo de Processo Penal, no sentido de garantir ao ru o conhecimento pessoal da sentena condenatria, em seu inteiro teor, facultando-se-lhe, a partir da, direito de recorrer. A certido de f. 36 esclarece que o paciente somente teve cincia pessoal do contedo da sentena e do prazo para recorrer no dia 9.7.1974, tendo ingressado com recurso no dia 12 do mesmo ms. Assim, mesmo que se admitisse, para argumentar, que o advogado tivera conhecimento integral da mesma sentena quando do requerimento para concesso do beneficio previsto na Lei n9 5.941, este fato no poderia autorizar, sem qualquer prova, o convencimento de que tambm o sentenciado tivera conhecimento pessoal da referida deciso condenatria na mesma data que seu advogado. E, repita-se, sendo obrigatria, in casta, a intimao pessoal do ru, ora paciente, vez que o mesmo no se encontrava em lugar incerto e no sabido, no se poderia concluir, como o fez a eg. Cmara julgadora, que dito sentenciado tivera conhecimento inequvoco da sentena, pois esse conhecimento somente ficou comprovado no dia 9.7.1974, quando o paciente compareceu ao forum para assinar o termo de liberdade provisria, oportunidade em que foi regular formalmente intimado da sentena, conforme a j referida cer-

Secretrio.

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RECURSO DE BARBAS COMPUS N9 55.443 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Mbaistro Rodrigues Alckmin. Recorrente: Thome Lzaro da Rocha. Recorrido: Tribunal de Alada Criminal de So Paulo. Habeas corpus. Denncia porque bak n dieigklas por advogado, em Mina a inag/s4ra o. eia pretendida de Justa estiem para a ao penal. Improcedncia da alegao. Recurso no provido. ACRDO tituirate, oportunidade em que usou expresses vivazes, mas no Vistos, relatados e niscutidos contumeliona. 0 paciente teria estes autos, acordam os Ministros feito referncias, apenas, a da Primeira Turma do Supremo acontecimentos que reputou ileTribunal Federal, na conformigais e contrrios aos interesses dade da ata de julgamento e do seer constituinte e da prpria notas taquigrficas, unanimiverdade eleitoral. Em tais cirdade, negar provimento ao recunstncias, acredita a Impecurso. trante que o paciente estaria Braslia, 13 de dezembro de 1917. amparado pela imunidade Judi Bilac Pinto, Presidente. -- Itociria contida rio art. 142, 1, do drigues Alckmin, Relator. Cdigo Penal, bem como pelo art. 88, do Estatuto da Ordem RELA'FRIO doa advogados do Brasil. Da a impetrao, que'objethat o tranO Sr. Ministro Rodrigues Alcemento da ao penal. ckmin: 1. O paciente, advogado, A autoridade judicial impetraest sendo processado por injria, da prestou infonnaes e a dounos termos da seguinte denncia ta Procuradoria da Jiistia se (Le). manifestou pelacess,o, sob 1mpetrou ordem de habeas corO fundamento de e o paciente pos ao ilustre Tribunal de Alada de ofento teria HO ima de So Paulo, que a indeferiu, no SIM o de der ti Magni 440 acrdo de teor seguinte: (I. 85). tWebtl# et Interesses de seu representado, Mak= O tenha 'A Ordem dos Advogados do ta Mn linguagem tiesabeida e Beta Seo de So Paulo, IMMO feliz. por seu ilustre Presidente, Bel. Sem embargo ,da dont' impeItahnundo Paschoal Barbosa imtrao e r. parecer. da Ilustrada petra habeas corpos em favor Procuradoria da Justia, a ordo adregado Thome Lzaro da dem denegada. Rocha, preeentemente respondendo a aO penal, por crime A isenoprevista no art. 142, I, tio de injeta, na Comarca de RePenal no aplicagente MO. Alega impetranvej, g a ofensa feita ao te, em sntese, que o paciente Magistrado. Em lio sempre no praticou o crime de injria, atual, Wh/brava Nelson Hungria mie lhe IMputa o Mini/stern Pque as Paneis ou respectivos pablico,' porquanto que, n Sternteei= ho Mem ofender Impu cio da profisso, esteta no dever acalente a **tarai& jad Iclista ou agastes que intertm na atide combater, em sett recuo, deciso centraria ao seu tonsvidade processual em desempe-

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R.T.I. 84 do Magistrado. Outrossim, em nada beneficia a defesa do litigante a adjetivao contumeliosa. No caso, a denncia se reporta s razes recursais subscritas pelo paciente, em que o Magistrado acoimado de parcialidade, em termos objetivos. Inclusive aquela pea ao arrepio das normas procedimentais cabveis, termina pedindo o reconhecimento da suspeio do Juiz e a sua substituio, por outro, das Comarcas prximas. Em tais circunstncias, a ao penal deve prosseguir, para oportuna aferio do elemento subjetivo que empolgou o agente, e que no pode ser verificado, em regra, no mbito restrito do habeas corpus." No presente recurso se alega que houve regular exerccio do direito de critica, devendo o advogado apontar fatos ofensivos ao direito do cliente. Processado o recurso, a Procuradoria-Geral da Repblica opina pelo provimento nos termos seguintes: (L). relatrio. VOTO Sr. Ministro Rodrigues Alckmin (Relator): 4. Lida a denncia, na parte em que se refere s expresses ofensivas ao magistrado, v-se que o advogado no usou do direito de narrar fatos em defesa do interesse do cliente. Assim, nada obstava a que dissesse que o magistrado (sem atribuirlhe inteno de favorecer a algum) havia concedido onze condues para um e trs para outro dos candidatos. Nada obstava a que dissesse que o magistrado no atendera a reclamao e ameaara, at, de priso aos reclamantes. E se apontasse crime de prevaricao do juiz, haveria de prov-lo, sob pena de ser punido pela calnia. Mas quando se expem tais fatos e outros (indeferimento de

nho de funo pblica. Acima do interesse da indefinida amplitude de defesa de direitos em Juzo est o respeito devido funo pblica, pois, de outro modo, estaria implantada a indisciplina no foro e subvertido prprio decoro da justia. A 'Mentia conviciandi no pode ser concedida em detrimento da administrao pblica. A ofensa verbis ou factis ao Magistrado ou ao Serventurio ainda que em razo da lide e na discusso dela, pode constituir at mesmo o crime de desacato, como quando ocorre em audincia aberta, presente o ofendido. Se se trata de ofensa escrita, ser injria ou difamao qualificada (art. 141, II). Notadamente os Juizes devem ficar resguardados dos convcios e baldes dos que pleiteiam perante eles. Se erram ou cometem abusos, sejam submetidos a processo disciplinar ou penal; mas de todo intolervel que a majestade da toga seja conspurcada pelas diatribes inspiradas, na quase totalidade dos casos, pelo unilateralismo interesseiro dos litigantes e advogados (Comentrio ao Cdigo Penal, VI, p. 110). No mesmo sentido, a concluso unnime da 1,9 Conferncia dos Desembargadores (Anais, 1944, p. 228 a 230; Heleno Cludio Fragoso, Jurisprudncia Criminal, 1973, I, p. 118-119; acrdos do Supremo Tribunal Federal; Rev. Dir. 78/308, Rev. For. 122/235; Rev. Trib. 186/920. Alis, objetivando cortar cerce a controvrsia, Cdigo Penal de 1969, em seu art. 148, explcito: "No constitui injria ou difamao: I a arrogada em juizo, na discusso da causa, por uma das partes ou seu procurador, contra a outra parte ou seu procurador" (sie). O advogado pode e deve apontar fatos que eventualmente possam ter prejudicado os direitos de seus constituintes. Mas ficar sujeito, sob penas de lei, respectiva prova se se tratar de fatos ofensivos reputao

R .T.J. 84 pedido srio e de grave reper~so, liminarmente) SM Urines ente possam atingir a honra do juiz (partes enxotadas eong ameaa de priso. ; adiro do, ainda, ema parte, e acusando a outra ...; grave e perigoso em se tratando de Juta de Direito que deve fitar tante dos rates e decidir som serenidade .; o Mais sentenelante uma Inverdade e procura novamente incriminar o recorrente e defender aquele outro .) o caso no de exercido do direito de postular, mas de evidente incontinncia de linguagem. No Se faz, ~Sumindo lis conseqncias legais do ato, imputao determinada e prensa ao Juiz, de fato QUES demonstraria dano ao direito da parte. Il, somente, a ofensa. Na espcie, alis, nem se v em que a Pretenso a anular eleio municipal reclamasse agresso verbal ao magistrado, como necessria ao direito do recorrente. E cumpre no esquecer que o RISS-

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X: do funo pblica no o pa, teltette de aressso 'visou a de dei, sem o ser PC01 meios regelares de ' direito, parcialldade do juiz. Nego provimento ao recurso. =TRATO DA ATA EMC 65.40 ,SP Fiel., Ministro Rodrigues Aleirmin. Reate., nan Lmro da Bocha. Iludo., Tribunal de Mada Criminal de So Paulo. Imptes., Cid Vieira de &nua e outro. DOSO: Negado provimento, unanime. Presidnela do Sr. Ministro 13114* Pinto. Presentes Sesso os Srs. deriletibs Rodrigues Alckmin, Cindis Peizoto e Soares Mulles. ~sente; jusaficadainente, ot tr. Ministeb Mitbnio /feder. Subproeunidbr-Dertil da Iteptibliea, o N. Anttrie Tortolto Bras. Brasilbi., IS de dezembro: de 1977. Antnio Carlos de Azevedo anos Dectetario.

a COMPUS Ti* 55. MIO Iti 0402vmda Tonem Delator: O Sr. Minittro Xavier de Albuquerque. Paciente e impetrante: Erdo Gomes Manso. Autoridade coabora: Tribunal de Justia do Estado do PM de Janeiro. i,ar,, elnko, *inaes finais EM!~ No pode em favor do idurido. Nuume ree~s. /labu corpos deferido, em pente. RMATC.1110 ACCEDAO Vision relatados-, e discutidos lddro Baku de Aliaiestes *utak abordam os Ministros rdaktera Taram do &preto r 112:idektriWelos Federa na asinttssmidaCasta` (f. 15): de (lb; ta 4 j*a~to er notas tequidnilleas, ar unanimidade de Maks Gomes Mamo, RO. inter cone e, tent st= 2211.4" denunciado_ 'perante o te, tais terflion'40 voto de' Jalne dali". Vitra. 1Mil da Delator. Contata: da Capital, cate Incurso no..art...121 ti 29, no VI, Intallia, 11 de tinnuabrO de ti 'Cdice Pensi: (Processo no Med Instas, Pia*. nein RAUL Ittiondenado s penas Albegaiereise, Delator.

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n.T.J. 84
da de uma inoportuna observao quanto no intimao do advogado em seu escritrio. Acrscimos semelhantes, inclusi_ ve com erros de portugus, podem ser encontrados nas certides de f. 37, 38v., 46 e 56v. e no prprio despacho de f. 46 (determinando a citao! do advogado). Ademais, h repetio da numerao (f. 48) justamente na parte relativa s alegaes finais. Esclareo a Vossa Excelncia que estou enviando os autos Corregedoria-Geral da Justia, para instaurao de inqurito destinado apurao das referidas irregularidades." Em parecer do Procurador Valim Teixeira, a Procuradoria-Geral da Repblica opina nestes. termos (f. 52-53): "Sustenta o paciente que estaria sofrendo constrangimento ilegal, pois nulo seria o processo crime em que resultou condenado, pois o seu advogado, indicado por ocasio do interrogatrio, no teria sido intimado para o oferecimento da defesa prvia e as alegaes finais, em seu favor oferecidas, teriam sido assinadas apenas por estagirio. Quanto primeira alegao, parece-nos que razo no assiste ao paciente. A falta de intimao da defesa, para o oferecimento da defesa prvia, somente pode ser erigida em conta de nulidade quando se tratar de defensor dativo nomeado ao ru no interrogatrio. No quando, como no caso dos autos, o defensor constitudo por aquele., Assim, se o defensor indicado naquele ato pelo acusado no desempenhou as suas funes, outro remdio no restava a,o Juiz seno remeter os autos Defensoria Pblica, para que ru no ficasse indefeso. Quanto segunda afirmao, esclarecem as informaes que as alegaes finais, embora en-

de um ano e quatro meses de deteno e multa de Cr$ 10,00, pela sentena de f. .79-80, confirmada em grau de apelao pelo acrdo de. f. 96 da Egrgia Segunda Cmara Criminal. Argi-se, como fundamento da presente impetrao, dupla nulidade do processo; a primeira, resultante da falta de intimao do advogado indicado no interrogatrio; a segunda, em decorrncia de haverem sido assinadas apenas por estagirios as alegaes finais. No que se refere primeira nulidade argida, verifica-se que, realmente, ao ser interrogado em Juzo (f 30), o ora paciente declarou ser seu advogado o Dr. Victor Amorim. Todavia, como decorreu o prazo legal sem que fosse apresentada defesa prvia, o Dr. Juiz determinou a remessa dos autos Defensoria Pblica, tendo esta apresentado as alegaes preliminares de f. 32. Relativamente segunda nulidade argida, as alegaes finais encontradas f. 48 dos autos esto, de fato, assinadas apenas por estagirio, no obstante terem sido encaminhadas pela Dra. Defensora, como se verifica s f. 46v. Cumpre assinalar, todavia, que, ao examinar os autos a fim de prestar estas informaes, verifiquei a existncia de uma srie de grosseiras rasuras. E no a primeira vez que isto acontece. Outras semelhantes foram constatadas recentemente, guando prestadas as informaoes solicitadas para instruir o julgamento do Habeas Corpos n9 55.391, impetrado em favor do mesmo paciente Erile Gomes Manso. Assim, por exemplo, nos autos agora examinados (Processo n9 32.456, da 49 Vara Criminal); a certido de f. 30v., relativa ao decurso do prazo sem que o acusado apresentasse defesa prvia, foi visivelmente acresci-

R T .1 . 84 caminhadas pela Defensoria Pblica, foram assinadas apenas Por estagirio. V-se, pois, que o referido ato de defesa foi praticado to-s por estagirio, ensejando a nulidade argida, pois tratava-se de ato privativo de advogado. Somos, pelo exposto, pelo provimento do presente recurso, para que seja o feito anulado a partir das alegaes finais, para que outras razes sejam formuladas, por advogado." o relatrio. VOTO

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O Sr. Ministro Xavier de Albatanque (Relator): Diante das

dvidas suscitadas quanto autenticidade dos atos processuais de que se vale o impetrante e ~lente para fundamentar, quanta primeira nulidade, seu pedido de Ratem corpus, no h como solver-se a controvrsia neste sede processual. Pele segundo motivo, contudo, deve ser acolhido o pedido, noa termos do parecer. it que, como

confirmado pelas informaes, as alegaes finais produzidas em favor do paciente !brami midnllas apenas por estagirio Concedo a ordem, em parte, Para anular o processo a de tais alegaes fineis, Inclusive. EXTRATO DA ATA He 55.449 RJ Rel. Ministro Xavier de Albuquerque Pte. e Impte., Enio Gomes Manso. Autoridade coatora, Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: Concedida a ordem em parte, nos termos do voto do Relatar. Unanime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Paleio. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque e Leilo de Abreu. Ausentes, justificadamente: os Srs. Ministros Cordeiro Guerra e Moreira Alves. le SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 11 de novembro de 1971. Ign. Francisco Margem Secretrio

BABEM CORPUS N9 56.499 RJ

(Segunda 'turma)
Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Paciente: Jorge Velasco da Silva. Impetrante: Jos de ~Sim Pereira. Embargos infringentes e de nulidade.

Sendo embarckvel o acrdo em reformou sentena absolutria, a interposio desse recurso tem efeito suspensivo quanto priso do ru. Habeas corpus deferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Ihibusitil Federal, na- confokrilidade da ata do Julgamento e das
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notas taquigrficas, por unanimidade de votos, deferir o pedido de . babem corpos. Braslia, 30 de agosto de-1977. ; Maca -Falco, Presidente. - "ri" tu; itelatOri - -

416 RELATRIO

R.T.J. 84 do Ministrio Pblico, em exerccio naquele Juizo, recorreu do mesmo, apresentando suas razes s f. 21-22. Por sentena constante f. 28 o Dr. Juiz deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico para, reformando a deciso de f. 17v., determinar que se cumpra a douta promoo de f. 17v. As f. 40-40v., o douto representante do Ministrio Pblico requereu a cassao da fiana arbitrada pelo Sr. Delegado e a expedio do mandado de priso contra o acusado. MM. Dr. Juiz atendendo a promoo de f. 40-40v., cassou a fiana concedida e determinou a expedio do competente mandado de priso. Por petio de f. 49-50, o ora paciente, por seu advogado requereu a revogao da ordem de sua priso preventiva, nos termos da cpia em anexo. Ministrio Pblico opinou pelo indeferimento do pedido mas a f. 53v., o MM. Dr. Juiz decretou o recolhimento do mandado de Priso. Finalmente, por sentena de f. 144-147, foi o ora paciente absolvido da imputao que lhe fora feita. representante do Ministrio Pblico, no se conformando com a deciso da 14 instncia, apelou para este Tribunal de Justia. A P. 161-162, parecer da douta Procuradoria-Geral da Justia e, a f. 167-172, a Colenda 10 Cmara Criminal houve por bem, por maioria, dar provimento ao recurso, para condenar o apelado, Jorge Velasco da Silva, incurso no art. 304 do Cdigo Penal, a 2 (dois) anos de recluso, multa de Cr$ 5,00. A f. 173 cpia do Mandado de Priso n9 19, expedido contra o ora paciente. No ensejo, apresento a Vossa Excelncia protestos de elevada estima e distinta considerao."

O Dr. Jos de Amorim Pereira Impetrou habeas corpus em favor de Jorge Velasco da Silva, alegando em telex: "Jos de Amorim Pereira advogado impetra ordem de habeas corpus em favor de Jorge Velasco da Silva que est sofrendo coao ilegal Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia RJ por maioria reformou sentena absolutria e expediu mandado de priso contra o paciente j cumprido embora ainda caibam embargos contra o acordam condenatrio isto posto impetrante espera a concesso da ordem determinando-se o recolhimento do mandado de priso. Jos de Amorim Pereira" (f. 2). As f. 7-9 foram prestadas as seguintes Informaes: "Jorge Velasco da Silva impetra, atravs do Dr. Jos de Amorim Pereira, habeas corpus para esse Excelso Supremo Tribunal Federal, a fim de ver recolhido o mandado de priso contra ele expedido. O paciente foi denunciado perante o Juzo de Direito da 14 Vara Criminal da Comarca de So Joo de Multi, como incurso nas sanes dos art. 29'7 e 304, do Cdigo Penal, por denncia constante a f. 2-2v., seguindo cpia em anexo, juntamente com a do Auto de Priso em Flagrante de f. 6-6v. O Sr. Delegado arbitrou fiana em favor do acusado, no valor de Cr; 2,00, a fim de que, em liberdade, pudesse se defender da acusao que lhe fora feita. A f. 15, informao do Dr. Delegado de Policia . Por despacho de f. 17v. o MM. Dr. Juiz julgou extinta a punibilidade do ora paciente. No se conformando com referido despacho, o representante

O Sr. Ministro Moreira Alves:

R.T.J. 84 A Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Vat Teixeira, assim se manifesta a I. 35-37: "Sustenta o paciente esteria sofrendo to Ilegal, .pois fora condenado a dois anos de recluso. em 21 instncia, em deciso no unanime, sendo certo que se expedira contra o mesmo mandado de priso j cumprido, embora cana contra o Julgado embargos infringentes e de nulidade, recurso que no obriga o acusado recolher-se priso para interp-lo. Parece-nos, data varia, que razo no assiste ao paciente, que no instruiu a sua splica com os elementos necessrios sua apreciao. As informaes no esclarecem se o paciente foi efetivamente preso e se manifestou o recurso questionado. Na verdade, o Co/endo Supremo Tribunal Federal tem decidido no ser necessrio que o reli se apresente priso para enibarger. Entretanto, no caso dos autos, no ficou esclarecido se ru foi preso e, se preso, Interps embargos infringentes e de nulidade. O certo que, recolhido que fosse misto, teria que tomar logo a seguir, cincia da deciso cond~a, fluindo da o lapso recursal. Somos, pelo exposto, pelo indeferimento do presente babem corais, Por no estar demonstrada, a nosso ver, a ~00 Ilegal de que se queixa o Paciente." Em face desse parecer determinei se solicitassem, por telex, Informaes complementares sobre os aspectos ali aludidos. Antes de expedido o telex, foi Junta aos autos petio que acompanhada de certido da Secretaria do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, onde se l: '`O advogado Wilson Mina, a fim de fazer prova no Babem capuz impetrado em favor de

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Jorge Velasse da Silva, junto ao Supremo Tribunal Federal, vem requerer a V. 13% se digne de certificar o seguinte: Que o acrdo da 14 Camara Criminal que condenou Jorge Velame da Silva, pena de dois anos de recluso e multa de Cri 5,00, como inctirrknas sanes do art. 304 do go Penal, foi proferido por ria; Que fel expedido mandado de Pardo pelo Presidente da Cmara. Que foram interpostos e adiaitidos embargos infringentes do julgado, que esto sendo processados. Rio de Janeiro, 23 de agosto de gm. O Bacharel Hilton de Barros, Diretor-Oeral da Secretaria do Tribunal de justia do Estado do Rio de Janeiro. Crtifica, gire, revendo nesta Secretaria os autos de Embard0a de Nulidade e Infringentes na Apelao Criminal nmero dois mil qtatrOcentos e cinqenta e, cinco, da Comarca de Bo Jota de Metia, em que en/bargante Mie flaeS da Silva e embargado, a Justia, Processo crime nmero quatorze mil duzentos e sete da Primeira Vara Criminal da "Comarca de So Joo ,49 Metie; dele consta, St Moo a ttitdo qe Mi rato, o beiarinte: Quanto ao primeiro item: alui. 60 verifica do v. crCeillorine do de folhas cento sessenta e sete a cento e ~ta e dois, dos referidos au%oa, a Cier.18O da Egrgia Primeira Camara Criminal, que condenou e apelado Jorge Velame da Silve, a pena de dois anos de recluso, multa de cinco a Judiciria, e cruzares, Taxa por maioria castas, foi ca de votos, Vencido o Excelentleignie 4321thor Desembargador Cludio Vianna de Lima. relator dota, ria sesso realizada em trinta e um de maro dir ma novecentos e setenta'

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R.T.J. 84 a jurisprudncia desta Corte, sendo embargvel o acrdo que reformou sentena absolutria, a interposio desse recurso tem efeito suspensivo quanto priso (HC n9 51.910, R.T.J., 71/335 e segs.; HC n9 53.217; HC n9 53.555). Pela certido ora juntada aos autos, verifica-se que foram interpostos embargos ao acrdo que reformou a sentena absolutria, tendo sido admitidos. Em face do exposto, concedo a ordem, para que o paciente, se no estiver preso por outro motivo, seja solto para aguardar, em liberdade, o julgamento dos embargos interpostos. EXTRATO DA ATA HC 55.489 RJ Rel., Ministro Moreira Alves. Pte., Jorge Velasco da Silva. Impte., Jos de Amorico Pereira. Deciso: Concedida a ordem, nos termos do voto do Relator. Unnime. Falou, pelo paciente, o Dr. Wilson Mirza. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 30 de agosto de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

Quanto ao segundo item: sim. Verifica-se s folhas cento e setenta e trs, que a Egrgia Primeira Cmara Criminal, expediu Mandado de Priso, sob nmero dezenove, contra o cita-do apelado Jorge Velasco da Silva, em trinta e um de maro de mil novecentos e setenta e sete. Quanto ao terceiro item: sim. Verificando-se s folhas cento e oitenta e trs, a petio de interposio dos Embargos Infringentes do julgado, devidamente despachada, admitindo os Embargos, determinando seu prosseguimento, encontrando-se, o mesmo, em andamento na Secretaria das Egrgias Cmaras Criminais Reunidas. Secretaria do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, aos vinte e trs dias do ms de agosto do ano de mil novecentos e setenta e sete. Eu, Tcnico Judicirio, a datilografei. O referido verdade e dou f. E eu, Diretor-Geral da Secretaria do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, subscrevo e assino. Hilton de Barros, Diretor-Geral" (1. 44-44v.). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): 1. De acordo com

MARRAS CORPUS N9 55.577 DF (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Paciente: Estanislau Allunin Magalhes. Impetrante: Paulo Eduardo de Arajo Saboya. Habeas corpus. Crime contra a segurana nacional Descabimento. Ato Institucional n g 5, art. 10. Pedido no conhecido. ACRDAO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros

do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria e na conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, em no conhe_

R.T.j. 84 cer do pedido, por maioria de votos. Brunia, 21 de setembro de 1977. e - phompson Flores, Presidente. leito de Abres, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Leito de Abres: O ilustre advogado Paulo Eduardo de Arajo Saboya impetra ordem de bubeas eerPus em favor de Estantslau Alkrain Magalhes, em petio assim deduzMa: "O paciente foi condenado a 2 anos e 6 meses de recluso por sentena do Conselho Permanente de Justia da 24 Auditoria do Exrcito da 14 Circunscrio da Justia Militar, por infrao do art. 43 do Decreto-lei n9 898/1989 (Lei de Segurana Nadara. Ocorre, no entanto, que data de sua condenao, isto aos 20 de abril de 1978, o Paciente J havia cumprido, em carter de priso preventiva 22 (vinte dois) meses de encarceramento. Restava-lhe a cumprir, ento, outros 8 (01t0) =WS. Sua pena, destarte, expirou no dia 20 de dezembro intimo. Da sentena condenatria recorreram tanto o Ministrio Pblico quanto a defesa Apelao 41.410 , aquele 'DOSdo o agravamento da pena merc de nova classificriego do delito atribuido ao Paciente e esta pleiteando a sua absolvio. Ambos os apelos aguardam Julgamento. E no obstante o transcurso de quase 1 (uni) ano, aquele recurso sequer tem relator, vez que o Ministro anteriormente sorteado para exercer aquelas funes veio a falecer. Uma vez cumprida a pena, paciente requereu ao Juizo.de sua execuo (24 Auditoria.da 14 C.J.M.) a sua libertao, o que lhe foi negado coM fundaMento no art. 591 do Cdigo de Processo Penal Militar e sob a tikta de _pender recurso do Ministri o Pblico contra, a deciso de pririleiro grau.

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Inconformado de tal deado, o paciente requereu que o Ministro Presidente do Superior Tribunal Militar ordenasse a sua soltura. Mn vo, o paciente continua detido at a presente data. O Direito. Em outros casos semelhantes ao que acima se relatou, o 8.T.It. tem mantido a priso de sentenciados que j cumpriraln a pena a que foram condenados em primeira instncia sempre sob o fundamento no que disporia o art. 591 do C. Pr. Pen. Militar. Tal entendimento, entretanto, no se coaduna com toda a estrutura do processo penal ptrio, tanto que se o ru j cumpriu a pena a que est condenado, o prprio Juizo de Primeira instncia que o coloca em liberdade, ao proclamar o reaultado da sentena condenatdria (art. 29 do C.P.P.M.). No 441, ~to ~mo que responde o paciente estia foi o wo~, to adotado no tocante a 2 (dois) rus acidra os geais tambm quer o Ministrio Pblico agreVer a pena que lhes foi imposta. Entretanto e paradoxalmente, se o ru completar o cumprimento da Pena algum teralm depois de Ma proclamao e se ~dedo Pblico se inconformar contra a mesma, dever aquele ru continuar preso iadefinidamente at a consumao dos ok~, simplesmente pormie o no Julga re recurso da acusao. Ocorre assim que a diferena entre O destino de um ru e 0 de entro em mero acaso. Eleva-se, portanto, a iniquidade a nivel nunca antes visto, merc de erram interpretao do art. 501 do Cdigo de Processo Penal Militar. De fato, o texto daquele artigo bem claro e se refere aos caseie de apelao Interposta Orddioneiite pelo ru e alia iiand6 h apelao do Mini& trio Pblico.

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R.T.J. 84 Assim, de acordo com o j decidido por essa Magna Corte, verifica-se nos presentes autos, em relao ao paciente, manifesta ilegalidade ou abuso de poder por estar preso por mais tempo do que determina a lei, luz do que dispe o art. 467, f, do C. Pr. Pen. Militar. Do conhecimento Ante o exposto, indica como autoridade coatora o Exmo. Sr. Ministro Presidente do Superior Tribunal Militar que no indicou novo relator para a Apelao n9 41.410, logo aps a morte do Ministro Amanho Salgado, paralisando o processo em segunda instncia e propiciando que o paciente ficasse detido por prazo superior sua condenao. Requer o deferimento da ordem para mandar pr em liberdade paciente" (f. 2-4). Solicitadas informaes, prestou._ as o nobre Ministro Jacy Guimares Pinheiro, no exerccio da Vice-Presidncia do Colendo Superior Tribunal Militar: "AO apontar como autoridade coatora o Ministro Presidente do Superior Tribunal Militar por no ter indicado novo relator para a Apelao n9 41.410, logo aps a morte do Ministro Amarilio Lopes Salgado, paralisando o processo em segunda instncia propiciando que o paciente ficasse detido por prazo superior sua condenao, esqueceu-se, creio, o nobre causdico, do art. 32 do Regimento Interno do Superior Tribunal Militar que assim determina: Art. 32 No caso de vaga, ou de convocao por licena, novo Ministro, ou o convocado, funcionar como relator ou revisor nos processos distribudos ao Ministro substitudo. E consoante a norma acima expressa, est a Apelao n9 41.410, conforme certido da Diviso de Processo Judicirio f. 1.133 do citado processo, na referida Diviso, para ser con-

Tal interpretao indireta extensiva expressamente vedada pelo disposto no art. 29 do prprio Cdigo de Processo Penal Militar que impede outro tipo de interpretao que no a literal. Na realidade, entretanto, a questo deve ser enfrentada de outra forma, luz de que o paciente j cumpriu a pena a que est condenado e sua permanncia na priso dave-se nica e exclusivamente vontade do Ministrio Pblico e no de deciso do rgo que o submeteu a julgamento, O M.P. no tem poderes para manter quem quer que seja preso. tanto a interpretao que STM atribui quele dispositivo equivocada, que esse Eg. Supremo Tribunal Federal a repudia, conforme atesta a deciso proferida no H.C. 54.658, cm anexo. Esse referido habeas corpos versa sobre matria em tudo idntica situao do paciente, isto : presos condenados por crimes contra a segurana nacional, apesar de cumpridas suas penas, no haviam sido soltos, face existncia de recurso de acusao. relator daquela deciso, Ministro Bilac Pinto, foi brilhante e claro ao opinar sobre verdadeiro sentido do art. 591 do C. Pr. Pen. Militar: Tem-se nesta norma uma regra de soltura obrigatria para os casos de apelao exclusiva do ru, mas no se tem a uma proibiao para os casos de igual recurso do Ministrio Pblico. A obrigao de se pr o ru em liberdade, sendo seu apenas apelo, no implica em mantlo preso, se a acusao tambm apelou da sentena condenatria. Tal raciocnio no se tira do art. 591 do C. Pr. Pen. Militar, donde inclinar-me a reconhecer que a continuao da priso constituiria constrangimento ilegal.

R.T.J. 84 clusa ao Exmo. Sr. Ministro Dr. Gualter Godinho, empossado na Vaga decorrente do ,falecimento do Esmo. Sr. Ministro Dr. Amaino Lopes Salgado, no dia 17 do ms prximo passado. Esclareo ainda que o Ministrio Pblico apelou visando trazer os fatos para ursa adequada classificao, isto , para art. 43 do Dec.-lei no 898, de 1989, por serem os acusados, entre eles Estanislau Alkmin Magalhes, membros ativistas do P.C.B., partido extinto por fora de lei, e Cilia desclassificao ti prprio Ministrio Pblico pediu em alegaes escritas. Para melhores informaes, seguem as cpias anexas das razes de apelao do M.P. e parecer da Procuradoria-Geral da Justia Militar" (f. 25-28). A Procuradoria-Geral da Repblica opina no sentido de que no se conhea do pedido, pois, tratando-se de crime contra a segurana nacional, o writ incabivel nos termos do art. 10, do Ato Institucional no 5, de 13.12.1988 (1. 45). o relatrio. VOTO Sr. Nenistro Leito de Abreu (Relatot): O Supremo Tribunal Federal tem entendido que no basta a alegao da autoridade apontada como coatora, consistente na afirmativa de que o crime pelo qual responde o paciente se enquadra no art. 10 do AI. no 5, Para afastar do Poder Judicirio o conhecimento de 'abras empes . mister que a imputao realmentese enquadre, em tese, num dos crimes indicados na norma excepcional prolbitita, vale dizer, que configure caso de "crime politico"' contra a segurana nacional, a ordem econmica e social a economia popular. E Miem fa essa Indagao, diante de pedido de babeas termal, o Juiz ou Tribtnl tthipetente para julgar o vnit. Est afirmado esse

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principio, que pacfico, na ementa relativa ao julgamento do REC 55.418-RB, Primeira Turma, relator o eminente Ministro Boates Indioz, deciso que cito por ser a mais recente proferida por esta Corte acerca do assunto, 8 de agosto do corrente ano. No caso presente, o Supremo Tribunal Federal no chamado a manifestar-se, todavia, em babem conms sobre se constitui, ou no, crime contra a segurana nacional o delito pelo qual co Paciente se acha processado, mas se legal, ou no, a priso a que est submetido em virtude do processo a que responde como Incurso em crime contra a segurana nacional. O eminente Ministro Bac Pinto, na deciso Invocada pelo impetrante, considerou afastarei, em caso anlogo ao dos autos, o bice ao conhecimento do pedido, decorrente do disposto no AI no 5, art. 10, sob fundamento de que, conquanto houvesse condenao por crime contra a segurana nacional, a matria em discusso era eminentemente de direito formal. "Querse saber" assentou B. Exa. "da legalidade da priso aps o cumprimento da pena fixada pela sentena, nfo se quer discutir nada sobre a legalidade dojrna ocesso e da condenao. Na hiptese, isto dm, Incidiria a vedao do A.I. n9 5. No aqui, onde a matria assume outra posio, sob pena de se negar proteo a certos direitos individuais". O preclaro Relator foi acampaniattioN no seu voto, pelo eminente ~sito Ganha Pe~o Mieniludo os eminentes Mililitros Antonio Neder e Mor da Rocha, havendo empate, que propiciou a concesso do babes* corpete. Gastaria de me associar .tse. defendida Pelo Ministro Mino Pinto, tini, para Use, fora mister que pudesse superar como fez Sua Eiteedncia, o osLcuio dopa,rade pelo A.I. ne 5, art. 20. No Me parece, contudo, que esse &Ate .

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R.T.J. 84

VOTO PRELIMINAR Possa, na hiptese, ser afastado, pois a minha opinio, quanto a Sr. Ministro Cordeiro Guerra: esse problema jurdico, coincide com a expressa, no julgamento Sr. Presidente, estou de acordo do HC no 54.858, a que se refere com o eminente Relator. impetrante, pelo eminente MiGostaria de esclarecer que a nistro Eloy da Rocha, nestes ter- vedao do art. 10 do A.I. no 5 mos: "Dispe o art. 10 do A.I. absoluta. Ela abrange tanto os no 5, de 13.12.1988, que continua aspectos formais em vigor, nos termos do art. 182, ciais da causa. como os substanda Emenda Constitucional n 9 1, de 17.10.1989: "Fica suspensa a Devo tambm lembrar que no garantia de habeas corpus, nos constitui novidade no Direito Bracasos de crimes polticos, contra a sileiro o art. 10 do AI-5, porque segurana nacional, a ordem econmica e social e a economia dispositivo semelhante existia na popular". No fao distino Constituio de 1937, que impedia quanto ao fundamento do habeas conhecimento, pelo Judicirio, corpus, se relativo a matria de direito substantivo, ou se a de naqueles casos em que a priso direito processual, legalidade da se fazia por medida de ordem e priso e outras hipteses da mes- segurana pblicas. De modo que ma natureza. Admito habeas corAI-5, neste particular, no nepus, somente, por falta de compe- nhuma inveno recente. tncia da Justia Militar, quando No conheo do pedido. se tratar de crime contra a segurana nacional". VOTO Por estes fundamentos, no conheo do pedido. Sr. Ministro Bilac Pinto: Sr. Presidente, conheo do habeas VOTO corpus, nos termos do precedente O Sr. Ministro Soares Monos: apontado, de que fui Relator, e Sr. Presidente, tambm no defiro a ordem. vejo como se possa afastar o obsEXTRATO DA ATA tculo estabelecido pelo art. 10 do Ato Institucional no 5, na espcie. HC 55.577 DF Rel. MiSobreleva notar-se que, no caso, nistro de Abreu. Pte., Ra tapaciente ainda no est defini- nislau Leito Alkmin Magalhes. Impte., tivamente julgado, circunstncia Paulo Eduardo de Arajo Saboya. esta que desassemelha a hiptese daquela apreciada no habeas corDeciso: No conhecido, nos pus do qual foi Relator o eminente termos do voto do Relator, vencido Ministro Bllac Pinto. L, o paMinistro Bilac Pinto. ciente j havia sido condenado definitivamente, e o problema se Presidncia do Sr. Ministro vinculava execuo da pena. Thompson Flores. Presentes Era um incidente de execuo da Sesso os Srs. Ministros .Djaci sentena. Aqui no, aqui a con- Falco, Bllac Pinto, Antonio Nedenao pende de recurso do Mi- der, Xavier de Albuquerque, Ronistrio Pblico que quer agravar drigues Alckmin, Leito de Abreu, a pena. De maneira que me parece Cordeiro Guerra, Moreira Alves, ser mais difcil, na espcie, que Cunha Peixoto e Soares Munoz. naquela, apreciada pelo acrdo Procurador-Geral da Repblica, o Paradigma, afastar a incidncia Prof. Henrique Fonseca de Arajo. cogente da norma excepcional. Braslia, 21 de setembro de 1977. Concordo com o eminente Relator no Sentido de no conhecer Alberto Veronese Aguiar, Sedo pedido. cretrio do Tribunal Pleno.

R.T.j, 81. RECURSO DE DAMAS COR,PUS 9(7 55.585 SP

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(Segunda Turma)
Relatar: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrentes: Lucidlo Acosta e outro. Recorrido: Tribunal de Alada Criminal de So Paulo. tuate de corpo de delito. Priso preventiva. O art. 187 do Cdigo de Processo Penal, embora s aluda ao saprimento da falta do exame de corpo de delito peia prova tarteammbal, admite a aplicao analgica, por identidade de radie, na hiptese de confisso do ru, no tocante a ele ou a co-rus, especialmente (Mundo foragidos. Eine entendimento se impe em face dos Princpios que 7 nesse processo penal consagra: o da verdade real, o do livre convencimento do juiz e o da inexistncia de hierarquia legal probatria. Despachos de decretao de priso preventiva devidamente fundamentados. Recurso ordinrio a que se nega provimento. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal. na conformidade da ata do julgamento e das notas taqui:trficos, por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso. Brasas, 13 de setembro de 1977. piaci Falco, Pretddente. Moreira Alves, Relator. RELATRIO ". laminar os decretos de priso preventiva que lhes foram impostos, porque "sequer existe prova material doe crimes". Conseqentemente, as "ordens de priso" devent ser revogadas, por arbitrrias. injustas e ilegais. Prestadas informaes, oficiou a Procuradoria-Geral da Justia, opinando pela denegao da ordem. Contra os pacientes pesam acusaes de que integram uma quadrilha de furtadores de automveis que atua nesta cidade que 'contaria com a colaborao de Lucldlo, que investigador de Policia. Os veculos eram vendidos no Paraguai, constando que um deles foi adquirido .por Alberto Giallo, em Assuno, por Cr$ 29.000,00 (f. 18). Sustentou o MM. Juiz da 11 Vara Criminal, com inegvel acerto, ser Impossvel falar-se em ausncia do corpo de delito. que as autoridades brasileiras no pOdeth entrar no 'Paraguai apreender os carros que l certamente se encontram ainda. Mas, h., no inqurito queixas tlas vitimas e minuciosas confio-

O Sr. Ministro lifereira Alves: este o teor do acrdo recorrido 0. 48-50): "Os advogados Laertes de Macedo Torrens e Walter Aleiro 'Senclin pedem ordem de bane carpa em favor de . Lucidio Acosta elomar Tadeit Alves, demandados nas 11*- e 19 Vania Criminais desta remarca, como incursos no art. 155, 1 4. IV, combinado com o art -.25. do 05-. digo Penal, alegando, em sintese, que saibos -04 processos "esto nulos pala falta -ide, comine de .eorPo, de delito", de Miga a-can-.;

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R.T.J. 84 va de inexistncia de prova da materialidade dos delitos, certo que o mesmo art. 167 deve ser novamente lembrado, pois no seria admissivel que a falta de apreenso dos veculos circunstncia comprobatria da eficincia da quadrilha de que fazem parte os pacientes viesse a benefici-los. De ressaltar, por ltimo, a periculosidade do bando, responsvel por inmeros furtos de veculos, com alta margem de "lucro", favorecido por ligaes com elemento pertencente policia paraguaia, sendo, ademais, liderado pelo paciente Lucidio, que integra os quadros da policia paulista. Pelo improviznento, dessarte, parecer". o relatrio. VOTO Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): No caso furto de veculo ainda no apreendido no possvel o exame de corpo de delito por haverem desaparecido os vestgios. Aplica-se, assim, o disposto no art. 167 do Cdigo de Processo Penal, o qual, em meu entender, embora s aluda ao suprimento por prova testemunhal, admite a aplicao analgica, por identidade de razo, na hiptese de confisso do ru, no tocante a ele ou a co-rus, especialmente quando o que sucede na hiptese foragidos, Esse entendimento se impe em face dos princpios que o nosso processo penal consagra: o da verdade real. do livre convencimento do juiz o da inexistncia de hierarquia legal probatria. Por outro lado, a alegao de que, nos autos da ao penal, no h prova de propriedade dos carros furtados, tendo havido omisso d acrdo recorrido sobre esse aspecto. deveria ter sido objeto de embargos de declarao, no

ses dos rus" (f. 24). Na espcie. inexiste a invocada nulidade porquanto o desaparecimento dos veculos ,subtrados impede a realizao de exame pericial para constatao dos vestgios do crime. inegvel, de outro lado, que a jurisprudncia tem admitido que "a confisso do acusado" e "a prova testemunhal" podem suprir "a falta de exame de corpo de delito direto. quando desaparecerem os vestgios da infrao" (R.T. 442/437 e 415/215). Registre-se que os despachos concernentes a segregao provisria esto devidamente fundamentados e que os processos se encontram em fase de sentena (f. 18, 23 e 33), o que constitui um argumento a mais, para que a ordem seja denegada." Interposto recurso ordinrio, sobre ele assim se manifesta a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Alvaro Augusto Ribeiro Costa (f. 72-73): "No apelo em exame, so reiteradas as alegaes mediante as quais os impetrantes colimam subtrair os pacientes das duas aes penais a que respondem por furto de automveis bem como dos decretos de custdia preventiva nelas exarados. Bem repelidas, entretanto, foram tais argies pelo aresta ora impugnado. A alegada falta de exame direto de corpo de delito tem sua justificao, nos processos em causa, pelo desaparecimento dos veculos, que foram levados ao Paraguai e l negociados. Assim, a invocao, pelo parecer de f. 41-42, do art. 167 do Cdigo de Processo Penal, de todo cabvel. Doutra parte, se a pretendida ilegalidade dos decretos cautelares suscitada sob a alegati-

R.T.J.

425 cho Acosta e outro. Recdo., Tribunal de Alada Criminal do Estada de Mn Paulo. Imptes.. Lentes de Macedo Torrens e outro. Deciso: Negada Provimento. Presidancia do Sr. Ministro Diaci. Falco. Presentes Sesso os ars. Ministros Xsvier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Salda, 13 de setembro de 1977. Site Francisco Marques, Secre-

havendo, nos autos, elementos que possibilitem o seu exame. Finalmente, os despachos de priso preventiva, reportando-se ao pedido da autoridade P011eliti, ratificado pelo MaistftM Pblico, ambos arrolando elementos suficientes para justifica-la, esto devidamente fundamentados. Ademais, como salientou o acrdo recorrido, quando de sua prolao, os processos se encontravam em fase de sentena. Em face do exposto, nego provimento ao presente recurso. EXTRATO DA ATA RHC 55.585 SP ReI., ldlnistro Moreira Alves. Redes., Lu-

IIABEAS COEPlis NO 35.019 Itl

(Primeira Tonna) Relator: O Sr Ministro Antonio Nedr. Paciente: Maar Vieira Pacheco, Autoridade coatont: Cmara Criminal do II Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro. I. Antes da condenao, inepta a denncia que no contiver a descrio de crime (C. Pr. Penal, art. 43, depois da sentena condenatria no se tem como cogitar de uma denncia h%cpta, ano de um defeito da sentem que pede ser dientlida quinto esta enistastela, eficcia, ele. Se a denncia inepta, ou seis, se descreve late no *Moines* e assim padece defeito que se transmite sentena, e, no obstante Ia, o juis, baseado nela, proferiu sentena condenatria, esta que deve ser impugnada, e no aquela. Matria envolvida cai Prova ke deva me analisada ema profundidade no pode ser Manas na ao de babem corpus. Petio de habeas comua indeferida. ACRDO o pedido, de acordo com as notas
Matas e relatados estes autos de petio de "'gabem Corpus" n9 juntas.
a.iiI. 20 rle novembro de 1977,

55.819, do Estado do Rio de Janeiro, em que paciente Hamar Vieira Pacheco e Autoridade Coatora a Cmara Criminal do II Tribunal de Alada do referido Estado, ~Ide o ihrptittfto teibb-

tonio Nsder, Relator.

Preddente. An-

~MD

nal Federal, por sua P1melta Turma, 'Unanimemente, IAS rir

O Sr. ildinistm, Antonio Neder: I. M ar provineento em parte

Agebtelto Otimbiat nfr 1.0111, da

~arca de Niteri, o eg. gegen-

926

R .T. J. 84 participou do fato definido como criminoso. Sua petio, longa e compacta, est redigida nestes termos:... (l). Em vez de informar acerca d caso, o nobre Presidente do eg. Tribunal apontado como coator enviou-me cpia do acrdo condenatrio do Paciente; nada mais que isso. Eis o seu texto: ... (l) . III. A il. Procuradoria-Geral da Repblica oficiou com este parecer (f. 35 a 38): "1. Sustenta o paciente que estaria sofrendo constrangimento ilegal, pois nulo seria o processo-crime em que resultou condenado, de vez que no cometera o delito que se lhe imputou, sendo certo que, em face das provas coligidas, no poderia sequer ser denunciado. Sem razo o paciente, que no instruiu a impetrao com um s elemento de prova que pudesse servir de supedneo s suas alegaes. Cumpre salientar, entretanto, que o paciente e um outro co-ru, no auto de priso em flagrante, confessaram a posse de entorpecente que, segundo eles, se destinaria ao consumo prprio e ao trfico. A negativa oferecida pelo acusado em juizo estava, assim, divorciada da prova dos autos. Por envolver a impetrao exame profundo da ;Cova, opinamos no sentido de que seja indeferido o presente babas
corpos."

do Tribunal de Alada fluminense condenou Itamar Vieira Pacheco Crisonte Lopes como sendo autores do crime de comrcio clandestino ou facilitao do uso de entorpecentes, como previsto no art. 281 do Cdigo Penal com a redao que a essa norma foi dada pelo Dec.-lei n9 385, de 1988. O acrdo condenatrio desses Rus tem a sua ementa redigida nestes termos (f . 29): Trfico de entorpecentes. Rus que persguidos atiram fora de um carro bolsa contendo 3.800g. de maconha. Confisso na fase policial retratada em juizo. Retratao em desarmonia com a prova do processo e desprovida de elementos de convico. Irrelevncia. Testemunho de policiais. Prova idnea e vlida para a formao de convencimento. Pena. A reincidncia especifica por si s no justifica a apenao mxima. Provimento parcial dos recursos para reduzir as penas impostas aos rus reincidentes." II. Impugnando esse Julgado, referido ru, ele prprio, da priso em que se acha recolhido, impetrou babosa corpos em seu favor, no diretamente ao Supremo Tribunal, como devia fazer por fora do art. 119, II, e, da Constituio, e sim quele mesmo Colgio que o condenou, o qual, de seu lado, pelo reconhecer a--sua incompetncia, decidiu remeter para este Alto. Pretrio o processo de tal medida ou ao judicial. Sustenta o Impetrante e Paciente: a) que a denncia inepta; b) que a prova testemunhal colhida no inqurito falsa; c) que no clara bastante a imputao que se lhe fez; el) que no

IV. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. O argumento que se refere inpcia da denncia

R.T.T. 84 no pode ser considerado pelo Supremo Tribunal, isto porque se trata de matria envolvida em precluso, Porquanto no foi argida oportunamente, isto , antes da sentena. Se o Paciente foi condenado por fora de tal denncia, Porque juiz considerou que tem ela o minimo de aptido, e o verificar esse pormenor Impe um ente, no somente do seu texto, mas tambm daquilo que foi nele considerado para o efeito de formalizar a acusao e a condenao; em suma, deve o Tribunal verificar a congruncia da .sentena com a denncia e apreciar A, Prova em que se baseou o julgado. Ora, essa operao no pode ser Seita no processo da sumarindina demanda judicial de baboso corja a qual, por sua natureza, no comporta exame dessa espcie. Antes da condenao, inpeta a denncia que no contiver a descrio de crime (C. Pr. Penal, art. 43, I); depois da sentena condenatria no se tem como cogitar de uma denncia inepta, seno de um' defeito da sentena, que Pode ser discutida (Manto sua existncia, validade, efic cia, etc. Se a denncia inepta, ou seja, se descreve fato no,criminolio e assim padece defeito que se transmite sentena, 6, no obstante isso, o juiz, baseado dela, proferiu sentena, condenatria, esta que deve ser Impugnada, e no aquela. Esqueceu-se o Impetrante, de que os defeitos da denncia podem ser consertados 'a qualquer ISIMOS qual tempo, antes se 1 no .art.: 569 do C. Pr. Pe-

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nal; disto- se conclui que os defeitos da denncia devem ser implignedos antes da sentena, porque, depois dessa, eles ho-de ser considerados mediante impugnao desse ato na medida em que hajam influido na sua validez ou na ene eficcia. II. O terceiro fundamento da petio, qtial o de no ser clara a imputao, tem a mesma natureza do anterior e merece o mesmo julgamento destoutro, visto mie se trata de urn defeito que, uma vez configurado, tornaria Inepta a denncia; sim, porque tanto faz dizer que a denncia MO descreve fato criminoso, conto dizer que ela no descreve claramente o fato criminoso. UI. No tocante aos dentais fundamentos do recurso (ou sejam o segundo e o quarto), de se dize-los envolvidos em prova que deva ser analisada em profun(Rade, Matria que, por sua natureza, no pode ser discutida nesta sumarisalma demanda. /V. Nego o babas carpas. EXTRATO DA ATA

1C A.Q 55.5I9 RJ Rel., Mini Antonio Neder. Pte. e Impte., Itaniar Vieira Pacheco. Autoridade Cintara: Ceara Cri111/11114 do Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro. Decido: Negado, unanime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso, os Sn. Ministros Antnio Neder, RoMigues Alrignin, Cunha Peixoto e Soare* Ifidlois. SubprocuradorGeral da, Repblica, o Dr. Antnio, 'Torreo Bisca. nominnbto de Braslia, MI 1917. Aaddinbe, Caries de AzeINNW Braga; Secretrio.-

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R.T.J. 84 RECURSO DE HABEAS CORPUS N9 55.620 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Clvis Fonseca. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Habeas Corpus. Impetrao no conhecida, na instncia a quo, por j haver sido decidida reviso criminal perante ela apresentada. Conhecimento do apelo, como impetrao originria. Sentena. Intimao, por edital, ao ru foragido. Desnecessidade de intimao do defensor dativo (art. 392, VI, do C.P.P.) Precedentes do S.T.F. Habeas corpus conhecido como originrio e indeferido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de votos, em conhecer como pedido originrio e indeferir o recurso. Braslia, 18 de outubro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, da lavra do ilustre Procurador Alvaro Augusto Ribeiro Costa, assim resume e aprecia a espcie: "1. Cuida-se de impetrao que visa fazer elidir o trnsito em julgado, quanto ao paciente, de sentena que o condenou a um ano de recluso, como incurso no art. 171 do Cd. Penal. 2. Considerando que j havia sido indeferida reviso criminal pleiteada em favor do paciente, isso importando em reconhecimento do trnsito em julgado da sentena e que, sob igual fundamento, o requerente j impetrara outro habeas corpus, que fora denega-

do, o Tribunal a quo no conheceu do pedido. 9. Dai, o recurso de f. 28-33, onde se invoca o julgamento proferido pela Excelsa Corte, no RHC n.9 54.982, e, com base no mesmo, sustenta-se que era indispensvel a intimao pessoal da sentena, ao defensor dativo, no obstante se encontrar foragido o ru (paciente). Entendemos que o apelo deve ser conhecido, como pedido originrio, em face das razes que o acrdo de f. 25-26 enunciou. No mrito, somos peia denegao do writ, vez que o art. 392, VI, do C.P.P., no exige a intimao pessoal do defensor dativo, quando o ru. se encontra foragido. verdade que a Suprema Corte, tendo em vista o principio constitucional relativo amplitude da defesa (art. 153, 1 13, da Constituio Federal), tem considerado necessria a intimao da sentena, ao defensor dativo, quando o ru estiver preso. 6. No tocante . hiptese do art. 392, VI do C.P.P., porm, a orientao do Pretrio Excelso dispensa tal intimao (v. RECr.. n9 83.384-SP, 19 Turma, Relator Min. Cunha Peixoto, em 7.5.1976, Dl de 16.8.1976, p.

.R.T.J. ti 7.082; RECr. n9 82.2110-EP, 19 Turma, Rel. Min. Rodrigues Alei:adia, 4.8.1978, 1)5 de 3.9.1978, p. 7.719; RECr. no 78.740-8P, 19 Turma, Rel., Min. Rodriguez Alekmin, 18.8.1974, ETJ 72/910). Tambm a dispensam os doutrifiadores (v. Ar! Franco, "Cd. de Proc. Penal Anotado", 59 ed. vol. 1.9/454; /3asileu Garcia, "Com. ao Cd. de Proc. Penal" ed. RP., vol. n.9 507; ditgalhes Noronha, "Curso de Direito Processual Penal", 5.9 ed., p. 210; e Eajdnolo Filho, "Cd. de Proc. Penal Bras. Anotado", 3) ed., IV/188): O parecer, dessarte, pelo conhecimento da impetrao, como originria e, no mrito, por seu Indeferimento." t o relatrio. VOTO O Sr. ~iro Cordeiro amor- ra (Relator): Acolho o parecer que venho de ler e conheo do pedido como originrio, porm, o Indefiro, pois, realmente, O art. 392, VI do C.P.P. s impe a timao por editai do riu foragi- do, que no constituiu defensor.

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Andra temos reiteradamente decidido, Coln apoio na melhor doutrina "nto encontrado o ru, que no tem advogado constitudo, a intimao feita por edital, pouco importa tenha atuado defensor dado pelo juiz." (Eduardo Eepinola Filho Cdigo de Processo Penal Brasileiro, IV, 5* ed., p. 18(). EXTRATO DA ATA REM n.o 55.820 SP Min. Cordeiro Guerra. Reto., Clvis Fonseca. Reedo., Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 'rapte. O recorrente. Deciso: Conhecido como pedido originrio, foi indeferido, unanimidade de votos. Presidncia do 13r. Ministro Visei Falco. Presentes sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeixo Guerra e Moreira Alves. 1.9 subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim pl. beiro Braslia, 18 de outubro de 1977. ES. ~nein* Marques, Secretirio.

pactuas DE muras CORPUS N.o 55.828 RJ)

(Segunda Turma) .Relator: O Sr. Ministro Med Paleio. Recorrente: Waldir Rodzigues Toas: Recorrido: 29 Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro. Impetrante: Jos Roberto Mala Futscher. A denncia, nes proas, matados pela Lei no 4.811, de 11)85, no constitui casa beterrupdva da prescrio. Precedentes do S. T. Federal. Prescrio da ao penal. Recurso ordinrio provido. riflas taquigrficas, por tmanitniAVORDA0 dade de votos, dar provimento ao Vistos, relatados e discutidos cirno noa termas do voto do Miestes auto., acordam os ~atros nistre Rektor. em 19 de novembro de da segunda Turma do Supremo Moei Valeta Presidente Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das e Rektor.

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R.T.J. 84 1971, a requerimento do Ministrio Pblico, anulou-se o processo, por inpcia daquela inicial substituda por outra portada, agora baixada pelo Dr. Juiz de Direito, envolvendo, alm do paciente, outro acusado. Ainda segundo o Impetrante, aos 18 de novembro de 1975, outra vez a requerimento do Ministrio Pblico, anulou-se a segunda portaria, sob o inconsistente fundamento de que a falta de especificao da modalidade da culpa a tornava deficiente, e assim, sob pretexto e inexistente Nulidade, permitiu-se o oferecimento de denncia, com o nico objetivo de interromper o lapso presciicional, o que configura coao ilegal, a ser corrigida com o deferimento do writ, para anularse a denncia, por falta de justa causa, reconhecida a extino da punibilidade, pela prescrio da ao penal. A autoridade apontada como coatora, prestando informaes, confirma a anulao das duas portarias, salientando, entretanto, que a da segunda decorreu de requerimento do prprio paciente, que "peticionou ao Juiz pedindo a amigao da portaria judicial sob o argumento de que a intensa prejudicou seu direito de defesa, no citando a natureza da culpa". Sublinha o magistrado que embora tenha havido lapso na portaria Judicial foi ela anulada a pedido do paciente e agora quer ele beneficiar-se do fato, sem fundamento legal, e acrescenta que o ru, alegando doena, obteve o adiamento do interrogatrio. A douta Procuradoria-Geral da Justia opinou no sentido da denegao da ordem. VOTO DO RELATOR Tem esta Egrgia Cmara Indiscrepantemente reconhecido a possibilidade de ser a ao penal a que se refere a Lei n.o ... 4.611-1965 instaurada mediante

RELATRIO O Sr. Ministro Djaci Falco: O acrdo objeto do presente recurso est lanado nos seguintes termos: "Ementa: Habeas corpus. pretendida ilegalidade no oferecimento de denncia, em crime de homicdio-culposo, mediante anulao de portaria, com o nico objetivo de impedir a prescrio. Nulidade decretada, porm, a requerimento da defesa. Ordem denegada. ACRDAO Vistos, relatados e discutidos os autos do Habeas Corpus n, 3.581, de Volta Redonda, em que impetrante o Bel Jos Roberto Maia Futscher, sendo paciente Waldir Rodrigues Teixeira. Acordam, por unanimidade de votos, os Juizes que integram a Cmara Criminal do Tribunal de Alada do antigo Estado do Rio de Janeiro, em denegar a ordem, nos termos do voto do Relator. Rio de Janeiro, 2 de junho de 1977. Paulo Gomes da Silva Filho, Presidente, substituto e Relator. RELATRIO O Bel. Jos Roberto Mala Futscher impetra ordem de habeas corpus em favor de Waldir Rodrigues Teixeira, apontando como autoridade coatora o ilustre Dr. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Volta Redonda, e sustentando que o paciente sofre constrangimento ilegal decorrente do recebimento de denncia, em ao penal relativa ao delito de homicidio culposo. regida pela Lel n.o 4.611/1965. Consta da splica que a referida ao foi instaurada, aos 29 de maro de 1969, mediante portaria expedida pelo /)r. Delegado de Polcia. Aos 16 de abril de

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denncia. ainda quando imediatamente conhecida a autoria, concluso prestigiada pelo Supremo Tribunal Federal, que recentemente a ratificou (RTJ 73/330). Nada obsta, assim, que diante de portaria inepta, ou de nulidade ocorrida na fase policial do procedimento que freqente, o representante do Ministrio Pblico, interessado na regularidade processual, promova a correo necessria, inclusive com o oferecimento da denncia, considerando os elementos at ento reunidos como peas de informao. No ser, entretanto, admissivel adotar-se esse entendimento quando ineidste nulidade a sanar, tomando-o como base para o censurvel expediente de Impedir a ocorrncia da prescrio, estabelecendo-se, sem motivo que a isso autorize, causa interruptiva do lapso respectivo. E disso que reclama o Impetrante, alegando inexistir defeito na portaria cuja anulao ensejou o recebimento da denncia pelo mesmo fato. O zeezame da matria, por sua natureza, melhor situar-seia no campo de recurso prprio o previsto no art. 581, Inc. XIII, do Cdigo de Processo Penal, ou seja, o recurso em sentido estrito contra deciso que anular o processo de instruo criminal, no todo ou em parte. Notadamente estando o paciente em liberdade, sem ameaa concreta liberdade de locomoo. ,Com efeito, no se discute o cabimento da denncia, mas a procedncia de um despacho anulatrio que a possibilitou. De qualquer forma, Porm. Informa o Ilustre Dr. Juiz de Direito, muito claramente, que o paciente pediu "a anulao da portaria judicial sob o argumento de que a mesma prejudicou seu direito de defesa" ao 'deitar de especificar a modalidade de culpa. E diz mais, que o im-

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petrante, "oficiando nos autos 18.10.1976, como defensor do paciente", nada reclamou (f. 16). Registre-se que ao tempo do recebimento da denncia, aos 2.12.1975, prescrita no estava ainda a ao penal, tendo em vista a pena In abstrato, qual corresponde o lapso de oito anos, tendo o fato ocorrido aos 23 de maro de 1989. Diante das informaes prestadas pela autoridade apontada como coatora. verifica-se que a prpria defesa, quando ainda no exercida pelo Ilustre Impetrante, provocou a anulao da portaria, com o que teria concordado o Dr. Promotor de Justia. No se poderia, nessas condies, considerar como prejudicial a defesa ato que ela msma postulou, sendo atendida. Aplica-se o principio constante do art. 585 do Cdigo de Processo Penal, pelo qual nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa ou para que tenha concorrido. No se vislumbra, ento, ilegalidade a ser corrigida pelo remdio herico, e por isso denego a ordem. Rio de Janeiro, 2 de junho de 1977. (asa.) Paulo Gomes da Silva Pilho. Relator". G. 20 a 23). O recorrente insiste na sua pretenso, conforme se verifica das razes de f. 26 e 27. Requisitados os autos da ao penal, a Procuradoria-Geral da ltepblica emitiu o seguinte parecer: "1. Sustenta-se, no apelo em exame, que a denncia de f. 2 (dos autos em apenso) nula. por lhe faltar justa causa, posto que oferecida com o nico objetivo de Interromper a prescrio concernente ao penal a que responde o paciente, como Incurso no art. 121, 411 3. e 4.9 do
Cdigo Penal.

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R.T.J. 84 mento adotado pelo representante do Ministrio Pblico somente em parte pode ser aceito. Vejamos porque. Embora o art. 565, in fine, do aludido estatuto prescreva que nenhuma das partes poder argir nulidade referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse, esse dispositivo deve ser entendido em consonncia com. o art. 257 do mesmo diploma, que confere ao Ministrio Pblico a atribuio de fiscalizar a execuo da lei. 10.1 Ora, se a lei (art. 41 do Cdigo de Processo Penal) exige que a denncia a que a portaria equivale, no procedimento sumrio contenha a exposio do fato criminoso com todas as circunstncias, exigncia essa que tambm decorre dos princpios da amplitude da defesa e da contraditoriedade (H 15 e 16 do art. 153 da Constituio Federal), certo nos parece que o Ministrio Pblico, no papel de fiscal da execuo da lei, pode pleitear a anulao de portaria que seja omissa, como no caso em exame sobre a natureza da culpa imputada ao ru. Ocorre, entretanto, que a omisso da portaria poderia ser suprida, na hiptese, mediante aditamento ou ratificao consoante dispem os art. 569 e 573 do Cdigo de Processo Penal, sem que dai resultasse qualquer prejuzo ao paciente. O representante do Ministrio pblico, contudo, foi alm. A par de pleitear a anulao da portaria, f-lo com o expresso desiderato de que fosse instaurada outra ao penal, mediante denncia (slc), acrescentando que o andamento da futura ao deveria ser acelerado. "por razes bvias" (sic) (v. f. 149v-150). Na espcie, porm. o oferecimento da denncia era no

V-se, dos autos da ao penal, que a denncia foi formulada em substituio Portaria de f. 58, cuja anulao foi pleiteada pelo representante do Ministrio Pblico, atravs da cota de f. 149v/150, sob a alegao de que a pea inicial em causa no aludira natureza da culpa. O exame da portaria em apreo revela que a mesma, efetivamente, se ressente do defeito indicado pelo rgo acusador. Surge, assim, a questo: poderia o juiz anular, a pedido da acusao, a portaria, por motivo no alegado pela defesa, e. em conseqncia, receber denncia em substituio mesma? O acrdo recorrido, para denegar a ordem impetrada, afirmou que a anulao da portaria se dera por iniciativa da prpria defesa, que, dessarte, no poderia se insurgir contra o ato, face ao disposto no art. 565 do Cdigo de Processo Penal. A leitura da petio de f. 147-148, porm, evidencia que a defesa, em verdade, no requereu a anulao da aludida pea inicial acusatria. O que fez foi apontar uma inverso de ordem processual que, a seu ver. justificaria a repetio do interrogatrio e da defesa prvia. Equivocou-se, portanto, o coleglado a mio, no tocante iniciativa do pedido de anulao da portaria. Resta saber, ento, se o Ministrio Pblico poderia, na espcie, suscitar nulidade no argida pela defesa e cuja decretao poderia redundar como aconteceu no oferecimento de denncia e conseqente recebimento, dai resultando a Interrupo da prescrio. Em face das regras contidas no art. 565, In fine. 569 e 257 do Cdigo de Processo Penal, entendemos que o procedi-

 R.T.J. 84 apenas desnecessrio porque a portaria poderia ser corrigida na forma acima mencionada como tambm contrrio ao disposto no art. 1.9 da Lel n. 4.611/1985. 14. Assim, a promoo do rgo do Ministrio Pblico. embora em parte autorizada pelo art. 257 do Cdigo de Processo Penal, contrariava, por outro lado, outras normas legais. 14. Considerando, outrossim, que o ato do juiz, acolhendo a promoo do Ministrio Pblico. anulando a portaria de f. 58 e abrindo vista ao mesmo, para oferecimento da denncia, velo a resultar na interrupo da prescrio em detrimento, Portanto, da defesa afigurase-nos descabida a instaurao da ao mediante denncia. 18. Com esse convencimento, opinamos por que seja provido o recurso e, em conseqncia, anulado o processo, a partir de I. 150v. (inclusive), decretando-se a prescrio da ao penal porque decorrido o prazo do art. 109, IV, do Cdigo Penal, entre a data do fato .... (23.3.1969) e a em que os autos da ao penal foram remetidos Suprema Corte (13.9.1977), cfe. f. 191). Brana, 4 de novembro de 1977. (ass.) Alvaro Augusto Ribeiro Costa, Procurador da Repblica). Aprovo: (ass.) Henrique Fonseca de Araujo. Procurador-Geral da Repblica". (f. 37 a 40) VOTO O Sr. Ministro Ditei Falco (Relator): O pedido prende-se a ao penal, em virtude de homiOdio e leses corporais culposas (art. 121, 1 39 e art. 129, 1 89, do Cdigo Penal), iniciada mediante portaria de 29.3.1989 (processo em apenso, f. 5), nos termos da Lei n.9 4.811, de 2.4.1965. C) processo ainda no foi COnatido. Houve expedio de vrias 433

cartas precatrios, sendo anulada a Portaria de f. 58, a requerimento do rgo do Ministrio Pblico, a 18.11.1975 (f. 150v. do processo em apenso) e oferecida denncia a 25.11.1975 (1. 2 e 2v. do processo em apenso). Concordo com o parecer quando sustenta que a portaria poderia ser corrigida, na forma dos art. 569 e 573 do Cdigo de Processo Penal. Sem razo, porm, quando afirma que a denncia nos processos regulados pela Lei n.9 ... 4.611/1965, tambm constitui causa interruptiva da prescrio. Tal entendimento contrape-se ao adotado por esta Corte (RHC n.9 55.501 e RECr n. 87.644). Concordo, no entanto, com a concluso do parecer, que reconhece a prescrio da ao penal Ocorrido o fato delituoso a 23.3.1969, j decorreram oito anos e meses. Prazo superior ao previsto no art. 109, inc. IV. do Cdigo Penal (oito anos), aplicvel hiptese, dado que a pena mxima aplicvel de trs (3) anos de deteno (art. 121, 3.9, do Cdigo Penal). Ante o exposto, dou provimento ao recurso para julgar prescrita a ao. EXTRATO DA ATA RHC n. 55.626 RJ Rel., Min. Djaci Falco. Recte., Waldir Rodrigues Teixeira. Ftecdo., Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro. Impte., Jos Roberto Mala Futscher. Deciso: Provido o recurso, nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque. Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. I. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. &malha, 18 de novembro de 1977. . Hlio Francisco Marques. Secretrio.

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RECURSO DE HABEAS CORPUS (Segunda Turma)

N9 55.640 SP

Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Recorrente: Jocelino Rodrigues da Silva Jorge. Recorrido: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Impetrante: Ney Mattar. Composio da Cmara julgadora. Voto do Presidente. Inocorrncia de irregularidade no julgamento (pargrafo nico do art. 664 do Cdigo de Processo Penal). Extino da punibilidade pela prescrio (art. 109, VI, c/c o art. 115 do Cdigo Penal). Recurso ordinrio provido. ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso nos termos do voto do Relator. Braslia, em 11 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro jati Falco: Cuida-se de recurso ordinrio, interposto em tempo hbil contra a Seguinte deciso: "Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n9 73.254, da comarca de Altinpolis, em que impetrante Bel. Ney Mattar, sendo paciente Jocelino Rodrigues da Silva Jorge: Acordam, em Cmara de Frias do Tribunal de Alada Criminal, negar a ordem contra o voto do Relator sorteado. Custas na forma da jei. Em favor de Jocelino Rodrigues da Silva Jorge foi impetrado o presente habeas corpos em que se objetiva o reconhecimento da prescrio da ao penal, nos termos do n9 146 da
Smula. Sustenta-se, em sntese,

que sendo de 3 meses e 10 dias de deteno a pena aplicada, e tendo sido recebida a denncia em 7.11.1972, prescrita estava a ao penal, por se tratar de ru menor, quando proferida a sentena condenatria, em .... 13.12.1972. verdade que o acusado no apelara da deciso, mas tal circunstncia, nos termos da jurisprudncia mais recente do Pretrio Excelso, no impedia o rconhecimento da chamada prescrio retroativa. Oficiou a Procuradoria da Justia, opinando pela denegao da ordem. O enunciado n9 146 da Smula constitui, como dele consta expressamente, aplicao do art. 110, pargrafo unico, do Cdigo Penal. Refere-se, este ltimo preceito, "prescrio depois de sentena condenatria de que somente o ru tenha recorrido". Da o entendimento de que sem apelao do acusado no havia como invocar a chamada prescrio retroativa. Com esta orientao conformou-se a maioria depois de, por longo tempo e por razes doutrinrias que aqui so precisam ser lembradas, ter-se mantido afastada da jurisprudncia cristalizada no no 146 da Smula. No vem, os Juizes que compem referida maioria, razes

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para repudiar a orienttto que adotaram, em beneficio de um entendimento que, com a devida vnia, discrepa abertamente da norma penal interpretada pelo n9 146 da Smula. O eminente Relator sorteado tambm concedia a ordem por reputar invlida a intimao da sentena feita ao defensor atravs de AR no assinado pelo advogado; anulava, em conseqncia, a certido do trnsito em julgado, com o que se reabriria o prazo recursal. Tambm nesta parte no o acompanhou o 29 Juiz, que no reputa obrigatria a intimao da sentena ao defensor do ru; e o mesmo fez o 39 Juiz, por entender que o babas corpus no se prestava para tal fim. Participou do Julgamento, alm dos infra-assinados, o Senhor Juiz Prestes Barra, So Paulo, 27 de Janeiro de 1977. Dinio Gania, Presidente com voto, designado para o acrdo. Francis Davis, Vencido declarar. Declarao de voto vencido do
Sr. Juiz Francis Davis

Habeas Corpos n9 73.254 Altinpolis Data venta, concedia a ordem, para reconhecer a prescrio da ao penal. Firmou-se no Supremo Tribunal Federal o entendimento de que a extino da punibilidade, pela prescrio da ao penal, deve ser aferida pela pena concretizada e pelos interregnos decorridos entre o fato delituoso e o recebimento da denncia; ou dessa causa interruptiva at a prolao da sentena condenatria; ou dessa condenao at sua confirmao, em 24 instncia. Na preponderante interpretao da Smula n9 146, a prescrio pode ser reconhecida em condenao Imposta em 24 jos-

Mania (Reer n9 80.051-GB, D.J.II. de 24.10.1915) e, tambm, independentemente de recurso do ru (THIC n9 53.450SP, D.J.U. de 26.12.1975; RUO n9 52.342, de 22.10.1975; MC n953.551-$p id. ib. ), quando a condenao imposta em 14 instncia. No caso, o paciente, por denncia recebida em 17 de maio de 1971, saiu condenado, em 7 de novembro de 1972, por r. sentena irrecorrida, ao cumprimento de trs meses e dez dias de deteno (f. 8). Por se tratar, comprovadamente, de ru menor de 21 anos (f. 5), prescrita, indubitavelmente, a ao penal em que foi condenado. Quando assim no fosse, a intimao da sentena condenatria no foi regular, pois o defensor foi intimado por via postal, no admitida como vlida no Cdigo de Processo Penal. J que repelida a prescrio da ao penal, por divergncia da douta Maioria com a jurisprudncia preponderante no Supremo Tribunal Federal, pareceume que, quando menos, deverse-ia determinar a complementao da intimao da sentena, atravs de formalizao de seu conhecimento, por parte do Senhor Advogado. Francis Dans" (f. 30 a 34). O recorrente, consoante se v das razes de f. 37 e 38, insiste na extino da punibilidade, pela prescrio da ao penal. A Procuradoria da Justia manifestouse pelo provimento do recurso (f. 41). Perante esta Corte, a Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o seguinte parecer: "1. O acrdo recorrido Indeferiu a ordem de habeas cospes onde se collmava a aplicao da Smula n9 146 por entender que a falta de recurso da defesa impedia a incidncia do verbete em causa.

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R.T.J. 84 Braslia, 19 de outubro de 1977. Alvaro Augusto Ribeiro Costa, Procurador da Repblica. Aprovo: Henrique Fonseca de Arajo, Procurador-Geral da Repblica" (f. 46 e 47). VOTO (Relator): Observo que o julgamento se deu por uma Cmara de Frias do Eg. Tribunal de Alada, com trs juzes. Votou o relator concedendo a ordem, o segundo juiz denegando-a e, finalmente, o Presidente tambm indeferindo o pedido. O voto deste era obrigatrio, pela prpria composio da Cmara, como reconhece o recorrente (ver f. 37). Assim sendo e diante do que estabelece o pargrafo nico do art. 664 do Cdigo de Processo Penal, jamais houve irregularidade no julgamento. No entanto, o recurso merece provimento, porquanto a jurisprudncia predominante entre ns no sentido de que para aplicao da Smula n0 146, no indispensvel que a defesa haja recorrido (RHC n9 52.432, relator para o acrdo o Sr. Ministro Xavier de Albuquerque, ERE n9 76.320). Ora, no caso a sentena condenotria passou em julgado para a acusao. Tratando-se de ru menor de 21 anos, condenado a 3 meses e 10 dias de deteno, operou-se a prescrio da ao, uma vez que recebida a denncia a 17.5.1971 e ocorrendo a condenao em 7.11.1972, fluiu prazo superior a um (1) ano (art. 109, VI, c/c o art. 115 do Cdigo Penal). Ante o exposto dou provimento ao recurso, para decretar a extino da punibilidade, pela prescrio da ao. EXTRATO DA ATA RHC 55.640 SP Rel., Ministro Djaci Falco. Recte., Jocelino Rodrigues da Silva Jorge. Rendo., Tribunal de Alada CriO Sr. Ministro Djaci Falco

Da, o apelo de f. 36-38, em que, inicialmente, alega-se que, tendo havido empate na votao (o relator concedeu a ordem, enquanto o segundo juiz a negou), no poderia o terceiro juiz (funcionando como Presidente) desempatar em desfavor do paciente. Ademais, insiste o recorrente na desnecessidade de recurso do ru, para efeito de aplicao da Smula n9 146 e, nesse sentido, alude recente jurisprudncia da Suprema Corte. Afigura-se-nos, de logo, improcedente a argida irregularidade do julgamento do habeas corpus, pois, consoante prescreve o 6 19 do art. 615 do C. Pr. Penal. "havendo empate de votos no julgamento de recurso, se o presidente do Tribunal,

caso contrrio, prevalecer a deciso mais favorvel ao ru" (grifamos). No que concerne tese principal do recurso, sabido que "A jurisprudncia prevalente do Supremo Tribunal, a partir dos ERE n9 76.320, admite a aplicao da Smula n9 146, mesmo quando o ru no tenha recorrido" (RECr. n9 83.774-SP, 24 T., Rel. Ministro Cordeiro Guerra, em 7.5.1976). 6. Considerando, entretanto, que inexiste, na hiptese constrangimento atual ou iminente liberdade de locomoo do paciente vez que a pena a ele aplicada foi declarada extinta, em virtude do cumprimento das condies do sursis (v. f. 4v.) entendemos que no h cabimento para o habeas corpus. Somos, em conseqncia, pelo improvimento do recurso.

cmara ou turma, no tiver tomado parte na votao, proferir o voto de desempate; no

R.T.J. 84 minai do Estado de So Paulo. Ney Mattar. Deciso: Provido o recurso nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albu-

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querque e Leito de Abreu. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Doutor Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 11 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSOS DE DARRAS CORPUS 149s 55.652 E 55.492 RJ (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin. Recorrente e impetrante: Raymundo Gomes das Chagas. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Babem Corpus. Alegao de prescrio da ao penal j repelida em anterior pedido de habeas corpus. O disposto no art. 594 do Cdigo de Processo Penal, sobre poder o ru recorrer em liberdade, no se aplica ao recurso extraordinrio. Recursos de habeas corpus no providos. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade, negar provimento aos recursos. Braslia, 6 de dezembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Rodrigues Alcionin, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Rodrigues Alekmin: Fiz apensar estes dois recursos de habeas corpos nono e dcimo requeridos pelo paciente Raymundo Gomes das Chagas. No de n9 55.492, alm de protestar inocncia e afirmar ter sido condenado injustamente, pretende que houve prescrio calculado o prazo, pela pena in concreto, entre a data do crime e a do recebimento da denncia, quanto a um dos crimes. E quanto ao outro crime, a pena estaria cumprida. Outrossim, tendo interposto recurso extraordinrio, quer aguardar em liberdade o julgamento, nos termos da Lei n9 5.941, de 1973. O Tribunal de Justia no conheceu do pedido dando-se por incompetente, at mesmo para conhecer do pedido de liberdade provisria at o julgamento do recurso extraordinrio. Veio o recurso ordinrio, com parecer nos termos seguintes: (L). No RIM n9 55.652 alega o peticionrio que prescrita est a primeira condenao e que j cumpriu a pena relativa segunda. Tambm no conhecido o recurso pelo Tribunal local, foi interposto recurso ordinrio, manifestandose a Procuradoria-Geral da Repblica no sentido de tratar-se de mera reiterao de pedido. Diz: (L). Anoto que se processa recurgo extraordinrio, a mim redistribuido, interposto pelo paciente. o relatrio.

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R.T.J. 84 manter-se em liberdade at julgamento de recurso extraordinrio desde logo a declaro sem procedncia, pois o art. 594 do C. Pr. Penal se refere apelao. Nego provimento aos recursos. EXTRATO DA ATA RHCs 55.652-RJ e 55.492-RJ Rel., Ministro Rodrigues Alckmin. Recte., Raymundo Gomes das Chagas. Recdo., Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Impte., O Recorrente. Deciso: Negado provimento, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Murioz. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antonio Torreo Braz. Braslia, 6 de dezembro de 1977. Antonio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

VOTO O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin (Relator): A primeira questo posta pelo paciente diz com a pretendida prescrio da ao penal pelo prazo que medeou entre a data em que praticou o crime e o recebimento da denncia. A impertinncia com que reitera, nos dois pedidos de habeas corpus dirigidos ao Tribunal local, esse tema, indisputvel. que j o suscitou no pedido de HC nQ 55.348, unanimemente decidido por esta Primeira Turma em 27 de setembro deste ano, e em que se decidiu: "Prescrio. A prescrio entre o fato e o recebimento da denncia regula-se pela pena cominada in abstracto ao crime". Descabida, pois, a repetio do pedido, com a mesma fundamentao, perante a instncia local. E a pretenso adicionada ao pe- dido no HC nQ 55.492 sobre

HABEAS CORPIIS N9 55.661 MG (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Paciente e impetrante: Joaquim Guimares Ferreira. Autoridade coa tora: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Ru preso em flagrante pelo fato de haver cometido crime afianvel. Pedido para prestar fiana. Omisso do juiz no deferir ou indeferir a medida. Petio de habeas corpus dirigida pelo paciente ao Tribunal de Justia, que tambm no lhe deferiu ou indeferiu o pedido. Ao de habeas corpus ajuizada perante o S.T.F. para remediar a coao. Embora se trate de caso de recurso de habeas corpus, em regra insubstituvel por petio de habeas corpus (Const., art. 119, II, c), a Corte conhece oficiosamente do caso para, de igual modo, conceder a medida. Tribunal Federal, por sua Primeira ACRDO Turma, unanimemente, conhecer Vistos e relatados estes autos ex officio do pedido, e, de igual Habeas Corpus nQ de petio de modo, conceder o Habeas Corpus, 55.661, do Estado de Minas Ge- de acordo com as notas juntas. rais, em que paciente Joaquim Braslia, 18 de novembro de 1977. Guimares Ferreira e Autoridade coatora o Tribunal de Justia do Bilac Pinto, Presidente. Anreferido Estado, decide o Supremo tonio Neder, Relator.

R. T. Is 84 RELATRIO O Sr. Ministro Antonio Neder: I. O eg. Tribunal de Justia mineiro negou ao advogado Joaquim Guimares Ferreira o habeas cornas que lhe foi por ele impetrado em seu favor, e o fez pelo acrdo copiado nas f. 80 a 85, verbis: "Em petio protocolada em data de 17 de junho do corrente ano, perante o Eg. Tribunal de Alada, o advogado Joaquim Guimares Ferreira, militante na Comarca de S. S. do Paraso, onde se diz residente, impetra, em seu prprio benefcio, uma ordem de habeas corpas, alegando, em resumo, o seguinte; que se acha preso e recolhido priso, em virtude de fato ocorrido no desempenho de sua nobre misso de advogado, no recinto daquele foro local, e provocado pelo Juiz de Jacui, tambm Cooperador da referida Comarca de 13. S. do Paralso; que o referido Auto de Flagrncia se apresenta eivado de vcios, figurando como vtima dos crimes de Injria. Calnia e Desacato, o Juiz de Direito de Jacu e onde surge ele mesmo como "condutor, autor da priso e presidente do aludido auto de priso em flagrante", como tambm faz, ainda, o papel de testemunha; que, segundo declarao assinada pelo Sr. Juiz de Paz, que instrui o pedido, os fatos se passaram de maneira diversa da que consigna o Auto, at porque, antes de sua lavratura, o paciente daquele recinto forense se retirou a fim de medicar-se, por ter sido atingido por um pontap que lhe desferiu o citado Juiz e sobre o local de recente Interveno cirrgica; que ainda que verdadeiro o fato atribudo ao paciente, no mais seria admissivel a lavratura do malsinado auto, porquanto, no foi ele preso em flagrante, ou na lavra do incidente provocado pelo Magistrado, no dispunha

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este de autoridade para presidir o auto, e, depois, ento apresent-lo autoridade policial (art. 302 e segs. do C. Pr. Penal), e a esta caberia arbitrar a fiana cabvel, mas nada disso ocorreu, que o mencionado auto foi encaminhado ao Sr. Juiz de Direito da Comarca de Monte Santo de Minas, substituto legal da de origem, o qual, ao receber aquela pea, acompanhada de pedido de arbitramento de fiana ou relaxamento da priso ou de anulao do Auto, ordenou que a autoridade policial desse nota de culpa ao preso, remetendo-se-lhe, depois, os autos para a sua apreciao; que o paciente se viu preso horas depois do incidente e a respectiva nota de culpa lhe foi dada 25 horas e meia aps sua priso e foi assinada por outra autoridade o Dr. Delegado de Policia; que o MM. Juiz de Direito de Monte Santo de Minas, seu velho inimigo, tanto que j argiu a sua suspeio e, por fim, voltando baila sobre a nulidade do auto de priso em flagrante, espera que a Corte de Justia do Estado lhe conceda a ordem para fazer cessar a sua coao ilegal. Para instruir o presente habeas cornas, o paciente juntou ao mesmo xerox do auto de priso em flagrncia, devidamente autenticado, assim como a declarao do Juiz de Paz. E no mesmo dia da lavratura do auto, o paciente, j por seu advogado, requereu e obteve concesso de priso domiciliar provisria pelo prprio Juiz considerado vitima, o Dr. Jos Rafael Gontijo, Cooperador da Comarca de S. S. do Paraso. Dos presentes autos consta a sua folha de antecedentes tf. 28-27). Outrossim, o xerox da nota de culpa (1. 31) sendo que, em seguida, o MM. Juiz de Direito Substituto prestou as informa-

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R.T.J. 84 tomar conhecimento do fato delituoso, se no for a autoridade que houver presidido o auto. Ora, na espcie vertente, infere-se do auto de flagrncia apresentado em xerox, que o Gontijo, aps ter sido desacatado, caluniado e injuriado pelo ilustre causdico, agora paciente, houve por bem prend-lo autu-lo em flagrncia justamente nos moldes permitidos pelo citado art. 307 da Lei Processual Penal, achando-se a mencionada pea assinada por Sua Excelncia, pelo Defensor, por duas testemunhas presenciais da ocorrncia pelo paciente. E mui adredemente ao caso em exame, decidiu em habeas corpus, o acatado Tribunal de Justia de So Paulo indeferir pedido, acentuando, textualmente: "A objeo do digno impetrante contrape-se expressamente o art. 307 do C. Pr. Penal, no sentido de que, sendo a infrao praticada... contra a autoridade, no exerccio de suas funes, ser o auto de priso do indiciado por ela prpria mandado lavrar com as formalidades que no texto se enumeram. A seguir imediatamente, far-se- sua remessa ao Juiz a quem caiba tomar conhecimento do fato delituoso "se no for a autoridade que houver presidido o atito". Significa isso, na expresso de Espndola Filho "que preso infrator... pela autoridade contra quem agiu... quando em violao da lei penal, ser pela prpria autoridade que tenha prendido o incriminado, lavrado auto de flagrante, observadas as formalidades legais" (Cdigo de Processo Penal Anotado, III 615). Mais clara ainda, prossegue o r. aresto, a exegese do texto... segundo pontifica o Prof. Basileu Garcia, mostrando que o citado dispositivo pressupe faa

es (f. 33-34), tendo, depois, a douta Procuradoria-Geral opinado pela denegao, precisamente diante das mencionadas informaes (f. 35 e v.), sem outros fundamentos, pois, Ciente de que outra impetrao, de igual teor, teria sido distribuda ao Exmo. Des. Santos Coura, provoquei a sua manifestao a respeito, tendo Sua Excelncia, por despacho, feito juntar a estes autos cpia de um acrdo de habeas corpus julgado pelo r. Tribunal de Alada, em data de 28.11.1974, referente a um outro processocrime instaurado na Comarca de Jacui contra o mesmo paciente, assim como xerox de petio de reiterao do presente pedido de habeas corpus, onde solicita seja anexada a estes mesmos autos. Ante o relatrio extenso, passo a decidir: O ilustre impetrante tece acre censura sobre o comportamento do Juiz havido como vitima, pelo fato de ter ele se considerado desacatado, caluniado e injuriado e, por via de conseqncia ordenado a priso do paciente, servindo como condutor e presidindo o prprio auto de priso em flagrante. Mas a estranheza pode impressionar o intrprete apenas primeira vista, e isto porque a invocada falta de competncia do mencionado Juiz, para o malsinado ato no procede, em absoluto, face ao que dispe o art. 307 do Estatuto Processual Penal, verbis: "quando o fato for praticado em presena de autoridade, ou contra esta, no exerccio de suas funes, constaro do auto a narrao desse fato, a voz de priso, as declaraes que fizer o preso e os depoimentos das testemunhas, sendo tudo assinado pela autoridade, pelo preso e pelas testemunhas e remetido imediatamente ao Juiz, a quem couber

R.T.J. 84 lavrar o auto de priso em flagrante a prpria autoridade que... foi vtima da infrao. Nessa ltima hiptese, no cessaro seu poder, desde que o fato haja sido praticado contra a autoridade no exercido de suas funes. Embora se afigure Mais natural a soluo de isentar-se, a quem haja sido vtima, do encargo de apurar as circunstncias do acontecimento, cumpria lei.., atender convenincia de prestigiar-se a autoridade, permitindo-lhe adotar contra o infrator essa medida de seguro alcance que a priso em flagrante legalizada de imediato pelo respectivo auto. Entre esses dois interesses antinmicos, decide o legislador incumbindo a autoridade de fazer lavrar o auto quando no exerccio de suas funes que ela vem a ser atingida pelo comportamento criminoso, porque, agora, mais sensvel se mostra a necessidade de premuni-la de toda a fora dos recursos legais contra o ofensor. Ela encarna no momento, o poder do Estado, cuja reao impessoal se faz sentir prontamente atravs das providncias do ofendido para incio do procedimento repressivo" Basileu Garcia, obra citada, n9 21. E conclui o r. acrdo, como que talhado para a espcie ora em apreo: "No h, pois, nulidade alguma, que possa comprometer ab InItio a ao penal, no fato alegado, do auto de priso em flagrante haver sido determinado e presidido... pela autoridade contra a qual teria acusado cometido os delitos... retro especificados" Repertrio de Jurisprudncia, de Darcy Miranda, Cdigo de Processo Penal, vol. 7, p. 297-298. Por seu turno, a respectiva nota de culpa ao contrrio do que afirma o advogado impeCante e paciente, no lhe foi entregue fora do prazo de 24 horas, aludido pelo art. 306 do

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Diploma Processual Penal, bastando atentar-se que o auto de priso em flagrante foi lavrado s 10,30 horas do dia 31 de maio f. 10, ao passo que a nota de culpa foi recebida pelo paciente, no dia 19 de junho, s 14 horas, conforme se apura de sua prpria assinatura, lanada ao p do mesmo, embora sob protesto (f. 31). Respeitada foi aqui igualmente a exigncia da lei. Trata-se, em suma, de auto de priso em flagrncia perfeitamente formalizado, acrescentando-se que tudo mais que contra mesmo se diz, no vai alm de simples alegaes do paciente, prevalecendo, portanto, o que daquele auto consta e descreve. Ante o exposto, indefiro o pedido de habeas corpus para considerar vlido o malsinado auto de priso em flagrante. Todavia, cumpre-me destacar que, apesar da espcie em mira envolver infraes penais afianveis, a concesso da fiana e de seu arbitramento no foram objeto da impetrao. Nota-se, porm, que tal pretenso foi postulada perante o AUL Juiz de Direito Substituto da Comarca de origem f. 33 o qual fez retomar os autos Delegacia de Polcia para complementao de diligncias, pondo, antes, em destaque, que o paciente havia fugido de sua priso domiciliar e, por fim, deu-se por impedido, atendendo suspelao argida pelo indidado. Por seu turno, a autoridade policial expedidora da nota de culpa, quedou-se igualmente a esse respeito. Mas como a fiana pode ser requerida em qualquer fase do processo, ressalvo ao paciente faz-lo ao Juiz competente, o qual, no magistrio de Cmara Leal, deve ser o da formao da culpa (Cdigo de Processo Penal

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R.T.J. 84 Abster-se de julgar o incidente no pode o juiz fazer, como ressabido. Considerando que o eg. Tribunal de Minas Gerais, apontado coator, em vez de se pronunciar decisoriamente acerca do pormenor da fiana, ressalvou apenas o direito de o Paciente requer-la de novo (f. 65), ressalva que no produziu nenhum efeito porque a matria no foi ainda julgada; atento ao pormenor, defiro a concesso liminar da ordem tosomente para determinar ao juiz competente que julgue, no prazo legal, e como lhe parecer justo e acertado, sobredito requerimento de fiana apresentado pelo advogado e paciente Joaquim Guimares Ferreira. Faa-se o expediente com urgncia." O nobre Presidente do eg. Tribunal apontado como coator, em vez de informar acerca do caso, preferiu remeter-me a cpia de algumas peas do processo acol formado, inclusive a do acrdo acima transcrito. A il. Procuradoria-Geral da Repblica oficiou no caso com este parecer (f. 83 a 85): "1. O Dr. Joaquim Guimares Ferreira, a seu prol, ajuiza, em impetrao originria, pedido de habeas corpos, sustentando a ilegalidade do auto de priso em flagrante, lavrado contra sua pessoa. Ocorre, entretanto, que o mesmssimo ponto, ora em exame, foi objeto de impetrao, perante o Tribunal de Justia de Minas Gerais que, por sua Cmara Especial, denegou a ordem, ressalvando ao paciente o direito de requerer a fiana para ser arbitrada pelo magistrado (vide: f. 60-66). Preceitua o art. 119, inciso II, alnea c, da Constituio Brasileira, verbis:

Brasileiro, vol. II, p. 327), para que, examinando o pedido frente s peculiaridades ressaltadas naquelas referidas informaes de f. 33, lhe d o desate que entender de direito. Denegando, pois, a ordem impetrada, ressalvo, contudo, ao Dr. Paciente o direito de requerer a fiana e seu arbitramento ao Juiz competente." Por se no conformar com esse julgado no ponto referente fiana, o Paciente veio ter ao STF com a petio de habeas corpos que se l nas f. 2 a 6, postulando, ao mesmo tempo, lhe fosse deferida, em liminar, a ordem que pediu. Eis o teor dessa petio: ... (l). A liminar foi deferida, ut deciso de f. 72 a 73: "Vistos, etc. O advogado Joaquim Guimares Ferreira sustenta que, indiciado num auto de priso em flagrante como sendo autor de crime afianvel, requereu, trs vezes, ao juiz competente, da Justia de Minas Gerais, fosse arbitrada fiana para se defender livre de priso no processo a que responder; e afirma que o magistrado competente no lhe despachou as trs peties; considerando que a omisso do juiz, no caso, constitui ilegal constrangimento, por ser de pronto reconhecvel o seu direito prestao da fiana, requer lhe seja concedido, mediante deciso liminar, o writ que lhe assegure tal direito. Na verdade, no se tem como negar ao Impetrante e Paciente o direito de obter deciso, negatria ou deferitria, do seu requerimento de fiana. Quanto ao merecimento de sua petio, di-lo- o magistrado como lhe parecer juridicamente acertado.

R.T.J. Art. 119. Compete ao Supremo Tribunal Federal: 11. julgar em recurso ordinrio: c) os habeas carpas decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Federais, ou Tribunais de Justia dos Estados, se denegatria a deciso, no podendo o recurso ser substitudo por pedido originrio (grifamos). O impetrante descumpre tal mandamento por forma clara. No de ser conhecida a impetrao. Acaso assim no se entenda, quanto ao mrito, melhor sorte no reservada ao paciente. Para desconstituir o flagrante lana sua verso. F-lo, inclusive, por modo incorreto. Assenta que tal priso aconteceu s 17,30 hs, do dia 31 de maio prximo passado, 4 lis. aps acirrada discusso que teve com o Juiz Cooperador da comarca de S. Sebastio do Paraso, que inclusive agredira-o. Todavia o Auto de Priso em flagrante lavrado s 18,30 horas (f. 16) e o impetrante no pe reparos a tal dado, como fez em relao ao recebimento da Nota de Culpa (vide: f. 15). 10. E mais, as testemunhas presenciais do fato assentam que MM. Juiz dera voz de priso ao causdico f. 20 e 21, que no se efetivara, de logo, porque impetrante retirara-se do local. 11. Sustentar-se o contrrio, sobre ir de encontro com o registrado, por quem o viu, ainda imiscuir-se no campo probatrio, na inadequada via do habeas corpus, para tanto. - 12; Por rim, a propsito da no concesso da fiana, as In-formaes judiciais. registram

443 que o impetrante fora condenado, pelo crime de ameaa, com deciso transitada em julgado em 22 de abril de 1975 e, assim sendo, na conformidade do art. 323 inciso III do C. Pr. Penal, com a nova redao, advinda da Lei nv 6.416/1977 o postulante, realmente, no fez jus ao beneficio. 13. Insistimos no no conhecimento da pretenso mas, acaso superada a preliminar, pelo Indeferimento do pedido." II. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. O Autor da presente ao liberatria devia postular o seu direito por meio de recurso ordinrio de habena corpus; o que exprime o art. 119, II, c, da Constituio, norma que no permite seja substitudo tal recurso pela petio, ou ao, de tal medida. pormenor, contudo, no tem relevncia, porque o STF tem por firme a sua orientao de que, seja no caso da petio de habeas carpas, quer se trate do recurso de tal medida, pode a Corte conhecer oficiosamente da matria, e, da mesma forma, conceder a ordem postulada. V-se que a estranhem que se l no parecer, acima transcrito, da il. Procuradoria-Geral da Repblica, no tem a mais mbaima pertinncia. Trata-se de 'uma reao extravagante, nada mais, nada menos que isto. Conheo, ex officio, do pedido, e, de igual modo, concedo o habeas corpus nos termos e para Os fins de que trata a liminar de 1. 72 a 73, agora confirmada. EXTRATO DA ATA IIC 55.661 MO Rei., Rel. Ministro Antonio Neder. Pte. e Joaquim Guimares Ferreira. Au-

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R.T.J. 84 Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Soares Muiloz. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 18 de novembro de 1977. Antonio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

toridade Coatora: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Deciso: Conhecido, ex officio do pedido, e, de igual modo, concedido o Habeas Corpus, nos termos que trata a liminar, unanime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os

RECURSO DE HABEAS CORPUS N9 55.792 ES (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Recorrente: Adenildo Magalhes. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado do Espirito Santo. Impetrante: Maurcio dos Santos Galante. Processo criminal. A defesa do ru no pode ser atribuda a acadmico de direito, isoladamente. No caso no se configura qualquer das excees previstas no art. 75, Inc. I, II e III, e seu pargrafo nico, da Lei n7 4.215/1963. Recurso ordinrio a que se d provimento, para se anular o processo a partir da atuao do estagirio. &CM:IDA Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, dar provimento ao recurso nos termos do voto do Relator. Braslia, 8 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Djaci Falco: Trata-se de recurso ordinrio contra a seguinte deciso: "O Sr. Desembargador Halley Pinheiro Monteiro (RelatOr). O Dr. Mauricio dos Santos Galante impetrou uma ordem de Habeas Corpus, na comarca de Itapemirim, em favor de Adenildo Magalhes, pretendendo anular o julgamento proferido pelo Tribunal do Jri em que o paciente teria sido condenado pena de 20 anos de recluso, por infrao do art. 121, 4 29, inciso IV c/c o art. 44, inciso I do Cdigo Penal, sob fundamento de que teria sido assistido por acadmico de direito. Solicitadas as informaes, prestou-as o MM. Juiz s f. 18 "usque" 21, dizendo: (l). A douta Procuradoria da Justia em longo parecer s f. 34-6, concluiu pela denegao da ordem. O Sr. Desembargador Halley Pinheiro Monteiro (Relator). Como se viu do relatrio; na comarca de Itapemirim, por no ter o paciente condies de constituir advogado, o Dr. Juiz, na fase de defesa prvia, no-

R.T.J. 84 meou um defensor dativo, que recusou o nus. Posteriormente, vem esse advogado a juizo pleitear, por meio de Habeas Corpos, que se anule uma deciso condenatria do Jri, sob fundamento de que o ru teria sido mal defendido por um terceiranista de Direito. ilustre magistrado informa que nomeou o acadmico, porque o advogado do paciente se recusara a fazer defesa e que se trata de um quintanista de Direito, que est fazendo estgio probatrio e tem condies legais e intelectuais para a funo que lhe fora delegada. Dr. Procurador da Justia. em longo parecer, opina pela denegao da ordem e no vejo como deixar de acompanhar o entendimento de S. Exa. pois se a deciso tivesse sido injusta e o ru mal defendido, seria caso do advogado vir a juizo, atravs de uma rescisrio pedir a anulao. Ora, o advogado obrigado, por fora de lei, a defentler aqueles que no tm condies de constituir um defensor. O Impetrante no tinha qualquer escusa de ordem moral, para deixar de atender solicitao, porque passou a funcionar' depois como advogado constitudo, demonstrando s no poder faz-lo gratuitamente. Nestas condies, denego a ordem. Sr. Desembargador Vieira Coelho: Verifica-se dos autos que o advogado-impetrante pretende desmerecer o valor de seu colega, que j no nenhum es tufiguite porque est no quinto co da Faculdade, e vai ser um seu futuro concorrente.

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Como bem esclareceu o Dr. Procurador da Justia, foram nomeados diversos defenkores para o paciente, inclusive este que, depois de ter ficado por nuas de 30 dias com o processo, no aceitou a causa. Entendo que no fica bem para o advogado impetrar haboas Corpus em processo que anteriormente se recusara fazer a defesa. V-se pelas informaes do Dr. Juiz que o estagirio defendeu muito bem o paciente, tendo at dois votos em favor de sua tese. Nestas condies, no vejo razo para conceder a ordem e acompanho o voto do eminente Relator. O Sr. Desembargador Victor Hugo Cupertino de Castro: Acompanho, de igual modo, o voto do eminente Relator." (f. 40 a 42). O recorrente insiste na sua pretenso, conforme se verifica das razes desenvolvidas s f. 47-52, que leio aos senhores ministros. Manifestou-se o Ministrio Pblico local pelo provimento do recurso (f. 62-84). A Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o seguinte parecer: "1. Cuida-se de impetrao que objetiva seja decretada a nulidade de processo-crime, a partir do momento em que foi notheado, para defender o paciente, um acadmico de Direito.
O writ foi denegado pelo aresto de f. 39, que objeto da irresignao traduzido no apelo de f. 48-52. Somos pelo provimento do recurso.

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R.T.J. 84 advogado (art. 72, da Lei n.9 ... 4.215/1963). verdade que se tratando de matria criminal, qualquer cidado apto poder ser nomeado defensor do ru, nas hipteses previstas nos incs. I, II e m, do art 75, do diploma invocado. Ora, no caso h notcia da existncia de advogados na comarca e que-no foram convocados pelo magistraz do. Eis o que diz o parecer do Ministrio Pblico local: " de se ressaltar que, no caso dos autos, embora o impetrante nos d noticia da existncia de, aproximadamente, 50 (cinqenta) advogados, citou nominalmente 5 (cinco) que deixaram de ser nomeados pelo magistrado." (f. 64). Diante do exposto dou provimento ao recurso, para anular o processo a partir da atuao do estagirio, em defesa do ru. EXTRATO DA ATA RHC n.9 55.702 ES Rel., Min. Djaci Falco. Recte., Adenildo Magalhes. Recdo., Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo. Impte., Maurcio dos Santos Galante. Deciso: Provido o recurso nos termos do voto do Relator. 'Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes a Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 8 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

Assim opinando, fazemos nossas as consideraes exaradas no parecer de f. 62-64, qu bem demonstram a inadmissibilidade da atribuio, a acadmico de Direito, no caso, do encargo de patrocinar isoladamente a defesa do paciente, havendo, na Comarca, advogados que no foram incumbidos desse mister. Na hiptese, embora o juiz tenha justificado a nomeao em causa pela recusa de trs advogados previamente nomeados, nenhuma prova h, nos autos, da inexistncia de outros advogados na Comarca, de modo a ser contrariada a afirmao do aludido parecr, a propsito. 6. Assim, aplica-se , espcie a reiterada jurisprudncia da Suprema Corte, no sentido de que. "... a defesa do ru no pode ser cometida a acadmico de direito dMcompanliado de profissional habilitado" Ementrio 944/2, RHC n.9... 50.650) (v. RTJ 69/681, 69/348, 71/56 e 70/72). o parecer. Braslia, 19 de outubro de 1977. (ass.) Alvaro Augusto Ribeiro Costa, Procurador da Repblica. Aprovo: (ass.) Henrique Fonseca da Arajo, Procurador-Geral da Repblica." (f. 70-81). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Djael Falco (Relator): O recurso merece provimento, eis que a defesa do ru no podia ser atribuda a acadmico de direito, isoladamente. O estagirio somente pode praticar ato que no seja privativo de

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RAMAS COMPUS N9 0.70 (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Ditei Falco. Paciente: Eduardo Fernandes da Silva. Impetrante: Mrio de Figueiredo. Autoridade Coatora: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Presena de perito penuda o Tribunal do Md, a fim de prestar os esclarecimentos, no induz nulidade. Interrnda de prejuzo. Sentena que no padece do vcio de nulidade, consoante melares* o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica. Habeas comua indeferido. ACRDO no entanto, protestado, na forma da lei, por novo julgamento; Xistos, relatados e discutidos no segundo julgamento, os juestes autos, acordam os Ministros rados acolhendo tese da defeda Segunda Turma do Suprtmo sa, afirmaram ter sido o crime Tribunal Federal, na confoimipraticado em estado de violendado da ata do julgamento e ta emoo, logo em seguida a das notas taquigrficas, por unaInjusta provocao da vitima, nimidade de votos, indeferir o petendo a pena sido fixada em 9 dido. anos e 8 meses de recluso; no Braslia, em 4 de novembro de terceiro julgamento, em face de 197'7. Dia& Falco, Presidente apelao interposta pelo Proe Relator. motor Pblico, cujo nmvimento fiSi dado pela Primeira CRELATRIO mara Criminal do eg. Tribunal de Justia do Estado de Minas O Sr. Ministro Nati Falco: Gerais, os jurados, por 5 votos Trata-se de babem corpim imcontra 2, desclassificaram o pele advogado Mdo de crime para homicdio simples, e, Figuelredo, em favor de Eduardo surpreendente-mente, o dontor Pernandes da Silva, expondo e Juiz que presidiu o ato, seni lealegando textualmente: var em considerao o fato de ser o Ru tecnicamente primPrimeira Nulidade rio, fixou a pena em 15 anos de recluso. Trs vezes o paciente gol julrumara Tribunal do Jri da Dias antes da realizao desse de Lambari, como auterceiro julgamento, o Dr. Protor da morte de Edna Marina motor ingressou nos autos com Lett Moraes Costa, sua amante, uma petio protestando pela ex-deputada estadual pelo aniruptirioi de um perito de lotigo Estado da Guanabara e fical em plenrio. lha do Marechal Teixeira Lott, Sem ter atentado para o &aex-Ministro da Guerra e expode no 2.9 do art. 417, do Presidncia da ReC. Pr. Penal, que estabelece que ja "Com o libelo podero proNo primeiro julgamento, a motor apresentar o rol de pacienta foi condenado a 20 testemunhas mie devam deMeie d recluso, como autor por can plenrio, at o mxido hotiticidio qualificado, tendo,

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R.T.T.84 Local que apresentara, onde est consignado que o "Cadver foi encontrado pelos peritos no interior de uma urna funerria, a qual se achava no interior de um ambulatrio do Hospital e Asilo So Vicente de Paula (documento n9 3). onde ele, primeiro perito de local, depois da chegada do mdico legista, j com a vitima autopsiada, realizou o exame dos ferimentos. Linhas adiante, do citado laudo de local, diz o perito: "O trabalho pericial de levantamento de local e do exame cadavrico em relao ao mesmo local foi prejudicado na sua totalidade, tendo em vista as providncias inicialmente tomadas no interior do local da ocorrncia." doc. n.9 3). Apesar do exame de local ter sido feito de forma sui gefieris, com a vitima noutro local, i autopsiada e no interior de uma urna funerria, pronta para sepultamento, com a afirmativa do perito de que considerava o exame prejudicado em sua totalidade, o mesmo perito, alertado, certamente, pela acusao sob o nenhum valor jurdico daquela pea, no teve dvidas, de, em plenrio, modific-lo inteiramente, surpreendendo a defesa, e, ao mesmo tempo levando os jurados a erro na apreciao do fato. Foi, portanto, perito em plenrio de uma percia que, tecnicamente; no houve. Foi tudo, menos perito. Foi, na verdade, quase que testemunha de um velrio, tendo, no entanto, sepultado a verdade com o cadver da vtima para depois, levar a plenrio o fogo-ftuo da sua imaginao, conduzido pela acusao.

mo de cinco, juntar documentos e requerer diligncias" (grifo nosso), o Juiz, deixando de ouvir a defesa, deferiu tal requerimento, apesar do promotor, ao apresentar o libelo-crime acusatorio, no ter protestado por quaisquer diligncias, como se v no doc, n.9 1; devidamente autenticado. Na data da realizao desse terceiro julgamento, a defesa se insurgiu contra o deferimento do requerido pelo Ministrio Pblico, fazendo sentir que o suso mencionado termo de lei (1 29 do art. 417 do Cdigo de Processo Penal) estava sendo violado, porquanto o Promotor nenhuma diligncia havia requerido no libelo, no podendo fa z-lo posteriormente, como o fez. Apesar do protesto, consignado em ata, o perito foi ouvido (doc. n. 9 2). No caso em tela, no h dvida alguma de ter ocorrido nulidade, isto porque; segundo a lio do saudoso Ministro Ary Azevedo Franco in Comentrios ao Cdigo de Processo Penal, f. 66, 29 vol., 6. 9 ed. "Se o promotor no apresentar com o libelo o rol de testemunhas e no requerer as diligncias que julgar necessrias para o plenrio, no mais o poder fazer" (grifo nosso). Assinale-se que o promotor, ao apresentar o nico libelo, no achou necessrio ouvir peritos em plenrio, tanto assim que no protestou, no prazo hbil, pela diligncia. O prejuzo para o paciente est evidncia, no s porque houve surpresa para a defesa em plenrio, como tambm porque o perito prestou depoimento como se fosse testemunha, mentindo, despudoradamente, induzindo os jurados em erro, indo a ponto de modificar o Laudo de

R.T.T. 84 desrespeito lei e ao sagrado direito de defesa do paciente, de maneira clara e insofismvel, levou o julgamento nulidade. No entanto, a Primeira Camara Criminal do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais ao julgar a apelao do paciente, entendeu de, por maioria de votos, confirmar o julgamento, desprezando as nulidades argidas nas razes do apelante (documento n.c 4), Inclusive a que se refere ao depoimento do perito, cujo protesto no constava do liblo. O Exmo. Sr. Desembargador Una Torres, que ficou vencido em parte, dava provimentd apelao para anular o julga:mento, sob o fundamento seguinte: "Data veada, vou divergir do' eminente Delator. H deciso do Supremo Tribunal, na qual se afirma que o Segundo julgamento deve ser feito com base nas mesmas provas examinadas no julgamento anterior, claro que qualquer das partes poder inovar a prova, quando, porm, o julgamento tiver sido anulado. Esse terceiro julgamento do apelante ocorreu Ponte o segundo teve o veredicto cassado. Entendemos, aqui, e fui Delator, naquela oportunidade, que esse veredicto contrariou manifestamente a Prova dos autos, quando reconheceu, em favor do ora apelante, uma das causas do homicdio Privilegiado, ter sido ro crime cometido sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima. Esta Cmara no anulou o julgamento. Ento, a meu Ter, o libelo era imutvel, no poderia ser modificado. O perito que, depois, subecreteu o auto de exame funcionou no

449 exame, mas 'n fez, separadaMente dos.juizes, em companhia de outro perito. Penso, Sr. Presidente, que o depoimento desse perito, em plenrio, no o retrato fiel do relatrio constante do auto de exame. Desceu a mincia& e peo licena a V. Eras. para ler o documento (L). Sr. Presidente: O perito, ratificou, no procedeu ao exame de auto de corpo delito na pessoa da vitima, mas sim, ao do local. Tal exposio, perante o Jri, com essa quantidade de poratenores, influiu na prova, inovando-a, de sorte qu este julgamento me parece nulo. Deconheo que o apelante praticou crime grave: disse-o em meu voto, como Delator da primeira apelao; no obstante, por inata grave que seja o crime, por ruds merecedor de pena. que sela o acusado, tem eleq, direito a julgamento bento, de acordo com as formalidades legais. e o Promotor, a meu ver, no poderia inovar a prova, no poderia trazer mais ningum fiara depor. O julgamento st poderia ocorrer era face ds provas anteriores. evidente que tal depoimento. praticado coram 1a41cibus, havia de influir na deciso dos jurados. Tribunal no anulou o julgamento. gaitado que, se a prova foi modificada, no seria tml segundo Julgamento, mas outm Por isso, acolho a preliminar de nulidade do julgamento com esses fundamentos."

O perito de local ,no Procedeu como perita. Foi, na verdade, testemunha, indo ao extremo *da modificar e; laudo. que apresentara na ocasio do fato, intrOduishatt era plenrio boasidernea e conclases` tnits,

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R.T.J. 84 nula, de pleno direito, pois foi descumprido o disposto no art. 42 do Cdigo Penal. O seu prolator, por suas prprias palavras, no disse, no seu entendimento, as qualificaes dos antecedentes do paciente. Expresses suas, como se v da referida pea, foram, somente, as seguintes: "considerando os antecedentes..." (doc. 5). O prosseguimento das consideraes no foi de S. Exa . -Copiou-as de um acrdo. Assim, como salta luz dos olhos, no poderia proceder para fixar a pena-base. Para fixao desta, nada tinham a ver as consideraes do tribunal que havia julgado a primeira apelao. O paciente acabava de ser julgado pelo Tribunal do Jri da Comarca de Lambari. Evidentemente, pois, que o seu presidente s poderia se valer, dos seus prprios argumentos para encontrar a pena-base. Act%ce que, para fixar a pena-base da forma feita, isto , exacerbada, deveria, na sentena, ter focalizado as circunstncias judiciais a serem levadas em considerao: atenuantes ou agravantes. A sentena ora focalizada no se apresenta devidamente fundamentada, isto porque: "No basta o juiz declarar na sentena qual a penabase e qual a concreta. mister que se d razes por que encontra uma e outra. Desde que no o faa, a sentena nula, por falta de fundamentao legal." (R.T.,
151/708).

inovando a prova, ao arrepio da doutrina e da jurisprudncia, advogando interesse da acusao e contrariando, deturpando o antigo libelo, fazendo-o novo, diferente, com surpresa para a defesa que no tinha como contrari-lo, assim, de inopino." (f. 2 a 7). E mais adiante: Segunda Nulidade Aps ser ouvido o perito de local em plenrio, o presidente do Jri no fez constar do respectivo termo ter dado a palavra ao promotor pblico e defesa para reinquirirem o mencionado perito. As declaraes foram tomadas, unicamente, pelo Juiz, no tendo as partes se manifestado. Ainda que a defesa tivesse protestado, como protestou, pela inquirio do perito em plenrio, por no- ter sido arrolado no libelo, o Juiz estava obrigallo a fazer constar do termo que a defesa se negara a formular perguntas (vide doc. n.9 2). Ao julgar o Habeas Corpus n.9 40.758, do qual foi Relator Ministro Hahnemann Guimares, declarou este Egrgio Tribunal, por unanimidade, existir nulidade de processo criminal em que no foi dada a palavra defesa, para a inquirio de testemunhas. Entende-se que o fato atinge inapelavelmente o direito de defesa (Heleno Cludio Fragoso, Jurisprudncia Criminal, vol. 2. 9 , n.9 325, p. 344). No constando, como no consta, no mencionado termo de declaraes ter o juiz dado a palavra defesa para reinquirir a testemunha, bvio que o paciente teve o seu direito de defesa cerceado, o que torna nulo o processo. Terceira Nulidade A sentena do Presidente do Tribunal do Jri e, por sua vez,

"A sentena deve ser motivada. O arbtrio do juiz na fixao da pena, relativo; est adestrito a certas regras esclarecedoras da maneira pela qual se atingiu a pena concreta. Na falta de funda-

R.T.J. `134 mentao, anula-se a sentena... (B.F., 100/148). "A aplicao da pena pelo Juiz sem justificar a graduao adotada importa na nulidade da sentena". (li Os Jurados, por 5 votos contra 2, negaram as agravantes qualificativas. A pena que o jun deveria aplicar, levando em considerao as diretrizes do art. 42 do Cdigo Penal, oscilaria entre 8 e 20 anos de recluso (doc. n.9 8). paciente, muito embora tivesse respondido a processos, tecnicamente primrio, tendo, Inclusive, apresntado documentos altamente idneos provando a sua total reabilitao. A pena que lhe foi imposta foi de 15 anos de recluso, acima da que poderia ser aplicada a um ru condenado por homicdio qualificado. Mais ainda: no sendo reincidente, quer genrico, quer especfico, bvio que a pena no poderia ultrapassar a metade da soma do mnimo com o mximo. Este Pretrio Excelso, j decidiu que: "Sendo o ru primrio, sua condenao no pode ultrapassar a soma do minimo com mximo, ainda que sejam maus os seus antecedentes." (R.P., 180/282). Pela leitura da sentena, v-se que aquele juiz da Comarca de Lambari no tem a mnima noo da relao entre pena base e pena concreta. Tanto isto verdade qu V.a diz, textualmente, o seguinte: "Considerando a intensidade do dolo, os motivos e circunstancias do crime, fixamos em sten*Mento ao disposto no art. 42

'451 do C. Penal em vigor atualmente, a pena base de 15 (guhtze) anos de teclado, que tornamos definitiva, ltita de circunstancias que a modifiquem." (Doc. n.9 8). O certo, o inconteste, que a Sentena desatende os pressupostos dos art. 42 e seguintes do C. Penal, no se apresentando, na forma da lei, fundamentada. ft, em conseqncia, nula de pleno direito. Para finalizar: bastante razo teve o preclaro Desembargador Lima Torres, ao relatar um pedido de desaforamento formulado pelo Promotor da Comarca de Lambari, desatendido pelo Tribunal, ao proclamar que: "Br. Presidente: O que se faz com o ru, Eduardo Fernandes da Oliva, , data meia, denega* de jaftla, coisa pior, a meu ver, que a prpria injustia que se pode reparar" (doc. n.9 7). Face ao exposto, o impetrante requer a V. Ema. -que, ouvida a autoridade coatora, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Judias do Estado de Minas Gerais, que julgou a Apelao Criminal. n.9 10.452, Interposta pelo paciente, conceda a presente ordem para o fim de ser o mesmo submetido a novo julgamento peio Tribunal de Mai da Canana de Lambari, ou ento, na lite -das hipteses, faa, data valia, a correo da gana que lhe foi aplicada, de 15 anos de MeinSM' levando era considerao ter sido condenado por bandeia* simples, Mio ger reincidente, e, ainda, teenicamte primrio, por ser de Justia." (t. 12) O pedido vem Manda crim os documentos de 1. 14 a 37.

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R.T.J. 84 sentado (vide: Pargrafo nico, do art. 181, do Cdigo de Processo Penal). No caso, o MM. Julgador levou presena dos jurados o mesmo perito que firmara o Laudo, poca do evento f. 17-20 , e os Sr. Perito confirmou as concluses anteriores, repetindo as consideraes antes feitas (vide f. 15 e 18). Como vislumbrar-se nisso prejuzo defesa? Impossvel. ' 9. Por isso, muito bem considerou, a propsito, o ihistre Des. Moacyr Brart, verbis: "Defende o eminente Revisor o ponto de vista de que o libelo imutvel. No poderia haver inovao, mas ocorre que os julgamentos so feitos com outros juizes, e o perito no testemunha, proibido, alis, de atuar como tal, s podendo depor como tcnico, apenas para esclarecer a prova pericial j existente nos autos. Entendo que a nulidade s seria possvel, se se comprovasse que a prova fosse falsa ou que houvesse, com isso, prejuzo na apurao da verdade, pr ou contra. Isso posto, s podemos aceitar nulidade de ordem pblica. Rejeito a alegao de nulidade de julgamento s Pela circunstncia de que o perito tenha prestado esclarecimento do jri." (Vide f. 24-25). 10. No tocante fixao da pena, o MM. Julgador sopesou-a, considerando dados concretos, verbis: "Considerando os antecedentes do Ru, e, tambm, o constante no Acrdo n.9 ... 9.342, onde se reconheceu

de Justia prestou as informaes

O Des. Presidente do Tribunal

de f. 46, instrudas com os documentos de f. 47 a 66. A Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o seguinte parecer: "1. Suscitando, basilarmente, duas nulidades cerceamento de defesa na inquirio superveniente de perito e falta de fundamentao da pena imposta , o Dr. Mrio de Figueiredo busca profligar o terceiro julgamento de Eduardo Fernandes da Silva, pelo Conselho de Sentena. Improcedem os argumentos. Destaca-se mesmo na impetrao, verbis: "Aps ser ouvido o perito de local em plenrio, o presidente do Jri no fez constar do respectivo termo ter dado a palavra ao promotor pblico e defesa para reinquirirem o mencionado perito. As declaraes foram tomadas, unicamente, pelo Juiz, no tendo as partes se manifestado." (Vide: f. 8, grifamos) Ora, tal nos permite concluir que a inquirio do perito foi providncia assumida exclusivamente pelo magistrado. Insubsistente, assim, a meno ao 2.4, do art. 417, do Cdigo de Processo Penal, s justificada caso einanasse da acusao a solicitao. 6. Por outro lado, a determinao judicial coerente com o princpio da busca da verdade real (2.9 parte do art. 156. do Cdigo de Processo Penal), mesmo porque pode at o magistrado ordenar a feitura de novo exame por outros peritos, se no se , satisfizer com o apre-

R .T.J. "as pssimas antecedncias do ru e a revelada personalidade anti-social." Considerando a intensidade do dolo, os motivos e circunstncias do crime, fixamos, em atendimento ao disposto no art. 42 do C. Penal em vigor atualmente, a pena base em 15 (quinze) anos de Recluso, que tornamos definitiva, falta de circunstncias que modifiquem". (Vide: f. 47). 11. Pelo indeferimento do pedido. Braslia, 25 de outubro de - 1977. Cludio Lemes Fontein, Procurador da Repblica. Aprovo: Henrique Fonseca de Anulo, Procurador-Geral da Repblica." (f. 88 a 70) o relatrio VOTO O Sr. Ministro Djaci Falco (Itelator): Aps a leitura e devida meditao sobre as argies formuladas pelo advogado do hnpetrante deste writ cheguei mearaa concluso do parecer do Dr. Cludio Lemos Foliteles. Na verdade, o comparecimento do perito ao julgamento, a fim de prestar esclarecimentos, no inclui nulidade. E de se ponderar, inclusive que no ficou demonstrado a existncia de prejuzo na apurao da verdade. Com respeite it sentena condenatrta no padece do vicio de nulidade, eis que ao fixar a pena teceu as seguintes consideraes: "Considerando 08 anteceden_ tes do Ru, e, tambm, o constante no Acrdo n9 9.342, _ onde se reconheceu "as pdesiMas antecedknalas do ru e a revelada penonalidad _ soda'.

.453 Considerando a intensidade do dolo, os motivos e circunstncias do crime, fixamos, em atendimento ao disposto no art. 42 do C. Penal em vigor atualmente . pena base em 15 (quinze) anos de Recluso, que tornamos definitiva, falta de circunstncias que a modifiquem. Em face ao exposto e que mais consta dos Autos, condenamos o Ru a pena de 15 (quinze) anos de Recluso, e ao pagamento da Taxa Penitenciria de Cr$ 0,30, e nas custas do Processo." (r. 47) , Ante o exposto e adotando o parecer da douta ProcuradoriaGeral da Repblica indefiro o habeas compus. EXTRATO DA ATA HO nft 55.749 MG., Rel., Min. Djaci -Falco. Pte., Eduardo Fernandes da Silva. Impte., Mrio de Figueiredo. Autoridade Coatora: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Deciso: Indeferido o pedido, unanimidade de votos. Ausnte, ocasionalmente, o Sr. Min. Cordeiro Guerra. Presidncia do Sr. Ministro Diacl Palau). -- Presentes Sesso os Ers,-aistros Leito de Abreu Moreira Alves. Ausente, jutitifiz cadainente, o Sr. Ministro Xavier de AllsuMierque, Ausente, mesto, natmente, o Sr. Ministro Cordelro'Clurra: 1.9 Elubprecurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Andino riWetro. Braslia, 4 de novernbM de 19711 -Hlio ~cisco- Manincor Be-

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R. T I . 84 RECURSO DE RAMAS CORPUS 149 55.765 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Mufioz. Recorrentes: Herminio Petrin e outros. Recorrido: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Crime contra a propriedade industrial. Decadncia. O art. 529 do Cdigo de Processo Penal, por ser especifico dos procedimentos referentes aos crimes de ao privada contra a propriedade imaterial, afasta deles a incidncia do art. 38 do mesmo diploma e do art. 105 do Cdigo Penal, os quais, como normas gerais, se aplicam s hipteses no abrangidas pela regra especial. Negado provimento ao recurso. ACRDAO

Vistos, Acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso, na conformidade das notas taquigrficas. Braslia, 19 de dezembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Soares Muoz, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Soares Muoz: Os bacharis Ren de Jesus Maluhi e Jos Carlos Tinoco Soares requereram habeas corpus a favor de Hermnio Petrin, Ositha de Oliveira Petrin, Noemia Barbosa Villela Petrin, Rafael Alvarez Alonso e Edson Marco Saniotto, os trs primeiros pacientes, titulares da empresa Atlante S. A. Balas e Caramelos e os dois seguintes, da Empresa Inapel Embalagens Ltda., todos processados por incursos no art. 173 do Dec.lei n.9 7.903, de 27.8.1945, atravs de queixa-crime oferecida pela empresa Casa Falchl S. A. Indstria e Comrcio. Funda-se o pedido na alegao de que, de h muito, decaiu o direito de queixa da querelante. acrdo da eg. Primeira Cmara do Tribunal de Alada Cri-

minai de So Paulo, relatado pelo eminente Juiz Dr. Lauro Malheiros, que indeferiu o habeas corpus, resume a espcie: "Os pacientes esto sendo processados perante a 109 Vara Criminal, como infratores do art. 175 do Dec.-lei n9 7.903, de 27.8.1945, conforme queixacrime contra eles apresentada por Casa Falchi S. A. Indstria Comrcio. Por duas vezes, em favor deles, foram impetradas ordens de habeas corpus, visando ao trancamento da ao penal, a primeira por falta de justa causa a segunda por decadncia do direito de queixa. Ambos os pedidos foram denegados respectivamente por esta E. 19 Cmara (HC n.9 72.846) e pela eg. Cmara de Frias (11C n.9 72.980). Reiteram agora os ilustres advogados Ren de Jesus Maluhy e Jos Carlos Tinoco Soares pedido visando ao trancamento da ao penal pelo ltimo fundamento, ou seja, pela extino do direito de queixa, isso porque o prazo de seis meses a que alude o art. 105 do Cdigo Penal h muito se esgotou, bastando lembrar que em carta dirigida em 6 de setembro de 1961 a Atlante 8. A.

R.T.I. 84 Balas e Caramelos, firma de que participam os trs primeiros pacientes, a Empresa Mercrio de Marcas e Patentes Ltda, lhe comunicava que a querelante Casa Falchi S. A. Indstria e Comrcio tinha conhecimento de que a referida empresa estava fazendo uso de um rtulo para balas de hortel contendo a apresaro "Pipermint", registrada eni torne da queixosa, havendo assim violao dease direito por parte dos pacientes. Nessas condies, argumentam os impetrantes, no padece dvida de que a querelante h mais de quinze anos e seis meses eatava ciente da infrao pelo que, ingressando em Juizo com a queixa, somente- em artembro de 1976, o fez a destapo, quando j havia decado do seu direito. impondo-se conseqentemente o trancamento da ao penal. lteMilsitadas as informaes judiciais, manifestou-se a d. Procuradoria-Geral da Justia no sentido de no conhecimento da impetrao por se tratar de reiterao, opinando, quanto ao mrito, pela denegao da ordem. Conhece-se do pedido porque, data verde, a denegao de Inibem corpzas no faz coisa Julgada, no impedindo, asaim seja reiterado ainda que com ~tico pedido. Nesse sentido vv. acrdos desta E. Camara (He n.9 24.453 e 34.678), da es. 4.9 Cmara (IW n.0 28.897 e n.9 26.397) e da eg. 6.9 Cmara MO n.9 42.792). O relator desse ltimo feito, Ilustre Juiz Geraldo Ferrar', frisou que "a sentena que denega o mandamos, apesar de roa ~Inatividade, no fez coisa julgada material (Pontes de Miranda, "Illitria e Franca do ~eu (Urpos" p. 415, Rio, , "O proces1955; Costa Manso so na Segunda Instancia", p. 459, SP, 1923) e da melhor

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tradio de nosso direito perrrdtir seja o pedido reiterado, mxiMe quando apresente novos argumentos e outras provas." Conhece-se, pois, do pedido. Denega-se, contudo, a ordem. 2 que, como bem -ressalta o douto Procurador opinante, trata-se, na espcie, de ilcito contra a propriedade material cujo vestgio deve ser constatado' por laudo pericial. Assim, o prazo decadencial do direito de queixa passa a correr aps a intimao dos querelantes do deepacho homologat,rio do laudo. "Nesse sentido, vale reiterar o entendimento j adotado pelo eg. Supremo Tribunal Federal e constante de v. acrdo, j citado no parecer mencionado (IIC n.9 72.960 f. 85), cuja ementa assim dispe: "Aos crimes praticados contra a propriedade material que deixam vestgios, deve aplicarse o art. 529 do Cdigo de Processo Penal. O prazo de caducidade para o ajulzamento da queixa o de 30 dias, contados estes quando o ofendido toma cincia da homologao do laudo pericial se este for indispensvel formalizao daquela Pea" (RIW n.9 54.738, SP, 1.9 Turma do sTr., j. em 28.9.1976, v. u., rel. Min. Antonio Neder, DJU de 19.11.1976, p. 10.030). Ora, segundo se l na queixa apresentada contra os pacientes, "as provas tticas do evento delituoso est.o expressamente reunidas nos autos de busca apreenso anexos presente, bem como encontram-se presentes nos mesmos autos, sintetizando no laudo pericial a definio legal do ato incriminado: no caso, tomou-se da marca registrada era prorrogao Plpper e acrescentou-se a exSesao Mini, formando-se, assim, a merca Pippernrint. Asaitn, a imitao evidente".

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R.T.J. 84 cao, como tambm a busca de apreenso e a queixa-crime" (f. 46) parecer da Procuradoria-Geral da Repblica pelo improvimento do recurso. "A jurisprudncia da Suprema Corte pacifica, em adotar a orientao consagrada pelo aresto recorrido. assinalando que o prazo de decadncia, nos crimes contra a propriedade industrial que deixam vestgios, "passa a fluir da era em que o querelante teve cincia da homologao a que se refere o , art. 529 do Cdigo de Processo Penal" (RHC 53.120-SP., Rel., Min. Thompson Flores, 2P Turma, DJ de 4.4.1975, p. 2.045). Como exemplos de decises proferidas nesse sentido, merecem referncia, ainda, as que esto publicadas na RT.7-69/401 (RHC n.9 52.046-SP, Rel., Min. Rodrigues Alckmin, 1.4 Turma) e RTT-62/611 (RHC n.9 50.003-SP., Rel., Min. Bilac Pinto, Segunda Turma)" (f. 55). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Soares Muiioz (Relator): Nego proviment ao recurso ordinrio pelos prprios fundamentos aduzidos no acrdo recorrido e no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, da lavra do Procurador Alvaro Augusto Ribeiro da Costa, subscrito pelo Procurador-Geral Professor Henrique Fonseca de Arajo. Efetivamente o art. 529 do C. Pr. Penal, por ser especifico dos procedimentos por crime de ao privada contra a propriedade imaterial, afasta deles a incidncia do art. 38 do mesmo diploma e do art. 105 do C. Penal, os quais, como normas gerais, se aplicam s hipteses no abrangidas pela regra especial,

Despiciendo, pois, o fato de j se falar em violao de direito no remoto ano de 1961, atravs de uma carta, no da querelante, mas sim de uma empresa especializada em registro de patentes e marcas. A violao ter-se-ia positivado somente atravs da busca e apreenso requerida pela queixosa e conseqente exame pericial. A partir da cincia da homologao do laudo respectivo que comeou a fluir o prazo d trinta dias a que alude o art. 529 do Cdigo de Processo Penal. No se queixam os impetrantes de esgotamento desse prazo, o que leva a crer tenha sici a queixa oferecida tempistivamente . Por tais fundamentos, denega-se a ordem" (f. 33 a 37). Inconformados, os impetrantes interpuseram recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal. Em longo arrazoado procuram, inicialmente, demonstrar a falta de identidade do presente habeas corpus com os anteriormente impetrados, e, depois, sustentam, em sntese: "Quer nos parecer que, indiscutivelmente, o prazo de decadncia do art. 38, do Cdigo de Processo Penal ou do art. 105, do C.P. dever forosamente prevalecer sobre o outro prazo de decadncia preconizado pelo art. 529 do Cdigo de Processo Penal; e, no caso em espcie no padece dvida quanto a Notificao feita pelos Querelantes aos Querelados, h mais de dezesseis anos, ressaltando Se que naquela notificao foi dado pleno e total conhecimento aos querelados do crime que estava sendo praticado, e, essencialmente do direito que cabia aos querelantes, e, que esse mesmo direito (registro da marca Piper, sob o n.9 187.496, ora prorrogado sob o n.9 310.390) que objetivou no s a Notifi-

Ft.T.J. 84 EXTRATO DA ATA RHC n.9 55.765 SP., Rei,. Min. Soares Muitos. Recta., Hermnio Petrin e outros. acedo.. Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Imptes Ren de Jesus Maluhy e outro. Deciso: Negado provimento, unnime.

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Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antnio Neder,-Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Muitos. Subprocurador-Oeral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 1 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO DE MMIEAS COMPUS N9 55.787 PB (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Rodrigues Alek.min. Recorrente: Lus Ramos da Silva. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado da Paraba. Impetrante: Alexandre C. de Lune Freire. Habeas Corpus Priso preventiva. Pronncia que, a mantm, com suficiente fundamentao, quanto a no ter, o ru, bons antecedentes e para assegurar a aplicao da lei Penal. Recurso no provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira TOMEI do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamentos e notas taquigrficas, unanimidade, negar provimento ao recurso. Braslia 14 de fevereiro de 1978. Antonio Neder, Presidente. Realistas Relator. RELATRIO Rodrigues Mckmin: Vistos. 1. Leio o acrdo de f . 22: "O paciente est pronunciada, na comarca de Pilar como incurso no art. 121, Li e IV c/c O 44, II, letra 1, tudo do C&11110; Penal. Assassinara a ~Ima com nove (9) peixeiradas. A impetrao objetiva o beneficio a que se refere o art. 490,
Sr. Ministro

29, do Diploma Processual Penal. Entende o ilustre impetrante que o magistrado ao reconhecer a primariedade e os bons antecedentes do irresignacto, deveria V-'o posto em liberdade, revogando-lhe a medida cautelar. ft qUe aiwta o poder, constante do artigo antes referido no significa tenha o Juiz a faculdade de conceder, ou no,
arbitrariamente, o favor legal.

No h constrangimento ilegal. Pronunciado, a revogao

da custdia do paciente fecaldade que a lel concede ao

No h arbtrio no despacho indeferitrio. Ali esto expressas as razes que no recomendavam CI beneficio: frieza, revelade, hpantu perigosa cal-

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R.T.T. 84 o da custdia do paciente faculdade que a lei concede ao juiz. No h arbtrio no despacho indeteritrio. Ali esto expressas as razes que no recomendavam o benefcio: frieza, revelao de homem perigoso, calculista, habituado a ir e voltar ao sul do pas. Receio de repetio de fuga, ocorrida quando da execuo crime." Vide: f. 23, grifamos). Portanto, a deliberao judicial, mantendo a custdia coutelar, motivada no afastar a realidade dos bons antecedentes do acusado e, assim solidificando a permanncia do ru na priso, decorrente da Positivado do ludicium accusationis." Por esses fundamentos, nego provimento ao recurso. EXTRATO DA ATA RIM 55.787 PB Rel., Ministro Rodrigues Alckmin. Recte., Luiz Ramos da Silva. Recdo., Tribunal de Justia do Estado da Paraba. Impte., Alexandre C. de Luna Freire. Deciso: Negado provimento, nos termos do voto do Ministro Relator, unnime. Presidncia do Sr, Ministro Antonio Neder. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Rodrigues Akkmin, Cunha Peixoto e Soares Manos. 49 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Francisco de Assis Toledo. Braslia, 14 de fevereiro de
1978. Antonio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

culista, habituado a ir e voltar ao sul do pas. Receio de repetio de fuga, ocorrida quando da execuo crime. A liberdade de atuao do juiz, prevista no I 29_ do art. 408 do C. Pr. Penal, configura condio de prestgio para a Justia. Assegura a aplicao da lei penal: o julgamento pelo Tribunal do Jri, que no se faz revelia do acusado. Com efeito, embora preexistam os pressupostos da primariedade e dos bons antecedentes, fatores outros podem desaconselhar a revogao da priso em decorrncia da pronncia." 2. O recurso ordinrio insiste na pretenso mas obteve parecer desfavorvel da Procuradoria-Geral da Repblica. o relatrio. VOTO Sr. Ministro. Rodrigues Alek (Relator): 3. Esclareo que -mn a sentena de pronncia, ao que se colhe dos autos, negou tivesse o ru bons antecedentes. lt o que informa a impetrao. Da, a exata observao do parecer do ilustre Procurador Cludio Lemos Ponteies: "Busca-se a revogao da custdia provisria, ora em momento recurso", porque desacolhida foi a postulaao inicial. No tem razo o recorrente. Embora ausente, nos autos, a deciso de pronncia, sobressai do voto do ilustre Relator, Des. Miguel Ramos, meno aludida pea, sabendo-se ento,
verbis:

"No h constrangimento ilegal. Pronunciado , a revoga-

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459

RECURSO DE IMBEAS COSPUS Nv 55.8I5 RS (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Milhos. Recorrente: Itamar Ovdio Fazolin Zanatta ou !tomar Ovidio Fasolin Zanatta e outro. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Pronncia. Priso dos rus. Duplo homicdio, praticado de surpresa, com premeditao e per vingana. Crimes que, peia maneira rem que foram planejados e executados, revelam que os alegados bons antecedentes dos impetrantes so meramente formais. Negado provimento ao recurso contra a deciso que indeferia o pedido de habeas corpos. ACRDO Vistos, acordam OS Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, unanimidade de votos e na conformidade das notas taquigrfieas, negar provimento ao recurso. Braslia, 18 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. -Soares Manos, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Soares Simo:: Rarear Ovdio Fasolin Zanatta Seu irmo Danilo Antonio Faselin Zanatta, representados por advogado legalmente habilitado, requereram ao Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul ordem de habeas corpus, alegando que a priso decretada, contra eles na sentena de pronncia vulnerou o 29 do art. 408 do C. Pr. Pen., pois os impetrantes so primrios de bons antecedentes. pedido foi indeferido por acrdo cuja ementa est. assim redigida: "Babem; corpos preventivo. Se h razes que a recomendem, pode o Juiz decretar a priso dos rus pronunciados, mesmo que primrios e de formais bons antecedentes. Hediondez e crueldade do crime; profunda repercusso na. comunidade; possibilidade de vingana. Ordem denegada" (f. 190). Inconformados, os postulantes Interpuseram recurso ordinrio, atentando, em sntese, serem homens trabalhadores, }proprietrios rurais um estabelecido em Soledade, Rio Grande do Sul, e o Outro em Mato Grosso, primrios e de bons antecedentes, tanto que decretada a priso preventiva, foi eia revogado no curso da instruo,no havendo razes ou motivos, Para que a pronncia voltasse a decretar-lhes a priso. O parecer da Procuradoria-Geral da Repblica pelo improvimento do recurso: "Parece-nos; data venta, que razo no assiste aos recorrentes. Como bem observado Pela doida Procuradoria-Geral da Justia no seu pronunciamento de f. 291-2413, o acnlo acolheu, como razes para a custdia dos recorrentes, a hediondez do crime, a profunda repercusso na comunidade e a possibilidade de vinganas, o que J teria sido salientado pelo Julgador, ao proferir a sentena de FrumIncia. O (Melado Supremo Dilema Federal, examinando hiptese aeine~te, l decidiu: 'Psindincia. Decretado ou reFaCuldade. voado da L,' ticit, de /FM A decretao

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12.T.1 84 inqurito policial cujo desfecho no ficou esclarecido nos autos. Agora esto pronunciados, juntamente com outro irmo, por duplo homicdio, praticado de surpresa, noite, numa estrada erma. As vitimas foram fuziladas. Uma delas, saindo do veculo em que viajava e que fora interceptado pelos impetrantes, pediu que no a matassem, mas tombou morta pelos projteis que a alcanaram enquanto fugia arrastando-se. A outra, ferida de morte, desde os primeiros disparos viu-se massacrada com inmeros tiros de revlver e de espingarda. Em verdade, um empregado da vtima matara, dias antes, um irmo dos impetrantes; a reao destes, porm, pe mostra a violncia que os caracteriza e a intensidade com que planejaram e executaram a vingana. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. EXTRATO DA ATA RHC 55.815 RS Rel., Ministre Soares Mulloz. 1944t es., 'temer Ovdio Fazolin Zanatta ou Itamar Ovdio Fasolin Zanatta e outro. Recrio., Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. 'rapte. Lavoisier dos Santos Martins. Deciso: Negado provimento, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Biiac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Soares Mufloz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 18 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

da priso ou a sua revogao, em decorrncia de sentena de pronncia, no caso de ru primrio e de bons antecedentes, faculdade atribuda ao juiz. Interpretao do d 29, do art. 408 do C. Pr. Penal, com a redao que lhe deu a L. 5.941, de 1973. Habeas corpus indeferido (11C ne 52.094-DF Relator o Exmo. Sr. Ministro Bilac Pinto It.T.J., 88/837" (f. 208-209). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Soares Muilez (Relator): Esta Primeira Turma j teve ocasio de acentuar que o acusado, primrio e de bons antecedentes, tem o direito de aguardar em liberdade o Julgamento, pois o art. 408. 12v, do C. Pr. Penal no outorga ao juiz uma faculdade, de exerccio arbitrrio. Mas acrescentou que h crimes, pela maneira como so executados, capazes de revelar, a par da periculosidade do agente, os seus maus antecedentes, sem o que ficariam sem explicao as circunstncias que adjetivam a infrao. Salienta o acrdo recorrido que a sentena de pronncia justifica decreto de priso, invocando a hediondez e crueldade com que foi crime cometido e a intensa e profunda repercusso no seio da comunidade por ele causada, sendo de temer a ocorrncia de novas vinganas entre as famlias Zanatta e Dual em face da rivalidade existente. No so os pacientes jejuns em inquritos policiais e em processos criminais. Um deles, embora logrando absolvio, foi processado, duas vezes, como incurso, respectivamente, nos arta. 147 e 929, l 19 e 29, combinados com o art. 129, todos do C, Penal, O segundo viu-se indiciado em leses corporais e contra ele foi instaurado

R.T.J. 84 AGRAVO DE INSTRUMENTO N9:67.078 (AgRg) SC (Tribunal Pleno) Relator: O Sr Ministro Thortipson Flores. Agravante: Fbrica de Tecidos Carlos Renaux 5. A.

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Reclamao trabalhista. Transferncia de empregado. Incitada reconhecida, com base nos elementos de prova e luz da legislao pertinente e sem ofensa Constituio. H. Empregado estvel. Opo pelo regime do fundo de garantia. Direito indenizao, face ao tempo de servio anterior, sem afronta aquela Carta. III. Agravo regimental desprovido (Precedente do S.T.F.). ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas por unanimidade de votos, negar provimento ao agravo. Braslia, 4 de agosto de 1978. Thempson Flores, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Thompson Flores: -- Invocando justo motivo, a agravante fechou seu estabelecimento na cidade de Nova Trento e transferiu os agravados, seus empregados, para a seo de tecelagem em Brusque, distante 28 quilmetros, ambas no Estado de Santa Catarina. 2. Invocando contarem mais de 17 anos na Empresa, embora tivessem optado pelo rente do Fundo de Garantia quando j estveis, e os prejuzos que adviriam da transferncia em questo, ajuizaram os agravados reclamao perante a Junta de Conciliao e Julgamento de Brusque, logrando parcial sucesso. Assbn finalizou o decisrio, f. 81-2: "19 -- Condenar a empresa ao pagamento de Indenizao por tempo de servio anterior opo, de forma dobrada, bem como dcimo-terceiro salrio e frias proporcionais devidas aos reclamantes at 15.3.1972, em quantias a serem apuradas em liquidao de Sentena; 29 Condenar a empresa a depositar nas contas vinculadas dos empregados os 10% de que trata o art. 22 do Decreto n9 59.820, de 1988 e fornecer-lhes as competentes Alls; ao Condenar a empresa ao pagamento de 15% sobre o valor atnartrado da condenao a titulo de honorrios do Dr. Assistente Judicirio. As custas processuais, no valor de 04 1.4113,93, calculadas &Obre o valer arbitrado de Cr$ 85.000,00, sero pagas pela reclamada. Juros e correo monetria." 3. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho, todavia, acolhendo o recurso da Empregadora, deu pela improcedncia da pretenso; e, manifestada revista, no teve sucesso. Opostos embargos, resultaram, em parte providos pelo Colando Plenrio do Tribunal Superior do Trabalho, o qual assim concluiu, f. 28-7: "a) garantir aos reclamantes o retorno ao trabalho e em Brusque, sem salrios pela tempo de afastamento e desde que,

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VOTO b) fornea a empresa a conduo prpria ou por intermdio Sr. Ministro Thompson Flode terceiros, de Nova Trento para Brusque, com fixao de res (Reator): Nego provimento horrio de trabalho compatvel ELO agravo. com o horrio da conduao, sem 2. Para alcanar o desfecho que, que lhe atribuiu o acrdo, assim o fundamentou o eminente Relae) o tempo de percurso entre tor, Ministro Hildebrando Bisaglia, as duas cidades no seja con- f. 24-5: siderado tempo de servio a no ser para fins de infortunistica "Meritoriamente, encontramodo trabalho. nos diante de uma hiptese em que se pode aplicar simplesmense no utilizada a garante a norma legal (1 29 do art. tia constante da letra a pelos 489 da C.L.T.) ou atendendo empregados dentro de 30 (trinaos princpios da Justia Social, ta) dias, de trnsito em julgado dar soluo sociolgica, aplicandesta deciso e facultada a do a lei mas atendendo aos seus resciso sem nus pela emobjetivos essenciais. presa e No caso vertente os empregase no atender a empresa dos optaram pelo FGTS em 1987 as condies estabelecidas nesta enquanto a transferncia foi deciso, em igual prazo fica asordenada em 1972 e com o novo segurada aos empregados a resregime aceito no mais cabe a ciso contratual na forma defeaplicao da norma do art. 497 rida pela sentena da M. M. da C.L.T. (garante indenizao Junta. ao empregado estabilitrio) eis qu e o art. 19 da Lei n9 5.107 Da o recurso extraorinrio, de 13.9.1988 garante a estabiliinadmitido pelo despacho de f. dade mas no queles que opta14-5, que leio (leu). ram pelo regime institudo pela Lei do FGTS. Verifica-se assim Interposto agravo de instruque se passaram cinco anos mento, neguei-lhe seguimento, entre a opo e a transferncia, afirmando, f. 91: fato que elimina qualquer inteno maliciosa da empresa "Certo o despacho agravado, poca da opo. f, 14-15, ao qual aderiu o parecer da douta ProcuradoriaPor sua vez, a jurisprudncia Geral da Repblica, f. 89. 3. De tem se orientado na aplicao fato. Provendo, em parte, os do 4 29 do art. 489 da C.L.T., embargos dos agravados o longo de modo a evitar o abuso de fundamentado acrdo imdireito por parte das empresas pugnado, inspirou-se na interexigindo prova inequvoca da pretao de norma da C.L.T. extino do estabelecimento e que indicou. Assim procedendo, no caso presente a Reclamada em nenhum passo, contrariou as desincumbiu-se eficazmente da disposies da Constituio prova. apontadas, as quais sequer foAssim, diante da teoria exeram apreciadas pelo decisrio. gtica, o deslinde do assunto 4. Arquive-se, pois, com base no jurdico favorece empregaart. 143 da Carta Maior." dora. 8. Manifestado agravo regiSe analisarmos a hiptese sub mental, mantive o despacho agrajudice dentro da teoria sociolvado e trouxe o feito a julgagica cabe a verificao dos fins mento. essenciais da lei e das hipteses que restringem ou impe o relatrio.

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dem a sua aplicao, face a As razes sociolgicas no se outras normas da mesma lei. esvaziam a nosso ver pelo simples fato da lei nova no ter O preceito bsico In case o feito meno expressa a situaconstante do art. 488 da C.L.T. o como a dos antes, mfudme que impe condies para a liciconsiderando-se que nenhuma tude da alterao de condies vantagem excepcional foi dada do contrato sob pena de nuliao empregado que opta pelo dade, se no atendidas. FGTS a justificar a gua excluso Na espcie, no houve anunda norma pretencionista dada cia dos empregados para a ao establlitrio." transferncia. Sustenta a empregadora Todavia, fixou a lei uma exceo para a alterao contratual que, em assim decidindo, contrae com referncia a transferncia riou o acrdo os art. 89, XVII, do empregado da localidade de b, 153, li 2. e 38; 142, f 19, e trabalho. a regra do art. 489 180, .incisos f e IV, todos da Constituio. da C.L.T. Entrementes, a par desta posPenso que no se verificasibilidade de transferncia se ram quaisquer das transpus/0d; opilem aquelsoutra, do flagrante Invocadas. prejuzo dos empregados com De fato. transferncia que o ceais dos =to (proprietrio de imveis aresto no legislou, para solem Nova Trento com produtos ver o dissdio. alintentares deles provindo, auReconheceu que a espcie, face xiliando a ~toada dobadotka alm da dificuldade e despesas a suas peculiaridades, no estava de conduo para a nova locali- expressamente prevista em lei. dade de Brinque, distante 28 Extraiu, porm, dos princpios por ela proporcionados soluo que quilmetros. no contraria a O:Instituio, ao Enquanto o preceito do art. menos que se haja demonstrado. 488 resguarda interesses do E esta uma das funes do Juiz, empregado, o i 29 do art. 489 se no uma das tnalli importantes, da C.L.T. objetiva amparar In- construir o direito sem partir do teresses da empregadora. nada, como acentuava Benjamin Se devemos proceder com Jus- Cardoso. tia e respeito Lei, possvel e De outra Parte, com a soluo necessrio se torna coadunar as alternativa que atribuiu, no comduas ordenaes legais, de mol- pronieteub acrdo, nem o direito de a atender interesses de ambas adquirido, nem o ato jurdico peras partes. feito.. Antes, reconheceu que teria Cabe acentuai' que o trata- havido de parte da Empresa abuso mento especial que dado ao de direito exigindo a transfernempregado estvel (art. 497 da cia sob Pena de dispensa motinasceu da necessidade vada a empregado com mais de de resguardar aquele que por 17 anos; Mais, a dispensa estava dez ou mais anos de servios sujeita apreciao da Justia do na empresa, j se radicou na Trabalho, dadd que os empregados localidade onde trabalha com com ela no se conformaram. todos os seus reflexos na vida Por ltimo, no reconheo, nem familiar, econmica e social. 13e assim ajuzo ao 1d05- que a deciso preferida Iode nslador deve perdurar inclusive nativa n sentido %lanhe da depara aqueles que com Mais presso, insuscetvel de ser Plotsde 17 anos de ~vio,j ~Proso ridat no &Maio individual (att. no- mala so denOleadOS "es- 113, 1 19), nem qUe o decida haja afetado os pritideloa tvel".

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R.T.j. 84 do Tribunal Superior do Trabalho, no conhecido." A empresa era a mesma. E o dissdio tivera 'causa anloga: fechamento do estabelecimento e transferncia para outro, tambm em Brusque. o meu voto. EXTRATO DA ATA Ag 87.078 (AgRg) SC Rel., Ministro Thompson Flores. Agte., Fbrica de Tecidos Carlos Renaux (Adv. Hugo Gueiroo Bernardes). Deciso: Negado provimento, unanimemente. Votou o Presidente. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Thompson Flores, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alcicmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Procurador-Geral da Repblica, o Dr. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 4 de agosto de 1978. Alberto Vertmese Aguiar, Diretor do Departamento Judicirio.

dos nos incisos I e IV, do citado art. 180 da Carta Maior. 5. Inocorrendo, pois contrariedade Constituiao, menos dos preceitos indicados, como o. requer no que pertine s decises proferidas pelo Tribunal Superior do Trabalho, no poderia prosperar o recurso extraordinrio, e bem assim o agravo que persegue seu andamento. No mesmo sentido, ademais, decidiu unanimemente este Plenrio, em julgamento que findou em 29.10.1975, ao apreciar o RE n9 81.841 do qual foi relator o eminente Ministro Xavier de Albuquerque, aps pedido de vista do eminente Ministro Moreira Alves. Sua ementa dispe: "1) Transferncia de empregado. Ilicitude reconhecida luz da legislao ordinria e sem ofensa Constituio. 2) Empregado estvel. Opo pelo regime do fundo de garantia. Indenizao, no caso de despedida indireta, do tempo de servio anterior. Inocorrncia de ofensa Constituio. 3) Recurso extraordinrio de deciso

AGRAVO DE INSTRUMENTO N9 71.592 (AgRg) -- AM (Primeira Turma) Relatar: O Sr. Ministro Antonio Neder. Agravante: Santo Lo Presti. Para o efeito de incidncia do art. 308, VIII, do Regimento Interno do STF, deve considerar-se o valor da causa fixado na petio inicial ou o arbitrado pelo juiz se houver impugnao. No aceitvel, no pormenor, o valor do beneficio patrimonial, como previa o art. 43 do C. Pr. Civil de 1939. Agravo regimental a que nega provimento a Primeira Turma. ACRDO Vistos e relatados estes autos de agravo regimental no agravo de instrumento n9 71.592, do Estado do Amazonas em que agro:vante Santo Lo Presti, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, unanimemente, negar provimento ao agravo regimental, de acordo com as notas juntas. Braslia, 27 de outubro de 1977. Bilac Piado, Presidente. Antonio Neder, Relator.

R.T.J: 84 RELATRIO O Sr. Ministro Antonio Soden I. Trata-se de agravo regimental interposto por Santo Lo Presti seguinte deciso (1. 171): "1. Vistos, etc. O nobre Presidente do eg. Tribunal de Justia do Amazonas negou o processamento de recurso extraordinrio que foi ajuizado perante Sua Excelncia por Santo Lo Preati e este, inconformado, agravou de tal Indeferimento, como se l nestes autos. Mas o recurso extraordinrio discutido neste agravo no pode mesmo ser admitido, porque o valor da causa em que foi ele interposto menor do que o da alada prevista no art. 308, VIII, do Reg. Int. desta Corte. Com efeito, o acrdo impugnado de 11.10.1976 (1. 38 a 39), confirmou a sentena apelada (1. 38) e o valOr da causa, estimado em 19.4.1974 (f. 8 a 13), de 04 20.000,00 menor do que o previsto na citada norma regimental combinada com o Dec. nv 72.148/1973 (04 31.200,00). Pela razo agora deduzida, confirmo a parte concludente da deciso agravada para, deste modo, negar provimento ao agravo." Els as razes do Agravante (f. 174 a 179): "2. Realmente, W,se na petio inicial da agravada que ela deu causa para efeitos fiscais o valor de 04 20.00400. Entretanto, v-se do pedido constante da inicial que ela est pleiteando lhe sela assegurado ".. o direito de reaver do scio Banto Lo Presti a importncia de 04 58.578,69... Portanto, o valor da d arbitrariamente pela agravada est em total contradio'. coai o beneficio econmico pleiteado.

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Mais do que Isto: est em total desarmonia com os preceitos do CPC, que regem o assunto. Na verdade, lcito no ao autor fixar arbitrariamente o valor da causa que prope. O CPC estabelece as normas que regem o assunto. o que diz o art. 259 do CPC: "Art. 259 O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I na ao de cobrana de divida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos, at a propositura da ao; havendo cumulao depedidos, a quantia corresponde soma dos valores de todos. eles; V quando o litgio tiver por objetivo a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio

jurdico o valor do contrato."

Ora, v-se da inicial que o pedido cumulativo e compreende: a excluso do agravante da sociedade; o direito de reaver Cr$ 58.576,89; alterao do contrato social da agravada; a condenao nas custas; e) condenao em honorrios. Bastaria a considerao da parcela constante do item b para que fosse de muito superado o valor da alada. Entretanto, o valor real bem maior, porque o litgio se enquadra no item V do art. 259 do CPC: tem ele por objeto resciso de negcio jurdico, isto , o prprio contrato da constituio da firma agravada, cujo valor de Cr$ 600.000,00, como est escrito Com todas as letras no item X da iniciei Portanto o valor da causa de 04 800.000,00 por expressa

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R.T.J. 84 deve prevalecer o princpio da dupla instncia. Dado provimento" (DJ de 23.8.1988, p. 3.188). Em seguida, o relatrio do Ministro Barros Monteiro, de onde extramos os arestos acima transcritos cita uma terceira deciso do STF, sem mencionar contudo o nmero do recurso. Transcrevemos a sua ementa, constante da R.T.J., 55/110: "Ementa: Alada. Valor da causa manifestamente superior ao declarado na petio inicial. Cabimento da apela-

disposio da lei processual, ou, na pior das hipteses, Cr$ 58.578,89, que satisfaz plenamente as exigncias regimentais, cujo mnimo, conforme mostrou o eminente relator, de Cr$ 31,200,00. 3. Teria a agravada dado o valor de Cr$ 20.000,00 "para efeitos fiscais", maliciosamente, para evitar o apelo ao Pretrio Excelso? A est uma hiptese que deve ser considerada. Caso afirmativo, tal malcia no poderia ser-lhe til, porque a jurisprudncia mansa e pacfica dessa Excelsa Corte toda ela no sentido de considerar o valor real da causa e no o fixado arbitrariamente pelo autor. No Recurso Extraordinrio n? 67.703, do qual foi relator o saudoso Ministro Barros Monteiro, e que se l na R.T.J., 55/109, h a citao de vrias decises do Egrgio Supremo Tribunal nas quais firmado o entendimento de que o valor da causa no pode ser fixado arbitrariamente e de que deve ser considerado o valor da condenao. Rememoremos esses julgados: "Recurso Extraordinrio nv 62.818. Relator: Ministro Evandro Lins. Ementa: "Valor da causa. No pode ser fixado arbitrariamente, sobretudo nas aes de indenizao, quando o autor pleiteia condenao muito -maior. Se a condenao ultrapassou a alada, cabe recurso de apelao e no embargos infringentes. Recurso extra-ordinrio conhecido, mas no provido" (R.T.J., 45/343). Recurso Extraordinrio n? 431.492. Relator: Ministro Themistocies Cavalcanti. Ementa: "Provada que a causa de valor maior do nue a mencionada na inicial,

acrdo proferido no RE no 67.703, do qual extramos as citaes acima e constante da R.T.J., 55/109, segue a mesma linha das decises referidas. Ao dar seu voto, salientou o Ministro Barros Monteiro: "Tenho para mim que a espcie dos autos daquelas especialissimas, das que se refere esse julgado desde que valor dado causa, em 1984, de Cr$ 50.000,00, o foi apenas para efeitos fiscais, fixao que, conforme j tenho sustentado, 'nazista em nosso direito processual civil" (RTJ, 55/110). 4. E precisamente o caso dos autos. A autora, ora agravada, deu valor para efeitos fiscais que no existe no CPC. E o seu pedido muitssimo maior, superior alada. no s o pedido como, tambm, a condenao. V-se que a sentena, confirmada pelo Tribunal de Justia, condenou o agravante a: ser exclUdo da sociedade e a pagar: a quantia de 04 58.578,89; as castas; honorrios de 20%

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Portanto, a condenao a que aludem os acrdos do Egrgio Supremo Tribunal acima citados multo superior alada. Por Isso, deve prevalecer sobre o valor ''para efeitos fiscais", que no existe em nosso direito, alm de contrariar expressamente o art. 259 do CPC. 5. Dir-se- que os arestos citados no servem de paradigmas para o caso em tela, por que dizem respeito a outro tipo de recurso. Na verdade, as decises Invocadas no dizem respeito a agravo para o Colendo Supremo Tribunal. Mas a doutrina que estabelecem alcana os recursos para o Pretrio Excelso pontue o que este entendeu nas deciaoes mencionadas, que o valor da condenao deve preponderar sobre o valor dado "para efeitos fiscais", para efdte
de alada.

2 precisamente o que se discute neste agravo regimental. O valor do pedido e da condenao que o acolheu muito superior alada. Entende, por isso, o agravante que o seu recurso deve ser provido, para que suba o recurso extraordinrio apreciao do Pretrio Excelso. Conhecedor do alto espirito de justia que norteia o eminente Ministro Relator, espera o agravante que V. Exa. haja por bem, valendo-se do disposto no 1 19 do art. 300 do Regimento Interno, reconsiderar o seu r. despacho e mandar subir apelo extremo. Se assim o no entender, pede o agravante que eminente Relator submeta este agravo ao Julgamento do plenrio da Colenda Turma, a fim de que, se provido o recurso, seja determinada a subida do recurso extraordinrio, para os fins de direito. Justia!" II. o relatrio.

VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relatar): I. O recurso extraordinrio discutido pelo Agravante fundou-se no art. 119, M, a e 11,. da Constituio. Trata-se, pois, de recurso ajuizado para o fim de impugnar um acrdo proferido em causa que se inclui dentre as previstas no art. 119, 19, da Constituio. V-se que o pormenor pertinente ao valor da causa como requisito de admissibilidade do recurso extraordinrio questionado pelo Agravante regulado pelo Regimento Interno do Supremo Tribunal, art. 308. VIII. Portanto, no importa que o C. Pr. Civil disponha, num ou noutro ponto, em termos diversos dos que se acham expressos pelo citado Regimento, que a sede Jurdica da matria. no concernente ao assunto, fixou essa Corte a orientao de que o valor da causa, para o efeito de alada, RI art. 308, VIII, 13 fixado pelo autor da demanda na petio Inicial, C. Pr. Civil, art. 282, V, ou o arbitrado pela juiz no caso de haver impugnao, C. Pr. Civil, art. 281. certo que, na vigncia do C. Pr. Civil de 1939 atento regra do seu art. 43, o Supremo Tribunal admitiu, nalguns casos, que o valor da causa fosse o do beneficio patrimonial disputado pelas partes, qual se l nos acrdos citados pelo Agravante (f. 176 a 177), como tambm noutros que no foram indicados, e, por isso, admitiu esta Corte o cabimento de recurso extraordinrio na considerao de tal valor. s vezes multo maior do que o fixado na petio inicial. Essa orientao, todavia, foi revogado aps a vigncia do C. Pr. Civil de 1973, mediante acrdos do Plenrio, que, por fim, chegou' a inscrev-la em norma regimental (RI, art. 308, VEM. Na verdade o entendimento que deve prevalecer o vigorante, Pols

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R.T.J. 84 II. Nego provimento ao agravo regimental. EXTRATO DA ATA Ag 71.592 (AgRg) AM Rel., Ministro Antonio Ne der. Agte., Santo Lo Presti (Advs., Lucas Blanco de Oliveira e Benedicto Vaz). Deciso: Negado provimento, unanimidade de votos. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Cunha Peixoto e Soares Mufioz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Rodrigues Alckmin. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 27 de outubro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

no 4drnissivel que o valor da causa possa variar segundo o interesse momentneo desta ou daquela parte. Relevante, ento, o valor da causa no momento em que se prope a demanda. No caso agora discutido, o agravante Santo Lo Presti, demandado, no impugnou, na fase processual indicada pelo C. Pr. Civil, art. 281, o valor da causa que lhe foi proposta; se aceitou, na ocasio, dita estimativa feita pela demandante Comap Construtora Manauense de Pavimentao e Obras Ltda., deve a ela submeter-se, visto que seria injusto admiti-lo a impugnar, neste momento, algo que seria impugnvel noutra oportunidade marcada na lei e que se acha, por isto, envolvida pela precluso.

RECURSO EXTRAORDINARIO N o 74.582 RJ (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrente: Estado do Rio de Janeiro. Recorridas: Alzira Reis Vieira Ferreira e outras. 1. Decreto-lei fluminense n9 179/1989 que derrogou o art. 89 da Lei fluminense no 5.489/1965. Acrdo local que, deixando de aplicar o primeiro de tais Diplomas, ofendeu o art. 29, 9 19, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. matria que se no exaure no direito estadual, porque envolve direito federal. Pode ser questionada mediante recurso extraordinrio. .2. A penso das vivas dos Magistrados, Membros do Ministrio Pblico e dos Conselheiros do Tribunal de Contas do antigo Estado do Rio de Janeiro pode ser atualizada em quantia inferior correspondente aos oitenta por cento referidos na citada Lei n o 5.489/1965. 3. Recurso extraordinrio do Estado provido pela Primeira Turma do STF. ACRDAO Vistos e relatados estes autos de Recurso Extraordinrio n9 74.582, do Estado do Rio de Janeiro, em que so recorrentes o referido Estado e recorridas Alzira Reis Vieira Ferreira e outras, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, unanimemente, conhecer do recurso e darlhe provimento, de acordo com as notas juntas. Braslia, 8 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Antonio Neder, Relator.

R.T.J. 69 RELATRIO Sr. Ministro Antonio Neder: I. A deciso pela qual foi negado o processamento do presente recurso extraordinrio expe a controvrsia por esta forma (f. 156-158): "As recorridas, vivas de magistrados, por via da presente segurana, pleitearam o correto ajustamento da derradeira apostila lavrada nos atos atravs dos quais figuram como pensionistas do Estado, por fora da legislao que rege a matria, relativa ao ltimo aumento concedido ao funcionalismo estadual. Segundo as recorridas, cabelhes uma penso mensal correspondente a oitenta por cento do vencimento que o finado marido de cada uma delas percebia data do bito, atualizada essa penso, na forma da legislao vigente, toda vez que houver aumento de vencimento para os magistrados da ativa. Dessa maneira, entretanto, no entendeu Exmo. Sr. Secretrio de Administrao Geral que, invocando o art. 99 do Dec -lei n9 179, de 19.12.1969 (ltima lei de aumento para o funcionalismo), lanou no titulo de cada uma delas, exceo feita da litisConsorte Elisa Duarte de Mendona, cujo marido faleceu na vigncia da lel nova, lanou, repita-se, apostila atribuindo o reajustamento de vinte e cinco por cento e no o de oitenta por cento do aumento que teve cargo ocupado pelo finado marido de cada uma delas". Apreciando a impetrao, o venerando acrdo recorrido, aps detido exame da legislao estadual pertinente matria, concluiu que "o Estado no pode diminuir e muito menos pode extinguir o percentual da penso contratual, por ele oferecida que foi aceito pela outra parte mediante condio que onerosa para esta". Acentua o dou-

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to acrdo recorrido que "o que realmente existe entre o Estado e os contribuintes do fundo para a penso s vivas um contrato. O Estado props as condies do mesmo contrato e a elas aderiram os contribuintes. Agora, o Estado, unilateralmente, quer mudar as regras do Jogo". Mimando que "direito adquirido no pode ser alcanado por lei posterior, "arrimado na lio de mestres do porte de Pontes de Miranda, Corra Telles, Coelho da Rocha, Trigo de Loureiro e Teixeira de Freitas, reconheceu o venerando acrdo recorrido que as leis obrigam para o futuro, no para passado, elas no tm efeito retroativo, salvo as que regulam situaes de direito pblico, as que forem meramente interpretativas ou ainda a que for mais favorvel ou menos gravou que a precedente", concluindo, a final, que "a lei que se refira ao indivduo relativamente aos atos que venham de sua vontade, esta a hiptese em tela, no pode retroagir". E deferiu a segurana nos precisos termos em que foi requerida. Veio ento a recorrente com remdio processual extremo de I. 139-149, invocao da letra a, inciso M, da Constituio Federal (EC-1/1969). A questo bsica a encarar, disse a recorrente, se prende atividade e extenso dos poderes conferidos ao Judicirio para desconvalidar norma legal, sem declarar sua inconstItucionalidade (ex vi do art. 116, da Emenda Constitucional n9 1, de 1969), ou emprestar vigncia a leis revogadas, aoitando, nesse passo, o art. 29, e seu pargrafo primeiro, da Lei de Introduo do Cdigo Civil Brasileiro, cujos preceitos dispem que no se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a revogue, ou ainda, o princpio segundo o qual a lei posterior revoga a anterior quando

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R.T.J. 84 juste de penso de recorrer-se semelhana para com o reajuste de aposentadoria, dado que ambos derivam do mesmo fato bsico a prestao de servio pblico. Logo, se para esse ltimo a Constituio assegura apenas a reviso segundo os ndices de alterao do poder aquisitivo da moeda (art. 102, 9 19), no subordinada, portanto, ao princpio da imutabilidade do percentual de majorao, lgico que, para a penso, favor afim, com mais razo se de crer na mutabilidade do dito percentual. No caso, pois, foroso reconhecer-se a incidncia da lei nova, qual no se ope o obstculo do direito adquirido, dado que o Estado bem podia, sem limitao constitucional, adit-la para alterao do percentual primitivo fixado para as majoraes das penses em causa. Em negando essa incidncia, d.v., a v. deciso recorrida afrontou a vigncia do dispositivo legal invocado, porquanto deu vigncia lei revogada. Isto posto, o parecer pelo provimento do recurso." II. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. A matria discutida no presente recurso tem sido apreciada pelo STF, como se verifica dos acrdos proferidos nestes casos: RE n9 72.529, RE n9 73.454, RE n9 73.453, RE n9 73.560. Ao ensejo de se julgar nesta Corte o RE n9 72.529 proferi voto que, mutatis mutandis, pode ser agora repetido. Eis o seu texto: "Pedi vista deste processo, estudei-o meditadamente, e, agora, profiro meu voto. Do que informam estes autos, concluo que o eg. Tribunal de Justia fluminense, ao julgar a

expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule Inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. Contra esses princpios arrematara o venerando acrdo recorrido, fazendo prevalecer os efeitos da legislao revogada expressamente, qual seja a modificao do critrio revisional e concessivo da penso instituda pelo Poder Pblico, quanto ao presente e ao futuro. Em sntese: o venerando acrdo recorrido negara vigncia de lei federal, no caso, o art. 29, e seu 19, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, e, por outro lado, emprestara vigncia a leis revogadas." Provido nesta Corte, para melhor exame do caso, o Ag. n9 52.711, subiu o recurso ao STF. As partes deduziram estas razes (l). A il. Procuradoria-Geral da Repblica manifestou-se nestes termos (f. 181-182): "1. Cuida-se de espcie recentemente examinada pela Egrgia Primeira Turma, segundo o provimento dado a idntico recurso do Estado do Rio de Janeiro (RE n9 73.454 relator o eminente Ministro Dj aci Falco D.J. de 29.2.1972). Pensionistas do Estado, na qualidade de beneficirias de servidores falecidos, as impetrantes, ora recorridas, rebelaram-se contra a lei que lhes concedeu majorao de penso em apenas 25%. Afirmaram, e isso lhes foi reconhecido pelo acrdo, que a majorao deveria ser de 80%, como dispunha a lei anterior, reguladora da matria. Da o extraordinrio sustentar o malferimento da vigncia do art. 29 19, da Lei de ' Introduo ao Cdigo Civil, pois que, assim decidindo, o v. acrdo revigorou lei revogada. A nosso ver, o recorrente tem razo. Em matria de rea-

R.T.J. 84 ao de segurana acol ajuizada pela Recorrida, deixou de aplicar controvrsia por ela suscitada o Dec.-lei (est.) n9 179/1989, que derrogou o art. 89 da Lei (est.) n9 5.489/1985. Assim procedendo, aquele eg. PI:etrio negou vigncia ao art. 29, 9 19, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que expressa o princpio segundo o qual a lei posterior revoga a anterior quando seja com ela incompatvel. Basta considerar, a propsito deste ponto, que o respeitvel acrdo impugnado, em sua candente fundamentao, afirmou no haver incompatibilidade entre o art. 89 da Lei (est.) n 5.489/1985 e o art. 99 do Dec.-lei (est.) n9 179/1989, como se l nas I. 40 e 41. Decidindo pela compatibilidade de uma norma com a outra quando manifesta a divorciao entre as duas, pois enquanto a primeira fixou uma penso, ou, mais precisamente, uma quantia de penso, a segunda, que a derrogou, fixou diferente importncia, o nobre Tribunal a quo penetrou em tema de direito federal para lhe negar a vigncia de certa norma, ensejando, por esse modo, o conhecimento do recurso extraordinrio, como prev o art. 119, III, a, da CF de 1987, texto da Emenda n9 1. No se trata, pois, de matria que se exaure nos textos do direito local, mas, isto sim, de assunto que envolve direito federal, isto , direito pertinente revogao da norma jurdica, e que se acha regulado pelo art. 29 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Assim, tal como votou o eminente Sr. Ministro Thompson Flores, tambm eu conheo do recurso que nestes autos interps o Estado do Rio. Quanto ao mrito, de se fixar, desde logo, que a sede jurdica da controvrsia est no

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art. 89 da Lei n9 5.489/1985 e no art. 99 do Dec.-lel n9 179/1989, urna e outro editados pelo Governo local. Pelo que expressam as duas citadas normas, no difcil verificar, to claros os seus termos, que a penso da Recorrida deve ser atualizada sempre que se conceder majorao de vencimentos; mas, note-se, deve ser majorada em quantia que, no Juizo do pensioneiro, seja bastante para concretizar a atualizao do seu valor. Fan outras palavras, e para clareza, a Recorrida, como pensionista, no adquiriu direito atualizao do quantum pensionrio na base de oitenta por cento do aumento concedido parte fixa dos vencimentos do cargo que, em vida, exercia o seu marido, instituidor da penso, como decidiu o venerando acrdo impugnado. Porque a hermenutica defendida nessa respeitvel deciso, como no despacho que negou o recurso extraordinrio, seria vlida, como de logo se v, na hiptese de se fazer a ablao da clusula que, no texto do art. 89 da Lei n9 5.489/1985 (transcrito no relatrio), outorga o direito de atualizar a quantia da penso quando forem majorados os vencimentos; sim, porque excluda tal clusula de atualizao restaria no corpo da norma to-somente o direito de se calcular a penso na base fixa de oitenta por cento dos vencimentos bsicos atribudos ao cargo do instituidor da penso. D-se, porm, que, no sistema pensionrio institudo nas leis fluminenses invocadas neste processo, a idia fundamental que lhe compe a estrutura a de que a penso calculada sempre mediante incidncia de um percentual varivel sobre a quantia dos vencimentos bsicos (vencimentos estritamente considerados) do cargo que exercia o instituidor, e no, data venta,

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R.T.J. 84 Com estes acrscimos, voto com o eminente Sr. Ministro Relator, pois dou provimento ao recurso para cassar a segurana." Voto pelo conhecimento e provimento do recurso para o fim de cassar a segurana e condenar as vencidas a que paguem as custas processuais. EXTRATO DA ATA RE 74.582 RJ Rel., Ministro Antonio Neder. Recte. Estado do Rio de Janeiro (Adv., Carlos Equi). Recdas., Alzira Reis Vieira Ferreira e outras (Adv., Camilo Nogueira da Gama). Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Muiioz. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 8 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

como decidiu c respeitvel acrdo recorrido (f. 40), mediante incidncia da "alquota de 80% sobre o vencimento majorado". A idia de que a penso calculada mediante Incidncia da alquota fixa ou imutvel de 80% sobre a quantia bsica dos vencimentos, idia que compe a interpretao defendida no acrdo impugnado, de todo inconcilivel com a da clusula que outorga o direito atualizao, porque, uma vez fixada a penso em 80% da parte bsica dos vencimentos, resultar ociosa a referida clusula. o texto completo da norma que revela a ratio juras, e no algumas palavras que nele sejam destacadas pelo intrprete. Por fim, de se reconhecer que os diplomas legais que versaram o assunto no direito local, desde a Lei n9 3.838/1958 at o Dec.-lei n9 179/19139, revelaram, constantemente, a idia de se calcular a penso na base de um percentual varivel, e no fixo, do vencimento bsico atri- budo ao cargo que ocupava o instituidor do beneficio.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 78.791 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrente: Unio Federal. Recorrida: S.A. Indstrias Votorantim. Direito fiscal. Iseno. Interpretao da Lei n9 1.942, de 1953, que outorgava facilidades pblicas aos que instalassem fbricas de cimento no Pais. Preenchidos os pressupostos estabelecidos nesse diploma legal, a outorga da iseno no dependia de contrato. Embora se houvesse dado forma contratual concesso do benefcio, quanto a este, o ato estatal guardou a natureza de ato administrativo de natureza unilateral. Sua no sujeio, por conseguinte, para valer e ser eficaz, a registro no Tribunal de Contas. Recurso extraordinrio no conhecido. ACORDA() Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade com a ata de julgamento e

R.T.J. 84 notas taquigrficas, em no conhecer do recurso, unanimemente. Braslia, 11 de outubro de 1977. Piaci Falco, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: S.A. Indstrias Votorantim Impetrou mandado de segurana contra ato do Inspetor da Alfndega de Santos para o fim de serem liberadas, sem pagamento dos impostos de importao e de consumo e da taxa de despacho aduaneiro, mercadorias que importara com os benficlos fiscais da Lei n9 1.942, de 12.8.1953. A sentena concedeu a segurana sob o fundamento de que o gozo desses benefcios no recorre da celebrao de contrato, mas de lei, no se aplicando, pois, espcie, o art. 77, 6 19, da Constituio de 1948, vigente poca da celebrao do contrato, dispositivo que prescrevia terem os contratos, que por qualquer modo interessassem receita ou despesa, de ser registrados pelo Tribunal de Contas da Unio, para que fossem reputados perfeitos. A sentena foi confirmada pela Terceira Turma do Eg. Tribunal Federal de Recursos, em acrdo que traz esta ementa: "Importao. Iseno com base na Lei n9 1.942, de 12.8.1953. No determinando a Lei n9 1.942, de 1953, a concesso de facilidades pblicas, aos que instalarem fbrica de cimento no Pais, atravs de contratos, bem de ver que a outorga tem assento objetivo, decorre da lel e no do contrato. As obrigaes na espcie so de natureza no convencional, mas de tipo estatutrio. Informando-se a concesso do benefcio da natureza do ato administrativo, cuja revogao podia ocorrer, ut art. 49, 6 19, da Lei n9 1.942/1953, com as

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conseqncias definidas nos Mi 19 e 29, do mesmo artigo, no seria possvel ajustar, validamente, diante do diploma em apreo, formas restritivas de beneficia fiscal previsto em lei. Concedido o benefcio, importa entend-lo na amplitude da consignao legal" (f. 76). Em recurso extraordinrio, alega a Unio Federal ofensa ao art. 77, 6 19, da Constituio de 1946, ao art. 767, do Cdigo de Contabilidade da Unio, bem como divergncia com acrdos do mesmo Tribunal de Recursos e do Supremo Tribunal. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): Insiste a recorrente em que o acrdo recorrido negou vigncia ao art. 77, 9 19, da Constituio de 1946, bem como ao art. 767, do Cdigo de Contabilidade da Unio. No conseguiu, todavia, infirmar os slidos fundamentos da deciso impugnada, na qual se sustenta: "Se o contrato constituiu o instrumento em que se formalizou a outorga, certo est no ser ele a fonte donde brota o favor fiscal em exame. Satisfeitos os requisitos essenciais a obter a iseno, cumprido o art. 39 da Lel n9 1.942/1953, e, no Ministrio da Fazenda, aprovados expressamente os planos previstos no eaput do mesmo artigo, no prazo consignado em seu pargrafo nico, ou tacitamente, decorrido tal lapso de tempo, desde a apresentao, cumpre entender intitulado ao benefcio fiscal quem nessas condies. De conotar-se, aqui, haver, nesse sentido, feito o contrato explcita meno, em seu intrito, expressa concesso do favor fiscal pelo Senhor Ministro da Fazenda, no processo n9 201.141/1961, com base na Lei n9 1.942/1953.

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R.T.J. 84 a teor do art. 77, 0 19, da Constituio de 1967, que assim preceituava: "Os contratos que, por qualquer modo, interessarem receita ou despesa s se reputaro perfeitos depois de registrados pelo Tribunal de Contas". Tenho, por primeiro, que a admitir-se a essencialidade da verificao, na espcie, pelo Tribunal de Contas, importaria em atribuir a seu pronunciamento carter de requisito existncia do ato jurdico de outorga da iseno. Ora, in casu, tratando-se de iseno garantida por fora de lei aos que atenderem os requisitos nela postos, sem que se estabelea o contrato como forma essencial validade eficcia da outorga do benefcio, bem de entender que a regra do art. 77, 0 19, da Lei Magna de 1967, no cabe, aqui, invocada. Cumprindo ver no auto de concesso, na espcie, embora instrumentalizado bilateralmente, a mera natureza do ato administrativo, de ndole unilateral, fora concluir que a prova de publicidade, no Dirio Oficial da Unio do instrumento em foco, bastante a sua perfeio e, pois, sua conseqente eficcia. Ora, na informao de f. 27, dito est que houve publicao do contrato, no D.O. de 20.8.1962, p. 8.709" (f. 69 e segs.). Em suma, como se acha cabalmente demonstrado, a iseno era devida, pela Lei n9 1.942/1953, a quem instalasse, nas condies nela previstas, fbricas de cimento no Pas. No dependia, portanto, a sua concesso de contrato entre a Unio e quem pretendesse ver reconhecido esse direito. Embora deferida a iseno por ato que tomou a forma Contratual, guardou esse ato, no tocante ao reconhecimento do direito ao aludido beneficio, a condio de ato administrativo unilateral, no estando sujeito, as-

De outra parte, define o art. 49, da Lei em foco, as obrigaes de seus beneficirios, as quais se reproduzem no instrumento contratual em exame. Ainda, nos 19 e 29, do art. 49 aludido, prev-se a revogao da iseno, na hiptese de infrao de qualquer das obrigaes constantes do art. 49, cumprindo ao contraventor recolher imposto e juros de mora. Disso mesmo cogita o contrato, em suas clusulas 49 e P. No determinando a Lei n9 1.942/1953" prossegue o eminente Relator, Ministro Jos Nri da Silveira "a concesso de facilidades pblicas aos que instalarem fbricas de cimento no pais, atravs de contratos, bem de ver que a outorga tem assento objetivo, decorre da lei e no do contrato, eventualmente utilizado. As obrigaes, na espcie, so oriundas da lei e no do contrato; sua natureza no dessarte convencional, mas de tipo estatutrio. Revestindo-se" acrescenta o douto Relator "a concesso do benefcio da natureza do ato administrativo, cuja revogao pode ocorrer, ut art. 49, 0 1 9, da Lei n9 1.942, de 1953, com as conseqncias definidas nos 00 1 9 e 29, do mesmo artigo, no possvel entender, data venta, cabvel, in casu, ajustar, validamente, diante da Lei n 1.942/1953, formas restritivas do benefcio fiscal previsto em lei, dando a Administrao aos destinatrios da norma menos do que lhes assegura o diploma legislativo em referncia (art. 19 e seus pargrafos)." Mais adiante, discorre o eminente Relator: "Quaestio juris melindrosa prope-se, aqui, porm, quanto essencialidade do registro do contrato em foco no Tribunal de Contas da Unio,

R.T.I. 84 sim, para valer e ser eficaz, a registro no Tribunal de Contas. No h falar-se, pois, na espcie, em negativa de vigncia do art. 77, 19, da Constituio de 1948, nem do art. 787, do Cdigo de Contabilidade da Unio. No se verificou, de outra parte, o pretendido dissdio jurisprudencial, seja porque um dos acrdos trazidos colao do mesmo Tribunal, que proferiu a deciso recorrida, seja porque o outro, aresto do Supremo Tribunal, se ocupa com hiptese diversa, regida por lei tambm diversa, ou seja, a Lei n9 3.963/1961. Por estes fundamentos, no conheo, preliminarmente, do recurso.

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EXTR,ATO DA ATA RE 76.791 SP Rel., Ministro Leito de Abreu. Recte., Unio Federal. Recda. S.A. Indstrias Votorantim (Adv., Cludio Lacombe). Deciso: No conhecido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 11 de outubro de 1977. -- Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL 219 78.808 RJ (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrente: Ministrio Pblico Federal. Recorrido: Antonio das Neves Filho. Recurso extraordinrio criminal ajuizado pelo 11IP da Unio para impugnar acrdo concessivo de habeas corpus. Caso pertinente a crime punido com as penas de deteno e moita. Incidncia do art. 3M, 1, do Regimento Interno do STF. 3. Se o MP recorrente no alegou que o acrdo impugnado seja ofensivo da Constituio, nem demonstrou que ele contenha divergncia com a orientao jrisprudenodai predominante no STF, dito recurso no merece conhecimento. ACRDO RELATRIO Vistos e relatados estes autos O Sr. Ministro Antonio Neder: de recurso extraordinrio criminal I. O Ministrio Pblico do Rio n9 78.608, do Estado do Rio de de Janeiro denunciou Antonio das Janeiro, em que recorrente o Ministrio Pblico Federal e re- Neves Pilho como incurso no art. corrido Antonio das Neves Filho, 19, I e 11, da Lei n9 4.72911965 decide o Supremo Tribunal Fe(sonegao fiscal). deral, por sua Primeira Turma Recebida no caso a denncia, unanimemente, no conhecer do reuno, de acordo com as notas o advogado Jorge Rodrigues dos Santos Impetrou habeas cOrpus ao Tribunal Federal de ReCIM308 em Braslia, 18 de novembro de 1977. favor do sobredito denunciado; Ribus Pinto, Presidente. -- Au- esse Colgio deferiu a medida por 4~10 ?leder, Relator. meio de acrdo redigido com esta

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R.T.J. 84 condio de procedibilidade (o prvio julgamento definitivo do processo fiscal) no prevista nem admitida em lei, contraria, data venia, pacifica Jurisprudncia da Suprema Corte, ha verbis: Intentam ainda demonstrar os recorrentes, que, na espcie, deveria preceder processo fiscal, tal como determina decreto estadual que disciplina o recolhimento do Imposto de Circulao de Mercadorias. Ocorre que em nenhuma passagem da Lei no 4.729 h aluso a tal procedimento administrativo, como pressuposto ou condio ao exerccio da ao penal. Ao contrrio, esta, sendo pblica, pode ter inicio com a simples notitia ~Ws, segundo princpio elementar." (Do voto do Sr. Ministro Djaci Falco, unanimemente acolhido, in R.T.J. no 57, p. 189, RHC no 48.445-SP)." Ementa: 1) Crime de sonegao fiscal. Inscrio do dbito tributrio como condio de procedibilidade da ao penal. Ausncia de representao da autoridade fiscal ao rgo do Ministrio Pblico. Alegaes sem procedncia. Recurso ordinrio desprovido." (RIM no 50.428-SP, Rel. Ministro Barros Monteiro, unnime, D.J. de 1.12.1972, p. 8.110). 3. Alm disso a pretenso manifestada nos doutos votos prevalecentes de se fazer depender a Justia criminal, ou a ao penal pblica, da instada administrativa, nega vigncia aos preceitos dos art. 92 a 94 do CPP, que s admitem "questes prejudiciais" que devam ser decididas por outro juiz, isto , ',da

ementa, que lhe resume o contedo (f. 58): "No cabe a ao penal por delito previsto na Lei no 4.729, de 1985, antes da deciso final do processo administrativo, sem a qual no se caracteriza o incito penal, que poder ser afastado pelo pagamento do dbito fiscal antes do oferecimento da denncia. Concede-se a ordem, nos termos do pedido, para que sobresteia o processo at a deciso do recurso administrativo." A esse julgado interps recurso extraordinrio o Ministrio Pblico Federal, que o fez nestes termos (f. 80 a 83): "O Ministrio Pblico Federal, nos autos da petio de HC no 2.883-GB, em que figura como paciente Antonio das Neves Filho, inconformado com o v. acrdo da Segunda Turma deste E. Tribunal, de f. 35-58, vem interpor o presente Recurso Extraordinrio para o Colendo Supremo Tribunal Federal pelas razes que passa a expor. O v. acrdo recorrido, pelo beneficio do empate na votao, determinou o "sobrestamento" de uma ao penal em curso, pelo seguinte fundamento resumido na ementa: "Habeas corpus No cabe a ao penal por delito previsto na Lei no 4.729/1985, antes da deciso final do processo administrativo, sem a qual no se caracteriza o ilcito penal, que poder ser afastado pelo pagamento do delito fiscal antes do oferecimento da denncia. Concede-se a ordem, nos termos do pedido, para que sobresteja o processo at a deciso do recurso administrativo." Esse entendimento, que importa em instituir verdadeira

R.T.J. competncia do juzo cvel" (art. 93). No se previu, pois, hiptese de "questo prejudicial" que deva, como pretende o v. acrdo, ser decidida por autoridade burocrtica, no judiciria. O argumento da possibilidade de extino, da punibilidade pelo pagamento do tributo, antes do incio do procedimento fiscal e no antes da deciso final, como por equvoco constou da ementa (art. 29 da Lei no 4.729) no deve, data veiga, impressionar visto como, na sistemtica do Cdigo Penal, os causas de extino de punibilidade, quando se verificam, colhem o processo no estado em que se encontra. E por serem todas elas, condlaes incertas e futuras jamais possuem o condo de impedir o andamento regular do processo, enquanto no se verificam, isto , enquanto no acontecem, de fato e de direito. Entender-se o contrrio, levaria ao absurdo de se ter que sobrestar o processo contra ru enfermo pelo fato de que a morte, possvel ou iminente, tambm extingue a punibilidade. Pede, pois, e espera o Ministrio Pblico seja recebido e processado o presente recurso, que tem apoio no art. 119, III, a e d, da Constituio, para o fim de, cassada a r. deciso recorrida, determinar-se o prosseguimento da ao penal intentada contra o paciente." Admitido que foi o recurso, o Recorrente deduziu razes, que so estas: ... (18). A il. Procuradoria-Geral da Repblica opinou, verbis (f. 74): "1. O v. acrdo de I. 58 concedeu babou CerInis em favor de Antonio das Neves Filho e determinou o sobrestamento de ao penal, por entender que "no cabe a ao penal por delito previsto na 4L I! 4,729,

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de 1985, antes da deciso final do processo administrativo, sem a qual no se caracterize, o ilcito penal, que poder ser afastado pelo pagamento do dbito fiscal antes do oferecimento da denncia". Inconformado, recorre extraordinariamente o Ministrio Pblico, argindo dissdio pretoriano e afronta ao Cd. de Proc. Penal (art. 92 a 94). Os arestos colacionados mostram que o Supremo Tribunal Federal tem entendimento contrrio ao do v. acrdo recorrido, pois tem decidido que o processo fiscal no funciona como condio de procedibilldade no crime de sonegao fiscal. 4. Pelo conhecimento e provimento." it o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): 1. O acrdo impugnado foi proferido em 27.10.1972 (f. 58) e o crime imputado ao Paciente punido com as penas de deteno e multa (Lei no 4.729, de 19.1, art. lo). Ao tempo em que se prolatou sobredito julgado, vigorava o art. 308, I, do Regbnento Interno do STF (redao anterior da Emenda Regimental nv 3/1975), norma que, exceo dos casos de ofensa Constituio e de manifesta divergncia entre o acrdo impugnado e a orientao jurisprudeliciai deste Alto Pretrio, no admitia a recurso extraordinrio para impugnar Julgado que decidisse matria referente a crime punido com a pena de deteno, quer isoladamente cominada, quer prevista em cmulo com a de multa. Li no relatrio o texto integral da petio de recurso do ALP federal para demonstrar que: a) o Recorrente no alegou que o acrdo impugnado seja ofensivo da -

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R.T.J. 84 Concluo que o recurso extraordinrio no se acha formulado em termos que o tomem admissvel, tanto porque o MP recorrente no alegou que seja contrrio Constituio, nem demonstrou que haja disconcordncia entre ele e a jurisprudncia dominante no STF. II. Voto pelo no conhecimento do recurso. EXTRATO DA ATA RECr. 78.808 RJ Rel., Ministro Antonio Neder. Recte., Ministrio Pblico Federal. Recdo., Antonio das Neves Filho (Adv., Jorge Rodrigues dos Santos). Deciso: No conhecido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Soares Mufioz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 18 de novembro de 1977. Antonio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

Constituio, e sim de regras ordinrias; b) que, no tocante divergncia jurisprudencial, o Recorrente no conseguiu demonstr-la em termos pertinentes orientao predominante nesta Corte. Com efeito, no referente ao direito federal positivo, a petio do recurso argumentou que o acrdo impugnado ofensivo dos art. 92 a 94 do C. Pr. Penal, isto , de regras federais ordinrias; e no tocante divergncia pretoriana, alegou o Recorrente que a discordncia verificvel no confronto do acrdo impugnado com do RHC n9 48.445 e o do Rife n9 50.428, ambos do STF, certo, dos quais, porm, s o primeiro tem pertinncia com a matria julgada pelo Tribunal a quo, pois segundo versou questo diversa; portanto, no se pode aceitar como provada a discordncia de julgados, visto que o entendimento da Corte, no pormenor, o de que a discrepncia com a sua jurisprudncia dominante deve ser provada mediante apresentao de pelo menos dois acrdos-paradignas.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 78.919 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Mutioz. 19s Recorrentes: S.A. Administrao de Bens Imveis e Mveis "SABIEM" e outro. 29 Recorrente: Maria Alice Magalhes Matarazzo, que ora se assina Maria Alice de Castro Magalhes. Recorridos: Os mesmos. Ao cominatria. Se o cumprimento da obrigao de dar est necessariamente condicionado a um (acere anterior, legitima-se a ao cominatrla, mxime se a esta foi dado o rito ordinrio. Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACORDA() Vistos, Acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, unanimidade de votos na conformidade das notas taquigrficas, no conhecer do primeiro recurso, conhecendo e dando provibiento ao segundo. Braslia, 8 de dezembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Soares Muilos, Relator.

R.T.J. 84 RELATRIO Sr. Ministro Soares Mufioz: O despacho proferido pelo ento Vice-Presidente do Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, eminente Juiz Augusto de Macedo Costa, resume a espcie:

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"Na presente ao cominatria, a Autora Maria Alice de Castro Magalhes, antes Maria Alice Magalhes *Mataram alegando ser legitima possuidora de tItulos mltiplos do capital social da "Sociedade Annima de Administrao de Bens Imveis e Mveis SABIEM" por fora de doao que lhe fez seu ex-marido Eduardo Andr Mataram (desquite do casal por culpa reciproca dos cnjuges), demandou imposio aludida sociedade de "promover a transferncia e a entrega suplicante de aes novas, em nmero de 17.734,5, em decorrncia do aumento do seu capital social (assemblia de .... 12.10.1964), com a fixao de prazo para cumprimento da obrigao, cominada a pena de Cr$ 5.000,00 para o caso de transgresso do preceito" (fecho do libelo, f. 7). Provendo agravo no auto do processo interposto pela r e apreciado como preliminar de uma primeira sentena que julgara procedente a ao, a instncia superior determinou a citao de Eduardo Andr Matarazzo para que, nos termos do art. 91 do Cdigo de Processo Civil, viesse ele a integrar a lide, dada a ressonncia que o desate poderia ocasionar no seu patrimnio. Os demandados (Sabiem e Eduardo) ofereceram contestao e reconteno, vindo o Juizo de origem, em longa, detalhada e fundamentada deciso, a julgar procedente a ao e improcedentes (por via derivada) as reconvenes (f. 1.898-1.726 89 volume).

Sabiem e Eduardo, inconformados, apelaram tempestivamente (f. 1.790-1.781), logrando ver provido parcialmente O recurso com a proclamao de ser a autora carecedora da ao. Cuidou-se de provimento parcial porque restou mantido o capitulo decisrio da improcedncia das reconvenes. A carncia foi proclamada por maioria de votos e a Improcedncia das reconvenes por votao unnime (conf. f. 1.874-1.887 acrdo e f. 1.901-1.905 voto vencido). Houve embargos intringentes da autora rejeitados pelo r. acrdo de f. 1.978-1.980). Desses assentamentos sentenciais brotaram dois recursos extraordinrios: o dos rus (Mbiem e Eduardo) permissivo constitucional da letra a em relao ao r. acrdo da apelao (f. 1.985), sustentando que aresto recorrido, no acolhendo as reconvenes visando decreto judicial de reconhecimento da regularidade de emisso de novas aes "representativas no s do aumento correspondente do capital, mas sim da totalidade do capital social violou, em concurso, "o art. 113 da Lei n9 2.827, como tambm disposto no o 29 do art. 153 da Constituio do Brasil" (f. 1.998), tanto mais que a deliberao societria em causa estava indene de ataque invalldante pelo sucesso da prescrio regulada no art. 156 do Decretolei Federal n9 2.627/1940; e o da autora, do acrdo dos embargos (I. 2.102) permissivos constitucionais das letras a e d argumentando que a carncia da ao contrariou a coisa julgada e entestou com jurisprudncia de conotao simtrica com a hiptese vertente" (1. 2.103-2.104). Inadmitiu o menden/1M despacho o recurso dos MS/Mi:atm: .1)

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R.T.I. 84: tivos legais de todo inconseqente, neste captulo decisrio, pois a proclamao de que a autora estava na posse de metade das aes resultou de percuciente anlise e balanceamento da prova global, onde aqueles suportes indicirios de contestao, trazidos pelos reconvintes, foram havidos como desvalidos e inconvincentes, at mesmo com este custico aditamento: "No caso, como bem assinala a r. sentena, s se explica a falta de devoluo das antigas aes por Eduardo pelo fato de, quela altura, a metade delas se encontrar na posse da autora, surgindo, como autntica farsa, as j citadas "declaraes" dos acionistas, alguns de ltima hora, que nem ao menos tinham cautelas velhas para trocar pois no eram acionistas quando da realizao da assemblia de 12.10.1964" (acrdo, f. 1.886). Resulta de tanto que, no particular, os recorrentes (Sabiem e Eduardo) querem, ultima ratio, reexame da equao probatria dominante, empreitada que tem veto intransponvel na Smula n9 279 do Pretrio Excelso. A outra poro do julgado combatida pelos reconvintes est nesta smula: "... para que se pudesse declarar nulas e de nenhum efeito as aes mencionadas na inicial como ,se pede nas reconvenes de f. 55 e 780, seria mister admitir-se, contra todos os princpios de direito, que uma sociedade, por ato unilateral de sua direo, pudesse cancelar ttulos por ela emitidos e que se encontram em poder de terceiros, isso tentores das crtulas" (acrdo f. 1.887).
sem qualquer formalidade e sem o conhecimento dos de-

"O primeiro argumento do recurso em exame (Sabiem e Eduardo) est na assertiva de que a premissa admitida pelo r. acrdo recorrido e segundo a qual " poca das substituies das cautelas elas se encontravam na posse da autora" importou em negativa do que dispe o art. 91 da Lei das Sociedades Annimas e tabula rasa dos art. 30 e 56 da mesma lei, alm de violar o art. 118 do Cdigo de Processo Civil, pois Eduardo, nas assemblias (da Sabiem) a que compareceu, teria sempre se credenciado com a exibio de quase 100% das aes. O tema est lanado com 'bvio equvoco. Os episdios isolados e com ressonncia nos dispositivos da Lei de Sociedades Annimas, no foram repudiados na deciso (presena de Eduardo nas assemblias). O que se disse foi: "Muito embora no se adentre para tanto no exame da legitimidade ou no da posse das aes pela autora, no se poderia face a prova dos autos, chegar-se concluso diversa da r. sentena quanto efetividade dessa posse poca da substituio das cautelas" (acrdo, f. 1.885). Anote-se, em complemento, que no ponto fundamental do instante e da forma pela qual se operou a multiplicao das aes, assentou o aresto: "Os prprios apelantes (Sabiem e Eduardo) admitem que a deliberao de substituir as aes antigas foi posterior assemblia (f. 49, antepenltima linha) e at justificam que assim tenha Sido, tratando-se, como se trata, de sociedade fechada, onde, na afirmao da prpria autora, Eduardo Andr Matarazzo o maior e quase nico acionista" (acrdo f. 1.754). Em assim sendo, evidente que a colao daqueles disHos i-

R:T.J. 34 antecedida deste suporte: "... A lei no estabelece forma para a substituio de cautelas. Mas a lei, como observa o saudoso Francisco de Campos, no prev o bvio. Quando aes antigas so substitudas por novas, de obviedade manifesta que os acionistas ao receberem as aes novas entreguem Sociedade, a fim de serem inutilizadas, as aes substitudas. Estas, no podendo mais circular, no podem mais permanecer na posse dos seus antigos possuidores, nem estes tm interesse em conserv-las por no representarem mais qualquer valor" (f. 20 do 29 apenso ao 49 volume)" (Acrdo f . 1.886). Afirmam os recorrentes que tanto infringiu o art. 113 da Lei das Sociedades Annimas e o 2 29 do art. 153 da Constituio Federal. No h como entrever a mnima dissonncia do julgado com as normas indicadas. Ocorreu, aqui, em linha paralela de demonstrao de uma farsa ardilosa (exame de prova), interpretao razovel dos dispositivos legais de contato, afastando a possibilidade do seu reexame na instncia extraordinria (Smulas n9s 279 e 400). Finalmente atacam os reconvintes a soluo jurisdicional da prescrio, argindo testilha desta com o art. 156 da Lei das Sociedades Annimas. Neste ponto bate o acrdo recorrido: "O art. 156 do Dec.-lei ny 2.627, de 26.9.1940, dispe: "Prescreve em trs anos a ao para anular as deliberaes tomadas em assemblia geral, ou especial, irregularmente convocada, ou instalada, ou violadora da lei, ou dos estatutos, ou eivadas de erro, dolo, fraude ou simulao". Ora, a assemblia de .... 12.10.1964, no deliberou a substituio das aes velhas

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por outras, nem as declarou caducas como pretendem os reconvintes. Limitou-se a deliberar a respeito do aumento de capital de Cr$ 70.000.000,00 (setenta milhes de cruzeiros) para Cr$ 247.345.000,00 (duzentos e quarenta e sete milhes, trezentos e quarenta e cinco mil cruzeiros) (padro da poca), acarretando "a emisso de 35.489 (trinta e cinco mil, quatrocentos e sessenta e nove) aes novas, ordinrias ou comuns, ao portador ou nominativas, do valor nominal de Cr$ 5.000,00 (cinco mil cruzeiros) cada uma, a serem distribuidas gratuitamente entre os senhores acionistas, na proporo do nmero de aes que os mesmos possurem" (ata publicada no D.O. de 6.11.1964, p. 54, juntada a f. 23 dos autos). Os prprios apelantes admitem que a deliberao de substituir as aes antigas foi posterior assemblia (f. 49, antepenltima linha) e at justificam que assim tenha sido, tratando-se, como se trata, de sociedade fechada, onde, na afirmao da prpria autora, Eduardo Andr Matarano o maior e quase nico acionista (t. 1.754). Cuida-se, portanto, de ato administrativo da direo da empresa, de carter oficioso, particular, sem qualquer registro nos anais da sociedade e sem respaldo da assemblia geral. No se enquadra, evidncia, em nenhuma das hipteses previstas no art. 156 da Lei das Sociedades por Aes" (f. 1.884-1.885). Para o ataque argumentam os recorrentes que na assemblia ficou deliberada a distribuio das aes novas e somente a que se verificou posteriormente (recurso f. 1.999). Ora, a prescrio atingiria a deliberao da distribuio das aes novas em &Cambiais. Mas tal deliberao no fel:Meto -de

R.T.J. 84 qualquer invalidao; o que se considerou passvel de censura foi o ato administrativo da direo da empresa, de carter oficioso, particular, sem qualquer registro nos anais da sociedade e sem respaldo da assemblia geral. Clara portanto, a bvia dissemelhana do evento com as hipteses do art. 156 da Lei das Sociedades Annimas. Nestas condies, acolho a impugnao de f. 2.081 e nego seguimento ao recurso de f. 1.985 (Sabiam e Eduardo) porque no justificada a abertura da instncia extraordinria" (f. 2.105 a 2.109). admitiu o recurso da autora: "O recurso de f. 2.002 interposto do r. acrdo de f. 1.978, que est limitado proclamao de ser a autora ora recorrente, carecedora da ao cominatria proposta. Longa a minuta recursal mas simples equacionamento que velo com lastro nos permissivos constitucionais das letras a e d. A primeira argio justificativa de que o r. acrdo recorrido contrariou a coisa julgada pois, em aresto antecedente (o de f. 703 39 volume) teria ficado implcita a pertinncia da via processual cominatria. impulso, sob este prisma, inoperante. Cuida-se de matria no prequestionada no r. acrdo recorrido e cuja explicitao no foi requestada pela autora. Vetam o apelo as Smulas nos 282 e 356. certo que afirma a recorrente, com apoio em precedentes jurisprudenciais, que a prejudicial de coisa julgada matria de ordem pblica pode ser alegada em qualquer instncia. Mas, na extraordinria h de vir de deciso que a enfrentou ou solucionou, pois, no abordada no pretrio recorrido, cria-se inovao processual inconcilivel com a tipicidada do apelo extremo. Alis, ,basta ler o r. julgado cotejado (f. 703 39 volume) para brotar, flagrante, inexistir, nele, a precluso do acerto da trilha procedimental escolhida pela autora, em termos de preliminar para soluo no saneador (os agravos no auto do processo no ventilaram o tema conf rel. de f. 996). O recurso, porm, est justificado quando traz colao aresto do E. Tribunal de Justia e segundo o qual "a impropriedade do rito usado no importa em nulidade do processo, uma vez que, observada a forma ordinria, ficaram plenamente assegurados os direitos das partes", enfoque que tem simetria com observao de outro julgado do mesmo Tribunal e relatado pelo depois Ministro Pedro Chaves: "a circunstncia de considerarse imprprio o nome dado ao se coloca em mbito puramente terico quando o rito for ordinrio". No caso vertente oito anos de pugna e oito volumes de ampla perquirio de fatos, circunstncias, e pormenores traaram um quadro imenso de dissdios e querelas que intranqilizavam e intranqilizam as partes afetando laos de famlia e parentesco, e interesses patrimoniais de acentuado reflexo social. No restou um nico pormenor ftico que no tenha sido se vale a expresso contundente espiolhado; e o direito de correlao a ela, est nas excelentes atuaes dos patronos dos litigantes que souberam dignificar o mandato. Restava to-s a distribuio de Justia; e, surpreendentemente, esta, na mesma ao que considerou imprpria para a autora, lanou, na reconveno admitida, deciso de mrito apesar do contra-libelo, pela preliminar, estar prejudicado pelo restrito estimulo que a legitimaria (art. 190 do Cdigo de Processo Civil). O dispositivo do art. 276 do Cdigo de Processo Civil veio

R.T.J. 84 de uma filosofia processual que urge ter presente, como est na Exposio de Motivos ao Cdigo de Processo Civil pela transcrio de Willoughby: "Ainda que possa haver uma variedade infinita de leses para as quais se busca reparao, o problema de determinar essas leses e indagar pelo remdio em todos os casos o mesmo. Trata-se apenas de determinar a natureza da leso e o carter da reparao procurada. A nica exigncia que necessrio adicionar que esta determinao seja de forma to direta e clara quanto possvel. Tornou-se geral modernamente a opinio de que a feio fundamental de uma reforma do sistema de processo deveria ser a forma nica para as aes. Com a simples adoo desse trao, far-se-ia um grande progresso. De um s golpe, uma enorme massa de tecnicismo legal seria relegada para os arquivos histricos. A simplicidade substituiria a complexidade, e a justia seria obtida pela abolio de inmeros casos em que ela tem falhado por fracasso dos litigantes pelos seus advogados, no achar o caminho atravs da massa de tecnicismo que envolve o simples ato inicial do processo" (Willoughby, ob. cit. p. 442-443)" (f. 13 do Cdigo de Processo Civil). Francisco Campos, com a sua sensibilidade de advogado e jurista, na mesma Exposio de Motivos, traz advertncia do Presidente Taft e lembra que somente a interveno ativa do Estado no processo pode remover as causas da injustia que to freqentemente ocorrem nas lides judicirias (item sentido popular do novo sistema). Neste episdio jurisdicional pode-se admitir que o lanamento parcial de um completo

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processo de conhecimento, a ttulo de um tecnicismo conceituai que o r. voto vencido do Juiz Vieira de Souza (f. 1.901-1.905) mostra ser duvidoso, entesta com os julgados colacionados pela autora recorrente no item 5 (f. 2.013-2.016) e contraria, data mata venta, a sistemtica da lei processual neles condensada e que por sabedoria antiga est no simples dogma do da inibi Metiam, dabo tibi lus. Justificada a abertura da instncia extraordinria para este recurso e sob esta restrita via de acesso, as demais argies, ainda que me parecendo inbeis, no tm precluso por fora da Smula nv 528" (f. 2.109-2.111). Subiram, no entanto, os dois recursos, sendo o primeiro para melhor exame, em conseqncia do provimento do Agravo de Instrumento. As partes arrazoaram longamente. parecer do ilustre Dr. Jos Fernandes Dantas, ento Primeiro Subprocurador-Geral da Repblica, contrrio ao provimento e conhecimento dos dois recursos. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Soares Miam (Relator): A propsito do primeiro recurso, o mencionado parecer aduz: "Admitido para melhor exame da controvrsia (Agr. Inst. apenso), v-se, porm, o quanto andou acertado o r. despacho de inadmisso do recurso (f. 2.103). Com efeito, a sustentao de que a f pblica dos atos da Assemblia principalmente o registro de que os acionistas compareceram identificadamente pelas aes possudas no tem a ver com o decidirse, em face dos fatos examina-

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R.T1. 84de declarar a legitimidade ad causam. Quer porque s na apelao cumpria examinar-se esta matria, e at ali no chegou o Tribunal de Justia, pois atevese ao prvio julgamento do agravo; tanto porque, envolta com a natureza do mrito, a argio da carncia (apelao da r) havia de ter deciso explcita, a verdade que, o dito acrdo no conteve, por mnima que fosse, qualquer parcela de res judicata, no concernente propriedade da ao cominatria. A segunda controvrsia se ampara no nico precedente que, dentre os diversos arrolados, realmente diz do aproveitamento da cominatria para proteo de pretenso alheia sua qualificao (TJ, SP in R.T. 382/152). Os demais arestos indicados no guardam semelhana com a espcie, conforme bem o demonstram as contra-razes (f. 2.140). Mas, apesar de apropriado aquele precedente, certo que no h confundir-se esse aproveitamento, de respeito ao cominatria, conforme a pacfica jurisprudncia do Excelso Pretrio, mostrada pelos recorridos a f. 2.142 (RE n9 69.797, in R.T.J. 53/702; e RE n9 63.367, In R.T.J. 63/415). De feito, contemplando exclusivamente a obrigao de fazer, sob pena do preceito, no tem a cominatria como permitir ao juiz a converso da pretenso de direito material delimitada na inicial. Por fim, tambm o terceiro ponto do recurso no parece prosperar. Se bem que, segundo os doutrinadores, seja difcil conceberse a pureza de uma obrigao, em conceituar-se como apenas de dar, ou apenas de fazer, o caso parece solvel pelo principio da preponderncia de uma ou outra daquelas qualidades.

dos, o estado daquelas aes em poder da A., estado esse admitido pelos prprios rus. Em ltima hiptese, a invocada presuno resultaria contrariada pelas circunstncias sublinhadas na deciso, revestindo-se a matria de caractersticas factuais, agora insuscetveis de reexame. Por outro lado, o dizer-se ineficaz, em relao A., a suspeita substituio das antigas cautelas tambm nada deve vigncia legal invocado., porquanto, se silente a lei sobre a forma dessa substituio, isso no poder significar a legitimidade com que agiu a sociedader, de referncia s cautelas portadas pla Autora. Finalmente, em tema da prescrio da ao, mais desmerecido parece o recurso. No h balizar-se a ao pela data da Assemblia de aumento de capital, pois contra o que ali foi deliberado no postulou a A., seno que contra a falta de cumprimento da deliberao, no tocante s aes por ela possudas. Tem-se, portanto, que o recurso no abala qualquer dos fundamentos da deciso, pelos quais foram desacolhidas as contestaes e reconvenes" (f. 2.221 a 2.222). Pelos fundamentos do parecer e do despacho denegatrio, no conheo do primeiro recurso extraordinrio. Relativamente ao recurso da autora o parecer da Primeira Subprocuradoria o seguinte: "A primeira controvrsia alinhada, evidentemente, no prospera, ainda que a coisa julgada possa ser argida em qualquer instncia. que aquele primeiro julgado de segunda instncia, limitado ao agravo no auto do processo (para ordenar a citao do litisconsorte passivo), no poderia mesmo ter a pretendida eficcia

R.T.J. 84 De fato, sobre saber-se que a sociedade-r no inadimpliu qualquer obrigao de fazer, em referncia s aes de seu capital, di-lo a prpria recorrente, atravs da longa demonstrao de que pela reavaliao do ativo, deliberada pela Assemblia, desde ento todos os acionistas tornaram-se, automaticamente, legtimot titulares das correspondentes aes-filhotes. Ora, consolidada essa propriedade dos acionistas, por fora mesmo de deliberao, parece lgico que tambm a sua materializao se consubstanciou pela emisso dos ttulos novos, proporcional ao capital total. Restaria a entrega desses ttulos, e somente nisso a devedora permanece inadimplente, isto , em dvida com uma exclusiva obrigao de dar, que efetivamente no se cumpriu no ato de dar a terceiro, e no ao legtimo portador das aes antigas s quais correspondiam as aes novas emitidas. Desse quadro dos fatos, no h fugir concluso de que a pretenso da recorrente , realmente, inabrigvel pela aa() de preceito cominatrio, conforme a torrencial jurisprudncia dos Tribunais" (f. 2.222 e 2.224). Rebela-se o recurso extraordinrio da autora contra a declarada carncia da ao cominatria, alegando: 19) ofensa a coisa julgada; ri olvido do princpio legal do aproveitamento de uma ao por outra; 39) plena legitimidade ad causam, porquanto se cuida de verdadeira obrigao de fazer, e no da alagada obrigao de dar impeditiva da cominatria. Os fundamentos sob os nmeros um e dois no foram prequestionados nos acrdos recorridos, que no trataram, nem incidentemente, da existncia de coisa julgada e da possibilidade de aplicar-se espcie o disposto no art. 248 do Cdigo de Processo Civil de 1939. Vedam, pois, o conhecimento do recurso, no atinente lios

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aludidos fundamentos, as Smulas n9s 282 e 358. Inaplicveis que fossem 06 postulados jurisprudenciais em referncia no concernente coisa julgada, o mais superficial exame a afasta. O acrdo que deu provimento ao agravo no auto do processo limitou-se a determinar a citao de Eduardo Andr Matarazzo, como litisconsorte passivo. Nada mais decidiu, alm dessa providncia. Ateve-se aos lindes do despacho saneador, que relegara para a sentena final o julgamento da legitimidade ad causam da autora. terceiro fundamento do recurso envolve o exame dos tardios do pedido formulado na petio inicial, para verificar-Se qual seja a natureza jurdica da obrigao cujo cumprimento constitui objeto da causa, se obrigao de fazer ou se obrigao de dar. acrdo recorrido resume o pedido da seguinte forma: "Conforme se infere dos termos da inicial e do acrdo anterior, a agito cominatrla em apreo foi proposta contra a Sociedade ora embargada pant o fim de ser ela obrigada a fitomoVer a transferncia e entrega ora embargante de aes novas, em ~era de 14.934,5, emitidas em decorrncia de aumento de capital da r, resolvido em aasembleia geral varaordinria realizada em ,.. 12.10.1964. it que, segundo a inicial, a autora, j antes dant assemblia, seria portadora 50% das aes velhas da mentia sociedade annima, as quais lhe teriam sido transferidas por nen marido, acionista majoritrio dl companhia" (f. 1.979). conclui: "No h dvida, pois, que a autora usou da ao cominai& ria para obter o cumprimento de uma obrigao de dar e no de uma obrigao de fazer. Ora, a* obrigaes de dar Sie
constituem objeto de maio etle

R.T.J. 84 minatria, que pressupe um "lacere" por parte do devedor. entendimento pacfico e est at cristalizado na Smula nz 500 do Pretrio Excelso: "No cabe ao cominatrla para compelir-se o ru a cumprir obrigao de dar" (f. 1.979 a 1.980). Entretanto, o voto vencido do eminente Juiz Vieira de Souza, que ensejou os embargos infringentes, havia dado pela propriedade da ao cominatria: "Porque antes de entregar as aes Autora, dever a Sabiem, reformulando a distribuio feita ... e este o "facere" nuclear do pedido ... atribuilas Autora; esta, identificada como a nica legitimada a beneficiar-se de tal distribuio, segundo o quadro probatrio aqui construido. Se vai emitir novas aes e cancelar aquelas em mos de Eduardo Andr Matarazzo, ou se vai deste obter as que lhe entregou, tudo isso irrelevante para a Autora. E paira, insiste-se, no plano secundrio e meramente conseqncial, da converso em ato do "facere" aqui exigido. Por essas razes, rejeito a argio de carncia, embora divergindo de certos fundamentos duLentena" (f. 1.904-1.905). Penso que o voto vencido est com a razo. No pedido da autora h um lacere que imprime legitimidade ao procedimento cominatrio. As aes filhotes, emitidas pela Sociedade-r, no se encontram com ela, mas com Eduardo Andr Matarazzo. De nada adiantaria, para a autora, reclam-las da Sociedade, sem, antes, constrang-la a proceder transferncia ou cancelamento das que entregou, por equivoco, ao ex-esposo da suplicante. Se as aes reclamadas pela recorrente estivessem em poder da /Sociedade, seria, toda evidncia, imprprio o procedimento cominatrio. Mas assim no ocorre. H um facere que necessariamente antecede obrigao de dar e, por via de conseqncia, configurada est a negativa de vigncia do art. 302, XII, do Cdigo de Processo Civil de 1939. A cumulao sucessiva de obrigaes de fazer e de dar perfeitamente possvel, se causa foi dado o rito ordinrio (art. 155, do Cdigo de Processo Civil de 1939). Mais se acentua essa possibilidade se atentar-se para a circunstncia de ter sido admitido julgado pedido reconvencional, que s poderia ser veiculado, como foi, atravs do procedimento ordinrio. Ante o exposto, no conheo do primeiro recurso extraordinrio e conheo do segundo, para, cassados os acrdos recorridos, determinar que outro seja proferido julgando o mrito da causa. EXTRATO DA ATA RE 78.919 SP Rel. Ministro Soares Mufioz. 19s. Re ctes., S.A. de Administrao de Bens Imveis e Mveis "Sablem." e outro (Adv., J. P. Cinelli). Recte., Maria Alice Magalhes Matarazzo, que ora se assina Maria Alice de Castro Magalhes (Adv., Roberto Bove). Recdos., Os mesmos. Deciso: No conhecido o 19 Recurso e conhecido e provido o 29, nos termos do voto do Ministro Relator, impedido o Ministro Rodrigues Alckmin, unnime. Falou, pelos 19s Rectes., o Dr. Jos Geraldo Grossi. Falou, pela 29 Flete. o Dr. Dano de Almeida Magalhes. Impedido o Ministro Rodrigues Alckmin. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Murioz. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 6 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

R.T.I. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO ?te 79.079 SP (Primeira Turma)

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Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrente: Josefina Tonhalo Paulino. Recorrido: Mrio Silveira Avila. Deve distinguir-se no concubinato a situao da mulher que contribui, com o seu esforo ou trabalho pessoal, para formar o patrimnio comum, de que o companheiro se diz nico senhor, e a situao da mulher que, a despeito de no haver contribudo para formar o patrimnio do companheiro, prestou a ele servio domstico, ou de outra natureza, para o fim de ajud-lo a manter-se no lar comuna. Na primeira hiptese, a mulher tem o direito de partilhar com o companheiro o patrimnio que ambos formaram; o que promana dos arte. 1.363 e 1.366 do Cdigo Civil, do art. 673 do C. Pr. Civil de 1939, este ainda vigente no pormenor por fora do art. 1.218, VII, do C. Pr. Civil de 1913, e do verbete 380 da Smula desta Corte, assim redigido: "Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubLuos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum". Na segunda hiptese, a mulher tem o direito de receber do companheiro a retribuio devida pelo servio domstico a ele prestado, como se fosse parte num contrato civil de prestao de servios, contrato esse que, ressabidamente, outro no seno o bilateral, oneroso e consensual definido nos art. 1.216 e seguintes do Cdigo Civil, Isto , como se no estivesse ligada, pelo concubinato, ao companheiro. Quantum da remunerao devida companheira. Como se calcula no caso. Recurso extraordinrio provido. ACRDO Vistos e relatados estes autos de Recurso Extraordinrio ne 79.079, do Estado de So Paulo, em que recorrente Josefina Tonhalo PauUno e recorrido Mrio Silveira Avila, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, unanimemente, conhecer do recurso para lhe dar provimento, de acordo com as notas juntas. Braslia, 10 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Antonio Neder, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Antonio Neder: 1. Leio nas f 45 a 46 a seguinte descrio do fato discutido na causa que se contm nestes autos: "I. Josefina Tonhalo Paulino, qualificada a f., ajuizou esta ao ordinria contra Mrio Silveira Aedo, visando cobrana da quantia de Cr$ 13.200,00, a ttulo de salrios, na base de Cr$ 220,00 mensais, pelos servios prestados ao Ru, seu eoncubino, durante cinco anos, ou, ento, a quantia de Cr$ 14.400,00 pelos vinte anos de trabalhos a ele prestados. Diz, para tanto, que, h vinte anos passados, passou a viver em concubinato com o Suplicado, na Fazenda Santo Antonio do Morro, desta Comarca, e, da

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R.T.J. 84 A jurisprudncia tem realmente admitido o pagamento dos servios prestados pela concubina ao companheiro, no porm com relao aos de natureza domstica, mas, isto sim, aos que sejam estranhos relao concubinria. A Autora foi tirada de um prostbulo pelo Contestante, para com ele viver na propriedade rurcola de sua me, D. Benedita Silveira Avila, isto a cerca de 17 para 18 anos. Nada adquiriu para si e a Autora em nada contribuiu para a formao do seu patrimnio. Nada pode ela pretender a ttulo de remunerao pelos servios domsticos que lhe prestou, visto como recebeu todo o conforto, boa comida, um lar, enfim. No exato que tenha servido de sua enfermeira. Muito pelo contrrio: foi ela quem passou por duas intervenes cirrgicas, ocasio em que esteve internada na Santa Casa de Misericrdia local, recebendo dele, Ru, os cuidados de um enfermeiro. Por outro lado, no verdade tenha ela prestado servios de criao de porcos, galinhas, etc , e nem tampouco de retiretra, seno esporadicamente, e nem foi expulsa do lar comum. Foi ela quem deixou esse lar, dele fugindo durante o perodo noturno, carregando em um caminho todos os seus pertences e tambm outros que no lhe pertenciam." As duas instncias ordinrias julgaram improcedente a demanda, como se v deste acrdo (I. 98 a 97): "Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos Infringentes nv 219.387, da comarca de Moji Mirim, em que embargante Josefina Tonhalo Paulino, sendo embargado Mrio Silveira Avila: Acordam, em Segundo Grupo de Cmaras Civis do Tribunal de Justia, adotado o relatrio de I., por maioria de votos, rejeitar os embargos.

para frente, comeou a lhe prestar todos os servios de casa, desde os de arrumao, cozinha, lavagem e passagem de roupa. Com o passar dos tempos, tambm comeou a prestar para ele outros servios nas lides rurais, como sejam os de tratamento de gado, porcos e galinceos, assim como no de ordenha, por falta de retireiro. Tambm serviu de enfermeira do ru, em vrias oportunidades, dele cuidando carinhosamente. Todavia, com a morte da progenitora do Suplicado, Dna. Benedicta Silveira Avila, ocorrida em 8.10.1968, passou ele a maltrat-la, com o fim preconcebido de expuls-la de casa, como realmente aconteceu, sem que o ru, contudo, lhe pagasse um s vintm pelos longos anos de servios a ele prestados. II. Citado, contesta o Ru a ao, alegando, em preliminar, que deve ser absolvido da instncia, por imoral e ilcito o interesse postulado pela Suplicante. Ainda em preliminar, como em tantas outras aduzidas, diz o Ru que, ainda que fosse vivel a sua pretenso, ad argumentandum, prescritas estariam algumas parcelas; que a Autora deve ser julgada carecedora de ao, por falta de supedneo legal. No h se faliu em aplicao do art. 1.216, do C. Civil, porque no existe um contrato de prestao de servios mediante remunerao, sendo certo, demais disso, que os servios domsticos no so contemplados como de locao de servios, quer pelo nosso direito positivo comum, como pela Consolidao das Leis do Trabalho. Estaria faltando autora, pelo o que se observa, no s a legitimatio ad causam como a ad processum. No mrito, melhor sorte no resta Autora seno a de ver julgada improcedente a sua pretenso.

R.1". J. 84 Est incontroverso nos autos que, durante 17 ou 18 anos, a autora viveu em concubinato com o ru. Residia o casal em uma propriedade rural pertencente me do suplicado. Este desenvolvia atividades prprias do campo, ao passo que a suplicante exercitava os misteres domsticos. Segundo sua prpria 'confisso, o ru sempre lhe proporcionou conforto e ela dispunha de empregadas. O casal no amealhou qualquer patrimnio e acabou por separar-se, no se apurando precisamente por iniciativa de quem. Tendo o ru, ao fim do concubinato, herdado parte da propriedade rural onde moravam, a autora vem reclamar indenizao pelos servios que lhe prestou durante a relao concubinria. A sentena, confirmada pelo venerando acrdo embargado, bem repeliu a ao. Por louvvel construo jurisprudencial, hoje pacifico que o patrimnio formado pelo esforo comum dos conculdnos deve entre eles ser partilhado, provada a existncia da sociedade de fato, entendimento que acabou inscrito na Smula nv 398 do Supremo Tribunal Federal. Domina nos tribunais, por outro lado, a tese de que, pelos servios estranhos relao coneubinria efetivados pela amsia, tem esta direito paga correspondente (R.T. 410/155). Diferente, porm, a situao retratada nos autos. Nem o casal formou patrimnio algum, nem a autora realizou qualquer trabalho alheio sua posio de concubina. Ao reverso, realizou os servios prprios do lar, propiciando ao companheiro o seu trabalho fora dele, repartindo-se entre ambos os rendimentos obtidos, de tal sorte que a autora pde vestir-se, alimen-

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tar-se, dispor de empregadas e cercar-se de conforto. A que titulo, pois, demandar indenizao ou salrios? Patrimnio comum no h. Empregada do ru ela no foi. Servios estranhos ao lar ela no executou. No se delineia ttulo jurdico, enfim, que legitime a sua pretenso. Arrede-se a argio de locupletamento ilcito, porque os trabalhos que ela desenvolveu eram compensados pelas condies de subsistncia que ele lhe proporcionava, enquanto que o ru trocava a assistncia domestica que a companheira prestava pela manuteno que lhe propiciava. Situao, portanto, de perfeito equilbrio, que afasta a Invocao de enriquecimento incito de una em detrimento do outro. O venerando acrdo embargado, em suma, fez exata apreciao do caso submetido a julgamento e lhe deu a soluo mais consentnea com a justia. Custas na forma da lei." A esse julgado interps recurso extraordinrio a vencida, que o disse discordante dos acrdos proferidos pelo S.T.F. no RE nv 08.952 e no RE nv 70.271. O primeiro, citado na petio do recurso, pode ser lido na R.T.J., vol. 70/108-109, e se acha escrito com a seguinte ementa: "Concubinato J est superada a divergncia jurisprudencial sobre os efeitos do concubinato, quando h efetiva prestao de servios da companheira ao concubinrio ou sociedade de fato entre ambos. O Pleno e as Turmas do Supremo Tribunal Federal, em sucessivos e tranqilos pronunciamentos, reconheceram direito, em ambos os casos, mulher que vive em unio livre e estvel com o homem, prestando-lhe servios rurais, domsticos ou econmica"

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R.T.J. 84 dentes daquela situao de concubinato, para se compensarem com o pagamento pretendido." O primeiro acrdo-padro versou tambm, em termos discordantes, o mesmo tema do julgado recorrido. Provado assim o desacordo jurisprudencial, voto, em preliminar, pelo conhecimento do recurso. II. Quanto ao mrito, s me cumpre dar-lhe provimento para julgar que procede a ao. Deve distinguir-se no concubinato a situao da mulher que contribui, com o seu esforo ou trabalho pessoal, para formar o patrimnio comum, de que o companheiro se diz nico senhor, e a situao da mulher que, a despeito de no haver contribudo para formar o patrimnio do companheiro, prestou a ele servio domstico, ou de outra natureza, para o fim de ajud-lo a manterse no lar comum. Na primeira hiptese, a mulher tem o direito de partilhar com o companheiro o patrimnio que ambos formaram; o que promana dos art. 1.363 e 1.366 do Cdigo Civil, do art. 673 do C. Pr. Civil de 1939, este ainda vigente no pormenor por fora do art. 1.218, VII, do. C. Pr. Civil de 1939, e do verbete 380 da Smula desta Corte, assim redigido: "Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum." Na segunda hiptese, a mulher tem o direito de receber do companheiro a retribuio devida pelo servio domstico a ele prestado, como se fosse parte num contrato civil de prestao de servios, contrato esse que, ressabidamente, outro no seno o bilateral, oneroso e consensual definido nos art. 1.216 e seguintes do Cdigo Civil,

O segundo, citado nas razes, encontra-se na R.T.J., vol. 66, p. 765 a 769, redigido com esta ementa: "Companheira Servios Domsticos Faz jus remunerao por servios domsticos ou outros leitos e de natureza econmica, a mulher solteira que viveu sob o mesmo teto, durante anos com homem solteiro, de quem engravidou, em unio livre e honesta." Dito recurso foi admitido e assim razoado: ... (l). II. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. Estou em que o acrdo impugnado contm divergncia com os dois paradigmas analisados pela Recorrente. Para demonstrar o desacordo, leio a fundamentao decisria constante do seguinte voto que proferiu no RE n9 70.271 o nobre Ministro Rodrigues Alckmin (ob. cit., p. 788): "Considero exato o fundamento de que, por servios lcitos prestados, pode a concubina reclamar pagamento, para que no venha, o amsio, a beneficiar-se de trabalho alheio com o s fundamento na relao concubinria, que seria, para ele, fonte de benefcio. Mas a medida da retribuio desses servios h de atender situao de fato: a de que tais servios domsticos se desempenharam, no a benefcio do amsio somente, mas para a utilidade de ambos. E que, se os servios domsticos prestados pela concubina no se consideram mera conseqncia do concubinato mas se desligam desta situao de fato, para justificarem retribuio tambm as vantagens econmicas que o amsio lhe haja atribudo ho de ser consideradas, igualmente, indepen-

 R.T.J. 84 Isto , como se no estivesse ligada, pelo concubinato, ao companheiro, Na espcie, a Recorrente se acha na situao de quem prestou servios domstico ao amsio, como no segundo caso acima pre- visto, pois, reconhecvel que tem direito retribuio pelo referido servio prestado ao companheiro, E o watt= de tal retribuio? A quantia da remunerao no pode ser superior do salrio-ml- nimo fixado em lei para o Municpio em que o servio foi prestado, isto , deve ser o da remunerao mdia do servio domstico registrada em tal Municpio no transcurso da correspondente prestao e na conformidade, claro, do que for apurado mediante arbitramento, na execuo. Esclareo que a Jurisprudncia do STF j se acha firmada no sentido que dei a este voto, como se v, dentre outros, dos precedentes adiante indicados: RE n9 74.706 (R.T.J., 64/517-520); RE n9 84.969 (R.T.J., 80/260-264); RE (Emb. Decl.) n9 84.969 (R.T.J., 81/238-242); RE n9 87.625. Til. Conheo do recurso e lhe dou provimento para condenar o 491

Recorrido a pagar Recorrente a quantia que for arbitrada nos termos acima previstos, acrescida, bvio, da verba de honorrios advocatkios, fixada essa em dez por cento (10%) da importncia devida, e, tambm, a pagar as custas processuais. De qualquer forma, o quanto da condenao no pode exceder o do pedido (Cr$ 14.400,00, f. 4). EXTRATO DA ATA RE 79.079 SP Rel., Ministro Antonio Neder. Recte., Josefina Tonhalo Paulino (Adv., Dayrson Chiarem). Recdo.i .Mrio Silveira Avila (Advs., Maria Cecilia M. Ceregatti e outros). Deciso: Conhecido e provido, nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Akkmin, Cunha Peixoto e Soares Mu/1oz. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 10 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N.9 79.613 RJ (Tribunal Pleno) Relator para o Acrdo: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrente: jadwiga Lewandowska Swirskk. Recorrida: Maria Henryka Biwek. Ao ~datria de adoo. Legitimidade ad causam. So institutos diversos a capacidade para suceder e a vocao hereditria, pelo que a disposio do 6 29, do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, limitada que capacidade para suceder, no envolve a vocao herediditria. Recurso extraordinrio no conhecido. tas taquigrficas, por maioria de ACORDA votos, no conhecer do recurso. Vistos, relatados e discutidos Brunia, 25 de fevereiro de 1976. estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Riad Alves Falco, Presidente. Xavier de Albuquerque, Relasesso plenria, de conformidade com a ata de julgamento e no- tar para o Acrdo.

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R . T . 84 RELATRIO O Sr. Ministro Thompson Flores: Com o falecimento do. Comendador Lincoln Nodari, os bens deste passaram viuva Stephania Plaskowieka In Nodari. Por escritura pblica de 16.12.1966, passada no 17. 9 Ofcio de Notas da Guanabara, f. 10-11. houve por bem Stefania adotar como sua filha a ora recorrente. Sabedores do fato, dois sobrinhos do falecido Comendador, Victorio Giorgio e Jorge Jos Vittorio Capear, ajuizaram mil 19.8.1969. ao ordinria, visando anular aquela escritura, invocando a incapacidade da adotante. Ditos autores, haviam anteriormente alcanado interdio da referida Stephania, ficando unt deles na administrao de seus bens, provisoriamente. Em grau de recurso, porm, decaram. E. no admitido o recurso extraordinrio, Interposto Agravo de Instrumento, tomando o. n.9 54.014, resultou arquivado em despacho por mim proferido, o qual transitou irrecorrido. Houve interveno de lirisconsortes, figurando entre eles a. ora recorrida: e, contestada, altura do saneador, houve por. bem o magistrado pr termo . demanda, julgando todos os autores e litsconsortes, dela carecedores. Aps longa fundamentao, assim conclui, f. 544-v.: "Sem legitimidade para a. ao, so tambm litisconsortes, admitindo-se sejam eles parentes consagneos, com excluso de Agnieska, despidas este() de interesse econmico ou moral, conforme exige o art. 76 referido. Desnecessrio demonstrar a falta de interesse moral dos litisconsortes pesa a aa() pro-

ANTECIPAAO AO RELATRIO Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): Senhor Presidente. Antes de proceder ao relatrio do recurso cujo julgamento acaba de ser anunciado, permitame o Tribunal algumas palavras: feito foi remetido da Turma ao Plenrio, por proposta do eminente Ministro Xavier de Albuquerque, aps vista que se seguiu ao meu voto e ao do eminente Ministro Cordeiro Guerra, ambos no conhecendo do excepcional. Presentes os advogados de ambas as partes ao ensejo da devoluo dos autos, concordei com eles em que o processo fosse submetido a este Plenrio em sesso de hoje. Todavia, recebi h pouco telegrama do ilustre advogado dos recorridos, e concebido nos termos seguintes: "Ministro Thompson Flores Supremo Tribunal Federal Braslia DF Rogo Vossa Excelncia adiar prxima semana por motivo insupervel julgamento plenrio Recurso Extraordinrio n.9 .., 79.613 pt Respeitosamentet Haroldo Lins e Silva." Sobre ele manifestou a parte contrria, recorrente: "A recorrente lamenta no poder concordar com o mento, pois srios gravames importa, juntamente com o dificil oneroso desdocamento do Rio de Janeiro, sendo esta, adeniais, a terceira oportunidade mircada para o julgamento do recurso." Assim, embora lamentando a ausncia do causdico, no posso, ante a recusa da recorrente. atender seu pedido de adiamento. o meu voto.

81 posta. Vacando eles na Polnia e Stephania aqui, no h noticia de que mantivessem os laos afeti998, a amizade e carinho capazes de levarem desonra por haver a r ardilosamente obtido uma filiao adotiva da sua prima StephaMa. Quanto ao interesse econmico. bem demonstrou o ilustre patrono da acionada, trazendo aos autos a legislao polonesa sobre o direito de propriedade e sucesso. Determina o 5 2.9, do art. 10.9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que: A lei do domiclio do herdeiro ou legatria regula a capacidade para suceder. Consoante dispe o art. 935 (f. do Cdigo Civil Polons 545-7), os primos no so herdeiros, a sucesso s ampara at os sobrinhos. Ora, os litisconsortes alegam ser primos de Stephania, logo no tm capacidade hereditria em relao a esta. Por outro lado, o regime comunista imposto ao nobre povo polons, lhes subtraiu o direito propriedade, como da essncia da filosofia marxista, estabelecendo o seu Cdigo Civil, nos artigos apontados pela r, a limitao da propriedade. Desta forma, mesmo que Uvessem os litisconsortes capacidade para suceder, nenhum interesse econmico tem eles para ver anulada a adoo, por Isto que ao Estado polons reverteria todos os bens que acaso viessem a receber por morte de Eitethania razo do instrumento de mandato outorgado ao representante diplomtico da ,Polnia. Autores e litisconsortes so ilegtimos ad processual, catentas de legitimidade ad causam entretanto, no havendo legai-mo interesse para a prestao

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So, pois, autores e litisconiortes carecedores da ao, porque sem amparo nos art. 76, do C. Civil e 2.9 do O .Pr. Civil. Condeno os autores no pagamento das custas do processo e honorrios do advogado, que fixo em 20% sobre o valor dado causa." Manifestada apelao, foi mandada processar como agravo de instrumento, f. 615, o qual veio a ser apreciado pelo eg. Tribunal de Justia, por sua 59 Camara Cvel, resultando provido, em parte, por maioria de votos, vencido o relator, Des. Soares de Pinho, formando a maioria os Desembargadores Darcy Roquette Vaz e Luis Antonio de Andrade, aquele Presidente e Relatar para o acrdo. Foi mantida a sentena, salvo. quanto ora recorrida, a qual atribuiu legitimidade para a ao anulatria. F-lo, simplesmente, com baseno art. 10, 2.9, da L.I.C.C. Sua ementa dispe, f. 643: "Ao anulatria de adoo Legal/natio ad causam Carncia de ao decretada por falta de interesse econmico e moral Inteligncia do art. 10, 1 23, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Distino entre "capacidade para suceder" e"vocao hereditria". A "capacidade para suceder" e "vocao hereditria" A "ca-pacidade para suceder" segundo o direito ptrio Provimento do recurso Voto vencido," Dai o recurso extraordinrio manifestado com base na letra a da permisso constitucional. Sustenta denegao de vigncia dos art. 10, 1 29, da L.I.C.C., 1.577, da C. Civil, e 2.9, 294, I e III, do C. Pr. Civil, de 1939. 6. Admitido pelo despacho de f. 719-21 procerisou-Se com ra--

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R.T.T. 84 polonesa e domiciliados em Varsvia, requereram admisso no feito como litisconsortes ativos. Sobreveio, s f. 541-544, despacho saneador terminativo, em que o magistrado de primeira insancia, aps excluir do feito o tutor judicial, fundamentou amplamente a falta de legitimidade dos irmos Capellaro para anular adoo promovida pela viva Nodari, que com eles no mais guardara que vinculo de afinidade, extinto, de qualquer forma, pela morte do Comendador. Restava ao Juiz manifestar-se sobre a situao dos litisconsortes poloneses, o que foi feito nos termos seguintes: "Desnecessrio demonStrar a falta de interesse moral dos litisconsortes para a ao proposta. Vivendo eles na Polnia e Stephania aqui, no ha notcia de que mantivessem os laos afetivos, a amizade e carinho capazes de levarem desonra por haver a r ardilosamente obtido uma filiao adotiva da sua prima Stephania. Quanto ao interesse econmico, bem demonstrou o ilustre patrono da acionada, tra-sendo aos autos a legislao polonesa sobre o direito de propriedade e sucesso. Determina o 15 2.9, do art. 10.9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que: .4 `A lei do domicilio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder". Consoante dispe o art. 935 do Cdigo Civil Polons (f. 545-7), os primos no so herdeiros, a sucesso s ampara at os sobrinhos. Ora, os 11tisconsortes alegam ser primos de Stephania, logo no tm capacidade hereditria em relao a esta. Por outro lado, o regime comunista imposto ao nobre

zes das partes, f. 723-46 e ... 750-60 e pronunciamento contrrio da Procuradoria-Geral da Justia, f. 784-7. Distribudo o recurso ao eminente Ministro Cordeiro Guerra, S. Exa., face ao decidido no AG 54.014, considerou que, por preveno, cabia ser eu o Relator, f. 785. Ocorreu, ento, a redistribuio em 17.8.1975, f. 787. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, como segue, f. 775-83: "1. No ano de 1966, Stephania Plaskowieka in Nodari, cidad polonesa domiciliado. no Brasil, ento viva do Comendador Lincoln Nodari, sem filhos e sem outros herdeiros necssrios, adotou, atravs de escritura pblica, a atual recorrente, Jadwiga Lewandowska Swirski. Trs anos depois teve origem o processo do qual resulta o presente recurso extraordinrio: Victorio Giorgio Jos Capellaro e Jorge Jos Vittorio Capellaro, sobrinhos do finado Comendador, ajuizaram ao anulatria de adoo, alegando fraude, visto que, em seu entender, a viva Nodari se encontrava j privada de todo discernimento quando foi induzida a tomar por filha sua antiga servial. Entrementes, noutro processo, os irmos Capellaro eram considerados partes ilegtimas para promover a Interdio da viva de seu tio, dada a carncia de interesse econmico Ou moral (f. 86-93). 4. Sob o possvel influxo desse acontecimento, veio aos presentes autos a pea de 1. 389-380. em que, representados pelo mesmo advogado dos postulantes originrios, quatro parentes consangneos da viva Nodari, todos de nacionalidade

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povo polons, lhes subtraiu c direito propriedade, como da essncia da filosofia marxista, estabelecendo o seu Cdigo Civil, nos artigos apontados pela r, a limitao da propriedade". (1. 544 e verso) 7. Provendo agravo de petio, atravs do acrdo de f. 649-647, a Quinta Cmara Clvel do Tribunal de Justia da Guanabara reformou a deciso - de primeiro grau, para considerar parte legtima a cidad Maria Henryka Sivek, visto que prima de Stefania Nodari, e portanto sucessvel, nos termos do art. 1.612 do Cdigo Civil brasileiro. A ilegitimidade dos demais interessados foi, naturalmente, reafirmada. 8. Repeliu, assim, o Tribunal, a tese de que a lei polo- nesa que exclui da sucesso os colaterais em quarto grau devesse ser aplicada no juizo sobre a legitimidade dos sucessveis domiciliados em Varsvia. O argumento prevalente se pode resumir nesta passagem do acrdo recorrido: "Pelo art. 10 da Lei de Introduo a sucesso obedece tt Lei do pais em que era domiciliado o de cujos, no caso a lei brasileira. Entretanto, o 2.9 do referido artigo dispe: "A lei do domicilio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder". Pergunta-se: essa disposio envolve a vocao hereditria? A resposta correta negativa, pois "capacidade para suceder" e "vocao hereditria" so institutos diversos. A doutrina, nacional e estrangeira, jamais os confunde." it. 644). 9. O recurso extraordinrio apresentado por Judwiga Lewandowska Swiriski busca apoio . to s na alnea a do pernil,-

sivo constitucional, e d como violados os art. 10, 1 2.9, da Lei de Introduo; 1.577 do Cdigo Civil; 2.9 e 294, incisos I e III, do Cdigo de Processo. Sua argumentao se resume em que tambm prima polonesa de Stephania Nodari falta legitimidade para a ao anulattia, seja porque o grau de parentesco a exclui, segundo sua prpria lei domiciliar, da ordem dos sucessveis, seja ainda porque, sdita de Estado socialista, no pode ela aspirar aquisio de patrimnio privado. 10. No h como negar a verossimilhana das razes da recorrente quando esta, apoiada ademais na sentena de primeiro grau, no voto vencido de f. 647, e no prprio despacho que lhe admitiu o apelo extremo, brada contra o inopinado e estranho aparecimento da consangnea polonesa, a secundar nos autos, como litisconsorte, os primitivos autores da ao anulatria, para os quais a demanda se afigurava frustado, ex radica. Tudo hW, porm, matria a discutir na fase probatria do processo cte anulao, quando venha ese a ter prosseguimento. Cuida-se agora, to-s de dar ou no . por presente no acrdo recorrido a alegado, afronta lei federal. Esta, como adiante se tentar demonstrar, no existe. 11. Embora seu nobre prolator haja aparentemente suposto que segundo a expressiva maioria dos autores a vocao hereditria se deve reger por lei nica,. o- acrdo recorrido conta, na realidade, com embasamento doutrinrio unnime. A tese inversa, consagrada na espcie pela deciso de primeiro grau, no tem e nem teve

endosso entre os cultores do Direito Internacional Privado, visto que repudivel, liminarmente, ab absurdo. Jamais se

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R.T.J. 84 ceitos prejudiciais, como sucede alhures: "L'tablissement de la parente ncessaire la dvolution successorale relve en prncipe de la loi personnelle; la loi successorale decide, par exemple, que l'enfant misturei hrite, et de quelle quotit, mais la loi personnelle determine si tel pretenda avant droit a la guante d'enfant natarei du dfunt." (Henri Batiffol, Droit International Prive, 5me. Edition, L.G.D.S., Paris, 1971, Tome p. 317). "La comptence de la loi successorale s'tend notamment: d'ouverture de Ia succession (prsemptions de survie, theorie des comorientes); Ia vocation hrditaire: dtermination des sueees, sibles (ordre de dvolution); -- Ia dtermination de la guante requise pour succder enfant conu, absence de causes d'indignite). La nisse en oeuvre des rgles de dvolution peut suseiter des questions pralables relatives I'tat des personnes: dtermination de la guante d'poux, d'enfant legitime, natural, adoptif, etc. Ces questions sont rattaches la loi personnelle du successible, Par exemple, la loi successorale determine I'ordre de suscessions de l'enfant nadarei et fixe sa part, tandis que la loi personnelle de ('interesse decide s'il a la guante d'enfant natural, (Frana, Itigaux, Droit International Prive, Maison Ferdinand Larcier, Bruxelles, 1968, p. 466-467). 13. Deplorando a infelicidade do art. 10, II 2.9 , da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ex-

poderia compreender, quanto ordem de vocao hereditria, a sujeio do Juzo do inventrio a tantas leis quantos fossem os postulantes herana domiciliados em Estados estrangeiros diversos. Uma nica lei pode com efeito determinar ao Juizo em cada hiptese de sucesso ab intestato, quais so as pessoas sucessveis, e em que ordem de prioridade se colocam. A partir desse ponto, admite-se que a lex succes.sionis fundada no domicilio do de cajus (Brasil atual, Blgica, Frana, Reino Unido, Estados Unidos da Amrica) ou em sua nacionalidade (Brasil at 1942, Itlia, Grcia, Tchecoslovquia, Polnia, Portugal) Faa remisso lei pessoal (ainda aqui nacional ou domiciliar) de cada um dos sucessores j limitativamente relacionados, para o nico fim de ver confirmada sua capacidade sucessria. 12. O dissdio doutrinrio a que aludiu o acrdo recorrido limita-se, em verdade, determinao do exato alcance da expresso "capacidade para suceder", condenada por Amilcar de Castro, para quem o art. 10, 2.9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civli, luz da errnea doutrina de Boullenois e Andr Weiss, manda buscar na lei pessoal do herdeiro todos os elementos componentes da sucessibilidade subjetiva, entre os quais, verbi grafia, a ausncia de fatores excludentes como a indignidade. Longe de incorrer na heresia que lhe atribui o acrdo recorrido, quando o Insinua cultor da idia de que a vocao hereditria deva ser regida pela lei do presumido herdeiro, pretende Amlcar de Castro exatamente o contrrio, ou seja, a ampliao dos limites de incidncia da lex successionis, de modo que a lei do suce ssvel possa servir to s eventual caracterizao de con-

R.T.I. 84 terna Amilcar de Castro, no obstante, a esperana de uma correo judiciria, inspirada na melhor doutrina (Direito Internacional Privado, 2. Edio, Forense, Rio, 1968, vol. II, p. 149). O texto do indigitado pargrafo oferece com efeito, a vantagem da elasticidade. Antecipando-se aos tribunais, j os autores ptrios o interpretam de modo "corretivo", em parcial sintonia com o pensamento do grande publicista. Leia-se em Haroldo Vallado: "A aplicao geral da lei do domicilio do de cajus, Li., art 10, compreende a sucesso legtima e a testamentria e, assim, tal lei determinar o quadro dos sucessveis, a sucessibliidade objetiva e a saresedbilidade subjetiva (a capacidade de gozo, de direito, de herdeiro). a capacidade de direito, de gozo, do herdeiro, de suceder, a sucessibilidade objetiva e subjetiva ( depender da lex sacessiords, hoje, no Brasil, a lei de domiclio do de cuias, enquanto a capacidade de fato, de o herdeiro praticar atos jurdicos, de receber, se submeter sua lei, hoje do seu domicilio. 86 a capacidade para receber, de tacto que fica para a lei pessoal do herdeiro. (Direito Internacional Privado, Ed. Freitas Bastos, Rio, 1973, Volume II, p. 213, grifos do original). 14. Cumpre reconhecer que a polmica doutrinria restrita ao conceito da "capacidade para suceder", no fundo impertinente espcie, eis que semelhante capacidade em nada diz respeito questo nuclear da vocao hereditria. Esta ltima se rege, indiscutivelmente, pela lei sucessria, derivada, no ordenamento jurdico brasileiro, do domicilio do de caias. Foi isso o que proclamou, em sntese, o acrdo recorrido, como premissa concluso de que a autora Maria Henryka Siwek na sua qualidade de sucessvel, parte legitima para propor a anulao da escritura adotiva que se argi fraudulenta. Restaria indagar se o apelo extremo tem mrito na parte subsidiria em que invoca a falta de legtimo interesse da recorrida para a ao anulatria, pela circunstncia de se tratar de cidad de Estado socialista. Falta a essa matria, contudo, o requisito do preguestionamento (Sninnia n.9 282), uma vez que o acrdo silenciou a propsito, e no fez objeto de embargos declaratrios. H que dar por compreensvel, de qualquer modo, a omisso do Tribunal de Justia, quando se dispensou de colocar em debate a assertiva folhetinesca de que "no h propriedade privada nos regimes socialistas". Pelo no conhecimento do recurso extraordinrio. Braslia, 19 de novembro de 1974. Jos Francisco Rezek, Procurador da Repblica. Aprovo: J. C. Moreira Alves, Procurador-Geral da Repblica." o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): Conheo do recurso e lhe dou provimento para restabelecer a sentena, em sua concluso, e na poro reformada pelo aresto recorrido. 2. Para prover, em parte, o agravo, assm se fundamentou o decisrio, f. 643-47:

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R. T J . 84 ferido artigo dispe: "A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder". Pergunta-se: essa disposio envolve a vocao hereditria? A resposta correta negativa, pois capacidade para suceder e vocao hereditria so institutos diversos. A doutrina, nacional e estrageira, jamais os confunde. A vocao hereditria ou ordem da sucesso "a distribuio dos sucessveis em classes das quais umas preferem s outras na adio da herana" (Clvis Bevilaqua, Direito das Sucesses, 1930, p. '71). A capacidade para suceder o conjunto de requisitos para poder herdar, que se leva em considerao depois de anilar algum dentro de uma ordem de vocao hereditria, em matria de sucesso legitima, ou, se ela foi considerada em testamento, em matria de sucesso testamentria. Em matria de sucesso legtima que a do caso dos autos, em que se est confrontando vocao hereditria com caenpacidade para suceder quanto que no direito antigo havia vrias causas de Incapacidade (religiosos, estrangeiros, egressos, proscritos, hereges, etc.) atualmente h uma s: a inexistncia da pessoa de direito, por ocasio da abertura da sucesso. "A pessoa ainda no concebida ao tempo da vocao hereditria, por no exis: tir, fsica nem juridicamente, no chamada sucesso, que se abre na poca em que falece o de cuins. O nascituro, porm, j concebido no momento da abertura da sucesso, tido por capaz de suceder, sob a condio nica de nascer vivo". (Clvis Bevilaqua, op. cit., p. 77). Como se v, em matria de sucesso legitima a isto se reduz a incapacidade para suceder, o que no constitui exceo

"I A deciso agravada. Aps excluir do feito o Dr. Tutor Judicial (f. 550, fine), por falta d interesse no desfecho da demanda, entendeu o despacho agravado no terem legitimidade para a ao tambm os litisconsortes. A esta ltima concluso chegou aplicando espcie o art. 10, 4 2.9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, posta em confronto com o art. 935 do Cdigo Civil Polons, segundo o qual os primos no so herdeiros, a sucesso s amparando at os sobrinhos (f. 552, In fine, e 552v., principio). II -- O fato. O documento de f. 38(3 demonstra que a adotante, Stephania, era filha de Atoni Plaskowieki e Leocadia Kaminska. O de fls. 391, demonstra que Leokadia era filha de Jan Kaminski e Marianna Jankowska. O de f. 401, que Leon Piotr Kaminski, tambm era filho de Jan Kaminskt e Marianna Jankowska Por conseguinte, Leon Piotr Kaminskl era irmo de Leokadia, me da adotante. Ora, o documento de f. 395 demonstra que a litisconsorte Maria Henryka filha de Leon Piotr Kaminski e Maria Teresa Sobol. A litisconsorte Maria Henryka filha de um irmo da me da adotante, isto , prima irm dela, colateral em 4.9 grau e, nos termos do art. 1.612 do Cdigo Civil, sucessvel. Pela lei brasileira tem ela interesse de agir; resta saber se essa a lei que se aplica, no caso, para determinar a vocao hereditria. M O direito. Pelo art. 10 da Lei de Introduo, a sucesso obedece lei do pas em que era domiciliado o de cujos,- no caso a lei brasileira. Entretanto, o 4 2? do re-

E.T.J. 81 ne direito moderno. Assim, o Cdigo Civil Italiano, em seu art. 482 diz: "Capadt delle personne fisiche. Sono capeei dl succedere tutti coloro che sono nati o concepitti ai tempo delPappertura della succesione." E, por reduzir-se a to pouco que nosso Cdigo nem sequer reproduziu a regra do art. 1.789 do Projeto Clvis Sevilacqua: "No pode ser herdeiro legtimo aquele que ainda no estava concebido ao tempo da abertura da sucesso". O Cdigo Civil, em suas disposies gerais em matria sucessria contm, a respeito, apenas uma norma que se aplica tanto sucesso legtima, quanto testamentria, que a do art. 1.577, visando conflito de leis no tempo: "A capacidade para suceder a do tempo da abertura da sucesso, que se regular conforme a lei ento em vigor". Quanto sucesso testamentria, o Cdigo mais explicito. Em seu art. 1.717 diz: "Podem adquirir por testamento as pessoas existentes ao tempo da morte do testador, que no forem, por este Cdigo, declaradas incapazes"; o art. 1.718, aplica o principio nascituras pio iam nato hebetar si de ejus commode agitar, consagrado no art. 4.9 e que, como vimos, constitui a regra bsica na matria; e o art. 1.719 enumera as causas de incapacidade especifica da sucesso testamentria. Por conseguinte, a indagao sobre a capacidade para suceder no que diz respeito a seu confronto com a vocao hereditria e, pois, no mbito da Sucesso legitima, se apresenta desse modo: em primeiro lugar cabe verificar se algum se acha na ordem chamada a suceder (Vocao) e, em seguida, verifica-se se esta pessoa tinha personalidade jurdica por oca-_,M0 da abertura da sueesello.

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So, pois, duas indagaes distintas, e por serem distintas receberam, em matria de conflito de leis no espao, duas solues diferentes, adotando a doutrina seguida, por exemplo, por Andr Weiss, que a expe e justifica assim: "Quentes requises pour succeder. S'agit-11 d'apprcier la capacite des personnes appeles a succeder, te n'est plus la lei personnelle du de cuju,s, mais celle derheritier qu'il faut considrer. Si,. en principe, on aplique la devohttion hrditaire la lei dont reJavan le defunt, &est avant tont, nous Pavoas dit, "parce qu'on ~pose que la succession ah intestat est son testament, c'est dire Pexpression de sa volont; or, la volont de celui qui dispose tacitement ne peut porter que sur Ia disposition de ses biens; 11 n'a rien vouloir dans tout ce qui dpend exclusivement de Ia 1I, et telhe sont les conditions de capacite, et par elite, les incapacites: criles-ei eoncernent les successibles, et son legislateur les Mablit, les modltie, dans des vues d'intere4 general, et non "ores la volonte presumee de ceitti qui dispose de ses bicas", Ds lors, ia capacite da suecessible dpend de sa propre loi pessoanelle" (Droit International Prive, 1901, p. 551, 49 vol.). (os grilos so nossos. Weiss explica a diversidade de tratamento com o seguinte raciocnio: a sucesso legitima. no que diz respeito votlinto hereditria, se funda na vontade presumida do de cajus --(explicao tradicional da ordem de vocao) e, portanto, deve ser disciplinada pela lei dele de cuins (nacional ou do ti4aticilio). A capacidade para suceder no se funda em nenhuma vontade presumida do de Mus, mas a razes de ordem pbli-

ca atinentes lei do herdeiro. Por late, ~ao hereditria

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R.T.J. 84 legatrio regula-se pela lei do seu domiclio. E, logo adiante: "Em regra, todas as pessoas ffsieas ou jurdicas, tm capacidade para herdar. Todavia, h muitas questes, que os vrios sistemas resokvem diversamente. Tem capacidade para herdar o nascituro? O que nasce vivo, mas invivel? Tem capacidade a prole eventual? A concubina? O indigno? O deserdado? Aquele que escreveu o testamento? Seus parentes? As testemunhas intrumentrias? E mais ainda: os casos que tocam com o direito da representao, com as substituies, vulgares e fideicomissrias, etc, etc. Para saber se herdeiro ou legatrio pode candidatar-se herana, Ou ao legado, mister consultar a lei do seu domicilio, que pode ser no Brasil ou no" (19 vol., ed. 1968, p. 62). Oscar TenriO, a seu turno observa: "Somente no se rege pela lei do domicilio do de cuins a capacidade para suceder. No se modificou, neste particular, o direito brasileiro, nos termos do art. 14 da lei introdutria anterior" (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, p. 346) . Parece, assim, inegvel que, no caso dos autos, litisconsorte Maria Henryka se aplica, quanto sua vocao hereditria, a lei brasileira e, por esta lei, tem ela interesse de agir. No pode, data venta, subsistir a douta sentena agravada na parte em que, por uma interpretao errnea do art. 10, 1 2.9, da Lei de Introduo, aplicou vocao hereditria, no caso, a lei polonesa." O voto vencido, mantinha a sentena, afirmando, f. 647v.: "Data venta do brilhante julgado da douta maioria, os argumentos no tm aplicao espcie. Em jogo no est direito hereditrio; embora tal matria

aplica-se a lei do de cajus; capacidade, a do herdeiro. Essa doutrina pode no ser a melhor, como entende, por exemplo, Amilcar de Castro, mas como ele prprio reconhece, a de nossa lei (Direito Internacional Privado, 2.9 ed., p. 149). Sobre o assunto, ensinam Eduardo Espnola e Eduardo Espnola Filho: "Quando se trata de sucessso legtima, tem-se em vista a determinao das pessoas sucessveis, da ordem da vocao hereditria... Tudo isto, de acordo com a Introduo do Cdigo Civil, se submetia lei nacional do de cajus, segundo a doutrina dominante em vrios Estados e o princpio geral de nossa antiga lei... Atualmente, porm, os conflitos de leis sobre sucesso hereditria so resolvidos de modo inteiramente diferente. a lei do domicilio do defunto que recebe aplicao (os grifos so nossos). (Lei de Introduo ao Cdigo Civil Comentada, vol. III, p. 29-24, 1944). Como se v, os autores aplicam, em matria de vocao hereditria, o principio geral da lei do domiclio do de culin. Tratam adiante da capacidade para suceder, dando ao art. 10, 1 29 uma interpretao mais restritiva do que se costuma dar, pois sustentam que se trata apenas de capacidade de exercer o direito e no a de t-lo, adotando um ponto de vista preconizado perante o direito argentino e inspirado na distino de Teixeira de Freitas entre capacidade de fato e de direito. (Ver Eduardo Prayones, Derecho de Sucesion, Buenos Aires. 1957, p. 47 e segs.). Agostinho Alvim ministra o mesmo ensinamento em seus recentes Comentrios ao Cdigo Civil: A capacidade para suceder, seja de herdeiro, seja de

R.T.J. 84 tenha sido aflorada pela respeitvel deciso recorrida. .A espcie de uma adoo .feita por mulher viva, sem ascendentes nem descendentes, no pleno gozo de sua capacidade jurdica e psquica pretendida anular por um grupo de aventureiros que lhe foi descobrir uma longnqua parente que, residente no exterior, talvez jamais viesse associar. visando, como disse a sentena, herana de pessoa viva. A adotante poderia, ao tempo. dispor como entendesse de sua vontade desde que no contrariasse- a lei e de seus bens'. Assim, como adotou algum, que se diz merecedora de sua gratido, poderia ter-lhe, ou a outrem, feito doao de tudo o que possusse, sem que ofendesse a qualquer direito da agravante salva pelo venerando acrdo que, sem sombra de dvida, enquanto viva sua possvel parente, no tinha nenhum interesse em lhe desfazer o ato. Nem ningUm por em dvida, tambm, que a adotante ao invs do ato que praticou, fizesse a doao aventada, poderia, tambm, testar, deixando sua fortuna para quem quisesse e, ainda uma vez, pela lei brasileira, nenhum interesse se poderia reconhecer vitoriosa agravante, interesse- legitimo e . defensvel, que no se pode cninndir com o de se apoderar dos bens que assim fossem deixados, em testamento, para anular o ato que sua desconhecida possivel colateral tivesse feito. Por essas razes, alm do que :consta da deciso agravada, ousa divergir dos eminentes - Mestres que compuseram a dou' ta maioria, para confirmar a sentena agravada." 3. Penso que no se conduziu , douta 'PrOctiradoria43eral - da

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Repblica, -com o costumado acerto. Considero que, reformando a deciso de primeiro grau, que negara a ora recorrida legitimidade ad causam, por absoluta falta de Interesse econmico ou moral, para anular a adoo da recorrente, admitindo-a, sem limitaes, como fez o acrdo, pelo menos, denegou vigncia aos art. 29 e 294, II!, do C.P.C., de 1939, ento vigente, quando no o tenha feito, tambm, ao I 29 do art. 10 da L.I.C.C., invocado na petio recurso& f. 874, como, de resto, j o reconhecera o despacho do saudoso Des. Nelson Ribeiro Alves, ao admitir o eXcepcional, fls. 719-21. Dvida ineJdste a respeito da aplicao do art. 10 da L.I.C.C. Esto todos de acordo que residente no Brasil a adotante, sua esperada sucesso, agora verificada. regular-se-ia pela lei brasileira. E como tal, a ordem da vocao hereditria. Mais, que nessa ordem, nos termos do art. n.9 1.812 do C. Civil, arrolada estaria a recorrida na qualidade de coletarei em 4.9 grau prima que era da adotante , cuja herana se visava, com a pretendida nulidade da escritura de adoo da recorrente. Todavia o dissdio se fez no aplicar o 2.9 daquele preceito. Diz ele: "I 2.9 A lei do domicilio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder. Admitiu o acrdo que a expresso a insculpida "capacidade para suceder" e regulada pela lei polonesa, a qual no lhe atribuiu incapacidade, assegurava-lhe a legitmideide ad esmoa, compreendendo o interesse, para prosseguir na ao, independentemente de requisitas outros, pois, no julgado nenhuma restrio Oe introduziu.

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R.T.J. 84 a lei prev para o testador, e foi exposta com a clareza e segurana habituais por Machado Vilela, o DIP, 149 e 153, a de que a capacidade de direito, de gozo, do herdeiro, de suceder, a sucessibilidade objetiva e subjetiva de Vilela, O 148-1), depender da lex succeasionis, hoje, no Brasil, a lei do domicilio do de cujos, enquanto a capacidade de fato, de o herdeiro praticar atos jurdicos, de receber, se submeter sua lei, hoje do seu domicilio. a lio que vem de Savigny, 393, p. 455-6, e foi apoiada pela doutrina dominante (salvo desvio decorrente de excessos da escola talo-franco belga, com Laurent, 8/314, e Weiss, 4/639). Assim naquela doutrina, no Brasil, Bevilqua, 4 60, aplicando a lei do herdeiro " capacidade para receber" e no quanto de suceder; Espnola e Filho, 11/28-7; Oscar Tenrio, L. Int., 29 ed., n.9 676, fine; Batalha, II, n.9 189. S a capacidade para receber, de facto, que fica para a lei pessoal do herdeiro." Tal exegese concilia-se com a do art. 7,9, da citada lei introdutria, pois, se assim no fora, injustificar-se-ia a expresso do referido 2.9 . que as duas capacidades so distintas, como,: de resto bem acentua Anilem de Castro (D. Internacional Privado, II, 149). Sucede que pelo Cdigo Civil Polons, lei do domicilio da recorrida, sequer seria ela sucessvel. nos termos do art. 935 e seus pargrafos, do C. Civil, f... 937. E. posto pudesse dispor da rapacidade subjetiva, regulvel pela lei brasileira . vocao hereditria, parenta em 4.9 grau , no -disporia da objetiva, nos termos da lei de seu domiclio, a polonesa, a qual, o direito- de propriedade- reata as lin:Maes

Da para diante a prova a fazer-se haveria de cingir-se da incapacidade da adotante, a qual -obtida, obtida, permitiria o reconhecimento de nulidade da respectiva escritura; e, conseqentemente, o despojamento da recorrente da qualidade de sua filha adotiva, com o elenco de efeitos dai emergentes. 6. Considero, pois, que, situando-se o decisrio, com este radicalismo, negou, em principio, vigncia aos art. 29 e 294, III, do citado Diploma Processual de ento, quando no o tenha feito do nzomentado 6 29 do art. 10, pela amplitude que lhe deu. Com efeito. A comear por este, conhecida a discrepncia doutrinria a respeito da expresso capacidade nele introduzida. Assinalam-na todos os comentadores do texto, a comear por Espnola, seguindo-se Haroldo Vallado, Amilcar de Castro, Oscar Tenrio, Serpa Lopes e outros, para no citar os mestres estrangeiros, em cujos ensinamentos se inspiraram aqueles, adota'da como em textos internacionais. A expresso j se encontrava no Cdigo Bustamante. art. 152. Todavia seu art. 153, dispe: "No obstante o disposto no artigo precedente, so da ordem pblica internacional as Incapacidades para suceder que os Estados contratantes ronsi, deram Como tais." A propsito da expresso. ledona Haroldo Vallado, Direito cintem. Privado, II, 1973, p. 213 ."Acerca da capacidade do _ herdeiro, d sucessibilidade subjetiva, a doutrina- certa que vem de Freitas quando considerou ineepaoidade especial , de d i reito as proibies de .dtwor .que

R.T.J. 84 as quais se referem os art. 125 segs., o que ofereceria srio bice ao recolhimento da herana, acaso lograsse anular a adoo da recorrente, tanto mais que se constitu de bens situado no Brasil. Chegar-se-ia, se assim no se considerasse ao seguinte resultado: Se a do cajus falecesse na Polnia, de onde era natural, porque no lhe contemplava a vocao hereditria, era consonncia com as leis do pais, no seria herdeira, a recorrida e, por isso nada herdaria sequer dos bens porventura ali situados e dispusesse a prima falecida. Inobstante, se tendo naturalizado brasileira a hereditanda e aqui falecido, s por isso, segundo o acrdo, legitimamente, poderia a prima polonesa, ali residente, recolher o acervo hereditrio, constante de bens situados no Brasil e aqui adquiridos por morte de seu marido, tambm brasileiro; e mais, em desfavor da recorrente, igualmente brasileira, titulada como filha adotiva, atravs de instrumento pblico lavrado no Brasil e perante repartio pblica nacional. Proferindo voto como relatar no RE n9 59.871, o qual veio a prevalecer nos embargos, disse o eminente Ministro Vilas Boas em seu bem inspirado e brilhante voto, (R.T.I. 59/278), o qual, pela pertinncia peo licena para reproduzir: ". Estamos solvendo um conflito de leis. E no possvel uma composio, porque a uruguaia, a que se deu aplica40, diverge muito da nassa, quanto instituio, de herdeiro e vocao hereditria. No que interessa, sublinho que, naquele Pais o filho adotivo somente chamado falta de posteridade legitima e em ConeOlvencia-Com os irmos dp

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defunto (C. Civ., art. 1.027). Entre ns, a adoo equiparada legitimidade, restringindo at a liberdade de testar (C. Civ., art. 1.505 e pargra(os, e 1.721). Isto posto, volto-me para o art. 185 da Constituio, a que corresponde o art. 10, 1 L?, da Lei de Introduo ao C .Civ., a leio: "A vocao para suceder em bens de estrangeiro existentes no Brasil ser regulada pela lel brasileira e em beneficio do cnjuge ou de filhos brasileiros, sempre que lhes no seja mais favorvel a lei nacional do de custos". A anlise gramatical do perodo no d soluo ao problema e traz perplexidade. Pode-se acaso entender. isso? Se Aristides de Almeida Metia fosse uruguaio, sua filha Celine, brasileira, forosamente lhe sucederia nos bens aqui deixados, mas, como nasceu no Brasil e emigrou para a Repblica Oriental, onde residiu, comerciou e morreu, sem renunciar nacionalidade, a adotada no herda! Coisa incrvel, e a esse absurdo que induz a interpretaCO literal. Mas, felizmente, mesmo antes de Celso, a cincia das leis jamais teve as dimenses dos textos. E, para uma emergncia como esta, generaliza o art. 144 da nossa Lei Maior: "A especificao dos direitos e garantias expressas nesta Constituio no exclui outros direitos e garantias decorrentes do regime e dos princpios que ela adota". So Os poderes e garantias implcito(' que aqui se contemplam. S a familia est sctb e amparo do Estado e os principias que lhe regulam a formao visam' 'proteo da Prole, fim prirdtit)- Matritneisio

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R.T.J. 84 luntrio, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar (C. Civil, art. 1.595, I), somente porque a proibio no existe na lei domiciliar do herdeiro, ou legatrio." E note-se, invocando o Cdigo Civil Polons de 1925. Desde 1934 as nossas Constituies passaram a dispor a respeito da sucesso de bens situados no Brasil em prol dos cnjuges e filhos brasileiros (Const. 1934, art. 134; 1937, art. 152; 1946, art. 165; de 1967, art. 150, 33). A vigente (Emenda n.9 1/1969) dispe igualmente como a anterior.

quanto a isso no h discusso), a soluo das delicadas questes dos Direitos de Familia e Sucesses no pode jamais derivar para o absurdo. Quando a lei omissa, o juiz ou o Tribunal tem o dever, em qualquer hiptese sujeita, de recorrer analogia e aos princpios jurdicos gerais. um modo de discernir, que pressupe cultura, preparo e bom senso. Mas se o faz, abstraindo-se mesmo da eqidade, no ser fcil ao Supremo Tribunal prover a respeito, na apertada via do recurso extraordinrio. Entretanto, na espcie, no se trata de dizer o direito por esse mtodo puramente intelectual. O que se pede a prevalncia dos princpios constitucionais desta Repblica, no seu territrio, sobre a lei estrangeira, que aqui, evidentemente, no pode ser recebida, em detrimento das nacionais." J advertia o citado art. 153, do Cdigo Bustamante, antes transcrito, em vigor entre ns desde 1939, que so de ordem pblica internacional as incapacidades para suceder. E este o ensinamento dos doutores, destacando Oscar Tenrio, Lei de Introduo ao Cdigo p. 381, n.9 679: "Foi certamente tendo em vista a importncia que o princpio da ordem pblica pode ter na matria da capacidade para suceder, que a lei polonesa de 2.8.1928 exige que os herdeiros sejam capazes pela lei aplicvel sucesso e por sua prpria lei nacional (art. 28, n.9 2). Tem esta disposio o mrito de fazer incidir nas sucesses a ordem pblica. Seria aberrante, por exemplo, que no se exclusse da sucesso o herdeiro, ou legatrio, que houvesse sido autor ou cmplice em exime de barnicidio vo-

Diz o 33 de seu art. 153:9 33. A sucesso de bens de estrangeiros situados no Brasil ser regulada pela lei brasileira, em beneficio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que lhes no seja mais favorvel a lei pessoal do de cajus." Ao julgar os MIE n.9 59.871 do Rio Grande do Sul, dos quais foi relatar o eminente Ministro Eloy da Rocha, o Plenrio construiu base do principio consagrado no art. 165 da Constituio de 1946, aplicvel ao caso, buscando por fora de compreenso, aplic-lo sucesso de brasileiro residente no Uruguai, em favor da filha adoUva brasileira, e ali tambm residente, em bens situados no Brasil. Cuidava-se ai, certo, no do 2.9 do art. 10 da L.I.C.C., mas de seu 1.9. Mas, adotando-se a interpretao extensiva, por fora de compreenso, inspirada no citado texto constitucional, valorizou a norma, considerando a situao dos bens, no Brasil, e aplicando a lei brasileira em favor de filha brasileira, porque mais favorvel no era a lei do domicilio no estrangeiro, onde ambos residiam.

H.T.J. 84 O acrdo que fol unanime e data de 26.5.1971 (E.T.I., 29, 270), assim se ementou: "Vocao para suceder, vigente a Constituio de 1948, em bens situados no Brasil, pertencentes a brasileiro domiciliado no estrangeiro. Incidncia da lei sucessria brasileira, em benefcio de filha adotiva brasileira, igualmente domiciliada em outro pais. Aplicao, por fora de compreenso, do art. 165 daquela Constituio. Embargos de divergncia conhecidos e recebidos. 7. Assim idntica inspirao deve ser buscada agora ao dar compreenso ao comentado 1 2.9 do art. 10. Depois de acentuar que a expresso "capacidade para suceder", foi inspirada "na pior doutrina, antigamente pregada por Boullenois, e modernamente por Andr Weiss e Pacchioni" diz Amlcar de Castro, ob. cit., II, 1956, p. 192: "Bem dvida nenhuma, a jurisprudncia poder consertar a lei, adotando a melhor doutrina de Bonn, Despagnet e Lewald, mas o que se est afirmando que a disposio do art. 10, 1 29, foi inspirada na pior doutrina, e d lugar a consagr-la." o que impende aqui fazer, como procedeu o aresto citado. Embora herdeira a recorrida por fora da vocao hereditria, regulada pela lei brasileira, a capacidade subjetiva, regulada por sua lei, a polonesa, lugar de seu domiclio, no lhe proporcionaria a capacidade objetiva de que falam Espnola e Haroldo Vallado, no podendo exercer o direito de incorporar a seu patrimnio os bens deixados no . Brasil, segundo O conceito de propriedade previsto no Cd. Civil de seu pais, (Mando em seu art. 126 dispe, fls. 47i:

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Mala

"Art. 128. La proprit soest, soit proprit socialista de la nation (de PEtat), soit proprit cooperativa, soit proprit das outras organisations peuple travailleur.

E aos que lhes seguem, bem mostra a amplitude de sua restrio, deixando ver que a herdeira, em realidade, no seria a recorrida, mas o Estado Polons, o qual sequer figura na ordem da prpria vocao hereditria do art. 1.603, do C. Civil Brasileiro ou do citado art. 1.812, do mesmo Diploma. A propsito diz Oscar Tenrio (ob. cit., p. 382, n. 9 680): "As pessoas jurdicas tm a sua capacdade determinada pela lel do Estado em que se constiturem (art. 11). No podero as pessoas jurdicas de direito pblico estrangeiro receber no Brasil legados constitudos por bens imveis ou bens susceptveis de desapropriao. uma vedao da ordem pblica. "s Tudo est a mostrar a ilegitimidade ad causam da autora remanescente, ora recorrida, por sua absoluta falta de interesse para a demanda proposta. Todavia, admitindo-a como tez o decisrio, com o radicalismo que lhe atribuiu o acrdo. ao qual se bastou a aplicao doi 2.9 do art. 10, certo denegou vigncia aos preceitos j referidos, indicados na petio recursal, es pecialmente os Mi. 2. 9 e 294, ta, do C.P.C. de ento, aos quais cabe acrescentar o art. 78 do C. Civil e o prprio citado 1 2.9 do art. 10, os quais, a pretexto de serem aplioados,, foram, em realidade, desvirtuados de seu alcance. Atendo-se sua Moralidade, o acrdo impugnado, deslembrouse que merecia o referido pargrafo ser aferido tendo presente

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R.T.J. 84 "A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens". Face a esse principio, dvida no pode haver de que o primo Irmo chamado a suceder, se no houver herdeiros preferentes -- art. 1.803, IV do CC. e 1.812 do CC. Entretanto, o 29 do art. 10, est, assim redigido: "A lei do domicilio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder". A prevalecer o respitvel entendimento do v. Acrdo recorrido, tal exceo, no pertinente capacidade, seria intil, pois, se a nica capacidade exigida na lei brasileira, para herdar fosse a condio de estar vivo o herdeiro, na simples vocao hereditria se continha a capacidade para suceder. No basta, por conseguinte, para acudir vocao hereditria, o ter personalidade e o parentesco, preciso, como diz expressamente o 29 do art. 10 da Lei de Introduo, ter a capacidade para suceder, que se regula pela lei do domicilio do herdeiro, poca da abertura da sucesso art. 1.5'77 do CC. "Resolvida a questo prejudicial de que determinada pessoa, segundo o domiclio que Unha o de cujos, herdeira, cabe examinar-se se a pessoa Indicada capaz ou incapaz para receber, soluo que fornecida pela lei do domiclio herdeiro. A incapacidade- do herdeiro ou legatrio para suceder regida pela lei do seu domicilio nos termos do 9 29 do art. 10" (Serpa Lopes Lei de Introduo ao- Cdigo Civil, vol p. 289.

a ordem pblica internacional como assinalam os doutores e expresso o art. 153 do Cdigo Bustamante, ordem pblica que decorre, in casu, da Constituio, art. 153, 33. Nela deve o aplicador da lei buscar constante inspirao e isolarecimento para que Jamais seus princpios sobre os quais assenta a ordem jurdica, deixem de com ela guardar a mais pura fidelidade. E, porque assim, no se conduziu o aresto recorrido, cabe a esta norte, cuja funo maior a guarda da Constituio, revelando-a a cada instante, buscar com ela a uniformidade na aplicaco do direito federal. o meu voto. VOTO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O v. Acrdo recorrido, ao Interpretar o 1 29 do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, para chegar concluso a que chegou, partiu do pressuposto de que so diversos os conceitos de "vocao hereditria" e "capacidade para suceder", e, ainda, de que, em matria de sucesso legitima, que o caso dos autos, atualmente h um s caso de incapacidade, a inexistncia da pessoa fsica, por ocasio da abertura da sucesso. "A pessoa ainda no concebida ao tempo da vocao hereditria, por no existir fsica nem juridicamente, no chamada sucesiso, que se abre na poca em que falece o de cujos. O nascituro, porm, j concebido no momento da abertura da sucesso, tido como capaz de suceder, sob a nica condio de nascer vivo" Em matria de sucesso legitima a isto se reduz a incapacidade para suceder ao ver do Julgado recorrido. De feito, dispe o art. 10 da -Lei-de ,Introduo: -

R.T.J. 84 Se a rei do domicilio do herdeiro, no caso a lei polonesa, art. 935 do Cdigo Civil Polons, exclui os primos irmos da sucesso hereditria, que limita aos sobrinhos, ter o chamado sucesso pela lei brasileira a capacidade para suceder? 2 o que nos compete resolver face ao recurso interposto. prprio acrdo reconhece que, antigamente, havia vrias causas de incapacidade (religiosos, estrangeiros, egressos, proscritos, hereges etc.) e entende, que, hoje, como foi dito, ela se limita inexistncia fsica do chamado sucesso. Creio que o v. Acrdo recorrido deu uma inteligncia de tal modo estrita, que nulifica o do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, isto , lhe nega a vigncia. Carvalho Santos, ao comentar o art. 1.577 do Cdigo Civil, define a capacidade para suceder, como "a possibilidade de adquirir a herana" (Comentrios, vol. XXII, p. 38). Carlos Maximiliano define: "Capacidade, do latim capacitas, , no sentido primitivo, rigoroso e tcnico e segundo It sua derivao etmolgica (de capere, apreender, apanhar), a faculdade de receber, tentar para si, logo a capacidade sucessria deve ser a faculdade de haver herana, legado ou fideicomisso" (Direito das Sucesses, n.9 98, p. 917, vol. 1.9), Cdigo Civil Argentino, inspirado em Teixeira de Freitas. no art. 3.288 dispe: "A capacidade para suceder alis para agir como sucessor) regulada pela lei do domicilio do presuntivo herdeiro no dia da morte do autor da herana". Isto , embora o direito de sucesso herana do falecido seja regulado pela lei do domiclio do da estua, nO dia de sua morta

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art. 3.283 do CC. Argentino, at que se apure a capacidade do herdeiro presuntivo de acordo com a lei do domicilio deste, no se consagra, a meu ver, o deferimento da herana. Como salienta o art. 3.288 do C.C. Argentino o herdeiro , apenas, presjuttivo. Na espcie, chamado a suceder o primo irmo,. pela lei do domicilio do de cajus, pela lei do herdeiro se h de apurar a sua capacidade para suceder, na forma do 4 2.9 do art. 10 do Cdigo Civil, e esta, art. 935 do Cdigo Civil Polons, lhe nega esse direito, pois que o limita aos sobrinhos. do falecido, chamando em seu lugar o Estado Polons. Agostinho Alvim (Comentrios ao Cdigo Civil, 1, p. 63) ensina: "A capacidade para suceder, seja de herdeiro, seja de legatrio, regula-se pela lei do seu domicilio. Herdeiro o que herda uma quota, isto , um tero, um. quarto ou a totalidade da herana. Herdar por fora de lei, ou de testamento. Legatrio o que herda coisa certa, como seja, uma casa, uma jia, dependendo sempre de . testamento. Em regra, todas as pessoas fsicas ou jurdicas, tm capacidade para herdar. Todavia, h muitas questes que os vrios sistemas resolvem diversamente. Tem capacidade para herdar nascituro? Tem capacidade a prole eventual? a concubina? o indigno? o deserdado? aquele q ue escreveu o testamento? seus parentes? as testemunhas lnstrumentras? E mais ainda: os casos que tocam o direito de representao, com as substituices, vulgares e fideicomissrias, etc. etc.

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R.T.T. 84 lar a capacidade para sucedei, do herdeiro, pela lei do seu domicilio, e, a meu ver, no pode ele herdar quando a lel de seu domicilio no lhe d ess direito. Por esses motivos, conheo do recurso, pela letra a, e lhe dou provimento, para declarar a recorrida parte ilegtima para propor a ao de anulao da adoo da recorrente feita pelo de cajus. De fato, no me parece lgico e justo reconhecer a legitimidade ad causam da recorrida para propor uma ao de cura procedncia eventual no poderia beneficiar-se, pois, em seu lugar, de acordo com a lei do su domicilio, recolheria a herana o Estado Polons. o meu voto. ESCLARECIMENTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Estava concludo, assim, o meu voto, quando recebi o memorial das partes e neles encontrei o parecer do Professor Rubens Santana, da Pontificia Universidade Catlica de Porto Alegre, e fiquei satisfeito, porque coincidente com o meu voto que j estava pronto. ilustre Professor gacho, apreciando a hiptese. a pedido dos recorrentes, assim se manifesta: "Ilgico e injurdico seria falar em capacidade de herdeiro para quem no tem, pelo seu direito domiciliar, posio de herdeiro. Iria de encontro aos interesses da ordem pblica reconhecer, ao estrangeiro, capacidade de exerccio de direito de sucesso sobre bens no territrio nacional, quando o sua lei domiciliar lhe nega essa condio. A capacidade em tela a capacidade de titularidade, diz respeito legitimidade da sucesso, no que concerne relao jurdica do sucessor com o autor da herana, relao emergente do direito domiciliar do Sten-

Para saber se o herdeir ou legatrio pode candidatar-se herana ou legado, mister consultar a lei do domicilio, que pode ser no Brasil ou no". A todas as interrogaes do Mestre paulista, simplesmente exemplificativas, acrescento mais uma: tem capacidade para herdar o primo irmo excludo da vocao hereditria pela lel do seu domicilio, frente ao 29 do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil? De acordo com Agostinho Alvim mister consultar a lei do seu domicilio art. 935 do Cdigo Civil Polons. direito herana, no Direito Polons atual, se extingue nos sobrinhos. A eles sucede o Estado Polons. Pergunta-se, pode-se deferir a herana a quem no tem capacidade para receber de acordo com a lei do seu domicilio, e que, em seu lugar, de acordo com a vocao hereditria, sucede o Estado Polons? Quer me parecer que no. V. Acrdo recorrido ao limitar as incapacidades para suceder a um nico caso, deu, como disse, uma Interpretao restritiva, e confundiu vocao hereditria com capacidade para suceder, negando assim, a meu ver, vigncia ao 1 2.9 do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Bem sei que, assim, conclujndo, divirjo de ponderveis e autorizados argumentos, inclusive do parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, porm, no se me afigura possvel aplicar, na Inteligncia do 2.9 do art. 10 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, princpios e normas, que ele afastou, para excepcionar. Certo ou errado, doutrinariamente, como pensa Anlikar de Castro, o 2.9 do art. 10 da Lei de Introduo, mandou regu-

R.T.T. 84 sor. que por isso dita a regra de capacidade. Parece curial que sem a legitimidade da sucesso, vista sob o pressuposto da relao jurdica entre o sucessor e o de cajus, relao essa consignada na lei domiciliar do pretenso herdeiro, inexistir herdeiro, no se podendo, a rigor, falar em capacidade para suceder." Conheo do recurso, porque acho que o acrdo negou vigncia ao 11 V, do art. 10, e lhe dou provimento pelos motivos expostos, acompanhando o eminente Relator. ADITAMENTO AO VOTO Sr. Ministre Cordeiro Guerra: Sr. Presidente, data verde, quero acrescentar a esses a rgu -mentos,draintelgcda questo estritamente legal da interpretao do 4 29 do art. 10, que me impressionou a argumentao do eminente Relator, no sentido de que todo o Direito da sucesso brasileira deve se inspirar no art. 153, li 33 da Constituio Federal - Ora, se o acrdo deu pela aplicabilidade da lei polonesa, ento essa lei que devia ser invocada na espcie, a favor da brasileira. O acrdo a contraditrio. Sr. Ministro Thompeon Flores (Relatar): O que pretende a recorrida arrebatar a condio de filha que disputa da de cuia por ela adotada em escritura pblica. -- At que se anule a escritura de adoo a herdeira a filha. Ora, a lei polonesa no d esse direito prima irm, que no herda; portanto, a lei polonesa favorvel filha adotiva brasileira, pois, por ela no tem a prima a legitimao ativa que pretende.

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que no dispe de capacidade objetiva para recolher a herana. Esta seria ento, jacente.

Sr. Ministro Cordeiro Guerra:

Sr. Ministro Thompson Flores (Reator): Mesmo que a

recorrida viesse a anular a escritura de adoo, a conseqncia ilik) beneficiaria a recorrida. por-

adotiva brasileira no a herdeira, se a prima no herdeira, porque, pelo Direito Polons, ela no herda, ento quem tem que recolher a herana o Estado brasileiro e, por princpio de ordem pblica o Estado brasileiro prefere ao Estado polons. Rejubilei-me quando verifiquei, no memorial apresentado pelo recorrente, que o parecer do Professor Rubens Sant'Anna, consagra meu entendimento. ilustre professor gacho diz: "Ilgico e injuridico seria falar em capacidade de herdeiro para quem no tem, pelo seu direito domiciliar, posio de herdeiro. Iria de encontro aos interesses da ordem pblica reconhecer, ao estrangeiro, capacidade de exerccio de direito de sucesso sobre bens no territrio nacional, quando a sua lel domiciliar lhe nega essa condio. A capacidade em tela a capacidade de titularidade, diz respeito legitimidade da sucesso no que concerne relao jurdica do sucessor com autor da herana, relao emergente do direito domiciliar do sucessor, que por isso dita a regra de capacidade. Parece curial que sem a leglUmidade da sucesso, vista sob o pressuposto da relao jurdica entre o sucessor e o de eujus, relao essa consignada na lei domiciliar do pretenso herdeiro, inexistir herdeiro, no se podendo, a rigor, falar em capacidade para suceder." Quer dizer, quem no herdeiro no tem capacidade para suceder e quem no tem capacidade para suceder, no pode impugnar a legitimidade da filha adotiva, que herda, tanto pela lel brasileira, como pela lei polonesa. Por estes motivos, acompanho eminente Relator.

Sr. Ministro Cordeiro Guerra: onde ia chegar. Be a filha

$10 VOTO

R.T.I. 84 nional privado brasileiro atual, rege-a a lei domiciliar do defunto ou desaparecido, nos termos do art. 10, caput da nossa Lei de Introduo. Todavia, como o 29 do mesmo artigo remete lei domiciliar do herdeiro ou legatrio a disciplina da capacidade para suceder, procurou-se suscitar dvida, nestes autos. sobre se a vocao hereditria, que define a qualidade de herdeiro, deve compreender-se na norma do caput, elegedora da lei geral sucessria, ou deve atrelar-se ao conceito de capacidade para suceder e, portanto, subordinando-se ao 29 do discutido artigo. ser remetida lei domiciliar do herdeiro. A dvida suscitada no tem, segundo penso, nenhum fundamento. E se ela prpria no tela razo de ser, no vejo como admitir qualquer procedncia no entendimento que a soluciona, como propugna a recorrente, pela submisso da vocao hereditria e, conseqentemente, da qualidade de herdeiro, lei pessoal deste mesmo. Lembro que a antiga Lei de Introduo brasileira, substituda pela que atualmente vige tambm submetia a sucesso lei pessoal do falecido, com a diferena de que optava pela nacional, no pela domiciliar. Ao faz-lo, seu art. 14 enumerava didaticamente, mas no necessariamente, os temas que a sucesso compreendia, entre eles incluindo expressamente a ordem da vocao hereditria. No seu Projeto Brasileiro de Cdigo de Direito Internacional Privado, preterido pela preferncia, que a IN Conferncia Internacional Americana de 1928 deu ao do delegado cubano Sanches de Bustamante, o Conselheiro Lafayette props, tambm que a sucesso fosse regida pela lei nacional do autor da herana, ao passo que a capacidade do herdeiro o fosse pelo seu prprio estatuto pessoal (art. 89, In fine). Explicitou, todavia, de modo a no permitir dvida como a que se insinuou nestes autos:

querque: A recorrente, nascida na Polnia mas domiciliada no Brasil e naturalizada brasileira, foi adotada como filha por senhora viva, tambm nascida na Polnia, brasileira naturalizada e aqui domiciliado.. Quer todavia, a recorrida, polonesa domiciliada em seu pais, na qualidade de prima da adotante, anular, por via da presente ao, a escritura de adOao. O que se discute, nesta fase do processo, apenas se a recorrida tem legitimidade ad causam e interesse econmico ou moral para a ao anulatria. O acrdo recorrido entendeu que sim, mas a recorrente, r na ao, sustenta que no e quer reform-lo. Diz, mia suma, que o ext. 935 e seus pargrafos do Cdigo Civil Polons excluem os primos da sucesso legitima, dado que a vocao hereditria neles estabelecido, no vai alm dos sobrinhos; e que tal lei, e no a brasileira, que deve ter aplicao, porque, nos termos do art. 10, 29 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a lei do domicilio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder. Retrucando ao argumento da r, Ora recorrente, que o Juiz de Primeira instncia chegara a acolher, afirmou o acrdo local que so institutos diversos a capacidade para suceder e a vocao hereditria, pelo que a disposio do 29, do art. 10 da Lei de Introduo, limitada que capacidade para suceder, no envolve a vocao hereditria. Houve-se ele, a meu ver, com acerto, no merecendo a censura e muito menos a reforma que lhe propem os respeitveis votos dos eminentes Ministros Relator e Cordeiro Guerra. Pelo principio da unidade da sucesso hoje universalmente aceito em direito internacional privado, deve reg-la a lei pessoal do defunto, seja a nacional, seja a domiciliar. No direito interna-

O Sr. Ministro Xavier de Albu-

R.T.J. 84 "Art. 71. Nos casos de sucesso ab intestato, sucedem na herana os herdeiros chamados pela lei do defunto, segundo a ordem e os graus por ela estabelecidos, ou se trate de herdeiros simplesmente legtimos ou de qualquer outra espcie de herdeiro." No disps diversamente, iras, prprio Cdigo Bustamente, igualmente explcito no sentido, para mim bvio, de que a vocao hereditria submete-se lei sucessria, e nunca, sendo esta diversa, lei regedora da capacidade para suceder. Com efeito, embora seu art. 152 disponha que a capacidade para suceder regulase pela lei pessoal do herdeiro ou legatrio, estabelece o art. 144 que a lei pessoal do de cujos que reger as sucesses legtimas as testamentrias. inclusive a ordem de sucesso. Confrontados tais textos com o art. 10, caput da atual Lel de Introduao brasileira, v-se que este ltimo dispensou-se de enumerar exemplificativamente, como o fizeram aqueles, os temas alcanados pela idia de sucesso, limitando-se a dizer ser ela submetida lei do pais em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido. Tal dispensa, que revela o desfastio de omitir o bvio, nunca poder ser tomada como licena para que a vocao hereditria possa desatrelar-se da lei sucessria, isto , da lei domiciliar do defunto para subordinar-se lei regedora da capacidade para suceder, ou seja, lei domiciliar do herdeiro. O que acabo de dizer, a respeito da omisso da lei introdutria vigente, confirmado por Oscar "Tenrio, nestes termos (Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro, 1943, p. 227): "Preferiu o legislador falar lipenas em sucesso por morte ou por ausncia, sem enunciar, como no direito anterior e no Cdigo Bustainante, o mbito

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de aplicao da lei do pas em que era domiciliado o de cuins. De acordo com a doutrina e os textos legislativos e convencionais, o direito sucessrio abrange a sucesso legitima e a testamentria, a ordem da vocao hereditria, os direitos de herdeiros, inclusive a quota reserva, e as disposies intrnsecas. Somente no se rege pela lei do domicilio do de calas a capacidade para suceder. No se modificou, neste particular, o direito brasileiro, nos termos do art. 14 da lei introdutria anterior." Note-se, alis, que embora o caput do art. 10 no explicite, ele mesmo, compreender-se na disciplina legal da sucesso a vocao hereditria, seu i 1 7 torna isso muito claro. No tem ele, como logo mais ponderarei, nenhuma pertinncia com a espcie que estes autos versam, mas serve decisivamente demonstrao de que a lei sucessria, no direito internacional privado brasileiro vigente, tambm abrange necessariamente a vocao hereditria. D esse pargrafo, com efeito, proteo especial ao cnjuge brasileiro e aos filhos do casal, mandando que a lel brasileira prevalea em seu benefcio quando no lhes seja mais favorvel a lei sucessria primria, vale dizer, a lei domiciliar do de cuias. Ora, a que respeito pode a lei brasileira, nesse caso, transmudar-se em lei sucessria secundria, mas prevalente? A respeito, precisamente, de vocao para suceder em bens de estrangeiros situados no Brasil. Na doutrina, ao que me conste, ningum titubeia em afirmar que a vocao hereditria insere-se na sucesso, com a qual guarda relao de minus ad maltas, e se submete mesma lei que a rege. Oscar Tenrio incisivo ao dizer (ob. cit., pg. 237): " necessrio advertir que o 29 do art. 10 tem aplicao

 512 R.T.J. 84 pessoas chamadas a suceder, vindo, logo em seguida, a da ordem em que se d a vocao hereditria." (...) "Alm das questes concernentes sucesso propriamente dita, surge a da capacidade dos sucessveis." Noutro ponto, repisam os pranteados tratadistas (ob. cit., p. 33): " a lei da sucesso que determina que pessoas devem recolher a herana, a ttulo de sucesso legitima, na falta de testamento, precisa os herdeiros necessrios, estabelece a quota disponvel, fixa os quinhes hereditrios, indica a ordem dos sucessveis. Em primeiro lugar, compete lei da sucesso indicar as pessoas que, por se encontrarem numa determinada relao de parentesco, devem ser chamadas sucesso do de cujus." Mais modernamente, Wilson de Souza Campos Batalha assevera, tambm, que a ordem da vocao hereditria e a legtima dos herdeiros necessrios submetem-se integralmente lei que rege a sucesso, e, pois, no Brasil, lei do domiclio do de cajus (Trai
Elem. de Dir. Internacional Privado, 1981, 2/243).

exclusiva capacidade do herdeiro ou legatrio. Os direitos dos herdeiros regulam-se pela lei da sucesso, isto , pela lei do domiclio do falecido. Assim, a qualidade do herdeiro se determina pela lei da sucesso, como pela mesma lei se determina o a que o herdeiro tem direito (...) Para o exame da incapacidade, h de recorrer-se lei do domiclio do herdeiro." E remata, logo adiante, o ilustre magistrado e professor (ob. cit., p. 23E): "Resolvida a questo prejudicial de que determinada pessoa, segundo o domiclio que tinha o de cujus, herdeira, cabe examinar se a pessoa indicada capaz ou incapaz para receber, soluo que fornecida pela lei do domiclio do herdeiro. Dos dois Espnola, por outro lado, so estes tpicos (A Lei de Introduo ao C,odigo Civil Comentada, 1944, 3/23, 24, 25): "Quando se trata de sucesso legitima, tem-se em vista a determinao das pessoas sucessveis, da ordem da vocao hereditria, da quota que comnets aos herdeiros necessrios, das restries, ou clusulas, a que se submetem as legitimas, das causas de indignidade e deserdao, e das colaes. Tudo isso, de acordo com a Introduo do Cdigo Civil, se submetia lei nacional do de cajus, segundo a doutrina dominante em vrios Estados e o princpio geral da nossa antiga lei (...). Atualmente, porm, os conflitos de leis sobre sucesso hereditria so resolvidos de modo inteiramente diverso. a lei do domiclio do defunto que recebe aplicao." (...) "A primeira questo, que surge em matria de sucesso legitima, a da indicao das

Pe a recorrente grande nfase, como se a favorecesse, na opinio de Amilcar de Castro, discordante da dos dois Espnola a propsito do alcance da capacidade para suceder, que o 29 do art. 10 submete lei domiciliar do herdeiro ou legatrio. Tal opinio, porm, como deixou demonstrado a douta Procuradoria-Geral, contraria-lhe frontalmente o propsito, pois a concluso a que chega o mestre mineiro no a de que a vocao hereditria deva ser regida pela lei do presumido herdeiro, mas precisamente a oposta, da ampllaao dos limites de incidncia da lel sucessria, de modo que a lei do sucessvel sirva to-

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somente eventual caracterizao deixar confundir por esta pade conceitos prejudiciais. lavra: o termo capacidade falacioso e equivoco. Cumprir Para que se no tenha dvida evit-lo nesta matria tanto de ser isso o que propugna Amilquanto possvel. No se trata car de Castro, na passagem raraaqui de uma capacidade ou de mente pouco clara de que se quer uma incapacidade propriamente valer a recorrente, devem-se condita, trata-se sobretudo de uma ferir as lies dos autores que ele condio qual a fixao do chama em seu abono e qualifica direito hereditrio subordinadesenganadamente como a melhor da. Cabe pois lei sucessria doutrina. fixar esta condio." Despagnet, por exemplo, invocado pelo tratadista montanhs, de Rolin, finalmente, a derpreleciona deste modo (Prcis de radeira das lies referidas por Droit International Priva 1899, Amilcar de Castro. Propugna ela p. 884): (Prncipe. de Drolt International Priv, 1898, 2/294-5), a respeito "Para a capacidade dos her- do tema, a distino sugerida por deiros, dois pontos devem ser von Bar entre capacidade de didistinguidos. A lei nacional do reito, que se confunde de certo defunto fixar quais so as modo com o prprio direito de pessoas que so chamadas a su- suceder, e capacidade de agir, de ceder; por exemplo, cumpre exercer um direito. Desde que s consult-la para saber se os esta ltima deve submeter-se filhos legtimos, naturais, adoti- lei pessoal do herdeiro, conclui que vos herdam e para determinar a questo de saber se aquele, que a parte que lhes cabe. Mas essa ainda no foi concebido, e a primeira questo estando resol- criana que no nasceu vivel, vida, cumpre pesquisar se os podem suceder, deve ser decidida herdeiros so validamente legi unicamente pela lei que rege a -timados,recnhidosuat- sucesso. dos; ora, esta segunda questo Note-se que Rolin no combina liga-se ao estado dos herdeiros e depende conseqentemente da com Despagnet e Lewald, sendo estes mais flexveis no alargamensua prpria lei nacional." to da incidncia da lei pessoal do Outra das lies invocadas de herdeiro. Nenhum deles, contudo, Hans Lewald. Conta ela do estu- nem ningum, que eu saiba, susdo intitulado Questions de Drolt tenta que por ela, e no pela lei International der Succsssions. (Re.. da sucesso, se deve aferir a quacuca dez Couto, 1925 9/81) e diz, lidade de herdeiro frente a detera propsito da capacidade para minada herana. suceder no direito internacional Objeta-se que, por esse entendiprivado: mento, fica sem utilidade o 4 29 10 da Lei de Introduo, "H autores que querem ver do art.que seu art. 79 j dissera em tais disposies regras con- posto a lei do pais em que for domicernentes capacidade e que que ciliado. a pessoa determina as por conseqncia submetem regras sobre o comeo e o fim da essas questes ao imprio da lei personalidade, o nome, a capacipessoal do sucessvel. Diz-se, s dade e os direitos de famlia. vezes, capacidade de herdar. A objeo pode significar crtica Com efeito o cdigo civil francs, art. 723, alnea 2, declara lei, por sua redundncia ou suIncapazes de suceder aquele que perfetao. Nunca, porm, extrair ainda no foi concebidoe a concluso contrria ao seu intento criana nascida invivel; o e aos princpios que governam o mesmo para o cdigo civil ita- direito internacional privado daa liano, art. 724. Mas no se deve sucesses. De todo modo, quis a

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R.T.J. 84 da estar do mesmo modo, a aplicabilidade do preceito, porque a lei brasileira, no caso lei sucessria, no chama sucesso, havendo filho, qualquer colateral. Tudo isso, como de ver-se, constitui matria prematuramente trazida ao debate, dado que a ao de sue aqui se trata no de petiao de herana, mas de pura anulao da adoo. Voltando ao ponto inicial, temse que a recorrida, como prima da defunta e falta de ascendentes ou cnjuge sobrevivente, ser chamada sucesso se lograr afastar, anulando a adoo, a filha nica, adotiva, da autora da herana. Tem pois, contemplada que pela lei sucessria, no caso a lei brasileira, legitimidade ad causam e manifesto Interesse econmico para a ao anulatria. Alm de ser potencialmente herdeira, segundo a lei sucessria, tem ela, tambm, capacidade para suceder, segundo a sua prpria lei pessoal. o que se v, aqui sim, do art. 927 do Cdigo Civil Polons, nico preceito a que cabe fazer remisso: "Art. 927 5 19 No pode ser herdeiro a pessoa fsica que no se acha com vida no momento da abertura da sucesso nem a pessoa jurdica que no existe no mesmo momento. 5 29 Todavia, o filho concebido no momento da abertura da sucesso pode ser herdeiro se nascer vivo." Concluo pois, com a devida licena dos eminentes colegas que j votaram, que o acrdo recorrido no negou vigncia aos art. 29 e 294, TU, do antigo Cdigo de Processo Civil, havendo aplicado pontual e acertadamente o art. 10, 5 29, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Por isso, data venta, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 79.613 RJ Rel.. Ministro tampam Flores. Recte.,

lei explicitar, no confronto de tendncias dispares e conhecidas,_ que lei pessoal do herdeiro, no da situao dos bens, nem sucessria, remetia a disciplina da capacidade para suceder. E Oscar Tenrio justifica tal cautela, observando que seria desnecessrio o preceito do 5 29 do art. 10, se no existissem as controvrsias que a doutrina assinala (ob. cit., p. 237). Tambm se apega a recorrente ao art. 153, 33, da Constituio, que, todavia, como j observei, no tem nenhuma utilidade para o caso dos autos. Consiste a garantia constitucional na opo, em beneficio do cnjuge e filhos brasileiros, entre duas leis potencialmente aplicveis, isto , a lei brasileira e a lei domiciliar do de cujus, prevalecendo aquela que lhes for mais favorvel. Aqui porm, como evidente, no h conflito de leis a solver, porque no h duas leis potencialmente aplicveis: a lei brasileira a lei sucessria, pois aqui tinha domiclio a adotante, j falecida. A opo no se d, insista-se, entre a lei brasileira e qualquer lei estrangeira, mas entre aquela e a lei pessoal do de cajus. No h como pretender-se que, com base em tal preceito, se possa tomar como lel sucessria a lei pessoal do herdeiro estrangeiro, que Jamais regulou a devoluo hereditria. De resto, invocar a disposio constitucional constitui, no caso, petio de principio. Supe ela, com efeito, a existncia de filho brasileiro. Ora, ser, ou no, a recorrente filha da autora da herana, que a adotou, precisamente aquilo que ela tem de provar na ao anulatria da adoo. A falta de pertinncia da norma constitucional revela-se, tambm, sob outro aspecto e alternativamente. Se a ao anulatria tiver xito, estar afastada a qualificao da recorrente como filha e, portanto, a aplicabilidade da norma. Se no o tiver, consolidandose -a sua condio de filha, afasta-

R.T.J. 84 Jadwiga Lewandowska Swirski (Adv. Pedro Cascardo). Recda., Maria Henryka Siwek (Adv., Haroldo Lins e Silva). Deciso: Indeferido, unanimemente, o pedido de adiamento. Pediu vista o Ministro Cunha Peixoto, aps os votos dos Ministros Relator e Cordeiro Guerra, conhecendo e dando provimento, e do Ministro Xavier de Albuquerque, no conhecendo do recurso. Falaram: nela recorrente o Dr. Teodoro Arthou, e pela recorrida o Dr. Marcos Heusi Netto. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Thompson Flores, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Procurador-Geral da Repblica, o Dr. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 28 de novembro de 1975. Alberto Veronese Aguiar, Diretor do Departamento Judicirio. VOTO VISTA O Sr. Ministro Cunha Peixoto: I A recorrente, nascida na Polnia, mas naturalizada brasileira e aqui domiciliada, foi adotada por velha senhora, viva, polonesa, naturalizada brasileira, tambm aqui residente. Quer, entretanto, a recorrida, prima da falecida, polonesa, e domiciliada em seu pas, anular, por via de ao judicial, a escritura de adoo. Como, na Polnia, a ordem de sucesso s vai at o terceiro grau, a sentena de primeira instncia proclamou a ilegitimidade ad causam da recorrida, por lhe faltar interesse econmico ou moral para a propositura da ao no que foi contrariada pelo acrdo do Tribunal de Justia do Rio de Janeira. II A controvrsia assenta-se no caput do art. 10 e seu I 29 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. O primeiro estabelece: "a

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sucesso por morte ou por ausncia obedece Lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens", enquanto o segundo dispe: "a lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder". A soluo do problema consiste, pois, na inteligncia a ser dada palavra capacidade existente no 29 do citado art. 10 e a fixao do que seja a vocao hereditria referida no caput do mesmo artigo. III Em primeiro lugar, no jurdico distorcer o conceito de capacidade, largamente difundido no direito, para dar-lhe em determinado dispositivo, outro sentido, ou melhor o de "qualidade de herdeiro", como quer o eminente mestre Amilcar de Castro (Direito Internacional Privado, vol. II, p. 149). Na verdade, como ensinam os doutores, a capacidade civil de uma pessoa , de um lado, sua aptido para ser sujeito de direitos ou obrigaes, e, de outra parte, sua aptido para exercer estes direitos e executar essas obrigaes. Poftanto, no se pode confundir a capacidade para suceder com a ordem de vocao hereditria, regulada no captulo das sucesses. Por outro lado, princpio de hermenutica que se h dvida sobre o verdadeiro sentido de um texto legal ou de uma palavra por ele empregada, deve-se adotar a inteligncia que melhor se afine com o dispositivo da lei e a prtica da vida, ou melhor, com seu sentido corrente na doutrina e no conceito do povo. IV Da a quase totalidade dos doutores que versaram a matria sustentar dever a vocao sucessria ser regida pela lei do domiclio do de cujas, pouco importando com a classificao do Pas do suscetvel. Ensinam Espnola e Espnola: "2 a lei da sucesso que determina

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R.T.J. 84 No mesmo sentido Wilson Batalha: "no nos merece dvida a que a capacidade para ser herdeiro consiste, na realidade, na prpria qualidade de herdeiro. E a qualidade de herdeiro s pode decorrer da lei que rege a sucesso, tal como se viu a propsito da ordem da vocao hereditria. To absurda seria a aplicao, em tal matria, da lei pessoal do herdeiro, que no se poder atribuir ao texto legal, embora dubiamente redigido, to estranho significado. As opinies sustentadas por Andr Weiss p. 384) e Pacchioni (p. 307) no resistem crtica. A capacidade especfica do gozo, como j foi demonstrado, rege-se sempre pela lei que rege a situao jurdica a que se refere. Nenhum motivo srio existe para que exceo se estabelea a propsito do direito sucessrio". (Tratado Elementar de Direito Internacional Privado, vol. 253, n9 169). Serpa Lopes, embora arrolado entre os que sustentam opinio diversa, pelo menos em uma passagem de sua obra Lei de Introduo ao Cdigo Civil mostra (Pie se afina com ponto de vista dos Espnola e de Batalha. De fato, escreveu ele I. 58: "O art. 10 de nossa lei de introduo, porm, implica na preponderncia da lei do domicilio do falecido para regular a vocao hereditria. So os herdeiros designados por essa lei os que devero ser chamados sucesso". Haroldo Valado, a seu turno, escreveu: "a aplicao geral da lei do domicilio do de eujus, Lei de Introduo, art. 10 compreende a sucesso legitima e a testamentria e, assim, tal lei determinar o quadro dos sucessveis, a sucessibilidade objetiva e a sucessibilldade subjetiva (a capacidade de gozo, de direito, do herdeiro). a capacidade de direito, de gozo, do herdeiro, de suceder, a sucessibilidade objetiva e subjetiva depender da lex successionis, hoje, no Brasil, a lei do domiclio do

que pessoas devem recolher a herana, a titulo de sucesso legtima, na falta de testamento, precisa os herdeiros necessrios, estabelece a quota disponvel, fixa os quinhes hereditrios, indica a ordem dos sucessveis. Em primeiro lugar, compete lei da sucesso Indicar as pessoas que, por se encontrarem numa determinada relao de parentesco, devem ser chamadas a sucesso do de cujus" (A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, vol. UI, p. 33, n9 277). Antes, p. 27, j haviam afirmado, no s aludindo, expressamente, ao 29 do art. 10, como dando exemplos, nada haver a capacidade para suceder com a vocao hereditria: "entendemos que a nova Lei de Introduo, quando declara, no art. 10, 29, que a lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder considera, no as condies de que depende .a situao de herdeiro em relao a uma determinada herana, no a capacidade para ter o direito de sucessor; mas, a aptido para exercer o direito de sucessor reconhecido pela lei competente. Essa capacidade, que refere diretamente a unta determinada pessoa, indicada com o carter de herdeiro pela lei da sucesso, apresenta dois aspectos: um refere-se aos requisitos necessrios para que exista a situao prevista; o outro'visa a capacidade para exercer pessoalmente, diretamente, o direito de herdeiro. Quanto ao primeiro aspecto, suponhamos que a lei da sucesso, a lei do domiclio do de cuins atribua, aos filhos naturais reconhecidos, o mesmo direito herana que compete aos filhos legtimos; um filho natural reconhecido, cuja lei pessoal seja diversa da do pai, ter o seu direito sucesso reconhecido pela lei deste, pouco importando que a sua lei pessoal no admita semelhante equiparao. Mas, para isso, necessrio que se trate de um filho natural, reconhecido de conformidade com a lei competente".

R.T.J. 84 de cujos, enquanto a capacidade de fato, de o herdeiro praticar atos jurdicos, de receber, se submeter sua lei, hoje do seu domiclio. S a capacidade para receber, de fato, que fica para a lei pessoal do herdeiro" (Direito Internacional Privado, vol. II, p. 213). A afirmativa tem o apoio dos autores aliengenas. M. Poullet leciona: Mais alo st, de quelle releve le droit de succder? Quel est le lgislateur comptent pour oonfrer ou retlrer le droit de succder? Logiquement, rationnellement co ne peut etre que le lgblateur comptent pour rgler succession. Nier, dit justement M. Rolin, que la capacite de succder sob rgie par ia loi qui gouvente la suecession comme 11 Fentend" (Droit International Prive Beide, p. 531, n9 400). Examinando o art. 744 do Cdigo Espanhol que, como o brasileiro, estabelece que a capacidade para suceder por testamento e ai) intestato se rege pela do herdeiro ou legatrio, Manuel de Lasala famas, depois de observar que tal dispositivo provoca entre los doctores y los practicos alguns confusin y oseuridade" faz a distino mgr, capacidade e vocao hereditaria: "ia distinein antedicha, entre la "capaeidad" personal dei heredero o legatario, y "las "cualidades" exigidas Para suceder, de ia solucin Ms cierta dentro dei sistema de la personalidad Ia "capacidad" propriamente dicha no puede regirse sino por el estatuto personal dei heredero o logatario; los llamientos de dertas personas 7, por consiguinte, las "'mandadas" exigidas para suceder, tocan exclusivamente a la lei dei de cajus; esta es la competente para decidir, por exemplo, se heredan los &jos legitimados, los naturales y los adoptivos y para determinar la quantia de sus derechos; sta misma por tanto, ia que nos dice se heiedan o no los blies concebidos y no naeidos"

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(Sistema Espailei de Derecho Civil Internacional e Interregional, Editorial Revista de Derecho Privado, Madri, s/d).

Ser ou no herdeiro , pois, matria de sucesso e no de capacidade. V Por outro lado a interpretao contrria, isto e, a que entende se dever levar em considerao, para efeito de saber se a pessoa tem ou no direito herana no direito brasileiro, idntica disposio no direito de seu pas, conduziria concluso de que a lei do domiclio do de cujus s seria levada em conta quando, no pas da nacionalidade do herdeiro, a ordem de vocab coincidisse com a brasileira, o que tor naria intil o caput do art. 10, em arrepio a todas as regras de hermenutica. Realmente, se sempre que, em seu pais, a pessoa no figurasse na ordem de vocao hereditria, ou melhor, no fosse herdeira, tambm no herdasse no Brasil, embora o de cujos aqui residisse, e, nos termos da lei brasileira, fosse ela herdeira, o caput do art. 10 de nada valeria, pois, em ltima anlise, prevaleceria sempre a lei da nacionalidade do herdeiro. Ora, se esta concluso leva ao absurdo e, portanto, ter de ser afastada a concluso lgica e que adequada foi a interpretao dada ao art. 10 e seu 29 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil pelo acrdo recorrido. VI Ademais, trata-se de recurso extraordinrio com base na letra a, e, conseqentemente, s poderia ser conhecido se a deciso houvesse contrariado frontalmente a letra da lei, hiptese que no ocorreu. Basta, para se chegar a est concluso, verificar o nmero de doutores que agasalham a Interpretao esposada pelo acrdo recorrido. Por todos estes motivos, e data venia dos Ministros Thompson Flores e Cordeiro Guerra, tambm no conheo do recurso.

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R.T.J. 84 caso, nos termos do art. 10, 1 29, da LICC, que dispe: "A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder." Diferentemente entendeu o aresto recorrido, que aplicou espcie o caput do art. 10: "A sucesso por morte ou ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza ou a situaao dos bens." No presente recurso, pela alnea a exclusivamente friso se apontam como vulnerados os art. 10, 4 29 da LICC, o art. 1.577 do Cdigo Civil e os art. 29 e 294, I e HI, do CPC/1939. 2. Dos doutssimos votos proferidos pelos eminentes Ministros Thompson Flores e Cordeiro Guerra, pelo conhecimento e provimento do recurso e pelos eminentes Ministros Xavier de Albuquerque e Cunha Peixoto, pelo no conhecimento deles, as fundamentaes contrastantes j levariam ao entendimento da razoabilidade da interpretao adotada no julgado recorrido. Por amor brevidade, porque tenho como exata a interpretao, resumirei os fundamentos de meu voto. ponto nodal da questo est em saber se, excluda, a autora da demanda, da vocao hereditria pela lei polonesa, mas chamada a suceder, pela lei brasileira, que a do ltimo domicilio da de cajus aquela lei que tem aplicao espcie, porque deve regular, a teor do art. 10, 1 29, a "capacidade para suceder". Tenho que a resposta negativa. Acolhido o princpio da unidade sucessria (com eventuais excees no tocante a imveis em diferentes pases) a vocao hereditria no vai atender possvel pluralidade de direitos de vrios pases em que residam herdeiros. Rege-a a lei da sucesso no caso a lei do domicilio da fale-

VOTO PRELIMINAR Sr. Ministro Leito de Abreu: Sr. Presidente, pelos fundamentos dos votos dos eminentes Ministros Xavier de Albuquerque e Cunha Peixoto, tambm no conheo do recurso, data venta das opinies em contrrio. EXTRATO DA ATA RE 79.613 RJ Rel., Ministro Thompson Flores. Recte., Jadwiga Lewandowska Swirski (Adv. Pedro Cascardo). Recda., Maria Henryka Siwek (Adv. , Harodo Lins e Silva). Deciso: Pediu vista o Ministro Rodrigues Alckmin, aps os votos dos Ministros Relator e Cordeiro Guerra, conhecendo e dando provimento e, dos Ministros Xavier de Albuquerque, Cunha Peixoto e Leito de Abreu no conhecendo do recurso. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Thompson Flores, Bllac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Eloy da Rocha. Procurador-Geral da Repblica, o Dr. Henrique Fonseca de- Arajo. Braslia, 9 de fevereiro de 1976. Alberto Veronese Aguiar, Diretor do Departamento Judicirio. VOTO Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: 1. Debate-se, neste recurso, a existncia de legitimo interesse para propositura de ao em que se visa a anular, pela incapacidade da adotante, escritura em que adotou ela como filha recorrente Jadwiga. Pretende-se inexistente a legitimidade ad causam porque a demandante, polonesa, residente na Polnia, no seria herdeira da adotante, consoante a lei polonesa. S-lo-ia porque colateral em 49 grau, pela lei brasileira. Mas esta no h de encontrar aplicao ao

R.T.J. 84 cida, que a brasileira. E que a vocao hereditria se rege pela lei da sucesso se me afigura entendimento sem discrepncia de nota. Em parecer do eminente Oscar Tenrio se arrolam as opinies de Amilcar de Castro, dos Espinolas, do prprio Serpa LoPez (que Campos Batalha diz ser contrria), de Campos Batalha, de Pontes de Miranda, de Clvis, de Haroldo Valado, de Garland; de Werner Goldschmidt, quanto ao direito argentino; de Ferrer Correa quanto ao direito portugus; de "Agulhe Navarro, na Espanha; de Caetano Morelli e de Palladore Perna'', na Itlia; de Rigaux, na Blgica. Que se h de entender, ento, na expresso "capacidade para suceder", constante do 5 29 do art. 10? No, a vocao hereditria, mas as questes prvias relativas quouricao da pessoa convocada herana (v. g., validade de doao, do reconhecimento de filiao) bem como a capacidade de exerccio (erbrechtlkhe Hendlungsfaehigkeit). No caso, entendendo que a vocao hereditria se regala pela lei brasileira, o aresto no pode ser tido como ofensor da lei federal. Pretende-se que h equvoco no entendimento porque, aplicada a lei brasileira sucessria, esta remete lei pessoal da autora quanto capatidade, e pela lei pessoal a autora no herda. Logo, no tem capacidade para figurar na qualidade de herdeira. Mas o entendimento decorre de indistino de conceitos: a vocao hereditria se sujeita lei da sucesso, no lei polonesa. A lei brasileira se sobrepe no ponto, lei pessoal da autora. Logo, a autora poderia recolher em princpio, a herana. O fato de a lei polonesa a excluir da sucesso irrelevante, Porque essa excluso no diz com o conceito da "capacidade". No fora assim, alis, e o caput do art. 10 teria de ser lido com a

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restrio de reger-se, a vocao hereditria, pela lei da sucesso, se a lei do domiclio do herdeiro coincidisse em inclu-lo naquela vocao hereditria. na qualidade de herdeiro. Vale dizer: a vocao hereditria estaria submetida no somente lei da sucesso, mas tambm lei do herdeiro. Duas leis a regeriam, o que inadmissvel. No vejo portanto, posto o recurso-pela letra a e vistas as autoridades e opinies a que se pode abordar a interpretao do aresto recorrido, t-lo como ofensivo da lei, a merecer conhecimento o extraordinrio. E observo que texto constitucional (art. 153, 33) no foi objeto de invocao, nem se me afigura invocvel na espcie. Observo, finalmente" que no tenho como decisiva a alegao de que, impedida de herdar pela lei de seu pas, este que recolheria bens EICELSO cabentes autora. Se bens (na eventualidade de xito da demanda) forem atribudos autora, a ela, no ao Estado de sua residncia, que o sero. E essa ser a situao perante o direito brasileiro, que nao ir outorgar os bens ao Estado estrangeiro. Nem estar, o Estado brasileiro, sujeito ao julgado, quanto eventual pretenso que queira manifestar. So estas as razes que me levam, com a vnia devida, a no conhecer do Presente recurso extraordinrio, posto sob a invocao, repito, da alnea a unicamente. EXPLICAAO O Sr. Ministro Thompson Flores: Senhor Presidente. Ouvi com a costumeira ateno o brilhante voto que acaba de proferir o eminente Ministro Rodriguez Alckmin. No vai de minha parte qualquer pretenso em ver El. E'xa. alterar seu ponto de vista, nem dos eminentes Ministros que j votaram no mesmo sentido.

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R.T.J. 84 polons no pode substituir, manu militari, dentro do Brasil na qualidade de herdeiro, aquele que foi reconhecido com tal qualidade pela lei brasileira. Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): Mas, data marima venia, o que de forma oblqua est sendo concedido, ao ver-se capacidade objetiva recorrida para recolher a herana de sua prima, brasileira, e em bens situados no Brasil. Sr. Ministro Rodrigues Alck- Ento, reconhece V. Exa. que ela tem legitimidade, pois ser a ela reconhecida a qualidade de herdeira no ao Estado polons. Nada impede que ela, fora da Polnia, no Brasil, recolha e desfrute de todos esses bens. Sabe V. Faca. que seria impossvel que o Estado polons se fizesse adjudicar bem; imveis no Brasil. Isto exatamente o que digo no meu voto: "Nem estar o Estado brasileiro sujeito ao julgado quanto eventual pretenso que queira manifestar". Se eventualmente reconhecida a legitimidade da demandante, for anulada a adoo, e o Estado polons quiser, por acaso, assenhorar-se de bens no Brasil, nem o Brasil reconhecer pela lei brasileira esta pretenso nem o Estado brasileiro estar sujeito eficcia do julgado; poder, eventualmente, _alegar o seu direito de ocupaao, tendo a herana como vaga. O temor de V. Exa. de que venha o Estado polons a suceder, no Brasil, inadmissvel diante da lei brasileira; ao cabo de contas, a lei brasileira que se aplica e se faz cumprir no Brasil. Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): E foi por isso que neguei legitimidade ad causam autora, porque interesse no tem de pretender recolher herana que a prpria lei de seu Pais lhe nega, em detrimento do Estado Polons. Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: Acha impossvel que essa polonesa passe a morar no Brasil e desfrutar dos bens?

Todavia, as palavras terminais do voto de S. Exa. levam-me a algumas consideraes. Mantendo, como S. Exa. manteve o acrdo do Tribunal de Justia, admitiu S. Exa. legitimidade ativa recorrida p ara disp utar a herana da falecida parente. Em outras palavras, capacidade objetiva para recolher os bens por ela deixados. Sucede, porm, que tal afirmao importa em atribuir ditos bens ao prprio Estado Polons, sabido que a propriedade na Polnia social. Assim, sob pretenso amparo do Direito Brasileiro, estaramos a atribuir bens imveis de brasileira, pois que esta a nacionalidade hereditanda, e situados no Brasil, em favor de estrangeiro, residente na Polnia, ou mais precisamente, do Estado Polons, e tudo em detrimento da filha adotiva, brasileira. Tal aspecto impressionou-me desde o primeiro momento, pot considero que a nossa Lei Maior, desde 1934, tomou posio em favor da sucesso aberta no Brasil, ainda que de estrangeiro em prol da mulher brasileira e dos filhos brasileiros, nos bens aqui situados. Sendo expressiva a disposio da Carta vigente, em seu art. 153, 33, citado em meu voto. E, penso que, assim, se encontram julgados deste Supremo Tribunal Federal, indicados em meu voto. Era, Senhor Presidente o que queria deixar assinalado, rei terando o voto que proferi no inicio do julgamento. ESCLARECIMENTO O Sr. Ministro Rodrigues Alek Sr. Presidente, queria esclarecer ao eminente Ministro Thompson Flores que o Juiz brasileiro ir eventualmente atribuir os bens, no ao Estado polons, mas herdeira. A eficcia da deciso do juiz brasileiro, dentro do Brasil, indisputvel. O Estado

R.T.J. 84 Sr. Ministro Tliempson Flores (Relator): No acho impossvel. Considero, apenas, indiferente, pois como polonesa no tem qualidade para receber herana que integraria o Patrimnio do Estado Polons. Repare, eminente Ministro, o que afirmei em passagem de meu voto, agora j vencido (f. 28): "... Se a de cuius falecesse na Polnia, de onde era natural, porque no lhe contemplava a vocao hereditria, em consonncia com as leis do pais, no seria herdeira, a recorrida e por isso nada herdaria sequer dos bens porventura ali situados e dispusesse a prima falecida." CONFIRMAL2A0 DE VOTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Data venta dos brilhantes votos divergentes do voto do eminente Ftelator, a que dei a minha adeso, mantenho o entendimento de que nulifica-se o O 29, como fez acrdo, se se admite que na simples vocao hereditria J se compreende a capacidade para suceder, quando a capacidade para suceder, por este ou por aquele motivo, remetida para a lei do herdeiro. E, se a lei do herdeiro lhe nega esta qualidade, pareceme que o maior obstculo a que venha a recolher a sucesso, porque a lei fala em capacidade para receber ou para recolher a sucesso. Da, acolher a invocado, lio de Teixeira de Freitas, aceita pelo Cdigo Civil Argentino, que fala em presuntivo herdeiro e na capacidade para receber. Antes que se apure a capacidade para receber do presuntivo herdeiro, no se pode deferir a sucesso. Assim, acredito que se tenha negado vigncia ao O 29, porque, de outro modo, este pargrafo, a meu ver, perderia qualquer significado, pois onde se diz que a lei do herdeiro regular sua capacidade para suceder, j estaria compreendido

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que, sendo chamado para suceder, ele teria a capacidade. Sr. Ministro Itodrigues Alckmin: E se impugnasse a legitimidade da adoo do pretenso herdeiro? Sr. Ministro Cordeiro Guerra: Pois ento! Se possvel impugnar a capacidade para adotar, por que no se pode impugnar a capacidade de herdar, uma vez que a lei no lhe defere o direito sucessrio? muito mais... Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: -- V. Exa. respondeu prpria objeo, admitindo que o pargrafo tem aplicao, porque, quando se vai examinar a validade de uma adoo impugnada, se aplica a lei do herdeiro. Sr. Ministro Cordeiro Guerra: No creio. V. Exa. que diz que o pargrafo no se aplica, porque, na vocao para suceder, j se defere a capacidade para recolher a herana. Sr. Ministro Rodrigues Akkmin: V. Exa. j viu que o pargrafo no intil. Ele tem aplicao. Sr. Ministro Cordeiro Guerra: No pretendendo mudar a opinio dos colegas que pensam em contrrio, conheo do recurso, porque acho que o acrdo negou vigncia ao 29, do art. 10, e lhe dou provimento. EXTRATO DA ATA RE 79.813 RJ Rel., Ministro Thompson Flores. Recte., Jadwiga Lewandowska Swirski (Adv. Pedro Cascardo). Heade., Maria Henryka Siwek (Adv. Haroldo Lins e Silva). Deciso: No conheceram, vencidos os Ministros Relator, Cordeiro Guerra e Eloy da Rocha, que conheciam e davam provimento ao recurso. Impedido o Ministro Moreira Alves. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha,

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Thompson Flores, Bilac Pinto, An- dor-Geral da Repblica, o Dr. tonto Neder, Xavier de Albuquer- Henrique Fonseca de Arajo. que, Rodrigues Alckmin Leito de Braslia, 25 de fevereiro de 1976. Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alberto Veronese Aguiar, DireAlves e Cunha Peixoto. Procura- tor do Departamento Judicirio. RECURSO EXTRAORDINRIO N9 80.489 SP (Tribunal Pleno) Relator para o Acrdo: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrente: Unio Mecnica Ltda. Recorridos: Rubens Fernandes e outros. Adicional de insalubridade. constitucional o art. 39 do Decreto-lei n9 389, de 26.12.1968, cuja aplicao, a casos dos quais o trabalho insalubre houver sido prestado na sua vigncia, no encontra empecilho no direito adquirido (RE n9 84.813, Plenrio, 23.3.1977). Recurso extraordinrio parcialmente conhecido e provido. ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, de conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, conhecer do recurso e lhe dar provimento em parte, por maioria de votos. Braslia, 29 de setembro de 1977. Thompson Flores, Presidente. Xavier de Albuquerque, Relator para o Acrdo. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: A Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho (f. 185-186), apreciando recurso de revista dos ora recorridos entendeu que ao caso no se aplicava o art. 39 do Dec.-lei n9 389, de 26.12.1968, eis que se tratava de direito a adicional de insalubridade adquirido anteriormente quela norma. Decidiu que "reconhecida a existncia do trabalho em condies insalubres de presumir-se a sua existncia no binio anterior propositura da ao, como pleiteado na inicial". Saliente-se que a ao foi ajuizada em 6.8.1969, j na vigncia do Dec.-lei n9 389. Houve recurso extraordinrio, pela letra a, por violao ao art. 153, 0 39, da Carta Magna. O recurso extraordinrio foi admitido (f. 208-212), nestes termos: "Retorna, mais uma vez, ao debate, o problema da aplicao do art. 39, do Dec.-lei n9 389, de 1968. Essa norma tem uma origem histrica como tive ensejo de acentuar em outras oportunidades muito curiosa. A principio, houve profundo divrcio na jurisprudncia da Justia do Trabalho quanto ao momento a partir do qual eram devidos os adicionais de insalubridade. A primeira corrente sustentava que o pagamento s podia ser exigido do empregador a partir do momento em que a insalubridade era comprovada em juizo, atravs de percia. Assim, os adicionais somente seriam pagos a contar da data da apresentao do laudo pericial ao juiz. A segunda corrente partia do pressuposto de que a percia no

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cria a insalubridade: apenas a aponta. E sempre que isso ocorresse (at prova em contrrio, que compete ao empregador) a presuno seria que a insalubridade era preexistente ao ajuizamento da ao, sendo devidas prestaes vencidas, respeitado, apenas, o prazo bienal da prescrio, contado do ajuizamento da ao. Esse segundo ponto de vista foi adotado, pacificamente, por este Tribunal Superior, que, inclusive, emitiu prejulgado a propsito. Mas, o Dec.-lei n9 389 se sobreps a esse prejulgado e partiu para o reconhecimento da primeira tese, determinando que os adicionais fossem pagos a contar da apresentao do laudo pericial. Notando-se, entretanto, que essa medida era tremendamente desfavorvel aos trabalhadores, o Dec.-lei n9 389 foi republicado, sob a alegao de que nele havia erro tipogrfico, eis que o legislador resolveu adotar uma terceira posio, quase salomnica, que excluiu o pagamento de prestaes vencidas anteriores ao ajuizamento da ao, garantindo esse pagamento, no caso de ser o pedido julgado procedente, a partir daquela data. O Dec -lei n9 389 adotou a propsito, portanto, posio original, quando estabeleceu que os adicionais de insalubridade, em caso de litgio judicial, sejam pagos a partir da data do ajuizamento da ao. O Dec.-lei n9 389 foi, recentemente, objeto de deciso do Eg. Supremo Tribunal Federal, que considerou inconstitucional a norma que determinava a aplicao de seus preceitos aos procedimentos judiciais cujas sentenas ainda no houvessem sido executadas (art. 49),
it claro que tal norma se autodefine como ilagntntemente in-

constitucional, por ofensiva coisa julgada. Por fora daquela deciso da Suprema Corte, como sabido, o art. 49, do Dec.-lei n9 389, teve sua execuo suspensa, atravs da Resoluo n9 45, de 27 de setembro de 1972, no Senado Federal. O Eg. Supremo Tribunal, no ensejo daquele relevante julgamento, no declarou inconstitucional, porm, o art. 39, caput,
in fine. A jurisprudncia deste Tribu-

nal Superior, ultimamente, se tem orientado em um sentido que parece sul irenerim no se declara a inconstitucionalidade do art. 39, capai, mas, pura e simplesmente, no se o considera aplicvel aos casos em que a insalubridade preexistente ao ajuizamento da ao, sob pena de ofensa a direito adquirido do trabalhador. Em primeiro lugar, o reconhecimento de direito adquirido ao recebimento do adicional, pelo empregado, como motivo de inaplicabilidade do art. 39, poderia constituir razo para declarao da inconstitucionalidade da norma. Mas, a esse ponto, nunca chega este Tribunal, como ocorre nos autos, em que a Eg. Segunda Turma no suscitou o incidente de inconstitucionalidade e julgou o mrito da causa, para negar aplicao lei federal vigente. Em segundo lugar, no se pode dizer, salvo melhor juizo, que exista um direito adquirido do trabalhador ao adicional de insalubridade anterior ao ajuisemento da ao, pois a insalubridade preexistente sempre que se ajuza ao Julgada procedente e, sendo assim, nunca teria aplicado o art. 39, do Dec.lei n9 389. Poder-se- admitir, em casos
excepcionais, que mo se aplique aquele dispasitine em nome dos! direitos adquiridos, constitucionalmente resguardados Isso

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R.T.J. 84 BA, realizado em 23 de maro do corrente ano, o eminente Relator, Ministro Xavier de Albuquerque, ao considerar constitucional o art. 39 do Dec.-lei n9 389/1963, afirmou: "Integra-se ele em novo regime jurdico a que se devem submeter, sem o empecilho do direito adquirido, os casos supervenientes sua vigncia. Admito" acrescentou "que o preceito se no pudesse aplicar, em respeito ao direito adquirido, s reclamaes nas quais, considerado o binio prescricional, algum tempo de prestao do trabalho em condies insalubres fosse anterior ao inicio de sua vigncia. E no seria ele aplicvel, esclareo, apenas no tocante a essa poro de tempo, que teria precedido edio do preceito legal." Em voto proferido, aps pedido de vista, sufraguei essa opinio, observando, contudo, que, na hiptese ento em exame, os recorrentes haviam deixado parecer pretenso relativa obteno das vantagens decorrentes da prestao de trabalho em condies de insalubridade, porque no o tinham postulado em tempo hbil. Isto porque expliquei quando vieram a faz-lo, j haviam decorrido dois anos da data em que o novo regime se estabelecera, por fora do Dec.-lei n9 389, publicado, em verso definitiva, em 22 de janeiro de 1969. No caso agora em exame, os recorridos ajuizaram reclamao trabalhista, em que pleiteavam o reconhecimento do direito ao adicional de insalubridade adquirido antes de entrar em vigor o novo regime jurdico estabelecido Para a obteno dessa vantagem, isto , antes do Dec.-lei n9 389, de 26.12.1968. Na data da propositura da reclamatria, 6.8.1969, no haviam decorrido dois anos

ocorrer, entretanto, apenas quando o perodo de tempo em que incidir o pagamento dos adicionais estiver regido pelo direito anterior, pois, nessa poca, o prejulgado deste Tribunal reconhecia o pagamento de adicionais vencidos e anteriores ao ajuizamento da ao. No isso, no entanto, o que ocorre na espcie. O Dec.-lei n9 389 datado de 26.12.1968 e foi publicado, em sua verso definitiva, em 22.1.1969, entrando em vigor na data de sua publicao (art. 69).. A presente ao foi ajuizada em 6 de agosto de 1969, sendo embora de salientar-se que todos os recorridos foram admitidos na empresa antes da vigncia do Dec.-lei n9 389, como se v de f. 3-4. Permito-me, finalmente, esta ltima considerao a propsito: O direito adquirido, no caso, no se constitui, apenas, pela prestao de trabalho insalubre. Decorre, sim, da norma de direito que estabelece, para esses casos, as condies de pagamento da remunerao suplementar (adicional de insalubridade). Levando-se em conta que a ao foi ajuizada na vigncia do Dec.-lei n9 389, no se poder concluir, facilmente, como o fez a Eg. Turma. Ante o exposto, com fundamento no art. 143, da Carta Magna, se pode, ao revs, considerar o direito adquirido da recorrente, na forma do art. 153, 9 39, tambm da Constituio. Admito o recurso" (f. 208-212). A douta Procuradoria-Geral da Repblica opinou pelo no conhecimento do recurso. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): No julgamento, em sesso Plenria, do RE n9 84.813-

R.T.J. 84 sobre poro de tempo em que haviam prestado servio em condies de Insalubridade. Desse modo, adquirido por eles o direito no prescrito esse direito, o reconhecimento dele pela deciso constitucional, dando, pelo contrrio, interpretao correta ao art. 39 do Dec.-lei n9 389, de 28.12.1988, cuja constituclonalidade j foi reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal. Por estes fundamentos, no conheo, preliminarmente, do recurso. VOTO Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: Sr. Presidente, estou encontrando embarao para acompanhar o eminente Relator. Como a reclamatria foi ajuizada em fl de agosto de 1989 e foi assegurada aos recorridos a percepo do adicional desde dois anos antes, essa condenao compreende o perodo de 8.8.87 a 8.8.89. Mas, nesse momento, j estava em vigor, desde janeiro, o dit. 39 do Dec.-lei n9 389/1988, que j consideramos constitucional. A deciso do Tribunal Superior do Trabalho foi proferida em homenagem ao direito adquirido. Ento, parece-me que seria o caso de se dar provimento parcial ao recurso, para excluir da condenao o adicional correspondente ao perodo compreendido entre o incio de vigncia do decreto-lei e o ajuizamento da reclamatria. O perodo anterior, que no chegou a perfazer os dois anos, esse, sim, est protegido pelo direito adquirido. Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): Peo vnia para ponderar que, nesse caso, o direito foi adquirido em virtude de um fato, o da prestao do servio em condies de insalubridade. Quando sobreveio o Dec.-lei n9 389, o direito j tinha sido adquirido, independente daquelas condies novas postas pelo Dec.-lei n9 389, a cuja incidncia no ficou sujeito.

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Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: O direito, no caso, adquirir-se-ia, at o dia em que entrou em vigor o decreto-lei, pelo s fato da prestao do servio em condies insalubres. Mas, a partir da vigncia do decreto-lei, a esse fato se tinha que agregar a postulao judicial. O direito ao adicional, adquire-se dia-a-dia. De maneira que, do dia em que entrou em vigor o Dec.-lei n9 389, cujo art. 39 o Supremo j considerou constitucional, a partir da, repito, o direito ficou condicionado ao ajuizamento, que s se deu sete meses depois. Voto no sentido de conhecer do recurso e lhe dar provimento parcial, para excluir da condenao adicional do perodo compreendido entre o dia em que entrou em vigor o Dec.-lei n9 389, e aquele em que se ajuizou a ao. O mais,, do acrdo, mantenho.

CONFIRMAAO DE VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu: Peo vnia para reafirmar a minha opinio. No h, sem dvida, direito a estatuto ou regime legal. Porm no disso que se trata no caso, pois, aqui, o trabalhador, na vigncia de lei que regulava a sua aquisio, adquiriu direito, que se integrou no seu patrimnio. Se antes disso tivesse sobrevindo lei que modificasse os requisitos para a aquisio do direito, teria ele de sujeitar-se ao preenchimento dos pressupostos estabelecidos na lei nova para investir-se na situao jurdica em cuja expectativa se encontrava. Na espcie, contudo, antes que o Dec -lei n9 389 institusse requisito novo para a aquisio do direito gratificao de insalubridade, j havia o trabalhador satisfeito, sob o regime da lei anterior, os requisitos para a aquisio desse direito. Diante disso, requisito probatrio, reclamado pela lei nova, no incide em relao ao direito obtido sob a lei

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R.T.J. 84 Assim, com a devida vnia do eminente Relator, acompanho o eminente Ministro Xavier de Albuquerque, no sentido de dar provimento parcial ao recurso. VOTO O Sr. Ministro Thompson Flores (Presidente): Data venia do eminente Relator, acompanho o voto do eminente Ministro Xavier de Albuquerque, conhecendo do recurso e lhe dando parcial provimento. EXTRATO DA ATA RE 80.489 SP Rel., Ministro Leito de Abreu. Recte., Unio Mecnica Ltda. (Adv., Jos Maria de Souza Andrade). Recdos., Rubens Fernandes e outros (Adv., Ulisses Riedel de Resende). Deciso: Conheceram e deram provimento, em parte, vencidos os Ministro Relator, Soares Mufioz e Cunha Peixoto que no conheciam do recurso. Votou o Presidente. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Djaci Falco, Bilac Pinto, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Moreira Alves, Cunha Peixoto e Soares Murios. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 29 de setembro de 1977. Alberto Veronese de Aguiar, Secretrio.

antiga. Mantenho, pois, o meu voto. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves: Sr. Presidente, examinei os autos para verificar um problema que me parecia importante: saber a modalidade de pagamento, a fim de averiguar qual a unidade que eu deveria tomar para o efeito de conheber o fato jurdico de que decorreria o direito insalubridade. Verifiquei que se trata de horistas. Assim sendo, parece-me, data venia do eminente Relator, que tem razo o eminente Ministro Xavier de Albuquerque. Tomo at, para facilitar o meu raciocnio, o exemplo de uma lei que no estabelecesse mais um requisito para aquisio de direito, mas, ao contrrio, extinguisse o direito. Imagine-se que uma lei, no dia 19 de janeiro de 1969, extinguisse o direito insalubridade. Ora, o direito adquirido, desde que essa lei foi reconhecida como tendo incidncia de imediato, ser apenas o nascido at 31 de dezembro de 1968. Desde o momento em que vem uma lei nova, e declara que para a aquisio do direito no basta o trabalho insalubre, mas preciso tambm o ajuizamento da ao, a meu ver, o trabalhador tem direito adquirido, pelo trabalho, tos at esta lei. A partir dela, ele, para adquirir o direito, ter que acrescer ao trabalho um novo elemento tctico, que o ajuizamento da ao.

199 81.204 GO (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrentes: Oswaido Gonalves e outros. Recorrido: Jos Barbosa de Souza. 1. C. Pr. Civil, art. 20, 0 39. Honorrios advocatcios. Valor da condenao fixado na sentena e no acrdo mediante considerao de alguns fatos da causa.
RECURSO EXTRAORD1NARIO

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Recurso extraordinrio em que o recorrente alega que o acrdo impugnado negou vigncia ao referido pargrafo. Smula do 817, verbetes 279 e 389. 4. No-conhecimento da impugnao excepcional. ACORDA Vistos e relatados estes autos de Recurso Extraordinrio n7 81,204, do Estado de Gois, em que so recorrentes Osvaldo Gonalves e outros e recorrido Jos Barbosa de Souza, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, unanimemente, no conhecer do recurso, de acordo com as notas juntas. Braslia, 27 de outubro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Antonio Neder, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Antonio Nellex: I. Em Gois, na Comarca de So Miguel do Araguaia, os prcontraentes compradores Oswaldo Gonalves e outros ajuizaram contra o pr-contraente vendedor Jos Barbosa de Souza a ao de adjudicao compulsria que se l nestes autos e se acha prevista no Dec.-lei n7 58/1937, art. 22, norma esta que foi de novo redigida pelo art. 19 da Lei n7 849/1949. Os Autores estimaram o valor dessa demanda em Cr$ 800.000,00, que no sofreu impugnao do Ru. Ao julgar procedente em parte a causa na vigncia do C. Pr. Civil de 1973, assim o fez o juiz de primeiro grau no tocante aos honorrios advocatcios a serem pagos pelo vencido, nica matria questionada no presente recurso

extraordinrio (f. 1130): "Condeno o requerido ao pagamento das custas processuais aos honorrios adVocaticios na base de 20% (vinte por cento) acibre Cr$ 100.000,00 valor

que arbitro a causa, tendo em vista qui a alienao doa 30 ai.

queires foi feita por Cr$ 30.000,00 (trinta mil cruzeiros)." A sentena foi objeto de dois apelos: um do Ru, que postulou a improcedncia completa da demanda, outro dos Autores, que pleitearam a procedncia total da causa. O Tribunal de Justia desproveu apelamento do Ru e proveu o dos Autores; ao julgar a matria de honorrios advocaticios a serem pagos pelo vencido, f-lo deste modo (f. 211): "(...) motivo pelo qual foi dado provimento ao recurso, para, reformando a deciso apelada, julgar procedente o pedido Inicial, condenando o ru, ora apelado, ao pagamento das custas procoemais e honorrios advocaticios base de vinte por cento (20%) sobre o valor atribudo causa pela deciso recorrida de f. 183, que no foi Impugnada pelo recorrente em suas razes de apelao." Ao acrdo proferido nesse julgamento interpuseram recurso extraordinrio os autores Oswaldo Gonalves e outros. Fundaram-se no art. 119, UI, a, da Constituio, e disseram que acrdo local negou vigncia, quanto aos honorrios advocatcios, ao g 39, do art. 20, do C. Pr. Civil, assim redigido: "g 39 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre o valor da condenao, atendidos: o grau de zelo do profissional; o lugar de prestao do servio;

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R.T.I. 84 causa, no dando lugar a recurso extraordinrio." Nada impede se aplique referida jurisprudncia ao art. 20 do atual C. Pr. Civil. Em suma, os Recorrentes afirmam que, no caso presente, so coincidentes o valor da condenao e o da causa, mas o acrdo impugnado, atento a certos fatos, julgou que tais valores no so idnticos. Matria de fato, como se v. II. No conheo do recurso. E3CTRATO DA ATA RE 81.204 GO Rel., Ministro Antonio Neder. Rectes., Osamido Gonalves e outros (Advs., Lurdes Almeida Vargas e Jos Machado do Dia). Recdo., Jos Barbosa de Souza (Adv., Gilson Barbosa dos Santos). Deciso: No conhecido, unanimidade de votos. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Cunha Peixoto e Soares Mufioz. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Rodrigues Alclunin. Subprodurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 27 de outubro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio." Admitido que foi o recurso, no razoaram as partes. II. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. Pelo que se l na sentena de primeiro grau confir- nada no ponto pelo acrdo re- corrido, ela fixou, mediante consi- derao de certos pormenores tticos, o valor do bem jurdico que se tornou objeto da condenao. Na verdade, a sentena fixou valor da condenao, e o fez apreciando os fatos da causa, ma- tria que, por sua natureza, no pode ser de novo examinada por meio de recurso extraordinrio (Smula, verbete 279). roi, alis, por essa razo, que o 817, quando vigentes o C. Pr. Civil de 1939 (art. 39, 63, 84 e 76) a Lei n9 1.060/1960 (art. 11, 19), editou o verbete 389 da S- mula, redigido assim: "Salvo limite legal, a fixao de honorrios de advogado, em complemento da condenao, epende das circunstncias da d

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 81.520 SP (Segunda Turma) Relatar: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrente: Unio Federal. Recorrido: Esplio de Tcito de Toledo Lars. Imposto de renda. Reviso de lanamento, fundada em deduo considerada fraudulenta pelo fisco. Deciso que, com base no exame da prova, nega que, na hiptese, tenha havido fraude. Inviabilidade da reapreciao dos fatos em que se fundou o aresta Impugnado. Incidncia da Smula n9 279. Recurso extraordinrio no conhecido. da Segunda Turma do Supremo ACORDA Diabas, relatadas e discutidos Tribunal Federal, na conformiestes autos, acordam os Ministros dada aos a ata de Miado

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e notas taquigrficas, em no conhecer do recurso, unanimemente. Braslia, 23 de setembro de 1977. Xavier de Albuquerque, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: A deciso de primeiro grau assira expe a espcie: "O Esplio de Tcito de Toledo Lara visa com a presente ao ordinria, ajuizada contra a Fazenda Nacional, a anulao do lanamento do imposto de renda sobre a quantia de Cr$ 1.800.979,20, valor do premio pago "Colmbia de Seguros", em virtude de contrato de seguro do tipo "dotal", abatido da sua renda bruta quando da declarao dos rendimentos do exerccio de 1949. Segundo alega, o referido lanamento no pode vingar, por duas razes: a) as suas declaraes foram exatas o Fisco, depois de bem examin-las e conferi-las, as aceitou, inclusive no tocante deduo do prmio de seguro pago a "Colmbia", tanto que procedeu o lanamento e recebeu o tributo segundo os seus prprios clculos; no podia, portanto, anos aps, por fora de nova orientao do Fisco, que passou a entender no ser dedutivel o valor do prmio de seguro do tipo "dotar, rever et officio primitivo lanamento para, como fez, exigir o pagamento de Imposto de renda sobre a parcela deduzida na poca prpria, sem qualquer contestao; b) admitida que fosse a reviso, nas referidas circunstncias, ilegal seria o lanamento, posto que a lei-ento vigente (regulamento a que se refere o Dec. no 24.239, de 1947, art. 20, letra b) nenhuma diatino fa-

que, a fim de evitar a evaso legal do imposto de renda (evaso e no fraude fiscal), a lei sofreu alteraes graas s quais se excluiu da faculdade at ento existente os seguros do tipo "dotar. A Fazenda Nacional, contestando a ao, defende a validade do lanamento, dizendo que, no caso, no foi celebrado propriamente um contrato de seguro de vida: o contribuinte, espertamente, simulou um seguro de vulto, a curto prazo, no apagar das luzes do ano-base, a fim de furtar-se ao pagamento do imposto sobre polpuda soma, que seria recuperada logo depois mediante mdica gratificao feita- Companhia dita seguradora autntico negcio indireto, no qual o ato fraudulento consiste em burlar a lei, subtraindo-lhe da aplicao um fato ou uma situao que deveria recair sob imprio. Por isso, pede a Fazenda seja julgada improcedente a ao" (f. 110). Julgada procedente a ao, houve recurso para o Eg. Tribunal Federal de Recursos que, pela sua Terceira Turma, negou, por unanimidade, provimento apelao, nos termos do voto do Relator, o eminente Ministro Mrcio Ribeiro, voto assim prolatado: "Sobre a deduo de prmio de

seguro dotal ou misto, anteriormente Lei no 1.474, de 1951, a

jurisprudncia dividiu-se, Inclusive no prprio Supremo Tribunal Federal, em duas Mentes opostas, de que so exempto a

da, para o efeito de deduo dO imposto d ,renda, entro as diversas Modalidadeir de seguro de vida; tanto Med diade

sentena do Dr. Jos Frederico Marques transcrita na contestao e a do Dr. Neli Lopes Meireles, constante da certido de f. 79 dos autos. Uma considera o seguro como feito ad rem, exclusivamente para diminuir o imposto e Portanto, conto fratmatdelo diz direitos do Otto; a, outra, ao tootriejo, cortelderande que a lei

vt*Se Wrmitlat

530 mento de seguros, sem distinguir as suas modalidades, admite que o contribuinte agia licitamente deduzindo o prmio do seguro dotal. Parece-me que, em casos anteriores, considerei a deduo como fraudulenta. Na espcie, porm, o juiz decidiu acertadamente. autor j havia pago o imposto, de acordo com a sua declarao, quando o fisco, em lanamento ex officio, considerou fraudulenta a deduo referente ao seguro. Ora, a divida do contribuinte , via de regra, considerada intangvel. H, quanto a ela, uma presuno de veracidade (Damervalle La Nature duridique de Ia Creanee d'Impot p. 34-35). Na reviso procedida por uma Comisso encarregada de rever as dedues dos seguros dotais, a declarao do de cajus foi enquadrada no "quinto caso" dos abatimentos considerados impugnveis H. 73). A r, porm, no procurou demonstrar em que consistia esse quinto caso ou como, nele, se apurou a fraude. No houve, assim prova especifica da necessidade de reviso. autor trouxe para os autos certides do processo administrativo demonstrando que, no caso, o seguro vigorou desde 24.12.1948 at 15.12.1949, isto , perdurou quase um ano. No se pode concluir, portanto, que, na espcie, o seguro tenha sido feito, exclusivamente, para evitar o pagamento do imposto correspondente importncia do respectivo prmio. No ficou, em suma, provado que a reviso tivesse uru motivo real. Embora a SubprocuradoriaGeral tenha se referido ao de cajus como useiro e vezeiro na prtica de expedientes destina-

84 dos a lesar o errio pblico, tambm disto no h prova nos autos. A sentena do Dr. Frederico Marques refere-se a Diogo de Toledo Lara, no a Tcito de Toledo Lara. Mantenho, pois, a sentena recorrida, adotando, no caso, a orientao jurisprudencial que preferiu" (f. 113-114). Pela alnea d, recorreu a Unio, alinhando decises de que teria discrepado o acrdo recorrido. Ao recurso, no entanto, foi negado seguimento, tendo os autos subido graas ao provimento de agravo de instrumento. Opina a douta Procuradoria-Geral da Repblica pelo conhecimento e provimento do recurso. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): Reza o despacho presidencial, que indeferiu o recurso: "Ao proposta para anular lanamento de imposto de renda conseqente de glosa de prmio de contrato de seguro dotal, deduzido pelo contribuinte, recuperado, pouco depois, por via de emprstimo obtido da seguradora, foi julgada improcedente na 17 instncia vindo a sentena a ser reformada pela Eg. Terceira Turma deste Tribunal, sob fundamento bsico de que a dvida do contribuinte goza de presuno de veracidade e no ficara provada a necessidade de reviso da declarao de rendimentos promovida pelo Fisco nem que o seguro houvesse sido feito para evitar o pagamento do imposto. Inconformada a Unio recorreu com fundamento na letra da permisso constitucional afirmando divergir o julgado recorrido de acrdo proferido pelo Eg. Supremo Tribunal Federal no RE n7 40.518 assim ementado:

R.T.J. 84 "Imposto de Renda, seguro de vida feito pelo contribuinte para furtar-se ao pagamento do tributo. Fraude lei, alm da primeira categoria de fraude lei, consistente em violar regras imperativas por meio de engenhosas combinaes cuja legalidade se apia em outros textos, existe uma segunda categoria de fraude no fato do astucioso que se abriga atrs da rigidez de um texto para faz-lo produzir resultados contrrios ao seu esprito. O problema da fraude lei imanente a todo ordenamento jurdico, que no pode ver, com indiferena, serem ilididas, pela maneia dos homens, as suas imposies e as suas proibies. Executivo fiscal julgado procedente" (D.J. de .. 23.8.1981). Embora seja tranqila a jurisprudncia no sentido do entendimento fixado no acrdo do Eg. Supremo Tribunal Federal trazido colao pela recorrente, h obstculo ao pronunciamento do recurso no fato de haver se assentado a deciso recorrida no exame de prova e concludo no demonstrado o Intuito de fraude do contribuinte, importando, portanto, a reapreciao da matria, no caso, em reexame da mesma prova, ) impossvel no recurso extraordinrio. Indefiro" (1. 123-124). Assiste razo ao nobre Presidente do Tribunal a quo, quando firma haver a deciso recorrida ssentado no exame d prova e Concludo no demorritrado o intuito de fraude de contribuinte. Afina essa assero com o que consta do aresto impugnado, parte final, onde se l: "O autor trouxe para os autos certides ao processe adminis-

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trativo demonstrando que, no caso, o seguro vigorou desde 24.12.1948 at 15.12.1949, isto , perdurou quase um ano. No se pode concluir, portanto" diz o acrdo , "que, na espcie, o seguro tenha sido feito, exclusivamente, para evitar o pagamento do imposto correspondente importncia do respectivo prmio. No ficou, em suma" conclui , "provado que a reviso tivesse um motivo real." Negada, na espcie, pelo acrdo recorrido, a fraude ou simulao, com base no exame de prova, no cabe a reapreciao desta na instncia ordinria, no podendo ser acareados, pois, com a deciso recorrida os acrdos dados como divergentes, nos quais aquela Circunstncia de fato no se caracteriza. Por estes fundamentos, no conheo, preliminarmente, do recurso. EXTRATO DA ATA RE 81.520 SP Rel., Ministro Leito de Abreu. Reate., Unio Federal. Recdo.,. Esplio de Tcito, de Toledo Lara (Adv., Thyrso Martins Filho). Deciso: No conhecido. Unnime. Presidncia do' Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Presentes Sesso os Srs. Ministros Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausentes, justificadamente os Srs. Ministros Djaci Falco e Sordeiro Guerra. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim .Tustino Ribeiro. Braslia, 23 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

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R.T.J. 84 (*) RECURSO EXTRAORDINRIO N9 81.763 GO (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrente: Esplio de Antonino Jos de Toledo. Recorridos: Prudncia Pereira Bessa e outros.
A ao reivindicatria, como se l no caput do art. 524 do Cdigo Civil, pressupe domnio indiscutvel do reivindlcante sobre o Imvel a ser objeto da reivindicao, e o domnio, como ressabido, h de ser provado mediante documento que provenha do Registro de Imveis. Certides resumidas ou abreviadas 'de transcrio feita no Registro de Imveis no se prestam para o exame da matria regulada no art. 1.136 do Cdigo Civil, pois o relevante nessa regra a interpretao do negcio jurdico de compra e venda e a vontade que, nas duas partes, motivou esse negcio, isto , se quiseram celebrar compra e venda por medida de extenso ou como coisa certa e discriminada. Coisa julgada. Caso em que se configura. Recurso extraordinrio provido.

ACOFtDA0 Vistos e relatados estes autos de Recurso Extraordinrio n9 81,763, do Estado de Gois, em que recorrente o Esplio de Antonino Jos de Toledo e so recorridos Prudncia Pereira Bessa e outros, decide o Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, unanimemente, conhecer do recurso para lhe dar provimento, de acordo com as notas juntas. Braslia, 14 de dezembro de 1976. Eloy da Rocha. Presidente. Antonio Neder, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Antonio Neder: 1 Em Gois, na Comarca de ParaAna, Prudncia Pereira Sesgo e outros ajuizaram ao de reinvindicao contra o Esplio de Antonino Jos de Toledo. juiz de primeiro grau julgou que os autores carecem da ao e que improcede a oposio apresen(*) Republicado por haver saldo incompleto na R.T.S. 82/829.

toda por Vital Moreira da Cruz e sua mulher. O eg. Tribunal de Justia de Gois decidiu reformar a sentena, e o fez em acrdo assim fundamentado: "Prudncia Pereira Bessa e outros, via de procurador constituldo, moveram na Comarca de Parana, com base no permissivo 524 do Cdigo Civil. ao reivindicatria contra o esplio de Antonino Jos de Toledo, para reaver deste uma parte de terras constituda de 30 alqueires situados na fazenda Macacos, localizada no murdelpio de Parana. O que se alega o seguinte: em 1928 a fazenda Macacos teria sido dividida entre os condminos Valeriano de Souza Moreira e Catarina Moreira da Cruz, sendo aquinhoados com uma gleba de 267 alqueires e 6 centsimos transcrita na circunscrio imobiliria de Trindade sob o n9 198.

84 Adquirindo parte que coube ao condmino Catarino, e tornando-se nico proprietrio do imvel, em 1938, Valeriano vendeu a Dorcinia Incio de Jesus, 32 alqueires com divisas certas, documento de f. 17. A partir de ento, vendas sucessivas foram feitas do quinho acima at que em 1946 Nicolau Pereira Filho o adquiriu, documentos de f. 19 e 20, levando ao registro sob o nmero 3.279. Aps o decurso de 10 anos que Valeriano se desfizera dos 32 alqueires e estando eles na posse de Nicolau Pereira Filho, requereu o vendedor a diviso geodsica desta gleba, sendo encontrados 62 alqueires, retomando do comprador, 30 alqueires, fazendo o registro sob o nmero 4.210 (documento de I. 21). Em 1949, os 30 alqueires foram vendidos a Antonino Jos de Toledo, conforme documentos de f. 22, os quais, poca da propositura da ao, estavam sendo inventariados. A ao foi ajuizada com fundamento no permissivo 524 do Cdigo Civil e a questo gira em torno da modalidade em que se feriu a venda das terras aos sucessores de Nicolau Pereira Pilho. Decidindo a questo, foram os autores julgados careeedores da ao, por entender o MM. Juiz ser justa a posse do primitivo proprietrio. Valeriano de Souza Moreira, "adquirida de dovalido e posse em diviso formalmente regular..." Outro fundamento esposado na sentena cinge-se ao fato dos autores no terem provado domnio sobre a rea reivindicada, ou seja, os 30 alqueires. No tocante oposio, julgoua improcedente pelo fato de no

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terem os opositores feito prova do alegado. A deciso est a merecer provimento, divorciada frontalmente dos ensinamentos colhidos de julgados dos Tribunais ptrios e de Pretrio Excelso. Pela descrio extrada da certido originria de f. 17 e tambm de 1. 20, nota-se, claramente, que as vendas foram feitas ad corpos, como coisa certa e discriminada, tendo sido apenas enunciativa a referncia s suas dimenses, conforme dispe parte final do art. 1.136 do Cdigo Civil. notria e juridicamente injusta a posse daquele que aliena uma parte de terras, discriminadamente certa e. decorridos dez anos, promove sua diviso e se arvora em proprietario do excedente da gleba, em desrespeito s normas traadas pelo art. 1.136 do Cdigo Civil. Tal PressI1Poste no pode ser analisado isoladamente sem levar na devida conta que a Venda se fez ad corpos e ao vendedor incumbia-se a obrigao de saber o que realmente estava alienando. Infere-se do conjunto R usro i baaltriC que na venda dos queives no foi estipu o o preo por medida de extenso, valendo. a propsito, o mesto do Tribunal de Justia de So Paulo transcrito da Revisto dos Tribunais, volume 331, p. 340: Na venda ad corpos, como se verifica naquela em que no se estipulou preto por medida de extenso, pode-se dizer que "a referncia metragem ou extenso superficial meramente acidental e o preo global pago pelo todo, abrangendo a totalidade da coisa." Refere-se ainda este Julgado, interpretao dada pelo adendo Supremo Tribunal Federal ao

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R.T.J. 84 Com o falecimento do adquirente Nicolau Pereira Filho, ocorrido em 1958 (documentos de f. 61) foi suspensa a prescrio por haver deixado sucessores menores (documentos de f. 137), e o lapso de tempo entre 19.5.1949, data do registro da folha de pagamento de Valeriano e a abertura da sucesso, no atingiu o prazo prescricional exigido por lei. A teor de tais consideraes voto pelo conhecimento e provimento da apelao a fim de declarar os sucessores de Nicolau Pereira Filho como legtimos titulares do domnio sobre o trato de terras reivindicado, acolhendo parecer da douta Procuradoria-Geral da Justia e condenando os sucumbentes ao pagamento das custas e honorrios de advogado aqui fixados em vinte por cento sobre o valor atribuido causa." 2. Inconformado, o Esplio de Antonino Jos de Toledo Interps o presente recurso extraordinrio, com base no art. 119, III, a e d, da Constituio. Sustenta o recorrente: a hiptese dos autos de venda ad mensuram e o acrdo recorrido negou aplicao ao art. 1.136 do Cdigo Civil e lhe deu interpretao divergente da de outros Tribunais; a demanda reivIndicatria assenta no domnio e os autores no o tm, donde a ofensa ao art. 524 do Cdigo Civil; o referido aresto ofendeu a coisa Julgada, resultante do Julgamento da ao divisria, de que tratam os autos em apenso, e assim feriu os arts. 467 e 472 do Cdigo de Processo Civil de 1973, divergindo de outro acrdo; negando a prescrio alegada com base no art. 169, I, do Cdigo Civil, o acrdo recorrido no s

supracitado art. 1.136 do Cdigo Civil, sendo uma delas a de que "a venda se considera de um corpo se a coisa vendida designada por limites certos." De cabal acerto o Judicioso parecer da ilustrada Procuradoria-Geral da Justia assim emitido: "Meritoriamente tudo se cinge ao saber se a compra e venda foi feita ad mensuram ou ad corpus, para o escorreito equacionamento da vexais quaestlo por isso mesmo que desvale argumentar com coisa julgada, em pertinncia diviso levada a efeito em 1948, porquanto no ensino magistral de Lopes da Costa a sentena proferida em processo divisrio no faz coisa Julgada material em relao ao domlnio, mas, sim, pe termo a comunho, de arte que se Valeriano de Souza Moreira no era titular dos 30 alqueires, antes tambm, no passou a sd-lo, depois, a despeito do ato sentenciai que, de resto, semelhana do Justo titulo, no se presta para expungir o vicio da posse, pois posse injusta, no mbito da reivindicatria de maior amplitude, no defluindo o conceito exclusivamente do preceito do art. 498 do Cdigo Civil (Ac. de 30.8.1973, In Apelao Civil no 7.484. de Pontalina)". No que diz respeito ao dominio das terras por parte dos autores, frisa-se que a certido de 1. 20 faz prova bastante de seu registro pblico. Notadamente prescrio invocada pelos apelados e referida no memorial em apenso, assinala-se na espcie, no ser caso dela, ex vi do disposto no art. 169, inciso I, combinado com o art. 59 do Cdigo Civil.

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errou na aplicao deste dispostivo legal, como negou vigncia ao art. 551 do mesmo diploma. Admitido, que foi, o processamento do recurso. pelo terceiro fundamento, o recorrente deduziu estas razes: ... (l). 3. A il. Procuradoria-Geral da Repblica manifestou-se, no essencial, por esta forma (f. 241-242): " certo que a Smula n 528 admite o exame do recurso no seu todo, nessa hiptese de admisso parcial. Mas. segundo j nos manifestamos em casos semelhantes, as questes repelidas no despacho no devem merecer exame na instncia extraordinria. se no voltaram a ser sustentadas nas razes de recurso. Omitindo-se sustentao, como fez o ora recorrente, parece certo presumir-se que a parte conformou-se com a rejeio singular, renunciando a argui-las perante a Corte Suprema. tanto somente sustentou as questes remanescentes ao despacho de admisso do recurso. Eis por que, ao parecer, o exame do recurso est cingido ao tema da coisa julgada, pela sentena divisria, que no caso seria impeditiva da reivindicatria. E nesse ponto, sem dvida, assiste razo ao recorrente. De feito, a jurisprudncia, que arrola em sua sustentao (f. 228) serve mais plena demonstrao do dissidio. A declarao da preedatncia de jus In re entre os condminos, evidentemente, qualifica a sentena, nas divisrias. com fora de coisa julgada sobre o domnio ento conferido entre eles. Assim no fosse, no possusse a sentena essa mnima e.orga de eficcia, limitada aos co-proprietrios na definio do domnio sobre o bem dividido, efeito algum alcanaria a ao

de diviso. Mas, a possuindo, como noutras palavras est dito nos precedentes invocados, tal sentena titulo hbil para opor-se pretenso reivindicatria postulada de um condmino contra o outro. Nossa linha de argumentao, serve ao recurso a premissa de que, no rescindida, a sentena naquela divisria bice irremovivel reivindicatria que o v. acrdo recorrido teve por procedente. 5. Isto posto, o parecer pelo provimento do recurso, para restabelecimento da bem lanada sentena de 19 grau (f. 144)." 4. 8 o relatrio.

VOTO O Sr. Ministro Antonio Nadar (Relator): 1. A demanda versada nestes autos reivindicatria que promana do art. 524 do Cdigo Civil. Sustentam, em resumo, os Autores, que a gleba de terras ora questionada foi adquirida, como coisa determinada, pelo finado Nicolau Pereira Filho, antecessor de todos eles. Para o julgamento do caso, imperioso que se retroceda, no tempo, s origens da propriedade agora discutida. Registro que, no decorrer de 1928, ao fazer-se a diviso geodsica da Fazenda Macacos, cravada em Gois, na Comarca de Larana, Valeriano de Souza Moreira e Catarino Moreira da Cruz receberam, em condomnio. 267 alqueires e 6 centsimos de terras dessa fazenda; que no curso de 1929. Valeriano adquiriu o quinho de Catarino, razo pela qual se tornou proprietrio da gleba inteira (267 alqueires e 6 centsimos); que no transcurso de 1938 Valeriano vendeu 32 alqueires de tal imvel para Dorcina Infida de Jesus; que mais

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R.T.J. 84 clua que o antecessor dos Demandantes adquiriu 62 alqueires de terras. Se Valeriano vendeu 32 alqueires a Dorcina, se esta vendeu esses 32 alqueires a Casticho, se este vendeu os mesmos 32 alqueires a Nicolau, por qual motivo os descendentes ou sucessores deste ltimo ho de ter direito a 62 alqueires, quando certo, certssimo, que nenhum dos documentos apresentados nos autos contm sequer a meno, ou referncia, venda e compra de 62 alqueires? A ao reivindicatria, como se l no caput do art. 524 do Cdigo Civil, pressupe domnio indiscutvel do reivindicante sobre o imvel a ser objeto da reivindicao, e o domnio, como ressabido, ha de ser provado mediante documento que provenha do Registro de Imveis. Pois bem, onde, nestes autos, a certido, que, fornecida pelo competente Registro Imobilirio, prove que os demandantes e recorridos adquiriram o dominio da sobredita extenso de 62 alqueires? V-se que o Tribunal a quo analisou os documentos de f. 17 e 20 em termos que no se harmonizam com os respectivos textos, e, assim fazendo, emprestou-lhes errnea definio juridica, razo esta bastante, s por si, para se conhecer deste recurso extraordinrio pelo fundamento da ofensa ao direito federal (letra a), pois o afirmar, para efeito de ao reivindicatria, que os dois mencionados papis provam o dorainio dos reivindicantes sobre 62 alqueires de terras quando certssimo que o no provam, visto que se referem a 32 alqueires. o mesmo que ofender o art. 524 do Cdigo Civil, que pressupe o indiscutivel doralnio de quem promove a reivindicao. Afirma o acrdo goiano agora questionado que, no caso, no se fez compra e venda pelas &men-.

tarde, em 1944, Dorcina vendeu os mesmos 32 alqueires a Euelldes Jos de Casticho; que posteriormente. em 1946, Euclides vendeu a INTicolau Pereira Filho, antecessor dos demandantes, a mesma gleba de 32 alqueires; que os documentos juntados petio inicial da causa so uniformes na indicao das divisas dentro das quais, na gleba de 267 alqueires e 6 centsimos, deviam situar-se os referidos 32 alqueires; que aos 18.8.1948 Valeriano de Souza Moreira ingressou na Justia da sobredita Comarca de Paraima com ao divisria, que props a Nicolau Pereira, para separar, na gleba de 267 alqueires e 6 centsimos, e dentro do perhnetro Indicado no titulo aquisitivo pertencente a Nicolam os 32 alqueires de que o ltimo se tornou proprietrio; que os autos dessa divisria, formando apenso destoutros, indicam de modo claro que Nicolau recebeu seus 32 alqueires e Valeriano seus 30 alqueires, pois era de 62 alqueires a rea ento dividida; que os documentos juntados petio inicial e os autos do apenso comprovam todos estes pormenores. Do histrico feito acima se conclui o seguinte: que o finado Nies:nau Pereira Filho, antecessor Imediato dos demandantes, nunca foi proprietrio de 62 alqueires de terras desmembradas da Fazenda Macacos, mas, isto sim. de 32 alqueires de tais terras, rea indiscutivelmente certa e situada no interior, ou dentro (sie), do perimetro que se acha indicado nos documentos ,acima referidos, pois esses papis no mencionam as linhas perimtricas dos 32 alqueires, e sim as de uma superficie maior, encravada naquela fazenda, na qual se localizavam os discutidos 32 alqueires, vendidos por Valeriano a Dorcina, por esta a Casticho e por este a Nicolau. Sem dvida, nenhum documento destes autos permite se con-

R.T.J. 84 ses do imvel (ad mensuram), e sirn como coisa certa e discriminada (ad corpus), e que, por isso, Os recorridos tm o direito que postulam. Sucede que os recorridos, autores desta demanda, no Juntaram nos autos a escritura pela qual Dorcina vendeu os 32 alqueires a Casticho, nem a da venda feita por Casticho a Nicolau. Ora, considerando que o exame ou anlise de tais escrituras indispensvel para se formar Juizo certo a respeito do pormenor supra-referido (se ad mensuram, se ad corpus), a concluso que se impe ao Julgador a de que o discutido argumento no tem como prevalecer, pois a documentao do processo no permite um tal Juizo. Baseou-se o acrdo local, no em certides verbnm pro verbo do que foi escriturado em livros de netas, mas Si certides nauMidas ou abreviadas da transcrio constante do Registro Imobilirio. Estas ltimas, de texto naturalmente incompleto, no se prestam para o exame da matria regulada pelo art. 1.136 do Cdigo Civil, pois o relevante nessa regra a interpretao do negcio de compra e venda e a vontade que, nas duas partes, motivou esse negcio, isto , se quiseram celebrar compra e venda por medida de extezaso ou como coisa certa e discriminada. De qualquer forma, nenhum dos papis que instruem a petio inicial autoriza Juizo acerca de a compra e venda haver sido feita, no caso, de coisa certa ou ad carpa tanto mais Justa esta concluso quanto claro que no se pode presumir que a referncia s dimenses foi simplesmente enunciativa, como prev o pargrafo nico do citado art. 1.136, visto que a diferena de rea, no caso, excede muito de 1/20 da ex-

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tenso total enunciada, pois essa diferena, na espcie, de 30 para 62 alqueires. Doutro lado, esqueceu-se o Tribunal goiano de considerar o preo pelo qual se fez a discutida compra e venda, els que o preo constitui uni dado relevante para se Julgar o tema debatido nesta demanda. Sim, porque a ser procedente o Juizo formulado no acrdo local, o preo da gleba ora discutida de ser o correspondente a 62 alqueires e no a 32 alqueires, e este Pormenor, de suma importncia, no foi sequer ventilado pelo eg. Tribunal a que. Do exposto, concluo que o Julgado recorrido vulnerou o art. 824 do Cdigo Civil, porque admitiu ao reivindicatria sem que os reivindkantes provassem o domlnio sobre a gleba reivindicado, pressuposto esse, o dois:Unto, indispensvel para se demandar o direito postulado, e tambm vulnerou o art. 1.138, pargrafo nico, do mesmo Cdigo, porque presumiu o fato referido pelo sobredito pargrafo em proporo muitssimo superior aos 1/20 nele fixados. Dispenso-me de analisar os demais fundamentos da impugnao. 2. Conheo do recurso e lhe dou provimento para restabelecer a sentena de primeiro graU, pois na verdade os demandantes, ora recorridos, carecem da ao, visto que reivindicam um imvel do qual no tm o domnio. EXTRATO DA ATA RE 81.763 GO Rel., Ministro Antonio Neder. Recte., Esplio de Antonino Jos de Toledo (Advs.. Edmundo Rocha e Wilson Jos Pinheiro). Ftecdos., Prudncia Pereira Bessa e outros (Advs., Leodemi Pinto da Costa e Aquiles Rodrigues de Oliveira). Deciso: Adiado o Julgamento, per haver pedido vista o Ministro Rodrigues AlrbynIn depois do vote

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R.T.J. 84 32 alqueires); ofensa coisa julgada da ao de diviso e ofensa ainda aos arts. 169, I e 551 do mesmo Cdigo Civil, alm de dissdio de julgados. O eminente Relator conhece do recurso e lhe d provimento, pois entende que no havia elementos. nos autos, que permitissem concluir pela existncia de venda ad cornas, donde a procedncia da ao, nos termos em que declarada, ofender ao art. 524 do Cdigo Civil. Estou de acordo com a concluso a que chegou S. Exa.. e para fazlo leio o parecer de f. 240, do ilustre Subprocurador-Geral e hoje Ministro Jos Fernandes Dantas. "Cuida-se de ao pela qual os autores reivindicaram determinada rea que, por ao de diviso, coube ao primitivo vendedor da gleba total pro diviso, hoje o esplio ru. A demanda foi julgada procedente na 20 instncia, conta de que, tra -tandosev cra injusta a posse do vendedor, advinda de posterior diviso que lhe deu por quinho considervel parte da rea vendida (acrdo a f. 202). O recurso (f. 208) sustentou quatro pontos de irresignao: a) que a venda com determinao da rea caracterizou-se como ad mensuram art. 1.136 do Cdigo Civil; b) assentando-se no domnio, carece de prosperidade a reivindicatria proposta por quem, possuindo titulo de apenas 32 alqueires, pretenda mais 30 alqueires (art. 524, do Cdigo Civil); c) fazendo coisa julgada entre os condminos, o julgamento da diviso se op reivindicao (arts. 472 e 467 do CPC); e d) a posse maior de 10 anos entre presentes autoriza o usucapio como defesa oposta reivindicatria. Apesar dessa pluralidade de controvrsias, o recurso foi ad-

do Relator e Ministro Cunha Peixoto. que conheciam e davam provimento ao recurso. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Bilac Pinto. l a Turma, 23.11.1976. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Cunha Peixoto. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Bilac Pinto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. BrasIlla, 23 de novembro de 1976. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio. VOTO (VISTA) Sr. Ministro Rodrigues AlekmM: Na presente reivindicatria. examinando os ttulos de domnio dos autores, concluiu a sentena que eles se referiam a 32 alqueires duma gleba. A rea reivindicada, excedente desses 32 alqueires, estava na posse justa dos rus. E teve os autores como carecedores da ao, repelida, tambm, oposio. acrdo de f. 202 entendeu que antecessor dos rus vendera 32 alqueire& com divisas certas, a antecessor dos autores. Depois de dez anos. o antecessor dos rus, o vendedor Valeriano, requereu a diviso da gleba dita de 32 alqueires. E nela encontrados 62 alqueires, se fez quinhoar com os 30 excedentes. Mas, feita a venda ad cornas, nenhum condomnio se estabeleceu na gleba alienada, que autorizasse ulterior diviso e quinhoamento do vendedor Valeriano. Nem ocorreu prescrio aquisitiva dos sucessores deste, dada a existncia de menores sucessores de adquirentes. Dai, a procedncia da reivindicatria. presente extraordinrio, pelas letras a e 11. alega ofensa ao art. 1.136 do Cdigo Civil e aos arts. 524. 530. 1.533, 859 e pargrafo nico do art. 860 (pois o titulo transcrito dos autores se refere a

R.T.J. 84 mitido apenas quanto sua penltima questo, conforme os fundamentos do r. despacho de f. 221. certo que a Smula n9 528 admite o exame do recurso no seu todo, nessa hiptese da admisso parcial. Mas, segundo j nos manifestamos em casos semelhantes, as questes repelidas no despacho no devem merecer exame na instncia extraordinria, se no voltaram a ser sustentadas nas razes de recurso. Omitindo-se sua sustentao, como fez o ora recorrente, parece certo presumir-se que a parte conformou-se com a rejeio singular, renunciando a argi-las perante a Corte Suprema, tanto somente sustentou as questes remanescentes ao despacho de admisinio do recurso. Eis por que, ao parecer, o exame do recurso est cingido ao tema da coisa julgada pela sentena divisria, que no caso seria impeditiva da reivindicatria. E nesse ponto, sem dvida, assiste razo ao recorrente. De f eito, a jurisprudncia que arrola em sua sustentao (f. 228) serve mais plena demonstrao do dissdio. A declarao da preexistncia de jus iii re entre os Condminos, evidentemente, qualifica a sentena, nas divisrias, com fora de coisa julgada sobre o domnio ento conferido entre eles. Assim no fosse, no possusse a sentena essa mnima carga de eficcia, limitada aos coproprietrios na definio do domnio sobre o bem dividido, efeito algum alcanaria a ao de diviso. Mas, a possuindo, como noutras palavras est dito nos precedentes invocados, tal sentena titulo hbil Para opor-se pretenso reivindicaUris postulada de um condmino contra o outro.

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Nessa Unha de argumentao, serve ao recurso a premissa de que, no rescindida, a sentena naquela divisria bice irremovvel reivindicatria que o v. acrdo recorrido teve por procedente. Isto posto, o parecer pelo provimento do recurso, para restabelecimento da bem lana-aa sentena de 19 grau (f. 144).". Com restrio quanto a estar reduzido, o recurso, ao tema relativo coisa julgada, tenho que a diviso constituiu coisa julgda entre as partes, que dela participaram, no tocante legitimidade dos ttulos exibidos. No pode, portanto, ser desfeita por via de reivindicatria. Conheo do recurso e dou-lhe provimento. ADITAMENTO AO VOTO O Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): Ao proferir mel$ voto na sesso em que se iniciou este julgamento no me referi ao parecer da il. Procuradoria-Geral da Repblica e ao fundamento nele deduzido; mas acrescento agora que, tambm pela razo em que se funda tal pronunciamento, eu conheo do recurso e o provejo. EXTRATO DA ATA RE 81.763 GO Rel., Ministro Antonio Neder. Recte., Esplio de Antonino Jos de Toledo (Advs.. Edmundo Rocha e Wilson Jos Pinheiro). Recdos., Prudncia Pereira Bessa e outros (Adm. Leodnio Pinto da Costa e Aquiles Rodrigues de Oliveira).

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R.T.J. 84 Cunha Peixoto. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 14 de dezembro de 1976. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Bilac Pinto, Anto- nio Neder, Rodrigues Alckmin e

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 82.386 RJ (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Murioz. Recorrente: Estado do Rio de Janeiro. Recorrida: Construtora Dias e Paz S.A. Faturas referentes realizao de servios e emprego de material, em obra pblica. Natureza predominantemente reembolsvel da dvida. Correo monetria que se Justifica em face das peculiaridades do caso. Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDO da correo monetria no ressarcimento de danos materiais, Vistos, dal a viabilidade do recurso. A Acordam os Ministros do Sudouta Procuradoria da Justia, premo Tribunal Federal, em Priem seu parecer de f. 1.055, tamunanimidade de meira Turma, bm opina no sentido da admisvotos e na conformidade das notas sibilidade do recurso" f. 1.059). taquigrficas, no conhecer do reNo apresentou razes o recorcurso. Brasilia, 6 de dezembro de 1977. rido. O parecer da Primeira Subpro Bilac Pinto, Presidente. Soacuradoria-Geral da Repblica res Muiloz, Relator. pelo provimento do recurso extraordinrio: RELATRIO "O Tribunal a quo, f. 1.017, O Sr. Ministro Soares Minha: em ao de indenizao por per O saudoso Presidente Nelson das e danos, relativa a execuo Ribeiro Alves admitiu o recurso de desmonte do morro de Santo extraordinrio pela letra d, verbis: Antnio. declarou que o paga"O Estado da Guanabara remento das faturas, indevidamencorre extraordinariamente s te retido, deveria ser atualizado 1. 1.020 do acrdo de f. 1.017 at a sua efetivao, tendo em que ao conden-lo a pagar favista a desvalorizao da moeda. turas que impugnou de firma Dal o recurso extraordinrio, executora de obra pblica infundado nas letras a e d, alecluiu verba de correo monetgando-se negativa dos arts. 1.061 ria desses valores, ainda que a do Cdigo Civil e 10 da Lei titulo de perdas e danos. no 5.870/1971 e trazendo-se ao O recurso fulcrado nas letras dissidio acrdos quanto a no incidncia de correo moneta e d do permissivo constitucional. ria sem previso em lei. Somos pelo conhecimento' do Sem dvida demonstrou o recorrente que a Jurisprudncia recurso. predominante no Pretrio ExcelComo comprovado pelo recorso n Sentido da inaplicao rente, a jurisprudncia do egr-

R.T.I. 54 gio Supremo Tribunal Federal repele a correo monetria sem que haja previso em lei, Somos pelo provimento do -re- curso extraordinrio" (f. 1.076). o relatrio, VOTO O Sr. Ministro Soares Muiloz (Relator): Esta ao foi ajui- zada em 1961, reclamando o pagamento, entre outras parcelas, de faturas indevidamente retidas pelo ora recorrente. O acrdo recor- rido imps ao devedor a condenao de pagar as importncias mencionadas nas faturas com acrscimo de correo monetria. A princpio, parece exorbitante, esse acrscimo. Entretanto, em se considerando que o montante co- berto pelas faturas diz respeito a Servios e materiais empregados nas obras, a correo monetria se me afigura legitima Trata-se de divida na sua maior parte, pioveniente de reembolso. A inicial pediu expressamente o ressarcimento de perdas e danos. E a jurisprudncia mais recente desta Corte vem admitindo a correo monetria como forma adequada

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para calcular-se o ressarcimento referente s perdas e danos. Assim apreciada a espcie, no encontro dlssIdio invenclvel entre o acrdo recorrido e os indicados como paradigmas, sendo sendo que. alguns deles j se acham superados pela jurisprudncia atual (R.T.J. 77/591, 77/532 e 594). Ante o exposto, no conheo do recurso extraordinrio. EXTRATO DA ATA RE 82.386 RJ Rel., Ministro Soares Mulloz. Recte., Estado. do Rio de Janeiro (Adv., Fernando, Campos de Arruda). Recda., Construtora Dias e Paz S.A. (Adv., A. Varella Ribeiro). Deciso: No conhecido, uninime. Falou, pelo recorrente, o Doutor Fernando Campos de Arruda. Presidncia do Sr. Ministro Bi-lac Pinto. Presentes Sesso os. Srs. Ministros Antonio Neder. Rodrigues Alckinin, Cunha Peixoto eSoares Munoz. Subprocurador-Geral da Repblica. o Dr. Antnio, Torreo Braz. 13rasIlla, 6 de dezembro de 1977._ Antnio Carlos de Azevedo Braga. Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO blv 82.627 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrentes: Jos Maria Gonalves Sebastio e outros. Recorridos:Maria Zancaner Daun e outros. Interrupo da prescrio. Citao no promovida na prazo. Acrdo segundo o qual no houve prova de ter sido, ultrapassado o prazo em virtude de embaraos de ordem Judicial ou outros, provocados pelo prprio citada, Para frustrar a citao. Valor da causa inferior ao da alada.. /Vo argida, sob o regime do art. 308, IV, redao antiga do It.I., ofensa Constituio e no demonstrada discrepncia predominante com a Jurisprudncia do Supremo. Tribunal FederalRecurso extraordinrio no conhecido. ACRDO da ~tuia Turma do Supremo, Vista Metades er discados TriMigaM Federal, na eludenddaCeias leda sonde *a ~tos d ema e, ata de Mamtellee

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R.T.J. 84 tes litigiosos, ou seja, o termo 20.11.1950. A ao foi ajuizada a tempo interruptivo da prescrio quase consumada, ou seja, a 13.10.1970. No promovida a citao no prazo normal, vlido interrupCo da prescrio os autores, para esse fim, obtiveram a prorrogao do prazo para noventa dias (f. 61), mas, mesmo dentro do prazo prorrogado a requerimento, no completaram a citao dos rus de forma a ficar instaurada a lide. O ltimo ru, Romano Daun, somente foi citado aps mais de 120 dias da prorrogao do prazo, a 12.2.1971 (f. 507). Estabelecido foi, como se v, o tiles a quo e, em conseqncia, o termo consumativo da Prescri o aquisitiva. Quanto a esta arrematou o acrdo: No h, assim, falar em posse precria, mesmo a anterior a essa data, sempre exercida pelos rus com titulo justo e boa f. Conseqentemente, at em face do art. 551, ltima hiptese, do Cdigo Civil, poderse-ia reconheepr a prescrio aquisitiva consumada em bar dos rus que adquiriram e readquiriram as glebas que conservam sob a sua posse h mais de 20 anos" (f. 509-510). Improcede, destarte, o reclamo no que toca assertiva dos recorrentes de que, pelo julgado, "a prescrio se consumou independentemente da verificao dos requisitos do usucapio, ktraordinrio, pois, essas exigncias no foram consideradas e sobre elas silenciou" (f. 807). Para contrari-lo enveredam os recorrentes pelo exame da prova, vedado em sede de reclina

notas taquigrficas, em no conhecer do recurso, por violao, unnime. Braslia, 23 de setembro de 1977. Xavier de Albuquerque, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO Sr. Ministro Leito de Abreu: O Vice-Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo, ento o nobre Desembargador Gentil do Carmo Pinto, admitiu o extraordinrio com o seguinte despacho, no qual bem resume o caso: "Jos Maria Gonalves Sebastio e outros moveram ao reivindicatria, cumulada com reintegrao de posse, de uma gleba de 56 alqueires na Fazenda "Rio do Peixe", situada no municpio de Ocauu, da Comarca de Madlia, contra Maria Zancaner Daun e outros. A sentena acolheu a demanda, mas, em segundo grau, foi reformada, julgados os autores carecedores da ao pelo reconhecimento da prescrio aquisitiva a favor dos rus (ac. de f. 594-6). Irresignados, interpuseram os vencidos recurso extraordinrio, fundado no art. 119, III, a e d, da C.F., dizendo vulnerado o art. 166, 2.v, do C. Pr. Civil/1939 e agredida a jurisprudncia relativa sua aplicao da verificao dos requisitos do usucapio extraordinrio. O v. acrdo da apelao, mantido em embargos, ao acolher a prescrio baseada no art. 550 do C.C., ressaltou: Restou assentado, sem dvida posta, que o dias a quo em que a reivindicatria podia ter sido ajuizada (sem considerar a posse anterior dos antecessores dos rus), foi a data em que os autores prometeram a Antnio Daun a venda dos lo-

12.T.J. 84 ao extraordinrio (Smula 279). Resta a questo da aplicao do art. 148, if 29, do (20.139: da recorrentes ajuizaram a ao em 13.10.1970, na comarca de Manila, contra os ocupantes do imvel reivindicando, pedindo a expedio de cartas precatrias citatrias para as comarcas de Gara, Jaguapit e Paraso do Norte, a primeira no Estado de So Paulo, e as duas outras no Paran, para a citao de todos os rus, inclusive Romano Daun sua mulher. Alguns rus foram citados em Gara, outros em Jaguapit, ainda outros em Pacaembu e outros em Paranava, no Paran. Feitas as citaes dos rus da terra e cumpridas as precatrias de fora, constatou o advogado dos recorrentes que Romano Datin sua mulher no tinham sido citados, por no terem sido-encontrados em Luprcio, da comarca de Gara, no endereo constante de ato pblico (procurao que haviam outorgado a advogado para fins de inventado de Antnio Daun, seu pai), cujo endereo consta, ainda, do documento de f. 158 (procurao outorgada ao seu patrono, nesta demanda). Foi, ento, diligenciada a expedio de precatria para Guarulhos, deste atado, onde aquele casal foi citado no dia 12.2.1971" (f. 609). Verifica-se que era grande o ~taro de citaes dentro e fora da comarca. Disse o It. acrdo dos embargos infringentes: Estando prestes a extinguirse o prazo prascricional, os autores pediram e obtiveram a prorrogao do tempo para efetuar a citao, em 23.10.1970. Decorreram os trs meses em 23.1.1971, sem que todos os rus fossem citados. Somente em 8 de fevereiro desse ano que os eMbargantes requereram- a expedio de precatria paia a

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citao do casal Romano Daun, o que se efetivou em 12 de fevereiro, evidentemente muito -depois de expirado o preza suplementar concedido, pelo que essa serdia citao valor nenhum poderia produzir para o efeito de interromper a prescrio j consumada" (f. 595). Ao que se depreende, o prazo prorrogado findou-se em 23.1.1971 e as citaes restantes s se deram em 12 de fevereiro seguinte. O excesso de prazo foi da ordem de 19 dias. Considerando-se, entretanto, o grande nmero de citaes, vrias por precatrias, aliado ao fato das frias coletivas do ms de janeiro, perodo em que, embora possveis tais diligncias, no encontram a mesma facilidade de realizao (pela ausncia, muitas vezes, no interior, de magistrado na comarca), depara-se situao suscetvel de amenizar, seno afastar, a culpa dos autores e, pois, permitir o reconhecimento de dissdio com os julgados da R.T.J., 47/835, 43/160 e 49/217, deste se destacando a assertiva de que em face da dvida existente acerca da negligncia maior ou menor da parte interessada, temos que interpretar liberalmente n dispositivo, admitindo, portanto, que no houve prescrio" (f. 811-812). Superada que seja a preliminar de descabinaento do recurso, em face da alada do art. 308,1V, do R. I. do Supremo Tribunal Federal (30xCr$ 187,20 = = Cr$ 5.616,00), levando-se em conta a notoriedade do maior valor de 56 alqueires de terras no local, rene o apelo extremo condies de eventual conhecimento pelo Excelso PieMeio . Pelo exposto, defiro o recurso" (f. 630-638).

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R.T.J. 84 2? do revogado Cdigo de Processo Civil e do art. 219, e do estatuto processual vigorante. Circunscrito, pois, o debate sobre esse ponto, no se pode deixar de reconhecer que o acrdo, brilhante e juridicamente fundamentado, esposou a melhor doutrina sobre a matria" (f. 594). De qualquer modo, como frisa o despacho presidencial, o recurso, quanto a isso, se funda na discusso de matria probatria, incidindo, pois, sobre essa argio, a Smula ne 279. Quanto interrupo da prescrio, no afirma o despacho presidencial caracterizar-se, na hiptese, a argida discrepncia da deciso recorrida com a jurisprudncia predominante desta Corte. porquanto se limita a estribar a admisso do recurso nesta assertiva: "Superada que seja a preliminar de descabimento do recurso, em face da alada do art. 308, IV, do R.I.-STF (30 x Cr$ 187,20 =_- Cr$ 5.816,00), levando-se em conta a notoriedade do maior valor de 58 alqueires de terras no local, rene o apelo extremo condies de eventual conhecimento pelo Excelso Pretrio" (f. 837). Como, entretanto, o valor da causa. fixado, sem oposio, na inicial de Cr$ 5.000,00 o recurso, na espcie, somente pode ser admitido, segundo a orientao desta Corte, em caso de ofensa Constituio ou discrepncia manifesta com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. No argida matria constitucional, a questo a resolver se o pretendido dissidio se acha, ou no, caracterizado. Trata-se, no caso, de ao ajuizada a 13.10.1970, quando j pr-

A douta Procuradoria-Geral da Repblica pelo conhecimento e provimento do extraordinrio. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): Dois so os pontos sobre os quais, no extraordinrio, gira, fundamentalmente, a controvrsia: o concernente ao dies a quo da contagem do prazo dentro do qual a reivindicatria podia ser ajuizada; e o relativo interrupo da prescrio, isto , se cobsumada a dita interrupo embora no promovida a cito dentro do prazo prorrogado. Quanto primeira questo, sobre dizer respeito a matria que envolve exame de prova, o certo que, neste particular, no se registrou divergncia no acrdo embargado, de maneira qu, diante da interposio do recurso prprio, acerca do tema, a deciso passou em julgado. Acentua, com exatido, o acrdo dos embargos: "A Egrgia Segunda Cmara, provendo ao recurso, deu peia carncia da demanda, pela prescrio. Como no houve declarao do voto vencido, os embargados levantaram a preliminar de no conhecimento dos embargos, o que se repele. intuitivo e consta da parte dispositiva do julgado que a maioria reconheceu a prescrio, o que importa em deduzir, sem qualquer receio de erro, que o voto discordante a repelia. Assim, conhecem dos embargos, que evidncia, se restringe a sse ponto, porque, mimo est bem explicado no cresto, a questo girou em torno da exata aplicao do art. 188,

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ximo o prazo em que a prescrio se consumaria. Obtiveram os autores, assim, nos termos do art 188, 1 2.9, do antigo C. Pr. Civil, prorrogao at 20 de janeiro do ano seguinte do prazo para promover a citao. Entretanto. no completaram a citao dentro do prazo prorrogado, porquanto a citao de um dos rus somente se verificou muitos dias aps, ou seja, a 12 de fevereiro. Afirma. examinando a espcie, o acrdo embargado: "Os prprios autores reconheceram que no podiam efetivar as citaes no prazo normal e, para efeito de convalidar a citao alm do prazo normal, requereram a prorrogao por mais noventa dias (f. 61). Estavam, assim, na obrigao de dar cumprimento, dentro do tempo que eles prprios julgaram suficiente, s citaes que convalidariam a data do aluisemento como interruptiva da prescrio. No o fizeram, todavia, sem alegao de obstculo judicial que os impedisse ou de circunstancias que dificultassem a complementao das citaes Indispensveis instaurao da lide" (f. 508). Assim enfrenta e resolve a questo, a seu turno, o aresto embargado: "O citado 1 2.9 do art. 186, ao consignar que a citao vlida produz o efeito de interromper a prescrio, estatuis que esta se considerava interrompida na data do despacho que ordenar a citao, ficando invlido, para esse efeito, o despacho; se a intimao no fosse promovida no prazo de dez dias, prazo que poderia ser prorrogado at O mximo de 90 dias, a critrio do Juiz, por molavo fundamentado. Como se v, o prazo concedido era de 10 dias, prorrogvel at o mximo

de noventa dias, isto porque. como si acontecer, por embaraos de ordem judicial ou outros, empregados pelo prprio citando, a citao poderia tornar-se impossvel no decndio, ou at mesmo dentro dos noventa dias. Mas sempre se exigiu que houvesse a prova dos embaraos oriundos dos prprios rgos jurisdicionais ou dos tropeos e manobras ardilosas do citando, para furtar-se citao. Mas no foi isto o que ocorreu no presente case. Estando prestes a extinguir-se o prazo prescricional, os autores pediram e obtiveram a prorrogao do tempo para efetuar a citao, em 23.10.1970 Decorreram os trs meses em janeiro de 1971, sem que todos os rus fossem citados. Somente em 8 de fevereiro desse ano que os embargantes requereram a expedio de precatria para a citao do casal Romano Daun, o que se efetivou em 12 de fevereiro, evidentemente muito depois de expirado o prazo suplementar concedido, pelo que essa serio:lia citao valor nenhum poderia produzir para o efeito de interromper a prescrio j consumada" (f. 594-595). Com essa deciso no conflitam os acrdos desta Corte, trazidos colao. No com o R.E. n.9 63.178-GB, Relator o saudoso Ministro Barros Monteiro (RT.I 449), porquanto, citado pela ementa, no se cumpriu, na demonstrao da divergncia, a Smula ns 291, alm de haver referncia, na aludida ementa, a prazo de decadncia e no de prescrio, como o caso vertente. No com o R.E. n.9 63.709-0B, onde, segundo o recorrente, ficou afirmado que o Supremo Tribunal Federal recomenda temperamento na exegese do art. 166, 1 29, do Cdigo -de Processo Civil (RT.I 45/66), uma vez que o acrdo recorrido no nega se deva fazer esse temperamento, mas diz no terem

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concorrido as circunstncias de fato em que isso se autorizasse. No com o R.E. n.9 39.888-MG (RTJ 46/549), porque se assevera que "se a citao do ru no foi promovida no prazo legal, tal no proveio de culpa sua", quando, nb acrdo recorrido, est implicitamente afirmado que, no caso, houve culpa dos autores. No com o RE n.9 64.259 (RTJ 47/835), por isso que se cuida de hiptese em que demora na diligncia no podia ser imputada . parte, ao passo que, no caso vertente, essa demora carregada responsabilidade da parte. No com o R.E. n.9 86.087-GB (RTJ 49.217), no qual se assevera que, "em face da dvida existente acerca da negligncia maior ou menor da parte interessada, temos que interpretar liberalmente o dispositivo, admitindo, portanto, que no houve prescrio", porque essa dvida no nutriu o acrdo recorrido. No com o Recurso Extraordinario publicado na RTJ 43/160, onde consta que "o Supremo Tribunal Federal j tem decidido, em numerosos julgados, que s se tem por ineficaz o despacho, em casos tais, quando resultar comprovada a culpa do autor, deixando de diligenciar a citao do ru", pois a culpa dos autores, no caso, admitida pelo aresto recorrido. No com o R.E. n.9 13.490 (RT. 186/938), no qual se estabelece que "a validade da interrupo da prescrio despachada em tempo hbil, embora realizada depois, se entende subsistente se o credor diligenciou para a realizao da citao no tempo de tolerncia que foi fixado", porquanto, no caso vertente, segundo o acrdo recorrido, o autor somente promoveu a citao depois de findo o prazo prorrogado. No ltimo dos acrdos trazidos a confronto (RTJ 53/764) se consigna: "H acrdos, alis do Pleno, em matria de ao rescisria, reconhecendo a interrupo na data do despacho, uma vez que siga a citao, salvo se houve absoluta

inrcia da parte. No caso no houve. H outros acrdos contrrios, porque houve inrcia da parte (RTJ 39/432). Sobre cuidarse, como se verifica da ementa do acrdo, de deciso proferida em matria de ao rescisria, a que diz respeito a regra nele exarada, a questo de saber se houve inrcia, qualquer que seja o grau, da parte, envolve reexame da prova. Ora e isto se aplica tambm aos demais casos , o acrdo recorrido deixou firmado que, na espcie, no houve prova dos embaraos oriundos dos prprios rgos jurisdicionais ou dos tropeos e manobras ardilosas do citando para furtar-se citao, de maneira que somente pela reapreciao dos fatos, o que incabvel em recurso extraordinrio, se poderia chegar concluso diversa da constante no aresto recorrido. Por estes fundamentos, no se verificando, no caso, a invocada discrepncia jurisprudencial, no conheo, preliminarmente, do recurso. EXTRATO DA ATA RE n.9 82.827 SP Rel., Min. Leito de Abreu. flectes., Jos Maria Gonalves Sebastio e outros (Advs., Joo Ataliba Marcondes Machado e outros). Recdos., Maria Zancaner Daun e outros (Advs., Delfim Augusto de Faria e outros). Deciso: No conhecido. Vilnime. Presidncia do Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Prsentes sesso os Srs. Ministros Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Djaci Falco e Cordeiro Guerra. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 23 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

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REC1JRSO EXTRAORDINRIO N9 83.759 PR (Segunda Turma) Relator para o acrdo: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrentes: Hebe Ferreira Arajo e outros. Recorridos: Achiles Pimpo Ferreira e outra. Ao de reivindicao cumuladas com a de anulao por simulao. Cerceamento de defesa. Violao do art. 399, I, do Cdigo de Processo Civil. Falta de justificao do despacho que nega requisio de certido necessria prova de alegao da parte. Recurso extraordinrio conhecido e provido em parte. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, em parte. Braslia, 4 de maio de 1978. Thompson Flores, Presidente. Moreira Alves, Relator para o acrdo. RELATRIO Sr. Ministro Thompson Flores: Perante a 39 Vara da comarca de Londrina, Estado do Paran, ajuizaram os ora recorrentes contra os recorridos, em 21.2.1972, ao ordinria, visando reivindicar os bens doados ou transferidos pelo primeiro recorrido segunda, Invocando para tanto os arts. 1.177 do Cdigo Civil, c.c. os arts. 243, 249 e 102, I e 104. Longamente expem os fatos e os princlpios de direito que entendem aplicveis, concluindo por pedir a procedncia da demanda, verbis, 1. 12: "Para o fim de reverterem em nome de Achiles Pimpo Ferreira, seu verdadeiro titular, os bens mencionados no item 11, letras a a n, item 12, letras a a bem como no item 14, sujeitando-se ento a inventrio a partilha por morte de D. Capitullna Marcondes Pimpo. A reverso ora pleiteada dever efetuar-se com todos os seus frutos e rendimentos e os vencidos devero ser condenados em honorrios de advogado na base de 20% do apurado e custas processuais." Contestada e saneada a causa, a tempo sentenciou o magistrado, julgando-a improcedente, fiz. 487-98. Apelaram os autores, vencidos. Sem resultado, porm, eis que o Eg. Tribunal de Justia, por sua 39 Cmara Civil, em acrdo unnime de 18.12.1974, manteve a sentena, por seus prprios fundamentos, aps desprover os agravos processuais, como, de resto, opinara a Procuradoria-Geral da Justia, fls. 549-551. Sua ementa dispe: "Reivindicao Simulao Inexistncia de prova de doao Ao ordinria julgada Improcedente Apelao no provida. Salvo provando que os bens foram adquiridos com dinheiro doado concubina, no pode a mulher anular a compra de bens feita por aquela... (R . T. 184/714)."

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R.T.J. 84 sua companheira, nem se evidenciou qualquer desvio de numerrio do primeiro requerido segunda r, para a compra dos imveis transcritos em seu nome" (f. 541). (Grifamos). Louvou-se por sua vez o v. acrdo no douto parecer da Procuradoria-Geral da Justia do Estado, f. 533, procedendo seguinte transcrio do mesmo: "A sentena apelada, apreciando completa e corretamente a prova dos autos, chegou nica concluso admissvel: a inexistncia de qualquer doao ou transferncia de bens do patrimnio do primeiro ru para os dos demais. A no comprovao da doao ou transferncia soma-se a comprovao, por parte dos trs ltimos rus, da origem de seus bens." Insistem as recorrentes na existncia de ato simulatrio justificador da anulao pretendida, cientes embora de que a simulao no restou provada nas instncias inferiores. Da se infere, ante o preceito da Smula n9 279, a desvalia do recurso ora interposto, que nada logrou aduzir s provas j expostas e repelidas, motivo por que no adentramos na anlise do mesmo. Ex positis, somos pelo no conhecimento do apelo. Se conhecido, pelo no provimento do mesmo. Braslia, 17 de maro de 1978. Ceclia de Cerqueira Leite Zarur, Procuradora da Repblica. Aprovo: Joaquim Justino Ribeiro, 19 Subprocurador-Geral da Repblica." o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Thompson Mores (Relator): No conheo, preliminarmente, do recurso.

Dai o recurso extraordinrio manifestado s fls. 558-582 fundado nas letras a e d da permisso constitucional. Sustento denegao de vigncia dos arts. 248, IV, 1.177, 249, 102, I e II, do Cdigo Civil, bem como 125, I, 399, I, e 344, I e II do C. Pr. Civ., alm de dissdio com julgados desta Corte, cujos destaques leio a f. 560-82 (leu). Admitido pelo despacho de f. 575, processou-se com as razes de f. 580-1 e 583-91. 6. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, como segue, f. 595-7: "1. Trata-se de ao ordinria de reivindicao cumulada com a de simulao, visando anulao da doao de bens que teria sido efetuada pelo pai das autoras em favor da concubina, bem assim de dois rus menores. Diz em sua ementa o v. acrdo recorrido, f. 549: "Reivindicao Simulao Inexistncia de prova de doao Ao ordinria julgada improcedente Apelao no provida. Salvo provando que os bens foram adquiridos com dinheiro doado concubina, no pode a mulher anular a compra de bens feita por aquela ... (R.T. 164/714)". A f. 558 recorreram extraordinariamente as autoras, pelas letras a e d do permissivo constitucional, indicando normas legais que do por vulnerados e trazendo acrdos a confronto. 4. Releve-se de inicio que deu a sentena pela improcedncia da ao, dentre outras razes porque "no resultou provada a participao do primeiro ru na aquisio dos imveis de

R.T.J. 64 -2. Visa ele duas pores distintas do decisrio. Uma diz respeito ao agravo processual desprovido; a outra, ao prprio merecimento da pretenso. 3. Para manter o despacho do magistrado, originando o agravo no auto do processo, reportou-se o acrdo impugnado de f. 549-51, por inteiro, ao parecer da Procuradoria-Geral da Justia, o qual disse; no particular, f. 535-38: "a) Do despacho de f. 228, vol. 2, que indeferiu algumas provas, agravaram no auto do processo as autoras, mas no arrazoaram o recurso no momento prprio, isto , na petio de interposio, como estabelecia o art. 852 do antigo Cd. Proc. Civil. Jos Frederico Marques, tratando dos recursos em geral, afirma, citando Carnelutti e Seabra Fagundes, que "recurso interposto sem motivao pedido inepto. Impossvel, por isso, admitir-se a instaurao de procedimento recursal quando o 'pedido de reexame, por no vir fundamentado, apresenta tal deficincia" (Instituies de Direito Processual Civil, IV/78, 24 ed.), e acrescenta, quando aborda o agravo no auto do processo, ser obrigatrio que a parte, ao interp-lo, "d os motivos e razes de sua ilegalidade" (p. 232). Tambm a jurisprudncia: R.T. 154/253, 188/390, 288/879, 401/189, 425/94. Por isso, de ser desconhecido no fundamentado agravo no auto do processo interposto pelas autoras. b) Entretanto, se conhecido, no de ser provido o agravo, porque se trata, como afirmou despacho recorrido, de provas "desnecessrias ao deslinde da causa", haja vista que quase todos os Imveis descritos na inicial (itens II, 12 e 14) foram adquiridos antes dos anos refe-

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ridos nos itens 3, 4 e 5 da petio de f. 225-228. Trata-se, no h dvida, de diligncia que apenas pretende devassar a vida dos rus, sem qualquer resultado positivo para a causa, eis que, por exemplo, as prprias autoras reconhecem a capacidade econmico-financeira do pai dos rus menores para adquirir-lhes bens." 4. Penso que, assim procedendo, no ensejou o excepcional, limitado negativa de vigncia dos arts. 125, I, 399, I, do Cdigo de Processo Civil vigente. De fato. desprovimento assentou em dois fundamentos, bastante cada um para alicerar a deciso. Um, simplesmente, formal, a imotivao do pedido de nova deciso; o outro, na improcedncia mesma do pedido de provas. O excepcional ataca apenas este. Incidiria, .dessarte, a Smula riv 283. Mas, quando assim no fosse, o que se faz, apenas, ad arramentandam, sem consentir, no se percebe que o parecer aceito proporcionasse tratamento desigual s partes (art. 125, I); ou justificasse que sem motivao poderia o magistrado desatender requisies (art. 399, I). Inocorrem, pois, os pressupostos argidos e j comentados. 5. Resta o prprio merecimento da pretenso. Para repell-lo, a sentena, mantida pelo acrdo que aceitou, por Inteiro, sua fundamentao, concluiu, aps exaustivo exame da prova, pela inexistncia das premissas nas quais descansara o pedido. So palavras desse julgado, f.491: "Assim sendo, faltando s autoras os pressupostos legais dos direitos pelas mesmas invocados,

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.T . J. 84 tensa simulao, admitindo mesmo que pudesse ser provada por indcios. No h como falar em negativa de vigncia do art. 102, I e II, do Diploma Civil, nem ainda do art. 334, I e II, do Estatuto Processual, este, sequer, objeto de apreciao dos decisrios. Pelas mesmas razes, e tendo presente os paradigmas invocados, no se pode reconhecer qualquer dissdio entre eles e as decises impugnadas, mxime que demonstradas no ficaram, analiticamente, as exigncias do art. 305, segunda parte, do Regimento Interno (Smula n9 291) . 7. Em concluso, o que propugnam os recorrentes verem reapreciadas as provas, em busca de soluo que lhes seja favorvel. propsito inacessvel na via do extraordinrio, nos termos da Smula n9 279. o meu voto. EXTRATO DA ATA RE 83.759 PR Rel., Ministro Thompson Flores. Reates., Hebe Ferreira Arajo e outros (Advs., Hlio Ramos Vieira e outros). Recdos., Achiles Pimpo Ferreira e outros (Advs., Jlio Rodolfo Roehrig e outros). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Moreira Alves, depois do voto do Relatar que no conhecia do recurso. Falaram: pelo recorrente, o Dr. Hlio Ramos Vieira, e, pelo recorrido, o Dr. Jlio Rodolfo Roehrig. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves.. 29 Subprocurador-Geral da. Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 20 de abril de 1978. Hlio Francisco Marques, tEiecretrio.

atendendo que no houve qualquer ato simulatrio do ru sua concubina, na aquisio feita por esta das propriedades referidas, sendo certo, outrossim, que no se demonstrou qualquer doao ou transferncia patrimonial do primeiro requerido sua companheira, a qual, por sua vez, provou saciedade a' origem de seus bens, diversamente da tese envolvida na inicial; atendendo, ainda, que resultou esclarecida detalhadamente, a capacidade econmica do pai dos menores rus, para lhes aquinhoar com os bens referidos na splica, elidindo, destarte, as alegaes das autoras referentemente a esses pupilos, atendendo, por derradeiro, farta prova documental que os autos abrigam, julgo improcedente a ao." 6. Ainda aqui no vejo que o decisrio haja negado aplicao aos arts. 102, I e II, 248, IV, 249 1.177 do Cdigo Civil ou 334, I II, do Cdigo de Processo Civil. De fato. No negou o aresto que os autores, invocando a sua qualidade de herdeiros de sua falecida me, pudessem reivindicar os bens, os quais caberiam extinta sociedade conjugal que mantivera com a recorrida, autorizada pelos arts. 248, IV, c . c o art. 249, citados, antes deu-lhes legitimidade, nem repeliu a viabilidade, em tese, da ao especificada no referido art. 1.177, todos do Cdigo Civil. O desfecho desfavorvel da demanda defluiu, para os autores, como j se anotou, pelo fato de as instncias, aliceradas nas provas que examinaram, terem concludo que no fizera o ru varo nenhuma doao r, sua companheira, nem diretamente, nem por interposta pessoa, nem, ainda, fornecendo proviso para adquirir os bens cuja reivindicao postulam. Ja se v que foi inspirado nas provas em questo que negou pre-

R. T .1. 84 VOTO - 0 Sr. Ministro Moreira Alves: As recorrentes, filhas de um dos recorridos Acham Pimpo Ferreira , alegando que seu pai, de h muito, se separara de sua esposa (me :das recorrentes) e passara a viver em concubinato com Marta Luisa de Farias, propuseram a presente ao de reivindicao de bens acumulada com -a de simulao, alegando e pedindo, afinal, o seguinte: "D especial colorido a tudo quanto se alegou a especial circunstncia de que o co-ru Achtles Pimpo Ferreira, apesar de viver existncia de milionrio e de abastado fazendeiro, nesta regio, nada tem em seu nome individual. Todos os seus negcios so efetuados em nome da companheira. Teoricamente, esta a dona de tudo. Na realidade, porm, afastando-se a dissimulao, aparece o verdaAchiles deiro personagem Pimpo Pierrette que compra, vende, gere e administra, como senhor absoluto de todo o patrimnio, que dele, exclusivamente. (A titulo de comprovao da notoriedade dos fatos narrados e da situao de concubinato existente entre os primeiros Rus, 'a reportagem constante da inclusa revista Realizaes Brasileiras nv 8, ano VIII 1958). Curial assim que, morta a verdadeira esposa, lhe demandem os filhos legtimos a recomposio desse patrimnio para que dele se destaque, In tempere eporteno, a meao que, de direito, pertence extinta, a fim de ser partilhada entre os seus legtimos sucessores. Ajunte-se que, no caso em debate, no se aplica a jurispru-dncia flue manda reivhittlicar o dinheiro (e no as aquisies em *tu este foi Investido, visto teme, em verdade, embora ad--mstridos em nerne da concubina,

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os bens efetivamente pertencem a Achiles Pimpo Ferreira. Isto posto, requerem: 1 D.R.A. a presente com os inclusos documentos, sejam citados os Rus para que venham contestar a Ao querendo, no prazo legal, acompanhando-a at final sob pena de revelia, quando ento dever ser Julgada procedente, para o fim de reverterem em nome de Achiles Pimpo Ferreira, seu verdadeiro titular, os bens mencionados no item 11, letras a a n, item 12, letras a a 1, bem como no item 14, sujeitando-se ento a inventrio e partilha por morte de D. Capitulina Marcondes Pimpo. A reverso ora pleiteada dever efetuar-se com todos os seus frutos e rendimentos e os vencidos devero ser condenados em honorrios de advogado na base de 20% do apurado e custas processuais" (f. 11-12 do TJ/PR). Alm de vrias certides de transcrio dos imveis em causa, juntaram ampla reportagem da revista Realizaes Brasileiras, ano de ". 1958, sobre a III Exposio Pecuria Regional de Londrina, onde se d amplo destaque ao fato de que "a estncia Interventor Manoel Ribas, de propriedade do Cap. Achtles Pimpo, de Londrina, conquistou uma taa e trofu com o belo conjunto de bfalos que apresentou na Da Exposio Pecuria Regional, da cidade de Londrina" (doc. a f. 50). Na contestao, a f. 110-141, os ora recorridos, em sntese, alegaram, no mrito, dentre outras circunstancias, as seguintes: a) que "o que no esclareceram as autoras que o casal AchilessCapitultna possua muito considervel fortuna quela poca, possuindo entre outros bens grandes reas rurais na regio de Palmas, sul do Estado, destacando-se a "Invernada da

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R.T.J. 84 svel a esta adquirir os primeiros bens, cuja valorizao extraordinria deu azo a timos negcios com grandes lucros, que eram reaplicados, atendendo s orientaes de duas pessoas em Londrina: os gerentes de bancos Nelson Eggas e Antnio Vicentini" (f. 131). Quando o Dr. Juiz determinou que as partes especificassem provas, alm da indicao de testemunhas, as ora recorrentes requereram mais estas: "De acordo com o disposto no art. 150, 5 34 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, combinado com os arts. 220, 221, 224 e 210 parte final, todos do Cdigo de Processo Civil, seja oficiado ao Sr. Delegado do Imposto de Rendas Federais desta cidade, solicitandolhe seja remetido ao Juzo da 311 Vara desta Comarca cpia autntica das Declaraes de Renda e Relao de Bens dos rus Aquiles Pimpo Ferreira e Maria Luisa de Farias referentes aos anos de 1988, 1989, 1970 e 1971 tudo em segredo de Justia; De acordo com o disposto no art. 150, 5 34 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, combinado com os art. 221, 224 e 210 parte final, todos do Cdigo do Processo Civil, seja, mediante Carta Precatria Comarca de Porto Alegre, Estado do Rio Grande do Sul, solicitado Delegacia do Imposto de Rendas Federais daquele Estado, cpia autntica das Declaraes de Renda e Relao de Bens do casal Guilherme Ribeiro de Almeida e Arialba Ferreira de Almeida, referentes aos anos de 1988, 1989, 1970 e 1971. Com fundamento nos art. 150, 5 34 da Constituio da RepMica Federativa do Brasil e 220, 224 e parte final do art. 210 todos do Cdigo de Processo

Olaria", "Fazenda Tapera do Faxinai", e "Invernada do Abarrancamento", integrante da Estncia da Cruz. Eram multas centenas de alqueires de pastagens e outros tantos de matas com enormes reservas de pinhais. Alm disso, multo gado e muitas benfeitorias. Com a separao do casal, todos os bens, imveis, mveis e semoventes ficaram exclusivamente com D. Capitulina; que Achiles Pimpo, apenas com a roupa do corpo, sentou Praa na Fora Pblica do Paran e ali fez carreira, dedicando-se sempre, e exclusivamente, s funes militares, nos diversos cargos de relevo que ocupou; que, durante esse tempo, Maria Luiza Faria que no tinha sido admitida em sua casa com empregada, filha que era de fazendeiro e comerciante abastado, graas a adiantamento de legitima, e de doaes que recebeu do pai e de um irmo engenheiro, foi adquirindo imveis, inclusive rurais, que administrava ela prpria com o . assessoramento de terceiros, e para isso "fazia emprstimos, dava garantias, vendia e comprava, pessoalmente" (f. 121); mais: que "D. Maria Luiza era pessoa ativa e muito popular, principalmente perante os Gerentes de Bancos dessa praa, com os quais tratava de negcios, emprstimos e aplicaes, conseguindo desenvolver o seu patrimnio por seu prprio esforo" (f. 122); e d) "no demais lembrar que nos 8 primeiros anos de vida conjunta, at 19382 os esforos dos contestantes nao ensejaram oportunidade nem de economias e nem de aquisies de bens de raiz. Somente quando o Coronel Tertuliano de Almeida Faria auxiliou diretamente a filha Maria Luiza com doaes em adiantamento de legitima, que foi pos-

R . T . J . E4 Civil, seja solicitado do Banco do Brasil S.A. agncia desta cidade informaes as mais minuciosas sobre transaes bancrias ali efetuadas pelos rus Aquilles Pimpo Ferreira, em seu prprio nome ou como procurador de Maria Luiza de Farias ou por esta diretamente, tanto na Carteira Comercial como na Agrcola ou Pecuria, desde o ano de 1948 at o corrente exerccio. Documento que dever ser produzido com as cautelas legais" (f. 226). Essas provas foram indeferidas por despacho a f. 270, onde se l, no particular: "II As requeridas nos itens 3, 4 e 5, da petio de f. 273 (numerao originria), so desnecessrias ao deslinde da causa, por isso ficam indeferidas". Contra esse despacho foi interposto agravo no auto do processo, por petio a f. 282, o qual foi reduzido a termo, f. 283. A. f. 295, encontra-se o depoimento de Achiles Pimpo Ferreira, onde se l: "Achiles Pimpo Ferreira, brasileiro, vivo, militar, residente domiciliado Rua Pernambuco, 259, apto. 3, nesta cidade, natural de Palmas, Estado do Paran, filho de Antnio Ferreira de Siqueira e de D. Maria Lcia Pimpo Ferreira, com 71 anos, alfabetizado. Inquirido, disse: "Que tem conhecimento doa fatos informados na demanda e sobre os mesmos nada quer declinar, alm do que j consta de sua defesa". Perguntas dos advogados das autoras: "que em fevereiro de 1931 o declarante passou a viver em companhia de Maria Lula Parias, vivendo at hoje em companhia do declarante, como sua companheira; que desde os tempos em que declarante passou a viver em companhia da Co-R, esta sempre viveu numa sua fazenda,

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explicando melhor, numa de suas (dela) fazendas, comprando e vendendo gado, inclusive viajando para Mato Grosso, Tringulo Mineiro, sendo nesses locais conhecida como compradora de gado, enquanto o declarante, militar da ativa que era, tratava dos servios da caserna, exclusivamente; que por volta dos anos de 1943 ou 1944, aproximadamente, quando o declarante exercia funes de prefeito municipal de Londrina, cumulativamente com as funes de delegado especial dessa cidade e regio, foi quando a co-r veio morar nesta cidade; que o declarante teve, durante certa poca, mandato procuratrio, como gestor dos negcios da co-r, esclarecendo que referido mandato no era de natureza ampla, mas sim para determinado ou determinados negcios; que no verdade ser declarante conhecido nesta regio como o rei do adore, esclarecendo ainda que jamais o declarante comprou ou vendeu qualquer quantidade de gado de qualquer espcie". Nada mais disse e nem lhe foi reperguntado deu-se por findo o presente depoimento. Do que para constar lavrei este termo que lido achado conforme vai devidamente assinado. Eu, Oficial Maior, subscrevi." A f. 467-468, encontra-se o depoimento pessoal de Maria Luisa Faria, onde se l: "Maria Luisa Faria, brasileira, solteira, domstica, residente e domiciliada Rua Pernambuco, nv 280, apto. 3, nesta cidade, natural de So Mateus do Sul-PR, filha de Tertuliano de Almeida Faria e de D. Paulina Maria de Deus Faria, com 85 anos, alfabetizada. Inquirida, disse: "que seu nome completo Maria Luiza Faria e no como constou da inicial; que h quarenta e poucos anos vive com o primeiro requerido, de cujo con-

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R.T.J. 84 terras e gados nesta regio, o Sr. Antnio Colombo, bem como teve a declarante na pessoa de um seu irmo, Sr. Francisco de Almeida Faria, engenheiro agrnomo, j falecido, pessoa que lhe esclareceu e orientou na compra e venda de terras e gado, nesta regio; que at hoje a declarante no conhece as autoras, visto que jamais qualquer delas visitaram o primeiro ru, a no ser uma delas cujo nome a declarante no sabe informar, procurava as vezes o pai, telefonando-lhe e marcando encontro com o mesmo que se realizava fora da casa da declarante; que a declarante conhece, dois filhos do seu amado, do primeiro leito, apenas o filho homem, eis que este, depois de moo, sempre visitava o pai e a declarante no lar do casal, nesta cidade, fato que se repete at hoje". Dada a palavra ao advogado das autoras, no foram feitas reperguntas. Como nada mais disse e nem lhe foi reperguntado, deuse por findo o presente depoimento. Do que para constar lavrei este termo que lido e achado conforme vai devidamente assinado. Eu, Oficial Maior, subscrevi." Pelo depoimento das testemunhas arroladas pelos ora recorridos verifica-se que, segundo elas, Maria Luiza Faria era quem pessoalmente e atravs de preposto dirigia todos os negcios do casal, inclusive comprando e vendendo gado, para o que fazia longas viagens. A sentena de primeira instncia julgou improcedente a ao, por entender que no foi provada a simulao, sendo que "Por outro lado, provou a segunda demanda que a fortuna aqui adquirida, foi fruto de seu trabalho pessoal, administrada por si e um seu irmo j falecido, o qual aqui exerceu em ureas pocas, a profisso de

sarei teve s uma filha, hoje casada; que no se recorda quem providenciou o registro de nascimento da filha do casal; que a filha da declarante, cuja certido de casamento v-se f. 22, no usava o nome "Pimpo Ferreira" antes de se casar, e, aps consrcio, mudou seu nome, passando a usar os apelidos do marido, mas no se recorda a declarante se a sua referida filha adicionou ou suprimiu qualquer nome do pai; que durante os quarenta e poucos anos j declinados a declarante sempre viveu em companhia do primeiro ru, na mais perfeita comunho pessoal, mas sem comunho de bens, visto que quando a declarante passou a viver com primeiro requerido trouxe de seu, naquela poca, cinqenta e trs contos de ris, dinheiro dado pelo falecido pai da declarante, ento pessoa abastada; que no era do conhecimento da declarante, na poca em que passou a viver com o ru, o seu estado de casado, pensando a declarante ser o mesmo solteiro, entretanto, passado um ano aps a vivncia marital, soube a declarante que o referido primeiro ru no era solteiro, mas sim casado; que durante em q, digo, que durante o tempo que vive com o primeiro requerido, como sua companheira, a declarante sempre se dedicou as lides do lar, na administrao deste e na educao da filha do casal; que a declarante possui conta bancria no Banco Noroeste, Brasul, Banco do Brasil e outros bancos que no se, digo, outros bancos como Nacional de Minas Crdito Real de Minas, sendo que em todos eles, excesso feita aos dois ltimos, a declarante fez operaes bancrias, isto no inicio da sua vida marital com requerido, objetivando a compra de terras aqui em Londrina; que durante uns dez anos, a declarante teve como scio em seus negcios de compra e venda de

R.T.J. 84 engenheiro agrnomo e, como tal, indicou terras a serem adquiridas pela co-r, posteriormente transformadas em prsperas fazendas; provou, ademais, a segunda demandada, suas relaes comerciais com gerentes de estabelecimentos bancrios, donde vieram parte dos numerrios necessrios s transaes feitas, no s com terras nesta regio, mas tambm, dedicou-se compra de gado, atividade sabidamente enriquecedora. E, enquanto isso, provouse satisfatoriamente a nenhuma participao do primeiro ru em todos esses negcios, eis que cuidava ele de governar esta cidade como Prefeito interventor, sendo ademais, militar da ativa da Policia Estadual, a quem dedicou toda sua vida. Nada transferiu concubina, nem houve prova de qualquer doao mesma. Tudo - que a segunda requerida possui, ela adquiriu com sua prpria administrao, sem interferncia de seu companheiro, conforme resultou comprovado nos autos. Ressalte-se, ainda, o sintomtico pedido de desistncia da ao feito pelas autoras, referentemente aos menores netos dos primeiros rus, sem a concordncia dos contestantes, o que vem demonstrar a fragilidade dos argumentos levantados na inicial, e a dimenso temerria da demanda" (f. 496-497). Houve apelao, e sobre esta, na parte concernente ao agravo no auto do processo, assim se manifestou o Ministrio Pblico (f. 535-536) "Agravo no auto do processo interposto pelas autoras. a) Do despacho de f. 228, vol. 2, que indeferiu algumas provas, agravaram no auto do processo as autoras, mas no arrastaram o recurso no momento prprio, isto , na petio de interposio, como esta-

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belecia o art. 852 do antigo Cdigo de Processo Civil. Jos Frederico Marques, tratando dos recursos em .geral, afirma, citando Carnelutti e Reabra Fagundes, que "recurso interposto sem motivao pedido inepto. Impossvel, por isso, admitir-se a instaurao de procedimento recursal quando o pedido de reexame, por no vir fundamentado, apresenta tal deficincia" (Instituies de Direito Processual Civil, IV/76, 2s ed.), e acrescenta, quando aborda o agravo no auto. do processo, ser obrigatrio que a parte, ao interp-lo, "d os motivos e razes de sua ilegalidade" (p. 232). Tambm a jurisprudncia: R.T. 154/253, 188/390, 288/679, 401/189, 425/94. Por isso, de ser desconhecido o no fundamentado agravo no auto do processo interposto pelas autoras. b) Entretanto, se conhecido, no de ser provido o agravo, porque se trata, como afirmou o despacho recorrido, de provas "desnecessrias ao deslinde da causa", haja vista que quase todos os imveis descritos na inicial (itens 11, 12 e 14) foram adquiridos antes dos anos referidos nos itens 3, 4 e 5 da petio de f. 225-226. Trata-se, no h dvida, de diligncia que apenas pretende devassar a vida dos rus, sem qualquer resultado positivo para a causa, eis que, por exemplo, as prprias autoras reconhecem a capacidade etonmico-financeira do pai dos rus menores para adquirir-lhes bens." O acrdo, no tocante a esse agravo, assim o apreciou (f. 550): "E xaminado s, preliminarMente, os agravos no auto do processo, verifica-se que o interposto pelos rus de considerar-se prejudicado. Quanto ao agravo das autoras, de negarse provimento, sem qualquer di-

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R.T.J. 84 seja razovel. Sem justificao, ou com justificao desarrazoada, negar vigncia ao disposto no art. 399 do Cdigo de Processo Civil o juiz que se eximir do dever que uh lhe imposto. No caso, o despacho do juiz de primeiro grau se limita a dizer que as certides relativas ao imposto de renda e as informaes bancrias "so desnecessrias ao deslinde da causa". Isso no justificao. Vem o acrdo e nega provimento ao agravo no auto do processo, com base no parecer do Ministrio Pblico. Note-se: nega provimento, o que implica dizer que conheceu do agravo, desprezando, portanto, a alegao do parecer de que tal recurso no fora arrazoado. No se pode pretender que tenha sido erro de tcnica, primeiro porque h a presuno referida no brocardo tura nouit Cutia; segundo, porque o parecer distinguiu, expressamente, o conhecimento e o provimento do recurso, apresentando argumentao relativa a cada um deles; e terceiro, porque no se pode considerar que haja dupla fundamentao, quando cada um dos dois fundamentos visa a fim diferente, fins esses que se excluem, pois o primeiro conhecimento prejudicial do segundo exame do mrito, para provimento, ou no, do recurso. Se o acrdo negou provimento, com base nas razes do Ministrio Pblico, parece-me lgico que apenas endossou a argumentao que visava a esse fim, desprezando a que dizia respeito matria prejudicial (o conhecimento): s se julga mrito do recurso, se dele se conhece. E no se pode negar provimento com base em argumento que no diz respeito ao mrito, mas admissibilidade do recurso. O acrdo, portanto, negou provimento ao agravo no auto do processo e o fez j na vigncia do novo Cdigo de Processo Civil , com base no que acentuou

vergncia, de acordo com os fundamentos expendidos no parecer de f. 535 a 537, da Procuradoria da Justia". E, em sua parte final, l-se (f. 551): "Com tais fundamentos, nega-se provimento ao agravo no auto do processo, interposto pelas autoras, e apelao, ficando prejudicado o agravo interposto pelos rus". Dai o recurso extraordinrio (f. 558-562), onde se faz aluso ao cerceamento de defesa, e onde se invocam, considerando-os violados pelo acrdo recorrido, os art. 125, I; 399, I; e 334, I e II, do Cdigo de Processo Civil. Em face de todas essas circunstncias, parece-me que, no caso, houve violao do disposto no art. 399, I, do Cdigo de Processo Civil que reza: "Art. 399. O juiz requisitar s reparties pblicas, em qualquer tempo ou grau de jurisdio: I as certides necessrias prova das alegaes das partes". Esse dispositivo que, sem controvrsia, se destina obteno de certides que as partes no puderam, ou no podem, obter para a instruo da inicial, ou da contestao, bem como, no decorrer do feito, para fazer prova contra o que o adversrio afirmou estabelece um dever para o juiz. Requisitar diz o eaput do art. 399, o que j decorria do poder requisitar a que aludia o caput do art. 224 do Cdigo de Processo Civil de 1939, que, por isso mesmo, exigia a necessidade da certido. Para que se exima desse dever necessrio que justifique o juiz a no-necessidade da produo da prova, j que a lei apenas exige que a certido seja necessria prov, das alegaes da parte. E mais: preciso que a justificao

R.T.J. 84 o parecer do Ministrio Pblico (f. 536): "Entretanto, se conhecido, no de ser provido o agravo, porque se trata, como afirmou o despacho recorrido, de provas "desnecessrias ao deslinde da causa", haja vista que quase todos os imveis descritos na inicial (itens 11, 12 e 14) foram adquiridos antes dos anos referidos nos itens 3, 4 e . 5 da petio de f. 225-226. Trata-se, no h dvida, de diligncia que apenas pretende devassar a vida doa rus, sem qualquer resultado positivo para a causa, eis que, por exemplo, as prprias autoras reconhecem a capacidade econmico-financeira do pai dos rus menores para adquirir-lhes bens". O primeiro fundamento em se tratando de ao de simulao, onde a prova se faz, geralmente, por indcios totalmente desarrazoado: as certides no precisam ser dos anos relativos s aquisies, pois no se pretende provar que no imposto de renda se fez declarao contrria ao que os ttulos de propriedade declaram, at porque seria inadmissvel que se simulasse um contrato de compra e venda, e se declarasse, para efeito de imposto de renda, o negcio dissimulado; mas que se pretende provar que aa declaraes de rendas, mesmo em tempos mais recentes, podero dar indcios srios da simulao alegada, e desmentida pelos recorridos que negam qualquer participao de Achiles Pimpo Ferreira noa bens que as recorrentes sustentam que seriam, em verdade, dele. J o segundo fundamento diz respeito apenas a parte da demanda com relao a netos do casal recorrente, e s justifica, a posteriori, a desnecessidade da certido relativa aos bens destes (item 4 da petio a f. 238), mas nada tem de ver com a certido e

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as informaes requeridas quanto aos bens de Maria Luisa Faria. Houve, a meu ver, tendo em vista as circunstncias da causa questo relativa a m-f, em que a prova indiciria capital, e em que, como se v do longo relato que fiz inicialmente, as aparncias no so de todo favorveis verso dos recorridos cerceamento de meio indiscutivelmente necessrio para a formao do convencimento indispensvel a decises em causas dessa natureza. A necessidade, no caso, se baseia em fatos certos, que ocorreram antes e depois do pedido indeferido sem fundamentao, indeferimento considerado justificado pelo acrdo com base, porm, em argumento que, objetivamente, no demonstra a inoeorrncia da desnecessidade. Em face do exposto, conheo do recurso e lhe dou provimento para, provendo parcialmente o agravo no auto do processo, determinar ao juiz de primeiro grau que requisite as certides a que alude: o item 3 da petio a I. 226 (da numerao do Tribunal de Justia), bem como as Informaes a que se refere o item 5 do mesmo documento. Deixo de faz-lo com relao certido requerida no item 4, porque as prprias recorrentes, na audincia de instruo e julgamento, reconheceram a capacidade econmico-financeira do pai dos rus menores para adquirir-lhes os bens em causa. EXPLICAAO O Sr. Ministro Thompson Flores (Presidente e Relator): Senhores Ministros. Ouvi com a costumeira ateno voto que acaba de proferir o eminente Ministro Moreira Alves. S. Exa. conhece, parcialmente, do recurso e lhe d provimento, para que se produza a prova tendida pelo Dr. Juiz de Direito, originando agravo processual.

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R.T.J. 84 mas ficaram com a me. Com a companheira teve o cnjuge varo s uma filha. Esta casou e teve filhos. Contra eles os autores desistiram da ao. Ao desertar do lar o marido, desistiu de todo o seu patrimnio em prol da famlia legitima. Sr. Ministro Moreira Alves: O Juiz disse, apenas, que indeferia, porque julgava desnecessria a prova. Sr. Ministro Thompson Flores (Presidente e Relator): O Juiz poderia afinal, de oficio, determinar a requisio, se considerasse necessria, como, tambm, poderia ter feito o Tribunal. Dispensaram, face ao restante da prova. Peo vnia, assim, para manter meu voto. ESCLARECIMENTO SOBRE MATRIA DE FATO Sr. Jlio Rodolfo Roehrig (Advogado): Colendo Tribunal, com algum constrangimento que, aps o primeiro julgamento, peo a palavra agora. Pude sentir que o eminente Ministro Moreira Alves impressionouse com uma revista, juntada petio inicial, onde se apresentava o recorrido Achiles Pimpo Ferreira como proprietrio de uma estncia e de gado. Na realidade, existe tambm, anexada aos autos, na contestao, uma declarao firmada pelo prprio redator dessa revista. Sr. Ministro Moreira Alves: Li a declarao, mas, no querendo entrar no mrito da questo, deixei-a de lado. Diz a declarao que foi erro dele. Mas problema no saber se houve erro, ou no. O que se pretendeu demonstrar foi que, na localidade, no meio pecuarista, todos consideravam o Capito Achiles proprietrio da estncia e do gado. Por isso, no 11 a declarao, que dizia o bvio. Houve erro, porque, evidentemente, o Capito no era formalmente o proprietrio.

Duas foram as razes pelas quais no conheci do recurso na poro que o eminente Ministro Moreira Alves est conhecendo e provendo. Uma formal, pertinente aos termos em que o aresto amparou-se, por inteiro, no parecer da Procuradoria-Geral do Estado; outra, substancial, alusiva incabncia do prprio recurso. Aquela estaria coberta pela Smula n? 283; a outra, porque no teria ocorrido negativa de vigncia dos art. 125, I e 399, I, ambos do Cdigo de Processo Civil. V. Fixa., Ministro Moreira Alves, Interpretou o acrdo e alcanou concluso diversa. Peo vnia para manter meu voto, pois as dvidas do julgado so dirimidas atravs dos embargos declaratrios, e o acrdo, tomado como o foi, poderia, ante sua obscuridade no dirimida, afastar a possibilidade de conhecimento do excepcional. Foi o que sucedeu. Ademais, ao fim, ambas as instncias, considerando a prova feita pelos demandados, entenderam dispensvel a prova propugnado, a qual, diante dela tornaria indiferente busca de subsdios outros de convencimento. Admito que a simulao e a fraude possam ser provadas por indcios ou presunes. O acrdo no disse o contrrio. Assim, pareceu-me, no seria de reabrir a instncia com a coleta de novas provas. Sr. Ministro Moreira Alves: H acumulao de aes: reivindicao e simulao. Sr. Ministro Cordeiro Guerra: No estou entendendo bem: houve a separao de bens do casal? Sr. Ministro Thompson Flores (Presidente e Relator): No. O marido abandonou, de fato, a mulher, ausentou-se para outra localidade, e passou a viver com a companheira. As filhas legiti-

R.T.J. 84 Sr. Jlio Rodolfo RoehrIg (Advogado): Como no existia nos autos reivindicao relativa a gado, restava que o ento Capito Achiles Pimpo poderia ter algum gado. Note-se que era gado especial, bfalo, naquela poca da exposio, rarssimo, da a peculiaridade e o destaque, conforme, alis, o prprio editor da revista menciona. ponto nodal da questo foi dito, na petio inicial, da maneira mais sucinta e viperina que at hoje vi. De passagem, eles apresentam a recorrida Maria Luisa Faria como tendo sido empregada do Capito Mulles, elevada condio de concubina. Nada disso verdade. Ficou demonstrado, e os prprios recorrentes reconhecem, que a recorrida Maria Luisa Faria era filha de unia das maiores fortunas do Sul do Paran (So Mateus do Sul), o Coronel Tertuliano Faria, que foi Prefeito, chefe politica proprietrio das maiores fazendas de gado e dos maiores ervais, no tempo em que o Paran possua aquilo que detm na sua bandeira, a erva mate como o grande sustentculo de sua economia. Maria Luisa Faria era, na realidade, oriunda de famlia muito rica, conforme est provado nos autos. Outro fato. Est dito e foi repetido que as recorrentes reconheceram a autonomia, a capacidade dos pais dos menores Antnio Guilherme para adquirirem os bens que, de princpio, impugnaram. Todavia, no recurso extraordinrio e importante este fato eles reivindicam tambm esses bens (V. Exas. podero ver nos autos que os menores Antnio Guilherme tambm so recorridos). Vm perante este Tribunal Excelso reivindicar os seus bens, aqueles mesmos que eles confessaram, inicialmente, e reconheceram terem sido adquiridos pelos pais dos menores. Finalmente, a posio final, a pretenso reclinai, a motivao

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do recurso extraordinrio. Pasmem V. Exas., como ns tambm pasmamos, as autoras recorrentes reivindicam bens que pertenceram a Achiles Pimpo Ferreira e que ele j havia doado a elas, filhas. litetste documentao disso nos autos. Receberam, todas, uma centena de alqueires de terras, de pinhais, de gado, que, na petio de recurso extraordinrio, alegam foi transferido, por Achiles Pimpo, concubina. Eram estes os fatos que eu queria deixar demonstrado, porque, embora existentes, a meu ver, no estavam recebendo o necessrio tratamento, assim como aquele que o eminente Ministro Moreira Alves leu, relativamente ao depoimento da testemunha Nelson Eggas, Gerente do nico Banco existente em Londrina durante muito tempo. EXTRATO DA ATA RE 83.759 PR Rel., Ministro Thompson Flores. Rectos., Hebe Ferreira Arajo e outros (Advs., Hlio Ramos Vieira e outros). Recdos., Achiles Pimpo Ferreira e outros (Advs., Jlio Rodolfo Roehrig e outros). Deciso: Miado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Cordeiro Guerra, depois dos votos do Relator que no conhecia do recurso e do Ministro Moreira Alves que conhecia e dava provimento parcial. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 29 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 23 de abril de 1978. Hlio Francisco Marques, Secretrio. VOTO (VISTA) O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O eminente Ministro Thompson Flores em seu fundamentado voto

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no conheceu do recurso quanto provas requeridas pelas partes sem ao mrito, por entender que visa a demonstrao perfeita da sua reexame de provas, e quanto desnecessidade. matria do agravo no auto do Quero crer que, na espcie, no processo, por considerar no vio- demonstrou o Dr. Juiz a desnelados os arts. 125, I e 319, I, do cessidade das provas requeridas C. Pr. Civ. vigente. admitidas em lei, art. 399, I do eminente Ministro Moreira Cdigo de Processo Civil. Alves conhece do recurso e lhe De fato, como poderia de anted provimento para, provendo mo concluir o Dr. Juiz pela imparcialmente o agravo no auto procedncia do raciocnio dos audo processo, determinar ao juiz de tores face s provas solicitadas, primeiro grau que requisite as cer- se fossem produzidas? tides a que alude o item 3 da Parece-me, data venta, que houpetio a f. 226 (da numerao do Tribunal de Justia), bem como ve cerceamento da prova dos auas informaes a que se refere o tores, tendo em vista a fundamentao legal do pedido. item 5 do mesmo documento. O agravo no auto do processo v. acrdo recorrido julgou Improcedente a ao, fundada em foi interposto tempestivamente e simulao, por inexistncia de reduzido a termo, revelando a inconformidade do agravante com prova da alegada doao. despacho indeferithrio do pedido. Ora, nem todas as provas soli- Foi mal arrazoado, mas o fato do citadas pelos autores foram defe- cerceamento da defesa foi argido ridas pelo juiz, porque, a seu ex- de modo a ensejar o pronunciaclusivo critrio, teve-as por desne- mento do Eg . Tribunal de Justia, cessrias. que, como bem observou o MinisEntretanto, assim no enten- tro Moreira Alves, lhe negou prodiam os autores, que as reputavam vimento. necessrias demonstrao de sua Sempre tive o agravo no auto inteno. Quem nos garante, pri- do processo, hoje crismado de ma fade, do acerto do convenci- agravo retido, como um simples mento do honrado magistrado? silvo de apito a denunciar a irreacrdo concluiu pela impro- gularidade do trfego processual. cedncia da ao por falta de A meu ver bastava que, tempestiprovas, e no por outra razo vamente, a parte denunciasse, por qualquer de fato ou de direito. esse meio, o constrangimento que Estou em que, em casos de si- argia. mulao e fraude, onde os indPor esses motivos, data venha dos e circunstncias so de valor do eminente Relator, acompanho preponderante, no deve o juiz, voto do eminente Ministro Mosem maior exame, e muito menos reira Alves. sem fundamentao objetiva e convincente, negar as provas soEXTRATO DA ATA licitadas pelas partes como necesRE 83.759 PR Rel., Misrias demonstrao do pedido, sob pena de no assegurar aos li- nistro Thompson Flores. Rectas., tigantes igualdade de tratamento Hebe Ferreira Arajo e outros (Advs., Hlio Ramos Vieira e ouimposta pelo Cdigo de Processo tros). Recdos., Achiles Pimpo Civil, em seu art. 125, I. Por outro lado, se verdade Ferreira e outros (Advs., Jlio que cabe ao juiz indeferir as dili- Rodolfo Roehrig e outros). Deciso: Conhecido e provido gncias inteis ou meramente protelatrias, art. 130, nesse coman- nos termos do voto do Ministro do no se insere o de indeferir as Moreira Alves, vencido o Relatar.

R.T.J. 84 Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 29

ssr

Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasilia, 4 de maio de 1978. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO No 83.995 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrente: Unio Federal. Recorrida: Refinaes de Milho Brasil Limitada.
Ao anulatria de dbito fiscal. Correo monetria de depsito, concedida na fase de execuo, sem que cons tasse expressamente do pedido, nem do acrdo exeqendo.. Descabimento. Precedentes do S.T.F. Recurso extraordinrio conhecido, mas no providoACRDAO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade com a ata de Julgamento e notas taquigrficas, em conhecer do recurso, mas lhe negar provimento, por votao unnime. Braslia, 20 de setembro de 1977. Optei Falco, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: A Unio Federal interps recurso extraordinrio, pelas letras a e d, de acrdo do Tribunal Federal de Recursos (f. 58-67), assim ementado: "Ao anulatria de dbito fiscal. Procedncia, em parte, do pedido, invalidando-se apenas a "Multa". Devoluo do depsito. Correo monetria. Efetuado o depsito, com a Inicial da ao, incide a correo monetria na parte que tenha de ser devolvida, em conseqncia de Julgamento favo, rvel ao autor, na conformidade da Lei n.9 4.357/1984" (f. 67).

Alega a recorrente (f. 81-96) que o v. acrdo impugnado negou vigncia aos arta. 287, 891 e 916 do CPC/1939, pois se a sentena exeqenda no hatia(determinado a incidncia da correo monetria sobre parte do quantOm do depsito a ser restitudo exeqente, ora recorrida, no podia o r. acrdo do Tribunal Federal de Recursos, em fase de execuo, determinar se procedesse tal correo. Aduz ainda que o entendimento adotado pelo r. acrdo deu lugar a divergncia jurisprudencial (Ag. 40.423, RTJ 43/653; R.E. 70.374, RTJ 55/401; R.E. 71.540, RTJ 64/153). Por outro lado, argi ter havido negativa de vigncia: a) ao i 9.9 do art. 7.9 da Lei n.9 4.357, de 16.7.1984, eis que, no presente caso, o depsito no foi feito em garantia da instncia judicial, mas, exatamente para evitar correo monetria. Somente no caso do I 4.9 art. 7.9 da Lei 4.357/1964 , incidiria a correo monetria (garantia da instncia); b) aos 44 39, 4.9 e 5.9 do art. 7.9 da Lei 4.357/1964, ao ter sido determinado que a correo Monetria fosse feita a partir da data da sentena.

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R.T.J. 84 como compensao, no pagamento dos tributos federais. O fato de ter a sentena deixado de aplicar tais disposies no poderia impedir que o fizesse o acrdo recorrido, sem com isso ampliar, restringir, modificar ou inovar o que ela dispusera. Finalmeste, a questo pertinente ao carter atribudo ao depsito, de garantir, ou no, instncia, matria de fato insuscetvel de reexame neste ensejo (Smula 279). A razoaiiilidade de interpretao dos dispositivos legais que regem a espcie, ademais, ficou ratificada por recentIssimo acrdo da eg. Primeira Turma do Pretrio Excelso, publicado no D.J. de 4 do corrente ms (R.E. 79.086), que decidiu ser a correo monetria devida na restituio de depsitos fiscais, sem estabelecer condies. R relativamente ao termo inicial a ser considerado para o clculo, tambm ventilado pela recorrente, nada a respeito se encontra no voto de f. 61-64, que predominou no julgamento, e esse ponto no foi objeto de embargos declaratrios (Smula 356). Indefiro o recurso." Subiu o recurso extraordinrio por agravo de instrumento. A douta Procuradoria-Geral da Repblica, s f. 135-136, opinou pelo conhecimento e provimento cio recurso. t o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): A exeqente, ora recorrida, na ao por ela movida contra a Unio, no pediu qualquer devoluo de importncias depositadas e, menos ainda, corrigidas monetariamente, razo pela qual a deciso exeqenda, em

Foi negado seguimento ao recurso (f. 102-103), nestes termos: "Alega a recorrente que, no tendo a sentena exeqenda includo na condenao a crreo monetria, no o poderia ter feito a deciso recorrida, sob pena de negar vigncia aos art. 287, 891 e 916 do antigo CPC e, ainda que, "conferindo ao depsito efetuado pela recorrida o carter de garantidor da instncia judicial (1 49 do art. 7.s da Lei n.9 4.357/1964), quando. data maxima venha, no possuia ele tal caracterstica", teria o aresto afrontado o disposto no 9.9 do mesmo art. 7.9 desta lei. Para demonstrar dissdio jurisprudencial, traz a confronto trs acrdos da Suprema Corte que, entretanto, no se identificam com a matria controvertida nos autos, eis que nenhum deles trata de restituio de depsito, Impedindo, desde logo, a admisso do apelo pelo seu segundo fundamento. Quanto ao argumento de que a correo monetria somente poderia ter sido concedida- se mencionada na sentena liquidando., improcedente, por isso que a imposio expressamente determinada pela Lei n.9 4.357/1964, nos f 49 e 59 do seu art. 7.7, verbis: 49 As importncias depositadas pelos contribuintes em garantia da instncia administrativa ou judicial devero ser devolvidas obrigatoriamente no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, contados da data da deciso que houver reconhecido a improcedncia parcial ou total da exigncia fiscal. 5.9 Se as importncias depositadas, na forma do parigrafo anterior, no forem devolvidas no prazo nele previsto, ficaro sujeitas a permanente correo monetria, at a data .da efetiva devoluo, podendo ser utilizada pelo contribuinte,

R.T.J. 34 obedincia ao disposto no art. 4.9 do antigo Cdigo de Processo Civil, no disps a respeito da referida correo. Reza a deciso, na parte dispositiva:
"A vista do exposto e considerando o mais que dos autos consta, julgo procedente, em Parte, a ao, para isentar a autora d pagamento da multa de Cr$ 70.526.994,10 (setenta milhes, quinhentos e vinte e seis mil, novecentos e noventa e quatro cruzeiros e dez centavos). condenando-a, porm, a satisfazer o recolhimento do imposto de consumo, no mesmo valor, para isso bastando que se converta em renda ordinria da Unio a quantia depositada Para tal fim e restituindo-se autora a parte correspondente multa. "Condeno, outrossim, a r a pagar honorrios advocaticios, os quais arbitro em Cr$ 2.000.000,00 (dois milhes de cruzeiros), nos termos do art. 64. 11 1.9, do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lel n.9 4.832, de 18 de maio de 1965, pagas as custas em proporo" (1. 25-26).

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Como se v, no houve pedido de correo monetria, nem condenao prestao desta, pela sentena exeqenda. Transita em julgado a sentena, esta no podia, assim, sofrer modificao, no ser mediante nova provocao (RTJ 43/653). No mesmo sentido se pronunciou, ainda, o Supremo Tribunal Federal, pela sua Segunda Turma, no julgamento do R.E. 78.616-SP, Relator o eminente Ministro Thompson Flores, de cujo voto destaco os trechos seguintes: "Do pedido, que posterior Lel n.9 4.357/1964, no figura a parcela referente correo monetria. Todavia, as instncias ordinrias a concederam.

Tenho que, em assim procedendo, no s dissentiu dos padres indicados a f. 117, mas negou vigncia ao prprio art. 4.9 do C.P.C., de 1939, vigente, ento. E que a parcela em apreo devia constar expressamente do pedido, nos termos dos-art. 153, 154, 157 e 158, IV, do citado Diploma, eis que no compreendida nos demais. Justifica-se, assim, o conhecimento do recurso e o seu provimento. para excluir da condenao o Imantam referente correo monetria" (RTJ 75/513). De acordo com esses precedentes. conheo do recurso e lhe dou provimento, para determinar que, no clculo do contador, se exclua a parcela correspondente . correo monetria. EXTRATO DA ATA RE n9 83.995 SP Rel., Min. Leito `de Abreu. Recte., Unio Federal. Recdo., Refinaces de Milho, Brasil Ltda. (Adv., Francisco Peneira de Castro). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Min. Xavier de Albuquerque, depois do voto do Relator, que conhecia do recurso e lhe dava provimento. - Ausente, ocasionalmente, o Sr. Min. Moreira Alves. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu e Moreira Alves. Licenciado, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 24 de maio de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio. VOTO (VISTA) O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: A recorrida moveu Unio ao anulatria de dbito fiscal integrado de imposto e

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R .T .1. 84 da na inicial, ainda que isso tivesse acontecido coisa que o recorrente contesta, pois, que pediu, alm do valor, custas processuais, juros de mora, honorrios advocatcios tambm tis demais cominaes legais e de direito no constituiria a pretendida omisso obstculo ao xito do recurso, porquanto, como, igualmente, j se salientou (R,E 84.844), a correo monetria no passa de mero elemento do clculo da parcela indenizatria." Se no estou em erro, S. Exa. tambm ter novamente refletido sobre o tema e modificado, como eu, sua anterior posio. Conheo do recurso, vista do dissdio, mas lhe nego provimento. RETIFICAO DE VOTO O Sr. Ministro Leito de Abreu (Relatar): Sr. Presidente, retifico meu voto para me por de acordo com o toto do eminente Ministro Xavier de Albuquerque: conheo, assim, do recurso, mas lhe nego provimento. EXTRATO DA ATA RE n.9 83.995 SP. Rel., Min. Leito de Abreu. Recte., Unio Federal. Ralo., Refinaes (Mv., de Milho, Brasil Ltda. Francisco Ferreira de Castro). Deciso: Conheceram do recurso, mas lhe negaram provimento. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 20 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

multa, havendo feito prvio depsito de seu valor. Foi vencido quanto ao imposto e vencedora imanto multa. A sentena mandou converter em renda da Unio e parte do depsito correspondente ao tributo, e restituir autoTa a parte restante, representativa da penalidade. Na execuo, que teve por objeto principal tal restituio, surgiu controvrsia sobre a incidncia de correo monetria. O juiz a negou, mas a exeqente agravou e teve xito, mis o Tribunal Federal de Recursos mandou comput-la. Dai o recurso extraordinrio da Unio, a alegar que se transpuseram os limites da sentena exeqenda. O eminente Relator conhece do recurso, pelo dissdio jurisprudenMal, e lhe d provimento para excluir a correo monetria, dado que a sentena exeqenda nada havia disposto a respeito. Assim tambm j decidi em ca:505 nos quais se reputava julgamento ultra pente a concesso de correo monetria sem pedido expresso na inicial. Sobre isso, contudo, voltei a refletir, e convenci-me de que o pedido deve ser interpretado como abrangente da correo monetria, que constitui mero instrumento de manuteno de identidade 'da prestao, quando alcanado pela desvalorizao da moeda. Foi o que ponderei ao votar no RE 88.717, aqui relatado pelo eminente Ministro Cordeiro Guerra e julgado a 18 de maro passado. Observo, alis, que o eminente Relator, aps o voto que neste caso proferiu a 24 de maio passado, trouxe ao julgamento da Turma, a 7 de junho tambm como Relator, o RE n.9 82.732, no qual proferiu voto, unnimemente acolhido, de que destaco este tpico: "Quanto argio de que no teria a correo sido pedi-

R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINARIO N9 84.051 MG (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Thompson Flores. Recorrente: Unio Federal. Recorrido: Vicente Liguori.

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Nota promissria. Emisso sem data. Multa fiscal criada, apenas, pelo regulamento, sem autorizao da lei. Inviabilidade jurdica. II. Considerando o acrdo que o Decreto n 64.156, de 1969, art. 50, fl 29, ao criar hiptese para aplicao de multa no prevista no Decreto-lei no 427/1969, art. 29, g 39, em lugar de lhes denegar vigncia, deu-lhes exegese razovel. Incidncia da Smula n9 400, primeira parte. Hl. Recurso extraordinrio no conhecido. ACORDA Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 10 de agosto de 1976. Thompson Flores, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Thompson Flores: O despacho que inadmitiu o recurso extraordinrio bem esclarece a controvrsia. f. 93-4: "Vicente Liguori impetrou mandado de segurana contra ato do Sr. Delegado da Receita Federal, para livrar-se da multa aplicada por se encontrarem em seu poder notas promissrias assinadas por terceiros, mas sem a respectiva data de emisso. Reformando sentena de primeira instncia que denegou o writ, Turma deste Tribunal, assentou: "Nota Promissria com a data de emisso em branco Aplicao da Multa do Decreto-lei n.o 427/1969 Doscabimento da sano. A nota promissria emitida com a data em branco carece de validade. No cabe, porm, a aplicao da multa prevista no Decreto-lei n.9 427/1969, art. 2.9, f 39, desde que o fato no constitui adulterao, nem demonstrou-se o propsito de obter-se o registro legal. O Decreto n9 84.156/1969 exorbitou-se ao equiparar adulterao e omisso. Concesso de mandado de segurana para invalidar auto de infrao contrrio regra legal." Contra o aresto acima, recorre extraordinariamente a Unio Federal dizendo-se apoiada, apenas, na letra "a", do permissivo constitucional prprio. Alega negativa de vigncia do art. 2.9, I 3.9, do Dec.lei n.9 427/1969 e do art. 59, 2.9, do Dec n.9 64.156/1969. os mesmos que serviram de fundamento deciso recorrida. Limita-se, porm, a recorrente a transcrever os dispositivos legais que afirma violados, sem. entretanto, conseguir refutar os justos e jurdicos fundamentos do voto do eminente Ministro

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R.T.J. 84 Prev o Dec.-lei n9 427. do art. 29, O 39, multa a ser cobrada alm de outras penalidades cabveis, quando apurada adulterao dos ttulos mencionados, com o propsito de se obter seu registro. O Cdigo Tributrio Nacional, ao definir a expresso "legislao tributria", incluiu na mesma os decretos e as normas complementares "que versem, no todo ou em parte. sobre tributo e relaes jurdicas a eles pertinentes. E o Decreto regulamentador, 64.158/1969, determinou, no art. 59, que se aplica "s notas promissrias e letras de cmbio encontradas sem data de emisso ou de saque a pena prevista no 3.9 do art. 29 do Dec.-lei n9 427, de 22.1.1969". Por drradeiro, o prprio Dec.-lei n.9 427/1989 autoriza o Ministrio da Fazenda a "expedir normas para disciplinar a emisso de notas promissrias e letras de cmbio..." No h assim como se contestar portarias do Ministrio da Fazenda que se inserem na legislao tributria relativa ao imposto de renda e nas quais se exige a aposio da data de emisso da nota promissria. As jurdicas razes de recurso, f. 99, analisam detidamente a matria, demonstrando a fragilidade do v. acrdo recorrido, que nenhum embasamento legal tem a o amparar. 9. Somos pelo conhecimento e provimento do apelo. Braslia, 13 de maio de 1978. Ceclia de Cargueira Leite Zarur, Procuradora da Repblica. Aprovo: Joaquim Susto Ribeiro, 29 Subprocurador-Geral da Repblica." 2 o relatrio.

Amarilio Benjamin, acolhido unanimidade pela Eg. Tu7rma. Aos mesmos, acrescento que as leis instituidoras do registro no revogaram o disposto em O 19, do art. 54, da Lei n9 2.044/1908 e, assim, presumindo-se ter o portador mandato para inserir a data de emisso da promissria, a omisso no poderia jamais ser considerada ou equiparada a uma adulterao do titulo. A deciso recorrida fundou-se em ntida exorbitncia do Dec n9 64.156 sobre o Dec.-lei n.9 427, pois um regulamento no pode, fora do caso de delegao expressa, definir infraes ou estabelecer penalidades No infringiu, mas, ao contrrio, acatou a lei. Indefiro. Publique-se." Para melhor exame e acolhendo o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, determinei o processamento da irresignao, provendo o Ag. n.9 64.919, como tudo consta dos apensados. Apenas a recorrente ofereceu razes, f. 99-108. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, JOMO segue, fls. 114-5: "1. O ora recorrido impetrou mandado de segurana contra ate do Sr. Delegado da Receita Federal, visando desonerarst de multa aplicada por se encontrarem em seu poder notas promissrias assinadas por terceiros, porem, sem data de emisso 2. Do v. acrdo que, reformando a sentena, concedeu o writ, recorreu extraordinariamente a Unio Federal, pela letra a do permissivo constitucional, isto por se controverter a vigncia ou no do art. 29. 39 do Dec.-lei n.9 427/1969 e do art. 5.9, 29, do Decreto regulamentador, 64.156/1969.

R.T.J. 84 VOTO O Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): No conheo do recurso. Iam' teu-se, como acentuou o relatrio, letra a da permisso constitucional. D como de vigncia negada os art. 2.9, 3.9 do Dec.-lei n.9 ... 427/1989 e 59, 2.9, do Decreto regulamentador n.9 04.158/1969. Para conceder a segurana reformando a sentena, acentuou, em seu voto, o ilustre Relator, Ministro Amanho Benjamin, acompanhado pelos Ministros Dcin Miranda e Jarbas Nobre, aps transcrever os preceitos tidos como inaplicados, f. 80-2: "O impetrante combate a multa aplicada, com fundamento no 1 2.9 do art. 5 do Decreto n.9 84.158/1989, por entender que o Poder Executivo excedeu-se nas atribuies regulamentares que lhe competem. De fato, em nosso direito o regulamento um conjunto de preceitos editados pela Administrao, com o fim de esclarecer e facilitar a execuo da lei. Admite-se que, dentro da sua compreenso, o regulamento a desenvolva e complemente. Em termos fiscais, o Cdigo Tributrio Nacional prescreve que somente a lei pode estabelecer a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos ou para outras infraes nela definidas, art. 97, n.9 V. No art. 99 traa os limites doe atos regulamentares: "O contedo e o alcance dos decretos restringem-se aos das leis em funo dos quais sejam expedidos, determinados com observncia das regras de interpretao estabelecidas nesta Lei". Ora, na espcie, a Lei ou seja, o Decreto-lei 427 puniu, no 39

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do art. 29, "qualquer adulterao dos ttulos mencionados, com o propsito de obter-se seu registro". Adulterao, segundo Caldas Aulete, edio brasileira, Editora Delta, 1958, significa "ao ou efeito de adulterar, corrupo, falsificao, contrafao". Na conformidade da tcnica juridica, o Regulamento, no desenvolvimento da lei, alm de repetir-lhe o principio, poderia, vestindo o conceito de "norma em branco" que lhe atribui o Ministrio Pb lico, discriminar ou especificar diversas aes correspondentes adulterao. O Decreto n.9 84.150, porm, no procedeu assim. No 12.9 do art. 5.9, o que faz mandar punir com a mesma pena do II 3.9 do art. 2.9 do Dec.-lel n.9 427, a falta da data de emisso da nota promissria. Acontece, contudo, que adulterao e omisso ou falta so atos. substancialmente diversos. VA-se. desse modo, que o derreto, para os fins penais, equiparou adulterao, a omisso ou falta de data da promissria. Repare-se ainda que a adulterao punvel a que tem a finalidade de obter o registro do titulo, enquanto que a omisso ou falta punida, em si prpria, sem cogitar-se do propsito visado. Diante disso, no h outra concluso: a determinao do Decreto n.9 84.156 uma nova regra punitiva, que por ele, como ato regulamentar, no entanto, no podia ser editado. Em conflito com a lei, deixa de existir ou no merece obedincia, pura e simplesmente. Alis, o Dec.-lei 427 impe o registro da promissria dentro de 15 dias, d sua emisso, sob pena de nulidade. Se os representantes do Pisco encontraram notas promissrias sem a

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R.T.J. 84 as dvidas que estariam representando, e limitou-se em estipular a pesada multa de 50% do valor, para o caso de haver adulterao dos ttulos mencionados, com o propsito de obter se o seu registro. Judiciosas recomendaes dos hermeneutas salientam que a indagao sobre o fim da lei fonte de erros freqentes. A meus legis e a mens legislatoris nem sempre ministram elementos seguros para que se venha a dizer que os objetivos da lei esto sendo, na prtica, frustrados. Alis, no deve o Juiz pretender suprir deficincias e omisses atribudas a quem, legisla e, muito menos, escolher. entre qualquer das solues possveis para o suprimento da norma, aquela que considera a mais aceitvel. Artificio, ou no, expediente, ou no, a emisso dos ttulos sem data que no est na lei prevista, Jamais pode acarretar a apli -caodmultaesipdar o caso de adulterao com o propsito de obter-se o registro do titulo cambial. Data.venha, a locuo qualquer adulterao no pode abranger comportamento por ao e comportamento por omisso. A adulterao reclama uma ao de fazer e jamais se poderia conceber que de uma omisso pudesse advir qualquer adulterao. Considera o ilustre Juiz no ser razovel admitir que o legislador cominasse somente pena fiscal para o falsura positivo, esquecendo o omissivo. A esse propsito, cumpre recordar que, na classificao dos crimes, se distinguem os comissivos e os omissivos, sendo que aqueles exigem atividade positiva, da qual advm o evento, enquanto nos outros, o bem jurdico lesado pela simples inao."

data de emisso, os ttulos no poderiam ser registrados e assim, sofreriam a pena de validade que a lei assentou. No h outra sano. A conduta da lei encontra perfeita ressonncia na Lei Uniforme Relativa s Letras de Cmbio e Notas Promissrias aprovada pelo Decreto Legislativo n.9 54/1964 e promulgada pelo Decreto n.9 57.663 de 24.1.1966. Pelo art. 76 combinado com o art. 75, n.9 6, o ttulo a que faltar a indicao da data, em que passado, no produzir efeito. como nota promissria." Leio as disposies tidas como de aplicao negada, as quais se encontram transcritas a f. 79-80 (leu). Considero que, admitindo que o decreto regulamentador, ao impor a pesada multa, exorbitou da autorizao da lei, antes de lbes denegar vigncia, deu-lhes interpreta o que considero de todo razovel, o que se faz bastante para obstar o conhecimento do
recurso, circunscrito s lindes referidas.

Reconheo que a emisso das promissrias sem data possam desvirtuar os fins da lei. O prprio recorrido os confessou a f. 56-8 Disse ento atravs de seu procurador, o saudoso Professor Pedro Aleixo: "Est certa a afirmativa de que o legislador federal, ao promulgar o Dec.-lei n.9 427, teve em vista os efeitos danosos de negcios usurrios e atentou em que a clandestinidade dos mtuos propiciava a evaso tributria e o enriquecimento injusto. Mas necessrio que se tenha em vista que, para atingir os fins que estavam em sua mente, o legislador contentouse em exigir o registro dos ttulos cambiais dentro de determinado prazo, sob pena de consider-los nulos e insubsistentes

R.T.J. 84 As omisses do titulo podem ser supridas, segundo a lei, at a data de sua exigibilidade, como esclarece a Smula n.9 387, no afetada pela Lei Uniforme, com a qual se concilia, segundo os comentadores. A partir de ento, que o registro se impe, sob pena de nulidade. Assim, no prevendo o Dec.-lei n,9 427/1989 a multa para hipteses como a dos autos. No se tratando ao faz-lo, para hipteses outras de norma sancionada em branco, pois diverso o seu conceito, a exemplo do Direito Penal, no vejo em que o aresto impugnado tenha incorrido na falta suscetvel de admitir a reviso excepcional, como propugna a recorrente. o meu voto. EXTRATO DA ATA RE n.9 84.051 MG. Rel., Min. Thompson Mores. Flecte., Unio Federal, Ftecdo., Vicente 11guori (Advs.. Pedro Aleixo e outros). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o 'Min. Moreira Alves, depois do voto do Relator que no conhecia do recurso. Ausentes, ocasionalmente, os Mins. Xavier de Albuquerque e Leito de Abreu. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 2.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 15 de junho de 1978. Hlio Francisco Marques. Secretrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves: Tambm no conheo do recurso. Como o eminente relator,

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tenho como correta a deciso do Eg. Tribunal Federal de Recursos, cuja ementa bm sintetiza sua fundamentao: "Nota Promissria com a data de emisso em branco Aplicao da multa do Decreto-lei n.9 427/1989 Descabimento da sano. A nota promissria emitida com a data em branco carece de validade. No cabe, porm, a aplicao da multa prevista no Dec -lei n.9 427/1989, art. 2.9, Si 3.9, desde que o fato no constitui adulterao, nem demonstrou-se o propsito de obter-se o registro legal. O Decreto n.9 64.1543/1989 exorbitouse ao equiparar adulterao e mil/Mo. Concesso de mandado de segurana -para invalidar auto de infrao contrrio is regra legal" (1. 85). Improcede, pois, a alegado negativa de vigncia do art. 2.9, ff 39, do Dec.-lei n.9 427/1989. EXTRATO DA ATA RE n.9 84.051 MG. Rel., Itiompson Flores., Ftecte., Unio Federal. Recdo., Vicente Liguori (Advs., Pedro Aleixo e outros). Deciso: No conhecido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes to. Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Leito de Abreu. 2.9 SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 10 de agosto de 1976. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

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R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO N9 84.387 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Thompson Flores. Recorrente: Estado de So Paulo. Recorrida: Martinelli Monteiro & Cia. Ltda. Servios de composio grfica (Feitura e impresso de notas fiscais, fichas, tales, cartes, etc.). Sujeio, apenas, ao I.S.S. Aplicao da Constituio, art. 24, II, combinado com o art. 89, 19, do Decreto-lei n9 406/19613, com as alteraes introduzidas pelo Decreto-lei n9 84/1969, Tabela, itens X e XXI. II. Recurso extraordinrio que se no conhece, DM no verificados os pressupostos em que assentou.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 18 de junho de 1976 Thompson Flores, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Thompson Flores: Com este despacho no foi admitido o recurso extraordinrio, f. 131-33' "A impetrante alegou que seu objetivo social era a prestao de servios de composio grfica: feitura e impresso de notas fiscais, fichas de contas correntes, cartas, tales de pedidos, cartes etc. E est sujeita simplesmente ao pagamento do WS (art. 24 da C.F. e Dec.-lei n9 406, de 31.12.1968, modificado pelo Dec.-lei n9 834, de 8.9.1968), dispondo a lei que s o fornecimento de mercadorias com prestao de servios no especificados na lista Que fica sujeito ao imposto de circulao de mercadorias, no

sendo este o caso de impetrante que s fornece mercadorias especificadas na lista. A sentena concedeu a segurana e o acrdo de f. 108 e confirmou, verbis: "Os servios da impetrante consistem em impresso e feitura de notas fiscais, fichas de contas correntes, cartas, tales de pedidos, cartes e similares, para isso usa papis de terceiros e tambm fornecidos pelos encomendantes. Ora, nos termos do art. 24 da Carta Magna, compete aos Municpios os impostos sobre servios de qualquer natureza, no compreendidos na competncia tributria da Unio ou dos Estados, definidos em lei complementar (n9 II). A Lei Complementar o Decreto-lei n9 408/1988 (modificado pelo Dec.-lei n9 834/1989), cujo art. 89 define o IS e em seu pargrafo primeiro consigna que os servios includos na lista ficam sujeitos apenas ao imposto municipal, ainda que sua prestao envolva fornecimento de mercadorias. A Lista anexa no seu item 53 compreende a "Composio Grfica, encheria, zincografia, litografia e fotolitografia".

 R.T.J. 84 Quando o material fornecido relevante para a atividade, a prpria Lista excepciona, afirmando incidir o ICM sobre material. No caso, no houve essa exceo, pelo que se conclui que o imposto municipal sobre servios devido exclusivamente, com afastamento da incidncia do IChl. Isso, alis, foi decidido pelo TIT (79 Cmara, Proc. SF143.650/88, Junto por cpia nos autos, Da mesma forma no mesmo sentido vem decidindo este Tribunal (cf.. Julgados, XII, Ap. Civ. 135.493) e Agravos na. 143.836 155.264)." Alega a Fazenda que o acrdo contrariou o disposto no art. 89, do Dec.-lei 408, de 31.12.1988 e o ext. 23, inciso II 1 69, da Constituio Federal de 1969 e art. 19, 1 29 inciso I e 1 49 do Dec. n9 70.182 de 18.2.1972 (Reg. do IPI), porque equiparou "impresso e feitura" de notas fiscais, fichas, etc., composio grfica prevista no art. 89 do Dec -lei n9 406. Nos itens seguintes, passou a recorrente a demonstrar que "composio grfica" fase primria da impresso e com esta no se confunde, eis que constitu a fase preparatria de fundio dos tipos, atravs dos linotipos e a sua composio em caixa. E s a composio grfica est isenta do ICM. De outro lado, a mercadoria acabada produto industrializado e os trabalhos executados pela autora se incluem no capitulo 49, seo X, do Dec. n9 70.162. o produto industrializado est sujeito ao TOM, nos termos do art. 19 da Lei est. n9 9.590/1988. 4 douta Procuradoria opinou ao sentido da denegao do recurso. Indefiro o recurso. O Dec. n9 70.142 no foi prequestionado pois, no serve abe fins do recurso extraordinrio. *Minto
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ao mais, a deciso recorrida no negou absolutamente o poder impositivo da Fazenda Estadual sobre operaes relativas circulao de mercadorias. Entendeu, simplesmente, que o caso era de prestao de servios o que positivamente verdadeiro, Pois atividade da impetrante, como no se nega, a feitura e impresso de notas fiscais, fichas, cartas, tales., cartes, etc. Argumenta-se, e certo, que a feitura e impresso de notas fiscais etc. envolve fornecimento de mercadoria e tal atividade no est prevista na lista, aplicando-se, ento, ao caso, o 1 29, do art. 89, do Dec.lei re? 406, que diz: "o fornecimento de mercadorias com prestao de servios no especificados na lista fica sujeito ao imposto sobre circulao de mercadorias". Mas, a interpretao razovel mie a composio grfica ludas essa feitura e presso. Em tais condies, indefiro o recurso, com fundamento na Smula n9 489 do Colendo Supremo Tribunal." Acolhi, todavia o parecer da ilustre Procuradora Yedda de Lourdes Pereira, ao determinar o processamento do excepcional, provendo, assim, o Ag. 81.425, como tudo faz certo o apensado. Sem mais razes, subiram os autos a esta Corte, assim opinando a douta Procuradoria-Geral da Repblica, f. 151-52: "1. Concedendo mandado de segurana contra a exigncia do TOM as Instncias ordinrias entenderam que os impressos executados pelas tipografias esto sujeitos apenas ao ISS, por se enquadrarem no itens 53 da Lista de Servios (Decretolel n9 9340900, lisaim redigido: "Comro grfica, clichedn fia, litografia o Molitogr

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R.T.J. 84 dorias com prestao de servios no especificados na lista. 7. Opinamos, pois, que seja conhecido e provido o recurso. Braslia, 11 de maio de 1976. Miguel Franzino Pereira, Procurador da Repblica. Aprovo: Joaquim iludiu Riretro, 29 Subprocurador-Geral da Repblica." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): No conheo do recurso. Penso no assistir razo ao parecer transcrito da douta Procuradoria-Geral da Repblica. Introduz ele distines ao processo da composio grfica, estatuindo fases para justificar, tambm, a incidncia do ICM. Todavia, a lei no o fez, nem expressa, nem implicitamente, e o critrio adotado pelo legislador, atravs do Decreto-lei n 9 408/1988, art. 1 9 1 9, alterando o Cdigo Tributrio Nacional, afastou a possibilidade, salvo quando o excepciona. Com efeito. A Constituio, em seu art. 24, II, atribui dito imposto ao Municpio, com as ressalvas finais que introduziu. Disps o citado art. 8 9, 19: "Art. 89 O imposto, de competncia das Municpios, sobre servios de qualquer natureza, tem como fato gerador a prestao, por empresa ou profissional autnomo com ou sem estabelecimento fixo, de servio constante da lista anexa. 1 9 Os servios includos na lista ficam sujeitos apenas ao imposto previsto neste artigo, ainda que sua prestao envolva fornecimento de mercadorias." Adveio o Decreto-lei n9 834/1989, alterando a lista dos servios, pre-

Pela letra a do permissivo constitucional, o apelo extremo argi ofensa ao art. 23, II e 89, da Constituio, negativa de vigncia ao art. 89 , Decretolei n9 408/1988, e art. 1 9 29, inciso I, e 5 49, Decreto n9 70.182, ' de 1972 (Regulamento do IPI). A Recorrida dedica-se ao ramo de papelaria e tipografia, executando a impresso de notas fiscais, fichas de contas-correntes cartas, tales de pedidos, cart es, etc. Trata-se, portanto, de produtos de artes grficas, contemplados e tributados na tabela de incidncia do IPI, captulo 49, posio 49.09 a 49.11. Impresso tipogrfica no sinnimo de composio grfica. Esta a primeira fase do processo e consiste no preparo da chapa que vai ser impressa; ou, na definio de Caldas Aulete, citada no patecer da Dra. Yedda de Lourdes Pereira, no agravo em apenso: "a reproduo ou passagem de um manuscrito para caracteres tipogrficos antes de entrar no prelo." Existem estabelecimentos que se dedicam apenas composio grfica, pelo processo de linotipia ou estereotipia, fornecendo s tipografias e editoras as chapas destinadas impresso. Outros especializam-se na confeco de clichs, fotolitos, zincogravuras, por encomenda de particulares ou indstrias grficas. Estes os servios do item 53 da Lista do 1E413, que no se confundem com o processo tipogrfico, de que so parte. 8. Ao vedar a cobrana do ICM sobre a sada de impressos, que se incluem na categoria de produto industrializado, o mesto recorrido ofendeu a competncia tributria do Recorrente e negou vigncia ao art. 89, 5 2,9 do Decreto-lei n9 408 (nova redao do Decreto-lei n9 834, de 1989), que prev aquela incidncia no fornecimento de merca-

R.T.J. 84 vista no Decreto-lei n9 406/1968. Ela taxativa, no tolerando IBS, a no ser nas hipteses que contempla, com a excluso de outras. Quando o admitia, se fazia expressa, como sucedia na tabela primitiva, itens X e XXI, pelo fornecimento de alimentos e bebidas e outras mercadorias pelas casas de diverses, hotis e hospedarias. A vigente relao j no introduz as ressalvas, melhorando a do Municpio (Baleeiro, eX o Tributrio Brasileiro, Ed. 74, 1975, p. 244). Assim, nos casos de tipografia, posto que empreguem nos seus servios Unta, papel e ingredientes outros, ficam eles absorvidos com a impresso realizada; perdem o seu valor comercial, no so eles vendidos como bens corpreos, merecendo, pois, tributado o servio prestado, o qual, como expresso a lei, afasta a incidncia de outros. No vejo, assim, tenham os decisrios impugnados denegado vigncia aos preceitos j aludidos,

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antes, a meu sentir, lhes deram razovel aplicao, o que afasta a possibilidade de conhecimento do excepcional, &Sala n9 400, primeira parte. o meu voto. EXTRATO DA ATA RE 84.387 SP Rel. Ministro Thornpson Flores. Ente., Estado de Mio Paulo (Adv., Evangelista Gredosa C. Marcondes). Recdo., Martinelli Monteiro & Cia. Ltda. (Adv.. Pedro Manfrinato Ridal). Deciso: No conhecido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro ThomPaon Mores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 29 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 18 de junho de 1976. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL 319 84.708 -- RS

(Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Antonio Neder. Recorrente: Bento Ataides da Silva. Recorrido: Jandir Ambrosi. Tribunal do Jri. Formulao dos quesitos referentes legitima defesa. Negado pelo Conselho de Jurados o uso dos meios necessrios, cabe pergunta-10 sobre o excesso culposo. Orientao que ultimamente prevalece no Supremo Tribunal em votao majoritria. 5. Recurso extraordinrio a que se nega conhecimento. ACRDO o Supremo Tribunal Federal por sua Primeira Turma, unanimeVistos e relatados estes autos no conhecer do recurso, de Recurso Extraordinrio Crimi- mente, nal n? 84.708, do Estado do Rio de acordo com as notas juntas. &aglia, 27 de outubro de 1977. Grande do Sul, em que recorrente Bento Ataides da Silva e Mac rtm., Presidente. Anrecorrido Jandir Ambrosi," decide tonio Soder, Relator.
Precedentes da Corte. Ressalva do entendimento pessoal do Rektor.

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R.T.J.

84 em excesso de legitima defesa quando o agredido podia ter escolhido um meio menos prejudicial ou usou imoderadamente do meio que teve de recorrer" (Comentrios ao Cdigo Penal, vol. 1, Tomo 29, p. 300).

RELATRIO O Sr. Ministro Antonio Neder: I. Ao julgar, por uma de suas Cmaras, a Apelao Criminal n9 15.363, da Comarca de Canela, deu-lhe provimento o eg. Tribunal de Justia sul-rio-grandense, ut acrdo de f. 288 a 270, assim redigido no essencial: "Acordam, em Cmara Criminal Especial, unanimidade, dar provimento apelao interposta por Jandir Ambrosi, vulgo "Gringo", para, forte em disposto no art. 584, III, letra k, do Cdigo de Processo Penal, nulificar o julgamento pelo Tribunal do Jri, em razo da no formula o de quesito peticionado "oportuno tempore" e reputado obrigatrio pela jurisprudncia prevalente. Custas, ex lege. 1 Sustentara a defesa agira apelante em legitima defesa. Mas, refusada a moderao, quer dos meios escolhidos, seja do seu emprego, pediu fosse reconhecido decorrera o excesso a titulo de culpa e no dolosamente (ata de f.). Questionado o Jri sobre se "os meios usados pelo ru, para repelir a referida agresso, eram necessrios", respondeu "no" por quatro (4) votos contra trs (3). Ante essa contestao, o Dr. Juiz Presidente julgou prejudicados os demais quesitos, inclusive o assim redigido: "o ru excedeu culposamente os limites da defesa?". Essa deciso motivou o protesto da defesa e interposio do recurso, ultimando a nulidade do julgamento. 2. A razo jurdica est com apelante. A culpa, stricto senso, a evidenciar o excesso no se restringe ao uso dos meios, insere-se, igualmente. na escolha destes. Essa a lio de Nelson Hungria, ao pontitiflear: "Como j dissemos acima, s h falar-se

De par com o "excesso doloso" a desfigurar a legitima defesa, compossivel juridicamente o "excesso culposo" a tipificar o elemento subjetivo (pargrafo nico do art. 21 do Cdigo Penal) e de formulao nece,ssris em consonncia com manifestaes de jurisprudncia transcritas na obra de Henny Goulart (Excesso na Defesa, ed. da Editora Revista dos Tiibunais, RT), citados na apelao, destacando-se: "A resposta negativa ao emprego de meios necessrios no prejudica a votao do quesito do excesso culposo. E no prejudica porque o excesso tanto pode ocorrer na falta de moderao, como no emprego de meios necessrios. Justamente o uso de meio desproporcional ofensa que melhor evidencia o excesso na reao" (TJSP-R.T. 244-89). "Negado o quesito do uso de meios necessrios, nem por isso estaro prejudicados os restantes, mormente o do excesso culposo. Este pode ocorrer tanto no melo quanto no modo da reao" (TJSP-RT 305/122). Denegada a proposio do enunciado quesito aos jurados, cerceando a defesa, acarretou a nulidade do julgamento. Devendo ser renovado, com observncia das formalidades legais." A esse acrdo interps recurso extraordinrio Bento Ataides da Silva. assistente do Ministrio Pblico, o qual, baseado no art. 110, d, da Constituio, alegou que transcrito julgado se acha em divergncia com os acrdirtos-pitradigm as que indicou, verbis (t. 2 73 a 216):

R.T.J. 84 'Provendo a apelao por esta (defesa) interposta, decidiu a Egrgia Cmara Criminal Especial, em manifestao uniforme (f. 288 usque 270) ser causa de nulidade do julgamento a no proposio do quesito referente ao excesso culposo, perante a negativa do uso dos meios necessrios, em Acrdo que tem a seguinte ementa: "A culpa stricto sena a evidenciar o excesso no se restringe ao fizo dos meios, Insere-se igualmente na escolha destes. Nulidade do julgamento por no formulado quesito atinente ao excesso culposo normativizado Pela jurisprudncia, peticionado pela defesa." Assim, entendendo ter se caracterizado, com a negativa da proposio do quesito sobre o excesso culposo na escolha dos meios repulsivos, a Colenda Cmara j nominada anulou o julgamento, determinando 'sua renovao. Esta deciso, permissa mxima vnia, contraria frontalmente outras tomadas no s pelo Supremo Tribunal Federal, como tambm por diversos outros Trihunais ptrios, todos posteriores aos citados pelo apelante ora recorrido e renovados no mencionado Acrdo. Do pretrio Excelso, destaca-se: "Quesito sobre excesso culposo s teria cabimento depois de negada a moderao e desde que o Jri tivesse afirmado a repulsa necessria." (ongssitd 2. Nenhuma violao houve "ao art. 21 do Cdigo Penal. Leto AS bem elaboradas ponderaes da Ministrio Pblico em RUM contra-razes neste recurso. Contudo, go-somente geLsa de coMplementao ao correto

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raciocnio exposto na apontada contradita da Promotoria, no atinente RO no questionamento do quesito formulado acerca do excesso culposo, convm sublinhar que, para a configurao da legitima defesa, a necessidade da repulsa se apresenta como princpio e limite da exeludente, prejudicial da mesma. J a moderao, decorre da proporcionalidade entre a agresso e a reaco. Assim, no podia mesmo ser submetido votao, como acertadamente no foi, o quesito sobre o excesso culposo, que s torta cabimento depois de negada a moderao e desde que o Jri tivesse afirmado a repulsa necessria. S assim caberia a indagao sobre se excesso fora culposo ou doloso. No esclarecedor parecer da douta Procuradoria-Geral foram respondidas superiormente as argies do recorrente. Incluindo esse parecer entre as razes do meu voto. Conheo do recurso mas lhe nego provimento. (1* Turma S.T.P., RE 70.892, de 1971, It.T.J., 59/223). Tambm da mesma Turma o Acrdo prolatado no Rabeais Carpes nv 50.580 publicado igualmente na R.T.J., 84/347, j citado nas contra-razes da apelao a f. 242 usou 245. Muito embora tautologia seja, no atendimento s exigncias formais para admissibilidade do R.E. Interposto, entende o recorrente necessria a transcrio da parte que discrepa do Acrdo recorrido. Afigura-me fora de dvida que o paciente no sofre o constrangimento ilegal alegado. Da leitura do termo de votao dos ~aos verificase que os jurados, apesar de responderem toe o ru. pra ticou sista edobifeaprpria,

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R.T.I. 84 repelindo agresso injusta e atual (87, 49 e 59 quesitos), negaram que fossem necess -rios os meios por ele usados para repelir a agresso (79 quesito). Diante da resposta ao 79 quesito, ficaram prejudicados os oitavo e nono, atinentes ao uso moderado dos menciona-, dos meios e ao excesso culpo". Desse modo, afastada a legtima defesa, veio o ru a ser condenado por homicdio simples,_ pena de 6 anos de reclusao e pena acessria de perda da funo pblica. Pelo exposto e tendo em vista o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, nego o pedido." (ob. loc. citados). dos pelo ru na repulsa agresso prejudicado deve ser considerado o relativo ao excesso culposo "
da doutrina e jurisprudncia, que a legtima defesa so-

"A tese esposada peto Acrdo recorrido mereceu srias criticas do Eminente Ministro Amaral Santos quando este acolheu o parecer da Procuradoria-Geral para razes de seu voto, no primeiro dos Acrdos citados neste R.E. Continha dito parecer o seguinte trecho: "Formulados como foram os quesitos referentes necessidade e moderao separadamente, de forma correta, e negada a necessidade, desaPareceu a excludente. Ilgico, verdadeiro contra-senso, seria indagar do uso moderado de meios desnecessrios". (R,T,J., 59/228). Mas, no s o Supremo Tribunal Federal discorda frontalmente da tese esposada pela Colenda Cmara Criminal Especial deste Egrgio Tribunal. A Revista dos Tribunas publica, em seu volume 440, p. 447, Acrdo unnime da Colenda Segunde Cmara Criminal do Egr. Tribunal de Justia do Estado do Paran, prolatado na Ap. Cr. n9 253/1971: "Negado polo $ri quesito
ols neradiada ias
~kW TOM-

mente se integra se todos os quesitos pertinentes sua configurao foram respondidos favoravelmente ao ru, o que no ocorreu no caso dos autos. O MM Juiz, julgado prejudicado o quesito referente ao excesso culposo, agiu corretamente, de vez que tal quesito somente poderia ser levado considerao dos Srs. Jurados se o Jri tivesse afirmado que os meios usados na repulsa eram necessrios para, em seguida, negar a moderao. Como bvio, negada pelo Jri a necessidade dos meios usados na repulsa, claro est que o Jri no reconheceu tivesse o apelante agido em legitima defesa e, portanto, no poderia o Dr. Juiz levar considerao do Conselho de Sentena o 89 quesito pertinente ao uso moderado desses meios. Em face dessas respostas que o MM. Juiz julgou prejudicado o 99 quesito, referente ao excesso culposo, e isto porque o Jri no reconheceu a existncia da necessidade da repulsa. Igualmente o Egrgio Tribunal do Estado de Santa Catarina tem posicionamento contrrio; ao da Cmara Criminal Especial deste Tribunal, no que se refere formulao do quesito relativo ao excesso culposo, quando negado pelo Conselho de Sentena a necessidade dos meios empregados na repulsa. Negado o quesito referente ao emprego dos meios necessrios no de ser submetido a votao o relativo ao excesso culposo (R.T., 418/336/.
Com a devida vnia, tambm a ~ris* Se sesta Ga% e~-

 R.T.J. &I dimento diverso do adotado pelo 4. A matria, conto all se v. Acrdo recorrido, indicando recOnhece, opinativa e o teor ser a necessidade da defesa do art. 21 e de seu pargrafo cendal sine qus nen da exnico, da Cdigo Penal, d marcludente em tela e no uma gem ao conflito interpretative. condio da qual possamos presDe um lado, h os que entencindir e sem a qual haveria dem que a moderao da defesa defesa excessiva Mo Ley y 111 e o excesso culposo somente Delito, Adia, Ed. Sudamericana, podem ocorrer se afirmado o B. Aires, 1987, p. 297)." uso de meios necessrios. A UtiAdmitido que foi o recurso, no lizao de meios desnecessrios, razoou a parte recorrente, mas por conseguinte, exclui a formuMP local e o recorrido Jandir lao de quesitos concernentes Ambrosi deduziram estas razes: moderao dos meios e 8A ... (l). excesso culposo. Essa, a tese nobre Dr. Procurador-Geral contra a qual se insurge a impeda Repblica, reportando-se ao trao (v. R .T.J. 51/356 e parecer que emitiu na Petio de 64/347; DJ 24.3.1972, ' p. 1.532). 110 n9 53.850, de Sergipe, opinou 5. A corrente oposta aspelo conhecimento e provimento senta no pressuposto terico de do recurso. que o uso de meios desnecessDito parecer o seguinte (f. rios no exclui o excesso cul307 a 911): poso, pois este tanto pode residir no uso de meios desnecessrios, 1. Sustenta-se, no presente s ianto na utiliza imoderada mit, a nulidade do julgamento g (v, Rent meios ne pelo Jri porque, tendo os jura/447, 42/243, 41/464; DJ de dos afirmado a desnecmddade 16.8.1953, p. 710). dos meios empregados em caso de alegado legitima defesa, o Data venta das opinies Juiz considerou prejudicados os em contrrio, ficamos COM a quesitos subseqentes, relativos orientao dos primeiros, ou moderaco no uso dos meios seja, dos que entendem que, ao e ao carter culposo do excesso caso de ser respondido negattliporventura havido. mente ao quesito sobre o uso de meios necessrios, Prejudica2. A tese da impetrao dos ficam os demais quesitos. a de que tais quesitos no podliun ser suprimidos, porque, no Em nosso direito positivo, dizer do eminente Ministro XaS.ta venda, no cabe outro envier de Albuquerque (citado, a tendimento. propsito), o A legitima defesa somente se configura se respondidos afir"excesso de defesa pode clasmativamente todos os quentos se quando o agente uso de dos elementos que a integram; meios no necessrias, como Injustia da ateado, ima atuaquando usa imoderadamente lidade ou iminncia e uso de de meios necessrios" (In meios necessrios reputas, 70/345). feito moderadamente. 3. A questo no nOm. it o que decorre, Milan: Ne julgamento do Ne ne 52.117velment/ do disposto no art. 21 ES (ht ttL, 70/345), tal a mesdo Cdigo Penal, vagis: ma debatida em profundidade. Art. 21. Entende-se em levoto do Relator, Ifteistro vitei" defesa quem, usando Xavier de MbUmartgae, astMie mmiesmeameette dos sem asa eacilatO da Judegrednela a cenrios, repele teteia agres romenos mesmo no Ms dat so, atuak ot iminente, a Magna Corte:

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direito seu ou de outrem" (o grifo no do original). Por conseqncia, ainda nos termos da lei penal, s pode ocorrer o excesso culposo, se excedidos os limites da legtima defesa, ou sei a, o uso imoderado dos meios necessrios. o que deflui do pargrafo nico do Cdigo Penal,
verbis:

"Pargrafo nico O Agente que excede culposamente os limites da legitima defesa, responde pelo fato, se este punido como crime culposo." Um desses limites o uso de meios necessrios, e, conseqentemente s pode haver excesso se houver uso imoderado desses meios, nunca, porm, se desnecessrios os meios porque, ento, j estaramos fora do mbito da legtima defesa. Se algum para repelir a invaso de um menor, em seu quintal, que est apanhando uma fruta da rvore, desfechalhe um tiro, caracteriza-se, de logo, a desnecessidade do meio empregado, e conseqentemente, por afastada de plano a legtima defesa, no h por que indagar pelo uso culposo dos meios empregados. g preciso que, afastado o excesso culposo, fique caracterizada a legtima defesa pela integrao de todos os seus requisitos. Ora, no caso do uso dos meios desnecessrios, afastado que seja o uso culposo (ainda que admitida a possibilidade) aio milita a favor do agente a justificativa da legitima defesa. 16. Em suma, pela nossa lei, que s cuida dos meios necessrios, o excesso culposo restringe, mas no elimina a legtima defesa, enquanto diante da desnecessidade dos meios, no h que cuidar, desde logo, de Mgftinas defesa" o relatrio.

VOTO Sr. Ministro Antonio Neder (Relator): I. A divergncia est demonstrada pelo Recorrente. Portanto, conheo do recurso extraordinrio. Quanto ao mrito, sabemos todos que a matria das mais discutidas, quer nos Tribunais, quer pelos doutrinadores. Supremo Tribunal, conforme seja a sua composio, adota por vezes uma orientao, por vezes outra. Alguns arestos deste Alto Pretrio sustentam o ponto-de-vista preconizado pelo Recorrente, outros afirmam a tese do acrdo impugnado. tema foi debatido ultimamente em pelo menos trs julgamentos do Plenrio. Refiro-me aos destes casos: RECr n9 79.530 de 5.5.1976, RHC n9 53.850, de 6.10.1976, e RECr n9 83.153, de 6.10.1976. acrdo do primeiro est redigido com esta ementa pelo nobre Ministro Rodrigues Alckmin, que o relatou: "Jri. Quesitos. Legitima defesa. Negado o uso de meios necessrios, cabe indagao sobre excesso culposo. Recurso conhecido e no provido." Quanto ao segundo, eis a ementa do respectivo acrdo, redigida pelo nobre Ministro Cunha Peixoto, que o relatou. "Haboas Corpus Jri Quesitos Legitima defesa Excesso. Negada pelo Conselho a necessidade dos meios empregados pelo agente, ainda assim devem ser questionados a moderao e o elemento subjetivo determinador do excesso. Suprimidos estes quesitos. anula-se o julgamento. nobres corpos concedido em parte." .0 acrdo do terceiro caso contm a seguinte ementa, redigida pelo nobre Ministro Cunha Peixoto, que o relatou:

R.T.J. 8-4 "Jri Legitima defesa Excesso. Negada pelo Conselho a necessidade dos meios, ainda assim, devem ser questionados a moderao e o elemento subjetivo determinador do excesso. Suprimidos estes quesitos, anula-se o Julgamento. Recurso extraordinrio criminal conhecido e provido em parte." Em todos esses trs julgamentos discutiu o Supremo Tribunal, de modo amplo, a questo que se apresenta neste recurso, e cada Ministro firmou sua Posio. Quanto a mim, votei com a corrente minoritria. Embora continue na convico de que deve prevalecer o pontode-vista que segui nos trs citados julgamentos, estou em que me cumpre seguir a orientao da maioria da Corte, para no enfraquecer a sua funo uniformizadora do direito federal. Com a ressalva do meu entendimento pessoal, voto com a maioria da Casa, atento fundamentao

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deduzida pelos nobres Ministros Alckmin e Cunha Peixoto nos arestos acima referidos, e, assim, no conheo do recurso, pois certo que o acrdo impugnado se harmoniza com sobreditos precedentes. EXTRATO DA ATA RECr 84.708 RS Rei.nistro Antonio Neder. RateBento Atades da Silva (Adv., Srgio Haas). Recdo., Jandir Ambrosi (Advs. Jocely Victor Janfofice, Carolina Stahlhiifer e outro). Deciso: No conhecido, unanimidade de votos. Impedido o Sr. Ministro Soares Mufioz. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Cunha Peixoto e Soares Mmioz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Rodrigues Alckm1n Subprocurador-Geral da Repblica o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 27 de outubro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 84.712 PR (Primeira Turma)

Relatar: O Sr. Ministro Mac Pinto: Recorrente: Estado do Paran. Recorridos: Elmo Hilton Ribeiro e outros. Funcionalismo (PR). Gratificao de produtividade (Lei n7 8.212/1971 e n7 8.599/1974). Exame de direito bicai. Incidncia da Smula n9 280. Condenao, no entanto, em honorrios de advogado na ao de mandado de segurana. Impossibilidade. Aplicao da Smula n9 512. Recurso extraordinrio parcialmente conhecido e provido. ACORDA0 Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de Julgamento e das notas taquigrficas, por tmanimidado de votos, conhecer e Prover parcialmente o recurso. Braslia. 22 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente e Relator.

580 RELATRIO

R.T.J. 84 Conto funcionrios fisco-arrecadadoreS, foram beneficiados pela Lei no 6.212/1971 com o chamado P rmio de P roduti -vidae,cuj stinaoextamente a mesma da "gratificao de produtividade" agora reclamada, variando apenas, no quantum, que, no caso dos impetrantes muito maior. A concesso do benefcio pleiteado viria ferir frontalmente os dispositivos constitucionais que vedam a acumulao de cargos ou funes. Se os impetrantes vm percebendo, em altssimos tetos, gratificaes de produtividade, que compreendem "quotas" e um elenco de benefcios que os distanciam, em remunerao, de seus colegas lotados em outras reparties, com tarefas semelhantes, onde a moralidade. ou legitimidade de um pedido desta natureza? Portanto, no somente pelos fundamentos do parecer do DESP citado pelos impetrantes entende esta autoridade ser descabido o pedido, mas, principalmente porque j gozam de benefcio especial semelhante decorrente de lei normativa do rgo de sua lotao. Desnecessrio, pois, seria a expressa vedao na lei daquilo que vedado pela Constituio e pelas normas disciplinadoras do servio pblico..." (f. 75-6). O Tribunal de Justica, por maioria de votos, deferiu o pedido. Consignou o acrdo: "... Em razo desse dispositivo (4 29 do art. 29 da Lei n9 6.212/1971), conservam os impetrantes os direitos dos cargos de advogado, engenheiro, economistas e contadores respectivamente, no se lhes podendo negar o direito invocado,

O Sr. Ministro Bilac Pinto: No Estado do Paran, a Lei n9 8.212, de 1971, dispondo sobre o regime de trabalho e remunerao dos funcionrios fisco-arrecadadores do Departamento de Rendas Internas da Secretaria da Fazenda, transformou, modificou e alterou as sries de classes de Agente Fazendrio, Economista, Advogado e Contador, conferindo a seus ocupantes um "prmio de produtividade". Posteriormente, a Lei n9 6.569, de 1974, instituiu uma "gratificao de produtividade", conferindoa aos integrantes das sries de classes de Engenheiro, EngenheiroMecnico e Advogado, do Quadro tinte de Pessoal. Julgando-se com direito "gratificao de produtividade", aqueles que tiveram os seus cargos transformados, modificados ou alterados, agora Consultor Jurdico Tributrio, Perito Avaliador, Auditor Econmico Tributrio, Auditor Tributrio , reclamaram, admi nistrativamente, a sua percepo, valendo-se, para tanto, do art. 29, 29, da Lei n9 6.212, de 1971, verbis: "Os cargos transformados, mo_ dificados ou alterados, aludidos no n9 1 e 2 da referida tabela, para fins de direito e deveres, conservaro as caractersticas dos cargos originais." Sem xito junto Administrao, pediram segurana. Em suas informaes, salien' tou a autoridade apontada como coatora: "O que pretendem os impetrantes nada mais, nada menos, que o auferimento acumulado de vantagem que, por lei especial j de longa data vm percebendo.

R.T.J. 84 conforme, procedenteMente, sus.. tentam, sob pena de se violar o princpio do direito adquirido" (f. 94). Esta a ementa do acrdo: " devida a gratificao de produtividade aos funcionrios de cargos transformados, modificados ou alterados, desde que lhes ficou assegurado, para fins de direito e deveres, a conservao das caractersticas dos cargos originrios" (f. 93). Concedida a segurana, o aresto condenou ainda o vencido ao pagamento de custas e honorrios de advogado. O recurso extraordinrio, pela letra a, alega contrariedade ao art. 98, pargrafo nico, da CF, e negativa de vigncia ao art. 29, 29 da Lel de Introduo, e ao art. 19 da Lei n9 1.533/1951, e, pela letra d, aponta dissdio com as Smulas na. 839, 512 e acrdos quanto interpretao do preceito constitucional citado. A Procuradoria-Gerai da Repblica, invocando a Smula n9 280, contrria ao conhecimento do recurso. Leio o parecer: "No deixa de ser possvel que, deferindo o pedido, a maioria do Tribunal haja afrontado, ou erroneamente interpretado, o direito aplicvel. Importa, contudo, proclamar o carter estritamente local desse direito, e concluir, base dessa premissa, que invivel o recurso extraordinrio. A leitura do acrdo recorrido traz evidncia que, em nenhum momento, o Tribunal de Justia esteve perto de se escorar na isonmnia para deferir a segurana, ou de promover, inconstitucionalmente, urna equiparao despropositada. Tampouco as leis locais aplicadas espcie versaram equiparao, hiptese em que, por contrrias Constituio da Repblica, no teriam merecido garantia de vigncia" (f. 160-1). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Bilac Pinta (Relator): Tambm a meu ver, o acrdo se ateve estritamente ao exame de direito local: Leis n9 6.212, de 1971, e n9 6.569, de 1974. Deferiu o pedido, valendo-se destes textos legais, para assegurar aos impetrantes a percepo da chamada "gratificao de produtividade", sem que, para tanto, equiparasse remunerao ou fizesse uso do fundamento de isonomia. O caso requer, neste ponto, aplicao da Smula nv 280. No entanto, o acrdo traz condenao em honorrios de advogado com o que se atritoU com a Smula n9 512, um dos fundamentos do apelo final. To-s nesta parte, conheo do recurso, provendo-o assim para excluir do acrdo a condenao em honorrios d advogado. EXTRATO DA ATA FtE 84.712 PR. Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte., Estado do Paran (Adv., Rubens de B. Brisolla (Procurao arquivada no S. Judicirio). Recdos., Elmo Hilton Ribeiro e outros (Adv., Mauro Joo Sales de A. Maranho). Deciso: Conhecido e provido, parcialmente, nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bllac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Mufioz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 22 de novembro de 1977. Antnio Carlos de finda Braga, Secretrio,

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R .T. . 84 RECURSO EXTRAORDINARIO N 84.732 RJ (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrente: Deoclcio Coelho. Recorridas: 1) Serraria Santo Antnio do Engenho Novo Sociedade Annima. 2) "Atlntica" Companhia Nacional de Seguros. Honorrios de advogado. Ao de indenizao por ato ilcito. Fixao em percentagem sobre a soma das prestaes vencidas e doze das vincendas. Admissibilidade desse critrio e sua prevalncia sobre o da aplicao, agora considerada incabvel, do art. 97, 4 9 da Lei n 4.215/1963. Reviso e modificao da jurisprudncia anterior do Supremo Tribunal Federal. Recurso extraordinrio conhecido, mas no provido..

ACRDO Vistos; relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, de conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, conhecer, em parte, unanimemente e negar provimento, por maioria de votos. Braslia, 14 de outubro de 1976. Djaci Falco, Presidente. Xavier de Albuquerque, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: Julgada nas duas instncias esta ao de indenizao dos danos sofridos pelo autor, atropelado que foi por veiculo da primeira recorrida, objeto de contrato de seguro com a segunda, recorre, aquele, extraordinariamente, em busca de reparao do dano esttico, de juros compostos, ao invs de simples, de honorrios advocaticios calculados na forma do art. 97, 4 49 da Lei n9 4.215, de 1963, e de juros e correo monetria sobre a indenizao do seguro devida pela segunda recorrida. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Quanto ao

dano esttico, afirmou a sentena que o recorrente no comprovou que as deformidades apontadas lhe hajam trazido reflexos prejudiciais economia. E o acrdo, por seu turno, asseverou que foi em considerao ao dano morfolgico que se fixou a indenizao do dano material, esta coberta pela penso vitalicia. Creio que tais concluses radicam em circunstncias de fato insuscetveis de reviso nesta instncia. Com relao aos juros compostos, entendeu o acrdo que s cabem nas hipteses de crime, no nas de simples delito civil. A despeito da grande hesitao jurisprudencial sobre o tema, est o julgado de acordo com o que decidimos em plenrio a 5.9.1974, ao julgarmos os ERE 76.594. Os juros e a correo monetria da indenizao de seguro, esta devida pela segunda recorrida, no foram objeto do pedido inicial. S na apelao, porque a sentena obviamente os omitiu, foi que o recorrente lembrou-se de pedi-los. Quanto aos honorrios, contudo, tem razo o recorrente, pois se devem calcular na forma do art. 97, i 40 da Lei n9 4.215/1963. Nessa parte e para tal fim, conheo do recurso e dou-lhe provimento.

R.T. J. 84 EXTRATO DA ATA RE 84.732 RJ Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Recte., Deoclcio Coelho (Advs., Joo Geraldo Tavares Cavalcanti e outro). 14. Recda., Serraria Santo Antnio do Engenho Novo S.A. (Adv., Volmar de Paula Freitas), 211 Recda., "Atlntica" Companhia Nacional de Seguros (Adv., Paulo Noemi X. da Silveira). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Moreira Alves, depois do voto do Relator que conhecia do recurso lhe dava provimento parcial. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu. Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 2 Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 26 de maro de 1976. Hlio Francisco Marques, Secretrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves: Pedi vista dos autos para examinar a base sobre a qual dever Incidir a percentagem relativa aos honorrios de advogado. Do exame a que procedi cheguei concluso de que o principio constante no 49 do art. 97 da Lei n9 4.215/1963 (principio especial) no foi revogado pela norma geral, concernente a pedido de prestaes vencidas e vincendas, constante do art. 260 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que isso no ocorre no caso o preceito geral s revoga o especial, segundo o entendimento que se me afigura mais correto do 29 do art. 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, quando vise, inequivocamente, a revog-lo. Acompanho, pois, o voto do eminente relator. EXTRATO DA ATA RE 84.732 RJ Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Recte.,

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Deoclcio Coelho (Advs., Joo Geraldo Tavares Cavalcanti e outro). 0 Recda., Serraria Santo Antnio do Engenho Novo S.A. (Adv., Volmar de Paula Freitas). 2" Recda.. "Atlntica" Companhia Nacional de Seguros (Adv., Paulo Noemio X. da Silveira). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Cordeiro Guerra, depois dos votos do Relator e do Ministro Moreira Alves que conheciam do recurso e lhes davam provimento parcial. Ausente, justificadamente, o Ministro Leito de Abreu. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Leito de Abreu. 2 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 6 de abril de 1976. Hlio Francisco Marques, Secretrio. VOTO (VISTA) O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O eminente Ministro Relatar Xavier de Albuquerque. acompanhado pelo eminente Ministro Moreira Alves, d provimento, em parte, ao recurso para que os honorrios de advogado sejam calculados de acordo com o art. 97, 49, da Lei n9 4.215/1963, no obstante reconhecer que os juros compostos s cabem nas hipteses de crime, no nas de simples delito civil, de acordo com o decidido em Plenrio a 5.9.1974, nos FIRE 76.594. Ora, parece-me, que, pelo mesmo motivo, no tem aplicao 49. da Lei espcie o art. 97, n4.215, de 27.4.1963, que se refere, exclusivamente, s aes de responsabilidade civil no decorrentes de crime. Tal entendimento, a meu ver, se Impe, porque o novo Cdigo de

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R.T.J. 84 Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 2 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasllia. 27 de abril de 1976. trio.
Hlio Francisco Marques, Secre-

Processo Civil regulou inteiramente a matria dos honorrios devidos pela sucumbncia, no Capitulo II, Seo III, sem ressalva do disposto no Capitulo VI da Lei no 4.215, de 27.4.1963. Observo que o art. 97 do Estatuto dos Advogados no diz respeito aos honorrios da sucumbncia, mas hiptese prevista no art. 97, caput da Lei n9 4.215, de 1963, ou seja diversa; na falta de estipulao ou acordo, os honorrios sero fixados por arbitramento judicial em percentagem sobre o valor da causa, na forma especificada em seus pargrafos. Neste contexto se insere a regra do 49 do art. 97 citado. Isto , pela norma do 4 49, devem ser pagos os honorrios do advogado pela parte que o constituiu, no pelo vencido na lide, por fora do critrio da sucumbncia, que se regula pelo novo Cdigo de Processo. Por esses motivos, data venia dos eminentes votos que me precederam, conheo do recurso, mas lhe nego provimento. PROPOSTA DE REMESSA AO PLENO querque (Relator): Sr. Presidente, proponho a remessa ao Pleno. At l, reexaminarei o meu voto, luz das contribuies que foram trazidas pelo eminente Ministro Cordeiro Guerra. EXTRATO DA ATA RE 84.732 RJ Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Recte., Deoclcio Coelho (Advs., Joo Geraldo Tavares Cavalcanti e outro). 1 4 Recda., Serraria Santo Antnio do Engenho Novo S.A. (Adv., Volmar de Paula Freitas). 20 Recda., "Atlntica" Companhia Nacional de Seguros (Adv., Paulo Noemio X. da Silveira). Deciso: Remetido ao Tribunal Pleno por indicao do Ministro Relator. Unnime.
O Sr. Ministro Xavier de Albu-

RELATRIO tncias esta ao de indenizao dos danos sofridos pelo autor, atropelado que foi por veiculo da primeira recorrida, objeto de contrato de seguro com a segunda, recorre aquele, extraordinariamente, em busca de reparao do dano esttico, de juros compostos, ao invs de simples, de honorrios advocaticios calculados na forma do art. 97, 4 49, da Lei n 4.215/1963, e de juros e correo monetria sobre a indenizao do seguro devida pela segunda recorrida. Levado o processo Segunda Turma, ali cheguei a votar no sentido de dar provimento parcial ao recurso, apenas no tocante ao clculo dos honorrios advocaticios em obedincia jurisprudncia 'do Tribunal. Divergiu, contudo, o. eminente Ministro Cordeiro Guerra, fazendo ponderaes que levaram a Turma a afetar o julgamento ao Plenrio para lhe propiciar, se fosse o caso a reviso da referida jurisprudncia. o relatrio. VOTO
Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Quanto ao Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: Julgada nas duas ins-

dano esttico, afirmou a sentena que o recorrente no comprovou que as deformidades apontadas lhe hajam trazido reflexos prejudiciais economia. E o acrdo, por seu turno, asseverou que foi em considerao ao dano morfolgico que se fixou a indenizao do dano

R.T.J. 84 material, esta coberta pela penso vitalcia. Creio que tais concluses radicam em circunstncias de fato insuscetiveis de reviso nesta Instncia. Com relao aos juros compostos, entendeu o acrdo que s cabem nas hipteses de crime, no nas de simples delito civil. A despeito da grande hesitao jurisprudencial sobre o tema, est o julgado de acordo com o que decidimos em Plenrio a 5.9.1974, ao julgarmos os RUE 76.594. Os juros e a correo monetria da indenizao de seguro, esta devida pela segunda recorrida, no foram objeto do pedido Inicial. S na apelao, porque a sentena obviamente os omitiu, foi que o recorrente lembrou-se de pedi-los. Resta a questo dos honorrios, sobre a qual reconsidero e retifico pronunciamento que manifestei perante a Turma. Reexaminei-a cheguei concluso de dever ceder s ponderaes do eminente Ministro Cordeiro Guerra. Firmou-se a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de que os honorrios de advogado, nas aes de indenizao por ato ilcito contra a pessoa, devem calcular-se sobre a soma dos danos emergentes com o capital 1 fitado para a constituio da renda, nos termos do art. 97, 49 da Lei n9 4.215, de 27.4.1963. Essa orientao levou em conta os arts. 911 e 912 do Cdigo de Processo Civil de 1939, que impunham, em qualquer caso, a aplicao de capital suficiente produo da renda. Todavia, o prprio Supremo Tribunal Federal abrandou, em certos casos, a Incidncia dessas ltimas normas processuais, dispensando da aplicao de capital a Unio, os Estados e suas autarquias ou empresas pblicas, todos presumidos como so/vveis, e permitindo a Inscrio dos beneficirios em folha de pagamento mensal. Nes'nas hipteses, o clculo de hono-

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rrios j no pode seguir a regra do Estatuto da profisso. Agora, o Cdigo de Processo Civil em vigor permite que a aplicao de capital seja substituida por cauo fidejussria (art. 602, 29). Sempre que assim se fizer, tambm no se podero calcular honorrios nas bases do referido preceito. O surgimento de excees regra geral produz tratamento diterendado que deve ser evitado e aconselha a modificao da jurisprudncia at aqui prevalente. O eminente Ministro Cordeiro Guerra sustenta que o art. 97 e seus pargrafos da Lei n0 4.215, de 1963, no contm regras sobre honorrios devidos pelo vencido, Por fora da sucumbncia e em qualquer ao, mas normas que disciplinam o arbitramento judicial de honorrios, em ao para isso movida pelo profissional contra seu cliente, quando no os houverem eles estipulado ou acordado. A opinio parece-me acertada, pelo que entendo que deve prevalecer sobre o que tem assentado, at agora, o Supremo Tribunal Federal. Do art. 97 e 1 40 da Lei n9 4.215/1963 s se ter de cogitar quando se tratar de ao de arbitramento e cobrana de honorrios, movida pelo advogado contra o cliente que lhos no pagou. Os honorrios da sucumbncia, ao invs, atendero disciplina do novo Cdigo de Processo Civil, valendo a norma do seu art. 260 para fixar-se a respectiva base de clculo. Esse ltimo critrio foi seguido pelo acrdo recorrido e, a meu ver, merece acolhimento. Nessa parte, portanto, conheo do recurso, pelo dimidio, mas lhe nego provimento. EXTRATO IDA ATA RE 84.732 RJ Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Reate., Deoclcio Coelho (Advs., Joo Ge-

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raldo Tavares Cavalcanti e ou- 2 Recda., "Atlntica" Companhia tro). 14 Recda., Serraria Santo Nacional de Seguros (Adv., Paulo Antnio do Engenho Novo S.A. Noemio X. da Silveira). (Adv., Volmar de Paula Freitas). Deciso: Pediu vista o Ministro 2a Recda., "Atlntica" Companhia Moreira Alves. aps os votos dos Nacional de Seguros (Adv., Paulo Ministros Relator e Cunha PeiNoemio X. da Silveira). xoto, conhecendo, em parte, do Deciso: Pediu vista o Ministro recurso, mas lhe negando proviCunha Peixoto, aps o voto do Re- mento (Ausente, justificadamente, lator conhecendo, em parte, do o Ministro Cordeiro Guerra). recurso, mas lhe negando proviPresidncia do Sr. Ministro mento. (Ausente, justificadamen- Djaci Falco. Presentes Sesso te, o Ministro Cordeiro Guerra). os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores, Bilac Pinto, AnDjaci Falco. Presentes Sesso tonio Neder, Xavier de Albuqueros Srs. Ministros Eloy da Rocha, que, Rodrigues Alckmin, Leito de Thompson Flores, Bilac Pinto. An- Abreu, Moreira Alves e Cunha Peitonio Neder, Xavier de Albuquer- xoto. Ausente, justificadamente, o Sr. que, Rodrigues Ministro Alckmin, Leito de Cordeiro Guerra. Abreu, Moreira Alves e Cunha Pei- Procurador-Geral da Repblica, o xoto. Ausente, justificadamente, o Dr. Henrique Fonseca de Arajo. Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Braslia, 22 de setembro de 1976. Procurador-Geral da Repblica, o Veronese Aguiar, DireDr. Henrique Fonseca de Arajo. tor Alberto do Departamento Judicirio, Braslia, 8 de setembro de 1976. VOTO Alberto Veronese Aguiar, Diretor do Departamento Judicirio. O Sr. Ministro Moreira Alves: 1. Como o eminente relator. VOTO (VISTA) conheo do recurso apenas no toO Sr. Ministro Cunha Peixoto: cante aos honorrios, mas lhe ne1 Aps exame atento dos go provimento. autos, estou de inteiro acordo com 2. Reexaminando a matria, voto do eminente Relator, Mi- tambm me parece que, em face nistro Xavier de Albuquerque, seja do atual Cdigo de Processo Civil, quanto ao dano esttico e juros no se deve manter a interpretacompostos, quer quanto correo o que, na vigncia do Cdigo monetria pertinente indenizase dava ao art. 97, 49, o de seguro e respectivos juros. anterior, da Lei n 4.215/1963. 2 Finalmente, com relao aos O art. 20, 3, do Cdigo de honorrios de advogado, adiro Processo Civil em vigor, em se tratambm concluso a que chegou tando de sucumbncia em decoreminente Relator, pedindo vnia de condenao, determina para aplicar ainda espcie o rncia que os honorrios se fixem, em 49 do art. 20 do vigente Cdigo percentual varivel entre 10 e 20%, de Processo Civil. sobre o valor dela, ao contrrio do que ocorria em face do art. 64 EXTRATO DA ATA do Cdigo de Processo Civil de RE 84.732 RJ Rel.. Minis- 1939, na redao dada pela Lei tro Xavier de Albuquerque. Recte., n9 4.632, de 18.5.1965, em que a Deoclcio Coelho (Advs., Joo Ge- regra geral, sem distino de exisraldo Tavares Cavalcanti e ou- tncia, ou no, de condenao, era tro). 14 Recda., Serraria Santo a de que "os honorrios sero fi Antnio do Engenho Novo S.A. -xadosnpriasenta,que (Adv., Volmar de Paula Freitas). os arbitrar com moderao e MG-

R.T.J. 84 tivadamente". Ora, em se tratando de condenao a prestao de alimentos em virtude de ato incito, o ru, em verdade, condenado a pagar quantia total incerta, uma vez que o nmero de prestaes devidas varia em virtude de um fato imprevislvel: a vida do beneficirio da prestao. certo que o art. 602, em seu caput, declara que o juiz, nesses casos, "condenar o devedor a constituir um capital, cuja renda assegure o seu cabal cumprimento". Mas de observar-se que este capital no representa o valor da condenao, pois ele continua a ser de propriedade do ru, e se destina, apenas, a garantir o cumprimento daquilo que, realmente, devido por este: a prestao de alimentos. Por isso mesmo e que poder ser substituido por cauo fidejussria. Em tais hipteses, o valor da condenao no determinado em face da impossibilidade de se saber o nmero de prestaes que, efetivamente, sero pagas ao be, er neficirio. No podendo, poisir aplicada, espcie, a norma do 39 do art. 20 do atual Cdigo de Processo Civil e, note-se, a nica que estabelece percentual varivel entre extremos fixos (10 a 20%) , a ela dever-se- aplicar o disposto no I 49 do mesmo artigo, Que preceito que se destinou, Inequivocamente, a estabelecer o critrio de fixao dos honorrios devidos pela sucumbncia, nas hipteses em que seja injusta, impossvel ou inconveniente ao interesse pblico a incidncia do pargrafo anterior. Observe-se que. nesse pargrafo, deixada de lado a aluso Fazenda Pblica (que resulta do critrio de convenincia do interesse pblico), restam trs outras: causas de pequeno valor, causas de valor inestimvel e MUSAS em que no houver condenao. -A ltima dessas trs indiest -que as duas primeiras s referem a camba de condenao, ct que mOStra que o valor a referido no o valor 'da causa cone-

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tante da inicial, mas sim o valor real da causa, que o apurado na condenao, e sobre o qual, por fora do 3 do art. 20, sero calculados os honorrios de advogado na sucumbncia do ru. S se o valor real da causa (e, portanto, o valor da condenao) for pequeno ou inestimvel que o juiz deixar de aplicar a regra do 30, para, ainda havendo con49. E denao, aplicar a do inestimvel, para esse 49 que encerra o critrio residual das hipteses no abrangidas pelo 39, expresso que deve ser interpretada no apenas para traduzir o que no susceptivel de ter valor econmico, mas tambm a condenao cujo valor no determinado quando da execuo. Por essas razes, parece-me que, em casos como o presente. cabe ao juiz fixar os honorrios advocaticios com base na, eqidade, observada apenas a limitao a que alude a parte final do 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. VOTO O Sr. Ministro Eloy da Rocha: Estou de acordo com o entendimento do eminente Ministro Cordeiro Guerra, acolhido pelo eminente Ministro Xavier de Albuquerque, sobre a inaplicao, ao 4, da Lei caso, do art. 97, n9 4.215, de 27.4.1963. Questo ser a da norma que h de reger, no caso, a fixao dos honorrios de advogado. No Cdigo de 1939. no Titulo Das Despesas Judiciais, o art. 64, sobre a sucumbncia, disps, no, 19, que os honorrios sero fixados na prpria sentena, que os arbitrar com moderao e motivadamente; e no 29, que, se a sentena se basear em fato ou direito superveniente, o juiz levar Cm conta essa circunstncia para efeito da condenao nas custas nos honorrios. Os honorrios

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incidiam, em principio, sobre o va1 29 O juiz, poder substituir lor da causa, como estabelecido a constituio do capital por no art. 97, caput, da Lei n 4.215. cauo fidejussria, que ser O Cdigo de 1973, na Seo "Das prestada na forma do art. 829 despesas e das multas", inscreveu e seguintes. a regra de que os honorrios seTrata-se de condenao acessro fixados sobre o valor da conria, garantia da prestao. denao 1 3 do art. 20. Cumpre acentuar aspecto releAfasto, desde logo, data venta dos votos em contrrio, o art. 260 vante: a condenao, nessa indedo Cdigo de Processo Civil, que. nizao, s prestaes vincendas, no tocante a pedido de prestaes no certa, ou imutvel, quanto vencidas e vincendas, reproduz o ao valor e durao. A prestao art. 47 do anterior Cdigo, sobre vincenda poder no ocorrer ou perdurar e o seu valor poder estimao do valor certo, que ser no atribudo causa pelo autor, na variar. No se pode predetermipetio inicial arts. 282, V, e nar, exatamente, a durao da obrigao. 258 a 261. Sr. Ministro Moreira Alves: Prescreve o art. 260, na Seo Ele poderia falecer no dia se"Do valor da causa" guinte. "Quando se pedirem prestaSr. ' Ministro Eloy da Rocha: es vencidas e vincendas, toOs II 39 e 4 do mesmo art. 602 mar-se- em considerao o va- estabelecem: lor de umas e outras. O valor das prestaes vincendas ser g 3 "Se, fixada a prestao igual a uma prestao anual, de alimentos, sobrevier modifise a obrigao for por tempo cao nas condies econmicas, indeterminado, ou por tempo podara a parte pedir ao juiz, superior a um (1) ano; se, por conforme as circunstncias, retempo inferior, ser igual soduo ou aumento do encargo. ma das prestaes." g 49 Cessada a obrigao de Nas disposies gerais sobre exeprestar alimentos, o juiz mancuo, preceitua o art. 602 do dar, conforme o caso cancelar Cdigo de Processo Civil: a clusula de inalienabilidade e impenhorabilidade ou exonerar "Toda vez que a indenizao da cauo o devedor." por ato incito incluir prestao de alimentos, o juiz, quanto a Em relao s prestaes vinesta parte, condenar o devedor cendas, diversamente do que acon a constituir um capital, cuja -tecomrfnciasved, renda assegure o seu cabal cum- ser inaplicvel a regra geral de primento." que os honorrios advocaticios sero fixados sobre o valor da conConstituir-se- capital nos ter- denao. H condenao, tambm ias dos pargrafos do mesmo dis- naquela parte, mas nas condies positivo: j mencionadas. 1 19 Este capital, representado Penso que, por analogia, se deve por imveis ou ttulos de divida aplicar a norma do art. 20, g 49, Pblica, ser inalienvel e im- sobre as causas de pequeno valor penhorvel: I durante a vida e as de valor inestimal. bem da vitima; II falecendo) a como as em que no botar convitima em conseqncia do ato. denao, ficando a critrio do juin aleito, enquanto durar a obriga- em cada caso, a fix a o dos hono o do, devedor. -rios. No aplico o art. 260. que

R. T ). 84 cuida da estimao do valor certo da causa, atribudo pelo autor, na petio Inicial. Sr. Ministro Moreira Alves: V. Exa. permite? Neste caso, no vamos poder discutir isso, porque o recurso do recorrente e poderemos piorar a situao dele, que, com base no dissdio, quer mais do que lhe foi dado. Sr. Ministro Eloy da Rocha: Reconheo-lhe direito a mais. Entendo que, na ao de Indenizao por ato ilcito, no se condenar. o ru a pagar honorrios, simplesmente, sobre doze prestaes vincendas. Sr. Ministro Moreira Alves: H as vencidas tambm. Sr. Ministro Eloy da Rocha: Relativamente s vencidas, no h dvida. No se condenar o ru a pagar honorrios, apenas, sobre as prestaes vencidas e mais doze prestaes. No se atenderia obrigao do devedor e aos fatos indicados no 39 do art. 20, entre os quais a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o servio profissional. Na ao de Indenizao, por ato licito, que compreender prestaes de alimentos, vincendas, fixados os honorrias de advogado, quanto a esta parte, rigidamente, sobre doze prestaes, no M4lt1/110, negar-se- indenizao completa. DQ11 provimento ao recurso, a fim de que o juiz aplique, por analogia, o s 40. do art. 20, e no art. 280. Sr. Ministro Disc! Falco (Presidente): V. Exa. afasta, terminantemente, o art. 280? Sr. Minietro Eloy da Rocha: Sim. Conheo do recurso e lhe dou provimento, em parte. O' Sr. ~Otos Moreira Alves: na. ento d provimento, para que vate ao juiz, para que

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aplique o art. 20. e 4. Mas, se no me falha a memria,... Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relatar): O juiz condenou no principal e, quanto a honorrios, arbitrou-os em 15% sobre o valor da condenao, tomando-se para base do clculo desta verba sobre o item c que so penses vincendas, aquela:s que seriam devidas durante a vida provvel do autor data do pagamento dos itens a e to. Os itens a e b so as prestaes vencidas e os juros. Ento, o juiz projetou a vida provvel do autor, para contar tudo quanto ele receberia a titulo de penses at morrer, e considerou esse o valor da condenao. No adotou o art. 280 do Cdigo de Processo Civil, nem o art. 97. li 49, da Lei da Ordem. dos Advogados. Tribunal, em apelao, reformou, nessa parte, a sentena. Manteve o percentual, que no alterou, mas disse: a verba honorria deve Incidir sobre o total da condenao, considerado como a soma das prestaes vencidas mais doze prestaes vincendasi Portanto, implicitamente, tomou o principio do art. 280. E dal que surgiu o recurso extraordinrio. Sr. Ministro Eloy da Rocha: Ponderou. estritamente, o valor da causa, estimado segundo o art. 280, como base da fixao dos honorrios. Sr. Ministro Moreira Alves: Mas veja V. Exa. que ele no disse que estava aplicando o art. 280. E, pelo critrio de eqidade, no h nada que impea de fixar os honorrios sobre base que lhe parea adequada. Sr. Ministro Eloy da Rocha: Afasto o art. 97, 1 49. da Lei da Ordem dos Advogadds, e afasto, tambm, o valor, da causa, estimado na conformidade do art. 280 do Cdigo de Processo Civil, como critrio legai a ser observado, rigorosamente, na fixao dos hino-

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R .T. J. 84 go, generalizo Salvo naqueles casos. Sr. Ministro Moreira Alves: Mas no h mais nenhum principio que vincule os honorrios ao valor da causa. Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Com a devida vnia, a meu ver, o novo Cdigo de Processo Civil no proscreveu a utilizao do valor da causa para efeito de sucumbncia. Tanto no proscreveu, que deu a regra de eqidade para as causas de pequeno valor, ou de valor inestimvel, ao lado daquelas em que no h condenao. Portanto, o valor da causa, como dado a ser aferido na aplicao do principio da sucumbncia, no ficou proscrito. Sr. Ministro Eloy da Rocha: O Cdigo mandou contar os honorrios sobre o valor da condenao. Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Mas, s vezes, no h condenao. Aplico o g 49 do art. 20, subsidiariamente, quando, pela aplicao do art. 260, que me parece ser a regra naturalmente destinada a solucionar questes desta ordem, resultar que, dado o valor intimo da causa, a remunerao do profissional v ser inexpressiva. Se isso acontecer, estarei de acordo em que Juig, subsidiariamente ou substitutivamente, aplique, como prope eminente Ministro Moreira Alves, o g 49 do art. 20, e fixe eqitativamente o valor dos honorros. Este, enfim, o meu voto. Sr. Ministro Moreira Alves: Ministro Xavier de Albuquerque, gostaria apenas de fazer uma observao que me parece importante. No g 4, quando se alude s causas de pequeno valor e s de valor inestimvel, bem como quelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda, "bem como naquelas em que no houver condenao" foi acrscimo de lei posterior. Po rque fal-

rrios. Determino a aplicao do art. 20, 40, do mesmo Cdigo. EXPLICAAO Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Sr. Presidente, peo a palavra. Meu voto manteve o acrdo recorrido, que mandou calcular os honorrios no percentual de 15%, que o Juiz j havia fixado, sobre a soma das prestaes vencidas, mais doze das vincendas. Portanto, implicitamente, considerou a regra do art. 260 do Cdigo de Processo Civil, que reconheo repetir pura e simplesmente a do art. 47 do antigo Cdigo de 1939. Continuo a entender, data venta do eminente Ministro Eloy da Rocha e, de certo modo, do eminente Ministro Moreira Alves, que esse critrio objetivo, certo, aplicado grande generalidade dos casos, melhor. Quando, todavia, como preocupa ao eminente Ministro Moreira Alves, tratar-se de aes que versem penses modestssimas. conduzindo o clculo a resultado inexpressivo, ai sim, a meu ver, incidir o g 49 do art. 20, porque Juiz poder considerar a causa como de pequeno valor e arbitrar os honorrios por eqidade, como entender adequado. Em principio. data venta, parece-me que deve ser seguido o critrio que o prprio legislador tomou para fixar valor de causa que no se sabe quanto vai valer, porque a durao da prestao indeterminada. Sr. Ministro Moreira Alves: Com base em que principio legal ficar obrigado o Juiz, nos casos que no forem de pequeno valor, a seguir o art. 260? Parece-me que o Cdigo de Processo Civil estabeleceu um sistema complexo. No I) 3 diz: nos casos de condenao. No g 49, estabeleceu, embora de maneira imprecisa, as demais hipteses. Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Eu no obri-

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tava a previso dessa hiptese. Isso, a meu ver, est a indicar que as causas de pequeno valor e as causas de valor inestimvel so aquelas em que, necessariamente, tem que haver condenao, mas apesar disso o juiz no est adstrito ao valor dela, podendo, se lhe parecer eqitativo, seguir o critrio do art. 260, embora no esteja obrigado a isso VOTO Sr. Ministro Rodrigues Sr. Presidente, acompanho o eminente Ministro Relator. Inclusive com a fundamentao de S. Exa. Com a devida vnia do eminente Ministro Eloy da Rocha, valor do pedido valor da condenao pedida. O que o Cdigo atual fez foi determinar que a condenao em honorrios de advogado atenda ao valor real da condenao Imposta, no ao valor da condenao pedida. Pede-se condenao de mil, obtm-se a de dez; razovel que os honorrios incidam sobre dez. Sr. Ministro Eloy da Rocha: Sobre esse ponto no tenho dvida. Sr. Ministro Rodrigues Akkmin: Ento v V. na., que no h razo para separar, como se o Cdigo tivesse criado fenmeno novo, do valor do pedido, o valor da condenao.
dr. Ministro Moy da Rocha: Apenas o Cdigo mandou calcular os honorrios advocaticios sobre o valor da cOndellan0. Sr. Ministro Rodrigues abe Se o valer do Pedido o de condenao pedida, se o valor do pedido e o valor da condemf,Jio postulada, parece-me que o critrio do Cdigo, quando figa o valor da condenao postulada de Prestaes incertas, date ear adotas, ema boa raso, para o calculo, em tal caso dos honorrios ' de adregado. Mo vejo motivo

para afastar o critrio do art. 280, porque, se critrio que a prpria

lei estabelece para fixar o valor de condenao pedida e incerta, no seu quantum, tambm pode ser adotado para fixar os honorrios em condenao concedida e incerta no seu quantunt. Por Isso. acompanho a fundamentao do eminente Ministro Xavier de Albuquerque. Sr. Ministro Moreira Alves: Permite-me, Ministro Rodrigues Alckinin? O Ministro Xavier de Albuquerque estabeleceu, como critrio, que o Juiz tem, de seguir. primeiro, o art. 260. Sr. Ministro Rodrigues Alcmin: E estou de -pleno acordo em que o siga. Sr. Ministro Moreira Alves: Ele pode seguir, mas pergunto a V. Exa.: est obrigado a seguir? Pode no ser valor pequeno da causa, mas ele acha que injusta, no caso, o critrio do art. 280. Sr. Ministro Rodrigues Alamin: Se for causa de pequeno valor, o Juiz aplicar o a 40 do art. 20. Apreciao eqitativa, como em causas de valor inestimvel. Sr. Ministro Moreira Alves: Eu o interpreto extensivamente. Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: Valor inestimvel ocorrer em causas de Direito de Familia, como em desquite. Sr. Ministro Moreira Alves: Por isso que lhe dei interpretado sateneiva. que me parece

admissivel. er. Ministro Rodrigues manda: No teria sentido condenar em honorrios, numa ao de desquite, o ru ou o autor, de acordo cem valer aleatrio ... Sr. Maleta Moreira Alves: Mas vela V. Em, por isso mesmo que apilnet Mediante Interpretao extensiva, pois no ha nenhum principio leia nue alei' gue o Juta a aplicar o art. ao.

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R.T.J. 84 EXTRATO DA ATA

Qual o princpio que obriga o Juiz aplicar o art. 260? Sr. Ministro Rodrigues Alck- min: E o valor do pedido, da condenao. Sr. Ministro Moreira Alves: - Onde que est dito que o va- lor do pedido que vincula o Juiz para a fixao dos honorrios ad- vocaticios? Sr. Ministro Rodrigues Alck- min: Estou tentando demons- trar que no h essa distino entre pedido e condenao; pedido condenao pedida, condenao condenao concedida. Se o le- gislador, para avaliar o pedido de uma quantia incerta, fixa um critrio, o Juiz deve seguir o mes- mo critrio para a condenao concedida, de honorrios, com re- lao parcela incerta. Parece- me que h perfeita analogia. No se aplica o 49 do art.20 porque no ser causa de valor inestim- vel. Se for causa de pequeno valor, o Juiz o aplicar. No causa julgada improcedente, nem causa contra a Fazenda Pblica. Conheo do recurso pelo dissdio, mos lhe nego provimento.

RE 84.732 ar Rel., Ministro Xavier de Albuquerque. Recte., Deoclcio Coelho (Advs., Joo Geraldo Tavares Cavalcanti e outro). le Recda., Serraria Santo Antnio do Engenho Novo S.A. (Adv., Volmar de Paula Freitas). 29 Recda., "Atlntica" Companhia Nacional de Seguros (Adv., Paulo Noemio X. da Silveira). Deciso: Conheceram, em parte, unanimemente, e negaram provimento, contra o voto do Ministro Eloy da Rocha. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Bilac Pinto. Antonio Neder. Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Thompson Flores. Procurador-Geral da Repblica, o Dr. Henrique Fonseca de Arajo. Alberto Veronese Aguiar, Diretor do Deportamento Judicirio. 6--. RECURSO EXTRAORDINARIO N4 84.986 . RJ (Segunda Turma)

Relator: O Sr. Ministro Thompson Flores. Recorrente: Estado do Rio de Janeiro. Recorridos: Jos Marcelino Gonalves Neto e sua mulher. OcuPao temporria. Terreno no edificado, vizinho obra pblica realizada pelo Estado. No precedida de notificao, nem justificada sua omisso, condio imposta pela lei para que o proprietrio possa exigir cauo, se considerada necessria, caracterizase o esbulho possessrio, reparvel pela reintegratria e conseqente indenizao em perdas e danos. Aplicao dos arts. 36 do Decreto-lei no 3.365/1941. combinado com 371 e 374 do Cdigo de Processo Civil de 1939 (arts. 927 e 925, do Cdigo de Processo Civil, 1973). Recurso extraordinrio limitado ao art. 119, III, a. da Constituio. no conhecido. Segunda Turma do Supremo TriACORDAO Vistos, relatados e discutidos es- bunal Federal. na conformidade da tes autos, acordam os Ministros da ata do julgamento e das notas

R.T.J. 84 taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 10 de agosto de 1976. Thompson Flores, Presidente e Relator. RELATRIO Sr. Ministro Thompson flores: O acrdo do Tribunal de Justia, do extinto Estado da Guanabara, por sua 24 Cmara Cvel, de 20.8.1974, na parte que interessa, disse, 1. 280-2: "No mrito, a questo gira em torno do art. 36 do Decreto-lei nv 3.365/1941, que reza: " permitida a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao prpria. de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua realizao. O expropriante prestar cauo quando exigida." Discute-se se a ocupao do terreno dos autores pela SURSAN, sem prvio ato do Poder Pblico, declarando a necessidade de utilizao do imvel, para a realizao das obras de um tnel extravasor na Avenida Niemeyer, seria necessria prtica do ato da r. Embora com o maior respeito s teses dos venerandos acrdos das Colendas 8' e 1 Mimaras eiveis, a f. 43 e 230, no se concebe como possa o Poder Pblico, sem um ato prvio de declarao da necessidade ou utilidade pblica da ocupao do terreno, sem uma prvia notificao, invadi-lo e ocup-lo pelo tempo que entenda, praticando um ato de incontestvel desrespeito propriedade alheia, assegurada a todos pela Constituio Federal, e posse que dela deriva, como um dos poderes de fato que lhe so inerentes. Nesse sentido o magistrio se &abra Fagundes, em Desapropriao no Direito Brasilei-

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ro, no 613, como Vicente Bobino Jnior. em Da Desapropriao, p. 82, citados pelo primeiro apelante (f. 219-221) e Eurico Sodr, em A Desapropriao por Necessidade ou Utilidade Pblica, 2o ed., p. 279, citado por Srgio Ferraz, em Desapropriao, mesmo porque no se compreende que, em se tratando de regra contida na Lei das Desapropriaes, se possa efetivar a ocupao temporria do art. 36 sem formalidade prvia idntica desapropriao, que exige um ato do Poder Pblico decretando-a, com a declarao de necessidade ou utilidade pblica ou social. Mesmo no processo da desapropriao, para que a pessoa de Direito Pblico interno possa ocupar o imvel, seja terreno no edificado ou prdio, necessria a imisso de posse deferida pelo juiz, de forma que, por uma razo mais forte, indispensvel o ato decretando a ocupao e a notificao ao proprietrio do terreno no edificado e, caso este no permita a ocupao, poder a entidade de Direito Pblico recorrer ao Judicirio, semelhana do que se passa na desapropriao. O prprio Decreto-lei no 3.366, de 1941, regula o caso de a desapropriao poder abranger reas contguas necessrias ao desenvolvimento da obra pblica, dizendo que a declarao de utilidade pblica dever compreend-las embora que, para Outros efeitos, o que revela que sempre necessria a declarao de utilidade pblica, quer na desapropriao quer na ocupao temporria. Ora, no caso dos autos, a ocupao est provada e confessada e no houve qualquer ato da SURSAN ou do Estado declarando a utilidade ou necessidade da ocupao, para o fim que s veio a Ser revelado no curso da ao.

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R.T.J. 84 Inadmitiu-o o saudoso Presidente, Desembargador Nelson Ribeiro Alves, f. 295. Todavia, para melhor exame. mandei-o processar, provendo o Ag. 64.781, como tudo consta dos apensados. Apresentaram, ento, os recorridos as razes de f. 315-6, encontrando-se a f. 319 o parecer da Procuradoria-Geral da Estado, pelo provimento. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica como segue, f. 325-7: "1. O caso parece singular nos anais dessa Excelsa Corte. Trata-se de saber se a ocupao temporria de terreno no edificado, vizinho a obras pblicas e necessrio sua realizao, imprescinde de prvia declarao administrativa de necessidade ou utilidade pblica, consoante afirmativa do v. acrdo recorrido f. 280 , em apreciando pedido de reintegrao de posse do respectivo proprietrio. O recurso (f. 284) d por negada a vigncia do art. 36 do Decreto-lei n" 3.365/1941 a teor do qual a discutida ocupao se daria sem outra exigncia que no a da prestao de cauo, quando reclamada. 2. Estamos em endossar a irresignao do recorrente. Sem similar no Direito das Coisas, a ocupao temporria de terreno necessrio realizao de obras pblicas reveste-se do carter de ato imposto jus Impedi. A sua efetivao d-se ao ensejo da necessidade de utilizao do bem em proveito pblico, necessidade contingente da realizao da obra, e portanto independente de outro ato administrativo alm do que tenha instrumentado a utilidade pblica da prpria obra.

Alega a SURSAN que teria sido o autor avisado da ocupao. mas no h prova do fato, nem isso seria o suficiente a justificar a ocupao. O certo que inexiste ato prvio ou mesmo posterior decretando a ocupao do terreno do autor, de forma a caracterizar-se a ilegalidade e violncia contra a posse do proprietrio do terreno, merecendo este a proteo possessria que reclama contra o esbulho, bem como a indenizao por perdas e danos dai decorrentes. Esse entendimento o que se ajusta parte final do citado art. 36, que se refere cauo que o expropriante prestar quando exigida, o que faz presumir que haja um ato anterior do Poder Pblico, de forma a provocar a manifestao do proprietrio do terreno, que al se assemelha ao expropriado, em contraposio ao expropriante. no sentido de ser prestada a cauo, para que se efetive a ocupao. Tratando-se de ocupao de terreno no edificado, afigurase justo que a indenizao consista no pagamento de uma taxa pelo expropriante pelo tempo que durar, semelhana de um aluguel, como j calculou o perito do juzo a f. 169-170, aluguel que deve sofrer a correo monetria at o efetivo pagamento, conforme aparar-se em execuo de sentena, levandose em conta, no entanto, a eventual valorizao do terreno com a obra pblica em realizao, o que poder compensar outros danos aos autores." 2. Dai o recurso extraordinrio manifestado pelo Estado, a f. 284-7. Funda-se na letra a da permisso constitucional e sustenta haver o areai() denegado vigncia ao art. 38 do Decreto-lei n 3.365,
de 1941.

84 Vinculada a essa qualificao da obra pblica, pelo se fato da necessidade emergencial de seu uso, o terreno vizinno ha de tolerar essa eventual restrio, sem maior reclamo prvio do seu proprietrio, que no o da prestao de cauo. Direito possessrio ou dominial no h de se opor, quando a lei, textualmente, reduz o protesto contra a ocupao aos limites de uma nica exigncia, traduzido na prestao que previna a devida Indenizao final. Vai dal que, a nosso modo de ver, a analisada ocupao no constitui esbulho possessrio remedivel por via de interdito. Legitimada por expressa definio legal, tanto corno regulada por diploma especifico tocante s restries ao direito de propriedade, a ocupao adramistrativa temporria repele, por natureza, a proteo dos interditos possessrios. Nesse campo restrito, ate mesmo a expropriao definitiva incompatibiliza o remdio, dando causa s chamadas desapropriaes indiretas, pelas quais a Administrao responde com indenizao, mas, nunca, com a devoluo do imvel. Ademais, curiosamente, o v. acrdo no atendeu ae pedido inicial de reintegrao. Solveu o litgio com a condenao extra petita ao pagamento de uma taxa pelo tempo da ocupao. De qualquer modo, tambm essa soluo desconforma-se colacionada vigncia do art. 36 da Lei das Desapropriaes. visto que antecipou, por via da inusitada taxa, a indenizao que a lei manda apurar a final. 5. Isto posto, o parecer pelo provimento do recurso. BrasIlia, 13 de maio de 1976. Jos Fernandes Dantas. 19

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Subprocurador-Geral da Repblica." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Thompson flores (Relator): No conheo, preliminarmente, do recurso. Cinge-se ele, como fez ver o relatrio, letra a do art. 119. III, da Constituio, indicando como de vigncia negada o art. 36 do Decreto-lei n9 3.365/1941. Penso que no ocorreu a citada argio. De fato. No negou o aresto impugnado que fosse licita a ocupao do terreno no edificado para a realizao de obras necessrias concretizao do tnel extravasor de guas, em terreno vizinho. que afirmou que ocupao era misteri pelo menos, deveria preceder notificao dos recorridos, pois, por ela que poderiam exigir, se o entendessem, a prestao da cauo, expressamente assegurada pelo citado art. 36, in fine. No realizada a notificao, como reconheceu o julgado, nem comprovada razo aceitvel para delas se eximir, a ocupao pelo recorrente, caracterizou-se o esbulho possessrio, justificando a reintegrao e conseqente condenao em perdas e danos. Aplicou, pois, o Julgado, pontualmente, no s, o referido art. 36, como os arta. 371 e 374 do Cdigo de Processo Civil de 1939, correspondente aos arte. 927 e 925 do vigente. Esta , de resto, a lio dos autores. Aos invocados pelo aresto, outros poderiam ser argidos, alguns franceses e italianos, invocados por Cretela Junior Comentrios s Leis de Desapropriao, 1972, p. 377-82. 4. Cabe acrescentar, para dirimir imprecises, que acaso proce-

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R.T.1. 84 art. 36 do Decreto-lei n o 3.365, de 1941, o qual reza: " permitida a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua realizao. O expropriante prestar cauo quando exigida". Comentando esse dispositivo, a doutrina se tem inclinado no sentido de que a ocupao provisria somente ser legal se for antecedida de ato administrativo que expressamente a autoriza. a lio de Seabra Fagundes (Da Desapropriao no Direito Brasileiro, no 615, p. 427-8, Liv. Ed. Freitas Bastos, Rio de Janeiro. 1942): "2 preciso, porm, que ao seu exercido preceda um ato administrativo autorizando-a expressamente. O decreto expropriai& rio no traz implicas a declarao de ocupao, que nem sempre ser necessria para a execuo da obra motivadora do expropriamento, e que, por outro lado, se pode fazer precisa para a efetivao de obra em terreno de propriedade originria do Estado. O ato determinante deve emanar rios rgos centrais da Administrao". Na mesma esteira, Eurico Sodr, A Desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, 23 ed., P. 280, Saraiva & Cia., So Paulo, 1945 ("A ocupao provisria h de ser precedida de autorizao e constatao do estado do terreno. A autorizao dada por decreto do Poder Pblico que autorizou a desapropriao") e Vicente Bobino Junior (Da Desapropriao, P. 82, Jos Bushatsky Editor, So Paulo, 1972). essa, alis, a orientao predominante em outros pases. Assim, na Itlia (Renato Alessi, Sistema Istituzionale dei Dttitto dm-

dida a notificao dos proprietrios ou justificada sua impossibilidade, ou a ocorrncia de perigo pblico iminente, quando poderia ser protrada, a ocupao temporria, verdadeira servido administrativa se revestiria de aboluta legalidade. que o direito de propriedade no absoluto, mas, sujeito s restries impostas pela prpria Constituio, a qual, em seu art. 153, 22, o estabelece, fazendo prevalecer o Interesse pblico ao particular, ao qual assegura, apenas, a indenizao nos termos da lei, no caso o Decreto-lei no 3.365, de 1941, art. 36. o meu voto. EXTRATO DA ATA RE 84.986 RJ Rel., Ministro Thompson Flores. Recte., Estado do Rio de Janeiro (Adv., Luiz Carlos de Azevedo Barros). Recdo., Jos Marcelino Gonalves Neto e sua mulher (Adv., Jos Tavares de Lacerda Filho). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Moreira Alves, depois do voto do Relator que no conhecia do recurso. Falou, pela recorrente, o Dr. Alcides Bernardino de Campos. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 2 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasilia, 15 de junho de 1978. Hlio Francisco Marques, Secretrio. VOTO Sr. Ministro Moreira Alves: O recurso extraordinrio foi interposto com base na letra a do inciso M do art. 119 da Emenda Constitucional no 1/1969, sob a alegao de que o acrdo recorrido negou vigncia ao disposto no

R.T.J. 84 ministrativo Italiano, 34 ed., nv 377, p. 634. Dott. A. GiuffreEditore, Milano, 1960: "II provvedimento di occupazione si sostanzia nel decreto prefettizto che Ia autorizza"; Zanobini, Corso di Diria Amrainistrativo, vol. IV, 53 ed., p. 314, Dott. A. Giuff rEdltore, Milano. 1958: "11 provvedimento si concreta in un decreto prefettizio che autorizas ii richiedente all'occupazione dei beni"), na Frana (Laubadre, Trait lmentaire de Droit Administratif, 29 ed., n 1.631, p. 804, Lib. Gnrale de Drolt et de Jurisprudente, Paris, 1967: "L'occupation ne peut avolr Uru qu'en verta d'une autorisation prfectorsle"); Haesiou. Precis Elmentaire de Droit Administratlf, 53 ed., p. 418, Lib. Remeti &reg, Paris, 1943: "II y en a deux essentielles et en Pabsence desquelles Poccupation du terrain deviendrait une vote de bit (V. supra, p. 20): a) Une autcrisation rgulire par un arrt prfectoral indiquant les travaux en vue desquels l'occupation a lleu, la nature et la dure de Poccupation, la vote d'accs"), na Argentina (Bielas, Derecho Administrativo, tomo IV, 134 ed., n9 877, ter, p. 427. La Ley, Buenos Aires, 1985: "Pero cuando la ocupacin no es sbita, esto es, justificada nor un Pelltiro inminente, la autoridad be dictar ia declsin motivada, co-

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mo decimo, y ser notificada ai propietario u ocupante legal de ia propiedad"). Como se v, no h como pretender-se que, decidindo com apoio no entendimento dominante, tenha o acrdo recorrido negado vigncia ao art. 36 do Decreto-lei n9 3.365/1941. Em face do exposto, acompanho o eminente relator, no conhecendo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 84.986 RJ Rel., Ministro Thompson Flores. Recta, Estado do Rio de Janeiro (Adv., Luis Carlos de Azevedo Barros). Recdo., Jos Marcellno Gonalves Neto e sua mulher (Adv., Jos Tavares de Lacerda Filho). Deciso: No conhecido, unanime. Presidncia do Er. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque. Cordeiro Guerra e Moreira Alves. Ausenta alatineisdemente, o Sr. Ministro Leito de Abreu. 29 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim lestino Ribeiro. Ensaia. 10 de agosto de 1978. Hlio Francisco Marques, Secretrio da Segunda Turma.

RECURSO EXTRAORDINRIO 199 85.256 RS (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Oscar da Rocha Viana. Recorridos: Ent Terezinha de Souza Pratas e outro. Testamento. A adoo de filhos posteriormente ao filho anteriormente adotado, no tem o efeito de Seer testamento existente, nem o de revogfi-lo, pois, Me se compreende a adoo posterior entre as causas de revoes-

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R.T.J. 84 o dos testamentos arts. 1.746, 1.751 e 1.752 do Cdigo Civil. Precedentes. Recurso extraordinrio conhecido e provido.

ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de Julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de votos, em conhecer e dar provimento ao recurso. Braslia. 18 de outubro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O v. acrdo recorrido est assim ementado: "Ruptura de testamento por adoo posterior. O adotado descendente sucessvel, ajustando-se, de conseguinte, no caso de rompimento do testamento previsto no art. 1.750 do Cdigo Civil. Falta de interveno do Ministrio Pblico na vigncia do anterior Cdigo de Processo Civil convalidada pela participao posterior" (f. 435). Inconformado o vencido interps recurso extraordinrio admitido pelo ento Presidente e hoje eminente Ministro Pedro Soares Mufioz, nestes termos: "1. Da sentena homologatria da partilha dos bens ficados pot( falecimento de Tirteu da Rocha Flana (f. 383) Interpuseram o testamenteiro Eduardo Messias de Souza e o herdeiro Oscar da Rocha Viana recurso de apelao. Deflui dos autos que o inventariado, Dr. Tirteu da Rocha Viana, adotou, por escritura pblica, em 3.6.1957, a Oscar da Rocha Viana. Em 15.9.1960 adotou a Eni Terezinha de Souza

Prates, e, em 29.10.1960, a Jos Serres Sobrinho. Estes trs filhos adotivos figuram como sendo os herdeiros de Tirteu da Rocha Viana (ut Relao de f.. 23 19 vol.). Este, em 5.8.1957, atravs de escritura pblica, instituira o filho adotivo Oscar como nico universal herdeiro, revogando qualquer outro testamento anteriormente feito (ut. f. 6-7). Com base nesse testamento, pleiteou Oscar da Rocha Viana, no inventrio, lhe fosse destinado, "alm da sua legitima, a parte disponvel dos bens deixados pelo de cujus", cabendolhe quatro sextas partes do montante partivel. Ops-se Eni TerezInha de Souza Prates (ut I. 71-72 e 74-78). O magistrado entendeu rompido o testamento, por haver o de cajus adotado, em atos posteriores ao testamento, os dois outros herdeiros (art. 1.750 do Cdigo Civil) . Determinou a elaborao de esboo de partilha, colocando os trs filhos adotivos em Igualdade de condies, com quinhes iguais (f. 80). Aps vrios incidentes processuais, o Dr. Juiz de Direito desaeolheu as impugnaes formuladas e homologou o auto de partilha (I. 383 e 312-313). 2. O Dr. Procurador da Justia, em parecer escrito, opinou pelo improvimento do recurso. A unanimidade, a Terceira Cmara Cvel negou provimento apelao interposta (Ia sentena homologatria da partilha. Consta da ementa do acrdo: "Ruptura de testamento por adoo posterior. O adotado descendente sucessivel, ajustando-se, de conseguinte, no caso de rompimento do testamento previsto no art. 1.750 do C. Civil.

R.T.J. 84 Falta de interveno do Ministrio Pblico na vigncia do anterior Cdigo de Processo Civil convalidada pela participao posterior". Irresignado, Oscar da Rocha Viana recorre extraordinariamente, apoiando-se nas letras a e d, inciso III, art. 119. da Constituio Federal. Alega negativa de vigncia do art. 1.750 do C. Civil e discrepncia com julgados de outros Tribunais. No houve impugnao. Inobstante a expresso "descendente sucessvel", empregada no texto do art. 1.750 do C. Civil, tenha ensejado controvrsias quanto a sua extenso, concernentemente filiao ilegitima e filiao adotiva, prevalece o entendimento de que o direito ptrio no restringiu a ruptio testamenti, no estabelecendo discriminaes quanto natureza da descendncia. O filho adotivo tem esta condio de "descendente sucessivel". Orlando Gomes, em sua recente obra Sucesses (1 ed. de 1970 Forense, p. 267), assinala que alguns escritores Vicente Rao, Francisco Morai e Silvio Portugal negam esta condio, mas outros, em maior nmero Clvis Bevilqua, Ferreira Alves, Pontes de Miranda, Carvalho Santos, nabaisna de Oliveira, Philadelpho de Azevedo e Carlos Maximiliano afirmam que o vinculo da adoo coloca o adotado na mesma situao do filho consagillneo. A este rol, acrescenta o Relator do acrdo, em seu voto, os nomes de Calo Mrio da Silva Pereira e Arnold Wald (f. 439). A norma juridica, consagrada no art. 1.750 da Lei Substantiva Civil, no sentido de que o testamento se rompe pela supervenincia de herdeiro necessrio, aps a sua confeco. tem suas raizes no Direito Ro-

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mano (vide Carlos Maximillano, Direito das Sucesses, DI, P. 179, n9 1.345), e no ficou estranha s Ordenaes (Livro 49, 'I'. 82, 1 30, 40 e 54). Baseia-se a regra na presuno de que a supervenincia de prole ou o conhecimento da existncia de descendentes teria resultado na modificao das disposies testamentrias (Clvis Bevilaqua. Cdigo Civil, 6 p. 228: Carvalho Santos, Cdigo, Civil Interpretado. 24, p. 247). A lel estabelece a presuno judie et de Jure de que o falecido no contemplaria com a sua herana a terceiros, se soubesse da existncia, atual ou em futuro prximo, de pessoa ligada a ele pelos mais estreitos vinculos de zangue (Carlos Maximiliano, Direito das Sucesses, m, p. 177. n9 1.343). 5. Arrima-se o recorrente na afirmao de que o acrdo negou vigncia ao art. 1.750, porque excluiu do texto as expresses "que o no tinha, ou no o conhecia, quando testou", dando aplicao a um texto inellstente, pois a adoo de mais dois filhos, por quem j tinha um filho adotivo ao testar, no rompe o testamento feito aps a primeira adoo. Este aspecto a existncia de um filho adotivo quando da efetivao do testamento no foi diretamente abordado no voto do Relator. Entretanto, no escapou observao do Desembargador Antnio V. .Amaral Braga, em seu voto: "Entendo que o art. 1.750 do Cdigo Civil que, alis, no de clareza solar e d margem a interpretaes divergentes, no significa que o descendente sucessivel de que fala seja o nico. Significa que a vinda de qualquer outro descendente, mesmo que o testador j o tenha, como no caso havia, tambm rompe o testamento. Acho que o tema tem

.600

R.T.J. 84 te o caso do nascimento do filho do testador, mas tambm as hipteses de legitimao, reconhecimento e adoo posteriores feitura do testamento. Vale dizer: como condio essencial, para que o testamento seja revogado legalmente exigido que o testador, ao tempo em que testou, no tivesse filhos nem legtimos, nem legitimados, nem adotivos" (in Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, v. XXIV. 84 ed., p. 249). Tambm para Washington de Barros Monteiro, o testamento s se rompe com a supervenincia de filho, quando o testador no os tinha anteriormente, se os possua, quando testou, o nascimento de outro no provoca a ruptio testamenti (ia Direito das Sucesses, 3 ed., p. 245). Inegavelmente, contudo, h de se concluir que o acrdo esposou uma interpretao razovel, conforme ressalta o Desembargador Amaral Braga, em seu voto. o quanto basta para desautorizar-se o cabimento do extremo apelo, com respaldo na letra a (Smula no 400). A regra mxima, na interpretao dos atos de ltima vontade, a pesquisa da real vontade do testador, na feliz expresso do Ministro Gonalves de Oliveira (RE 65-221-SP Terceira Turma em 13.9.1968). O nosso Cdigo Civil tem at a este respeito norma expressa, o art. 1.666. Como escreveu Troplong, no anteprefcio de seu Tratado, h qualquer coisa de sagrado na manifestao de ltima vontade do testador. "II y a quelque chose de sacr dans

que ser enfrentado de acordo com a sistemtica do Cdigo Civil para no ensejar injustias que podem ser ocasionadas por uma interpretao literal. Tenho que, dentro de uma interpretao razovel dos dispositivos do diploma civil, outra soluo no resta seno a preconizada pelo eminente Relator e por V. Exa. Acompanho o voto." A matria, em realidade, se presta a discusses doutrinrias, como o demonstram, com exuberncia, os ilustres procuradores das partes, e sublinham o parecer do rgo do Ministrio Pblico e o prprio acrdo. O direito vigente ampliou a norma que vem do direito anterior, condensando-a, porm, em frmula ambgua, que enseja dvidas, notadamente quanto extenso do principio, consoante assevera Orlando Gomes, que se situa, contudo, na mesma linha de entendimento do aresto recorrido, ao referir com objetiva clareza: "necessrio, primeiramente, que, ao testar, ainda no exista, o descendente, ou, se j existe, ignore o testador sua existncia. No se exige a inexistncia anterior de descendente. Rompe-se o testamento, do mesmo modo, se aparece mais um descendente. Supervenincia de outro filho determina a caducidade, tal conto se nenhum houvesse. A razo que, se j o tivesse, testaria diferentemente, no deixando. presumivelmente, de o contemplar" (In Sucesses, la. ed., Forense 1970, p. 286). Entretanto, Carvalho Santos insiste no requisito da inexistncia de descendente sucessvel no momento da lavratura do testamento, para que incida a regra do art. 1.750: "Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que o no tinha. a primeira hiptese prevista no texto supra em que se rompe o testamento. Abrange no somen-

la dernire volont d'un mourrant" . 8. Para a prova do dissdio

pretoriano, traz o recorrente lume trs julgados, transcrevendo trechos: do Tribunal de Justia de So Paulo (R.T. v. 188, p. 245), do Tribunal de Justia do

R.T.J. 84 Rio de Janeiro (R.T., v. 289, p. 828) e do Supremo Tribunal Federal (RE 60.087). Embora no exista uma perfeita identidade ttica entre as decises confrontadas, no se pode obscurecer, porm, que h uma assemelhao suficiente de hipteses, capaz de satisfazer as exigncias da Smula, verbete ne 291, e do art. 305 do Regimento Interno do S.T.F. Existem circunstncias assemelhadoras entre os casos cotejados, que demonstram a divergncia na interpretao do contedo e comando juridicos do art. 1.750 do C. Civil. Especialmente, o acrdo do Excelso Pretria Terceira Turma, proferido no RE 60.087, em 23.2.1968, consigna em sua ementa: "Testamento. Se o testador j tinha descendente, quando testou, o fato de surgir outro descendente (filho adotivo) no revoga o testamento, na melhor interpretao do art. 1.750 do C. Civil" (In R.T.S., v. 45, p. 469). O julgado do Tribunal de Justia de So Paulo tambm, proclama que o testamento s se rompe, oom supervenincia de filho, quando o testador, na poca em que executou sua deliberao de ltima vontade, no tinha nenhum filho ou o desconhecia. Na Revista dos Tribunais (v. 166, p. 245-249), onde esse acrdo est publicado, igualmente se transcreve o parecer do curador dos residuos, que, entre outros argumentos, aduz: "E realmente dever ser essa a verdadeira hermenutica do art. 1.750, pois partindo do pressuposto de que o testador tenha feito testamento quando j tinha filhos, uma de duas: ou as disposies do ato cansa mortis so a favor de um estranho, e nesse caso ser absurdo presumir que o disponente, insensvel aos vnculos sangneos, tendo dado

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preferncia ao estranho, em detrimento da prole j existente, preteriria em beneficio de sua prole futura; ou as disposies so a favor da prole j existente, e como com o invalidar essas disposies( nada mais resulta do que a igualdade na partilha entre os filhos, o que, alm de constituir uma indbita e inoportuna ingerncia do legislador nos negcios familiares, estranha s finalidades que ditaram art. 1.750. longe de secundar a presumida vontade do testador, antes a contraria manifestamente." 7. Admito o recurso, com base na letra d." Arrazoou o recorrente, no o tendo feito os recorridos, que, entretanto, apresentaram memorial por ilustre advogado. Na instncia local assim opinou Ministrio Pblico, pelo conhecimento e provimento (ler f. 470-472). A doilta Procuradoria-Geral da Repblica, por seu ilustre Procurador Walter Jos de Medeiros, assim opina pelo conhecimento e improvimento (ler f. 476-477). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra (Relator): No dia 3 de junho de 1957, o Dr. Tirteu da Rocha Viana, mediante escritura pblica, adotou o recorrente, f. 4, e no dia 5 do mesmo ms fez testamento em favor do, adotado, que instituiu seu herdeiro universal, revogando expressamente testamento anterior. Em 15 de setembro de 960, o Inventariado adotou Ela TerezInha de Souza Prates e no dia 29 de outubro do mesmo ano adotou Jos Serres Sobrinho, dispensando-os de adotarem o seu apelido, f. 16 11, o que no ocorrera quanto ao primeiro. Em favor destes ltimos no disps por testamento.

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R.T.J. 84 revoga o testamento, na melhor interpretao do art. 1.750 do C. Civil." Assim justificou o nobre relator o seu voto: "No que diz respeito revogao do testamento pela supervenincia de filho sucessvel, posto que adotivo, ela se daria se o testador no tivesse herdeiro necessrio, no caso, descendente sucessvel. Veja-se o art. 1.750: "Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que no tinha, ou no o conhecia quando testou, rompe-se o testamento- ." Nesse sentido, Washington de Barros Monteiro, fundado na jurisprudncia: "O testamento s se rompe com a supervenincia de filho, quando o testador no os tinha anteriormente; se os possua quando testou. o nascimento de outro no provoca a ruptio testamenti (R.F. 110/152, 188/243: R.T. 166/245, 169/570, 289/827)" (Direito das Sucesses, 1966, p. 241). O acrdo proferido em apelao publicado na R.T. 166/245 e na R.F. 110/152 foi mantido em embargos, relator o ento Desembargador Raphael de Barros Monteiro, atualmente nosso eminente colega (R.T. 169/571). A R.T. 166/245-248 publica douta e slida sustentao do ilustre Curador de Resduos. Dr. Abel Batista de Oliveira, que se reporta lio de Carlos Maximiliano, Pontes de Miranda e Carvalho Santos em prol de sua sustentao (ob. cit., lec. cit.). No mesmo sentido, efetivamente, Carlos Maximiliano, Direito das Sucesses, vol. 3", n9 1.345; Carvalho Santos, Cdigo Civil Interpretado, vol. 22, Comentrio ao art. 1.750: Itabaiana, Direito das Sucesses, 6 635, p. 396. Orosimbo Nonato.

O v. acrdo recorrido, como diz expressamente na ementa, considerou que as adoes posteriores ocasionaram a ruptura do testamento, interpretando o art. 1.750 do C. Civil. Sustenta o recorrente, por seu hbil patrono, que violado foi o art. 1.750 do C. Civil, pois dispe este: "Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, que o no tinha, ou no o conhecia, quando testou, rompe-se o testamento em todas as suas disposies, se esse descendente sobreviver ao testador". e, salienta, que o julgado recorrido negou vigncia ao texto legal em apreo, pois excluiu do preceito as expresses "que o no tinha, ou no o conhecia" dando-lhe, assim, outra redao: "Sobrevindo descendente sucessvel ao testador, rompe-se o testamento em todas as suas disposies, se esse descendente sobreviver ao testador". Invoca em seu prol os ensinamentos de Carvalho Santos, que tem como condio essencial para que o testamehto seja revogado legalmente, que o testador, ao tempo em que testou, no tivesse filhos legitimos, nem legitimados, nem adotivos; de Joo Luiz Alves, de Carlos Maximiliano que expresso em afirmar: "Quando existem um ou mais descendentes, o inesperado aparecimento de outro no inutiliza o testamento." Invoca, a respeito, os julgados que justificaram a admisso do apelo extraordinrio. A matria no nova na jurisprudncia desta Corte. No RE 60.087-GB Terceira Turma, relator o eminente Ministro Gonalves de Oliveira, R.T.J. 45/469, assim se decidiu: "Testamento. Se o testador j tinha descendente, quando testou, o fato de surgir outro descendente (filho adotivo) no

R.T.J. 84 reporta-se a Carlos Mai:Iraniano no mesmo sentido (Estudos sobre Sucesso Testamentria. n 128): Pontes de Miranda, Tratado dos Testamentos, V, n 2.088, p. 99." No RE 65.221-8P, o mesmo relator concluiu no mesmo sentido, mantido o acrdo, em grau de embargos, foi ele objeto da Ao Rescisria n 912-SP, julgada em Sesso de 17.8.1977, ainda no publicada, sendo relator o eminente Ministro Antonio Neder, que, em douto voto, seguido unanimidade pelo Plenrio desta Corte, julgou a ao improcedente, por considerar que o art. 1.750 do C. Civil s se aplica quando o testador no tinha ou no conhecia o herdeiro sucessvel. Ora, na espcie o testador tinha filho adotivo. Em seu favor disps expressamente, e, saliente-se, tinha-lhe dado os apelidos de famlia, e quando adotou os outros dois, dispensando-os de usar o seu nome familiar, no revogou o testamento anterior. Nem fez outro, para dispor de modo diverso. Licito era ao testador, dispor da metade de seus bens, se o no fez, porque, j tendo filho adotado, e melhor aquinhoado, por testamento, no quis revogar o disposto no testamento. Argumentam os recorridos, que o testamento era uma superfetao, pois o primeiro adotado era filho nico ti poca do testamento.

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Que o no era, ora se verifica, frente ao art. 1.750 e 1.752 do C. Civil. A adoo de filhos posteriormente ao testamento que beneficiava filho anteriormente reconhecido, no tem o efeito de romper o testamento existente, nem o de revog-lo, pois, no se compreende a adoo posterior entre as causas de revogao dos testamentos, arta 1.746, 1.751, 1.752 do C. Civil. 'Por esses fundamentos, conheo do recurso, por ambos os permissivos constitucionais, e lhe dou provimento. EXTRATO DA ATA RE 85.256 RS Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Recte., Oscar da Rocha Viana (Advs., Hugo Msca e outros). Recdos., Eni Terezinha de Souza Prates e outro (Advs., Jos Dutra e outros). Deciso: Conhecido e provido nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Falou, pelo recorrente, o Dr. Hugo Msca. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Morreira Alves. 1 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 18 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques. Secretrio.

PAGUES EXTRAORDINARIO CRIMINAL No 85.312 RJ (Segunda Turma)

Relatar: O Sr. Ministro Thompson Piores. Recorrente: Ministrio Pblico Estadual. Recorridos: Limaltio fredo Uchea de Medeiros e outros.

Inqurito policial. Reabertura a requerimento do Ministrio Pblico e deferida Pelo lula Para apurao do faros que, em tese, constituem crime. U. NEN gorando tal determinao judicial conatran;Sento ilegal ou abusivo asse a ordem de babeas corpus concedida para invalidar a citada medida birliolal.

604 Penal.

R.T.J. 84 Aplicao do art. 5 9, II, do Cdigo de Processo Recurso extraordinrio provido.

ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer do recurso e lhe dar provimento. Braslia, 20 de agosto de 1976. Thompson Flores, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Thompson Flores: O acrdo aqui impgnado o seguinte. f. 63-v.: "Vistos estes autos de Habeas Corpus n9 29.814. impetrante o Dr. Aguinaldo Venoso Freira. pacientes Lynaldo Alfredo Ucha de Medeiros. Antonio Carlos Ucha de Medeiros e Jean Kubler, Acorda a la Cmara Criminal do Tribunal de Justia da Guanabara, por unanimidade de votos, em conceder a ordem, para trancar o inqurito policial. Assim decide pelos motivos que se seguem: 1. Contra os pacientes foi intentada ao de recuperao de ttulos ao portador. Demanda intrincadissima, na qual os rus. sucumbiram. Julgada procedente no Juizo da 6a Vara Cvel a referida causa, reformada a sentena por acrdo majoritrio da Egrgia 59. Cmara Cvel, s em embargos infringentes obtiveram os autores vitria final. Foi mister, assim, que sucessivas decises, proferidas por rgos de diferente hierarquia do Poder Judicirio, surgissem para o definitivo &opere ias, para dizer onde estava o direito.

2. A instaurao de inqurito contra os sucumbentes representa, assim, constrangimento ilegal, mxime se se considerar, como acentuado pelo douto Procurador da Justia, que os pacientes no tinham a posse dos ttulos. Questo eminentemente civil, de difcil desfecho por sua prpria natureza, no justifica o desforo de um inqurito policial, com todos os vexames que traz o respectivo procedimento. Rio de Janeiro 12 de agosto de 1974. (ilegvel), Presidente. (ilegvel), Relator". Contra ele manifesta o Ministrio Pblico Estadual recurso extraordinrio, fundado nas letras a e d, da permisso constitucional. Invoca negativa de vigncia do art. 59, II, e 648, I, ambos do C. Pr. Pen.; e acrescenta lavrar dissdio com vrios julgados desta Corte, e de tribunais outros, cujos destaques leio a f. 71-4 (leu). Inadmitido pelo despacho de f. 85-7, resultou, todavia, processado com o provimento do Ag. 65.090, como tudo consta dos apensados. Ofereceram, ento, as partes as razes de f. 93-8 e 100-7. 4. Parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, como segue, f. 113-5: "1. Lacnica deciso do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro determinou o trancamento da investigao policial, mandada proceder em torno da figura de Lynaldo Alfredo Ucha de Medeiros, a respeito de possvel apropriao indbita de ttulos ao portador. 2. Fulcra-se o acrdo, como dado definitivo, na circunstncia de no se ter provado que Lynaldo, Antonio Carlos Ucha

R.T.J. 84 de Medeiros e Jean Kubler dirigentes mximos da CONTAL. empresa componente do tristemente afamado Grupo Lume detinham a posse dos ttulos (vide: f. 63). Mas, os termos do acrdo proferido nos Embargos Infringentes na Apelao Cio& ntunera 79.909 1. 41-43, que conferiu razo no aos indiciados, mas ao autor da "ao de recuperao de ttulos ao portador", em inmeras passagens evidencia o contrrio. Estribou-se dita deciso na circunstncia, alegado por Lynaldo, e no provada, de que os titulos letras imobilirias, que eram no foram dados em pagamento, pela Verba S.A. aquisio de frao de terreno que a CONTAL, ainda sob a gesto de Calo Motta autor da retro aludida "ao de recuperao ergueria, em construo prxima Candelria, no Rio de Janeiro. 5. Considerou o acrdo, verbis: "Ao contrrio, como bem assinalou o voto vencido, cobe ao scio, e ainda hoje scio da r, Jean Kubler, afirmar, no depoimento de f. 109, prestado perante a autoridade policial, em inqurito provocado pela r, para apurao de extravio dos livros Dirios 1 e 2, que "na gesto de Joaquim Rocha e Caio Motta, construa o Edifcio na Rua da Candelria, nmero sessenta, como proprietrio do terreno Construtora e Incorporadora; na mesma poca o sexto andar do Edifcio a ser construido foi vendido firma Verba 13.A., conforme escritura de compra e venda (Promessa), recebendo como pagamento da cota ideal de terreno, letras de cambio no valor allrOximafba de quatrocentos mil cniaelnlin que tala *pios

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foram utilizados pela firma como garantia de emprstimo contraldo junto ao Banco Predial do Estado do Rio de Janeiro, onde permanece at, esta data" (vide: f. 41v.-42, grifamos). Consignou-se, ainda, e de forma perfeitamente vlida, que embora tenha a CONTAL, j sob a direo de Lynaldo, requerido a abertura de inqurito apurao do desaparecimento dos Livros Dirios 1 e 2, ela. mesma era a grande beneficiria do fato, posto que Caio Mota instrura a inicial da ao de, recuperao, com fotocpias de pginas de ditos livros (vide: f. 42, e voto vencido no julgamento da apelao do ilustre Des. Antonio Andrade a f. 36). Permitindo-se o prosseguimento das diligncias policiais. tais obnubiladas situaes bem podem se aclarar, mormenteporque est demonstrado, principalmente no item 5. deste, que os indiciados efetivamente detinham ditos ttulos, mesmo porque defenderam-se alegando, justamente, a sua propriedade sobre os mesmos, e no a da Caio Alottal!! Copiosa, mesmo, foi a jurisprudncia colecionada, porocasio da interposio do apelo extremo, demonstrando o claro dissdio jurisprudencial e a orientao do Supremo Tribunal Federal em desfavor da orientao colegiada, acertadamente impugnada. Pelo conhecimento e provimento do recurso, determinando-se a reabertura das investigaes policiais. Braslia, 4 de junho de 1976. Cludio Lemos Ponteies, Procurador da Repblica. Aprovo: Henrique Fonseca de Arajo. Procurador-Geral da. Repblica." it o relatrio.

R.T.J. 84 VOTO Sr. Ministro Thompson Flores (Relator): Conheo do recurso lhe dou provimento para cassar a ordem de habeas corpos concedida pelo aresto impugnado. 2. O dissdio resultou comprovado, pelo menos, com quatro dos paradigmas indicados na petio recursal, os 11C 46.186, 49.630 (R.T.J., 51/367); e 61/255), 47.921 48.891 (D.J. de 1.9.1970, p. 2.755 e 3.11.1970, p. 5.293), os quais. pelas expresses transcritas, se fazem bastantes para testemunhar a divergncia que lavrou com a tese do aresto recorrido. Justifica-se, pois, o conhecimento do recurso. 3. E merece ele provido para que se reabra o inqurito cujo prosseguimento resultou de reflerimento do Ministrio Pblico, provocado pelo interessado, e atendido pelo magistrado. razes bastantes havia para que melhor se investigasse o procediratnto dos recorridos, analisado pelo voto do nobre Desembargador Luiz Antonio de Andrada, vencido na apelao e tornando-se vencedor no Segundo Grupo de Cmaras Cveis. ao serem acolhidos, unanimemente, os embargos com base nele, opostos. desaparecimento misterioso dos livros comerciais de interesse dos recorridos e para bvios fins constitui crime em tese, o que arrebata per se a possibilidade de considerar-se constrangimento ilegal, remedivel por habeas corpos, o prosseguimento da investigao policial, face os termos do art. 5, II, do C. Pr. Penal. Esta, de resto, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a qual s considera abusivo o inqurito quando, a toda evidncia. de plano, se apura excesso de poder, visando averiguar fato que no constitui crime em tese. No a hiptese dos autos. No mais, reporto-me ao parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica. antes transcrito. o meu voto. EXTRATO DA ATA RECr 85.312 -- RJ Rel., Ministro Thompson Flores. Recte.. Ministrio Pblico Estadual. Recdos., Lynaldo Alfredo Ucha de Medeiros e outros (Adv., Aguinaldo Velloso Freire). Deciso: Conhecido e provido nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Thompson Flores. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 29 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 85.418 AM

(Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Luciano Carneiro da Cunha Marinho. Recorrido: Antnio Sentes Barroso. Processo de execuo. Nota promissria. Cabivel a indagao da causa debendi, torna-se mister permitir a produo de prova, se requerida, pois somente por seu

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intermdio poder-se- chegar causa subjacente e extraRecurso extraordinrio conhecido e provido parcialmente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes antes, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso ~ia, na conformidade da ata de pagamento e das notas taquigrfieka POT unanimidade de votos, C.Orlhecer do recurso prov-lo parcialmente. Brasilia, 12 de dezembro de 1977. INiac Pinta, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Mias Finto: Tem processo de execuo com base em titulo extrajudicial -- nota promissria o devedor aPtesentou embargos. Alegou, em tire, a aUsiltiChi de titulo eecutivo. porque dilacerada a nota proml~a em questo, no mrito, negou a divida, protestando, finalmente, pela produo de provas em audindia. Li4P4aMe azIlleie o Par*EraUnico Ao art. 740 do cd. Pr. O .114 pio realizo!' da alitiln914 de laSurete e igliSailiento e ww e pronto, motivou a inter'4Iq de agravo de instrumenp to, retido nos autos.

A sentena repeliu os embarg0s. P4411% 9 seu PrelatOr: "O titulo teve seu registro regular tanto na Delegacia da Receita Federal como no Banco. conforme provam os documentos Juntados ao processo pelo Autor embargado. O ruembargante, por ocasio do protesto do titulo, foi notificado pela Oficial do Registro competente. e nada alegou em sua defesa. ASSIM, os embargos no passam de mero expediente proWlatrio..." (I. 37) Julgando a apelao, o Tribunal ft 1.90 deden-lhar provimento,

e tambm ao agram retido, verbis: "Efetivamente, a Nota Promissria que instrui a inicial contm uma dilacerao, que abrange o ngulo inferior direito; todavia, nenhum dos seus dados essenciais wfren a ninnma destruio, salvo a assinatura do emitente, que teve cortada a parte final do lthno sobrenome, tanto que, da reproduo mquina, l-se sem qualquer esforo a palavra Marinho, devida a supresso da letra o e parte da h. Desse modo, a assinatura do devedor est clara e a ela nenhuma restrio contm os embargos. Por outro lado, a prova requerida pelo apelante, nos embargos, afigura-se inadmiagivel, por fora do valor probante d prprio titulo, pois, como bem, salientou d listre juiz protetor 'da sentena recorrida, ela somente teria lugar quando defeituoso fosse &pia*. Nesse entendimento rma- o denueviinento do recurso de agravo retido.. COM relao ao mrito, nenhuma dvida se lavsuitou a respeito do valor eireoutrio do titulo exibido com a inicial. No sendo negociado em estabelecimento de crdito, foi levado a registro na agncia bancria autorizada, assim como a protesto por falta de pagamento, no competente Cartrio de Protesto e Registro de Letras" f. 54-5). O recurso extraordinrio tem amparo nas letras a o d, com as alegaes de ofensa- ao art. 54 do D. n.9 2.044, de 1908, ao art. 713 da Lei Uniforme, ao art. 818 do Cd. Pr. Mil, ede diaddlo com o

julgado noa WS n.9 T8.088-.

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R.T.J. 84 Acresce, no caso, que o juiz de primeiro grau julgou prematuramente os embargos, inadmitindo provas que seriam produzidas em audincia (percia, testemunha, depoimento pessoal), vista do alegado (f. 21-2). De fato, os aspectos circunstanciais relatados estariam a indicar a convenincia da verificao de fatos atinentes indagao de causa debendi, discusso essa cabvel na espcie, eis que travada entre as partes criadoras da cambial. Assim, pelos citados fundamentos, o parecer pelo conhecimento e provimento do recurso extraordinrio para o lim de ser declarada a nulidade ab inalo do processo executrio ou, quando no, a sua nulidade a partir do despacho de f. 11, com o fim de assegurar ao devedor embargante o direito de produzir em audincia as provas requeridas." (f. 88-1) o relatrio. VOTO Sr. Ministro Bilac Pinto (Relator): So dois os fundamentos do recurso: a nulidade da execuo, por no ser o titulo exe-cutivo nota promissria; b nulidade parcial do processo, poi no se permitir demonstrar a causa da obrigao. Quanto ao primeiro fundamento, no creio que faltem requisitos essenciais ao ttulo em questo. certo que ele teve uma parte rasgada, mas pequena, que no prejudicou a sua essncia. Tem a data de sua emisso, incompleta apenas por ausncia do ano. Tem assinatura do emitente, atingida sem dvida, mas assinatura que no se colocou m dvida, como ressaltou o acrdo recorrido. Este documento possui as caractersticas de nota promissria, e assim deve ser considerado, portanto apto a legitimar o processo de execuo.

Disse a Procuradoria-Geral da Repblica: "A nosso ver, o apelo extremo merece prosperar. Na verdade, segundo se v a f. 8, a nota promissria ensejadora da execuo encontra-se dilacerada na sua parte inferior esquerda, afetando o ano da emisso do titulo e parte da assinatura do emitente. O art. 75 da Lei Uniforme de Genebra prev como requisito componente da cambial em exame "a indicao da data em que e do lugar onde a Nota promissria passada", estatuindo o seu art. 78 que "o ttulo a que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir efeito de nota promissria", salvo casos que mendona (nos quais no se inclui a espcie). Em tais condies, ao reconhecer eficcia executria ao titulo, embora desfalcado de requisitos necessrios sua existncia, o julgado recorrido ofendeu o aludido preceito da legislao federal. Acentue-se, alis, que, no sistema do vigente Cdigo de Processo Civil, se impe exame revestido de maior rigor quanto ao atendimento das exigncias formais relativas aos ttulos extrajudiciais nas hipteses em que os mesmos servem de fundamento a processo de execuo definitiva.(Cd. Pr. Civ., art. 585, I, c/c art. 581, L4 parte). Recorde-se que a sistemtica da velha Lei Adjetiva era diversa, pois os ttulos cambiais no serviam de fundamento ao de execuo, mas ao executiva, em que, aps a efetivao da penhora, cabia contestao, seguindo o feito, a partir da, o rito ordinrio e, portanto, admitindo o exercido de profunda atividade cognoscitjva por parte do julgador.

84 No tocante ao segundo ponto, a nosso jurisprudncia tem admitido, em relao aos ttulos cambiais, a indagao da causa debendi (veja-se ItTJ 72/415). Ora, se isto possvel, necessrio seria aqui permitir a produo de provas, pois somente atravs dela poder-se-ia chegar causa subjacente e extracartular. No permitindo, o acrdo, ao confirmar no particular a sentena, acabou por dissentir do julgado desta Corte trazido colao. Conheo, portanto, do recurso, pela letra d, provendo-o, em par- te, para o fim de anular o ro- - cesso o Partir de f. 30, do ao devedor a produo de pro- vas em audincia.

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EXTRATO DA ATA RE n.9 85.418. AM Rel., Min. Bilac Pinto. R,ecte Emalano Carneiro da Cunha Marinho (Adv., Almir de Mello Dantas). Reedo., Antnio Bentas Cardoso (Adv. Edson de Aguiar Rosas). Deciso: Conhecido e provido parcialmente, nos termos do voto do Ministro Relatar. Unanime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso as Srs. Ministros Antnio Neder, Rodrigues Alcionin, Cunha Peixoto e Soares Mufloz. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Ante,nio Torreo Braz. Braslia, 12 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo tirago, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 85.439 EJ (Senda Turma) Relator: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrente: Maria lielena Marques de Carvalho Rocha. Recorrido: Fernando Mello de Carvalho Rocha. Prova civil. Gravao magntica, feita clandestinamente pelo marido, de ligaes telefnicas da mulher. Inadmissibilidade de sua utilizao em processo judiciai por no ser meio legal nem moralmente legitimo (art. 332 do Cdigo de Processo Civil). iteram extraordinrio conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal ~rei, em confOrrid- dade COM a to de julgamento e as riatt3 tagtiltt01113, uzionlini- dad de votM, Conhecer do re- curso e lhe dar provimento nos ternios do troto do Sr. Ministro Relator. , Brastlia, '11 de novembro de 1977. Watt Falco, Presidente. - Xavier de Albuquerque, Bela- tor. IlEtATRIO , , 3~ Xavier de AI- O flir. buqUerinus: ,--- Assim resumiu a espcie o despacho que admitiu o presente recurso, da lavra do nustre Desembargador Lus Antnio de Andrade (f. 140-142): "Inctinformada com o respeltvel acrdo de 1. 116 e 116 verso, Maria Helena Marques de Carvalho Rocha manifestou s 1. 118-124 recurso extritordinrio para o Excelso Pretria com fulcro na alnea a do permisslvo constitucional. A pretenso renal foi, temPestivamente, impugnada s 1. 133-4, tendo a ilustrada Procuradoria-Geral da Justia, atravs de substancioso parecer (f. 136-8), opinada pela no admisso do apele' extremo.

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R.T.J. 84 Tratando-se de matria nova, no campo do direito probatrio, Introduzida pelo novo CM, de Proc. Civil, manifesta a importncia da tese jurdica em debate, levando-se em conta a referncia expressa do Cdige de Proc. Civil, legalidade do meio de prova, em contraposio s normas proibitivas e punitivas dos arta. 55 e 58 do Cd. Brasileiro de Telecomunicaes e 151, II, do Cd. Penal, que complementam e tutelam a garantia individual contida no 9.9 do art. 153 da Constituio da Repblica. Diante do exposto, a circunstncia do art. 383 do CM. de Proc. Civil facultar a prova de fatos atravs de reprodues fonogrficas, no exclui a licitude no modo de sua obteno, em face dos preceitos legais apontados como vulnerados, especialmente, se considerar que tais normas proibitivas tutelam uma garantia constitucional. Admito, por conseguinte, o recurso extraordinrio manifestado s f. 118-124, pelo permissivo ennstitucional invocado." Nesta instncia, opinou pelo conhecimento e provimento do recurso a Procuradoria-Geral da Repblica. O parecers da autoria do Procurador Mauro Leite Soares, est assim deduzido (f. 153-158). "O Tribunal a quo, I. 118, confirmando despacho agravado, declarou que admissivel prova fonogrfica em ao de desquite revelando conversas telefnicas da mulher com terceiros que positivariam a prtica de adultrio, inexistindo carter delituoso na obteno dessa prova atravs da instalao pelo marido do gravador no aparelho telefnico da residncia da mulher, quando ele no mais residia no. Imvel. Dal o recurso extraordinrio fundado na letra a, alegando-se contrariedade aos princpios

Admitindo a prova fonogrfica em ao de desquite, reveladora de conversas telefnicas da mulher com terceiros teria o acrdo recorrido, no entendimento da recorrente, negado vigncia aos art. 55 e Mi do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, ao art. 155, II, do Cd. Penal, e ao art. 332, do CM. de Proc. Civil. Ao admitir a prova fonogrfica colhida pelo Recorrido, com o fim de instruir a ao de desquite proposta contra a Recorrente, entendeu o v. acrdo ser essa modalidade de prova expressamente autorizada no art. 38$ do Cd. de Proc. Civil, e, por conseguinte, vlida.. Sustentando ter sido vulnerado o art. 332 do mesmo diploma processual, alega a Recorrente ser tal prova, pela forma como foi colhida, ilegal, em face da manifesta infringncia dos art. 55 e 58 do Cd. Brasileiro de Telecomunicaes e 151, II, do CM. Penal, que conte& normas punitivas dessa modalidade de conduta, que tutelam a inviolabilidade dos meios de comunicao. Como se infere do Julgado recorrido, o Recorrente desconfiando da conduta de sua esposa, por sua prpria iniciativa, sem estar autorizado por rgos Judiciais ou de represso ao crime, instalou um gravador no telefone da esposa, captando suas conversas com terceiros, indistintamente, a fim de saber da existncia de algum amante. Trouxe a prova assim colhida ao processo de desquite e com ela pretende provar o adultrio. Insurge-se a Recorrente, apenas, quanto legalidade de tal prova, pois, a seu ver, foi ela obtida de maneira ilegal, infringindo os dispositivos penais invocados e o prprio preceito contido no art. 332 do Cdigo
de Processo Civil.

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constitucionais da inviolabilidade do lar e da comonie ge telefnica e negativa dos art. 55, 58 e 1 1.9 do Cdigo de Telecomunicaes, 155, II, do Cdigo Penal e 332 do Cd. Proc. Civil. Somos pelo conhecimento do recurso. Quanto aos fatos no h dvidas. Como declarou o recorrido na sua petio inicial de desquite trasladada s f. 15-8, aps deixar o lar conjugal ele Instalou ou se utilizou de "um sistema de gravao Por meio de fitas do aparelho telefnico do seu prprio lar." A deciso a que aceitou como prova vlida a gravao das conversas telefnicas da recorrente com terceiros, as quais comprovariam o alegado adultrio. tendo em vista que o art. 383 do Cd. de Proc. Civil admite a reproduo mecnica fonognifica como prova dos fatos alegados. Evidentemente no colocamos em dvida que a reproduo topogrfica possa ser utilizada em juizo como meio de prova. Entretanto, o caso versado nos autos no se enquadra na previsto do art. 383 do CM. Processual Civil porque outros dispositivos legais tambm tm que ser chamados para o deslinde da causa, envolvendo gravao telefnica obtida pelo marido de convim de sua mulher com terceiros. A Constituio Federal dispe no capitulo dos direitos e garantias individuais do seu art. 153, II 9.9, que "E inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas e te}denteai", sendo que o i 10.9 declara que "A casa o asilo inviolvel do indivduo." J anteriormente ao principio da inviolabilidade do sigilo das comunicaes telegrficas e telefnicas estatudo na Constitui00 de Ni e Mantida pela E.C. tila e que aio Matara da

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Carta de 48, temos que o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, Lei n.9 4.117/1982, Inscreveu a inviolabilidade da telecomunicao no seu art. 55, sendo que o art. seguinte determinava que "pratica crime de violao de telecomunicao quem... capte, transmita a outrem ou utilize o contedo, resumo, significado, interpretao, indicao ou efeito de qualquer comunicao dirigida a terceiro." Finalmente, declara o art. 332 do Cdigo de Proc. Civil: "Todos os meios legais, bem omo os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa". Segundo os autos a recorrente a nica assinante do aparelho telefnico, f. 22. Por outro lado o recorrido declarou que no mais residia no imvel, no qual se acha instalado o aparelho em questo, quando da obteno da prova apresentada afinal em juizo. Assim inicialmente, do exame conjunto dos dispositivos legais anteriormente transcritos chegamos concluso lgica que ocorreu contrariedade aos princpios constitucionais da Inviolabilidade da casa da recorrente e da sua comunicao telefnica. Se a ofensa ao i} 9.9 da Constituio decorrer da sua conjugao com diapositivos dos Cdigos de Telecomunicao e de Processo Civil a ofensa ao 10.9 se apresenta de maneira isolada e direta porque o mesmo se refere ti pessoa, ao individuo que habita a casa e, no caco, a recorrente a pessoa qual se dirige o diapositivo constitucional. Pelo tato de estar ainda em vigor, poca, a sociedade conjugal, isto, entretanto, no conferia ao marido o direito de retornar ti casa para conseguir PrOVa Miara o

outro odujora -Porque luta tante

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R.T.J. 84 a pessoa "C". Esta a figura do recorrido, que nada tinha a ver com a comunicao telefnica entre a recorrente e terceiros. A prova ilegal e no pode ser admitida em juzo. Em face da contrariedade aos princpios constitucionais inscritos nos 04 99 e 109 do art. 153 e da conseqente negativa dos art. 55 e 56 da Lei n. 9 4.117/ 1982 e 332 do Cdigo de Processo Civil, somos pelo provimento do recurso extraordinrio." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): Pareceme incorreta, data venta, a concluso do acrdo recorrido, pois a admissibilidade dos meios probatrios propiciados pela moderna tecnologia, e contemplados no art. 383 do Cdigo de Processo Civil, est condicionada regra geral do art. 332 do mesmo Cdigo, evidentemente desaplicada nestes autos. Tenho como patente, por outro lado, luz do que dispem a respeito o Cdigo Penal e o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, a Ilegalidade do meio probatrio de que se valeu, at aqui com a aquiescncia das instncias ordinrias, o recorrido, meio que tambm no pode ser considerado moralmente legitimo, por mais progressistas e elsticos que sejam os padres de moralidade que se possam utilizar. Conheo do recurso e lhe dou provimento para, reformando o acrdo recorrido e o despacho saneador, que ele manteve, indeferir a produo da questionada prova, determinando o desentranhamento das fitas gravadas e de tudo quanto com elas se relacionar. EXTRATO DA ATA RE n.9 85.439 RJ. -- Rel., MIL Xavier de Albugtierque

bm possui direito isoladamente sua inviolabilidade. Esta somente pode ser entendida como um todo no qual as partes possuem direitos iguais e, assim, tambm no faria diferena se o aparelho gravador fosse instalado quando o recorrido ainda residisse no prprio lar conjugal porque o mesmo pertence no apenas a um dos cnjuges, mas familia com um todo. A garantia constitucional individual e de outra forma no podemos entend-la para o caso em exame, pois o recorrido estranho a ela. Flagrante a contrariedade ao 9.9 do art. 153 da Constituio, em conjugao com os art. 55 e seguintes da lei n.9 4.117/1982 e 332 do Cd. de Proc. Civil. Embora anteriores inscrio do principio da inviolabilidade da comunicao telefnica na Constituib, os dispositivos do Cdigo de Telecomunicaes possuem ou passaram a possuir o carter de regulamentadores do 4 99 em foco. O recorrido, gravando, captando e se utilizando do contedo da comunicao telefnica da recorrente dirigida a terceiro incidiu na prtica de melo ilegal para conseguir provar o que pretendia e o Cdigo de Procsso Civil desenganadamente no permite tal prova, como determina seu art. 332. No se trata, portanto, de meio legal hbil para provar a verdade dos fatos porque a Lei ... n.9 4.117/1962 especificamente probe a sua utilizao, em consonncia com a vedao constitucional genrica. Em principio, e tendo em vista fatos concretos e objetivos, poderamos admitir tal prova, em respeito ao art. 383 do Cdigo Processual, no caso da comunicao telefnica entre duas pessoas diretamente envolvidas na causa, isto , entre. "A" e "B", mas ,11/10 no caso de ser a prova captada por terceira pema, tete et

R.T.J. 84 Recto., Maria Helena Marques de Carvalho Rocha (Adv., Antonio Augusto Dunsche de Abranches). Recdo, Fernando Mello de Carvalho Rocha (Advs., Paulo Lins e Silva e outro). Deciso: Conhecido e - provido nos termos do voto do Min. Rektor. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Ses-

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so os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque e Leito de Abreu. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Joaquim ~tino Ribeiro. Braslia, 11 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 85.635 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Milhos. Recorrente: Gesto Mala de Carvalho. Recorrido: Estado de So Paulo. Ao contra o Estado de So Paulo. No importa que a contestao no tenha impugnado especificadamente os servios de guerra narrados na petio Inicial, pois a presuno, resultante dessa falta, no se aplica Fazenda Pblica, mxime quando a prova, produzida pelo autor, demonstra a inverte:idade dos fatos por ele alegados. Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDA0 Vistos, Acordam os Ministros do SupreAIO Tribunal Federal, em Primeira Terme, unanimidade de votos e na conformidade das notas taquigrficas, no conhecer do rectirito. Braslia, 18 de novembro de 1977. Item Pinto, Presidente. Soares Mudos, Rektor: RELATRIO O Sr. Ministro Soares Mulles: Gesto Mala de Carvalho, promotor pblico aposentado, ajuizou ao ordinria, alegando que. durante a Segunda Guerra Mundial, quando era Delegado de Policia, desempenhou, mediante ordens, nilasks especiais em zona de guerra. Aposentou-se por ato de 6.12./906 e, aps, requereu lhe fosse concedida a promoo kpreMeta Mi Lei estadual 11.49 5.185, 74"..8eu Officio toi UMferido pelo Secretrio da Justia, sob o fundamento de que o requerimento s foi apreisajado depois da Constituio Fede1al de 1967, que probe perceba o 'servidor aposentado maiores ~itens do que a remunerao percebida na atividade. Para afastar esse bice, nico oposto pela Administrao Pblica pretenso do recorrente, ajuizou ele ao ordinria contra o Estado, obtendo sentena favorvel em primeira instncia. Entretanto, no Tribunal de Justia do Estado de Sio Paulo, ao ensejo do julgemente da apelao, perdeu a causa, por maioria, e o mesmo ocorreu nos embargos infringentes. Contra est deciso o autor interps recurso extraordinrio, com fulcro nas letras a e d, do art. 1194 III, da Constituio da Repblica, alegando que ela ofendeu: 1.9) o art. 2.9coml4nado com o-art. 126 -do Cdigo de Processo ,CiVil; Le) a tal tedstal

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R.T.I. 84 (cfr. art. 2.9 do Decreto n9 38.430, de 31.3.1960). Exatamente por no comportar verificao por outro rgo seno o expressamente previsto em lei, o prprio Consultor Jurdico da Secretaria de Justia afirma no lhe Caber o exame da primeira das condies exigidas pela Lei de Guerra, quer dizer, no de sua competncia avaliar se houve ou no prestao de "servios em zona de guerra" (cfr. f. 27). Logo, como o v. acrdo invadiu esfera de competncia privativa, ao examinar ato administrativo sob aspcto que no o da legalidade, infringiu o art. 2.9 do Decreto n.9 36.430/1960, combinado com a Lei n9 5.135, por sua vez repetio da Lei Federal 288/1948; e, ainda, o art. 8. 9 da Constituio Federal. No s. Mas precisamente porque se extraviou nesse cantinho, deixando de reconhecer o direito adquirido do autor chamada vantagem da Lei de Guerra, o v. acrdo acabou tambm por ofender o art. 153, 3.9 da Constituio Federal, o jzt. 8.9 da Lei de Introduo ao Cdigo adi. Note-se que, como consignamos nos embargos de I., no se nega Justia legitimidade para apreciar a questo sob o prisma ttico. Seria preciso, porm, que isso tivesse sido objeto de controvrsia perante a autoridade competente, v.g., se o interessado alegasse que prestou servios e a administrao negasse a sua existncia. Mas no foi o que ocorreu com autor. A Administrao, to mbito de sua competncia, reconheceu a Partic ipao no conflito, mas indeferiu a vantagem apenas a pretexto de que fora revogada pela Constituio Federal (art. 101, 1 3.9, da de atual). 1967; art. 102, 1

repetida depois pela Lei estadual n9 5.135: 39) o art. 69 da Constituio Federal, e 49) o art. 153, 39, da Constituio da Repblica, pois, ao Invs de decidir a lide nos limites em que foi proposta, o acrdo recorrido, com manifesto menosprezo pelo direito adquirido do recorrente, resultante da parte em que lhe fora favorvel a deciso administrativa, apreciou questo que no fora submetida a juzo, para julgar improcedente a ao. Evidentemente, assevera o recorrente: "... no se decidiu a lide "nos limites em que foi proposta". Discutia-se, neste caso, to-s a existncia, ou no, da garantia do direito adquirido; at mesmo a contestao da Fazenda ficou apenas nesse aspecto, exatamente por no ter nenhum sentido vir a Juzo querer se negasse aquilo que a Administrao sempre afirmou. Nos embargos de fls. j esclarecemos exaustivamente esse ponto. Recorde-se apenas que os rgos da Secretaria da Justia proclamsam que "a documentao apresentada prova, cabalmente, que o interessado empenhou-se "mediante ordem, em misses especiais, dentro da zona de guerra", satisfazendo, pois. a exigncia para a 'coacesso do benefcio, formulada pela prpria Lei n.9 5.135" (cfr. fls. 22, 27, etc.). A v. deciso recorrida ofendeu tambm a Lei n9 5.135/1959. combinada com o Decreto n,9 36.430, de 31 de maro de 1980, e, de conseqncia, o prprio art. 6.9 da Constituio Federal. Nos termos da legislao ento vigente, apenas a Comisso de Lei de Guerra tem a incumbncia de examinar os pedidos -de outorga dos beneficios -concedidos- pela Lei estadual - - n.9 1-135, de 7.1.1959, decidiu' do &ima procedncia. ou rido

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Neste caso, a no indicando it diz respeito a ato de reconhecimento da prestao de servios de guerra, mas, sim, existncia ou no de direito adquirido vantagem" (f. 120 a 131). recurso extraordinrio foi Inadmitido pelo ento Vice-Presidente, Desembargador Gentil do Carmo Pinto, sob o fundamento de que "o julgado limitou-se a Interpretar e aplicar em face da prova (Smula n4 279), disposies de diplomas estaduais, cuja eventual ofensa no enseja a teligo extraordinria (Muda no nO)" (f. 138). Subiu, no entanto, o processo, para melhor exame, em conseqncia do provimento do agravo de instrumento (autos em apenso), tendo a Procuradoria-Geral da Repblica opinado pelo no conhecimento do recurso: "Incensurvel a decido recorrida. Alm de o recorrente pretender reexame de matria de prova, o certo que ele no participou do chamado teatro de operaes de guerra na Itlia, ficando aqui no Brasil exercendo imas fundes rotineiras de delegado de policia, exemplo do ocorrido com milhares de outros servidores pblicos que pelo simples fato de exercerem funes em locais delimitados como de "zona de guerra" por decreto federal julgaram-se com direito aos favores legais excepcionais corno se realMente tivessem participado da guerra" (f. 213-204). o relatrio.

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VOTO Sr. Ministro Soares dados (Relator): -- O acrdo prolata.do no julganiento da apelao ao qual se reportou o que rejeitou tot einhargbe ~gentes, enfrentou a questo reeditada 110 te-tela Ierintdinitio:

"A douto deciso deo/lida entendeu que se discutia nestes autos exclusivamente matria de direito, pois a r no negou que o autor pudesse enquadrar-se nas condies previstas na Lei n.o 5.135, de 1959, que o documento de f. 22 revela ter sido expressamente reconhecido, na esfera administrativa, que o suplicante de fato se empenhara, mediante ordem, em misses especiais, dentro da zona de guerra (1. 82). Ocorre, contudo, que a contestao foi no sentido de que "a pretenso do autor totalmente improcedente" (item 2, f. 53), derivando, dai, a obrigao do autor em provar todos os requisitos indispensveis demonstrao de seu direito. documento de f. 22, a que se refere a sentena mera Informao, prestada por um substituto do chefe da seo administrativa pr onde trmltou o pedido do autor, de modo que nao vincula a Fazenda do Estado, representando mera opinio daquele servidor, opinio, alis, no referendada pelos seus superiores hierrquicos (f. 28-29-30). Portanto, a primeira pesquisa a ser feita deve se referir ao fato aludido na inicial, isto , saber-se se o autor realmente fez jus ao beneficio da promoo, aludido na Lei Estadual n.9 5.135, de 1959; verificado Isto, ento ser o caso de Be Investigar se esse direito ainda poder ser exercido em face do atual regime constitucional, matria esta que foi apreciada com grande desenvolvimento e acuidade pelo douto Magistrado de primeira instancia. No requerimento que endereou. Ek Secretaria da Justia, o odor dirrhOu ,que, entre os anos de 1942 a 1945, grande Brasil participou da II Grarde Charts Mtmdlsl,- "piflintit

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R.T.J. 84 desempenhado misso especial nessa zona, como o exige expressamente a Lei Estadual n.9 5.135, de 1959. Como decidiu venerando julgado, "esse diploma mandou aplicar, no art. 1.9, aos servidores militares e civis do Estado que prestaram servios na zona de guerra, no perodo d 22 de julho de 1942 a 7 de maio de 1945, os favores das Leis Federais 288, de 1948, 816, de 1949 e 1.156, de 1950. Concedeu, porm, de forma expressa, o benefcio somente aos "que integrarem unidades empenhadas, mediante ordem, em misses especiais, dentro da zona de guerra, e militares enquadrados nas ordens de mobilizaes respectivas" (I nico) (R.T. 393/165. Ora, o autor prestou servios rotineiros de Delegado de Polida em Barra Bonita, municipio este situado fora da chamada "zona de guerra"; J, ai, a sua pretenso esbarra num bice intransponlvel, pois, como condio, a lei exigiu a prestao de servios na zona de guerra; e, em segundo lugar, no h prova alguma da "misso especial" que teria sido dada ao autor para executar. Os documentos impressos de f. 17 e 19 foram expedidos aps a promulgao da Lei n.9 5.135, de 1959, e est evidente o intuito de favorecer a todos os elementos da Secretaria de Segurana Pblica, haja vista a referncia, ai, a vocbulos extraidos da lei em questo, " tais como ordem especial, servio de natureza especial, misso especial, etc..., quando, na verdade, nada h, neles e nos autos, de positivo no que teria consistido a misso especial executada pelo autor. Este entendimento foi o que prevaleceu na doutrina (R.T. 294143) e na JigtiiPtruazieta

carreira de Delegado de Policia, tendo servido em vrios municpios, entre outros o de Barra Bonita, situado s margens do dio Tiet, onde se localiza ponte metlica, na ocasio objeto de vigilncia diuturna em obedincia a instrues recebidas em misses especiais, de conformidade com a requisio do Sr. Comandante da Il Regio Militar e Circular Secreta nP 52/B de 1942, bem como Circulares da Secretaria da Segurana Pblica de n95 33, 66, 71, 78 e 93, confirmadas pelo oficio 296E 2 de 17.12.1980 do Sr. Comandante da II Regio Militar Comisso da Lei de Guerra" (1. 16). documento de I. 17 certifica que o autor, no perodo aludido no seu requerimento, serviu como Delegado de Polcia nas cidades de Tabatinga e Barra Bonita, neste Estado, no consideradas Zonas de Guerra, de acordo com o Decreto-lei n.v 10.490-A, datado de 25.9.1942; e certifica, mais, que nesse perodo, todas as reparties policiais do Estado de So Paulo "foram mobilizadas e empenhadas em misses especiais", conforme requisio do Comando da II Regio Militar. documento de f. 18 revela que Barra Bonita estava fora da chaniada "Zona de Guerra". documento de I. 19 reproduz despacho do Delegado Auxiliar da Quinta Diviso Policial, Diretor do Departamento da Ordem Poltica e Social, exarado em 1960, aps a promulgaeO da Lei Estadual n.9 5.135, de 1959. E, com isso, encerrou-se a prova documental que o autor trouxe para os autos. E, com a devida vnia, essa prova no convence de que o autor, como Delegado de Policia, houvesse servido em StOnit
Itoi

nein e alta Cu Unge

R.T.J. 84 (R.T. 310/185; e no Red. Extraordinrio n9 9.044, citado neste ltimo acrdo). Quanto ao fato dos citados documentos aludirem a misses especiais confiadas ao autor, ningum responde melhor do que o atual Ministro Rodrigues Alckmin, quando ainda integrante do Egrgio Tribunal de Alada Civil deste Estado: se h uma controvrsia- perante o Poder Judicirio ter ou no ter o autor servido em misso especial s o Judicirio pode julgar a controvrsia, urna vez que no pode abdicar de sua funo constitucional, para admitir, com fundamento em que sio secretas determinadas ordens, a opinio de outrem, Dor multo qualificada que sel a, so -breofat(R.T310/47) No comprovado o fato, erigido pelo autor como condico para pleitear o beneficio da promoo, intil a preciar a prejudicial de mrito suscitada pela Fazenda do Estado, relacionada com a falta de requerimento do beneficio em tempo oportuno, antes da revogao da lei por dispositivo constitucional superveniente" (fls. 101 a 105). O voto vencido aceitou a tene do recorrente: "A r no negou, na contestao, que o autor, ao tempo de tua, aposentao, reunisse as condies previstas na Lei n9 5.135/1959. E nem afora o faz. 15 h reconhecimento dissona esfera administrativa, como se . v do documento de f. 22, alm de que indeferida naquela fase a pretenso to-somente por entender o Secretrio da Justia que, formulado o pedido aps a proibio do art. 151,4 3.0 cl Constituio Federal, a vantagem no mais podia ser deferida (e. despacho de f. 30, acolhendo parecer' de t.
a

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A controvrsia situa-se, pois, na questo do requerimento, que a Fazenda entendeu tardiamente formulado, surgindo discusso em torno do direito adquirido, que a r. sentena enfrentou com segurana, invocando lies contidas em acrdo relatado pelo eminente Desembargador Cordeiro Fernandes (R.T.J., VIII-183), que se podem sintetizar no -ensinamento do preclaro Francisco de Campos: "Quando se cumprem todas as condies para que o funcionrio possa aposentar-se, configura-se para ele o direito adquirido aposentadoria; no importa que ele ao exera desde logo esse direito" (f. 108-107). A questo federal, suscitada no recurso extraordinrio, foi resolvida, pela justia local, atravs da interpretao dos termos da defesa apresentada pelo Ratado no Juizo de primeiro grau; o acrdo recorrido decidiu que a contestao, em se manifestando pela improcedncia total da ao, no admitiu, sequer implicitamente, comprovados os servios especiais que o postulante alega ter prestado em zona de guerra, definidos na Lei estadual n9 ... 5.135/1959, e, passando ao exame da prova anexada aos autos, concluiu: "no comprovado o fato (refere-se aos servios especiais), erigido pelo autor como condio para pleitear o beneficio da promoo, intil apreciar a prejudicial de mrito suscitada pela Fazenda do Estado, relacionada com a falta de requerimento do beneficio em tempo oportuno, antes da revogao da Lei por dispositivo constitucional superveniente". Com assim decidir, o acrdo recorrido, alega o recorrente, negou vigncia aos art. 29 e 128 do Cdigo de Processo Civil, alm de ter ofendido os outros dispositivos legais e coruititucionstis indicados na petio do recurso extraordinrio: Ocorre que . hipWee
fitos tem spilasiffio Q

30).

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art. 302, 1, do Cdigo de Procesdos fatos por ele alegados (art. so Civil, que, bem o interpretando, 131 do C.P.C.). 3.3. Calmon de Passos acentua: Ante o exposto, no conheo do "a presuno de verdade inadmissvel quando o fato no impug- recurso extraordinrio. nado for insuscetvel de confisEXTRATO DA ATA so" e conclui, aps demonstrar a inviabilidade da chamada conRE n.9 85.835 SP. Rel., fisso ricto em relao aos direi- Min Soares Muzloz. Flecte. Gestos indisponveis, que "se pode to Mala de Carvalho (Advs., afirmar no incidir o nus da Im- Joo Bernardino Garcia Gonzaga pugnao quando parte a Fae outros). 1:Medo., Estado de So zenda Pblica, ou quando parte Paulo (Adv. Heitor C. de Siqueium incapaz, ou quando parte ra Ferreira). uma pessoa jurdica e seu repreDeciso: No conhecido, unanisentante carece de poder, segundo o estatuto, para confessar" (In memente. Coments. ao CM. de Processo CiPresidncia do Sr. Ministro Bivil> III, P. 276-277). lac Pinto. Presentes Sesso Antonio Neder, No importa, de conseguinte, os Srs. Ministros Alkmin e Soares Mufioz. que a contestao no tenha im- Rodrigues justificadamente, o Sr. pugnado especificamente os ser- Ausente,Cunha Peixoto. Subprovios de guerra narrados na pe- Ministro curador-Geral da Repblica, o tio inicial, pois a presuno, deDr. Antnio Torreo Bras. corrente dessa falta, no se apliBraslia, 18 de novembro de 1977. ca Fazenda Pblica, mMme quando a prova, produzida pelo Antonio Carlos de Azevedo autor, demonstra a inverae1dade Braga, Secretrio. RECURSO EXTRAORDINRIO 7(985.647 GO (Tribunal Pleno) Relator: O Sr. Ministro Cunha Peixoto. Recorrente: Caixa Econmica Federal CEF. Recorrido: Aluno de Sena Fernandes. Reclamao Trabalhista. Evidenciada a prestao de servio de natureza eventual, durante longos anos, com subordinao hierrquica, sujeito o empregado a horrio e remunerao, h de se concluir pela existncia de vinculo empregatcio. A estabilidade de que trata o art. 177, 5 29 da Constituio de 1967 Incide sobre os servidores pblicos regidos pela CLT. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Cesso Plenria, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em no conhecer do recurso. Braslia 11 de maio de 1977. Bilae Pinto, Presidente. "Cunha Peixoto, Relatar.

R.T.I. 64 RELATRIO O Sr. Ministro Cunha Peixoto: 1 A matria sub judice foi assim exposta pela sentena: "Trata-se de reclamao trabalhista proposta por Altino de Sena Fernandes, qualificado f. 3, contra a Caixa Econmica Federal, Filial de Gois, pleiteando pagamento de salrios retidos, 139 salrio e frias no gozadas, extraindo-se da inicial e documentos que instruiu, o seguinte resumo (tico: o Reclamante foi credenciado a prestar servios como avaliador da Carteira de Penhores na Agncia da Reclamada, ta cidade de Anpolis, cuja atividade teve incio no dia 20 de junho de 1951, percebendo 4% sobre as avaliaes feitas, atingindo a mdia mensal de .... Cr: 500,00; suspensas as atividades da Carteira, pelo tempo de prestao de servios decorrido, requereu o Reclamante, em abril de 1971, seu aproveitamento como empregado da Reclamada, cujo pedido no foi solucionado; 3) julgando-se estvel, nos termos do art. 492 e seguintes da C.L.T., uma vez reconhecido este direito, pretende receber as parcelas ora reclamadas. Originariamente a reclamatria foi ajuizada perante a Junta de Conciliao e Julgamento da cidade onde prestava servios e, na primeira audincia compareceu a Reclamada, anexas, para argir a incompetncia daquela, reconhecida por despacho de seu ilustrado titular 1. 18. Na audincia seguinte (f. 24), produziu sua defesa aleg ando Preli -minaret,apresciod ireito de reclamar art. 11 da C.L.T., fundamentando-a no princpio de que a simples reclamao administrativa, no interrompe o lapso prescricional. No mrito, sustenta que, o credenciaMento para prestao de

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servios profissionais especializados, no gera vinculo empreBailei, embora reconhea que Reclamante prestou servios at 15 de maio de 1989, data posterior implantao, pela Reclamada, do regime jurdico C.L.T., substituindo o da Lei n9 1.711/1952. Esclareceu mais que a pretenso do Reclamante fora arquivada, em virtude da transformao da C.E F. em empresa pblica. Com a defesa, juntou o comprovante da ltima atividade do Reclamante a seu servio f. 38-31. Houve rplica. Aps serem inquiridas as quatro testemunhas arroladas pelas partes ata de f. 35, o Reclamante com apoio na legislao e prova produzida, reafirma ter prestado servio de natureza no eventual, com subordinao, horrio e salrio mdio, por prazo superior a dez anos o que lhe assegura a estabilidade, nos termos do art. 492 da C.L.T. razo de propugnar pela procedncia do pedido. A reclamada renova a tese da prescrio, sob fundamento de que, com o encerrarnento das atividades da Carteira, a dispensa foi automtica maio de 1989, quando se iniciou a fluncia do prazo presdetonai. Aduziu mais que o fato de pleitear seu aproveitamento na esfera administrativa, no interrompe a prescrio. No mrito sustenta a inexistncia de vnculo. O Ministrio Pblico secundou as razes da Reclamada." 2 O MM. Juiz a mio condenou a reclalnada ao pagamento de salrio, 139 e frias, a partir de fevereiro de 1971, at junho de 1974, concluindo a sentena nestes termos: "Dessa forma, evidenciada est a prestao de servio de natureza no eventual, durante longos anos com subordinao hierrquica, sujeito a horrio remunerao por uma das formas admitidas na C.L.T., art.

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457, (I 19, caracterizando-se, assim, o vinculo empregatcio, j proclamado, iterativamente, pelo Colendo Tribunal Federal de Recursos, alis, reconhecido, indiretamente, atravs do gerente da Agncia, ao confessar que em duas oportunidades, ofereceu ao Reclamante elementos capacitando-o a pleitear enquadramento ou aproveitamento como servidor da Caixa (depoimento referido). Estabelecido o vinculo e prestando servios ininterruptamente desde 1951, contando, portanto, com mais de cinco anos de trabalho, quando da promulgao da Constituio Federal de 1987, deve ser considerado estvel 29 do art. 177. Logo, sua dispensa s poderia ocorrer por motivo de falta grave mediante inqurito, ou circunstncia de fora maior, devidamente comprovada (art. 492 e 494 da C.L.T.). Nenhuma das hipteses servem de suporte ao encerramento das atividades da Carteira, assim, no h falar em prescrio do direito, preliminar essa, inseparvel do mrito, s passvel de exame nesta oportunidade. Assim sendo, aps fechamento da Carteira, no se vislumbrando nenhum sintoma de despedida indireta, continuou e continua o Reclamante disposio da Reclamada, sendo-lhe, portanto, devidas as parcelas pretendidas. Estas sim, se submetem prescrio contida no art. 11 da C.L.T. em verdade, interrompidas as atividades de avaliao em maio de 1969, somente em fevereiro de 1973, ingressou o interessado em Juizo, pleiteando salrios retidos, frias e as gratificaes natalinas, cognominadas de 139 salrio, em consonncia com o art. li. citado." 3 O egrgio Tribunal Federal de Recursos confirmou a sentena, em acrdo que porta a ementa seguinte:

"Reclamao Trabalhista. Evidenciada a prestao de servio de natureza no eventual, durante longos anos, com subordinao hierrquica, sujeito a horrio e remunerao por uma das formas admitidas na CLT, art. 457, 19, h que concluir pela existncia de vinculo empregatcio. A estabilidade de que trata o art. 177, 29, da Constituio de 1967 incide sobre servidores regidos pela C.L.T. Recurso desprovido." 4 Inconformada, a Caixa Econmica Federal interps recurso extraordinrio, com fundamento nas letras a e d, do n9 III, do art. 119, combinado com o art. 143, todos da Constituio Federal, apontando como violados os arta. 177 da Constituio Federal, 11 da Consolidao das Leis do Trabalho e dissdio jurisprudencial. O Dr. Walter Jos de Medeiros, pela Procuradoria-Geral da Repblica, opinou no sentido de ser provido o recurso, em parecer do teor seguinte: "Notrio, a nosso ver, o divrcio exegtico entreaberto pela respeitvel deciso recorrida com o aresto oferecido para cotejo, pois, enquanto a primeira afirma incidente sobre os servidores regidos pela CIE' a estabilidade prevista no art. 177, 29, da Constituio de 1987, o segundo, contrariamente, diz Inaplicvel aos servidores celitrios e mandamento constitucional invocado. Conhecido o apelo, impe-se, no mrito, prov-lo, em respeito ao precedente jurisprudencial maior, consubstanciador da orientao hoje prevalente nesta Suprema Corte." o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Cunha Peixoto (Relator): 1. O apelo extremo foi interposto com fundamento nas

fl.T.I. 84 letras a e d do permissivo constitucional, apontando-se como violados os arte. 11 da CLT e 8 29, do art. 177 da Constituio de 1987, bem como dissdio jurisprudencial: Relativamente prescrio art. 11 , repelida em ambas as instncias, o recurso no pode ser considerado, face ao disposto no art. 308, II, b, do Regimento Interno. Igual destino ter ele no tocante ao dissdio jurisprudencial, pois o recorrente, alm de no ter satisfeito o disposto no art. 305 do Regimento Interno, trouxe colao apenas em julgado, que diverge de dois outros deste Supremo Tribunal Federal. 2. A sentena de primeira instncia, confirmada pelo egrgio Tribunal Federal de Recursos, proclamou: "Dessa forma, evidenciada est a prestao de servio de natureza no eventual, durante longos anos, com subordinao hierrquica, sujeito a horrio e remseserao por uma das formas admitidas na C.L.T. art. 457, 5 19, caracterizando-se, assim, o vintuld empregatrio, j predicada, iterativamente, pelo Cedendo Tribunal Federal de ReCtirsos, alis, reconhecido, indiretamente, atravs do gerente da Agncia, ao confessar que, et duas oportunidades, ofereceu ao Reclamante elementos capacitando-o a pleitear enquadramento ou aproveitamento como servidor da Caixa (depoimento referido). Estabelecido o vnculo e prestando servios ininterruptamente desde 1951, contando, portanto, com mais de cinco anos de trabalho, quando da proinulgao da Constituio Federal de 1987, deve ser considerado estvel e V do art. 177. Logo, sua dispensa s poderia ocorrer por motivo de inqufalta grave mediante -fitei oU circunstnela de fora

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maior, devidamente comprovada (art. 492 e 494 da C.L.T.)." O que se reconheceu ao recorrido foi sua estabilidade trabalhista, para o que, como se verifica do disposto na sentena, no seria mesmo preciso invocar o 29 do art. 177 da Constituio, pois j tem ele mais de dez anos de servio. 3. Por outro lado, ao aplicar o 5 29 do art. 177 da Constituio ao servidor admitido pelo regime trabalhista, no o violou a deciso. Ao contrrio, deu-lhe adequada interpretao, em consonncia com julgados deste colendo Supremo Tribunal Federal. De fato, estabelece o 5 29 do art. 177 da Constituio de 1987: "So estveis os atuais servidores da Unio, dos Estados e dos Municpios, da administrao centralizada ou autrquica, que, data da Promulgao desta Constituio, contem, pelo menos, cinco anos de servio pblico." O preceito genrico e abrange, sem dvida, a quintos na qualidade de servidores hajam prestado servio pblico. Na verdade, a Constituio de 1987 s emprega a palavra servidores em trs casos. No art. 103, que mandava aplicar a legislao trabalhista s pessoas admitidas, temporariamente AO servio pblico; no 0 V do art. 106, que disciplina o ingresso no servio dos Tribunais e do Poder Legislativo; e no art. 177, 4 29, que garante estabilidade aos "servidores" com anais de cinco anos de exerccio. Ora, a constituinte conhecia a existncia do servidor contratado pela C.L.T., tendo a Constituio a eles feito referncia expressa, e, no entanto, o dispositivo que concedia estabilidade aos que tivessem, no mnimo, cinco anos, no os excluiu. No RE 67.377, julgado pelo Pleno, o eminente Ministro Thomp-

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H.T.j. 84 Por todos estes motivos, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 85.647 GO Rel. Ministro Cunha Peixoto. Recte. Caixa Econmica Federal CEF (Adv., Jos Francisco Boselli). Recdo., Altino de Sena Fernandes (Advs., Victor Gonalves e outro). Deciso: Pediu vista o Ministro Moreira Alves, aps o voto do Relator no conhecendo do Recurso. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto, Vice-Presidente, na ausncia, justificada, do Sr. Ministro Thompson Flores, Presidente. Presentes Sesso os Senhores Ministros Eloy da Rocha, Djaci Falco, Antonio Neder, Xavier de Albuquerque, Rodrigues Alckmin, Leito de Abreu, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Licenciado o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Procurador-Geral da Repblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 5 de maio de 1977. Dr. Alberto Veronese Aguiar, Secretrio. VOTO Sr. Ministro Moreira Alves: 1. Duas foram as questes decididas no acrdo recorrido, ao confirmar, por seus fundamentos, a sentena de primeiro grau: a da existncia do vnculo empregatcio, por estar "evidenciada a prestao de servio de natureza no eventual, durante longos anos, com subordinao hierrquica, sujeito a horrio e remunerao por uma das formas admitidas na CLT, art. 457, 9 l'?"' e a de que a estabilidade de que trata o art. 177, 9 19, da Constituio de 1967 incide sobre servidores regidos pela C.L.T., razo por que a dispensa do recorrido s poderia ocorrer por motivo de falta grave, mediante inqurito, ou Cirounattn-

son Flores teve oportunidade de sustentar: "Entendo que o art. 177, 2 29, cobre amplamente a todos os servidores, com maior extenso, a meu ver, do que o fez a Constituio de 1946, atravs do art. 23, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e legislao que se lhe seguiu. De resto, assim j considerou Parecer n9 H 529, da Consultoria-Geral da Repblica, de 27.6.1967, aprovado pelo Sr. Presidente da Repblica ..." (R.T.J., 53/548). Na mesma ocasio, manifestouse o eminente Ministro Djaci Falco: "A meu entender, o preceito abrange a quantos na qualidade de servidores hajam prestado servio pblico. Irrecusavelmente, a expresso genrica "servidores" abrange no s os funcionrios pblicos propriamente ditos, ou seja em sentido estrito, mas tambm aqueles que prestam servio Administrao, sob o regime da Consolidao das Leis do Trabalho" (Rev: vol. cita., p. 550). Por sua vez, o Ministro Eloy da Rocha, no RE 68.763, firmou o mesmo principio: "A distino entre estabilidade, prevista na Constituio, para os funcionrios pblicos, e a regulada na C.L.T.' no encontra amparo no art. 177, 29, que no contm nenhuma ressalva. Quando quis restringir a garantia, a Constituio o fez expressamente. No mesmo Titulo das Disposies Gerais e Transitrias, o art. 178 assegurou ao ex-combatente, que tenha participado efetivamente de operaes blicas na Segunda Guerra Mundial, entre outros direitos, o de "estabilidade, se funcionrio pblico";" 58/722).

R . T. J. 84 cia de fora maior, devidamente comprovada (arts. 492 e 494 da C. L . T. ) . O recurso extraordinrio ataca apenas a segunda dessas questes a da estabilidade excepcional , acentuando que a tese do acrdo, nesse ponto, contraria a norma constitucional intocada no acrdo, a qual no se aplica aos servidores sujeitos ao regime trabalhista, bem como que a deciso recorrida diverge do que esta Corte decidiu ao julgar o RE 78.995, cujo acrdo tem a seguinte ementa: "Servidor Pblico. Regime contratual. Demisso. Ausencia da estabilidade em funo pblica. Servidor contratado pelo regime da C.L.T. e que foi dispensado de suas funes. 'Argio da nulidade do ato demissionrio por se tratar de empregado estvel. Ausncia de estabilidade em funo pblica, pois, quando do advento da Constituio de 1987, o cargo ocupado estava regido pela C.L.T." Observo, inicialmente, que, sendo o acrdo recorrido de 29.11.1974, e dizendo ele respeito a relao de trabalho mencionada no art. 110 da Constituio, somente no se aplicar espcie disposto no art. 308, 11, b, do Regimento do STF, na redao anterior da emenda regimental n9 3/1975, se ocorrer uma das duas excees previstas no caput do citado artigo: ofensa Constituio ou discrepncia manifesta da jurisprudncia predominante no Supremo Tribunal Federal. racterizada no presente recurso, onde se cita, apenas, uma deciso desta Corte, o que no bastante para configurar .jurisprudncia predominante. como j por diversas vezes temos decidido. O recurso, portanto, somente poderia ser cabvel por ofensa
Ora, quanto segunda dessas excees, no se encontra ela ca-

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Constituio. E, quanto questo constitucional nele invocada, o acrdo recorrido se limitou a observar o entendimento predominante neste Tribunal, no sentido de que o art. 177, 9 1 9 abarca, tambm, o servidor da Adminis' trao Direta ou das autarquias, embora regido pela C.L.T., hiptese em que a estabilidade no se dar na funo pblica, mas, sim, no mesmo status jurdico anteriormente existente (o de servidor regido pela C.L.T.). Por isso mesmo, a sentena de primeiro grau, confirmada pelo acrdo recorrido, aplicou hiptese, depois de reconhecer a estabilidade, a CLT, para reconhecer ao recorrido direito s parcelas pleiteadas. No vislumbrando, no caso, ofensa ao preceito constitucional em causa, e no podendo entrar na anlise da questo preliminar da existncia de vinculo empregatido (contra a qual no se insurgiu o recurso extraordinrio, que, ao contrrio, parte da premissa da existncia de servidor regido pela C.L.T.), no conheo, como o faz o eminente relator, do presente recurso. EXTRATO DA ATA RE 85.847 GO Rel., Ministro Cunha Peixoto. Recte. Caixa Econmica Federal CEP' (Adv., Jos Francisco Boselli). Recdo., Altino de Sena Fernandes (Advs., Victor Gonalves e outro). Deciso: No conhecido, unanimemente. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto, Vice-Presidente, na ausncia, ocasional, do Senhor Ministro Thompson Flores, Presidente. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto, Vice-Presidente, na ausncia, ocasional, do Sr. Ministro Thompson Flores, Presidente. Presentes Sesso os Srs. Ministros Eloy da Rocha, Djaci Falco, Antonio Neder, Xavier de Al-

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R.T.J. 84 pblica, o Prof. Henrique Fonseca de Arajo. Braslia, 5 de maio de 1977. Dr. Alberto Veronese Aguiar, Secretrio.

buquerque, Rodrigues Alcknn, Leito de Abreu, Moreira Alves e Cunha Peixoto. Ausente, licenciado, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Procurador-Geral da Re-

RECURSO EXTRAORDINRIO Nv 85.857 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin. Recorrente: Jubran Engenharia, Comrcio e Indstria S.A Recorrido: Estado de So Paulo. Apelao. Desero. Pedido de reievao de desero por justo impedimento. Deciso que a indefere. Cabimento de agravo de instrumento contra a deciso que denega a relevao. Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACRDO mesmo ms, do despacho que indeferiu tal pedido. Logo, por Vistos, relatados e discutidos mais relevantes que pudessem estes autos, acordam os Ministros ser as razes da ora agravanda Primeira Turma do Supremo te e ainda que tranqila seja Tribunal Federal, na conformihoje a jurisprudncia na quesdade da ata de julgamento e noto de fundo, objeto da apelatas taquigrficas, unanimidade, o contra a sentena que deconhecer do recurso e dar-lhe pronegou a segurana por ela vimento. impetrada, possvel no acolher sua pretenso. Em conBraslia, 2 de dezembro de 1977. seqncia, contando-se o pra Bilac Pinto, Presidente. Rozo a partir do despacho agredrigues Alckmin, Relator. vvel e no daquele que indeRELATRIO fere o pedido de reconsiderao, no se conhece do agravo O Sr. Ministro Rodrigues Alckinterposto contra o ltimo min: 1. O ilustre Presidente despacho". Nelson Pinheiro Franco admitiu o presente extraordinrio com o Inconformada, a vencida inseguinte despacho: terps o presente recurso extraordinrio, argindo ofensa do "O V. Acrdo de f. 64 no acrdo aos art. 519 e 522 do conheceu do agravo de instruC. Pr. Civil. que, a seu ver, mento por intempestivo. Eis as o prazo recursal deve contar-se razes do seu decidir: no da deciso que decreta a desero, mas daquela que resol"Assim decidem porque, julve o pedido tempestivo de relegada deserta a apelao por vao da pena por justo impeela interposta, por respeitvel dimento. despacho de 26 de agosto de 1975, publicado no dia 2 de A douta Procuradoria opinou setembro (f. 55 v.), limitoupelo indeferimento. se a impetrante, ora agravanDefiro o recurso. te, a pedir reconsiderao daquele despacho (f. 24-25), s A deciso que julga deserto o vindo a agravar no dia 24 do recurso suscetvel, nos cinco

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dias seguintes sua intimao (art. 185 do C. Pr. Civ.), de pedido de reconsiderao por motivo de justo impedimento. O art. 519 do C. Pr. Civ. traa normas especficas para esse caso, o que mais se v da circunstncia de considerar irrecorrvel a deciso que releva a pena, com o poder do Tribunal de lhe apreciar a legitimidade. E o Cdigo andou certo nesse particular, porque a parte prejudicada pelo despacho, via de regra, no ouvida antes dele; e a simples reconsiderao obviar a perda de tempo e dinheiro com o agravo, que s se justifica mesmo quando o Juiz, agora mais esclarecido por fatos, documentos e razes, s vezes desconhecidos, mantenha a pena antes aplicada. Defiro, assim, o recurso extraordinrio, porque a alegao de justo impedimento, entrou no dia 5 de setembro de 1975 (f. 24), nos cinco dias subseqentes intimao do despacho que decretou a desero (f. 55 e verso). E era da deciso sobre o incidente (art. 522 do C. Pr. Civ. e intimao de f. 45v., em 19.9.1975) que, na linha do raciocnio antes expendido, cabia o recurso de agravo, interposto em tempo hbil pela Jubran (v. data do recurso f. 2: 24.9.1975). Em suma: o Venerando Acrdo recorrido, ao no conhecer do agravo por intempestivo, contrariou as normas legais invocadas pela recorrente. Admito, por isso, a abertura da instncia extraordinria." 2. Houve razes, contra-razes e parecer do Ministrio Pblico local, manifestando-se a Procuradoria-Cleral da Repblica, em parecer do ilustre Procurador, Miguel Franzino Pereira, no sentido de prover-se o recurso. o relatrio.

VOTO O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin (Relator): 3. Que o Cdigo de Processo Civil haja admitido a alegao de justo impedimento, para relevar, o recurso, de desero, indisputvel. o que consta, expressamente, dos pargrafos do art. 519 do C. Pr. Civil. Como tambm indisputvel que, alterando o direito anterior (que previa a interposio de agravo de instrumento, das decises que relevassem a apelao de desero), tornou irrecorriveis tais decises, possibilitando, entretanto, a reforma delas pelo Tribunal, quando do exame dos recursos tidos como no desertos. Com relao s decises que indeferirem pedidos de relevao de desero, so elas agravveis, nos termos do art. 522 do C. Pr. Civil (v. J. C. Barbosa Moreira, Comentrios, ao Cdigo de Processo Civil, v. V, p. 437: Srgio Bermudes, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VII, p. 139; Alcides de Mendona Lima, Introduo aos Recursos Cveis, p. 369). Cabia, assim, o agravo de instrumento, tempestivamente interposto para que a Segunda Instncia apreciasse o acerto ou desacerto da deciso que recusara a relevao da desero. Com o no conhecer do agravo, tendo-o como interponivel somente da deciso que decretara a desero e, pois, intempestivo, o acrdo recorrido desatendeu ao direito federal. Conheo do recurso e dou-lhe provimento para que o ilustre Tribunal a quo aprecie o aram, que tempestivo, como de direito. EXTRATO DA ATA RE 85.857 SP Rel., Ministro Rodrigues Alckmin. Recte., Jubran Engenharia, Comrcio e Indstria S.A. (Advs., Marco Antnio N. Martorelli e outros). FteCdo., Estado de So Paulo (Adv., Jorge A. de Macedo Vieira).

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R .T . 84 Sr. Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Brasllia, 2 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Soares Murios. Ausente, justificadamente, o

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 $5.862 (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrente: Helena da Silva Barbosa. Recorrida: Rede Ferroviria Federal S.A. (Sistema Regional Centro). Responsabilidade civil decorrente de acidente em transporte. Inexistncia, quanto s percentagens para a fixao da penso e dos honorrios de advogado, de dissdio de jurisprudncia, pois este, para os efeitos do inciso III, "d", do art. 119 da Constituio Federal, s levado em considerao quando se refere interpretao de lei federal, o que, no caso, no ocorre. Se a transportadora foi condenada ao pagamento de penso a ttulo de indenizao por lucros cessantes, a esta no se acumula, em caso de morte, a indenizao por dano moral. Recurso extraordinrio conhecido em parte, mas nela no provido. ACRDA0 Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer, em parte do recurso, mas negar provimento. Braslia, 20 de setembro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Moreira Alves, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Moreira Alves: Assim expe e aprecia a controvrsia o despacho que, a f. 209-215, admitiu o presente recurso extraordinrio: "Irresignadas com o V. Acrdo de f. 107, que deu provimento parcial apelao interposta pela ora Primeira Recorrente, negando provimento apelao interposta pela ora Segunda Recorrente, da r. sentena de 10 grau, proferida em ao de Rito Sumarissimo, de perdas e danos por bito do filho da primeira, em acidente ferrovirio (queda de trem), julgada procedente, em parte, interpem, ambas as partes, Recurso Extraordinrio, sob invocao das alneas a e d do inciso III do art. 119 da Constituio Federal, respectivamente, s f. 110 e 151. Somente a 10 Recorrente e respectivamente Recorrida impugnou o recurso da outra (f. 188), no o fazendo a "Rede", que deixou transcorrer in albis

R.T.J. 84 o prazo respectivo, conforme certificado f. 208. Isto posto. necessrio, preliminarmente, que se esclarea que, no obstante a Emenda Regimental n 9 3, do Egrgio STF, que veda a interposio do apelo extremo em processos de Rito Sumarissimo, com a nova redao dada ao art. 308, inciso V, do Regimento Interno, no se aplica a nova redao ao presente caso, de vez que o V. Acrdo recorrido anterior a 31 de julho p. findo, vigindo, assim, o art. 308 , com a sua anterior redao.. Insurge-se a 14 Recorrente contra as partes das concluses do V. Acrdo recorrido que negaram a reparao por dano moral e o percentual de 2/3 sobre os ganhos da vitima e fixaram os honorrios apenaS em 10% sobre o total da condenao, afirmando, com relao indenizao pelo dano moral, que teria infringido os art. 78, 1.059, 1.538, 1.539, 1.543 e 1.548 do C. Civil, ficando ao prudente arbtrio do Juiz o seu quantum, direito que seria assegurado, tambm, pelo Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e Lei de Imprensa e, com relao a esse ponto de seu recurso, e, ainda, os dois outros, mencionados, teria sido contrariada a Jurisprudncia predominante no Egrgio Supremo Tribunal Federal, Juntando farta jurisprudncia em abono de seu ponto de vista, o que, por si s permite a admisso do Recurso pelo segundo fundamento, dispensando-nos de analisar o primeiro, face ao que consta da Smula n4 292. Quanto Segunda Recorrente, insurge-se ela contra a condenao em juros de mora a partir do evento; a incluso do 134 salrio no clculo da indenizao e. a concesso de correo monetria, alegando, quanto ao primeiro, que teria havido vulnerao do art. 1.536, g 24

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e do art. 1.084 do C. Civ., e, quanto a todos os pontos de seu recurso, haveria discordncia da jurisprudncia de diversos Tribunais, inclusive do Pretrio Excelso, fazendo meno de jurisprudncia em abono de seu arrazoado. Ora, no que concerne contagem dos juros de mora, a partir do evento danoso, e, no, da citao, est de acordo com o entendimento iterativo e tradicional de nossa jurisprudncia, consubstanciado em memorvel lio do insigne Ministro Orossimbo Nonato, em lapidar acrdo de sua lavra: "... O que geralmente se ensina que, em todos os casos de ato ilcito, mora fit ex re, ocorrendo o que Lacerda de Almeida denomina, numa reminiscncia da linguagem dos antigos, "mora irregular"; e, dada a conexo existente entre os art. 982 e 1.544, temerria no a concluso de que, em tais casos, os juros que fluem desde a prtica do ato lesivo, so os juros compostos. E nem tratar-se, no caso, de culpa contratual, impede, a meu ver, a aplicao mais favorvel vtima dos princpios da culpa aquiliana" (Deciso unnime da Eg. Segunda Turma do Col. S.T.F. in Dirio da Justia de 20.2.1947, ap. ao no 42, p. 342-3). A nossa lei civil, como sabido, no adotou a figura do "quase delito", abrangendo-a no conceito de "ato ilcito", o qual, segundo bem define Carvalho Santos ... " todo fato que, no sendo fundamentado em direito, causa dano a outrem (Cdigo Civil Interpretado, vol. III, p. 315). Assim, cumpre aplicar-se ao caso sub Judite, equiparado ao delito civil, nessa conceituao genrica de "ato ilcito", pelo menos, a norma do art. 982 do

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R.T.J. 84 salrio no cmputo da indenizao, a fixao dos honorrios de advogado em 20%, alm de outras. E, note-se, em se tratando de deciso do Egrgio "Tribunal Pleno", torna, assim, nesses pontos, inadmissvel Recurso Extraordinrio por tais fundamentos, nos termos do verbete n9 286 da Smula do Egrgio Pretrio Excelso, em nada importando, pois, a jurisprudncia em contrrio apontada nas razes da Segunda Recorrente, tambm com relao ao IV salrio. Ainda com relao ao 139 salrio, h outro Acrdo do Eg. Tribunal Pleno, proferido nos ERE n9 71.465-GB, sendo Relator o Exmo. Sr. Ministro Rodrigues Alckmin Embargante a mesma "RFF S.A." Embargado Luiz Francisco da Silva: "Responsabilidade civil. No clculo da penso devida ao beneficirio de vitima de acidente legitimo computar-se o 139 salrio. Embargos de divergncia conhecidos e no providos" , esclarecendo o Sr. Ministro Xavier de Albuquerque, em seu voto, que, se as penses se limitam, efetivamente, a 12 por ano, e, apenas se calcularam tendose em vista a soma dos 12 salrios, mais o 139, entendia ser legitimo o cmputo (in R.T.J., Vol. 68, p. 98-99), devendo se ressaltar que a orientao do Pretrio Excelso, neste ltimo ponto, , hoje, pacifica, uniforme, consubstanciado, na Smula n9 207. Finalmente, no que concerne concesso da correo monetria, efetivamente, a Smula n4 490 expressa em afirmar: "A penso correspondente indenizao oriunda da responsabilidade civil, deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tempo da

C. Civ. se no, ainda, como bem argumentou o V. Acrdo acima, o seu art. 1.544. de se salientar que, ainda que se considerasse a culpa da R. ora Recorrente, apenas como mero inadimplemento contratual, ainda, assim, cumpriria aplicar o art. 960 do C. Civ., que, em matria de termo inicial de contagem, viria a dar na mesma. certo, porm, que a jurisprudncia, desde h muito, j vem estendendo a todos os ilcitos causadores de danos pessoais aqueles dispositivos do C. Civ., sejam eles absolutos ou relativos, e nem teria cabimento submeter-se a vida e a integridade fsica de algum a um mero conceito contratual. A jurisprudncia mais recente, no s do Egrgio S.T.F., como de outros Tribunais, nesse sentido (RE 76.694-GB Rel. Emin. Ministro Bilac Pinto Eg. Segunda Turma Recorrente Manoel Lopes Recorrida "RFF S.A.", in Dirio da Justia de 15.2.1974, p. 721) (RE n9 75.180-GB Rel. o Em. Ministro Bilac Pinto Eg. Segunda Turma Recorrente Abdon Ferreira da Silva e sua mulher Recorrida "R,FF S.A.", in R.T.S., vol. 65, p. 554-6, reproduzindo, em cpia xerox tt f. 166 destes autos, anexado com a impugnao. Com relao a este ltimo RE n9 75.180, acima mencionado, foi confirmado, em grau de Embargos (ERE n9 75.180), sendo Relator Eminente Ministro Oswaldo Trigueiro, Embargante a mesma RFF S.A. e Embargados Abdon Ferreira da Silva e sua mulher (in R.T.J., vol. 69, p. 180-2), mie recebeu parcialmente ditos Embargos, apenas para excluir da condenao o pagamento dos Juros compostos, mantido o V. Acrdo, proferido na apelao, nos seus demais termos, isto , no percentual de 2/3 fixado para a indenizao, a incluso do 139

R .T. J . 84 sentena e ajustar-se s variaes ulteriores" (sic) (o rifo nosso). Ao julgar o RE n7 70.289-MG, assim decidiu a Colenda Primeira Turma do Egrgio Pretrio Excelso: "Indenizao por fato ilcito. Correo monetria. Tratando-se de indenizao por fato incito, do qual resultou dano de natureza pessoal, o valor a cobrir o do momento do adimplemento, razo por que a desvalorizao da moeda, entre a data do evento e a do adimplemento, recomenda a correo monetria. Recurso Extraordinrio provido" (In R.T.J., Vol. 57 p. 438). E, como bem lembrou o Eminente Ministro Xavier de Albuquerque, em recente voto, acolhido unanimemente, no RE n7 74.962, em ao de indenizao por perdas e danos: "... No se trata de conceder correo monetria sem lei, mas de aplicar princpio legal que, se no , expressamente, destinado a essas hiptese s, -lhes obviamente pertinente" (Referiase, Exa., Lei de Desapropriaes). E, como bem lembrou o Eminente Ministro Rodrigues Alckmin, em acrdo unnime, assim se pronunciou: "... Quanto correo monetria, tem ela sido admitida pelo STF, quando se trata de dano pessoa, e, de qualquer forma, como observou o despacho que inadmitiu o recurso, foi tomada como simples critrio para fixar o valer do reparo" (In R.T.J., Vol. 69, p. 549-50).

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Ao decidir o RE n9 78.530-PR, a Egrgia Primeira Turma, em Acrdo recente, assim se pronunciou, sendo Relator o Eminente Ministro Aliomar Baleeiro: "Ementa. Responsabilidade Civil Correo Monetria. A desvalorizao monetria, a prazo breve, nas circunstncias brasileiras, no fato puramente aleatrio, mas de tendncia que no pode ser vencida nem apresenta probabilidades de debelar-se de imediato. A previso dela para rever-se penso nos casos de responsabilidade civil no prejudicar o devedor, que nada sofrer, se o fenmeno, por acaso, no se produzir no futuro. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem concedido tal correo nos ltimos dez anos" (Acrdo de 7.6.1974).
Fax poente:

Admito o recurso interposto pela Primeira Recorrente, f. 110 e nego seguimento ao recurso interposto pela Segunda Recorrente f. 151. Abra-se vista, quanto ao primeiro, s partes, no prazo do 9 20 do art. 543 do C. Pr. Civ., e, aps, subam os presentes autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal, independentemente de preparo, eis que goza a Recorrente, cujo recurso foi admitido, dos benefcios da Justia Gratuita." As f. 235-236, a ProcuradoriaGeral da Repblica, em parecer do Dr. Mauro Leite Soares, assim se manifesta: "O Tribunal a que, f. 107, confirmando a sentena inicial de f. 51, em parte, de' procedncia de ao de indenizao por aci

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R.T.J. M entre julgados que, apreciando indenizao por acidente em transporte, fixam, diferentemente, a percentagem com que se calcular valor da penso, e que no se encontra fixada na legislao federal. O mesmo sucede com relao variao do quantum dos honorrios, desde que respeitados como ocorre, no caso a limitao legal do mnimo e do mximo. Nessa parte, no conheo, pois, do recurso. 2. Quanto ao dano moral, h dissdio alegado, razo por que conheo do recurso, nesse particular, mas lhe nego provimento. Na hiptese, pretende a recorrente que, alm da indenizao por dano patrimonial, lhe seja reconhecida, tambm, a por dano moral. Ora, esta Segunda Turma, ao julgar, em 17.5.1976, o RE n9 83.766, de que fui relator, negou a possibilidade de, em caso de morte, se acumular indenizao por lucros cessantes com a resultante de dano moral. EXTRATO DA ATA RE 85.862 RJ Rel., Ministro Moreira Alves. Recte., Helena da Silva Barbosa (Advs., Marco Aurlio Monteiro de Barros). Reeda., Rede Ferroviria Federal S.A. (Sistema Regional Centro) (Adv., Jos Pacheco de Arajo). Deciso: Conhecido em parte, mas negado provimento. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr: Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 20 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

dente ferrovirio resultando em morte do filho da autora, determinou as verbas de 1/3 para a penso, 10% para os honorrios de advogado sobre o total da indenizao, sendo indevida a verba a ttulo de dano moral. Dal o recurso extraordinrio com apoio nas letras a e d, alegando-se negativa dos art. 76, 1.059, 1.538, 1.539, 1.543 e 1.548 do C. Civ. quanto no incluso do dano moral na indenizao e trazendo-se ao dissdio acrdos relativos sua incluso, bem como outros referentes penso na base de 2/3 do salrio-mnimo e 20% de honorrios. Somos pelo no conhecimento do recurso. Pretende a recorrente simples reexame da matria de fato que ensejou os percentuais fixados para a penso, os honorrios de advogado e a no incluso do dano moral. Smulas n9s 219 e 389. Se conhecido, somos pelo no provimento do recurso extraordinrio." o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): 1. No tocante aos honorrios de advogado e percentagem em que foi fixada a penso, o recurso extraordinrio foi interposto com fundamento apenas no dissdio de jurisprudncia. No existe, porm, a alegada divergncia. Com efeito, a divergncia que d margem ao recurso extraordinrio com base na letra d do inciso III do art. 119 da Emenda n9 1/1969 a relativa a. interpretao de lei federal, e, no, evidentemente, a existente

R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO N9 86.028 SP (Primeira Turma)

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Relator para o Acrdo: O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin. Recorrentes: Ademrcio Loureno e outro. Recorrida: Prefeitura Municipal de Jundiai. Imposto Predial Urbano. A reavaliao do imvel no se confunde com a alterao da base de clculo do tributo mas atualizao do valor de tal base. (CTN, art. 97, 19 e 29). Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, por maioria de votos, no conhecer do recurso. Braslia, '1 de dezembro de 1976. Eloy da Rocha, Presidente. Rodrigues Alckmin, Relator p/o acrdo. RELATRIO Sr. Ministro Cunha Peixoto: Trata-se de mandado de segurana concedido em primeira instncia requerido contra a Prefeitura Municipal de Jundi, com o objetivo de impedir a reavaliao dos imveis urbanos, para o fim de lanamento do imposto predial urbano, por ato do Prefeito Municipal, e, conseqentemente, aumento do tributo que pagavam. Tribunal de .Alada do Estado de So Paulo reformou a sentena, mediante o acrdo seguinte: "Sustentam os impetrantes que a reavaliao dos imveis de sua propriedade, para o fim de lanamento do imposto predial, em virtude de aprovao de planta de valores dos imveis urbanos de 'Jundiai atravs de decreto do Prefeito Municipal, altera, por ato do Executivo, a base de clculo do tributo, violando o princpio da legalidade tributria, inscrito nos art. 19, n9 I e 153, 1 29, da Emenda Constitucional n9 1 e no art. 97, n9 IV do C. Trib. Nacional. No se trata no entanto, de alterao da prpria base de clculo, mas de simples atualizao do valor monetrio da base de clculo e, nos termos do art. 33 caput do C. Trib. Nacional, do valor venal dos imveis. O prprio C. Trib. Nacional, no seu art. 97, 4 29, expressa: "No constitui majorao do tributo, para o fim do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo, o que levou Aliomar Baleeiro (In Dir. Trib. Bras., p. 362, 14 ed. 1970), a advertir que tal fato "no impede a reviso do lanamento desatualizado pela desvalorizao da moeda ou outra razo relevante, como por exemplo, o acrscimo, de acesso ou benfeitorias a um imvel". Assim tem decidido, em tais casos este Egrgio Tribunal e o entendimento que est em harmonia e com o da unanimidade do Plenrio do Colendo Supremo Tribunal Federal (in R.T.J., 46/400). Dai a cassao da segurana, concedida em primeira instncia." Inconformados, os vencidos interpuseram recurso extraordinrio, com fundamento nas letras a e e, do n9 III do art. 119 da Cons-'


632 R.T.J. 84

tituio Federal, apontando como violados os art. 19 e 153, 29 da Constituio Federal, bem como os art. 97, itens II, IV e VI, e seu i 19, 33 e 104 do C. Trib. Nacional. A Procuradoria-Geral da Repblica opinou no sentido de no se conhecer do recurso. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cunha Peixoto (Relator): A Emenda Constitucional n9 1/69 (art. 153, 1 29) guarda o principio de que, na preservao dos direitos e garantias individuais nenhum tributo ser cobrado, em cada exerccio, sem que a lei que o houver estabelecido ou aumentado esteja em vigor. Como se verifica, a Constituio no se reporta apenas criao do imposto, aludindo tambm ao seu aumento. Conseqentemente, lei que crie ou aumente imposto deve estar em vigor antes do inicio do exerccio financeiro, no qual o tributo deve ser cobrado. Firmando-se neste principio, o C. Trib. Nacional, em seu art. 97, estabeleceu: "Art. 97 Somente a lei pode estabelecer: II a majorao de tributos ou sua reduo ressalvado o disposto nos art. 21, 26, 39, 57 e 85." Cdigo Tributrio, pois, no admite, sem lei, a majorao do tributo, quer por forma direta, seja por via indireta. Da haver, no 1 19 do mesmo art. 97, estabelecido que, "Equipara-se majorao de tributo a modificao de sua base de clculo, que importe em torn-lo mais oneroso." que, com o aumento ou diminuio da base de clculo, ha-

ver uma variao para mais ou para menos da aliquota. Para no deixar o imposto territorial urbano esttico, ante a inflao existente e reconhecida no Brasil, e para que a aliquota no diminusse em funo desse fenmeno, no considerou o mesmo Cdigo como majorao do tributo a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. Estabelece o 29, do art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional: "No constitui majorao do tributo para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo." Ora, regra de hermenutica no poderem os dispositivos de uma lei serem interpretados Isoladamente. Da a exegese do inciso II do art. 97 do C. Trib. Nacional dever ser feita em conjunto com seus 11 19 e 29. Por isto, se o IS 9 expresso no sentido de equiparar a modificao de base de clculo majorao do tributo, e se o 1 27 no considera majorao do imposto a atualizao do valor monetrio da base de clculo, evidente, pela interpretao conjunta desses dois dispositivos, que o ltimo deles se referiu apenas correo monetria. Tudo o mais, o legislador considerou como modificao de base de clculo capaz de ser considerada como aumento do tributo, e portanto, dependente de lei expressa, autorizando-o. Interpretao diversa daria oportunidade a que, atravs das mais variadas dissimulaes, se burlasse a proibio legal. Ora, principio de direito que no se pode conseguir por linhas indiretas, travessas, o que no lcito fazer-se por meio direto. Assim, admitir a modificao da base do clculo por outro meio que no a correo monetria, 29 do art. 153 seria burlar o da Constituio Federal, pois se

R . T .1. 84 conseguiria, sem lei expressa, a majorao anual dos tributos. Nem se diga ser possvel a alterao mediante nova avaliao porque, nos termos do art. 33 do C. Trib. Nacional, a base de clculo do imposto predial urbano o valor venal do imvel. que este princpio deve ser considerado sob dois aspectos: sua natureza prpria e sua expresso numrica. A imutabilidade da P rimeira vem determinada no inciso II e 1 19, ambos do art. 97, enquanto que, em seu segundo aspecto, poder sofrer aumento com base no 129 do mesmo art. 97. No possvel interpretar-se um dispositivo de lei de maneira a burlar um princpio constitucional. Por estes motivos conheo do recurso e lhe dou provimento, para restabelecer a sentena de primeira instncia. EXTRATO DA ATA RE 88.028 SP Rel., Ministro Cunha Peixoto. Rectas., Ademrcio Loureno e outro (Advs., Alcimar Alves de Almeida e Ademrcio Loureno e outro). Recda., Prefeitura Municipal de Juadlai (Advs., Hely Lopes ?deirelia e outro) . Deciso: Adiado o julgamento, por haver pedido vista o Ministro Rodrigues Alckmin, depois do voto do Relator que conhecia e dava provimento. Presidiu o julgamento, o Sr. Ministro Bllac Pinto na enteia justificada do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presidncia do Sr. Ministro Mac Pinto, na ausncia justificada do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin e Cunha Peixoto. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. 39 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 18 de novembro de 1978. Antnio Caries de Aze -vedoBrag,Scti. VOTO

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voto do eminente Ministro Cunha Peixoto: (l). Tenho que, no caso no ocorre a exigncia de lei prevista no art. 97, 11 19, do CTN. O que ai se dispe que depende de lei a modificao da base de clculo de tributo, que importe torn-lo mais oneroso. A respeito, observa o eminente Mestre Baleeiro: (Direito Tributrio Brasileiro, 8* edio, p. 370):

Sr. Ministro !farines Alckmin: Relembro a espcie, lendo

"Praticamente, um aumento de alquota pode ser dissimulado em modificao da base de clculo. Elevando-se esta, a aliquota Inevitavelmente produzir quantia maior tornando-a mais alta em relao base anterior. Se, p. ex., na base de clculo deve ser excluda certa parcela, um ato do Executivo no pode Inclui-1a, porque Isso importar em tributo maior do que o autorizado em lei. Mas isso no impede a reviso do lanamento desatualizado pela desvalorizao da moeda ou outra razo relevante, como, p. ex. o acrscimo de acesso ou benfeitoria a um imvel (art. 97, 1 29 do STN)." Se a base de clculo do IPTU o valor venal do Imvel, a atualizao desse valor tendo vista no somente o fator inflacionrio mas tambm o acrscimo de valorizao dele independente no constitui "modificao" na base de clculo, que continua a mesma: valor venal do imvel. , alis, o que diz o art. 97, i 29: "no constitui majorao do tributo, dependente de lei, a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo." "Atualizao do valor monetrio" no significa somente aplicao de ndices de correo mone-

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R.T.J. 84 (Advs., Alcimar Alves de Almeida Ademrcio Loureno e outro). Recda., Prefeitura Municipal de Jundi (Advs., Hely Lopes Meirelles e outro). Deciso: No conhecido, vencido Ministro Cunha Peixoto (Relator) que conhecia e dava provimento ao recurso. Presidncia do Sr. Ministro Eloy da Rocha. Presentes Sesso os Srs. Ministros Bilac Pinto, Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Cunha Peixoto. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr Antnio Torreo Braz. Braslia, 7 de dezembro de 1976. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio da Primeira Turma.

tria a valor anterior: significa tornar atual o valor, apurar qual o valor atual, e no tenho como excluda, nesse caso, estimativa tcnica. No conheo, com a- devida vnia, do presente recurso. VOTO PRELIMINAR O Sr. Ministro Antonio Neder: Peo vnia ao nobre Ministro Cunha Peixoto para discordar de Sua Excelncia, pois o meu voto concorda com o do nobre Ministro Rodrigues Alckmin. EXTRATO DA ATA RE 86.028 SP Rel., Ministro Cunha Peixoto. Rectes., Ademrcio Loureno e outro

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 86.038 BA

(Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Murioz. Recorrente: Eugnio Ferreira da Silva. Recorrida: Rede Ferroviria Federal S.A. Acidente ferrovirio. Passageiro. Responsabilidade objetiva da empresa transportadora. Irrelevncla de culpa concorrente. Dissdio do acrdo recorrido com o aresta paradigma do Supremo. Tribunal Federal. Recurso conhecido e provido. ACRDO Vistos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, unanimidade de votos e na conformidade das notas taquigrficas, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Soares MUU); Relator. RELATRIO O Sr Ministro Suares Muoz: Eugnio Ferreira da Silva, props ao de indenizao contra a Viao Frrea Federai Leste Brasileiro, integrante daWriterroviria Federal S.A., alegando que ele, o autor, procurava tomar uma composio da r, a fim de regressar a sua moradia, quando trem deu partida motivando-lhe a queda, pois no esperava por aquela sada e o precipitou sob as rodas da composio. Em conseqncia, sofreu a perda da mo do ante-brao esquerdo ficando com sua capacidade laborativa diminuda, razo por que foi dispensado da Polcia Militar. A Lei no 2.681, de 7.12.1912, deu incio adoo da tese da responsabilidade presumida de todas as empresas transportadoras de

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irar e o Dec no 15.1373, de Pdua Ribeiro, tem a seguinte 7.9. i1ar:3, no seu art. 81 se reporta fundamentao: a srie de precaues que deve "O exame dos autos nos conassumir o maquinista ao sair de venceu do acerto e elevado senso uma parada. Contestou a r, dide Justia que, sem dvida, mozendo que o acidente decorreu da veu o insigne Ministro Eloy da culpa exclusiva da vitima que, Rocha para, em dando proviburlando toda a vigilncia dos mento ao agravo de instrumento prepostos da empresa, foi impruem apenso, determinar o prodente. cessamento do apelo extremo. A sentena de primeira instncia Na verdade os fundamentos julgou procedente a ao para do acrdo impugnado so excondenar a Viao Frrea Federal cessivamente singelos para abaLeste Brasileiro a indenizar o lar a cerrada e percuclente Autor pelo dano sofrido com a fundamentao ' da sentena de amputao de seu ante-brao esprimeiro grau. querdo, nos termos dos art. 1.538 e 1.539 do C. Civ. deixando para No entanto, num primeiro apurar o montante por arbitraexame, somos iniludivelmente lemento, na execuo. vados concluso da inviabilidade do apelo excepcional, por Foi reformada pelo v. acrdo entender objetivar o mesmo o da Terceira Camara Civil do Trireexame da matria probatria. bunal de Justia da Bahia assim ementado: A nosso ver, porm, o que ora se impe to-somente extrair "Responsabilidade civil. A a conseqncia jurdica de fatos transportadora, sem culpa no incontroversos admitidos nas evento danoso, no pode resinstncias ordinrias. ponder pelo acidente sofrido E, vista de tais fatos, no pelo autor. A improcedncia da se pode negar a culpa do recorao se impe." rente no desastre ferrovirio de Recorre extraordinariamente Euque foi vitima, vez que para se gnio Ferreira da Silva pelas chegar a 'concluso diversa imletras a e d. Alega negativa de perioso seria o exame da matria vigncia ao art. 107 da Constituiprobatria. o Federal, Lei no 2.881, de Todavia no se pode deixar 7.12.1912 e dissdio jurisprudende admitir que tambm a recoroial com o RE 59.988, ia R.T.J., rida agiu com culpa, culpa pre55/429. sumida cuja eliso seria de seu Ao recurso foi negado seguiencargo. mento por despacho do eminente De fato, se l a f. 52v., nos Presidente do Tribunal de Justia trechos dos depoimentos transda Bahia, Des Oliveira e Souza, critos: strbindo pelo provimento do agravo de Instrumento nv 84.025. "... que o trem esteva parado. Antes do ltimo pasA Procuraria-Geral da Repsageiro saltar, o trem partiu bl ica opina, pelo conhecimento e sem aviso e quando o trem provimento do recurso, a fim de partiu que o rapaz fez fora ser restabelecida a sentena de para embarcar no trem, esprimeiro grau. corre ou e caiu entre a composio e a Plataforma" (f. VOTO 38v.). O Zr. Ministro Soares Meos ".., que antes dos passagei(Relator): O parecer apresenros saltarem ourem saiu instado pela 34 Subprocuradoria-Getantneo, sem ;aviso Prvio e ral da Repblica, da lavra do nitre Procurador Dr. Antonio de que o lthino...pasiseeiro.ffe la

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R.T.J. 84 linhas, sucederem aos viajantes e de que resulte a morte, ferimento ou leso corporal. Conforme acentua Jos de Aguiar Dias "a estrada s se exonera da obrigao de reparar provando o caso fortuito ou de fora maior ou a culpa do viajante, sem concorrncia de culpa da estrada". referido autor chega mesmo a louvar o acerto da deciso que considere a estrada responsvel pelo dano, quando ponha disposio dos viajantes pontos de apoio ou escadas defeituosas de modo a provocar quedas. No presente caso, pelo que se depreende em Itararanha, trem pra apenas alguns minutos e se_ poe em movimento sem os avisos de praxe. Se tal situao concorre para Insegurana dos passageiros, a R devia adotar medidas que os preservassem dos perigos correlatos. Uma delas, sem dvida, seria adotar portas diversas para a entrada e sada dos viajantes com o objetivo de evitar o tumulto atropelo decorrentes do encontro dos que saem com os que entram. O Autor aguardava a descida dos passageiros segurando o corrimo, evidentemente porque no tinha possibilidade de penetrar no trem por outro local. O arranco violento da composio concorreu para que, perdendo o equilbrio, casse entre a plataforma e a via frrea. A culpa da R se torna evidente. A circunstncia de no ter Autor iniciado a viagem Ingressando na composio de nenhum valor, tanto quanto aquela de no ter apresentado a passagem. Como esclarece Savatier e os irmos Mazeaud, citados por Aguiar Dias, "na Frana decidiu-se que desde que o viajante penetra na plataforma de embarque e no somente quando

saltar ainda pulou e quando depoente viu o rapaz que estava para pegar o trem escorregou e caiu entre a plataforma e a classe do trem" (f. 37v.). dai a concluso do acrdo recorrido (f. 52v.): "... Tudo indica que o autor, ao tomar o veiculo em movimento, no conseguiu firmar-se, tombando entre a plataforma e o trem." Diante de fatos to cristalinos: trem partiu sem aviso, antes dos ltimos passageiros saltarem; caiu o recorrido entre a plataforma e a classe do trem no nos parece possvel afastar a culpa presumida da recorrida. Dai o acerto das concluses da brilhante sentena de primeiro grau (f. 40v.-41v. ): "Pelo que informam as testemunhara a composio da Leste parou defronte Estao de Itacaranha, como de costume, mas antes que o ltimo passageiro saltasse, partiu sem aviso; o Autor que, segurando no corrimo, aguardava o ltimo passageiro saltar para galgar o trem quando este arrancou, perdeu o equilbrio, caindo entre a classe e a plataforma (f. 35v., 37 e 27v.). Uma delas acrescenta que o curto intervalo entre a parada e a partida do trem em Itacaranha provoca com freqncia fatos desagradveis como o daquela senhora grvida que, dado a rapidez da parada, no pde saltar, ali, onde reside, sendo forada a faz-lo na estao de Escada, apesar do seu estado. Todas so unnimes em afirmar que o trem saiu sem prvio aviso. Diz o art. 17 do Decreto Legislativo nz 2.581 que as estradas de ferro respondero pelos desastres que nas suas

R.T.J. 84 entra no trem, comea a vigorar o contrato de transporte, para os efeitos da responsabilidade". Quanto passagem, poderia ter sido adquirida e perdida no momento do acidente, ou talvez, no existisse dado circunstncia de ser um soldado o passageiro. O assunto to trivial que nem sequer foi abordado pela R. No sendo fraudulenta a presena do interessado no tramaporte, a transportadora no se exime da responsabilidade pelo acidente, pata da essncia do contrato respectivo a obrigao de custdia ou dever de segurana. Os laudos de f. 22 e 32 demonstram que o Autor, em conseqncia do acidente, sofreu amputao do ante-brao esquerdo, ficando totalmente incapacitado para a profisso que exercia. verdade que Eugnio Ferreira da Silva, conforme declarou no seu depoimento pessoal, est reformado pela Policia Militar e percebe duzentos e cinqenta e oito cruzeiros e noventa e cinco centavos de soldo, nem por isto a R ae exime de indeniz-lo pelo dano sofrido. H jurisprudncia no sentido de no se deduzir da indeniza o devida vitima de acidente a parcela correspondente ao beneficio previdenciaria a que faa Jus (Ac. unam da 2* Cmara Civ. de TA-GB em 11.12.1989, ap. 18-441, ' In Boletim de Jurisprudncia, ano II, p. 102). As situaes so semelhantes: beneficio percebido pelo Autor por fora de sua reforma, no altera nem minora a obrigao da R, pois a perda do membro superior esquerdo, alm de constituir deformidade permanente, diminuiu a capacidade laborativa da vitima, inutilizando-a para a profisso que exercia e, conseqentemente cerceando-lhe toda a possibilidade de

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progresso na mesma ou em outra atividade. Demonstrada como ficou, a circunstncia de ter Eugnio Ferreira da Silva, agido com a prudncia normal do homem mdio, enquanto, constatando com isto a Leste Brasileiro culposamente omitiu cautelas necessrias segurana daqueles que so obrigados a utilizar seus servios, ex vi do art. 17 do Dec. Legislativo nv 2.881, combinado aos art. 159, 1.518 e inciso III do art. 1.521 1.522 do C. Civ., Julgo procedente a presente ao para condenar a Viao Frrea Federal Leste Brasileiro a indenizar o Autor pelo dano sofrido com a amputao de seu antebrao esquerdo, nos termos dos art. 1.538 e 1.539 do C. Civ. deixando para apurar-se o montante respectivo, por arbitramento, na execuo. Condeno a R ao pagamento das custas e honorrios de advogado, estes na base de quinze por cento sobre valor da indenizao global, se prevista em quantia fixa a ser paga de uma s vez, ou no valor de trs prestaes, se prevista em forma de penso ou incluso em folha de pagamento. Publique-se em audincia I. R." Com tais esclarecimentos, afigura-se-nos flagrante o conflito pretoriano justificador do conhecimento do apelo extremo, vez que esse Colendo Tribunal decidiu no v. aresto colacionado a f. 58 (RE 59.988 R.T.J., 55/429-438) em sentido diametralmente oposto ao julgado recorrido. Mi, prevaleceu a tese no sentido de que, em casos como o presente, incide o principio da responsabilidade objetiva, sendo indiferente que o passageiro tenha contribudo tambm com culpa. Em tais hipteses no se t de indagar da existncia de culpa concorrente, P orque a

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lei estabelece presuno de culpa da estrada de ferro. Em tais condies, vista dos fundamentos aduzidos no acrdo colacionado, o parecer, em concluso. pelo conhecimento do recurso, a fim de ser restabelecida a sentena de primeiro grau" (f. 87 a 91). Por tais fundamentos que adoto, conheo do recurso e lhe dou provimento para restaurar a sentena de primeiro grau. EXTRATO DA ATA RE 86.038 BA Rel., Ministro Soares Morim Recte., Eu-

gnio Ferreira da Silva (Adv., Aristides Oliveira). Recda., Rede Ferroviria Federal S.A. (Advs., Web:ciar Correia de Figueiredo e outros). Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bllac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Murioz. Ausente justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL N9 86.012 GO (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrente: Ministrio Pblico. Recorrido: Pedro Francisco dos Santos. Julgamento pelo jri. Quesitos. Reconhecido, pelo Conselho de Sentena, ter o acusado repelido agresso injusta e negado ter sido atual a agresso, cumpria se inquirissem os jurados sobre se a agresso era iminente. Nulidade resultante de se ter havido como prejudicado esse requisito. Nulidade insanvel do julgamento. No incidncia do disposto no art. 572, I, do C. Pr. Pen., que, alis, no contempla a nulidade prevista no pargrafo nico do art. 564, no estando essa nulidade, consistente em deficincia dos quesitos ou das suas respostas, e contradio entre estas, compreendida entre as suscetveis de saneamento, por no terem sido argidas opportuno tempore. 3) Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, em no conhecer do recurso, unanimemente. Braslia, 27 de setembro de 1977. Xavier de Albuquerque, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: 1) Processado por homicdio, o recorrido foi submetido a julgamento pelo Tribunal- Jri, em virtude de cuja deciso lhe foi aplicada a pena de seis anos de recluso, tendo o Doutor Juiz de Direito lavrado a sentena nestes termos: "O Conselho de Sentena, por maioria de votos, reconheceu

R.T.J. 84 que o ru Pedro Francisco dos Santos, vulgo "Pedrinho", praticou o crime de homicdio doloso simples contra a vtima Alceu Todoro Lima, previsto no capnt do art. 121 do C. Pen., e, ainda, por maioria de votos, reconheceu em favor do ru a circunstncia atenuante capitulada no art. 48, item IV, letra c, do mesmo estatuto penal, no tendo sido acatada a tese da legtima defesa pleiteada pela defesa. Assim, passo a aplicar ao ru a pena merecida: Trata-se, in casu, de ru primrio, ainda novo, com possibilidade de no mais voltar a delinqir. Considerando-se as circunstncias enumeradas . no art. 42, do C. Pen., fixo a pena base em nove (9) anos de recluso, que, em face da circunstncia atenuante j assinalada diminuda de trs (3) anos, para ficar definitivamente fixada a pena de recluso em seis (8) anos, grau mnimo, por ser razoavelmente dosada. "Diante do exposto. mando que, transitada em julgado esta sentena, seja o ru Pedro Francisco dos Santo,s vulgo 'Pedrinho", encaminhado Penitenciria do Estado, para cumprimento da pena que lhe imposta, isto , de seis (8) anos de recluso, por se achar incurso nas sanes do art. 121, caput, do C. Penal. "Lance-se o nome do ru no rol doa culpados, oportunamente" (f. 59) . 2) Apelou o ru e o Tribunal de Justia de Gois, pela Segunda Cmara Criminai, votao unnime, deu provimento ao recurso para cassar a deciso apelada, anular o julgamento, determinando que outro se realizasse. Esta a. ementa do acrdo; "A legtima defesa poder ser atual ou iminente, desde que negado o priMelro desses requisitos pelos jurados, dever o juiz questionar o Segundo. e no julg-lo prejudi-

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cado. Desde que isto ocorra, anula-se o julgamento por cerceamento da defesa, devido a deficincia nas respostas aos quesitos, sendo essa nulidade absoluta (art. 584, pargrafo nico, do C. Pr. Pen.)" (f. 80). O Ministrio Pblico entrou com recurso extraordinrio, alneas a e d, alegando dissdio jurisprudencial, discrepncia com a Smula n9 160, bem como negativa de vigncia aos art. 479 481, III, e 571, VIII, do C. Pr. Pen., assim como ao art. 21 do C. Penal. O recurso foi admitido pela alnea d, tendo, nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral da Repblica se pronunciado pelo conhecimento, porm no provimento do apelo. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator): 1. Opina a Procuradoria-Geral da Repblica, pelo Procurador Cludio Lemos Ponteies: "Considerou o Tribunal de Justia de Gois , por sua 2t Cmara Criminal, que, uma vez negado o quesito pertinente atualidade da agresso, impunha-se a formulao de indagao no tocante iminncia do ato (v acrdo, cuja ementa est a f. 80). Contra tal orientao recorre extraordinariamente o Ministrio Pblico Estadual argumentando ter sido extra petita a deciso do colegiado estadual; ter a mesma acolhido impugnao extempornea de defesa; e no se validar o desdobramento, dito indispensvel. Analisamos a controvrsia. Destaca-se em trecho da motivao a apelar, verbis: No obstante as testemunhas negarem ter visto a agresso da vtima, batendo no ru com uma plantadeira de arroz e ein

R.T.J. 84 seguidaenforcando-o com as mios segurando o ru pelo pescoo, depois que este havia cado, todas essas testemunhas afirmaram que a vtima e o ru estavam conversando amistosamente do lado de fora da casa quando. a vtima chamou ru para mais afastado da casa onde continuaram discutindo. bem significativo o depoimento da menor de 16 anos, f. 39, Iracema Gomes da Silva, quando afirma que no viu, mas ouviu uma pancada, que a vtima estava com uma mquina de plantar arroz na mo, quando chamou o acusado para mais distante, porque tinha um negcio para os dois (v. f. 64). Na quesitao, o Jri admitiu, por 4 x 3 a realidade de injusta agresso (quesito II , f. 58); tambm por 4 x 3 negou a atualidade da agresso (quesito III, f. 58); e o MM. Julgador entendeu prejudicada a indagao sobre a iminncia da agresso, ante a anterior negativa. Ora, presente o trecho, relevado do trabalho da defesa, v-se que tal atitude no foi correta mesmo. Os testemunhos no viram, efetivamente, a agresso da vtima. Por isso o Conselho de Sentena, corretamente, negou a atualidade da agresso porque a tanto exige-se o fato concreto, objetivo, realizado, da agresso. Mas a indagao sobre a Iminncia no poderia ser descartada, desde que colocada, como foi, autonomamente (quesito IV, f. 58). A iminncia da agresso no est s caracterizao da legtirtm defesa putativa, mas tambm). legtima defesa real Miando, como no caso no se precisou, diretamente, o ato de agresso, que todavia poderia ser inferior como iminente, pelos jurados, atentos s narraes testemunhais que, como ressaltado no apela, no afastam tal situao. A omisso gerou cerceamento de defesa, inequivocamente. Assim sendo o vcio insanvel, no cabendo coibir-lhe o reconhecimento, pelo lapso temporal. Pelo conhecimento e improvimento do recurso" (f. 105-107). No h falar-se, na hiptese, em dissdio com a Smula n9 160, pois nesta se estatui ser nula a deciso do Tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio, e no caso, isso no ocorreu. O recurso, na hiptese, em vez de ter sido da acusao, foi do ru, no se configurando as circunstncias que justificariam a incidncia da regra estatuda nesse preceito sumular. Ademais, se da deciso impugnada tivesse resultado prejuzo para o ru, caberia, a este aleg-la, no ao Ministrio Pblico. Quanto discrepncia com os acrdos trazidos colao, no se demonstrou com as exigncias da Smula n9 291, a identidade ou semelhana com a tese sufragada pelo acrdo recorrido. No examino os acrdos do prprio Tribunal a tino, porquanto estes so referidos ad argumentandum Untam, uma vez que, por serem do mesmo Tribunal, no se prestam caracterizao da divergncia. No tocante aos dois acrdos desta Corte, o primeiro diz respeito falta de quesito da defesa na plenrio do jri, referindo-se o outro deficincia na formulao dos quesitos, quando, na caso vertente no se trata disso, especificamente, mas de

R. T. 84 quesito sobre o qual, embora formulado corretamente, no foram inquiridos os jurados, por se haver o dito quesito como prejudicado pela resposta a quesito anterior. No dou, assim, pela existncia do pretendido dissdio. 4. A questao central, no que entende com a ofensa a preceitos de lei federal, concerne circunstncia de no haver sido . pelo ru, argida opportuno tempere a nulidade da no inquirio dos jurados quanto a um dos quesitos, o da iminncia da agresso. Argi-se, a tal propsito, que incumbia ao ru, nos termos da Iei processual penal, alegar essa nulidade, por ter ocorrido em sesso do tribunal do Jri, logo depois de haver ocorrido, de sorte que, registrada omisso a esse respeito, estaria sanada a dita nulidade. Penso, no entanto, com a Procuradoria-Geral da Repblica, que a nulidade em exame insanvel, por se tratar de nulidade absoluta. Est na sentena que a legtima defesa foi argida perante o Tribunal do Jri, procedendo com acerto, pois, o Doutor Juiz de Direito ao formular, por se ter dado a agresso como injusta, quesitos quanto atualidade ou Iminncia da dita agresso. Penso, igualmente, que, respondido negativamente o quesito da atualidade, cumpria se inquirissem os jurados sobre a iminncia da agresso, no podendo esse quesito ser tido como prejudicado, pois do fato de no ser atual a agresso no se infere, necessariamente, que ema no pudesse ter sido iminente. ~medo, tambm, que a. nulidade dai reaultinate absoluta, portanto no sanvel. no are apli0111140. andai, . idletteee a /agre de, ant.. arid de C. Pr. Pen., que tem como pressuposto, como

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bvio, vcios de natureza sanvel. Alis, na regra do art. 572, pela qual se prov acerca da sanabilidade de vcios processuais no argidos oportunamente . no se compreende a nulidade prevista no art. 584, pargrafo nico, do estatuto processual penal. Nesse pargrafo, acrescentado ao C. Pr. Pen. pelo art. 79 da Lei n9 283, de 23.2.1948, se estabelece que "ocorrer ainda a nulidade por deficincia, dos quesitos ou das suas respostas, e contradio entre estas. Como no se modificou a lei processual, para incluir, no art. 572, entre as nulidades sanveis por no argidas em tempo oportuno, a contemplada no art. 584, pargrafo nico, a co n -seqnciaqueporinsavel h de ter a dita nulidade. Como, pois, dessa nulidade que se cuida no caso presente, tenha que, ao consider-la absoluta, insascetvel de saneamento, o acrdo recorrido no negou vigncia ao art. 572 I, do C. Pr. Penal. Por estes fundamentos, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RECr 88.042 GO Rel., Ministro Leito de Abreu. Reate., Ministrio Pblico. Reale., Pedro Francisco dos Santos (Adv., Jen Sampaio Pires). Deciso: No conhecido. Unnime. Ausente, ocasionalinente, o Sr. Ministro Djaci Falco, Presidente. Presidncia do Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Presentes Sesso os Srs. Ministros Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausente, ocasionalmente , o Sr. Misistro Djaci Falco. Atinente, justificadamente, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. 19 Subaroeurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Alatino Ribeiro. de Mn. Dna 27 de Hlio Premeiam maress-, Secretrio.

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R.T.J, 84 RECURSO EXTRAORDINRIO N9 86.115 (EDd) PR (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Embargante: Rdio Clube Paranaense Ltda. PRB-2. Embargos de declarao: Inocorrncia de obscuridade, contradio, ou omisso de ponto sobre o qual deveria se pronunciar a Turma julgadora. O recurso extraordinrio deve ter em considerao as questes debatidas no acrdo recorrido e que envolvam o direito positivo federal. Rejeio dos embargos.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, rejeitar os embargos. Braslia, 6 de dezembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Djaei Falco: Trata-se de embargos opostos ao acrdo de I. 619 a 630, que leio, para o exato conhecimento dos senhores Ministros. A embargante, por intermdio do seu advogado, diz textualMente: "A Rdio Clube Paranaense Ltda. recorrente no recurso da epigrae, vem, por seu procurador assinRclo in fine, nos termos e prazo da lei, opor Embaigos de Declarao ao venervel acordo proferido no mesmo Recurso Extraordinrio, pelos motivos que passa a expor. Vossa Excelncia deixou de conhecer do recurso da recorrente, baseado, to-s, em evidente equivoco do parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica que sustentou no

haver pr-questionamento da matria da legitimidade da parte ad causam, para responder por seus antecessores quotistas. Tal parecer conclua: "Em passo algum do V. acrdo impugnado se discutiu a licitude, ou no, de a sociedade annima, ou a por quotas de responsabilidade limitada, negociar com as prprias aes. Assim, no h falar em afronta a dispositivo de lei federal sobre o qual se quer se questionou." (p. 627, 2.9 vol.). Ora, esse pr-questionamento ressalta evidente, no s do motivo nico e suficiente da sentena da Primeira Instncia para julgar o autor carecedor da ao, quando explicitou: "Trata-se, na espcie, de transao celebrada entre partes da qual se originaram os direitos pleiteados na ao, cuja operao diz respeito tt venda das quotas que compunham o capital social da Rdio Clube Paranaense Ltda. Segundo o item primeiro da inicial da cominatria, constata-se que dessa transao o autor, Luiz Gonzaga de Freitas, (ora recorrido), ficara credor dos Srs. William Musal e Joo Manar, pela importncia de Cr$ 700.000,00 (se-

R.T;J. 84 tecentos mil cruzeiros). Por conta da aquisio dessas quotas os adquirentes pagaram no ato, Cr$ 80.000,00 (sessenta mil cruzeiros) em dinheiro, e entregaram ao autor (vendedor das quotas) duas cartas de crdito no valor de Cr$ 34.178,98 e outra de Cr$ 83.000,00, ficando ainda com a obrigao de pagar o autor Cr$ 522223,00. Imperioso examinar-se, preliminarmente, as aludidas cartas de crdito. (Essas car tas que formariam a divida em nome da Rdio-Clube Paranaense Ltda.). Por elas, um dos adquirentes das quotas, Sr. William Mussi, obrigava a Sociedade pelo pagamento (das quotas que ele adquiriu pessoalmente). A validade desses documentos deve ser analisada para se perquerir se eles tm condo indubitvel de obrigar a Sociedade. de se indagar, ento, se, em cotejo com a lei, a Sociedade pode obrigar-se por transio derivada de compra venda de suas prprias quotas. Evidentemente que no vale dizer que a Sociedade estaria negociando com as prprias quotas. Essa prtica, indubitavelmente, vedada na lei que rege as Sociedades. Com efeito. "A Sociedade Annima no pode negociar com as prprias aes". (art. 15 do Decreto-lei n.9 2.827, de 28.9.1940). Por outro lado, o artigo 18. do Decreto n.9 3.708 de 10.1.1919, dispe que "Sero observadas, quanto s sociedades por quotas, no que for aplicvel, as disposies da Lei das Sociedades Annimas. "Trata-se de uni principio de ordem pblica e do qual no

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pode se sobrepor a vontade das partes, inquinado de nulas e de nenhum efeito as cartas de crdito que foram dadas ao arrepio dessa proibio legal. bvio, ento, que a transao que resulta de compra e venda de aes ou quotas, apenas obriga a pessoa dos contraentes, no podendo obrigar a Sociedade que estranha operao. A controvrsia h de ser dirimida entre as partes celebrantes e obrigadas no ajuste, afastando-se a Sociedade do litgio, uma vez que a esta vedado negociar com as prprias quotas. Nas escrituras celebradas, a Sociedade no parte e sim objeto. Quem vendeu as quotas tem, indiscutivelmente, direito de receber o respectivo preo, e quem as adquiriu tem a obrigao de pag-lo." (Sentena de f. 422 a 438 do 1.9 volume). Constata-se, tarabm, que o respectivo acrdo ao qual foi interposto o presente Recurso Extraordinrio, teve, como sria curial. todavia, de apreciar e decidir esse aspecto, resultando dai inconteste o seu pr-questionamento, quando ele assim se encerra: "Vale ainda recordar que a r parte legtima de modo que sem fundamento a alegao de que no responsvel pela divida." (Acrdo I. 572, do 2.9 volume). Est assim demonstrado por comprovao incontrovrso que, ao contrrio da afirmao do parecer que serviu de arrimo nico para o acrdo, ora embargado, no conhecer do recurso, tanto na sentena da 1.9 instncia, como no acrdo

 644 R.T.J. 84 tena de f . 422 a 438 do 19 volume)." Atente-se, agora, aos termos textuais do acrdo, para reformar esse entendimento: "Vale recordar que a r parte legitima, de modo que sem fundamento a alegao de que no responsvel pela divida". (Acrdo de f. 572, 29 volume). Como sustentar, ento, que no houve pr-questionamento dessa matria. E tanto exato esse pr-questionamento que o Desembargador Presidente do Tribunal quo, ao admitir o recurso extraordinrio ressaltou: "... a tese do recurso reveste-se de certa Juridicidade tendo-se em vista o reflexo do art. 89 do Decreto n.9 3.708 de 10.1.1919 que regula as Sociedades por Quota de Responsabilidade Limitada, sobre a relao jurdica efetivamente discutvel, vale dizer, se o cessionrio da ao, Investido na qualidade de scio-gerente e precariamente de posse do acervo social, poderia onerar a Sociedade pelo pagamento das prprias quotas, sem que se caracterizasse disponibilidade de fundos e se comprovassem a noofensa do capital social integralizado." (Despacho de f. 588 e 589, do 29 volume). Por esse exclusivo fundamento admitiu o recurso. Est patente e irrefutvel que, ao contrrio do que sustentou a Procuradoria-Geral, o prquestionamento negado no parecer, entretanto exsurge difano: como fundamento da sentena; como integrante do acOrdo recorrido, para reform-la; c) como razo fundamental da admisso do recurso no despacho que o encaminhou.

da 2.9, que a reformou irrazoavelmente, houve pr-questionamento sobre a ilicitude, por vedao da lei, da Sociedade negociar suas prprias quotas. Justamente por esse fundamento foi qu o juiz singular decidiu no ser legitima a cobrana, porque no compete Sociedade o pagamento da dvida das quotas, no sendo ela parte na transao, mas o acrdo recorrido reformou essa deciso pelo entendimento, afrontoso lei, de que a Sociedade era parte na transao e respondia pela divida. Basta recordar e anotar Os termos textuais de uma e outra dessas decises. Sustentou, com acerto, a sentena. "Convm indagar se um cotejo com a lei a Sociedade (r) pode obrigar-se pela transao de compra e venda de suas quotas? Evidentemente que no (porque) estaria negociando com suas prprias quotas. Essa prtica, indubitavelmente, vedada pela lei que rege as sociedades (comerciais) art. 15, Decreto-lei n.9 2.827, de 28.9.1940, c/c art. 18, Decreto 3.708, de 10.1.1919). Trata-se de principio de ordem pblica. ... Inquinando de nulas e de nenhum efeito as cartas de crdito (objeto da cobrana executiva) dadas ao arrepio dessa proibio legal.., a transao de compra e venda de quotas, apenas obriga a pessoa doo contraentes, no podendo obrigar a Sociedade... a Sociedade no parte, e sim objeto (nessa transao). A controvrsia h de ser dirimida entre as partes celebrantes e obrigadas no ajuste, afastando-se a Sociedade do litgio, uma vez que a esta vedado negociar com as prprias quotas (Sen-

R .T. J. 84 Dessarte, veriflea-se que o vulnervel acrdo embargado deixou de admitir o recurso, lastreado to -s na asseverao inexata do parecer, sendo, por isso, levado ao equivoco de julgar que tal matria no fora pr-questionada e, assim, enquadrando, data venia, equivocadamente, o recurso nas Smulas 282 e 356. 7. Ainda concorreu para o justificado equivoco do acrdo embargado um defeito da Secretaria do Tribunal que obstou a defesa da recorrente no esclarecimento desse ponto to relevante. Trata-se do seguinte: O atual recurso n.9 86.115, apenas complemento do mrito do recurso anterior, n.9 76.898-PR, das mesmas partes, na mesma ao, contra deciso do mesmo Tribunal que havia anulado a mesma sentena do juiz singular, por uma preliminar incabivel e inexistente. Esse recurso anterior teve como relator o Exmo. Sr. Ministro Thompson Flores, que lhe deu provimento, acompanhado pela unanimidade da eg. Turma, como se constata do acrdo inserto nestes mesmos autos. a f. 557 a 567, do 29 volume. Naquele recurso, provido unftnimemente, o advogado, subscritor dos presentes embargos, solicitou, em petio devidamente despachada pelo eminente Ministro Relator, como prova com xerox autenticada da mesma petio e despacho, a juntada do respectivo substabelecimento aos autos do recurso. Foi assim que, legitimamente habilitado, fez a defesa oral no julgamento, pela recorrente, obtendo o seu provimento unnime, como tudo facilmente se constata, tambm no respectivo Extrato da Ata de julgamento, inserto a f. 556 do 29 volume. Aconteceu, porm, que, possivelmente, por lamentvel lapso

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da Secretaria desse eg. Tribunal, no fbi junta aos autos esse instrumento. Dai a publicao da pauta e respectivo julgamento desse novo recurso extraordinrio, sobre o mrito da mesma lide, foi realizada sem mencionar-se o nome do signatrio, como advogado da recorrente nesta instncia extraordinxia. Devido tal omisso, os auxiliares do escritrio do advogado, subscritor destes embargos, no anotaram a incluso do recurso em pauta, nem a data provvel do seu julgamento. Ficou, dessa forma, a recorrente obstada de esclarecer a V. Exa. e seus ilustres Pares, do mencionado equivoco, manifesto, da douta ProcuradoriaGeral, em sustentar que a matria de ilegitimidade da recorrente para responder pela execuo, no teria sido prquestionada, para servir de assento ao recurso, quando, ao contrrio, como se demonstrou, facilmente se descortina, de modo Inequvoco, o prquestionamento de tal matria. Dessarte, legitima-se a oposio dos presentes embargos e seu conseqente recebimento para ser corrigido o engano palpvel e manifesto, que tal parecer levou deciso ora embargada. Alis, a jurisprudncia dessa eg. Corte Suprema tem admitido, em decises sobre casos semelhantes, a correo dos seus julgados, por tais aspectos, atravs de embargos declaratrios. Podemos apontar alguns desses julgados transcrevendo trechos comprobatrios da similitude. Assim, no Recurso Extraordinrio 60.146-RJ decidiu: "Embargos de declarao podem caber para a correo de equivoco patente." (11.T.J. 40/771).

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R.T.J. 84 Paulo e do Tribunal de Justia da Guanabara." (Emb. de declarao na Apelao Civel 83.382, in D.O. da Guanabara (Parte M) Apenso ao n.9 234 6.12.1973 p. 527) . Demonstra-se, com estas transcries, que no h obstculo intransponvel, para que a eg. Turma reforme, atravs do recebimento dos presentes embargos, sua venervel deciso, tomada, porm, sobre equivoco manifesto, a que lhe levou o parecer da douta ProcuradoriaGeral. 11 Houve, ainda, outro lapso da Secretaria desse eg. Tribunal Supremo que tambm contribuiu para a falta desses esclarecimentos da defesa, em momento mais oportuno. Como j se explicou, o presente Recurso Extraordinrio apenas complemento, sob aspecto de mrito, de outro recurso anterior, na mesma lide, e sobre as mesmas partes, decidido sobre matria preliminar, apreciando a mesma sentena, ora reformada no seu mrito. Atente se que o recurso anterior, provido, est integrando esses mesmos autos. Em se tratando de complemento de recurso anterior, a jurisdio estava preventa e o recurso poderia at seguir a mesma numerao do anterior. Entretanto, a Secnetaria desse eg. Tribunal, no se limitou a emprestar novo nmero ao recurso do mrito, mas chegou at a por o processo em nova distribuio, vinda a tocar ao Ministro Moreira Alves. O defeito s foi sanado -porque a prpria Procuradoria-Geral, em parecer preliminar, alertou para redistribuifu5 d processo, outra vez, por preveno do Relator. (Parecer de f. 611-812, 2.9 volume). Provido esse parecer foi que o processo

Noutra oportunidade confirmou esse entendimento, com acrdo unnime do seu Plenrio, assentando: "Trata-se de equivoco patente que o Supremo Tribunal Federal tem admitido passa ser corrigido por embargos de declarao, como fez na espcie ,o acrdo ora impugnado. Esse erro patente que o acrdo recorrido corrigiu em embargos de declarao. E penso que devia faz-lo omo tem feito o Supremo Tribunal Federal em casos anlogos." (R.T. 104/481). Alis, tais julgados apenas confirmavam sua anterior jurisprudncia j assente, na espcie, nesses termos: "Temos admitido que os embargos declaratrios, embora, em principio, no tenham efeito modificativo, podem, contudo, em caso de erro material ou em circunstncias excepcionais, ser -acolhidos para alterar o resultado anteriormente proclamado. Foi assim que se decidiu nos seguintes casos: FRE 32.191, em 23.1.1961; EMA 10.090, em 17.4.1963; Emb. Dec. no RMS 10.299, em 18.9.1963 (D I' 28.11.63, p 4.144); FRE 52 083; em 0.12.1962 (D.J. 5.3.1964, p 83); em RE 55.940 em 5.5.1964 (D.J. 9.7.1964, p 468)." Assente neste slido alicerce, tambm se firma a jurisprudncia dos Tribunais de Justia Estaduais, que a acompanham, como se v neste acrdo: "Embargos de Declarao. Sua admissibilidade, com efeito modificativo, em casos excepcionais, tendo havido erro material no Julgamento. A lio de Seabra Fagundes e a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal do Tribunal de Justia de So

R.T.J. 84 voltou ao Ministro Thompson Flores, que julgara a preliminar. Aconteceu, no entanto, que o Ministro Thompson indo substituir V. Exa. na augusta "presidncia desse: Suprema Corte, coube a V. Exa. receber o recurso por substituio. Desconhecendo, contudo, o processo, V. Exa no podia se advertir que o signatrio fora advogado e defensor da recorrente nessa instncia extraordinria. Por isso, no pode se aperceber do lapso da Secretaria, deixando de autuar o processo incluindo o nome do advogado procurador da recorrente nessa instncia suprema. Por falta da incluso d seu nome, o signatrio destes embargos no pode fazer memorial, nem defesa oral da recorrente, que possivelmente teria esclarecido o equivoco da Procuradoria-Geral sobre a matria do pr-questionamento. evidente que essa impossibilidade de defesa deve concorrer, tambm, para os presentes embargos serem recebidos e providos. 12. H, no entanto, um outro aspecto mais relevante no apreciado, apesar de ter sido fundamento do recurso e se revestir de tal importncia, que importa o conhecimento do recurso. Trata-se de aspecto de ordem pblica, como foi ressaltado na sentena de lfr instncia, e at de assunto de moralidade pblica, que interessa prpria Sociedade e, dessa forma, tambm exigiria o conhecimento e provimento do recurso, at de oficio. Esse ponto relevante est na proibio legal das sociedades negociarem suas prprias quotas em razo de se precaver a sociedade- contra fraudes negcios escusos.

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Realmente, atente V. Exa naquilo que foi admitido pelo acrdo recorrido: uma Sociedade pode ser, ao mesmo tempo objeto da transao dos seus acionistas e, ao mesmo tempo, parte nessa transao; sendo, desse modo estupefaciente, obrigada a pagar divida de aquisio de suas prprias quotas, em transao pessoal de anteriores controladores do seu acervo acionrio. Ora, isso no apenas proibido pela lei, mas at uma afronta moral social. Foi o que aconteceu na espcie. O autor, Luiz Gonzaga de Freitas, vendeu suas quotas da Sociedade a William Mussi. Este, tornando-se quotista majoritrio na Sociedade, deu cartas de ordem em nome da Sociedade, para que essa viesse a responder pela compra das quotas que adquiriu. Ora, no se tratava de dbito da Sociedade, no eram contas previdencirias, nem dividas de inipostos, nem dividas a seus empregados, ou, por fim, qualquer divida que a prpria sociedade estivesse responsvel obrigada a saldar, pelos seus prprios meios. Mas o adquirente das quotas, Sr. Muss!, no pagou a aquisio com seus prprios meios, mas, o procurou fazer retirando parcelas do capital social. Isso era ilegal e at imoral, pois o Sr. Mussi pde, assim, negociar as quotas que adquiriu com os bens da Sociedade, e vender, posteriormente, as mesmas quotas a terceiros, sem que a Sociedade nada recebesse pelas quotas que pagou. Na espcie, o mais grave que o vendedor das quotas, e autor da lide, ao mesmo tempo que executava, por essa divida, a r, tambm provia uma ao cominatria contra o verdadeiro responsvel pela divida, adquirente das quotas, Wil-

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R.T. J . 84 administrativa e dificuldades financeiras, o que vem fazendo com grande esforo e denodo pela atual administrao que ali colocou, no poderia contar que viesse a ser obrigada a pagar dividas de quotas que anteriores quotistas transacionaram, no a Rdio Clube, pois esta, como reconheceu a Sentena, no foi parte da transao mas, apenas, seu objeto. 15. Em face do exposto, at por esse aspecto de relevncia de moralidade, a embargante espera e confia sejam recebidos os presentes embargos para, providos, se restaurar a indeftsa e judiciosa sentena do juiz singular, que decidiu a espcie dentro do Muito, da Justia. fazendo cumprir e respeitar a lei escrita e a lei moral." (f. 631 a 640) VOTO O Sr. Ministro Meei Falco (Relator): Sustenta a embargante que o acrdo embargado deixou de conhecer do recurso em virtude de equivoco do parecet da Procuradoria-Geral da Repblica, ao dizer que no foi prequestionada a "matria da legitimidade da parte ad causam, para responder pela dvida contrada pela transao das aes da mesma sociedade por seus antecessores quotistas" (f. 631). Entende que se cuida de equvoco a merecer reparo mediante embargos de declarao. No h dvida de que o acrdo objeto destes embargos se baseou no parecer do Dr. Walter Jos de Medeiros, citando os seguintes trechos: "Em passo algum do v. acrdo impugnado se discutiu a licitude, ou no, de a sociedade annima, ou a por quotas de responsabilidade limitada, negociar com as prprias aes. Assim, no h falar em afronta

liam Mussi. Ao perceber, porm, a possibilidade da recorrente, Rdio Clube Paranaense, vir a pagar, s suas prprias expensas, a transao feita pessoalmente, apenas entre comprador e vendedor, estes entraram em acordo e o recorrido passou a exigir o pagamento apenas da recorrente, que no foi parte na transao. Realmente, daria ensanchas a graves irregularidades e at negociatas, se permitisse os quotistas majoritrios fazerem suas respectivas sociedades responder pela aquisio de quotas da mesma. Chegada a ponto de, em sucessivas aquisies, a Sociedade ficar at dimpletamente desfalcada de suas prprias possibilidades. Se a moda pega, daria ensejo a geraes esprias nessa autorizao sul generis de as Sociedades comerciais negociarem suas prprias quotas. 13. Vossa Excelncia, eminente Ministro Relator, reconhecido, com justia e justeza, como homem austero, que no tem complacncia com negcios de que possam resultar desonestidade. Poderia, pois V. Exa., admitir um negcio desse jaez, para permanecer intocvel, somente por um obstculo, alis irreal, de falta de pr-questionamento, quando a causa estaria a exigir pronunciamento do Supretto, por se tratar de princpios de ordem pblica, que foi relegado, dando ensejo a danos irreparveis de incautos compradores de acervo acionrio de Sociedades que, j anteriormente, estivessem controladas por espertos quotistas? 14. Na espcie, quando a Diocese de Curitiba adquiriu controle acionrio da Rdio Clube Paranaense, esforandose em tir-la da desorganizao

R.T.J. 84 a dispositivo de lei federal sobre o qual sequer se questionou. Ademais, a legitimais ad causam da r decorreu de consideraes hauridas na prova pericial, onde ficou assentado ser o autor dela credor pela quantia pedida no libelo." (f. 627) Quanto a primeira parte, relativa a legitimidade ou no, de a Rdio Clube Paranaense Ltda. negociar com as prprias aes, vulnerando a thgra do art. 15, da anterior Lei das Sociedades por Aes (de 28.10.1940), realmente no houve qualquer manifestao no acrdo atacado pelo recurso extraordinrio, o qual se baseou no exame pericial. Tanto assim que concluiu: "O laudo do terceiro perito o que deve ser admitido, uma vez que tem suporte na documentao e deixa certo ser o autor credor da r pela quantia pedida, a qual, portanto, pagar, as custas e a honorxia de 15% bem como juros de mora a partir da citao. Vale ainda recordar que a r parte legitima de modo que sem fundamento a alegao de que no responsvel pela divida." (f. 626 a 627) No h uma s palavra sobre a norma do art. 15, da Lei das Sociedades por aes. Por isso, acrescentou o parecer: "Ademais a legitimado ad causam da r decorreu de consideraes hauridas na prova pericial, onde ficou assentado ser o autor dela credor pela quantia pedida no libelo." Ora, se no foram opostos embargos de declarao ao acrdo proferido na apelao, torna-se invivel no momento do recurso extraordinrio reviver tema versado apenas na sentena. Os embargos de declarao no constituem melo adequado a sanar pos-

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sivel obscuridade, omisso ou contradio de julgado proferido no Tribunal a que. Da por que o acrdo ora embargado afirmou inocorrer o prequestionamento do prefalado art. 15 da Lei 2.627/1940, nico suporte do recurso (ver f: 574 a 580)-. O recurso extraordinrio deve ter em considerao as questes debatidas no acrdo e que envolvam o direito positivo fedefal. Ao que se v, no h no acrdo obscuridade, contradio, e, nem tampouco, omisso de ponto sobre o qual deveria se pronunciar a Turma. Por outro lado, se houve erro na aferio dos elementos de prova, por parte do julgado do Tribunal a imo, no cabe o seu reatame no mbito do apelo derradeiro. Diz ainda a embargante que para o alegado equivoco do acrdo embargado contribuiu tambm o fato da secretaria do Supremo Tribunal Federal no haver juntado aos autos o substabelecimento de mandato ao advogado subscritor dos embargos, referente a anterior recurso extraordinrio, sob n.9 78.898, do qual o presente recurso, sob n.9 88.115. apenas o complemento do mrito. No constando da publicao da pauta o nonfe do advogado Custdio Toscano, ficou a embargante obstada de exercitar a sustentao oral. Em torno desse fato esclareceu a secretaria do Tribunal: "Em cumprimento ao respeitvel despacho de f. 643. informo a V. Exa o seguinte: a petio de f. 644/645 foi apresentada diretamente au gabinete do Exmo. Sr. Ministro Relator em 5.6.1974, no tendo sido, portanto, registrada no Protocolo-Geral; 2 os autos do RE 76.898 foram remetidos ao Tribunal de Justia do Estado do Paran em 20.8.1974 e recebidos na-

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R.T.J. 84 "Se os embargos forem recebidos, a nova deciso se limitar a corrigir a inexatid116, ou a sanar a obscuridade, omisso ou contradio, salvo se algum outro aspecto da causa tiver de ser apreciado como conseqncia necessria." No obstante a dedicao e esforo do advogado da embargante, tenho como descabidos os presentes embargos. Pelo que os rejeito. EXTRATO DA ATA EFtE n9 86.115 (EDc1) PR Rel., Min. Djaci-Falc. Ebte., Rdio Clube Paranaense Ltda. PRB-2 (Advs., Paulino Andreoli e Custdio Toscano. Deciso: Rejeitaram os embargos, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 6 de dezembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

quela Corte em 4.9.1974, conforme termo de recebimento de f 587 verso; 3 somente em 18.9.1974 quase 30 dias aps a baixa dos autos foi enviada a esta Seo a petio acima referida, como se v no protocolo do livrO de carga da Portaria (cpia anexa), quando no nos era mais possvel junt-la aos autos do RE 78.898, uma vez que o Protocolo-Geral no registrava a sua entrada." (f. 647). Tenho para mim que o tema atinente a irregularidade ora argida no pode, a rigor, ser objeto de embargos de declarao; eis que estes dizem respeito a existncia de uma deciso em que haja o defeito da obscuridade, da contradio ou da omisso de ponto sobre que devia se pronunciar o rgo judicante (art. 535, I e II, do Cd. Proc. Civil, e art. 334 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). Os embargos de declarao devem girar em tomo dos elementos de deciso constantes do processo. Tanto assim que dispe o art. 317 do nosso Regimento Interno:

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL N9 86.116 RJ (Segunda Turma) Relatar: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrente: Ministrio Pblico Federal. Recorrido: Roberto Getty. Priso de estrangeiro submetido a processo de expulso. Inteligncia do art. 78 do Dec.-lei n9 941/1969. O Ministro da Justia poder determinar a priso, por noventa dias, do estrangeiro submetido a processo de expulso, bem como prorrogar esse prazo por mais noventa dias, para assegurar a execuo da medi da. licito, ainda, ao titular dessa Pasta prorrogar a priso por mais noventa dias, para assegurar a execuo da medida independentemente da existncia de Decreto de expulso pelo Presidente da Repblica. 3) Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACORDA da Segunda Turma do Supremo Vistos, relatados e discutidos Tribunal Federal, na conformidaestes autos, acordam os Ministros de com a ata de julgamento e

R.T.J. 84 notas taquigrficas, em conhecer do recurso e lhe dar provimento, por votao unnime. Braslia, 4 de outubro de 1977 Djaci Falco, Presidente. Leito de Abreu, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu: Este o voto do relator do acrdo recorrido, o eminente Ministro Armando Rollemberg: "Das informaes do Sr. Ministro da Justia, v-se que 0 requerente da ordem foi preso, para fins de deportao, em ateno a despacho da autoridade referida, datado de 8.10.1974, e quando se estava a esgotar o prazo do art. 110, pargrafo nico, do Dec.-lei n.9 941/1989, em 7 de dezembro ainda de 1974, passou a ficar detido em ateno a outro decreto de priso, j agora para-efeito de expulso, com base no art. 78, do mesmo Decreto-lei n.9 941/1969. Essa segunda priso deveria terminar a' 6 de maro do corrente ano" (refere-se o relatora 1975) "mas ento, foi prorrogada. Este Tribunal tem decidido vezes seguidas que a exegese exata do art. 78 do Decreto-lei n.9 941/1969 a eM que o Ministro da Justia poder determinar a priso de estrangeiro submetido a procesff de expulso, pelo prazo de noventa dias, e, se decretada a expulso pelo Presidente da Repblica, prorrogar por igual prazo a custdia a' tini de assegurar a execuo da me' dida. Tem entendido porm ilegal a prorrogao do prazo da priso sem que exista decreto de expulso. Considerando essa orientao, que tenho como de torra corre_ , ta, defiro parcialmente o primelro pedido para determinar que o impetrante seja posto em liberdade aplicando-s-lhe, entretanto, o regime do artigo 84

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do mesmo Decreto-lei n.9 941, at que seja proferida deciso pelo Sr. Presidente da. Repblica sobre a expulso" (f. 45). Acompanhou o relator o ilustre Ministro Dcio Miranda, que acrescentou: "... acompanho o eminente Relator por um motivo adicional: na verdade, o Governo Brasileiro no tem para onde deportar ou expulsar o paciente. No se sabe de onde ele veio. Mant-lo na priso ser prorrogar um estado de constrangimento liberdade que no tem nenhuma soluo prxima" (f. 48). Votou vencido o Ministro Moacir Catunda, que entendeu no estar 'condicionada a prorrogao da priso provisria de estrangeiro submetido a processo de expulso edio do decreto expulsrio O Ministrio Pblico Federal interps recurso extraordinrio, alegando ofensa ao art. 78, do Decreto-lei n.9 941/1969. Admitido o recurso, sobre ele assim opinou a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Procurador Cludio Lemos Ponteies: "Recorre extraordinariamente o Ministrio Pblico Federal, objetivando restaurar a segura interPretao ao art. 78, do Decreto-lei n.9 941/1969 que, no entender do pronunciamento prevalente, s impe a prorrogao da custdia cautelar ao estrangeiro a ser expulso, quando presente o decreto de expulso (f. 45) . Acentua o mencionado artigo, verbis: "O Ministro da Justia, a qualquer tempo, poder determinar a priso do estrangeiro submetido a processo de expulso, no mximo por 90 (noventa) dias e, para assegurar a execuo da medida, mant-la, por igual prazo".

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R.T.J. 84 poder prorrogar a priso, at noventa dias, se houver sido decretada a expulso, porquanto a dilatao da custdia tem por objetivo assegurar a execuo dessa medida, execuo que depende de decreto do Presidente da Repblica. Posto seja possvel ler o artigo 78, distinguindo, para a imposio da priso do expulsando, duas fases, urna relativa ao processo e outra concernente execuo do decreto expulsrio, nele proferido, de medo que os noventa dias no possam ser excedidos, tomada cada fase separadamente, em relao a cada uma dessas situaes do expulsando, penso, todavia, que no foi esse o intento do legislador. Quis este dizer, a meu Juizo, que, durante o procedimento expulsrio, no seu conjunto, o', &pulsando no pode ficar preso mais do que cento e oitenta dias. Destarte se no terminado o inqurito dentro dos primeiros noventa dias, pode o Ministro da Justia prorrogar o prazo da priso por mais noventa dias, ainda que no tenha sobrevindo deciso do Presidente da Repblica quanto convenincia e oportunidade da expulso. A razo que a priso do expulsando assenta, na realidade, no obstante a fraseologia legal, em um nico fundamento, que o de assegurar a execuo da medida expulsria, esteja esta In fieri, esteja ela j decretada. Desse modo repito para o fim de assegurar, em sentido amplo, a expulso do estrangeiro, a priso deste pode ser determinada, mediante prorrogao do prazo inicial, at cento e oitenta dias. A no entender-se desse modo o art. 78 do Decretolei n.9 941/1989, ter-se-ia que, enquanto em andamento o inqurito, isto , enquanto em curso a apurao de causa que possa autorizar a expulso, possui autoridade o Ministro da 7u.stia para manter preso, at noventa dias, o expulsando, ao passo que, j emitido parecer pelo Ministro da

O executar a medida no traz subjacente a concluso sobte a imprescindibilidade do decreto presidencial expulsrio, porque, se assim fosse a autoridade coatora no 'mais seria o Ministro de Estado, ms o Presidente da Repblica e, assim sendo, o Tribunal Federal de Recursos careceria de competncia apreciao da controvrsia. E, por outro lado, como j relevvamos na transcrio de nosso parecer, quando ainda no desempenho de nossas atribuies na Subprocuradoria-Geral da Repblica (v. f. 33), a prorrogao em apreo perfeitamente compatvel concluso do procedimento na rea ministerial, que no deixa de emitir Juzo, a propsito do apurado. Pelo que ainda consta da manifestao de 1. 55-57, somos em favor do conhecimento e provimento do recurso, restaurando-se o acertado magistrio ao art. 78, do Decreto-lei n.9 941/1989, e sua vigncia" (f. 89-70). o relatrio. VOTO O Sr. Ministre Leito de Abreu (Relator): Estatui o Decretolei n.9 941/1989, no art. 85, que "caber, exclusivamente, ao Presidente da Repblica, mediante Decreto resolver sobre a convenincia e oportunidade da expulso (do estrangeiro) ou de sua revogao". Prescreve o mesmo diploma legal, no artigo 78, que "o Ministro da Justia, a qualquer tempo, poder determinar a priso do estrangeiro a processo de expulso, no mximo por 90 dias, e, para assegurar a execuo da medida, mant-la por igual prazo". A tese do acrdo recorrido, quanto exegese desse dispositivo, qu, %ndo o Ministro da Justia determinado a priso do estrangeiro por noventa dias, por estar submetido a processo de expulso, essa autoridade somente

R.T.J. 8t Justia no sentido da expulso, ter o titular dessa Pasta que por em liberdade o expulsando, se j tiver decorrido o prazo inicial de priso. A inadrnissibilidade dessa inteligncia decorre de que, cessada, em tal hiptese, a custdia do expulsando, pode frustrar-se, precisamente no momento capital do processo expuisrio, o objetivo mesmo em virtude do qual o inqurito se desencadeou. Por estes fundamentos, conheo do recurso e lhe dou provimento, para cassar a deciso recorrida. VOTO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: Sr. Presidente, estou de acordo com o eminente Relator, conhecendo do recurso e lhe dando provimento. Acrescento que serve de reforo interpretao que d S. Exa. aquela que a jurisprudncia consagradamente atribui ao art. 312 do Cdigo de Processo Penal, quando autoriza a priso preventiva "para assegurar a aplicao da lei penal". Se prevalecesse, no caso da priso preventiva, o entendimento do egrgio Tribdnal

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Federal de Recursos, s se poderia decret-la, sob esse pressuposto, havendo sentena condenatria. Parece-me que essa ilustrao pe de manifesto o acerto da interpretao, nica admissivel para que a norma possa ter o alcance que lhe destinado, dada pelo eminente Relator. EXTRATO DA ATA RECr n.9 86.116 RJ Rel., Min. Leito de Abreu. Recto., Ministrio Pblico Federal. Recdo., Roberto Getty (Adv. em causa prpria). Deciso: Conhecido e provido nos termos do voto do Min. Relator. Unnime. -- ausente, ocasionalmente, o Sr. Min. Cordeiro Guerra. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 4 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDLNARIO N9 86.128 RJ (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrente: Instituto Nacional de Previdncia Social INPS. Recorrido: Jos Antnio Fragoso Borges. Acumulao ilegtima. Indenizao de parcelas resultantes de trabalho efetivamente prestado. Dissdio de jurisprudncia no comprovado, uma vez que o acrdo trazido a confronto no enfrentou, repelindo-a em face da legislao federal, a distino feita pelo acrdo recorrido para admitir a Indenizao de parcelas resultantes de trabalho efetivamente prestado. Inexistncia, no caso, de ofensa ao art. 99, IV, da Emenda Constitucional n9 1/1969, porquanto a acumulao foi tida como Ilegtima. Recurso extraordinria no conhecido. ACRDAO Visbos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Minisimis da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das

R.T.T. 84 notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 20 de setembro de 1977. Djaci Falco, Presidente. -Moreira Alves, Relatar. RELATRIO O Sr. Ministro Moreira Alves - este o teor do despacho que, a f. 70-71, admitiu o recurso extraordinrio: Mdico da Secretaria de Sade do Estado do Rio de Janeiro, dispensado do cargo de mdico do extinto SAMDU, que "vinha exercendo cumulativamente, ajuizou reclamao trabalhista pleiteando o pagamento de indenizao, aviso-prvio, 139 salrio e frias, bem como anotao da carteira profissional. Turma deste Tribunal, ratificando deciso de primeiro grau, embora admitisse que a acumulao proibida em face de preceito constitucional no gera direito adquirido ao aviso-prvio e indenizao por tempo de servio, ressalvou, em favor do reclamante, as parcelas decorrentes de servio prestado, mais precisamente, o 13.9 salrio e as frias. Inconformado, recorre extraordinariamente a I.N.P.S., Ilegando violao do art. 99, da Carta Magna e divergncia com acrdo do Plenrio do Pretrio Excelso proferido no julgamento do RE 75.929, que juntou por certido. Entendo que, a rigor, no houve ofensa ao preceito constitucional mencionado, pois o aresto atacado considerou ilegtima a acumulao de cargos, tanto assim que julgou improcedente a reclamad na parte em que se refere indenizao e ao aviso-prvio. Todavia, tanto o julgado trazido a confronto quanto os que tm chegado ao meu conhecimento so unnimes em considerar indevidas, em casos de acumulao ilcita, indenizaes de ndole trabalhista, sem distinguir entre as parcelas devidas "pro labore facto" (13.9 salrio e frias) e aquelas outorgadas pela C.L.T. na hiptese de despedida injusta. Por esse motivo, admito n recurso pela letra d. Prossiga-se. Publique-se." A f. 84-85, a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Mauro Leite Soares, assim se manifesta: "O Tribunal Federal de Recursos, f. 43, confirmando a sentena inicial, declarou a procedncia de reclamao trabalhista movida por mdico credenciado do INPS e que acumulava trs empregos, sendo dispensado deste ltimo, porque, embora proibida constitucionalmente a acumulao de trs cargos de mdico, possuis, ele direito ao pagamento do 139 salrio, frias e anotao da carteira profissional. Dai o recurso extraordinrio do INPS, com apoio nas letras a e d, alegando contrariedade ao art. 99, IV e seu 2.9 da Constituio Federal e trazendo ao confronto o RE 75.929, Relator Ministro Thompson Mores, fotocopiado a f. 56. Somos pelo conhecimento do recurso. O Eg. Tribunal Pleno, unanimidade, em caso semelhante, acordou que a dispensa do terceiro emprego em face da proibio constitucional no era injusta porque ilegal era a acumulao e assim no havia porque se pretender indenizao, conforme o acrdo trazido ao confronto pelo recorrente.

 R.T. J. 84 Permitindo-nos remisso aos fundamentos constantes do RE 75.929 somos pelo provimento do recurso extraordinrio. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): 1. O acrdo re- corrido, embora reconhecendo que vinculo empregaticio no se pode manter por ilegtima a acumulao, ressalvou, em favor do ora recorrido, vantagens re- sultantes do trabalho efetivamen- te prestado. Assim decidindo, o acrdo re- corrido no ofendeu o disposto no art. 99, IV, da Emenda n9 1/1969, unia vez que no declarou licita a acumulao, mas, ao contrrio, a teve por ilegtima. 2. Por outro lado, no me pa- rece configurado o dissdio de ju- risprudncia, como exigido pela letra d do inciso III do art. 119 da Constituio Federal: quando a deciso recorrida der lei fe- cloral interpretao divergente da que lhe tenha dado outro Tribu- nal ou o prprio Supremo Tribu- nal Federal. Com efeito, embora esta Corte, ao julgar o RE ... 75.929, lhe tenha dado provimen- to para julgar improcedente a reclamatria (na qual se pedia indenizao em dobro, frias e 655"

139 salrio), o certo que, como se v do voto do relator o eminente Ministro Thompson Flores , naquele caso somente foram enfrentadas a questo constitucional (ofensa ao art. 97, IV, coin binado com o 4 2.9, da Constituio de 1967 , pois ha via sido ) con siderada injusta a dispe nsa e a relativa indenizao a que se refere o art. 497 da CLT (indentnao em dobro). No se estalainou, portanto, a distino feita pelo acrdo ora recorrido. 3. Em face do 'exposto, no co-, nheo, preliminarmente, do pre-. sente recurso. EXTRATO DA ATA RE n.9 86.128 RJ Rel., Min. Moreira Alves. Rcte., Instituto Nacional de Previdncia Sociai INPS (Adv., Edmundo Adriano de Mello Baptista) . Recdo., Jos Antnio Fragoso Borges (Adv., Carlos Fraldo Lopes). Deciso: No conhecido. Untinime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordelro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 20 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 86.235 MG (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Paulo Romeu de Carvalho. Recorridas: Maria Euflosina Pereira e Ione Pereira de Carvalho. Mulher casada. Venda de imvel. Alegao de afronta ao art. 242, I, c.c. o art. 235, ambos do Cdigo Civil. Acrdo que, contudo prendeu-se ao exclusivo exame de prova. Aplicao da Smula n9 279. Recurso extraordinrio no conhecido. ACORDA() Primeira Turma do Supremo Tri Vistos, relatados e discutidos es- bunal Federal, na conformidade da tes autos, acordam os Ministros da 'ata de julgamento e das notas

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R.T.J. 84 nome, mas na realidade apenas servira de interveniente, porque urgia se passasse a escritura e ela no se aprestara com os documentos e por isso recebeu a escritura com o nome de solteira. Vendendo ditos imveis, ainda declarando-se solteira, estava a r na persuaso de no estar vendendo imveis de seu casal e, sim de sua me, em cujo nome de fato, os adquirira. Dou provimento para julgar a ao improcedente, quanto 1" apelao, no conhecendo da 2a por no preparada" (f. 127-8). Oposto recurso extraordinrio, foi ele assim admitido: "O vencido havia o presente recurso com fulcro nas letras a e d do art. 199, III, da Constituio Federal, por entender ter ocorrido negativa de vigncia dos arts. 3, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, 102, II, 103, 104, 262, 1.291, 1.295. g 1, 242, 243, 245, I, 252, pargrafo nico, 82, 130, 145, 146, pargrafo nico, do Cdigo Civil e dissdio com Smula n9 377 do S. T.F. Apesar da extensa lista de textos legais apontados pelo recorrente, no houve as negativas de vigncia assinaladas, salvo aquela do art. 242, que impede a mulher de alienar bens imveis sem autorizao do marido. Entendendo que ela poderia faz-lo desde que o dinheiro pertencia sua me, e que ela estava era adquirindo apenas nominalmente o imvel, parecenos ter ocorrido negativa de vigncia do citado artigo do Cdigo Civil, ensejando, destarte, re-apreciao pela Suprema Corte. O dissdio pretoriano invocado inexiste, j que a Smula n9 377 versa questo diversa da julgada pelo acrdo. Admito o recurso pela letra a. Vista s partes para razes, pek

taquigrficas, no conhecer do recurso. Brgailis, 22 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Bilac Pinto: Amparado nos arts. 235, I, 242, I e 147, II, do Cdigo Civil, o recorrente props, na comarca de Governador Valadares (MG). ao anulatria de escritura, e alcanou sucesso na sentena, mas o acrdo lhe foi desfavorvel, verbis: "Friamente examinado o texto legal que impede a mulher de alienar bens imveis do casal sem a outorga do marido, no havia como deixar de atender a splica do autor para a declarao de nulidade postulada. Acontece, porm, que a prova leva convico de que a r comprou os imveis, depois de casada com o autor (em (19.8.1970), isto , um ms e pouco do casamento (11.7.1970), mas com dinheiro da me (recebido de penses atrasadas por morte de seu marido Dulcino Pereira f. 20-2 e f. 92), fazendo-o para passar depois os imveis sua compradora. F-lo declarando-se solteira quando j era casada e, ao que disse o vendedor U. 91) o marido da autora estava ciente de tudo. Nessa poca, de fato, os cnjuges, estavam convivendo, pois a ao de anulao de casamento apenas foi postulada pela mulher em 29.9.1970 (f. 50). O autor confessa que, com o casamento, a mulher nenhum dote recebeu e nem herana teve, nada lhe tendo dado tambm para que ela tivesse comprado os lotes. Assim, apenas nominalmente os imveis eram da r. Porque recebera a escritura em seu

R.T.J. 84 prazo legal, sucessivamente. Int." (f. 151-2). Disse a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Antnio Torreo Braz: "Reza o art. 242 do Cdigo Civil que a mulher no pode, sem autorizao do marido, praticar os atos que este no poderia sem consentimento da mulher ou alienar e gravar 4e nus real os imveis do seu domnio particular, qualquer que seja o regime de bens. A autorizao marital, portanto (como, inversamente, a autorizao uxria, nos termos do art. 235), constitui formalidade essencial, cuja ausncia inquina de nulidade insanvel o negcio jurdico de compra e venda, ex vi do disposto no art. 145, III, do mesmo estatuto. E tal a sua ineficcia que ao juiz no se permite supri-la, ainda a requerimento das partes. A este respeito inexiste dissenso doutrinrio ou jurisprudencial, como o demonstrou o recorrente em seu arrazoado de f. 131. Parece-nos de todo insustentvel a circunstncia que levou o v. acrdo impugnado a arredar a nulidade. Primeiro, porque a lei no admite a sua convalidao pelo juiz; segundo porque ela assenta em base probatria movedia, insuscetvel de afastar a presuno legal. Por via de competncia, irrecusvel que o v. acrdo recorrido, alm de ferir de frente os arts. 242, I e II. 145, III e 146, pargrafo nico, do Cdigo Civil, est em testilha com os arestos coladonados pelo recorrente. Opinamos, assim, pelo conhecimento e provimento do recurso" (f. 184-5). le o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Miau Pinto (Relator): De todas as disposies

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legais citadas, e aqui estou de acordo com o despacho de f. 151-2, apenas merece exame a que veda a mulher, sem autorizao do marido, praticar atos que este no poderia praticar sem o consentimento dela (C. Civil, arta. 242, I, c. c. o art. 235). Contudo, no creio que haja, a deciso impugnada, afrontado este princpio decorrente dos deveres da mulher casada. E que o acrdo, para tirar a concluso que tirou, cingiuse a analisar a prova vinda aos autos, numa evidente demonstrao de que a matria aqui possui outros contornos. Agora, para desautorizar, nesta instncia excepcional, este aresto, imprescindivel seria o reexame de prova, o que a Smula no 279 no nos permite. Invivel, pois, em seus fundamentos (letras a e d), o extraordinrio. Isto posto, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 86.235 MG -- Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte., Paulo Romeu de Carvalho (Advs.. Jos Augusto Lopes Neto e outros). Recdos., Maria Euflosina Pereira (Adv., Rubens Alves Barroso) e Ione Pereira de Carvalho (Adv., Jairo Negrelli). Deciso: Adiado o julgamento, por haver pedido vista o Ministro Soares Mufioz, depois do voto do Relator que no conhecia do recurso. Presidncia do Sr. Ministro Biles Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Mufioz. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia. 8 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio. VOTO (VISTA) O Sr. Ministro Soares Mniloz: Concordo com V. Exa em face

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R.T.J. 84 Ione Pereira de Carvalho (Adv., Jairo Negrelli) Deciso: No conhecido unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Murioz. Ausente, justificada.mente, o Senhor Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Brasilia, 22 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

das peculiaridades do caso, ressaltadas no acrdo recorrido com base na prova que examinou. No houve negativa de vigncia dos arts. 242, I e 235 do Cdigo Civil, a menos que se reexaminem os elementos probatrios, o que defeso em recurso extraordinrio. EXTRATO DA ATA RE 86.235 MG Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte., Paulo Romeu de Carvalho (Advs., Jos Augusto Lopes Neto e outros). Beatos., Maria Euflosina Pereira (Adv., Rubens Alves Barroso) e

RECURSO EXTRAORDINARIO CRIMINAL W 86.398 RJ (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Leito de Abreu. Recorrentes: }key Gonalves de Ges e outro. Recorrido: Ministrio Pblico Estadual. Assistente da Acusao: Quirino Rodrigues Peres.
Leses corporais de natureza leve. obrigatrio o exame complementar para precisar a classificao da leso corporal no art. 129, 19, n9 I, do C. Penal. No efetuado exame complementar, a lei processual admite seja ele suprido mediante prova testemunhal (CPP, art. 168, H 29 39). Ausncia, no caso, quer de exame complementar, quer de prova testemunhal, comprobatrios de ter ocorrido Incapacidade da vtima para as suas ocupaes habituais, por mais de trinta dias. Omisso no suprida pelo prognstico do laudo de exame de corpo de delito, efetuado logo aps o crime. Improcedncia da classificao do delito como leso corporal grave. Desclassificao para leses leves. Recurso extraordinrio conhecido e provido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade com a ata de julgamento e notas taquigrficas, em conhecer do recurso e lhe dar provimento. unanimemente. Brasilia, 27 de setembro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Leito de Abreu, Relator.

RELATRIO O Sr. Ministro Leito de Abreu. Os recorrentes foram condenados a vinte meses de recluso como incursos nas sanes do art. 129, I 1. 1, do Cdigo Penal leso corporal de natureza grave. Houve apelao, a que foi negado provimento, inclusive no tocante argio da defesa que, no prazo do art. 500 do C.P.P. havia pleiteado a desclassificado das leses

R.T.J. 84 Para leves, diante da ausncia de exame complementar no trigsinio dia. Decidiu o acrdo, quanto a esse argumento da defesa: " certo que a prova tcnica de valia, mas relativa e no indispensvel, conforme as circunstancias, havendo o auto de exame de corpo de delito indireto, ou, em outros casos, comprovada a leso, as conseqncias serem aquilatveis por outros meios que no apenas a resposta dos doutores peritos. Estas podem ser refugadas, e comumente o so, quando se limitam a afirmar dogmtica e monossilabicamente, sem qualquer fundamentao. In casu, como bem acentuou o nobre prolator da r. sentena, a fratura do cbito incapacita para as ocupaes habituais por mais de trinta dias um homem do campo. Com a idade de trinta e nove anos e suas ocupaes, levando-se em conta. ainda, a circunstancia de a bala ter ficado alojada no antebrao, junto articulao, inconcusso que houve a Incapacitao, independentemente de verificao em exame complementar, houve. O juizo de probabilidade dos peritos, ao fazerem o exame, tinha plena validade, conforme se sabe das lies de Medicina Legal. No cabe. assim, desclassificao" (f. 89/88). Produzido extraordinrio, pela alnea d, foi ele admitido peio Vice-Presidente do Colendo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, o nobre Desembargador Jorge Ribas Santos. por entender demonstrada a discrepncia do acrdo recorrido com o aresto proferido pelo Segundo Grupo de Cmaras do Eg. Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, no julgamento da Reviso Criminal nv 35.080. A douta Procuradoria-Geral da 1/coabites, pronunciando-se quan-

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to ao mrito, pelo no conhecimento do recurso, por entender que "no se exige exame complementar, quando o laudo pericial responde, peremptria e afirmativamente, a indagao de cessao das atividades, decorrentes da leso, por mais de 30 dias" (f. 118). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Leito de Abreu (Relator). A tese do acrdo recorrido, no tocante matria em exame, est assim resumida, na ementa que lhe foi aposta: "Leso corporal grave. Fratura. A leso corporal consistente em fratura do cbito, em homem de trinta e nove anos, permanecendo o projtil ali alojado, incapacita para as ocupaes habituais por mais de trinta dias um homem de lides campeiras". Em tais casos. consoante essa deciso, prescinde-se de exame complementar, bem como de prova testemunhal. bastando o prognstico do laudo do corpo de delito. No acrdo paradigma, sublinha-se, no entanto, que "no podem as leses em causa classificar-se como graves, sim apenas como leves. Nem ha que dizer, data Mata venta, ser desnecessrio o exame complementar porque os tratadistas da medicina especializada afirmam que tais fraturas levam mais de trinta dias a consolidar-se, pois nesse caso e dadas hipteses anlogas, jamais se atenderia exigncia legal da realizao de exame complementar. Ademais. cumpre notar que o direito penal e o processual penai conquanto sempre vejam com profundo respeito as demais cincias (em especial quando lhes so afins), quer em regra (como acontece no tema de que se trata) prova de fatos concretos, no meros prognsticos, os quais, por mais que representem In quod pie rum que aecidit, podem acaso deixar de ocorrer em um ou mais casos".

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R.T.J. 84 casu, como bem acentuou o nobre prolator da r. sentena, a fratura do cbito incapacita para as ocupaes habituais por mais de trinta dias um homem do campo. Com a idade de trinta e nove anos e suas ocupaes, levando-se em conta, ainda, a circunstncia de a bala ter ficado alojada no antebrao, junto articulao, inconcusso que houve a incapacitao, independentemente de verificao em exame complementar, houve. O juizo de probabilidade dos peritos, ao fazerem o exame, tinha plena validade, conforme se sabe das lies de Medicina Legal". Sufragou, em ltima anlise, o aresto recorrido, a tese da sentena, na qual, f. 62, se afirma: "A douta defesa postula pela desclassifica o para leses de natureza leve, tendo em vista que no foi elaborado o exame complementar. certo que tal exame exigido, dispensvel, entretanto, quando no conjunto da prova se puder aferir da gravidade das leses. No caso em: tela, a vitima sofreu fratura do tero do brao direito, proximidades do cbito (f. 8), e do senso comum que fratura de tal natureza impossibilita para o trabalho habitual, lides campeiras, por mais que trinta dias. Diante de tal situao" conclui " de ser mantida a capitulao inicial". Infere-se dal que, no realizado o exame complementar, nem produzida, para supri-lo, prova testemunhal, para comprovao de incapacidade para as ocupaes habituais por mais de trinta dias, sentena e acrdo se apiam, para precisar a 1v,classificao do delito no n9 I, do art. 129, do Cdigo Penal, simplesmente no progris-

Palpvel o dissdio, conheo, pois, do recurso e, julgando a causa, dou-lhe provimento, para desclassificar o crime imputado aos recorrentes para leses leves, uma vez que impede a sua caracterizao como leses graves a falta, para isso dos requisitos impostos em lei. De acordo com o disposto no art. 129, 1, I, tem-se como grave a leso corporal se dela resulta Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias. Quando isso no ocorra, nem se verifique outra causa pela qual como grave se haja de ter a leso, esta reputa-se leve, sujeitando-se o ru pena que for estabelecida nos termos do caput do mesmo preceito penal, art. 129. Determina o Cdigo de Processo Penal, a seu turno, art. 168, 2, que se o exame complementar tiver por fim precisar a classificao do delito no art. 129, 19, n0 I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 dias, contado da data do crime. Portanto, obrigatrio o exame complementar, para a verificao da Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias. Reza, por certo, o pargrafo seguinte, 39: "A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova testemunhal. Donde se tira que, embora obrigatrio o exame complementar, pode ele ser suprido mediante prova testemunhal. No caso, o fato delituoso imputado aos recorrentes verificou-se no dia 11.7.1973, realizando-se o auto de exame de corpo de delito cinco dias depois, 16 de julho (f. 8). Logo que decorrido, no entanto, o trigsimo dia, imperioso era que se realizasse o exame complementar, previsto em lei. Este, no entanto, no foi efetuado, nem suprida a sua falta pela prova testemunhal. Entendeu o acrdo recorrido que bastava o juzo de probabilidade dos peritos, assim justificando essa inteligncia: "In

 R.T.J. 84 tico do laudo do exame de cor- po de delito e nas conjeturas, que elaboram acerca da dura- ' o da incapacidade, tendo em conta os elementos fornecidos pelo mesmo laudo. Nenhum ele- mento objetivo faz certo, con- tudo, que na realidade, a viti- ma esteve incapacitada para as suas ocupaes habituais por mais de trinta dias. Poderia essa prova ter sido feita, como autoriza a lei processual, me- diante prova testemunhal. J11 gue no realizado o exame com- plementar. Como essa prova no se fez, no licito concluir que, na espcie, se precisou a circunstncia que autorizaria a classificao do . delito no art. 129, 19, I. do Cdigo Penal. Por estes fundamentos, dou provimento ao recurso para deeclassificar o delito, imputado aos recorrentes, para o caput is do art. 129, leses corporais ves. Com fundamento, pois, no referido art. 129, capai, combinado com o art. 25, ambos do Cdigo Penal, condeno os recorrentes, pela ausncia de agrar vantes, atenuantes ou circunstncias de especial aumento ou diminuio de pena, a quatro meses de deteno, com suspen- so de sua execuo por dois anos, uma vez que concorrem, 661

no caso, os requisitos do art. 57, do Cdigo Penal. Delego ao Juiz local competncia para estabelecer as condies a que ficar subordinado o livramento, bem como para realizar a audincia a que se refere o art. 898 do Cdigo de Processo Penal. EXTRATO DA ATA RECr. 88.398 RS Rel. Ministro Leito de Abreu. Recta., Ery Gonalves de Ges e outro (Adv. Lannes Silva Bicca).. Recorrido., Ministrio Pblico Estadual. Assistente de Acusao: Quirino Rodrigues Peres. (Adv: Renato da Costa Figueira. Deciso: Conhecido e provido nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes sesso os Srs. Ministros Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Ausente', justificadamente, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasilia, 27 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques -Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL 319 86.738 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Ministrio Pblico Estadual. Recorridos: Darci Augusto Laurindo e Jos Carlos Caetano do Porto. Crimes de roubo. Pode o subseqente ser havido como continuao do primeiro. Aplicao do art. 51, f1 2 9, do' C. Penal. Reclino extraordinrio conhecido, j que demonstrado o dissdio, porm no provido. da Primeira Turma do Supremo ACRDO Tribunal Federal, na conformidaVistos, relatados e discutidos de da ata de Julgamento e das notas taquigrficas, por unaidmidites autos acordam os Ministros

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R .T. J. 84 EXTRATO DA ATA RECr. 86.738 SP Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte., Ministrio Pblico Estadual. (Recdos., Darci Augusto Laurindo (Adv. Oris de Oliveira) e Jos Carlos Caetano do Porto (Adv. Eloiza Correia de Lera). Deciso: Adiado o julgamento por haver pedido vista o Ministro Soares Mulioz, depois do voto do Relator que negava provimento. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Rodrigues Alckmin. Presidncia do Sr. Ministro Bileo Pinto. Presentes sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Cunha Peixoto e Soares Mufioz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Rodrigues Mckmin. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 27 de outubro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio. VOTO Sr. Ministro Soares ~oz. Consoante acentuou V. Exa., no relatrio, "trata a espcie de dois roubos praticados na Cidade de So Paulo, com intervalo aproximado de duas horas, entre um e outro, apurados em dois inquritos distintos". voto de V. Exa. foi conhecendo do recurso extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico e pelo seu desprovimento. Em verdade o acrdo recorrido decidindo pela configurao de crime continuado, quando os roubos foram praticados contra pessoas diferentes, entrou em dissdio com os arestos indicados como paradigmas. por demais conhecida a polmica jurisprudencial e doutrinria a respeito da estrutura do crime continuado. Cdigo Penal ptrio, na autorizada opinio de Anibal Bruno, com a qual concordo, adotou a

dade de votos, negar provimento ao recurso. Braslia, 22 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Bilac Pinto. Provendo parcialmente as apelaes dos acusados, autores de dois crimes de roubo qualificado, o Tribunal a tino, aplicando o art. 51, 29, do Cdigo, fixou-lhes as penas em 6 anos, 2 meses e 20 dias de recluso e multa de Cr$ 8,00, para cada um. Disse o acrdo: "Trata a espcie de dois roubos praticados nesta cidade, com intervalo aproximado de duas horas, entre um e outro, apurados em dois inquritos distintos." (f. 150). Inconformado com o reconhecimento do nexo de continuidade entre os dois delitos de roubo, o Ministrio Pblico recorreu extraordinariamente apontando dissdio com julgados Cie outros tribunais e com dois julgados do STF (f. 154/7). Admitido o apelo (f. 160, a Procuradoria-Geral da Repblica favorvel ao seu conhecimento e provimento. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Bile Pinto (Relator). Demonstrado o dissdio, conheo do recurso. Nesta matria, fui voto vencido (RE's 81.107, 83.956, 84.377, 85.971, 85.820 e 86,134, julgados em sesso plenria de 9.3.1977). Mantive a minha orientao em julgados posteriores (RE's 85.425 e 85.362, Julgados por esta Turma). Continuo com a minha posio, data venia da maioria. Nego provimento ao 1 ecurso.

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teoria objetiva pura. "No cogita o nosso Cdigo de unidade ou pluralidade de designio, ou de resoluo, ou de dolo, em suma do momento subjetivo, no seu aspecto de inteligncia e vontade. No sistema do nosso Direito, so pressupostos do crime continuado: mais de uma ao ou omisso, praticadas pelo mesmo autor, constituindo dois ou mais crimes da mesma espcie, ocorrendo a realizao destes em condies de tempo. lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, que estabeleam entre eles um vinculo de continuao" (in Direita Penal. tomo II, p. 680). A condenao imposta ao recorrido rene todos os elementos do crime continuado, na concepo da teoria objetiva pura adotada no art. 51, 5 2. A identidade do sujeito passivo, reclamada no presente recurso extraordinrio como arrimo em respeitveis precedentes jurisprudencials, de exigir-se, em principio, observa o douto Anibal Bruno, "quando se trata 'de bens personalssimos, como a vida, a integridade corporal, a honra, a liberdade, negan-

do-se a existncia de crime continuado, por exemplo, no caso de dois ou mais homicdios. ou de leses em pessoas diferentes" (ob. cit. p. 681). Ante o exposto, conheo do recurso e lhe nego provimento, acompanhando o voto de V. Em., Sr. Presidente. EXTRATO DA ATA RECr. 88.738 SP Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte., Ministrio Pblico Estadual. Recdos., Darci Augusto Laudindo (Adv. Oris de Oliveira) e Jos Carlos Caetano do Porto (Adv. Eloiza Correia de Lara). Deciso: Negado provimento, unanime. 19 T., 22.11.77. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Milhos. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 22 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo, Secretrio.

DECURSO EXTRAORDINRIO N9 86.794 MG (Primeira Turma) Relator: O ar. Ministro Rodrigues Alckmin. Recorrente: Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais DER-MO. Recorrido: Jos Celestino da Silva. Funcionrio. Desempenho de funes inerentes a cargo diverso daquele em que est legalmente investido. Vencimentos do cargo efetivo, salvo lei que os conceda acrescidos. Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira. Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia. 2 de dezembro de 1977. Ellac Pinto. Presidente. Rodrigues Alckmin, Relator.

 664 RELATRIO Sr. Ministro Rodrigues Akkmin: -- Dizendo-se funcionrio pblico autrquico, "titular do cargo de "Trabalhador Braal, nvel I", o autor da presente demanda reclamou diferena de vencimentos, porque exerce, de fato, as funes de encarregado de turma, ou do cargo de "Feitor, Nivel V" A sentena atendeu ao pedido, considerando que, "embora sem a qualifica'o necessria", o autor desempenha "tarefas tpicas de outros cargos de nivel mais elevado, sem a correspondente remunerao". E a sentena foi confirmada em segundo grau, porque, com esse desvio de funo, haveria um "enriquecimento por parte da autarquia se negado fosse o pagamento dessa diferena entre um e outro cargo". Velo o recurso extraordinrio pelas letras "a" e "d", alegando dissdio pretoriano (inclusive com a Smula 339) e ofensa aos arts. 60 e 13 da Constituio Federal. recurso foi indeferido em razo do valor do feito, mas fi-lo processar para melhor exame, provendo ao agravo de instrumento n 68.685. A Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do ilustre Procurador Moacir Antonio Machado da Silva, assim se manifesta: (L f. 175). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Rodrigues Alckmin (Relator): O recurso merece ser conhecido, apesar do valor da causa, pois enfrenta a jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal que veta possa o Judicirio, sob a invocao ao Principio da isonomia ou de pretenso enriquecimento sem causa. deferir aumentos de vencimentos R.T.J. 84 a servidores pblicos. A este respeito, trouxe o recorrente os julgados proferidos nos Recursos Extraordinrios ns. 76.873, 77.295, 78.097, a que poderia aditar o do RE. '79.053-SP RTJ. 71/886). E conhecido ainda seria o recurso pela ofensa ao principio constitucional nele invocado, pois, como observou no julgamento do RE. 83.754 o eminente Ministro Xavier de Albuquerque, a orientao do Tribunal local, "conquanto bem inspirada, ultrapassa os lindes da funo jurisdicional e repelida pela nossa reiterada jurisprudncia". Somente lei, assim, podia' conceder o beneficio pleiteado. No, o Tribunal. Nos termos do parecer, conheo do recurso e dou-lhe provimento, invertidos os nus da sucumbncia. EXTRATO DA ATA RE. 86.794 MG Rel., Mia nistro Rodrigues Akkrnin. Recte., Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais DER-MG (Advs., Natalino Natalcio do Nascimento e outros). Recdo.: Jos Celestino da Silva (Advs. Jos Caldeira Brant e outros). Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Akkmin e Soares Mufioz. Ausente, justificad.amente. o Sr. Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral, da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braille, 2 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

R T J . 81 RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL Nv 88.835 PR (Segunda Turma)

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Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Recorrente: Joaquim Faustino. Recorrido: Ministrio Pblico Estadual. Correo da pena, reduzindo-a (9 1 9 do art. 593, do C. Pr. Penal). Inocorrncia de deciso manifestamente contrria prova dos autos. Aplicao de pena acessria consoante o art. 68, II, do C. Penal. Dissdio jurisprudenclal no comprovado (Smula n 9 291). Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 11 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Djaci Falco: O acrdo atacado no presente recurso tem o seguinte teor: "Homicdio Reincidncia especifica no configurada Reduo da pena Os delitos de homicdio e de leses corporais no concretizam a reincidncia especifica. No incluido no questionrio o quesito relativo reincidncia especifica, o Tribunal far a retificao da sentena, nos termos do art. 593, III, 1 19, do C. Pr. Penal. ACRDAO N9 4.786 Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Crime n9 138-76, de Curitiba, em que apelante Joaquim Faustino e apelada a Justia Pblica: Acordam os Juizes da Cmara Criminal Especial do 'Tribunal de Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos, em dar provimento ao recurso, para, retificando a sentena, reduzir a pena. O apelo manifestado pelo ru Joaquim Faustino, est estribado nas alineas a e b do inciso III do art. 593 do C. Pr. Penal. Quer o apelante seja declarado nulo o julgamento do Tribunal do Jri a que se submeteu, porque este no foi questionado sobre a circunstncia agravante da reincidncia especifica a que se refere a sentena. No se trata, no caso, de nulidade do julgamento, mas de sentena contrria a deciso dos jurados (art. 593, 1 1, do C. Pr. Penal). Pode o Tribunal ad quem corrigir a sentena, como preceitua o i 10 do art. 593 do diploma processual penal, e, por isso, reconhecendo-se a existncia de sentena contrria s respostas dos jurados, que no foram questionados sobre a agravante da reincidncia especifica, passa-se a analisar o recurso sob este aspecto. Diga-se, de passagem, que os autos no contm elementos autorizadores da existncia da agravante especifica; o documento de f. 128. Informa ter sido o ru condenado anterior-

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R .T.J . 84 mento do apelo foi, realmente, nas allneas b e d, do inciso HL art. 593, do C. Pr. Penal, ou seja: sentena do Juiz Presidente contrria lei expressa ou decslo dos jurados: e deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. Preceitua o 10, do art. 593, verbis: "Se a sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o Tribunal "ad quem" far a devida retificao." (grif amos). E foi o que aconteceu. Entendendo o Tribunal no caracterizada a reincidncia especfica vide: f. 186 corrigiu a apenao, apoucando-a. Para mandar o acusado a novo julgamento impor-se-ia a caracterizao de deciso assumida, contrariamente a prova dos autos. Tal foi rejeitado pelo colegiado estadual. No cabe o extraordinrio sobre o tema, ante os inequIvocos termos da Smula no 279," tf. 215 e 216). Insurge-se tambm contra a pena acessria perda da funo pblica (art. 87, inc. I, C. Pen.), Inclusive por no ter sido pleiteada no libelo. Acontece que o recorrente foi condenado pena de recluso por mais de dois anos (art. 68, II. do C. Pen.). A interdio resulta ope leais da imposio da pena principal. de ver ainda que o acrdo no HC 39.098, julgado pelo Supremo Tribunal Federal, refere-se a hiptese do Inc. I, do art. 68, do C. Pen., condicionante da perda da funo pblica prtica do crime com abuso de poder ou violao de dever inerente funo. A toda evidncia, no o caso. Por

mente, como incurso no art. 129, 19, inc. I, do C. Pen. e o delito pelo qual respondeu o ru perante o Jri, foi de homicdio. Crimes de natureza diversa no concretizam a reincidncia especifica. Quanto as demais alegaes feitas pelo apelante, notadamente cid incidente que teria ocorrido por ocasio do julgamento, so irrelevantes, pois no foram denunciados a tempo. Isso tudo considerado, d-se provimento parcial apelao, para, nos termos do 19 do art. 593 do C. Pr. Pen., reduzir a pena acessria e o que mais consta na sentena, relativamente ao art. 42 do C. Penal. Curitiba, 15 de julho de 1976. (ass.) Ribeiro de Campos, Presidente s/voto. (ass.) Silvio Romero, Relator. (ass.) Costa Lima. (ass.) Mattos Guedes." (f. 185/186). 0.recurso esteia-se nas letras a e d, do Inc. III, do art. 119, da Constituio, sob o fundamento de vulnerao do art. 593 do C. Pr. Pen., e divergncia jurisprudencial (f. 188/191). Admitido pelo despacho de f. 197, tramitou com regularidade (f. 200 a 207 e 209 a 210). Perante esta Corte a Procuradoria-Geral da Repblica manifestou-se pelo no conhecimento (f. 215 a 216). o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Djad Falco (Relator): Em primeiro lugar sustenta o recorrente que pleiteara a submisso a novo jri (art. 593, b e d, do C. Pr. Pen.). Todavia, como pondera e parecer da Procuradoria-Geral da Repblica: "O mero equivoco do acrdo em nada repercute. O funda-

R.T.J. 84 outro lado, o trecho de deciso do Tribunal de Justia de So Paulo no esclarece qual a pena acessria objeto do cancelamento. Desse modo, no h dissdio comprovado, nos moldes da Smula 291. Ante o exposto, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RECr. 86.835 PR Rel.. Ministro Djaci Falco. Recte., Joaquim Faustino (Advs. Duilio Giuseppe Nelani e outro). Recdo., Ministrio Pblico Estadual (Advo-

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gado Wilson Francisco Ferreira dos Santos). Deciso: No conhecido. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque e Leito de Abreu. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1 9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brunia, 11 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINARIO N9 86.842 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Estado de So Paulo. Recorridos: Alberto Bailes e outros. Funcionalismo (SP). Correo de enquadramento. Deciso que, ao enfrentar problema de discrepncia entre a parte dispositiva e o apndice de lei estadual, deu prevalncia primeira. Caso de aplicao do art. 398, IV, d, do Regimento Interno do 511. Ausncia de argio de relevncia da questo federal, matria constitucional no prequestionada. Incidncia, ademais, da Smula n9 280. Recurso extraordinrio no conhecido. ACRDO Vidos, relatados e discutidos estes autos, MAM= os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquignif ima, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 8 de novembro de 1977. Bibic Pinto, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Bilac Pinto: O acrdo recorrido, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, iras a seguinte redao: "Agerdam, em Terceiro Grupo de Cmaras Civis do Tribunal de Justia, por maioria devotos, receber em parte os embargos, nos termos abaixo declarados. Os autores ora embargantes, pretendem reenquadramento funcional baseados em que suas atribuies de inspetores e fiscais do ensino artstico so prprias dos cargos de nvel universitrio, definidas pela chamada Lei de Paridade. Reputam errnea sua classificao na faixa II, padres 10 e 12 da referida lei; e certa lhes parece a faixa IV, padro 24, semelhana dos inspetores do ensino mdio. O acrdo embargado, reformatrio da sentena de Primeiro grau, que dera rasto aos auto-

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R.T.J. 84 Faixa III trabalhos de mediana complexidade, que exijam formao de grau equivalente ao segundo ciclo do ensino mdio completo ou suplementado por cursos especiais, treinamento ou prtica de servio, quando incompleto; trabalhos docentes de ensino primrio; trabalhos ligados ao magistrio ou de outra natureza que exijam curso de nvel secundrio completo, suple mentado por especializao, quando for o caso; chefia de servios de artfices especializados referncias "14" a "19"; Faixa IV trabalhos tc nicos ou tcnico-cientficos e trabalhos docentes de ensino de grau mdio que exijam curso de nvel superior referncias "20" a "25". Pargrafo nico O enquadramento nas faixas e referncias de que trata este artigo far-se- de acordo com o nvel de complexidade das atribuies e o grau de responsabilidade que os caracterizam, adotadas as denominaes constantes das anexos deste decreto-lei." Face aos preceitos transcritos, nas podiam os inspetores e fiscais do ensino artstico ser enquadrados na faixa II, como foram, dai decorrendo vencimentos baseados nas referncias "10" e "12". que suas funes requerem trabalhos superiores aos de pequena complexidade pois lhes cabe, conforme normas estaduais citadas na inicial e bem documentadas, supervisionar os estabelecimentos particulares de ensino artstico, Inclusive traar diretrizes aos conservatrios, abrangendo o currculo escolar programas e orientao pedaggica. Dai porque o Conselho Estadual de Poltica Salarial, embora opinando contra um imediato reenquadramento dos autores, reconheceu que seus cargos so

res, julgou por maioria improcedente a ao, cuja acolhida foi reafirmada pelo voto vencido em que se apiam os presentes embargos. acrdo embargado evidencia o desacerto do anexo n9 II, do Poder Executivo, que acompanha a Lei de Paridade, na parte que aqui interessa, reconhecendo em conseqncia que "a situao dos autores reclama reexame", embora legislativo e no judicirio. Ora, se o anexo enquadra mal os fiscais e inspetores do ensino artstico, isso decorre do seu desacordo com os termos da prpria lei paritria. art. 39 dessa lei diz: "A escala de padres dos cargos dos funcionarios civis do Poder Executivo constituda de referncias e grau, na seguinte conformidade: aos cargos efetivos, exceto os de direo correspondem vinte e cinco referncias, representadas por nmeros arbicos, de "1" a "25", contendo, cada uma, cinco graus representados por letras maisculas em ordem alfabtica, de "A" a "E". art. 49 acrescenta: A escala de padres a que se refere o inciso I do artigo anterior se subdivide em quatro faixas assim caracterizadas: Faixa I Faixa II trabalhos de pequena complexidade que exijam formao de grau equivalente ao primeiro ciclo de ensino mdio, ou de grau primrio suplementado por conhecimentos e habilidades especiais, adquiridos atravs de cursos, treinamento ou prtica de servio; trabalhos de escritrio e auxiliares; trabalhos de artfices especializados; trabalhos de administrao de servios auxiliares -- referncias "8" a "13";

R.T.l. M do nvel mdio prprio da faixa III do transcrito art. 49, cujos vencimentos oscilam entre as referncias 14 a 19 (I. 142-6). Esse reconhecimento concordante com o parecer do Conselho Estadual de Cultura, em resposta a quesitos que lhe foram submetidos pelo Juzo (f. 170). Outros elementos valiosos. constantes dos autos, inculcam para os cargos dos autores a complexidade da faixa IV do citado art. 49 prpria do chamado nvel universitrio. A tanto, porm, no pode chegar o reconhecimento judicirio, que tem de limitar-se ao nivel mdio; faixa III, face aos competentes pareceres administrativos antes referidos. Entre as normas transcritas da prpria lei e a errnia de um de seus anexos, deve-se optar pela norma legal. Para seus anexos ficou a especificao nominal dos cargos, pelas faixas prprias, bem como das adequadas referncias, entre as sries de cada faixa. Alis, o anexo 11, do Poder Executivo, na parte aplicvel faixa m,revela que os cargos de Professor-Inspetor esto contemplados com a referncia 18, sendo a 19 atribuda aos Tcnicos de Educao ou Ensino PM' mrio e Pr-Primrio. Portanto, ao menos a referncia 18 compete aos autores, pois a menor dos cargos assemelhados, aplicado o critrio administrativo j mencionado. Pelo exposto, os embargos so recebidos em parte, Para Julgarse que os autores devem ser reenquadrados na faixa LU do art. 49 da chamada Lei de Paridade, com a referncia 18 (dezoito). Para este efeito a ao julgada procedente em parte, condenada a r no Paga~dto das diferenas de vencimentos que se liquidarem,

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Juros da mora e vinte por cento sobre a condenao para honorrios de advogado. Dado o resultado, as custas sero divididas entre os autores e a r, metade a metade. Em aditamento, acrescente-se que a recente Lei Complementar n9 104, de 15.8.1974, serve apenas como reconhecimento a posteriori, pelo prprio Estado, do erro havido no enquadramento dos autores. No pode esse ato do Estado, aqui demandado, minimizar a deciso do Tribunal, pois a causa j estava pendente e s poderia ficar prejudicada pela exata correao do erro classificatrio. Do contrrio, a vontade de uma das partes substituiria a funo indicante, usurpando o poder jurisdicional, ao qual j estava sujeita pelo vnculo da demanda" (f. 507-10). O recurso extraordinrio est amparado na letra a da permisso constitucional. Alegou a Fazenda do Estado: "O V. Acrdo recorrido, ao reconhecer expressamente a "errnia de um de seus anexos" parte integrante da Lei de Paridade, nos termos de seu art. 36 e pretender corrigi-lo por deciso judicial, vulnera Induvidosamente o art. 13 da Constituio Federal, com a redao que lhe deu a Emenda Constitucional no 1/69" (f 516-7). Inadmitiu-se o recurso, porque: "Mas o recurso descabe em face ao disposto no inciso IV d, do citado art. 908; porque se questionou relao estatutria de servio pblico, sem discusso ao direito ou subsistncia da relao jurdica fundamental. No se pode ter como ocorrente a exceo do capta desse art. 308, porque em momento algum questionou o V. Acrdo

679 recorrido, da matria contida no art. 13 da Constituio Federal. Certo que o V. Acrdo em apelao cogitou, dentre toda a matria, de preceito constitucional (art. 102, 1 19) e da aplicao da Smula n9 339. Mas o V. Acrdo em embargos, omitiu uma matria, e no foi declarado (Smula n9 356); e o presente recurso no se funda na letra d, a possibilitar o questionamento da aplicao da Smula n9 339" (f. 530) . Acolhendo parecer , da. Procuradoria-Geral da Repb lica, determinei a subida do recurso, provendo o Ag. n9 67.632, em apenso, Subindo os autos, a Procuradoria-Geral emitiu parecer contrrio ao conhecimento do recurso. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Mac Pinto (Relator): Como sublinhou o despacho denegatrio, ao caso em exame tem aplicao o disposto no art. 308, d, do nosso Regimento Interno. Desta forma, para ser vivel o recurso extraordinrio, torna-se necessria a presena de uma das hipteses ressalvadas do caput do art. 308. Inexistindo argio de relevncia de questo federal h, no entanto, alegao de ofensa Constituio. Querendo melhor examinar esta matria, provi o agravo de instrumento. Mas a matria constitucional invocada no socorre ao Estado, eis que sequer preqestionada. Est dito no parecer, subscrito pelo Procurador Moacir Antnio Machado da Silva: "Em nenhum momento a deciso recorrida tratou da matria luz do art. 13 da Constituio e o ora recorrente no lhe ops embargos declaratrios. Tem aplicao espcie, portanto, o obstculo descrito no verbete 356 da Smula da Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.

M Em face das atribuies dos Fiscais e Inspetores, descritas na legisla o estadual (Decreto n9 12.611, de 1942), entre as quais a superviso de estabelecimentos particulares de ensino artstico, a fixao de diretrizes aos conservatrios abrangendo currculo escolar, programas orientao pedaggica, concluiu a deciso recorrida que no estavam eles abrangidos pela faixa II (como prevista no art. 49 da Lei de Paridade), que diz respeito aos trabalhos de pequena complexidade, mas pela faixa III, que se refere aos trabalhos de mediana complexidade. A concluso pelo enquadra mento dos recorridos na faixa In decorre da interpretao da legislao local, que no rende ensej o abertura da instncia extraordinria (Smula n9 280) . A desconformidade entre a parte dispositiva e o apndice da lei foi resolvida pela prevalncia da primeira, que fixa os princpios e critrios a que se subordinavam as discriminaes detalhadas do anexo" (f. 559). Inexistindo matria que se coadune com o extraordinrio, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 86.842 SP Rel., Ministro Bilac Pinto. Recte. Estado de So Paulo (Adv., Arnaldo Magalhes) . Recdos. Alberto Bailes outros (Advs., Joao Penne Malta outro). Deciso: No conhecido unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin Cunha Peixoto e Soares Mufsoz. SubprocuradorGeral da Repblica, o Dr. Antonio Torreo Braz. Braslia, 8 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Mondo Braga, Secretrio.

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RECURSO ERTRAORDINARIO N9 87.177 RI (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Ibrahim Ahmed Sued. Recorrida: Maria da Glria Drumond Sued. No se conhece de recurso extraordinrio de julgado que se limitou a fixar a penso alimentar com observncia do art. 400 do C. Civ., face prova direta e indiciria dos autos. Aplicao das Smulas n9s 279 e 291, e art, n9 305 caput do Regimento Interno ACORDA se insurgiu, em apelo extraordltnrio, pelo ilustre PreVistos relatados e discutidos sidenteadmitido Luiz Antonio de Andrade, estes mitos, acordam os Ministros com fundamento to-s na letra d da Segunda Turma do Supremo do permissivo constitucional, conTribunal Federal, na conformida- tra o quantia fixado pelo acrdo de da ata de julgamento e notas sob a alegao de que taquigrficas, unanimidade de recorrido a penso no corresponde aos votos em no conhecer do re- seus ganhos reais declarados ao curso. Imposto de renda, e que o julgado Braslia, 8 de novembro de 1977. no atendeu s soluas 'dadas, Djaci Falco, Presidente. em hipteses de alimentos, aos critrios adotados Por outras Cordeiro Guerra, Relator. Cortes de Justia do Pas. RELATRIO Arrazoaram as partes por seus O Sr Ministro Cordeiro Guerra: Ilustres advogados 13tellio Bastos Trata-se de ao de alimentos Belchior e Theodoro Arthou, asmovida pele mulher, por si e como sim opinando a douta Procuradorepresentante de seus dois filhos ria-Geral da Repblica, por seu mentes, contra o marido e pai, ilustre Procurador Antonio de com base na Lel n9 5.478/1988, Pdue, Ribeiro: julgada procedente em ambas as "Trata-se de ao de alimeninstancias. tos, ajuizada pela recorrida, por Na primeira, a penso foi finsi e representando os seus dois da em 04 15.000,00, e, na sunfilhos menores, contra o recorda, em 04 25.000,00, reajustveis rente, com fundamento nos art. de acordo com os indicies da 29 e49 da Lel n9 5.478 de ORTN, correndo ainda por conta 25.7.1988. do marido e pai as despesas com Sustentou a autora da ao a canga dos tawg menores, que o teu Marido, orn recorrenbem como o encargo de prover, te, abandonou o lar conjugal e lhes assliOncia, mdica e dentrio. no usou da faculdade que lhe Considerou ainda, o julgado as concede o art. 24 da mend011ada renas prprias da &;C o lel, cai a Saltado de obter valtatdigniel do aporjudicialmente a fixao dos alitome Mi pela autora e mentas a que est obrigado. os do enol. Toda demanda cingiu-se Imps, em conseqncia, os ftM de valor da presatua de intanbacitz., aitieSt Peados C4 80.01WOrr itelidis fOetibi os

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R.T.J. 84 Suas rendas no podem ser aquelas at inferiores a .... Cr$ 15.000,00 mensais, como pretende fazer crer. Ele chegou a ter depsitos bancrios substanciais; realizou vultosas transaes na Bolsa de Valores; adquiriu aprecivel patrimnio imobilirio. No se sabe quais so, ao certo, as suas disponibilidades. Mas elas so muitas vezes superiores aos apresentadosCr$ 15.000,00 mensais, pois os autos evidenciam que ele sempre teve capacidade para outros ganhos e jamais deixou que os mesmos lhe escapassem." Portanto, limitou-se o v. aresto impugnado em aplicar, com critrio, o invocado art. 400 do C. Civil (Smula nr 400), em perfeita harmonia com a prova colhida (Smula no 278). De outra parte, em face das peculiaridades da matria ttica, impassvel se torna o confronto com os paradigmas indicados, tanto mala porque no se mencionou, com a necessria clareza, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados, segundo exige o art. 905, caput, do Regimento Interno desse Colando Tribunal. Isto posto o parecer pelo no conhecimento do recurso extraordinrio." o relatrio, VOTO
Sr. Ministro Cordeiro Guerra (Relator): O art. 400 do Cdigo Civil claro e expresso em afirmar: "Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada." Alimentos, na terminologias . PIS dica, ~ema, ema bondarSe asa Ittstie ga6S.

mesmos fixados, liminarmente, em Cr$ 80.000,00 (f. 24) e reduzidos, em segui* para C4 15.000,00. A final, a sentena, ao julgar procedente, em parte, a ao, condenou o ru na prestao alimentcia mensal no valor de 04 15.000,00 (f. 547) que, em apelao, foi alterada para Cr$ 25.000,00 (f. 811). Em recurso extraordinrio, pelas letras a e d, alega a parte vencida, ofensa ao art. 400 do C. Civil e dissdio com numerosos julgados catalogados s fls. 832-837. A nosso ver, no h, na espcie, nenhuma questo federal a ser decidida por esse Excelso Pretrio. Na verdade, a leitura das decises das instncias ordinrias (fls. 537-548 e fls. 605-823) nos convence de que os eminentes Julg ador es procuraram, vista da farta prova trazida para os autos, fixar, com critrio, o valor da penso_ alimentcia pleiteada pela recorrida. Assim, em ltima anlise, o que pretende o recorrente, na oportunidade, o reexame da Matria probatria, o que extravasa do mbito do apelo extremo. Tanto que argumenta ser a penso anual arbitrada pelo acrdo impugnado superior ao dobro doa seus ganhos (1 828), considerando, para isso, o valor dos rendimentos constantes das suas declaraes do imposto de renda relativas aos exerccios de 1972, 1973.e 1974. No entanto, o v. aresta recorrido, ao fixar o valor dos alimentos, no se ateve apenas s aludidas declaraes de rendimentos, mas tambm a vrios aspectos circunstanciais comprovados nos presentes autos (f. 817): "De jeito nenhum os ganhes do aegupdo apelante podem
ser s as declarados raparfaseadirks,.

R.T.J. 84 Bevilaqua, "sustento, habitao, vesturio, tratamento por ocasio de molstia, e, quando o alimentrio for menor, educao e instruo. Denominam-se alimentos naturais, os que se limitam s necessidades da vida de qualquer pessoa; e civis os taxados em relao aos haveres e qualidade das pessoas" (Cdigo Civil Comentado V. IV. 44 ed. p. 386). Examinados a sentena e o acrdo recorrido, foroso ser reconhecer que ambos se limitaram a fixar os alimentos naturais e civis de acordo com o que se conseguiu provar, ou logicamente inferir da prova indiciaria acumulada no processo Ievando em considerao a qualidade das pessoas envolvidas no feito. No violou, portanto, a norma legal. Por outro lado, no destoou de Julgados que partem de outros pressupostos de fato, e trazidos colao sem o rigor da Smula n9 291 e do art. 305 do RI. De nenhum valor o argumento fincado nas declaraes do recorrente ao fisco, pois, se provam contra o declarante, de modo algum eliminam a hiptese de erro ou insinceridade, que o acrdo e a sentena admitiram em face

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de outros elementos indiciados e dos sinais exteriores de riqueza. Obviamente, se mal apreciou a prova o Julgado descabe a este Egrgio Tribunal rev-lo, neste particular, por fora da Smula n9 279. Nessa conformidade, pelos fundamentos do parecer cl douta Procuradoria-Geral da Repblica, que tenho por procedentes, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 87.177-RJ Rel., Ministro Cordeiro Guerra. norte., Ibrahim Ahmed /Med (Advs. Stlio Bastos Belchior e outro). ite cda., Maria da Glria Drumond Suei (Adv., Theodoro Arthou). Deciso: No conhecido. Unnime. Falou, pelo recorrente, o Dr. &Co Besteis Belchior, pelo recorrido, o Dr. Theodoro Arthou. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 8 de novembro de 1977. Raie Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO 1(4 87.338 RS

(Segunda Turma)
Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrentes: 19) Cooperativa da Fronteira Oeste de Carnes e Derivados Ltda. 29) Estado do Rio Grande do Sul. Recorridos: Os
MESMOS.

Carne bovina congelada, destinada ao exterior, na Menta de pagamento do I0111 RE ne 72.370-ES. Itepetiolto de tributo fielleimente edgitIO. Campeo monetria devida. Recuem sztatordinarie da ~Ora reeormatee, conhecido provido, Mio conhecido, do. estado,

Tribunal Federal, na ~ermida* da ata de JuldaineMo e dotas tagiligrtleat, k tintiniMMS de vota, es flL ~Oen 10

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R.T.J. 84 Disse o venerando acrdo, em suma (f. 125): Repetio de Imposto in -devio. Produto industrializado destinado ao exterior. Exigncia e pagamento indevido de ICM. Impossibilidade prtica da traslao do tributo para outrem. Competindo no mercado internacional, no pode, evidentemente, o exportador agregar ao preo o imposto que grava a mercadoria. Caso em que a repercusso, sob qualquer de suas modalidades, se apresenta impraticvel. Embargos infringentes providos, em parte, para determinar a restituio do tributo indevido, sem correo monetria. Votos vencidos. Irresignadas, ambas as partes querem recorrer extraordinariamente. A Cooperativa autora, base da letra d do inciso 111 do art. 119 da Emenda Constitucional n9 1, alegando divergncia de julgados, quanto incidncia da correo monetria (f. 158). O Estado do Rio Grande do Sul, com arrimo nas letras a e d do permissivo constitucional, sustentando que o venerando acrdo negou aplicao ao art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional e divergiu do contedo da Smula, verbete n9 546. Os recursos, que so tempestivos e cabem na alada regimental, no foram impugnados. 2. Admito o recurso interposto pela Cooperativa autora, com supedneo na letra d. Est comprovado o dissdio jurisprudencial. Enquanto o venerando aresto recorrido proclama descaber a correo monetria do indbito fiscal, no prevista em lei, os julgados trazidos pelo primeiro recorrente assentaram que, ha-

do recurso e conhecer e dar provimento ao primeiro. Braslia, 18 de novembro de 1977. Dlaci Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O ilustre Presidente Jos Faria Rosa da Silva, assim admitiu os apelos extraordinrios: "1. A Cooperativa da Fronteira Oeste de Carnes e Derivados Ltda. ajuizou contra o e do Sul, Estado do Rio Grand ao de restituio do indbito, Por via da qual pretende haver a importncia de Cr$ 280.580,25, cobrada pelo Fisco Estadual e recolhida aos cofres pblicos por ocasio das exportaes de carne e midos congelados promovidas pela autora, verificadas entre 12 de fevereiro e 24 de dezembro de 1989, acrescida de juros legais e correo monetria, a contar, esta, da data do recolhimento indevido. Anteriormente, em mandado de segurana, a autora obtivera sentena declarando a ilegalidade da cobrana do imposto sobre circulao de mercadorias, em virtude das operaes antes mencionadas. O ru contestou a possibilidade de ser restitudo tal imposto, por ter havido repercusso, sem que a autora faa a prova exigida pelo art. 188 do Cdigo Tributrio Nacional. Em primeiro grau, o Magistrado acolheu a defesa e julgou improcedente a ao (1. 65-87). A vencida recorreu (f. 68). Por maioria, a Colando Segunda Cmara eivai negou provimento apelao (f. 98 e segs.). Foram, ento, opostos embargos infringentes acolhidos, por maioria, peio Colando 19 Grupo de Cmaras Cveis, para julgar procedente a ao. Foi inadmitida, porm, a correo monetria postulada na inicial.

R.T.I. 84 vendo lei local autorizando-a na devoluo dos depsitos feitos para julgamento dos recursos fiscais, por analogia, o valor do Indbito, em caso de restituio, deve ser corrigido monetariamente. Neste sentido, alis, firmou-se a jurisprudncia do Egrgio Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria de 11 de setembro de 1975, quando do Julgamento dos ERE nv 80.196SP, relatados pelo eminente Ministro Cordeiro Guerra (RU', 78/878-878). Em nosso Estado, registre-se, a correo monetria do depsito administrativo em caso de restituio, est prevista no art. 72, 49, da Lei no 5.537, de 1973. 3. Admito, tambm, o extraordinrio Interposto pelo Estado do Rio Grande do Sul. Consoante anotou o relatrio, as operaes de exportao de carne congelada para o e.xterior, realizadas pela autora, cooperativa de pecuaristas, sofreram a tributao do imposto sobre circulao de mercadoria. Em ilibo, entretanto, foi declarado que tais operaoea estavam ao abrigo da imunidade Prevista Pelo art. 23, if 79, da Emenda Constitucional no 1, de 1989. Agora, quer o contribuinte repetir as importncias indevidamente recolhidas aos cofres do Estado. Mas, ao deduzir sua Pretenso, a autora sustentou estar dispensada de produzir a prova exigida pelo art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional, porque, de qualquer forma, a repercusso, no caso, era impossvel, j que o preo da mercadoria exportada era fixado pelo mercado internacional, em regime de competio. O Fisco respondeu que, em face do dispositivo legal mencionado, a prova da no-repercusso devia ser produzida sempre. O magistrado de primeiro grau acolheu esta tese edeu pela improcedncia da ao . Houve recurso. A colenda Segunda Cmara Cvel, porm, por maio-

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ria, negou-lhe provimento dizendo que a presuno se estabelecera a favor do Fisco, cabendo ao contribuinte, em qualquer hiptese, desfaz-la. Em embargos infringentes, afinal, a autora viu sua tese vitoriosa. Dai o excepcionai interposto pelo segundo recorrente. O art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional citado, realmente, impe que o contribuinte de jure faa a prova de ter assumido o nus do indbito fiscal. Mas o voto vencedor, seguindo a linha de raciocnio proposta no julgamento do RE 110 45.977E8, referido pela Smula, verbete na 545, o que lhe empresta razoabilidade, concluiu que, sendo manifesta a no-repercusso, a exigncia de prova, neste sentido, suprflua e, at mesmo, impraticvel. O dislienaa, porm, a respeito desta manifesta impossibilidade, preocupa. A deciso de reformar o julgado de primeiro grau foi tomada por quatro votos contra trs. A firme Interpretao de dispositivo tributrio interessa sempre grande massa de contribuintes. Convm, por Isso, se calha a manifestao da mais alta Corte do Pais. 4. Vista s partes, para razes." Registre-se. Intimem-se. A douta Procuradoria-Geral da Repblica, por seu ilustre Procurador Miguel Prainha Pereira, assim opina: 9. Em ao de restituio de ICM cobrado na exportao de produtos industrializados e julgada procedente, recorrem a Fazenda Estadual e o contribuinte: este pleiteia correo monetria que o acrdo entendeu Incabvel falta de lei, e aquela argi negativa de vigncia do art. 188 do CTN e dizsenso com a Smula 119 544. 2. O aresto impugnado, proferido em grau de embargos,

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R.T.J. 84 comportam sempre a repercusso e esta a presuno iaris Untam que compete ao contribuinte elidir no pedido de repetio do indbito. No basta, como aqui, a simples alegao de que "no houve transferncia de encargo no pagamento do imposto para o comprador, pois sendo o preo da carne o preo do mercado internacional, no poderia a requerente vender dito produto, em carter de competio (concorrncia), por um preo acrescido do imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias, ilegalmente cobrado (f. 7) . e a prova singela de tratarse de produtos exportados (muitos deles nem mesmo com caractersticas de industrializao, como se v das guias de f. 12-22, que se referem a clculos biliares e couros salgados). 7. Os votos vencidos examinaram bem a questo e deles destacam-se os seguintes trechos: "Alega-se que em se tratando de exportao de mercadoria, essa prova seria invivel. Data venia no me parece que assim seja. A exportao se acha controlada por estabecimento oficial, o Banco do Brasil, atravs da Cacex. De maneira que seria perfeitamente possvel, atravs desses organismos, fazer-se a prova de qual o preo estipulado para a exportao da mercadoria e qual o preo aqui vigente e o vigente estrangeiro. No tenho como certa a tese habilmente defendida pelo ilustre advogado, da tribuna, de que esse preo fixado pelo mercado internacional. O preo, tanto na carne como de outros produtos, sofre oscilaes, dependendo das conjunturas internacionais. Agora mesmo, o preo da soja sofreu vrias alteraes no mercado internacional, e o preo da carne tambm tem oscilado em diversas oportunidades. De maneira que no se pode

reconheceu provada a no repercusso do tributo pela impossibilidade prtica de sua transferncia a terceiro, visto tratar-se de mercadoria vendida no comrcio internacional onde a competio no permite ao exportador onerar o preo com o gravame tributrio. A Smula ng 546, que alterou o verbete 71, passando a admitir a restituio do tributo indevido, mesmo indireto, quando reconhecida por deciso a ausncia de repercusso, resultou de orientao cuja tendncia se manifestou, antes do CTN, nos RR.EE. 58.290, Wi 'T., em 17.6.1966, e 45.9'77, TI T., em 27.9.1988, consolidando-se nos BRE 58.880, Pleno, de 10.4.1989, j em plena vigncia da lei complementar tributria. O art. PRI do CTN consagrou esse entendimento, dispondo: "A restituio de tributos Rue comportem, por sua natureza, transferincia do respectivo encargo financeiro, somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro estar por este expressamente autorizado a receb-la." 5. Existem casos em que impossvel a transferncia: por exemplo, na hiptese de aquisio de bens de capital, que no se destinam a ulterior revenda (RR.EE. 84.508 e 84.583, Ag. 80.842) ou quando se trate de mercadoria com preo tabelado, ficando provado que a carga tributria no integrou a formao do custo e foi absorvida na margem do lucro bruto do comerciante (RR.EE. 87.055 e 84.827). 8. Na espcie, o Eg. Tribunal de origem considerou provada a ausncia de transferncia, por presuno, como se v dos votos vencedores (f. 129-131, 137-140, 147-148). Sucede, porm, que os impostos Indiretos

E.T.J. 84 afirmar que o preo seja fixado pelo comprador e no pelo exportador. Muitas vezes o exportador quem, em face de momento de escassez da mercadoria, estabelece um preo maior ou menor para os seus produtos de exportao" (f. 140-141). "De sorte que, data venta, de um lado, no me parece que o fato de se tratar de mercadoria enviada para o estrangeiro impossvel seja a Prova da no repercusso. Acho gile poderia ser feita essa prova. Subsidias valiosos poderiam Ser trazidos no caso, para demonstrar que o preo Sol exatamente correspondente ao Preo de venda da mercadoria., sem incluso nele do valor correspondente ao tributo. rgos federais existem que controlam emes exportadores e poderiam fornecer elementos. E a Prpria correspondncia havida entre as partes interessadas -prador e vendedor poderia elucidar muito bem esse aspecto. E, de outro lado, na falta dieta prova que nO 10( sequer referida, no cabe piesumir-se que no preo da venda da mercadoria tio esMesse incluido o valor correlmondente Sana do ICII; nessa matria, no cabe presumir-se, contrariando disposio legal expressa" (f. 142). "Acontece que a embargante no faz prova sequer da repercusso para frente, que indispensvel por se referir ao fundamento da repetio. Ao invs, argumenta com duas presunes, as quais sendo estranhas lei, no podem valer por si mesmas dependem de prova e muito menos podem valer contra a presuno legal. digo presuno legal porque a norma do art. 188 do Cdigo Tributrio Nacional presume, at prata em contrrio, a trens-

677 laa do imposto. Essa Presuno inspirada numa norma da experincia scioeconmica: a fatalidade da transferncia econmica do custo do imposto, seja no mercado interno, seja no mercado internacional. Cabia embargante, por conseguinte, o dever de demonstrar que arcou com a carga tributria. No fazendo, pesa-lhe e continua pesando-lhe o juizo presuntivo de que transferiu o nus tributrio de sorte que a repetio importaria em enriquecimento indevido dela mesma ou de associados. No se trata de prova impossvel. Tudo quanto foi dito pelo ilustre procurador da embargante, tudo quanto foi dito da tribuna, podia ser demonstrado mediante simples perfma ou exibio de livros, ou exibio da fatura, ou exibio de papis, ou exibio de arquivos, como tontas outras cooperativas contribuintes j o Duma ao reciaraar em Jairo devoluctt ew de imposto basteeidarpen pago" U. 141-149).

Bessalte-se, ainda, a circunstncia de que, na poca da exportao dos produtos indevidamente tributados (1960) os pregoe da carne atingiram, no mercado internacional, nveis bem mais altos do que 08 "Preos Internos, como bem lembrou o Des. Fernando Rehtrlt em Seu voto na apelao (f. 100). Finalmente, invocamos o comentrio do insigne Mestre, Aliomar Baleeiro, ao cuidar do art. 188 do CTN: "Destarte, em caso canado, contribuinte de Jure provar por seus livros e arquives etc., que no agregou o tributo ao preo ou, se o agregou, estar autorizado a receber a restituio pelo contribuin te de facto" (Direito TtIbutrlo Braabeiro, 0 ed., p. DM.

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R.T.J. 84 Em 1970, inconformada com a atuao do Fisco estadual, a autora impetrou mandado de segurana, sendo este concedido em todas as instncias, inclusive no Supremo Tribunal Federal. Reconhecida assim definitivamente ser indevida a cobrana feita a autora props esta aao de restituio de impostos, invocando como fundamento de sua pretenso os art. 165, I, 166 e 167 do Cdigo Tributrio Nacional. A pretenso da autora encontrou resistncia no art. 166 do Cdigo Tributrio Nacional, eis que nos termos desse artigo a restituio de tributo que comporta, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro, somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la. O que Importa para a deslinde do mrito desta ao o problema da repercusso do tributo." Realmente dispe a Smula n9 546. "Cabe a restituio do tributo pago indevidamente, quando reconhecido por deciso, que o contribuinte de jure no recuperou do contribuinte de fato o quantum respectivo". O v. acrdo recorrido, reconheceu, certo ou errado, a impossibilidade prtica da traslao do tributo para outrem, porque competindo no mercado internacional, no pode evidentemente, o exportador agregar ao preo o imposto que grava a mercadoria pelo que concluiu que a repercusso, sob qualquer de suas modalidades se apresenta impraticvel. o que consta de sua ementa f. 125. Claro que, assim decidindo, no discrepou da Smula n9 546, pois reconheceu que o contribuinte de jure no recuperou do contribuinte de fato o quantum respectivo.

Assim, no se pode aceitar a presuno e dispensar o contribuinte de outra prova, tanto porque aquela no decorre da lei como pelo fato de incumbir ao autor o respectivo nus, admite-se a existncia de transferncia impossvel mas circunstncia que pode e deve ser provada. Opinamos, pois, seja conhecido e provido o recurso da Fazenda Estadual, pela ocorrncia de contrariedade ao art. 166 do CTN, julgando-se prejudicado o outro apelo. Todavia se assim no vier a entender a Egrgia Turma, merecer conhecimento e provimento o recurso do contribuinte para reconhecer o seu direito correo monetria, por aplicao analgica da lei estadual que a prev, de acordo com os precedentes desse Excelso Pretrio." o relatrio.

VOTO (Motor): O eminente relator, vencido assim resumiu a espcie: "Trata-se de ao de repetio de tributo indevido. A autora uma sociedade cooperativa que congrega em seu quadro social pecuaristas da fronteira oeste, tendo como atividade principal o abate de gado. Opera esta cooperativa largamente no mercado internacional, exportando carnes e midos congelados em seu estabelecimento industrial. No obstante ser a carne congelada considerada produto industrializado, gozando, portanto, da imunidade contemplada no art. 23 4 79, da Constituio Federal, quando destina seus produtos ao exterior, no ano de 1969, viu-se sistematicamente compelida pelo Fisco a recolher o ICM aos cofres da Fazenda do Estado, somando esses recolhimentos a importncia de Cr$ 280.560,25.
O- Sr. Ministro Cardelre Guerra

R.T.J. 84 Portanto, no h como dizer-se desatendida a jurisprudncia desta Corte no particular. que se poderia sustentar que, na espcie, deveria ter sido reconhecida a repercusso do tributo, por falta de prova era contrrio. Mas para assim se concluir seria necessrio rever-se a prova de modo a chegar concluso contrria do julgado, que reconheceu a no recuperao do tributo, do contribuinte de fato. Smula n9 279. No conheo do segundo recurso, ou seja, o da Fazenda do Batado do Rio Grande do Sul. E, assim, conheo do primeiro recurso, o do contribuinte, e lhe dou provimento para reconhecer o direito correo monetria do Indbito, nos termos da jurisprudncia desta Corte RE 80.196SP E.T.J., 78/878, EftE 77.698SP idem.

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EXTRATO DA ATA RE 87.338-RS Rel., Ministro Cordeiro Guerra. 19 Recte., Cooperativa da Fronteira Oeste de Carnes e Derivados Ltda. ,Adn., Joo Alberto Schenkel Filho e Hugo Mtisca). 29 Recte.. Estado do Rio Grande do Sul (Adv., Nelson Monteiro Filho). Recdos., mesmos. Deciso: No conheceram do segundo recurso e conheceram e deram provimento ao primeiro recurso. Unnime. Falou pela 10 recorrente, o Dr. Hugo Msca. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso as Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblico, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 18 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

=amo

EXTRAORDINARIO N9 87.348 se' (Segunda Turma)

Relator: O Si'. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Luta Claudete Binai Recorrido: Jos Sumi. Curatela. Procedncia de pedido de remoo de curador/, esposa do Interdito, designando-se para a funo a me do incapaz. A ordem de preferncia constante do art. 454 e pargrafos do Cdigo Civil no possui carter absoluto, cedendo ante os interesses da pessoa protegida. Entendimento do Supremo Tribunal Federal. No conhecimento do recurso extraordinrio. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de voto; em no conhecer do recurso. Braslia, 11 de outubro de 1977. Ditei Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O acrdo recorrido do seguinte teor: "Acordam, em Terceira Cmara Civil, por votao unnime, conhecer da apelao e negar-lhe provimento. Custas pela apelante. Nilto Jos Buzzi, vitimado em acidente de trnsito, ocorrido

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R.T.J. 84 Alis, participaram daquele julgamento, por coincidncia, o Relator desta apelao, ali tambm Relator, e a Des; Thereza Tang, Revisora, ento membros da Segunda Cmara Civil. Acontece que esse entendimento est superado, com o advento do novo Cdigo de Processo Civil. "O legislador de 1939 limitava a legitimao para requerer. ao representante do Ministrio Pblico. "O art. 1.194, do Cdigo de 1973, estende a quem tenha legtimo interesse, o direito de requerer a remoo do curador". a lio de Srgio Sahione Fadei, em seu Cdigo de Processo Civil Comentado, tonto V, pg. 373. No procede, tambm, a segunda parte do apelo, que empresta regra do art. 454 do Cdigo Civil carter absoluto. "O fato de ser o cnjuge no separado judicialmente, de direito, curador do outro, quando interdito este, no impede a sua destituio quando ocorrem os casos previstos no art. 413, aplicveis a curatela, nos expressos termos do art. 453 do Cdigo Civil". Assim se manifestou o Supremo Tribunal Federal, em 1939, na Recurso Extraordinrio nO 2.895, de So Paulo, Relator o Ministro Washington de Oliveira (Rev. Forense, vol. 83, pg. 272). So desse Acrdo e do voto do Ministro Relator estas palavras: "Os pais exercem tambm, de direito, o ptrio poder sobre os filhos e administram seus bens, o que no impede a suspenso, ocorrendo os casos previstos em lei".

em 28 de maio de 1971, sofreu traumatismo crnio-enceflico, sendo-lhe nomeado curador o pai, Jos Buzzi, em data de 19 de novembro de 1971, a pedido do Dr. Promotor Pblico. Anos depois, Luzia Claudete Buzzi, mulher de Nilto Jos Buzzi. requereu a interdio do marido e sua nomeao como curadora, o que foi deferido por sentena de 25 de maro de 1975. Meses adiante, ainda no ano de 1975, Jos Buzzi, pai de Nilto Jos Buzzi, pediu a remoo da curadora, Luzia Claudete Buzzi, alegando: a) a requerida no tinha condies fsicas para cuidar do curatelado; b) no tinha condies econmico-financeiras, nem qualidades morais; c) inimizade, declarada com os pais do interdito. Afinal, o Dr. Juiz de Direito no que foi apoiado pelo Dr. Promotor Pblico, decretou a remoo, por deciso de 18 de fevereiro deste ano. E o decisrio merece mantido, no obstante a apelao tempestiva da requerida, e o parecer da Procuradoria do Estado, que entendeu que "o cnjuge, no separado judicialmente, , de direito, curador do outro, quando interdito art. 454 do C. Civil". Em primeiro lugar, no procede a preliminar da apelante. de que o pai do curatelado no teria legitimatio ad cansam. certo que, em 5 de novembro de 1971, a Segunda Cmara Civil, apreciandok o agravo de petio nv 2.372, de So Joaquim, firmou o entendimento de que "os parentes do interdito podem provocar a iniciativa do Ministrio' Pblico, porm no tem .legitimatio ad cansam para promover a remoo do curador".

R .T . 84 E Jos Olympio de Castro Pilho, nos Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. X, pgs. 293 e 295, doutrina que "os casos previstos para a remoo do curador esto no art. 413 do Cdigo Civil", sendo que "o novo Cdigo de Processo Civil deu ao Juiz ampla margejn de apreciao dos atos imputados ao curador". O Juiz no est obrigado a observar o principio da legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna (art. 1.109 do C. Pr. Civ.). Ora, no caso em tela, o Dr. Juiz de Direito decidiu muito bem a demanda. S. Eia., na sentena de f. 176v. a 179, salienta as ofensas que Jos Buzzi e Luzia Claudete Buzzi atiram um contra o ouArgumenta que o que importa cuidar do Interdito, o qual recebe do pai toda a assistncia necessria, e exigida pelo seu estado de sade. E, destacando que a regra do art. 454, do C. Civ. no absoluta, conforme a jurisprudncia, nomeou a me do curatelado, Pasquina Buzzi, para curadora. A sentena vale pelos seus fundamentos. O magistrado d as razes pelas quais nomeou a me do curatelado, dentroi da ordem estabelecida pelo art. 454 do C. Civil: "Dentro da ordem estabelecida pelo art. 454 do C. Civ., aps a esposa e o pai deve ser nomeada a me do curatelado. A sentena deve ser motivada e por isto para que no se diga que fomos arbitrrios ao decidir vamos alinhar abaixo as razes que nos levam a remo-

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ver dona Luzia Claudete Buzzi do cargo de curadora de seu marido Nilto Jos Buzzi, isto sem entrarmos no mrito das ofensas constantes dos autos. S nos interessa o bem-estar do curador curatelado. J demonstramos ser posslvel e juridico o afastamento do cnjuge do cargo de curador. Dvida no h de que o curatelado tem sido bem tratado no local em que se encontra desde a ocorrncia dos fatos, h cinco anos. porque autorizar sua ida para cidade e ambiente estranho a ele? Seu bem-estar mais importante do que qualquer outro direito quer de seu pai ou de Mia esposa. Qualquer deciso que fosse tomada nos autos seria dolorosa. Picando o curatelado em Ascurra isto representa diante do constante dos autos a impossibilidade prtica da vida em comum do mesmo com sua esposa. Se mantivssemos a curatela com dona Luzia isto representaria a ida de Mito para Blumenau onde passaria a viver em companhia de sua esposa, afastado de seus pais. Tanto uma coisa como outra lamentvel. Melhor seria, sem dvida, que pudesse o casal viver em Ascurra, prximo aos pais do interditado. Seria timo para todos, inclusive para a justia. lamenttel a situao apresentada pelos autos. No podemos contentar a todos: Jos Sumi. Luzia Claudete Buzzi e Nlito Jos Buzzi. Dos trs interesses em jogo preferimos atender o interesse do interditando. Se at agora Mito conseguiu sobreviver estando em Ascurra no iremos mudar esta situao autorizando sua ida para Blumenau, porque no sabemos se esta transferncia ser benfica para seu estado de sade. 'No vai nisso qualquer ressalva curadora Luzia Claudete BuZzi. No se discute tenha ela direitos Mi no a ficar pr-

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R.T.J. 84 por seu ilustre Procurador Mauro Leite Soares, assim opina: "7. O Tribunal a quo, f. 258. confirmando a sentena inicial, declarou a procedncia de pedido de remoo de curadora feito pelo pai do interditado contra a esposa deste porque a regra do art. 454 do C. Civ. no absoluta, devendo , o Juiz atender ao interesse do curatelado, de preferncia. 2. Dai o recurso extraordinrio com apoio nas letras "a" "d", alegando-se negativa dos arts. 251, III e 454 do C. Civ. trazendo-se ao dissdio acrdos no sentido de que mulher do interditado assiste o direito irrecusvel de ser a sua curadora. 3. Somos pelo no conhecimento do recurso. A instncia ordinria aceitou o pedido de remoo da recorrente, esposa, como curadora do interditado, designando em conseqncia a me do incapaz para o desempenho de tal misso. Ateve- se ao exame da prova produzida e sob o fundamento principal de que no aconselhvel a transferncia do interditado de uma cidade para outra, pois o mesmo se encontra em estado comtico aps acidente de trnsito. Lcito era o acrdo recorrido examinar e coloca acima da enumerao de preferncia do art. 454 e pgs. do C. Civ. interesse do interdito, conforme os acrdos proferidos pelo Supremo Tribunal, alm do indicado RE 2.895, Relator Ministro Washington de Oliveira, RF 83/272, nos RE 65.477, Relator Ministro Amaral Santos, Tad 53/747 e 74.832, Relator Ministro Rodrigues Alckmin, RTJ 65/223, porque a preceituao em foco no possui carter absoluto, cedendo ante os interesses da pessoa protegida.

xima ao marido. E claro que os tem. Contudo. uma situao de fato foi criada. A situao existe e est retratada nos autos. No sabemos o responsvel por esta situao. Podemos afirmar que Nilto Jos Buzzi no o responsvel pela situao. No pode ele pagar pelo erro de algum. Cumpre ao Judicirio zelar pelo bem-estar do curatelado. At agora sua permanncia em Ascurra tem dado bons resultados para a sua sade. Pode ser que indo para Blumenau Nilto venha at a melhorar. Contudo, o caso no permite experincia. Nilto exige cuidados constantes, dirios e que ocasionam despesas imensas e imprevistas. Nada lhe tem faltado at aqui. No vamos concorrer para sua ida para Blumenau, porque no queremos ter dramas de conscincia no futuro. A deciso que ora est sendo adotada jurdica e encontra amparo na jurisprudncia. Temos a nosso lado o parecer e a opinio do Doutor Promotor Pblico. Pode ser que estejamos errados. Pode ser que sejamos inexperientes pela ida. de e pela pouca prtica forense. Para corrigir possveis deficincias nossas existe o Egrgio Tribunal de Justia de Santa Catarina. O caso fatalmente ser decidido por nossa Superior Instncia e temos certeza que muito melhor do que por ns". Quanto aos motivos da tenacidade da apelante, em defender o seu direito, so bvios, dentro dos elementos carreados ao processo, e no h necessidade de sublinh-los neste Acrdo." Inconformada a vencida interps recurso extraordinrio, pela letra d, do permissivo constitucional e argindo violao dos arts. 251, III e 454 do C. Civ., que foi, admitido. Arrazoaram as partes e a douta Procuradoria-Geral da Repblica

R.T.J. 84 6. Permitindo-nos remisso aos fundamentos dos citados acrdos do Supremo Tribunal Federal somos, se conhecido, pelo no provimento do recurso extraordinrio." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra: (Relator) A evidncia trata-se de dolorlssimo caso, que a justia no pode remediar em seu contexto dramtico, mas que tem de solver de algum modo, frente s divergncias surgidas, com o correr do tempo, entre as pessoas atingidas pela fatalidade. Um jovem trabalhador, filho de familia bem constituda, casa-se com moa jovem, digna, e vive bem o casal, prximo casa dos pais do marido, em residncia por estes construido. Tudo corria bem, at que um acidente de trnsito reduz o jovem promissor condio de morto vivo. Os pais, possuidores de recursos, se desdobram no tratamento do filho, com assistncia moral e afetiva da nora. Passam-se anos, e os sogros se desavm com a nora, que reage afetividade deles, e procura libertar-se do ambiente domstico, sem ter recursos materiais para tanto. ReiVindica a Curatela do marido a obtm, nos termos do art. 454 do C. Civil. Acontece que, inconformado, o pai e sogro prope a destituio da nora, de sua curatela, o que deferido com base no art. 413 c/c o art. 453 do C. Civil. Defere o pedido de destituio o Dr. Juiz, com apoio do Dr. ProMotor Pblico, inspirado em que, "o bem-estar do curatelado o que nos interessa", f. 173, e. aps (Mame dos tatos, conclui que o me-

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lhor para o interdito, era continuar com os pais, que tm recursos para assisti-lo. Nomeou curadora a me do enfermo em transparente satisfao moral nora. Creio que razo assiste douta Procuradoria-Geral da Repblica em seu parecer, a que acrescento que no se trata de violao do art. 454 do C. Civ., pois a recorrente foi nomeada curadora do marido, o que se deveria indagar se foi bem ou mal destituda da curatela, por fora do art. 413 c/c art. 453 do C. Civ., frente prova dos autos. Entretanto, este ponto no foi objeto do apelo extraordinrio, e teria o bice da Smula 279. Nessa conformidade, no conheo do recurso, nos termos da jurisprudncia desta Corte, que, frente premncia dos fatos, considera no imperativo o disposto no art. 454 do C. Civil. Como bem observou o nobre Ministro Rodrigues Akkmin o art. 454 e pargrafos do C. Civ., so preceitos que cedem ante o interesse da pessoa protegida RE 74.832-RJ RTJ 65/223. Reporta-se, o eminente Ministro, a precedente, RE 65.477, CE, de que foi relator o eminente Ministro Amaral Santos RTJ 53/747 e em que se consagrou o entendimento de Filadelfo Azevedo, de que a preceituao do art. 454 e seus pargrafos, no tem carter absoluto, cedendo ante os interesses da pessoa protegida. Por esses motivos, repito, no conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE 87.948 BC Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Recte., Luzia Claudete Buzzi (Advs. Nelson Bailes de Oliveira e outro). Recdo. Jos Buzzi (Advs. Paulo Henrique Blasi e outros). Deciso: No conhecido, unnime.

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R .T . J . 84 procurador-Geral da Repblica o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 11 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

Presidncia do Sr. Ministro Diaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Sub-

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 87.420 PR (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Estado do Paran. Recorrido: Naldy Carneiro de Mello. Ao rescisria. Decadncia. O prazo para propor ao rescisria conta-se da passagem em julgado do ltimo recurso interposto do acrdo rescindendo. ACORDA Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de Julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de votos, em conhecer e dar provimento ao recurso. Braslia, 11 de outubro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O acrdo recorrido, Julgou o recorrente, autor de ao rescisrio., carecedor da ao, por decadncia dela, por estes fundamentos: "As interrupes e suspenses de prazo prescriclonal no tm a mesma aplicao quando o prazo 'de decadncia e, em se tratando de rescisria, a interposio de recurso manifesta-" mente incabvel no suspende nem interrompe o prazo decadenotai. O julgado rescindendo foi publicado no DJ de 13.11.1967 (f. 43) e a presente ao foi protocblada neste Tribuna/ em 28 de novembro de 1972, isto , quinze dias aps o prazo de cinco anos previsto no inciso VIII, 10, do art. 178 do C. Civil. Entende o autor que o prazo comeou a fluir em 22 de abril de 1969, data em que no foi acolhido agravo de instrumento que manifestou contra despacho do Excelentssimo Presidente deste Tribunal que denegou seguimento a recurso extraordinrio que interpusera. Sem razo, no entanto, conforme bem discorre a douta Procuradoria-Geral da Justia. Sucede que o prazo decadencial se iniciou do trnsito em julgado do acrdo rescindendo e se o recurso interposto foi incabvel, dele no tomando conhecimento o colendo Supremo Tribunal Federal, presume-se a formao da coisa julgada na instncia inferior, no caso, nesta instncia. Assim o entendimento de Pontes de Miranda, in "Tratado das Aes" tomo IV pgs. 524 e 585. "Comentrios ao Cdigo de Processo Civil" -tomo X, pg. 135 e seguintes e "Tratado da Ao Rescisria das

R.T.J. E4 sentenas e Outras Decises" pg. 100 e seguintes, entendimento este sufragado pela jurisprudncia, conforme transcreve o parecer da douta Procuradoria-Geral da Justia. Acordam os Juizes do Tribunal Pleno, por unanimidade de votos, Julgar o autor carecedor da ao, condenando-o ao pagamento das custas processuais e honorrios advocaticlos fixados em 10% sobre o valor dado it causa." Inconformado o autor interps recurso extraordinrio sustentando que o acrdo negou vigncia ao art. 60, 4 39 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ao alterar o conceito de "coisa julgada" nele definido, segundo o qual faz coisa julgada a deciso de que no caiba recurso, e, assim, o acrdo rescindendo s teria transitado em julgado aps decorrido o prazo para Interposio do recurso do despacho proferido no agravo, f. 27, em 22.4.1969, e portanto, a ao rescisrio, teria sido intentada dentro do prazo legal -- f . 97. Indeferido o recurso extraordinrio, f. 110, foi ele mandado processar em virtude de ter sido acolhida a argio de relevncia tambm formulada. Arrazoaram as partes e assim opina a douta Procuradoria-Geral da Repblica par seu ilustre Procurador Moacir Antonio Machado da Silva: 1. O v. acrdo recorrido julgou o Esta& carecedor de ao Mc/86dt fundado em que a &Safio rescindenda fora publicada em 12.11.18147., enquanto a petio inicial &Mente foi protocolada no Tribunal em /1.1872, isto , . quinze Mas aps:. pra& & decadincia de cinco anos provisto no art. 178, 10, VIII, do C. Civil. 3. ~ora &Ovam o amor alota& que o pra& s comearias atir da data da dralraMO

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do Exmo. Senhor Ministro Moacyr Amaral Santos, que negara provimento ao agravo de instrumento interposto contra o Indeferhnento do recurso extraordinrio, concluiu a deciso recorrida que, sendo Incabvel o apelo, pois dele no conheceu a Suprema Corte, houve a coisa julgada formal na instncia ento recorrida. O recurso extraordinrio do, Estado do Paran tem por descumprido o art. 69, 4 30, da Lei de Intr. ao Cd. Civil, por fora do qual faz coisa julgada apenas a deciso de que no. caiba recurso. Dispe o artigo 60 3, da Lei de Intr. ao C. Civil: "chama-se coisa julgada ou caso, julgado a deciso judicial de que J no caiba recurso". A coisa julgada somente se verifica quando a deciso insuscotivel de qualquer recurso, seja porque o previsto no foi interposto no prazo respectivo, seja porque no haja previso legal de qualquer recurso contra a deciso. Pelo contrrio, se a deciso era impugnvel e o recurso foi interposto no prazo previsto, no se haver de falar em caso julgado. Em conseqncia, ainda que o rgo jurisdicional superior, a que compete o julgamento do recurso, dele no conhea, somente a partir da publicao dessa deciso que sepoder concluir que o acrdo recorrido passou pelo crivo da coisa julgada. A questo de estarem ou no presentes os pressupostos de ,admissibilidade do apelo extremo s pode ser &tolda pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento desse ~une ou do agrava de instrumento contra o~Pacho que o &admitiu. Rema adloo-se apenas a hiptese uni_ gue a.parte Mo agrava de

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R.T.J. 84 mas to somente a decadncia da ao proposta, entendendo o julgado, que, negado provimento ao agravo de Instrumento interposto do despacho que inadmitiu o apelo extraordinrio, o trnsito em julgado do acrdo deve ser contado da data em que este teria transitado em julgado, sem que tivesse sido interposto o recurso extraordinrio inadmitido, e o agravo indeferido pelo relator no Supremo Tribunal Federal. Conheo do recurso e lhe dou provimento. S depois de passada em julgado a deciso ela irrecorrivel, e portanto, dai deve comear a correr o prazo para a rescisrio. A rescisria de deciso definitiva, e, portanto, pressupe esgotados todos os prazos para que seja irrecorrivel a deciso rescindenda. Assim entendeu o eminente Ministro Themistocles Cavalcanti com apoio da Turma, no RE 60.042 de Minas Gerais, em 24.4.1968 27 Turma. De fato, no transitou em julgado o acrdo rescindendo, seno quando transcorrido o prazo do agravo regimental do despacho do relator, f. 27, que Indeferiu o agravo de instrumento interposto tempestivamente. Basta que se considere, que o improvimento do agravo, com apreciao do mrito, deslocaria a competncia para julgar a ao rescisria para o Supremo Tribunal Federal, pois, exerce o Ministro Relator, nessa atividade, Jurisdio do Supremo Tribunal Federal RTJ 70/48. Por igual, se o Tribunal no houvesse conhecido, do apelo extraordinrio RTJ 72/234, provido que fosse o agravo de Instrumento. De qualquer modo, a meu ver, a interposio de recursos cablvets, extraordinrio e agravo de instru-

pacho presidencial que nega seguimento ao extraordinrio; neste caso, o prazo para a rescisria deve ser contado da publicao do despacho. Em face da jurisprudncia compendiada no verbete 249 da Smula, o Supremo Tribunal Federal pode no conhecer do recurso extraordinrio ou negar provimento ao agravo, e, nada obstante, apreciar a questo federal controvertida, caso em que se torna competente para a ao rescisria. Parece-nos que no se haver de distinguir entre as vrias hipteses de inadmissibilidade do extraordinrio. O novo Cdigo de Processo, inovando sobre o anterior, estipula o prazo de dois anos para a propositura de ao rescisria (art. 495), revogando o art. 178. 5 10, VIII, do C. Civil. Nesse prazo reduzido, seria possiver que a parte ingressasse com a ao, enquanto ainda pendente recurso extraordinrio contra a deciso, em face de eventuais delongas no processamento do apelo. No caso, o Exmo. Senhor Ministro Amaral Santos negou provimento ao agravo n 9 45.763, em face da Smula 280. No tendo havido apreciao de qualquer questo federal, a deciso rescindenda a do Tribunal recorrido, contando-se o prazo a partir do despacho publicado no Dirio da Justia de 6.5.1969, p. 1.813 (f. 27). Pelo conhecimento e provimento." o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra: (Relator) No se discute neste recurso extraordinrio a competncia do Supremo Tribunal Federal para conhecer da rescisria,

R.T.J. mento, embora indeferidos, afastaram o trnsito em julgado do acta-do rescindendo. Tenho, por isso, como inocorrente a decadncia da ao proposta. E o meu voto. EXTRATO DA ATA RE 87.420 PR Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Recte., Estado do Paran (Adv. Dario Marche-

687 siai). Ftecdo., Naldy Carneiro de Mello (Adv. Kiyossi Kanayama). Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Diaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. r Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brasllia. 11 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL Nc 87.444 SP (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Francisco Rodrigues Terra. Recorrido: Ministrio Pblico Estadual. Suspenso condicional da pena. Prazo expirado ao ser prolatada nova sentena de mrito, J que anulada a anterior. Fixao de novo perodo de prova. Impossibilidade, por agravar a situao do ru. Incidncia, ademais, do art. 708 do CPP. Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer do recurso e dar-Me provimento. Braslia-DF, 18 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Bilac Pinto. So duas as peties de recurso extraordinrio: a primeira, s f. 357/380, dando por negada a vigncia do art. 708 do C. Pr. Penal; a segunda, s f. 362/367, dando por negada a vigncia dos arts. 817 e 028, pargrafo nico, do C. pr. Penal, e apontando dissdio. O Ministrio Pblico local, chamado a se manifestar, f-lo de modo favorvel ao processamento do recurso. Leio o seu ,parecer que bem enfoca a matria em debate: "Francisco Rodrigues Terra foi processado como autor de homicldio simples e, a final, condenado, em face de desclassificao, a um ano de deteno por homicdio culposo. O Juiz lhe concedeu surgis (f. 190). Essa sentena foi anulada pelo Pretrio Excelso (f. 244/254). Proferida outra sentena, renovou-se a condenao, nos termos.
.0 recorrente apelou, alegando inocncia e, se no atendido,

a reforma da sentena na parte

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R.T.J. 84 Cremos, com o devido respeito ao acrdo recorrido, que o beneficio no poderia ser novamente imposto. Suponha-se que, ao invs de conceder-lhe o sursis, o juiz tivesse determinado o cumprimento da pena de um ano de deteno. Suponha-se que, iniciando o cumprimento da pena, o recorrente tivesse recorrido pleiteando a nulidade da sentena. E que, como ocorreu, chegasse muito tempo, depois ao Pretrio Excelso, anulando-se a primeira deciso. Por fim, suponha-se que quando da segunda sentena, que o condenasse outra vez a um ano de deteno, sem sursis, j tivesse cumprido a pena. Teria ele, novamente, de cumprir a pena de uni ano de deteno? Cremos, data vnia, que no. O sursis um incidente da execuo. Expirado o prazo do perodo de prova sem revogao, como se a sano efetivamente tivesse sido cumprida. Tanto que o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal determinam que o juiz decrete a extino da pena suspensa. Ora, no caso, o recorrente cumpriu as condies do sursis. E, se o sursis um incidente da execuo, conclui-se que a pena foi cumprida. No pode mais, cremos. ser renovada. Em face do exposto, esta Procuradoria-Geral da Justia se manifesta pela admissibilidade

em que havia renovado o sursis, j cumprido. No obteve xito quanto primeira alegao, tendo o acrdo silenciado quanto ao sursis. Houve embargos declaratrlos. sem xito. Dai o presente apelo incemuni, fundamentado nas alneas "a" e "V do permissivo constitucional. Alega o recorrente que no poderia cumprir novamente o sursis, uma vez que quando foi proferida segunda condenao j havia expirado o prazo do beneficio. Data vnia, o apelo incomum no pode ser admitido sob o fundamento da allnea "d". Inicialmente, e dentro do prazo, o recorrente fundamentou o recurso na alnea "a" (f. 357). Posteriormente, pretendeu estend-lo alnea "d" (f. 362). Ocorre todavia, que a petio de f. 362. em que se encontra a pretenso de extenso da amplitude do apelo incomum, foi protocolada muito tempo depois de expirado o prazo para o recurso extraordinrio, que de dez dias. Assim, o acrdo recorrido foi publicado no -rgo oficial no dia 24.8.1976 (f. 321v), enquanto a petio somente foi protocolada no dia 10.11.1976 (f. 362). Cremos data vnia que o recurso extraordinrio tem condies de viabilidade em face da alnea "a" do permissivo constitucional. Anulada a sentena condenatria pele Pretrio Excelso, outra foi proferida, concedendo-se outra vez o beneficio do sursis ao recorrente. Ocorre, porm, que quando isso aconteceu o beneficirio j havia cumprido o perodo de prova.

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do apelo extremo sob o fundamento da alnea "a" do permissivo constitucional." (f. 309372). Admitido o recurso, a Procuradoria-Geral da Repblica. nesta Corte, opinou pelo conhecimento do recurso, face afronta ao art. 708, do C. Pr. Pen., e por seu conseqente provimento, para o efeito postulado s f. 360". o relatrio. VOTO
O Sr. Ministro Bilac Pinto (Relator). O Tribunal a quo recebeu os embargos, e os recebeu para declarar o seguinte: "No de se cogitar, na hiptese, do cumprimento do "sursis". que a r. sentena de f, 190, foi considerada nula por falta de fundamentao pelo Colendo Supremo Tribunal Federal e, sendo nula, no se Pode atribuir-lhe efeitos, nem mesmo o de acarretar o cumprimento da suspenso condicional da pena. O prazo desta h de ser contado na r. sentena de f. 296/271, estando, portanto, em plena fluncia." (f. 321).

este de 2 anos, contado de 21 de novembro de 1972, data da sentena anterior e da audincia admonitria. Se a nova sentena no poderia aplicar pena mais grave do que a fixada na sentena anulada (veja-se, a este respeito, o REG ... 43.441, In RTJ 74/654, de que fui relator), no poderia ipso facto, agravar, por outro meio, a situao do ru. Seria pura reformai% In pejus. Uma nova fixao de periodo de prova, quando este j se esgotara, implicou em afronta ao principio que prolbe a reforma para pior. Tambm implicou em negar vigncia ao disposto no art. 708 do C. Pr. Pen., segundo o qual, expirado o prazo de suspenso, a pena privativa de liberdade ser declarada extinta, desde que no tenha ocorrido motivo de revogao. Isto posto, conheo do recurso e lhe dou provimento, desobrigando o recorrente de novo periodo de prova. EXTRATO DA ATA RECr. 87.444 SP -- Rel.. Ministro Base Pinto. Flecte., Francisco Rodrigues Terra (Adv. Mauro Otvio Nacif). Recdo., Ministrio Pblico Estadual, Deciso: Conhecido e provido, unanimemente. Presidncia do Sr. Ministro BIlac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Antonio Neder, Rodrigues Alckmin e Soares Muitos. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Cunha Peixoto. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 18 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

Dai o recurso extraordinrio, aproveitvel aqui na parte em que aponta ofensa ao art. 708 do C. Pr. Pen., pois o seu complemento veio aos autos fora de tempo. Quando o Juiz Presidente do Jri prolatou a segunda sentena J se achava expi 1.7.1975 rado o prazo de suspenso, Prazo

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R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL N9 87.453 BA. (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Soares Mufioz. Recorrente: Jos Ferreira Ges. Recorrido: Ministrio Pblico Estadual. Processo Crime. Nulidade da citao. nula a citao por edital que no menciona o dia em que o citando dever comparecer em juzo para ser interrogado e no precedida de certido do oficial de justia, encarregado da diligncia, portando por f no ter encontrado o ru. A citao nula, por falta de formalidade essencial, importa em falta de citao e esta somente pode ser dispensada em face do comparecimento pessoal do ru para ser interrogado e se ver processar. Recurso extraordinrio conhecido pelo permissivo da letra "d" e provido para o fim de ser anulado o processo a partir do despacho que determinou a citao por edital.

ACRDO Vistos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, unanimidade de votos e na conformidade das notas taquigrficas, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Soares Muitos, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Soares Motim O recurso extraordinrio foi admitido pelo eminente Presidente do Tribunal de Justia da Bahia, atravs do despacho de f. 236: "Cuidam os autos de delito de homicidio simples ocorrido em Canavieiras nos idos de 1960. Pronunciado nos termos da inicial acusatria, o ru Interps recurso, tendo a 2 a Cmara Criminal confirmado o decisrio recorrido. Irresignado, recorre extraordinariamente, com fundamento no art. 119, III, letra "d", da Constituio Federal, alegando que a citao f ol feita com absoluta inobservncia dos dispositivos processuais, trazendo

colao inmeros acrdos em dissdio com o aresto recorrido. Manifestou-se o Dr. Procurador da Justia. Assiste razo douta Procuradoria quando opina pela admissibilidade do recurso. Na verdade, o entendimento do venerando acrdo, a respeito de vicio insanvel de citao, discrepa da orientao jurisprudenclal. A; informao prestada pelo Escrivo (f. 109), de no haver sido devolvida a precatria citatria, no autorizava o ilustre "a quo" proceder a citao editalicia (f. 109v.), eis que tinha conhecimento que o Ru residia no municipio de Ibicaral, pertencente, na poca, Comarca de Itabuna, como evidencia o petitrio de f. 98, no qual ele pedia garantias para apresentar-se em juizo. Os inmeros acrdos trazidos colao evidenciam a discrepncia do aresto snli censura com a orientado adotada na matria pelos Tribunais, inclusive pela Suprema Corte. o que autoriza a admissibilidade do recurso.

R.T.J. 84 D-se vista s partes. sucessivamente e pelo prazo de lei, e, em tempo oportuno, remetamse os autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal" (f. 236 e 236v.). Entretanto, o Dr. Cludio Lemos Fontelles, Procurador da Repblica, em parecer subscrito pelo Prof.. Henrique Fonseca de Arajo, Procurador-Geral da Repblica, pelo no conhecimento do recurso. "Duas teses sustentam a pretenso. extrema veiculada: irregularidade na citao editalicia, mandada proceder; e priso preventiva decretada irregularmente. Ambas Irnprocedem, data maXhaa vnia.

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L-se no acrdo, verbis: "No tendo chegado a Juizo essa precatria, apesar de devolvida, mediante registro postal, pelo Juzo deprecado. como faz certo a certido de f. 112, determinou o Juiz, apoiado na certido de f. 109, a citao por edital, o que foi feito, tendo o edital sido publicado no Jornal Oficial do Municlpio (f. 114). Regular ou irregular a citao assim feita, a verdade que atingiu ela os seus fins pois o recorrente teve conhecimento da instaurao do processo e atravs de advogado constituido acompanhou o mesmo em todos os seus termos, desde mesmo a fase policial. assim que requereu e obteve a cassao da priso preventiva (f. 59). Peticionou f. 98, dizendo de seu desejo de apresentar-se mas que no fazia temeroso de uma vindicta por parte de inimigos polticos, o que, por sinal, no comprovou. A f. 108, nova petio pleiteando a revogao do segundo decreto de priso preventiva. No tendo atendido citao para comparecer pessoalmente

a fim de ser interrogado, apresentou, contudo, a defesa prvia de f. 117/118, onde arrolou testemunhas. Assistiu o advogado a inquirio das testemunhas de acusao, interrogandoas. Pleiteou, novamente, s f. 133/134, a cassao do segundo decreto de priso preventiva e, antes mesmo da inquirio das testemunhas de defesa, obteve a cassao pleiteada. Cassado o decreto de priso, no se apresentou para o interrogatrio. Designado dia para a inquirieo das testemunhas de def esa. apenas uma foi encontrada tendo, ento requerido a expedio de precatria para ouvida da outra (f. 146). Posteriormente, pela petio de f. 147, desistiu dessa testemunha e pediu, expressamente, que s partes fossem dadas oportunidades para apresentao das alegaes finais, destacando o fato de estar desde agosto de 1961 a desejar, ardentemente, julgamento do processo. Apresentou alegaes finais de f. 154/156, onde pleiteia a absolvio sumria por ter agido em legtima defesa. Finalmente, recorreu do despacho de pronncia com as alegaes de f. 171/173" (Vide f. 224/225). Como se v, o ru sempre furtou-se ad comparecimento em Juizo, embora com total cincia do processamento do feito. Alis, a petio, firmada por seu advogado, 1. 98 prova eloqente do asseverado. Ali, diz-se mesmo, verbis: "Residindo em sua Fazenda, no mencionado Municpio de Ibicaral, distante muitas lguas, desta Cidade, ainda ali, sente essa insegurana pessoal; se lhe forem, porm, asseguradas [gemi.

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R.T.J. 84 panhada por advogado constitudo pelo ru, que apresentou defesa prvia, arrolou e inqueriu testemunhas e interps recurso da sentena de pronncia. advogado em referncia foi constitudo na fase do inqurtio policial, no qual o Indiciado foi interrogado (f. 66), e no possui poderes para receber citao inicial (f. 56). A citao nula, por falta de formalidade essencial, importa em falta de citao e esta s pode ser dispensada em face do comparecimento pessoal do ru para ser interrogado e se ver processar (arts. 564. III, letra "e", primeira parte, 570 e 572 do C. Pr. Penal). Sobreleva notar-se que o edital de citao do recorrente limita-se a cientific-lo que foi "marcado o prazo de 15 dias, para, no Pao Municipal e sala destinada aos trabalhos forenses, s dez horas. ser qualificado e interrogado a respeito do crime de homicdio..." (f. 110/114). Suprimiu assim, o edital o dia designado para o interrogatrio, requisito que no se confunde com o prazo do edital. tanto que so estabelecidos em incisos diferentes do art. 365 do C. Pr. Civil (IV e V). Supremo Tribunal Federal, no RHC 52.637, GB relator o eminente Ministro Thompson Flores, e no HC 52.639-BA relator o eminente Ministro Leito de Abreu, decidiu que a falta de Indicao de maneira clara e Inequvoca, do dia em que o ru deveria comparecer, importa em nulidade do processo desde a citao. recurso extraordinrio se insurge, ainda, contra o acrdo recorrido na parte em que rejeitou a alegao concernente a nulidade da priso preventiva. Ocorre que o acrdo e o recurso laboraram em erro manifesto, pois anteriormente a priso fora revogada pelo despacho de f. 182, prolatado pelo Juiz de Direito da Comar.

tias. prestamente vir apresentar-se a este Juzo para promover a sua defesa e ter seguimento o referido processo" (Vide: f 98, grifamos). Por outro lado, de nenhuma valia discutir-se a justeza do decreto de custdia provisria. O ru foi pronunciado f. 162 a ordem de captura contra sua pessoa no se embasa mais na custdia provisria, mas sim do disposto no 17, do artigo 408, do Pr. Pen.. verbis: "Na sentena de pronncia, o juiz declarar o dispositivo legal, em cuja sano julgar incurso o ru. mandar lanar-lhe o nome no rol dos culpados, recomenda-lo- na priso em que se achar, ou expedir as ordens necessrias para sua captura". Pelo no conhecimento da matria. visto que a jurisprudncia colecionada no se adeqa espcie" (f. 256/259). o relatrio. VOTO Sr. Ministro Soares Muitos (Relator): A citao por edital do recorrente no foi precedida de certido em que o Oficial de Justia, encarregada da diligncia, houvesse portado por f no ter encontrado o ru (art. 361 do C. Pen. 8 manifesto o dissdio entre o acrdo recorrido e os indicados como paradigmas f. 231. A informao do escrivo de que a carta precatria expedida para a priso do acusado no fora devolvida e que este "continua foragido" (f. 109) no supre a falta de certido do meirinho a quem cabia realizar a citao pessoal do ru, consoante o entendimento expresso nos arestos em confronto. E, por igual. a falta no pode ser considerada sanada. com o fato de a instruo ter sido acom-

R.T.J. 34 ca. De qualquer forma, o provimento do recurso, pelo outro fundamento, produzindo a nulidade do processo desde a citao, desconstitui tambm o acrdo que manteve a priso preventiva ignorando o despacho que a revogara. Ante o exposto, conheo do recurso extraordinrio pelo permissivo constitucional da letra "d" e lhe dou provimento para anular o processo desde o despacho de f. 109, que determinou a citao por edital. EXTRATO DA ATA RCr. 87.453 BA Rel., Ministro Soares Muoz. Recte., Jos

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Ferreira Ges (Adv. Dorival Guimares Passos). Recdo., Ministrio Pblico Estadual. Deciso: Conhecido e provido, nos termos do voto do Relator, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Mckmin, Cunha Peixoto e Soares Mufloz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braz, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 87.725 CE (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrente: Katu do Brasil S.A. Agro Industrial. Recorrido: Banco das Naes S.A. Falncia. Princpio da sucumbncia. No se tratando de institutos como os embargos de terceiro ou o pedido de restituio, o sistema da lei especial que disciplina a falncia contrrio ao regime da sacambncia (arts. 23, pargrafo nico, II, e 208, 29, do Decretolei n9 7.661/1945). Esse entendimento prevalece em face do atual Cdigo de Processo Civil, at porque, com relao a ele, nada foi alterado pela adaptao da Lei de Falncia ao novo sistema processual feita pelo art. 59 da Lei n9 6.014/1973. Recurso extraordinrio conhecido e provido. ACRDA0 Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do Julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia, 23 de setembro de 1977. Xavier de Albuquerque, Presidente. Moreira Alves, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Moreira Alves: este o teor do acrdo recorrido (f. 63-64): "Ficam adotados como integrantes desta deciso o relatrio de f. 33, que, por sua vez, Integra a sentena apelada, assim como o aditamento de f. 60, v. Data venia do Dr. Juiz a alio, as premissas com que funda-

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R.T.J. 84 O credor acudiu, presto, a increpar de insuficiente o depsito, dado que desfalcado do escote correspondente honorrio advocaticio. O Dr. Juiz processante, a despeito disso, recebeu a importncia ofertada, havendo de incabveis, em tema falitrio, os perseguidos honorrios de advogado do credor. Ao apelo, deu a douta 2g. Cmara Cvel provimento inconformidade, condenando a apelada ao pagamento de verba honorria no montante de dez por cento (10%) sobre o valor da causa. Recorreu extraordinariamente devedor, a inculcar de exarado r Acrdo recorrido, aqui, com ofensa a textos legais expressos, para, ali, em contraposio a inteligncia correntia que aos sobreditos cnones vm dando outros Tribunais. Estiva, portanto, das letras a d da permisso constitucional. Fico em que, ao Juizo primeiro de admissibilidade, no h vingar o excepcional laia de negativa de vigncia de preceito de lei federal. Com efeito, assegura o recorrente que condenando o devedor depositante ao pagamento da cota honorria, farpeara o v. aresta o comando emergente dos art. 60, 515 e 517, do C. Pr. Civ., conhecera de questes no suscitadas no Juizo a quo, e, delirando dos sulcos abertos pela inaugural e conseqentes

menta a sentena recorrida no coincidem com as suas concluses. Com efeito, diz o Dr. Juiz: "Raciocinando-se bem sobre a questo, chega-se concluso de que aquele que requer uma falncia, sendo esta decretada, no indenizado de honorrios de advogado, conforme pacfico na jurisprudncia. Ora, a decretao da falncia estava condicionada ao no pagamento do dbito no prazo de vinte e quatro horas, por parte da devedora. Pago o dbito no prazo assinado, no houve o decreto de quebra, por isso que no se instaurou o processo f alimentar. Pelo visto, a presente ao rene todas as caractersticas do processo de execuo, em que, citado, o devedor paga no prazo de vinte e quatro horas. Dessarte, se o devedor no pagar os honorrios de advogado, o credor ter o seu dbito desfalcado do imantam relativo a esta despesa. Isto posto, acorda a turma Julgadora da Segunda Cmara Cvel, por unanimidade, em dar provimento ao recurso, a fim de condenar a apelada em honorrios de advogado base de dez por cento (10%) sobre o valor da causa." Interposto recurso extraordinrio, foi ele admitido pelo despacho s f. 80-81, onde se l: "No pedido de falncia de Katu do Brasil S.A., desta Praa, pelo Banco das Naes S.A., compareceu aquela, atempadamente, ao Cartrio, para, nos termos do art. 11, 5 29, da Lei de Falncias, efetuar o depsito elisivo da quebra.

R.T.J. 84 postulaes do ento apelante, dera-lhe mais e alm do pedido. Ao que se extrai, porm, a matria referente carga honorria vinha de longe e a ela se reportara, de inteiro, o apelante. De rabeira, ainda a no requeresse, seria de concedida, na esteira de manso entendimento pretoriano. Incabe, de conseguinte, o recurso extremo, com fundamento na letra a da licena constitucional. Cabido, entretanto, ao pressuposto da divergncia de julgados. Porque, na verdade, a deciso recorrida colide com deciso do Tribunal de Justia de Santa Catarina, forte em que descabe honorrios de advogado em pedido de falncia abortado face ao depsito da quantia devida. Admito-o, portanto, determinando se lhe empreste o curial processamento." 2 o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Moreira Alves (Relator): 1. O acrdo recorrido, para determinar a condenao em honorrios de advogado, no se baseou em modificao decorrente do atual Cdigo de Processo Civil, mas, sim, em considerao que poderia ser feita em face do Cdigo anterior. Por esse motivo, considero demonstrado o dissdio de jurisprudncia, razo por que conheo do recurso.

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2. E, dele conhecendo, dou-lhe provimento para restabelecer a sentena de primeiro grau. Entendo que, como sucede com relao a honorrios de advogado em mandado de segurana, deve prevalecer, em face do atual Cdigo de Processo Civil, a tese, j sufragado por acrdos de ambas as Turmas desta Corte (RE n9 85.156, Primeira Turma, relator o Sr. Ministro Amaral Santos, in H.T.J. 5/601 e segs.; e RE n9 72.397, Segunda Turma, relator o Sr. Ministro Thompson Flores), de que, no se tratando de institutos como os embargos de terceiro ou o pedido de restituio, o sistema da lei especial que disciplina a falncia contrrio ao regime da sucumbncia (Decreto-lei n9 7.861, de 1945, art. 23, pargrafo nico, II, e 208, 9 29). Essa situao no foi alterada pela adaptao da Lei de Falncia ao atual C. Pr. Civ. feita pelo art. 59 da Lei n9 8.014/1973. EXTRATO DA ATA RE 87.725 CE Rel.,, Ministro Moreira Alves. Recte., Katu do Brasil S.A. Agro Industrial (Advs., Cludio Josino da Costa e outro). Recdo., Banco das Naes S.A. (Advs., Paulo Alexandrino Freire e outro). Deciso: Conhecido e provido nos termos do voto do Ministro Relator. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Presentes Sesso os Srs. Ministros Leito de Abreu e Moreira Alves. Ausentes, justificadamente os Srs. Ministros Mac'. Falco e Cordeiro Guerra. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Brsflia, 23 de setembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

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R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO CRIMINAL N 9 87.731 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Cordeiro Guerra. Recorrente: Ministrio Pblico Estadual. Recorrido: Joo Massayuki Noda. Delitos de Automvel. Prescrio. Causa interruptiva. O recebimento da denncia somente interrompe o curso de prescrio, da ao penal, nos termos do art. 117, I, do C.P., nos casos previstos no art. 1 9, 9 19, da Lei n9 4.811, de 2.4.1965. A denncia, nos demais casos, admitida pela jurisprudncia do S.T.F., como supletiva da inrcia da autoridade policial, no tem efeito maior do que o da Portaria que no foi lavrada, e, assim no interrompe a prescrio da ao penal. No se pode admitir, que a inrcia na atividade repressiva crie oportunidade para interrupo do lapso prescricional, em prejuzo do direito do cidado ao processo regular previsto na lei. Precedente RHC 55.501-SP. Tribunal Pleno 31.8.1977. Recurso extraordinrio conhecido, mas improvido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de votos, em conhecer do recurso e lhe negar provimento. Braslia, 11 de outubro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Cordeiro Guerra, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Cordeiro Guerra: O acrdo recorrido assim apreciou e decidiu a espcie: "1. Joo Massayuki Noda foi processado perante o MM. Juiz de Direito da 19 Vara Distrital de So Miguel Paulista desta comarca como incurso nas sanes dos art. 121, 99 39 e 49, e 129, 44 89 e 79, ambos c/c o art, 51, 9 19, do Cdigo Penal.

Segundo a denncia, ele, no dia 17 de setembro de 1972, cerca das 18,30 horas, na confluncia das Ruas Dr. Jos Amaral e Pacheco Jordo, Vila R, So Miguel Paulista, nesta Capital, dirigia o auto de placa BD-3308, com imprudncia, consistente em desenvolver velocidade excessiva, ultrapassando outros veculos: ao pretender efetivar curva esquerda, existente no local, ele invadiu a contramo de direo, defrontando-se com outro veculo que se aproximara em sentido contrrio e, na manobra para evitar este, perdeu o controle de seu auto, subindo na calada da direita, vindo a atropelar diversas pessoas que se achavam sobre o passeio, Terezinha de Andrade Costa, Ivan Gomes da Costa, Ana Maria da Costa, sendo que as trs primeiras vieram a falecer em razo dos ferimentos recebidos, e, aps,

R.T.J. 84 foi impedido de deixar o local, mas negou-se a auxiliar nos socorros s vtimas sobreviventes. O feito teve o seu curso regular; a final, foi condenado a pena de 1 ano e 6 meses de deteno, nos termos dos art. 121,1 39 e 129,1 69, c/c o art. 51, g 19 do C. Pen., com surais, pelo prazo de 2 anos, sem condies especiais (f. 153-157). Admoestado (f. 162), inconformado, em tempo, apela (f. 164), suscitando, preliminarmente, a anulao da deciso, por no ser o Ministrio Pblico parte liara promover a ao penal quando a autoria do crime no permanece ignorada por mais de 15 dias, nos termos da Lei n9 1.811, de 1985, alm de prescrita a ao penal nos termos da Smula n9 146 do Supremo Tribunal Federal, por ter o fato ocorrido a 17.9.1972, e, no mrito, pleiteia a absolvio, por ser a prova precria para a condenao (f. 168-170). Contra-arrazoado o recurso (f. 172-174), subiram os autos e, nesta instncia, opina a Procuradoria-Geral da Justia pela rejeio das preliminares e no provimento (f. 178-179). 2. As infraes homicdio culposo e leso corporal culposo subordinando-se s normas processuais estabelecidos pela Lei n9 4.611, de 2 de abril de 1965. O fato delituoso ocorreu a 17 de setembro de 1972, sendo imediatamente comunicado autoridade policial, atravs de "Boletim de Ocorrncia" (f. 6). A autoria era conhecida, indicado, desde logo, o nome do motorista responsvel pelo evento. No entanto, na mesma data do evento a autoridade policial baixou portaria, para abertura de inqurito policial (f. 5), sem explicar os motivos por que assim procedera. Arrastou-se o inqurito policial com dilao de prazo para sua

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concluso, por vrios meses, at que surgiu o oferecimento da denncia, recebida por despacho de 3 de maio de 1974 (f. 2). Como se v, na hiptese, no se cogita, de crime cuja autoria permanecesse ignorada por mais de 15 dias, caso em que, obriatoriamente, haveria de ser instaurado inqurito policial, afastada a possibilidade de realizarse a persecutio criminis por meio de simples portaria policial ou judicial; tornando-se imprescindvel o oferecimento de denncia. Assim o incio da 940 penal no dependia do rgo do Ministrio Pblico, cuja interveno, em tais circunstncias, se tem entendido ser legtima ante a inrcia do Delegado de Polcia ou do Juiz, deixando de baixar portaria para instaurarse o procedimento. Em julgados recentes desta Colenda Cmara, o eminente Juiz, Valentim Silva, em acrdos que relatou, escreveu: "Foroso se torna, pois, distinguir os efeitos do recebimento da denncia nos casos que se subordinam ao disposto no art. 19, 19, da Lei n9 4.611, dos incisos em que se admite a legitimidade da iniciativa do Ministrio Pblico como forma de suprir a inrcia de outras autoridades. Na primeira hiptese, h de reconhecer-se que o recebimento da denncia produz todos os efeitos de direito, inclusive o de interromper o curso da prescrio, o que j no ocorre com o mesmo ato, nos demais casos. De outro modo, a ausncia de interveno regular da autoridade policial ou judiciria, de modo a justificar o oferecimento de denncia, traria evidente prejuzo para o indiciado, contrariando todos os princpios que regulam o instituto de prescrio, chegando-se ao absurdo de admitir que a inrcia na atividade repressiva cria oportunidade para interrupo do lapso prescricional.

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R.T.J. 84 mente deduzido pelo ilustre Promotor Damsio E. de Jesus, f. 209-212, que invoca o precedente da eg. Primeira Turma de que foi relator o eminente Ministro Antonio Neder HC n9 54-184-SP R.T.J. 69/825, e que ampara o recurso. Entretanto, esta eg. Corte, em sua composio plenria, no RHC n9 55.501-SP, sendo relator o eminente Ministro Bilac Pinto, em sesso de 31 de agosto de 1977, por expressiva maioria de votos, reviu aposio anterior, e concluiu de conformidade com a tese do v. acrdo recorrido, isto , a denncia do Ministrio Pblico, na hiptese do art. 1 9, 5 19 da Lei n9 4.611, tem o efeito de interromper a prescrio; em caso contrrio, sempre que houver possibilidade de instaurar-se ao penal por portaria e for admitido o oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, cumpre reconhecer que o recebimento desta no produz o efeito de interromper o curso da prescrio, pois de outro modo, chegar-se-ia aos extremos de ser ou no prescritivel a ao penal conforme o modo escolhido pelo Ministrio Pblico para fazer valer a pretenso punitiva do Estado. Resumi as razes de meu convencimento em adeso tese que prevaleceu, substancialmente, no fato de considerar a prescrio penal de direito material, e assim, no comportar interpretao analgica, e, em segundo lugar, na regra constitucional da isonomia no principio do due process of low, implcito no 5 36 do art. 153 da C. Federal. Todos os rus tm direito ao mesmo tratamento processual, mxime, em se tratando de prescrio. Ora, se a portaria no interrompe a prescrio, nos casos em. que por ela se inicia o processo, se apresentada a denncia, admitida pela jurisprudncia como vlida em carter supletivo, no

"Nestas condies, sempre que houver possibilidade de instaurar-se ao penal por portaria e for admitido o oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, cumpre reconhecer que o recebimento desta no produz o efeito de interromper o curso da prescrio, tal como acontece nas hipteses de infraes contravencionais que, por fora de conexo com algum crime, so objetos de incluso em denncia" (Ap. Crims. n9s 137.261 e 137.681, ambos da comarca de So Paulo, julgados em 29.6.1976). No caso sub judice, o fato ocorreu a 17 de setembro de 1972, sendo publicada a sentena somente a 23 de dezembro de 1975, imposta a pena de 1 ano e 6 meses de deteno, com recurso exclusivo da defesa. Em se tratando de ru menor de 21 anos poca do fato delituoso, consoante certido de nascimento (f. 185), o prazo prescricional de 4 anos (art. 109, V, do C. Pen.), conta-se da metade (art. 115, do C. Pen.). Verificou-se, assim, a 17.9.1974, a extino da punibilidade, nos termos da Smula n9 146, do Supremo Tribunal Federal. Por tais motivos, d-se provimento ao recurso, a fim de julgar prescrita a ao penal. Custas na forma da lei." Acolhida a argio de relevncia, processado o recurso opina a douta Procuradoria-Geral da Repblica por seu ilustre procurador Jos Francisco Rezek, pelo seu provimento f. 217-220. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Cordeiro Guerra (Relator): O presente recurso extraordinrio foi interposto pelo eminente Procurador-Geral da Justia de So Paulo, Dr. Gilberto Quintanilha Ribeiro e erudita-

R.T.J. 84 pode essa admisso tirar direito que a lei assegura aos rus no processo iniciado por portaria sob pena de ferir-se o princpio de isonomia e o da reserva legal. Por esses motivos, tendo em vista o respeitvel precedente invocado, conheo do recurso, porm lhe nego provimento. EXTRATO DA ATA RE 87.731 SP Rel., Ministro Cordeiro Guerra. Ftecte.t Ministrio Pblico Estadual. Recdo.,

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Joo Massayuki Boda (Adv., Jos Pereira Belm). Deciso: Conheceram do recurso, mas lhe negaram provimento. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 19 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 11 de outubro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 87.766 MG (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Rodrigues Alclmn. Recorrente: Prefeitura Municipal de Belo Horizonte. Recorrido: Jos Pedro da Silva. Funcionrio Pblico. A estabilidade do art. 177, 6 29, da C.F./1967 se d no servio pblico, no tendo o efeito de readaptar servidor pelo exerccio de atribuies diversas das do cargo de que titular. Recurso extraordinrio conhecido e provido. AO:5RWL Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notu taquigrficas, unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia, 24 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente. Rodrigues Alckmln, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Rodriguez Aickmin: Jos Pedro da Silva, servente, exercente de funes que diz prprias do cargo de Tcnico de Contabilidade, havia mais de cinco anos quando promulgada a Constituio Federal de 1967, pediu a estabilidade neste ltimo cargo. Negou-lhe a sentena. Concedeu-a o acrdo de f. 134, dizendo o Relator: "... entendo que a estabilidade se d no cargo em que se manteve em exercido por prazo superior ao qinqnio vencido na data da Constituio que reconheo do Apelante o direito postulado na inicial." Veio o extraordinrio, cabvel apesar do valor da causa, porque argida ofensa Constituio Federal. Admitido e processado, a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Moacir Antnio Machado da Silva, pelo conhecimento e provimento do recurso. o relatrio.

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R.T.J. 84 tvel, a 24.1.1967, nem tem o efeito de readaptar o servidor pelo exerccio de fato das fimes pertinentes a cargo diverso daquele de que titular efetivo. Pelo conhecimento e provimento." Adito, ao parecer, que j tive oportunidade de ponderar que, no tendo o texto constitucional mandado promover, reenquakrar ou exonerar, a conceder estabilidade a funcionrios, em caso como o presente, seria ele estvel no que pretende estar ocupando e permaneceria naquele para o qual fora nomeado, numa ilegtima e impossvel acumulao. Conheo do recurso. Dou-lhe provimento e restauro a deciso de primeiro grau, que repeliu a demanda. EXTRATO DA. ATA RE 87.766 MG Rel., Ministro Rodrigues Alckmin. Ftecte., Prefeitura Municipal de Belo Horizonte (Mv., Joo Antnio Fernandes). Ftecdo., Jos Pedro da Silva (Advs., Armando Chaves Corra e outros). Deciso: Conhecido e provido, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues AlckmM, Cunha Peixoto e Soares Mufloz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 24 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

VOTO O Sr. Ministro Rodriguez Alekmin (Relator): Leio o parecer de f. 174: "O recorrido, servente nivel 5, j estvel no servio pblico municipal, ajuizou ao contra a Prefeitura Municipal de Belo Horizonte, pleiteando readaptao ou o reconhecimento da estabilidade no cargo de Tcnico de Contabilidade, cujas funes exercia de fato h mais de cinco anos, na data em que foi promulgada a Constituio, na redao original. O v. acrdo de fls. reformou a deciso de primeiro grau que julgara improcedente a ao, entendendo que a estabilidade do art. 177,6 29, da Constituio promulgada a 24.1.1987, se d no cargo e no apenas no servio pblico. Sustenta a Municipalidade, no apelo extremo, ofensa ao art. 177, 6 29, da Constituio, e divergncia com julgados dessa Suprema Corte (RE n9 72.808, R.T.J. 74/83; RE n9 70.344, R.T.J. 57/516; RE n9 74.435, D.J. de 4.5.1973, p. 2.908, etc.). Merece prosperar o recurso. Como tem decidido, reiteradas vezes, o Supremo Tribunal Federal, o art. 177, si 29, da Constituio, conferiu apenas o direito estabilidade, que se d no servio pblico, no implicando no reconhecimento da efetividade, que uma caracterstica do provimento do cargo. Sendo assim, o aludido preceito constitucional no beneficia quem j era servidor es-

34 RECURSO EXTRAORDINRIO N9 87.784 ES (Primeira Turma)

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Relator: O Sr. Ministro Rodrigues Alamin. Recorrente: Curtume Sarandi Ltda. Recorridos: Octvio Guadagnin Berton e outros. Execuo. Documento particular assinado pelo devedor e subscrito por duas testemunhas, do qual consta a obrigao de entregar coisa tangvel, Titulo executivo extrajudiciai. Inadmissibilidade de anular-se a execuo por falta de prvio processo de conhecimento. Recurso extraordinrio conhecido e provido para repelir a nulidade. ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Mac Pinto, Presidente. Rodrigues Alcicmin, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Rodrigues Alckmin: 1. Curtume Sarandi Ltda., com apoio em contrato de compra e venda de 850 sacas de feijo soja, promoveu execuo contra Octvio Guadagnin Berton e Laurindo 01112210/11 para a entrega do produto, mais perdas e danos estipulados, com o acrscimo de juros, custas e honorrios de advogado. Houve embargos execuo. A sentena os acolheu em parte, para que a execuo prosseguisse somente contra Octvlo Ouadagnin Berton, "excluindo-se do contrato 40% da clusula penal avenada no nmero VII". Recorreu Curtume Sarandi Limitada, alegando nulidade da sentena, no ponto em que, com o vicio de ultra petio, favoreceu ao ru Octvio e pedindo, no mrito, a rejeio dos embargos. O acrdo de f. 73, no recurso do exeqente, anulou o processo de execuo, "por modulado sem ttulos capaz de embas-lo". Disse, na ementa: "Pode o Juiz, ex officio, ou a expresso requerimento dos demandantes, decretar a nulidade de execuo, quando no se funda em titulo que a suporte. In casa, sem sombra de dvida, entre as partes foi celebrado contrato de compra e venda de soja, com preo corrente na praa de Passo Fundo, at a data de 15.5.1974. Nele surge terceiro, no vendedor, que se teria obrigado como "avalista". No se admite execuo sem titulo, consoante a regra processual expressa (C. Pr. Civ., art. 818, I, combinado com o art. 588 do mesmo diploma legal). No se aplicando a regra do art. 585, II (de per si exceo ao principio geral de que a execuo para entrega de coisa certa pressupe prvia cognio "satisfazer o julgado" diz a lei) se o contrato no tem certeza e liquidez, pode e deve o. segundo grau anular o dechum, para que, querendo, o promovente da lide venha, pelos meios cabveis, no por via para a qual no est habilitado com o titulo, vez que

702 nulla executio sine titulo, a vindicar o seu direito. Apelo provido para decretar, de ofcio, a nulidade da sentena." 2. Foi interposto recurso extraordinrio pelas letras a e d, com argies de relevncia. Alega negativa de vigncia dos art. 291, 59, 267, 39, 249, 250, 258, II, 615, IV, 614, II, 625 e 745 do C. Pr. Civ. e dissdio de julgados (R.T.J. 74/621 75/186, 72/388, Rev. Jurisprudncia 54/472). Acolhida a argio de relevncia e processado o recurso, no se manifestaram recorrente e recorridos. o relatrio. VOTO Sr. Ministro Rodrigues Alckmin (Relator); 3. Como se viu do relatrio, embora a ementa do respeitvel acrdo recorrido se refira nulidade da sentena, anulou ele a sentena, considerando que o titulo apresentado no a legitimava. E assim, o fez de ofcio, pela considerao de que a falta de condio da execuo, de ttulo executrio, autorizava a decretao da nulidade na segunda instncia, na apelao interposta pela exeqente. Arrola a recorrente diversos dispositivos da lel processual civil, que teriam a vigncia denegada. Assim, o art. 291, 59 Mas este dispositivo legal se refere a poder, o juiz, decretar, de ofcio, a prescrio, quando se no trate de direitos patrimoniais. Evidente, a nenhuma pertinncia da norma ao presente caso. Invoca a recorrente os art. 249 e 250 do C. Pr. Civil. Mas a primeira das normas em nada foi vulnerada, pois o acrdo anulou a execuo, pela falta de titulo; e o caso no era de erro de rito ou de forma e sim de inadmissibilidade da pretenso executria. No incidiam, Portanto, esses textos legais invocados.

84 Mas tem a recorrente como ofendido o art. 585, II, do C. Pr. Civ., que declara ser ttulo executivo extra-judicial (e autorizar, conseqentemente, execuo) o documento particular, assinado pelo devedor e subscrito por duas testemunhas, do qual conste a obrigao de entregar coisa fungivel. No caso, apresentou a recorrente documento (contrato de compra e venda) de que constava a obrigao da entrega de determinado nmero de sacos de feijo soja, com certo e determinado nmero de quilos. Apesar de criticas (v. Alcides de Mendona Lima, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VI, 29 ed. Fofense, p. 377), a clareza do texto legal permite que a execuo se d, no caso previsto no inciso II, no havendo cuidar de ser necessrio prvio processo de cognio (v. Humberto Theodoro Jnior, Processo de Execuo, 39 ed., EUD., p. 129; Jos da Silva Pacheco, Tratado das Execues, ed. Saraiva, 19 vol., p. 269). sequer o fato de no estar prefixado ou liquidado o preo diz com a executoriedade do ttulo extra-judicial, pois a sentena se referiu forma de liquidar o valor da coisa fungvel (art. 627 e pargrafos do C. Pr. Civil). Tenho, pois, que o acrdo, ao anular a execuo, negou vigncia ao invocado texto de lei: ao art. 585, II, do C. Pr. Civil. Ainda que se tivesse como razovel o entendimento de que a falta de condio para a execuo pode ser conhecida de ofcio, mesmo nos Tribunais (v. E. D. Monis de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, ed. Forense, vol. TI, p. 527), o caso de acolher o presente recurso. Conheo do recurso e dou-lhe provimento para que, afastada _a nulidade acolhida pelo acrdo agora em exame, prossiga o douto Tribunal a quo no julgamento da apelao. meu voto.

N.T.,. 84 EXTRATO DA ATA RE87.784 RS Rel., Ministro Rodrigues Alckmin. Recte., Curtume Sarandi Ltda. (Advs., Luiz Juarez Nogueira de Azevedo e outro). Recdos., Octvio Guadagnin Berton e outros (Advs., Ney Menna Barreto e outro). Deciso: Conhecido e provido, unnime.

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Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Mufoz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antonio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Bras. Braslia, 5 de dezembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO 249 87.834 RJ (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves. Recorrente: Estado do Rio de Janeiro. Recorrido: Aougue e Mercearia Ravasca Ltda., sucessora de Aougue Caula Ltda.
ExeCIMAO fiscal. Recolhimento de tributo sem multa. Interpretao do art. 284 do Dec.-lel Estadual 119. 5/1975. Se o acrdo recorrido, ao interpretar legislao local, aceita o entendimento o que no passvel de reviso em recurso extraordinrio de que esta concedeu anistia tributria, sua aplicao a dbitos em execuo no viola disposto no 6 39 do art. 153 da Constituio Federal, que no Impede que o Estado se despoje de direito que lhe tenha sido reconhecido por sentena passado em julgado. Falta de prequestionamento (Smulas n9s 282 e 356) de questo federal que ensejaria o conhecimento do recurso pela letra c do inciso IR do art. 119 da Emenda n9 1/1969. Recurso extraordinrio no conhecido.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do rectais. Braslia, 23 de setembro de 1977. Xavier de Albuqqaerque, Preskiente. Moreira Alva, Relator.i RELATRIO O Sr. Ministro Moreira Alves: este o teor do acrdo recorrido (1. 61-62): "Vistas, relatados e discutidos estes autos de, Apelao Cvel

n.9 55.073, em que Apelante Estado do Rio de Janeiro e Apelado Aougue e Mercearia Ravasca Ltda., sucessor de Aougue Caula Ltda. Acordam os Juizes da Primeira Cmara Civel do Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro (antigo Estado da Guanabara), por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso. E assim decidem, confirmando integralmente a douta sentena apelada, cujos fundamentos a este se incorporaln, na forma regimental.Em que pesem os doutos argumentos do apelante, no h Que. se invocar direito adquirido

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R.T.J. 84 do art. 308 do Regimento Interno do Egrgio Supremo Tribunal Federal, com a redao que lhe foi dada pela Emenda Regimental n.9 3, de 12 de junho de 1975, a ela aplicvel, eis que o V. Acrdo recorrido posterior a 31 de julho do mesmo ano (21 de setembro de 1975) (f. 62). Assim, s haveria lugar para apelo extremo, em caso de ofensa Constituio ou de argio de relevncia da questo federal", conforme consta do caput do referido art. 308. In case, no se fez a competente "argio de relevncia da questo federal", como estatudo no 4 4.9 do art. 308 citado (Emendas Regimentais n.9 3, citada, e n.9 4, de 4 de maio de 1977). Contudo, alegou o Recorrente que a v. deciso recorrida, considerando extinto o crdito tributrio com base rio art. 284 do Dec.-lei estadual n.9 5/75, julgou vlida lei local, contestada em face de dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional, que lei federal, o que seria irrelevante, por se tratar de lei ordinria, o que no afastaria bice regimental, mas alegou, ainda, que teria sido violado o principio constitucional inserto no I 3P do art 153 da nossa Carta Magna, que consagra o respeito ao direito adquirido e coisa julgada. Parece procedente a alegao. De fato, a execuo fiscal foi julgada procedente, nos termos da inicial, por sentena aue se encontra f. 10, transitada em julgado, sentena, essa, de 24 de agosto de 1973 e o trnsito em julgado da mesma ocorreu bem antes da publicao e da vigncia do Decreto-lei n.9 5, de 15.3.1975. Com a ocorrncia da coisa julgada, tem o Recorrente direito adquirido ao recebimento total do dbito, sem a excluso de qualquer parcela.

coisa julgada, de molde a impedir o apelado de usar dos favores da lei. certo que a execuo j havia sido julgada procedente, por sentena transitada em julgado, anterior ao Dec.-lei n.9 5. No menos exato que o apelado-depositou em Cartrio o principal. Mas, com o advento do aludido Decreto, que, em seu art. 284, nenhuma ressalva fez no tocante s execues j ajuizadas. no se pode negar ao apelado, como bem acentuado na douta sentena apelada, "que se lhe d o mesmo tratamento dado aos que no tinham, sequer, recolhido o principal, como fee o executado, na expectativa de obter a remisso, subitamente suspensa pelo Estado" (f. 31)." O recurso extraordinrio foi admitido pelo seguinte despacho (f 80-82): "Irresignado o V. Acrdo de I. 81, que, unanimidade, negou provimento apelao, por ele interposta, da r. sentena de 1.9 grau, que julgou extinta execuo que movera ao ora Recorrido, por entender que o art. 284 do Dec.-lei n. 9 5, de 15.3.1975 isenta de qualquer multa os tributos pagos em 120 dias, sendo irrelevante a circunstncia de j estar ajuizada a execuo, porque a lei no faz qualquer ressalva, interpe Estado do Rio de Janeiro o presente Recurso Extraordinrio, invocando as alneas a e c do inciso III do art. 119 da Constituia Federal (f. 65). O recurso foi impugnado f. 139, havendo a douta Procuradoria da Justia oficiado f. 77, opinando pela no admisso do mesmo. Isto posto. Trata-se de causa cujo valor est situado aqum do limite mnimo previsto no inciso VIII

E.T.1. 84

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Ex positis: 284 do Dec.-lei estadual n.9 5/75. A sentena de primeiro grau, adoAdmito o Recurso. tando os fundamentos de deciso Abra-se vista s partes no proferida, anteriormente, no Juizo prazo do O 2P do art. 543 do da 4.4 Vara da Fazenda Pblica, C. Pr. Civ, e, aps, cumpridas acolheu o pedido da recorrida, reas demais formalidades legais, pelindo, em ltima anlise, o ensubam os presentes autos ao tendimento da Superintendncia Egrgio Supremo Tribunal Fe- de Administrao Tributria de deral" que o citado dispositivo estadual no concedia anistia. O acrdo o relatrio. recorrido, incorporando os fundamentos da sentena, a manteve VOTO em todos os seus termos. O Sr. Ministro Moreira Alves Portanto, como se v, as deci(Relator): 1. Pela letra e do das instncias locais, entenInciso III do art. 119 da Consti- ses tuio Federal o acrdo re- dendo que a legislao local o corrido teria julgado vlida lei lo- que no possvel de reviso em cal contestada em face de dispo- recurso extraordinrio havia sitivos do Cdigo Tributrio Na- concedido anistia sem qualquer cional , o recurso no pode ser ressalva, no violou o disposto no conhecido, por falta de pregues- art. 153, 3.9, da Constituio Fetionamento (Smulas 282 e 358). deral, uma vez que esse disposiCom efeito, nem a sentena de tivo no impede que o Estado, por primeiro grau nem o acrdo exa- lei, conceda anistia tributria inminaram esse aspecto, no tendo clusive de dbito fiscal em fase de sido interpostos, contra o ltimo, execuo. embargos declaratrios. Em face do exposto no conhe2. No tocante letra a do referido inciso da Constituio, o o do presente recurso. bice do art. 308, VIII, do RegiEXTRATO DA ATA mento Interno, s permite se verifique a ocorrncia da alegada RE n.9 87.834 RJ., Rel. Min. ofenSa ao O 39 do art. 153 da Moreira Alves. Ftecte.. Estado do Emenda n.9 1/89. (Advs., Gil Costa No caso, a antecessora da em- Rio de Janeiro Hyrtis Perorado Tavapresa recorrida foi condenada Alvarenga, res e outros). Recdo. Aougue e (sentena a f. 10 dos autos) em Mercearia Ravasca Lida., sucesexecutivo fiscal proposto pela Fa- sora de Aougue Caula Ltda. zenda do ento Estado da Guana- (Adv., Adolpho Gomes Teijera). bara. Com base no Dec. Estadual Deciso: No conhecido. Unn.9 8.980-E, de 1974, a ora recorrida, esclarecendo que requerera nime. remisso parcial do dbito, soliciPresidncia do Sr. Ministro Xatou fosse efetuado o clculo do vier Albuquerque. Presenimposto principal corrigido. Feito tes a de sersb os Srs. MinistronLeio clculo, foi realizado o depsi- to de Abreu e Moreira Alves. Auto, posteriormente levantado pela sentes, justificadamente os Srs. Fazenda. Mais tarde, esta pediu Ministros Djaci Falco e Cordeiro o prosseguimento da execuo, por Guerra. Subprocurador-Geral da haver sido cancelado o pedido de Repblica, o Dr. Joaquim Justino !einittdice da recorrida. Requer, ento, a recorrida seja julgado Ribeiro. extinto o processo de execuo, Hlio Francisco Harillies, Secreem virtude do disposto no art. trio.

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R.T.J. 84 RECURSO ERTRAORDINARIO N9 88.140 RI (Primeira Turma) Relator: O Sr. Ministro Bilac Pinto. Recorrente: Estado do Rio de Janeiro. Recorrida: Emilia Cardoso Martins da Costa. Desapropriao. Correo monetria. Sua incidncia sobre a parcela do preo retida em depsito, decorrido mais de ano, a contar da avaliao. Recurso extraordinrio conhecido e desprovido.

ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, negar provimento ao recurso. Braslia, 22 de novembro de 1977. Bilac Pinto, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Bilac Pinto: Em ao de desapropriao, disse a sentena sobre a correo monetria: "Incidir a correo monetria, na forma da lei, se vier a decorrer mais de um ano entre a data do laudo do perito e a deciso final, feita a correo at o efetivo pagamento, sobre o que exceder os 80% do valor do depsito feito que esto disposio da expropriada . (f. 108) E a sentena foi confirmada pelo acrdo, que, no tocante a este ponto, enfatizou: "Acertou, tambm, a sentena ao decidir que a correo monetria se impe at o efetivo pagamento e incide sobre os 20% do depsito. Cabem ainda os juros compensatrios " (f. 189). Nesta parte, houve voto vencido, que provia a apelao do Estado, "a fim de excluir a inci-

dncia da correo monetria sobre os 20% retidos do depsito". Apresentados embargos infringentes, foram eles rejeitados. Dai o recurso extraordinrio do Estado, admitido assim: "... cabe, ou no, correo monetria sobre os vinte por cento do valor da desapropriao, previamente depositados pelo expropriante. Quanto alnea a, Claro que a matria se resolve no plano da razovel interpretao da aludida norma (Smula n.9 400). No que tange alnea d, entretanto, inegvel o dissdio pretoriano, demonstrado na petio recursal U. 221), conforme, alis, observou o Ministrio Pblico em seu respeitvel parecer de f. 224-5 So estas as razes que me levam a admitir o recurso pela alnea d." (f. 227) o relatrio. VOTO Sr. Ministro Bilac Pinto (Relator): Nos termos do despacho de admisso, conheo do recurso, pela letra d.. laudo de avaliao de 23.1.1975, proferida a deciso final em 30.12.1978, portanto, aps mais de ano daquela data. Cabvel, neste caso, segundo a nossa orientao, a correo dos 20% do preo retidos em depsi-

R.T.J. 84 to, pois, corno disse o Ilustre Ministro Rodrigues Alckrnin: "... A correo monetria se d at data do efetivo pagamento do preo e a necessria reteno de uma parcela de quantia depositada, para fim da imisso na posse, no pode ser tida como efetivo pagamento. Irrelevante que a desembolse o expropriante, visto como no a pode levantar o expropriado e forrar-se, assim, dos efeitos da inflao, a que a correo monetria visa a dar remdio." (RE n.9 82.122, In Ementrio 1.039-1). Neste mesmo sentido, RE 79.584, in RTJ-81/288, relator Ministro Eloy da Rocha. Nego provimento ao recurso.

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EXTRATO DA ATA RE n.9 88.140 RJ Rel., Min. Mac Pinto. Flecte., Estado do Rio de Janeiro (Adv., Raymundo Nonato Santos Ferreira). Recda., Emlio Cardoso Martins da Costa (Adv. Paulo Henrique de Magalhes). Deciso: Negado provimento, unnime. Presidncia do Sr. Ministro Bilac Pinto. Presentes Sesso os Srs. Ministros Rodrigues Alckmin, Cunha Peixoto e Soares Mufloz. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Antnio Neder. Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Antnio Torreo Braz. Braslia, 22 de novembro de 1977. Antnio Carlos de Azevedo Braga, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO 119 88.312 SP (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Recorrente: Jos Jorge Cury e sua mulher. Recorrida: Nbrega e Dantas S.A. Indstria e Comrcio. Ao fundada em direito pessoal, ajuizada no foro do domicilio do ru. O acrdo recorrido jamais negou vigncia ao art. 95 do C. Pr. Civil. Dissdio jurisprudencial no comprovado. Recurso extraordinrio no conhecido. ACORDA Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do recurso. _Braslia, 4 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relator. RELATRIO O Sr. Ministro piaci Falam: Diz o despacho que admitiu o recurso: "1. Em ao de nulidade de contrato de dao em pagamento, tiorn patisula de retrat9. atravs do qual alienavam imveis de sua propriedade, proposta por Jos Jorge Cury e sua mulher, a sociedade r Nbrega & Dantas S. A. Indstria e Comrcio ofereceu exceo de incompetncia do foro de So Jos do Rio Preto, declinando para o Jul da comarca de Macaba, no Estado do Rio Grande do Norte, onde est sediada. A deciso de 1.9 grau que rejeitou a exceo foi, porm, reformada pelo V. Acrdo recorrido, que decidiu: "Como se v, trata-se de uma ao ordinria de nulidade de contrato que envolve to-sonlente 1 TO:idade de uma ri?'

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R.T.J. 84 lao obrigacional, que impugnada pela insero de clusula de retrovenda que, em ltima anlise, constituiria urna simulao apta pra anular todo o negcio jurdico, sobretudo porque, no fundo, no passaria de um pacto comissrio, vedado em dao em pagamento. Em conseqncia, razo assiste agravante ao sustentar que se trata de ao pessoal que deve correr pelo foro de seu domiclio jurdico, nos termos da regra geral do art. 94 do C. Pr. Civ., e nunca pelo da situao dos imveis, por no se cogitar de ao real que diga respeito ao domnio ou posse dos imveis. Inaplicvel, pois, espcie, o preceito do art. 95 do C. Pr. Civil. Nem se alegue que, se procedente a ao, como conseqncia ter-se- o cancelamento das transcries e a reintegrao dos agravados na posse dos imveis, pois tais circunstncias no passam de, efeitos da procedncia da ao, se eventualmente assim for decidido, efeitos esses destitudos de qualquer virtude para determinar a competncia de foro. Esta, sem dvida, se afere pelo fundamento principal do pedido, que na hiptese vertente a nulidade de escritura de dao em pagamento pelo vicio de simulao que contm, traduzido pela clusula de retrato. S se aplica o preceito do art. 95 do C. Pr. Civ., quando a ao se fundar em direito real sobre bens imveis. E a jurisprudncia fartamente citada pelos agravados, em sua contraminuta de agravo, refere-se a casos bem diversos em que se adota o foro "rei sitae", em que houve discusso sobre direitos reais relativos a imveis" (1.. 40-47). Vem o extraordinrio apoiado no art. 119, III, a e d, da Constituio Federal. Tem por vulnerado o art. 95 do Cdigo de Processo Civil; e como divergentes do aresto recorrido na interpretao desse texto, aponta os julgados do C.J. n.9 8.020-SP, D.J.II. de 8.8.1970, pg. 0.897, e os publicados na R.T.J. vols. 55/820, 81/879, 89/889 e 877, e 70/214, e na Rev. Trib. vols. 457/185 e 479/184. Recebeu impugnao da recorrida. 2. O vigente Cdigo de Processo Civil, no art. 95, no repetiu a regra ampla do art. 138, do Cdigo anterior. Enquanto este dava a competncia pelo foro "rei sitae" a todas as aes "relativas" a imveis, abrangendo no s aquelas que controvertiam direitos reais sobre imveis, como tambm as denominadas "aes imobilirias", o Cdigo processual vigente adotou principio diverso, restringindo o foro "rei situe" exclusivamente s aes fundadas em direito real sobre imveis. o que evidencia o exame conjunto dos arts. 94 e 95, notadamente o deste ltimo que, em sua parte final e com a limitao ali contida, permite a derrogao da regra do foro da situao da coisa. E, direito real sobre imvel aquele decorrente da relao entre a pessoa e a coisa; ao passo que o direito pessoal apenas relativo s pessoas. A espcie dos autos ser de ao tipicamente pessoal, em que se busca a invalidade de um contrato, obrigao mascai, pela vulnerao do art. 705 do O. Pr. Civil. No ser ao fundada em direito real sobre imvel; sequer ao daquelas ditas "imobilirias". Submissa estar norma do art.. 94. Assim, pelo fundamento da letra a, o V. Acrdo podia ter O amparo da Smula 499.

R.T.J. 84 Mas, Pelo fundamento da letra d, o dissentimento interpretativo ao art. 95, do vigente estatuto processual, tem seus contornos precisados de forma a justificar o excepcional. certo que com exceo do julgado do Conf. Jurisd. n.9 8.020-SP, os demais julgados desde logo so afastveis de confronto porque cuidaram, especificamente, de interpretao de precito processual anterior, art. 138 do Cdigo de 1939, cuja diversidade ao atual, do art. 95. j est acentuada. julgado do citado conflito, contudo, evidencia que por ele de certa forma reconhecido que, mesmo na esfera do art. 95 do C...ir . Civ., o foro "rei situe" ablEnge as denominadas aes imobilirias ou aquelas "relativas" a imveis. Em tais condies, e consoante a ~Ma n.9 293, defiro recurso em ambos os fundamentos. Processe-se-o. So Paulo, 28 de agosto de 1977. Dimas Itodrigues de Almeida, Vice-Pesidente do Tribunal de Justia no impedimento ocasional do Presidente." (1. 64a 89) Oferecidas as razes de 1. 73-74 e das contra-razes de f. 77-78, subiu o processo a esta Corte. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Djad Paleio (Relator) : Conforme est posta a questo no acrdo recorrido trata-se de ao fundada em direito pessoal e no real sobre bem imvel. Os autores pretendem invalidar obrigao pessoal, alegando vulnera*: d.o art. 785 do C. Civ., verbis: " nula a 01:Tosta/a que autoriza o credor pignoraticlo, antacrtie0 Ou hipoteCrio a ficar

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com o objeto da garantia, se a divida no for paga no vencimento." Por isso, entendendo o acrdo que a ao deve correr pelo foro do domicilio da r, jamais negou vigncia ao art 95 do C. Pr. Civil. Quanto ao dissdio jurisprudenciai no se acha demonstrado. .0 acrdo do C.J. 8.020, relatad pelo eminente Ministro Thompson Flores, refere-se a ao de adiu,&cao compulsria de imvel rural, enquanto no caso sob apreciao os autores pedem a decretao de nulidade de contrato de dao em pagamento (f. 8). Os trechos de arestas dos egrgios Tribunal de Alada Civil de So Paulo e Tribunal de Justia do Paran (1 52-53), no esclarecem a identidade ou assemelhao de circunstncias. Por ltimo, so imprestveis configurao do dissdio os acrdos relativos a desapropriao indireta (1. 73-74). Ante o exposto no conheo do recurso. EXTRATO' DA ATA RE n.9 88.312 SP Rel. ?din. Djaci Falco. Rectas., Josi Jorge Cury e sua mulher (Advs. Samuel ander e outro). Recda., Nbrega e Dantas 8. A. Indstria Comrcio (Adv., Manoel Lopes Cunha Filho) Deciso: No conhecido. Unanime. Falou, pelo recorrido o Dr. Marcos Heusi Netto. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Min. Cordeiro Guerra. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes &Mo os Srs. Ministros Leito de Abres Moreira Alves. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Cordeiro Guerra. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Itrasilia, 4 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

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R.T.J. 84 RECURSO EXTRAORDINRIO N9 88.366 RJ (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque. Recorrente: Prefeitura Municipal do Rio de Janeiro. Recorrido: Henrique Jos Pereira de Lucena Filho. Enfiteuse. Resgate submetido ao Cdigo Civil. No nega vigncia ao art. 19 da Lei n9 1.533/1951, acrdo que mantm segurana concedida para que a remisso se faa mediante o pagamento do laudmio e de dez foros anuais do valor primitivamente fixado, a despeito de majorao intercorrente e resultante da incidncia de legislao local viciada de inconstitucionalidade. Recurso extraordinrio no conhecido.

ACRDAO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e notas taquigrficas, unanimidade de votos, no conhecer do recurso. Braslia, 22 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente. Xavier de Albuquerque, Relator. RELATRIO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque: As Instncias ordi.nrias concederam segurana ao recorrido para que o resgate da enfiteuse, de que titular, se faa mediante o pagamento do laudmio de 2,5% sobre o valor atual da propriedade plenEi e de dez foros anuais, do valor primitivamente estipulado. Conforma-se a Prefeitura do Rio de Janeiro com a submisso da matria ao Cdigo Civil, e no legislao local, j reputada constitucional. Objeta, contudo, que o foro primitivo fora elevado, anteriormente ao pedido de resgate, por ocasio da transferncia do domnio til ao requerente e recorrido, com a aquiescncia deste, havendo a Carta de Transpasse e Aforamento, expedida em seu nome, consignado a nova penso anual, Sustenta, em cpna-,

qncia, que a desconstituio desse pacto no seria suscetvel de operar-se pela via do mandado de segurana, pelo Se, ao confirmar sua concesso,neria o acrdo recorrido, no ponto relativo ao valor do foro a ser considerado, negado vigncia ao art 19 da Lei n9 1.533/1951 e ofendido o art. 153, 121 da Constituio. o relatrio. VOTO O Sr. Ministro Xavier de Albuquerque (Relator): A legislao local previa reajustamento do foro, no s por ocasio do resgate, como em cada transferncia do domnio til para novo titular. Dai a consignao, na Carta de Transpasse, de valor diferente do primitivamente ajustado. O acrdo recorrido considerou, todavia, que tal legislao era invlida, vista da prevalncia do Cdigo Civil. Sendo o foro, segundo a lei federal, imutvel, e no podendo o foreiro renunciar ao direito de resgate, nem contrariar as disposies imperativas do capitulo dedicado enfiteuse, concluiu pela ineficcia, paira o efeito da remisso, do pretendido acordo de majorao do foro, ajuste que, de resto, acrescento eu , seria fruto exclusivo da .1i/cid O - nde, no momento - lg, trans-

R.T.J. 84 gerncia do domnio til, da lei local exorbitante. No velo ofensa Constituio, nem negativa de vigncia lei regedora do mandado de segurana. No conheo do recurso. EXTRATO DA ATA RE n9 881386 ar Rel., Min. Xavier de Albuquerque. R.ecte., Prefeitura Municipal do Rio de Janeiro (Adv., Joo Jos Assad). Recdo., Henrique Jos Pereira de Lucena Filho (Advs.,

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Alice Neves de Oliveira e Celso de Oliveira). Deciso: No conhecido. Unnime. Presidncia do Sr. Ministro Piaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justino Ribeiro. Braslia, 22 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretrio.

RECURSO EXTRAORDINRIO N9 88.441 (Segunda Turma) Relator: O Sr. Ministro Djaci Falco. Recorrente: Francisco Custdio Santana. Recorrida: Engenharia Civil e Porturia S.A. Ao de responsabilidade civil julgada improcedente, por Inexistncia de dolo ou culpa grave Recurso conhecido em parte e provido, para excluir a condenao do autor em honorrios advocallcios (art. 39, V, da Lei n9 1.080/1950). ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda inuma do Suprem Tribunal Federal, na conformidade da ata do Julgamento e das notas taquigr.ficas, por unanimidade de votos, conhecer do recurso em parte, e nesta parte prover nos termos do voto do Relator. Braslia. 22 de novembro de 1977. Djaci Falco, Presidente e Relatar. RELATRIO O Sr. Ministro Meei Falco: Diz o despacho que admitiu o recurso: "Irresignado com o V. Acrdo de f. 92, na parte em que, 'negando provimento apelao por ele interposta da r, sentena de 1.9 grau; que julgara improcedente ao de reeponsabllidade civil, Per ele ilievidaire0b os. benefcios da Gratuidade, ora Recorrida, por entender que somente em havendo procedido com dolo ou culpa grave, est o empregador, em caso de acidente do trabalho, obrigado reparao prevista no direito comum, manteve, assim, a sua condenao nos honorrios do advogado da parte vencedora, no obstante gozar dos benefcios da gratuidade, interpe Francisco Custdio Santana o presente Recurso Extraordinrio, invocando as allneas a e d do inciso III do art. 119 da Cons*Me Federai (e.97). O recurso no foi impugnado, havendo decorrido in &bis o prazo respectivo, conforme certificado f. 99. Isto Posto: Alega o Recorrente gue o v. _ 'MOMO recorrido -maave

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R.T.J. 84 prova, concluram no sentido de que no ficou demonstrado dolo ou culpa grave, por parte da empregadora, no evento de que resultou a incapacidade do autor (f. 92-95). De todo invivel, nessa parte, o recurso extraordinrio, por envolver reexame de prova (smula 279). No que toca condenao do autor, beneficirio da justia gratuita, condenao em honorrios de advogado, 10% sobre o valor dado causa, ou seja, Cr$ 100.000,00, afigura-se-me evidente que a deciso negou vigncia ao disposto no art. 3.9, inc. V, da Lei n.9 1.060/1950, segundo o qual a assistncia judiciria compreende os honorrios de advogado e peritos. Outrosim, tambm discrepa do acrdo desta Corte, indicado pelo recorrente, f. 98. Ante o exposto conheo em parte do recurso e dou-lhe provimento, para excluir a condenao em honorrios de advogado, imposta ao autor da ao. EXTRATO DA ATA RJ Rel., RE n.9 88.441 Min, Mexi Falco. Recte., Francisco Custdio Santana (Adv. Henrique Czamarka). Recda., Engenharia Civil e Porturia S. A. (Adv., Srgio Jardim de Bulhes Deciso: Conhecido em parte, e nesta parte provido nos termos do voto do Relator. Unanime. Presidncia do Sr. Ministro Djaci Falco. Presentes Sesso os Srs. Ministros Xavier de Albuquerque, Leito de Abreu, Cordeiro Guerra e Moreira Alves. 1.9 Subprocurador-Geral da Repblica, o Dr. Joaquim Justbio RiWeiro. Braslia, 22 de novembro de 1977. Hlio Francisco Marques, Secretria.

deciso de 1.9 Instncia, pelos seus jurdicos fundamentos, ou seja, manteve a condenao do autor, beneficirio da Justia Gratuita, em hcmorrios advocaticios, apesar de contra a mesma ter se insurgido a apelao (item II das razes do apelo). Teria, assim negado vigncia ao disposto no art. 3.9 n.9 V, da Lei 1.080, de 5.2.1950, que determina que os beneficirios da gratuidade judicial esto isentos do pagamento de honorria advocaticia, quando vencidos, discrepando, ainda, do v. aresto do Egrgio Supremo Tribunal Federal, que trouxe colao. Parece assistir razo ao Recorrente, pelo que se impe a admisso do recurso interposto. Ex positis: Admito o Recurso. Abra-se vista s partes, no prazo do I 29 do art. 543 do C. Pr. Civ. e, aps, cumpridas as demais formalidades legais, subam os presentes autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal, com as nossas homenagens reiteradas, independente mente do pagfiinento de custas, face ao beneficio da Gratuidade. Rio de Janeiro, 30 de atonto de 1977. Renato Cabizo, Juiz Presidente". (f. 100-101) Acrescento que, aps as razes de f. 104-105, subiu o processo a esta Corte. VOTO O Sr. Ministro Djaci Falco (Relator): Assentaram as decises na instncia ordinria que somente havendo procedido com dolo ou culpa grave, est o empregador, em caso de acidente do trabalho, obrigado reparao prevista no direito comum. Alm disso, com apoio no exame de

NDICE ALFABTICO A

Cv Trbt Prev PrCv Prev PrCv Prev PrPn Pn Pn PrOv Prev Prev Prev Cv Cv TrAc

Ao anulatria de adoo. Legitimidade "ad causam". Capacidade para suceder (diferena). Vocao hereditria. RE 79.813 RTJ 84/491 Ao anulatria de dbito fiscal (...) Correo monetria. RE 83.995 RTJ 84/581 Ao cominatria. Obrigao de fazer. Transferncia e entrega de aes novas. RE 78.919 RTJ 84/478 Ao contra Estado (...) Contestao. RE 85.835 RTJ 84/813. Ao de desquite (...) Prova. RE 85.439 RTJ 84/809 Aa., de indenizao por ato ilcito (...) Honorrios de advogado. RE 84.732 RTJ 84/582 Ao de nulidade de cotrato (...) Competncia. RE 88,312 RTJ 84/707 Ao Penal. Cabimento. Pena disciplinar. Apn 248 RTJ 84/355. Ao penal. Ofensa honra de magistrado. Ofensa irrogada em Juzo Justa causa. RIM 55.443 RTJ 84/411 Ao penal regida pela Lei 4.811/85 (...) Prescrio. RHC 55,8213 RTJ 84/429. FtECr 87.731 RTJ 84/898 Ae reivindicatria c/c a de anulao por simulao (...) Defesa. RE 83.759 RTJ 84/547 Ao reivindicatria (impossibilidade) ( ...) Coisa Julgada. RE 81.783 RTJ 84/532 Ao reivindicatria Domnio do autor sobre o imvel. Prova insuficiente. Carncia da ao. RE 81.783 RTJ 84/532 Ao sescisria. Cabimento. Recurso extraordinrio no conhecido. AR 1.002 RTJ 84/385 Ao rescisria. Prazo (termo inicial). Decadncia. RE 87.420 RTJ 84/884 Acidente ferrovirio ( ...) Responsabilidade civil. RE 813.038 RTJ 84/834 Acidente do trabaiho. Honorrios de advogado. Principio da sucutribncht. Assistncia judiciria. RE 88.441 RTJ 84/711 Acidente de transporte (...) ResPonzabllidatle civil. RE
85.882 RTJ 84/828 .

II

Acu-Car R .T . J. - NDICE ALFABTICO Acumulao de cargos. Acumulao ilegtima. Indenizao pelo trabalho prestado. RE 86.128 RTJ 84/653 Acumulao ilegtima (...) Acumulao de cargos. RE 86.128 RTJ 84/653 Adicional de insalubridade. Termo inicial. Ajuizamento da reclamao. Direito adquirido. Decreto-lei 389/68, art, 39. RE 80.489 RTJ 84/522 Adoo superveniente (...) Testamento. RE 85.256 RTJ 84/597 Agravo de instrumento, (cabimento) (...) Apelao. RE 85.857 RTJ 84/624 Agresso atual ou iminente (...) Jri. RECr 86.042 RTJ 84/638 Ajuizamento da reclamao (...) Adicional de insalubridade. RE 80.489 RTJ 84/522 Alada (...) Recurso extraordinrio. Ag. 71.592 (AgRg) RTJ 84/464 Alegaes finais (...) Defesa. HC 55.469 RTJ 84/413 Apelao. Desero. Pedido de relevao. Agravo de instrumento (cabimento). RE 85.857 RTJ 84/624 Aplicao de lei local Recurso extraordinrio. RE 86.842 RTJ 84/667 Assalto a Instituio Financeira (. .) Crime contra a segurana nacional. Rei' 1.277 RTJ 84/ 369 Assiztncla judiciria (...) Acidente do trabalho. RE 88.441 RTJ 84/711 Ato institucional 5/68, art. 10 (...) Habeas corpos. HC 55.577 RTJ 84/418 Atualizao de penso (...) Penso. RE 74.582 RTJ 84/468 Ausncia de testemunhas no auto de priso (...) Priso em flagrante. REG 54.654 RTJ 84/396 Avaliao de danos e rendas decorrentes de pesquisa mineral (...) Competncia. CJ 6.028 RTJ 84/381

Adm Adm TrGr Cv Pres, PrPn TrGr PrSTF PrPn PrCv PrSTF PrPn TrAC PrPa Adm PrPn PrCv

B
Trbt Base de clculo (...) Imposto predial urbano. RE 86.028 RTJ 84/631 C PrPn PrCv Cv PrCv Cabimento (...) Ao penal. Apn 246 RTJ 84/355 Cabimento (...) Ao rescisria. AR 1.002 RTJ 84/365 Capacidade para suceder (diferena) (...) Ao anulatria de adoo, RE 79.613 RTJ 84/491 Carncia da ao (. .) Ang godyindloplOS. RE 81.768
RTJ 64/532

R.T.J.

RBNCE ALFABTICO -- CAr.C.01

III

Adm Trbt PrCv PrPn PrPn Pres( PrPn PrPn PrPn PrPr. Cs Prev Prev PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn Trbt Pres Prev

Cargo diverso do titular (...) Funcionalismo. RE 87.786 RTJ 84/699 Carne bovina congelada (...) Imposto sobre circulao de mercadorias. RE 87.338 RTJ 84/673 Causa debendi. Nota promissria. RE 85.418 RTJ 84/606 Censura. Juiz de primeiro grau. Pena disciplinar pblica. Competncia do Corregedor de justia. Apn 246 RTJ 84/355 Cerceamento (...) Defesa. HC 55.749 RTJ 84/447. RE 83.759 RTJ 84/547 Certido necessria prova das alegaes (...) Defesa. RE 83.759 RTJ 84/547 Certido do Oficial de Justia (falta) (...) Citao-edital. RECr 87.453 RTJ 84/690 Citao-editaL Formalidade essencial (falta). Data do interrogatrio. Nulidade. RECr 87.453 RTJ 84/690 Citaito-edital. Ru no encontrado. Certido do Oficial de Justia (falta). Nulidade. RECr 87.453 RTJ 84/690 Classificao do crime. Desclassificao. Leso corporal leve. Exame complementar e prova testemunhal (ausncia). RECr 86.398 RTJ 84/658 Cdigo Civil, art. 1.750 (exegese) (...) Testamento. RE 85.258 RTJ 841597 Cdigo de Processo Civil, art. 95 (...) Competncia. RE 88.312 RTJ 84/707 Cdigo de Processo Civil, art. 260 (...) Honorrios de advogado. RE 84.732 RTJ 84/582 Cdigo de Processo Penal, art. 76, III, 78, IV e 79, caput (...) Competncia. CJ 6.070 RTJ 84/386 Cuigo de Processo Penal, art. 167 (aplicao analgica) (...) Exame de corpo de delito. RHC 55.585 RTJ 84/423 Cdigo de Processo Penal, art. 392 (exegese) (....) Intimao. MC 55.051 RTJ 84/407 Cdigo de Processo Penal, art. 408, h 29 (exegese) (...) Pronncia. RHC 53.787 RTJ 84/457. RHC 55.815 RTJ 84/459 Codigo de Processo Penal, art. 529 (...) Propriedade industrial. RHC 55.765 RTJ. 84/454 Cdigo de Processo Penal, art. 594 (inaplicao) (...) Recurso extraordinrio. RIJO 55.652 e 55.492 RTJ 84/437 Cdigo de Processo Penal Militar, art. 439, e (...) Crime contra a segurana nacional. Rer 1.277 RTJ 84/369 Cdigo Tributrio Nacional, art. 97, Mi P e 24 (....) Imposto predial urbano. RE 86.028 RTJ 84/631 Coisa fungvel (...) Execuo. RE 87.784 RTJ 84/701 Coisa julgada. Sentena divisria. Domnio de imvel. Legitimidade dos ttulos exibidos. Ao reivindicatria (impossibilidade). RE 81.763 RTJ 84/532

IV Pres, PrPn PrCv PrPn

Com-Cor

B.T .3. iNDICE ALFABTICO

Pres, Int PrCv PrPn Prev PrSTF Cv Pres, PrPn PrPn PrCv PrPn

Adm Adm PrCv PrSTF

Competncia. Ao de nulidade de contrato. Foro do domicilio do ru. Cdigo de Processo Civil, art. 95. RE 88.312 RTJ 84/707 Competncia do Corregedor de justia (...) Censura. APn 246 RTJ 84/355 Competncia. Juiza da ao principal. Executivo fiscal estadual. Concurso de credores. Interveno do INPS. CJ 6.078 RTJ 84/389 Competncia. Justia eleitoral. Falsificao de certificado de reservista para obteno de documento civil e eleitoral. Cdigo de Processo Penal, art. 78, III, 78, IV e 79, caput. CJ 6.070 RTJ 84/386 Competncia. Justia estadual. Interveno da Unio como fiscal da lei. Avaliao de danos e rendas decorrentes de pesquisa mineral. CJ 6.028 RTJ 84/381 Competncia do Ministro da Justia (... ) Priso. RECr 86.116 RTJ 84/650 Competncia. Tribunal Federal de Recursos. Conflito de jurisdio entre juiz estadual e juiz federal. CJ 6.068 RTJ 84/385 Composio da Cmara julgadora (...) Habeas corpos. RHC 55.640 RTJ 84/434 Compra e venda ( ...) Execuo. RE 87.784 RTJ 84/701 Concesso ex officio (...) Habeas corista. HC 55.661 RTJ 84/438 Concubinato. Sociedade de fato inexistente. Indenizao pelos servios prestados (clculo). RE 79.079 RTJ 84/487 Concurso de credores (...) Competncia. CJ 6.078 RTJ 84/398 Condenao em 20 instncia (...) Embargos infringentes. HC 55.489 RTJ 84/415 Confisso do ru (...) Exame de corpo de delito. RHC 55.585 RTJ 84/423 Conflito de jurisdio entre juiz estadual e juiz federal (...) Competncia. CJ 6.068 RTJ 84/385 Consuno. Crimes autnomos. Manuteno da ALN e assalto a estabelecimento. Crimes dos arta. 25 e 33 do Decretolei 510/69 e do art. 14, do Decreto-lei 898/69. RvCr 4.579 RTJ 84/379 Constituio Federal de 1967, art. 177, 2 9 (...) Funcionalismo. RE 85.647 RTJ 84/818. RE 87.766 RTJ 84/699 Constituio Federal de 1967, art. 177, 2 9 (...) Servidor pblico. RE 85.647 RTJ 84/618 Contestao. Ao contra Estado. Servios de guerra. Fato no impugnado. Presuno de verdade. RE 85.635 RTJ 84/613 Correo de enquadramento (...) Recurso extraordinrio. RE 86.842 RTJ 84/667

R.T. - INDICE ALFABTICO -

Cort)ec

Trbt Mm Cv Trbt PrSTF PrSTF Pn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn Cv Cv

Correo monetria. Depsito judicial. Ao anulatria de dbito fiscal. Fase de execuo. RE 83.995 RTJ 84/561 Correo monetria (...) Desapropriao. RE 88.140 RTJ 84/706 Correo monetria. Indenizao. Perdas e danos. Divida reembolsvel. RE 82.388 RTJ 84/540 Correo monetria. Repetio de indbito tributrio. RE 87.338 RTJ 84/673 Correo de pena (...) Recurso extraordinrio. RECr 88.835 RTJ 84/885 Crime afianvel (...) Habeas corpos. HO 55.861 RTJ 84/438 Crime continuado. Roubos sucessivos. Sujeitos passivos diversos. RECr. 86.738 RTJ 84/881 Crime contra a propriedade industrial (...) Propriedade industrial. RHC 55.765 RTJ 84/454 Crime contra a segurana nacional. Assalto a Instituio Financeira. Prova insuficiente para a condenao. Cdigo de Processo Penal Militar, art. 439, e. Ra 1 277 RTJ 84/369 Crime contra a segurana nacional (...) Habeas corpos. BC 55.577 RTJ 84/418 Crime em tese (...) Inqurito policial. RECr 85.312 RTJ 84/803 Crimes autnomos (...) Consuno. Ryer 4.579 RTJ 84/379 Crimes dos arte. 25 e 33 do Decreto-lei 510/89 do art. 14, do Decreto-lei 898/69 (...) Consuno. Ryer 4.579 RTJ 84/379 Culpa concorrente (irrelevncia) (...) Responsabilidade civil. RE 86.038 RTJ 84/834 Curatela. Esposa do interdito (destituio). Interesse do interditando. Preferncia legal. RE 87.948 RTJ 84/679

Cv PrPn Cv PrPn CM' Trer Cm

Dano patrimonial e dano moral (no acumulao ( ) Responsabilidade civil. RE 85.882 RTJ 84/628 Data do interrogatrio (...) Citao-edital. RECr 87.453 RTJ 84/690 Decadncia (...) Ao rescisria. RE 87.420 RTJ 84/684 Decadncia (prazo) (...) Propriedade industrial. REC 55.765 RTJ 84/454 Decretao de priso (constitucionalidade) (...) Falncia. EM 54.694 RTJ 84/401 Decreto-lei 389/88, art. 37 (...) Adicional de insalubridade. RE 80.489 RTJ 84/522 Decreto-lei 427/89 (...) Nota promissria. RE 84.051 RTJ
84/585

Vi

Dec-Efe R.T. J. 1ND/CE ALFABT/C0

Int Adm PrPn Pres,

PrPn PrPn PrPn PrPn Pn Trbt Mim Adm. PrPn Prev Pres, Mim TrGr Adm PiSTF Cv PrCv PrCv

Decreto-lei 941/69, art. 78 (Inteligncia) (...) Priso. FtECr 86.116 RTJ 84/650 Decreto-lei estadual 179/69 RJ (...) Penso. RE 74.582 RTJ 84/468 Defensor dativo (dispensa da intimao) (...) Intimao. RHC 55.620 RTJ 84/428 Defesa. Cerceamento. Certido necessria prova das alegaes. Despacho indeferitrio no fundamentado. Ao reivindicatria c/c a de anulao por simulao. RE 83.759 RTJ 84/547 Defesa. Cerceamento. Inquirio superveniente de perito. HC 55.749 RTJ 84/447 Defesa. Estagirio. Alegaes finais. Nulidade. IIC 55.469 RTJ 84/413 Defesa. Estagirio. Nulidade. Lei 4.215/63. RHC 55.702 RTJ 84/444 Denncia. Inpcia. Sentena superveniente. Nulidade. HC 55.619 RTJ 84/425 Denncia (...) Prescrio. RIJO 55.626 RTJ 84/429 Depsito judicial (...) Correo monetria. RE 83.995 RTJ 84/561 Depsito (...) Desapropriao. RE 88.140 RTJ 84/706 Desapropriao. Depsito. Correo monetria. RE 88.140 RTJ 84/706 Desclassificao (...) Classificao do crime. FtECr 86.398 RTJ 84/658 Desero (...) Apelao. RE 85.857 RTJ 84/624 Despacho indeferitrio no fundamentado (...) Defesa. RE 83.759 RTJ 84/547 Desvio de funo (...) Funcionalismo. RE 86.794 RTJ 84/663 Direito adquirido (...) Adicional de insalubridade. RE 80.489 RTJ 84/522 Direito adquirido (...) Penso. RE 74.582 RTJ 84/468 Divergncia jurisprudencial no comprovada. Recurso extraordinrio. RE 82.627 RTJ 84/541, FtECr 86.835 RTJ 84/665 Divida reembolsvel (...) Correo monetria. RE 82.386 RTJ 84/540 Domini do autor sobre o imvel (...) Ao reivindicatria. RE 81.783 RTJ 84/532 Domnio de imvel ( ) Coisa Julgada. RE 81.763 RTJ 84/532

E
PrPn Efeito suspensivo (...) Embargos infriiigentes. HG 55.489 RTJ 84/415

R.T.T. boxe

A I atszco

Embai

Prev

Embargos de declarao. Equivoco do acrdo. RE 86.115 (EDcI) RTJ 84/642 PrPri Embargos Intringentes. Efeito suspensivo. Condenao em 2. instncia. Priso do ru. 1W 55.489 RTJ 84/415 Emisso sem data (...) Nota promissria. RE 84.051 ET; Cm 84/585 PrTr Empregado estvel. Opo pelo fundo de garantia. Indenizao de tempo de servio anterior a opo. Transferncia. Ag 67.078 (AgRg) RTJ 84/461 Enfiteuse. Resgate. Majorao intereerrente. Mandado de Cv segurana. RE 88.366 RTJ 84/710 Adm Equiparao (...) Funcionalismo. RE 86.794 RTJ 84/663 Equvoco do acrdo. Embargos de deolarao RE 86.115 PrCv (EIDO) RTJ 84/842 Adm Esbulho possessrio (...) Ocupao temperria. RE 84.988 RTJ 84/592 Esposa do interdito (destituio) (...) Caretas. IRE 87241 Cv RTJ 84/679 Adm Estabilidade 1) iramcionalk3mo. RE 85342 RN 84/812, RE 89.768 RTJ 94/899 Adm Estabilidade (.,.) Servidor pblico. RE saio RFS 84/618 PrPn Estagirio ( Defeca. HC 55.469 RTJ 84)418, MEC 55.702 RTJ 84/444 PrPn Exame Complementar e prova testemunhal (ausncia) (...) Classificao do crime. IWCr 86.398 RTJ 84/658 PrPn Exame do corpo de delito. Suprimento do exame,. Confisso do _ru. Ogigo de Processa Penal, art. 187 (aPliCa980 ana -lgica).Rfe58TJ4/2 PrPn Exame de prova- Cabras asorpus. RO 95.60 liT1' 44/425 trbt Exame de prova (...) Recurso extraordinrio. RE 81.520 RTJ 84/528, RE 86.235 MI 84/655 PrPn Excesso culposo (...) RECr 84.708 Zr! 84/573 PrSTF Execuo flacal (...) ~urso ex~Stio. 87.0e

an arre

Prev
FriCv

~ui e rada. Coisa dnaegaragrut TitUk1 ,ente.. iffi F7:7134 irra 84/701 Tizecutivo fiscal estadual (...) Competncia. C3 4.078 RTJ 84/809

Trbt
SC*

/bui. MB /0).791 *TI Intberees se detento t.:.9 MAME ~neta. fieserfelot te adregada. ~ait encembtt, cia. RE 87.725 RTJ 84/60

VIII

Fal-Hab R.T

- fND10E ALFABTICO

Cm PrPn Trbt PrCv PrSTF PrPn PrPn PrCv Adm Afim Mm

Falncia. Priso do falido. Decretao de priso (constitucionalidade). RHC 54.694 RTJ 84/401 Falsificao de certificado de reservista para obteno de. documento civil e eleitoral (...) Competncia. CJ 8.070 RTJ 84/386 Fase de execuo (...) Correo monetria. RE 83.995 RTY 84/561 Fato no impugnado (...) Contestao. RE 85.635 RTj 84/613 Fixao de penso alimentcia (...) Recurso extraordinrio. RE 87.177 RTJ 84/871 Flagrante preparado (...) Priso em flagrante. RHC 54.654, RTJ 84/396 Formalidade essencial (falta) (...) Citao-edital. REcr 87.453 RTJ 84/690 Foro do domicilio do ru (...) Competncia. RE 88.312 RTJ 84/707 Funcionalismo. Equiparao. Desvio de funo. Bonomia. RE 86.794 RTJ 84/663 Funcionalismo. Estabilidade: Cargo diverso do titular. Cons. ttiuio Federal de 1967, art. 177, 29. RE 87.766 RTJ 84/699 Funcionalismo. Estabilidade. Servidor regido pela CLT. Constituio Federal de 1967, art. 177, ti 29. RE 85.64? RTJ 84/818

G
PrSTF PrCv Gratificao de produtividade (...) Recurso extraordinrio. RE 84712 RTJ 84/579 Gravao clandestina de ligaes telefnicas (...)Prova. RE 85.439 RTJ 84/609

H
PrPn PrPn PrPn PrPn PrSTF PrEITF Habena corpus. Crime contra a segurana nacional. Ato Institucional 5/68, art. 10. 110 55.577 RTJ 84/418 Habeas corpos. Exame de prova. 110 55.819 RTJ 84/425 Habeas corpus (...) Inqurito policial. itECr 85.312 RTS 84/603 Habeas corpos. Julgamento. Composio da Cmtra Julgadora. Voto do Presidente. Nulidade do Julgamento. 11110 55.840 RTJ 84/434 Habena carpes. Pedido originrio. Recurso ordinrio (substituio). Concesso ex-officio. HO 55.681 RTJ 84/438 Habeas corpos. Priso em flagrante. Crime aflanvel. Pedido para prestao de fiana. Omisso do juiz. HC 55.861 RT3 84/438

R.T.J.

iNDICE ALFABTICO -

Hom-Int

IX

PrSTP TrAc PrCv PrCv Prev PrCv

Homologao da sentena (efeitos) (...) Sentena estrangeira. SE 2.315 RTJ 84/376 Honorrios de advogado (...) Acidente do trabalho. RE 88.441 RTJ 84/711 Honorrios de advogado (...) Falncia. HE 87.725 RTJ 84/693 Honorrios de advogado. Mandado de segurana. Smula 512. RE 84.712 RTJ 84/579 Honorrios de advogado (...) Recurso extraordinrio. RE 81.204 RTJ 84/526 Honorrios de advogado. Sucumbncia. Ao de indenizao por ato ilcito. Lei 4.215, art. 97, 4 9 (inaplicao). Cdigo de Processo Civil, art. 260. RE 84.732 RTJ 84/582

Trbt Trbt Trbt Cv Cv PrTr Adm Cv PrPn PrPn

Pin Cv

RTJ 84/447

Imposto predial urbano. Reavaliao do imvel. Base de clculo. Cdigo Tributrio Nacional, art. 97, Mi 1 0 e 2 9 . RE 86.028 RTJ 84/631 Imposto sobre circulao de mercadorias. Produto industrializado destinado ao exterior. Carne bovina congelada. Iseno. RE 87.338 RTJ 84/673 Imposto sobre circulao de mercadorias. Servios de composio grfica. RE 84.387 RTJ 84/570 Indenizao por morte (,..) Responsabilidade civil. Et 85.862 RTJ 84/626 Indenizao pelos servios prestados (clculo) (...) Concubinato. RE 79.079 RTJ 84/487 Indenizao de tempo de servio anterior . opo (...) Empregado estvel. Ag 67.078 (AgRg) RTJ 84/461 Indenizao pelo trabalho prestado (...) Acumulao de Cargos. RE 86.128 RTJ 84/653 Indenizao (...) Correo monetria. RE 82.388 RTJ 84/540 Inpcia (. ..) Denncia. HC 55.619 RTJ 84/425 Inqurito policial. Reabertura. Crime em tese. Habeas corpus. RECr 85.312 RTJ 84/603.. Inquirio superveniente. de .perito ( ) Defesa. IW 55.749

TortinT PrETR
'vn

PrCV

Interesse do interditando (...) Curatela. RE 87.348 RTJ 84/879 Interpretao de lei federal ( ...) Recurso extraordinrio. RE 85.882 RTJ 84/828 interPretao de lei local ( ) , Reetee e ' xtraordinrio. R 87.834 RTJ 84/703 Interrupo .(. .) Pradriejlto. REIC EL 628 Rem 84/429, RECr 87.731 RTJ 84/698 Interveno do ' gni(...) Competncia. 'Cl' (1.07ERTJ 84/232,

X Prev PrPn PrGr PrPn Pren PrPn Trbt arbt Adm

Int-Lei

R.T.J.

NUKE ALFARMICO

Interveno da Unio como fiscal da lei (...) Competncia. CJ 6.028 RTJ 84481 Intimao. Intimao-edital. Sentena condenatria. Ru revel. Defensor dativo (dispensa da intimao). RHC 55.620 RTJ 84/428 Intimao. Julgamento em 24 instncia (pauta). Nome do advogado substabelecido. He 54.889 RTJ 84/403 Intimao. Sentena condenatria. Intimao pessoal do ru. Prazo para recorrer. Cdigo de Processo Penal, art 392 (exegese). EIC 55.051 RTJ 84/407 Intimao-edital (...) intimao. RI/C 55.620 RTJ 84/428 Intimao pessoal do ru (...) Intimao. HC 55.051 RTJ 84/407 Iseno (...) Imposto sobre circulao de mercadorias. RE 87.338 RTJ 84/673 Iseno Fiscal. Fbricas de cimento. Registro do contrato pelo Tribunal de Contas. Lei 1.942453. RE 76.791 RTJ 84/472 Isonomia (...) Funcionalismo. RE 86.794 RTJ 84/663

Frev PrPn PrGr PrPn PrPn Print ~TF Pit PrPn Pres

Juzo da ao principal (...) Competncia. CJ 6.078 ItTJ 84/389 Juiz de primeiro grau (...) Censura, Apn 246 RTJ 84/355 Julgamento em 24 instncia (Pauta) () intimao. He 54.889 RUI 8O3. Julgamento (.d-) tabus torpes. HIC 55.640 FON 84/434 Md. Quesitos. Legitima defesa. Agresso atual ou iminente. Nulidade absoluta. REOr 88.042 HW 84/838 lrt. Quesitos. Legitima defesa. Stress rulp480. EtECr 841708 RTJ 84/573 arbrIbo veleaddrla (...) Sentena ~Sra. SE 2.315 RTJ 84/3n Janta causa Ao penal. RkIC 15.443 ST' 84/411 Justia eleitoral (...) Onnpetncts. C7 11.880 183.1 84/388 adi* edadaal Cantiels. a Ida ALI 84481

PrPn Ci Pra Trbt

is-R42 Zfl 101888 Idditnnidade 2/8 Canana 10E 19.113 Iteri t4PrIn

dana (...) J

litZer 84.1108 lerJ 1t/573. BECt Adio anal4Mna de ~It.

lanaldade as aulas exibidos C. Coima magma. lid 111.7133 1112 14/882 , 84/472 Lei 1.942153 inao dual. lt18 71:791

tu

R.T.S.

/MACE ALFABTICO -

Lei-Ntil

XI

Cv PrPn Prev Adm PrSTP PrPn PrSTF

Lei 2.681/12 (...) Responsabilidade civil. RE 86.038 RTJ 84/634 Lei 4.215/63 (... ) Defesa. /MC 55.702 RTJ 84/444 Lei 4.215, art. 97, 3 49 (inaplicao) (...) Honorrios de advogado. RE 84.732 RTJ 84/582 Lei 5.774/71, art. 103 e seguintes (...) Multar. 303 20.098. RTJ 84/3391 Lei local (...) Recurso extraordinrio. RE. 84.712 RTJ 84/579 Leso corporal leve (...) Classificao do crimes. =Cr 86.398 RTJ 84185$ Letra "41 " (cabimento) (...) Recurso extraordinrio. RE 85.882 ET/ 84/626
1W

Cv Cv Prev PrPn Ateu Cm

Majorao intercorrente (...) Enfiteuse. RE 88.366 ET! 641710 Mandado de segurana (...) Enfiteuse. RE 88.366 RTJ 84/710 Mandado de segurana (...) Honorrios de advogado. RE 84.7/2 84/579 Manuteno da ALN e assalto a estabelecimento (...) Consuno. Ryer 4.570 RTJ 84/379 IMIEstr. Quota corenelsria (cidcabs). Lei 5.774/71, art. lel nstakaa. MO 39.066 Ria 91/391 Multa fiscal (...) Nota promissria. RE 84.081 RTJ 84/585

ri

N
PrOr Pres Cm Adm FrPn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn PrPn Nome do achegado substabeiocido (...) Intas. HC 54.889 RTJ &1/403 Nota promissria. Causa debendi. 1912 85.418 RTJ 84/606 Nota promissria. Emisso sem data. Multa fiscal. Decretolei ef/60. MS 84.662 RTJ 84/516 Notificao do proprietrio (,[...) Ocupao temporria. RE 8089 1g17 84/591 Neva sentena ('e4.) 8S. RECr 87.444 RTJ 34/687 Nulidade abaOlUtae 1.4.1 Jri. RECr 86.041 RTJ 34/638 Nulidade do julgamento (...) Habena corpos. RHC 55.640 RTJ 84/434 Nulidade (...) Citao-edital. RECr 87.453 RTJ 84/690 Nulidade (...) Defesa. 11C 55.469 RTJ 84/413, RHC 55.702 RTJ 84/444 Nulidade (...) Denncia. HC 55.619 RTJ 84/425 Nulidade (...) Priso em flagrante. RIJO 54.854 RTJ 84/396

XII

Obr-Pre R .T . J . iNDICE ALFABTICO

(:) PrCv Adm Pn Pn PrSTF PrTr PrSTF Obrigao de fazer (...) Ao cominatria. RE 78.919 RTJ 84/478 Ocupao temporria. Terreno no edificado. Notificao do proprietrio. Esbulho possessrio. RE 84.986 RTJ 84/592 Ofensa honra do magistrado (...) Ao penal. RHC 55.443 RTJ 84/411 Ofensa irrogada em juizo (...) Ao penal. RUO 55.443 RTJ 84/411 Omisso do juiz (...) Itabeas corpus. HC 55.661 RTJ 84/438 Opo pelo fundo de garantia (...) Empregado estvel. Ag 67.078 (AgRg) RTJ 84/461 Outorga marital (...) Recurso extraordinrio. RE 86.235 RTJ 84/655 Ptrio poder. Sentena estrangeira. SE 2.283 RTJ 84/375 Pedido originrio (...) Habeas corpus. HO 55.681 RTJ 84/438 Pedido para prstao de fiana (...) Habeas corpus. HC 55.661 RTJ 84/438 Pedido de relevao (...) Apelao. RE 85.857 RTJ 84/624 Pena concretizada (...) Prescrio. RUO 65.640 RTJ 84/434 Pena de deteno e multa (...) Recurso extraordinrio. FtECr 78.608 RTJ 84/475 Pena disciplinar (...) Ao penal. Apn 246 RTJ 84/355 Pena Disciplinar Pblica (...) Censura. Apn 246 RTJ 84/355 Penso. Atualizao de penso Vivas de magistrado. Direito adquirido, Decreto-lei estadual 179/69-RJ. RE 74.582 RTJ 84/468 Perdas e danos (...) Correo monetria. RE 82.386 RTJ 84/540 Prazo (termo inicial) (...) Ao rescisrias. FtE 87.420 RT.I 84/684 Prazo expirado (. ..")".Sursis. RECr 87.444 RTJ 84/687 Prazo para recorrer (...) Intimao.. IIC 55.051 RTJ 84/407 Preferncia legal (...) Curatela. ,RE 87.24.8 RTJ 84/679 Prequestionarnento (...) Recurso extraordinrio. RE 88.842 ItTJ 84/667 Prescrio. Interrupo. Denncia. Ao penal regida pela Lei 4.611/65. RHC 55.626 RTJ 84/429, FtECr 87.731 RTJ 84/696 Prescrio. Pena concretizada. Recurso da defesa (falta). Smula 146. RIM 55.640 RTJ 84/434 Presuno de verdade (...) Contestao. RE 85.635 RTJ 84/613

PrSTF PrSTF PrSTF PrCv Pn PrSTF PrPn PrPn Adm Cv Cv F'rPn PrPn Cv PrSTF Pn Pn PrCv

R.T.I. - IND10E ALFABTICO - Pri-Que PrPn TrAc Prev Int Int Cm .PrPn PrEITF PrPn -PrPn PrPn Int Trbt PrPn

XIII

PrPn Prev Prev PrPn

PrCy

Primariedade e bons antecedentes (aferio pelo juiz) (...) Pronncia. RHC 55.787 RTJ 84/457, RITO 55.815 RTJ 84/459 Principio da sucumbncia (...) Acidente do trabalho. RE 88.441 RTJ 84/711 Principio da sucumbncia (...) Falncia. RE 87.725 RTJ 84/693 Priso de estrangeiro (...) Priso. RECr 86.116 RTJ 84/650 Priso. Priso de estrangeiro. Processo de expulso. Competncia do Ministro da Justia. Decreto-lei 941/69, art. 78 (inteligncia). RECr 86.116 RTJ 84/ 650 Priso do falido (...) Falncia. RHC 54.694 RTJ 84/401 Priso em flagrante. flagrante preparado. Ausncia de testemunhas no auto de priso. Nulidade. RHC 54.654 RTJ 84/396 Priso em flagrante (...) Habeas corpus. HC 55.661 RTJ 84/438 Priso preventiva (...) Pronncia. RHC 55.787 RTJ 84/457, RHC 55.815 RTJ 84/459 Priso do ru (...) Embargos infringentes. HC 55.489 RTJ 84/415 Priso do ru (relaxamento) (...) Recurso extarordinrio. RUO 55.652 e 55.492 RTJ 84/437 Processo de expulso (...) Priso. REC 86.116 RTJ 84/650 Produto industrializado destinado ao exterior (...) Imposto sobre circulao de mercadorias. RE 87.338 RTJ 84/873 Pronncia. Priso preventiva. Primariedade e bons antecedentes (aferio pelo juiz). Cdigo de Processo Penal, art, 408 4 29 (exegese). RIM 55.787 RTJ 84/457, RHC 55.815 RTJ 84/459 Propriedade industrial. Crime contra a propriedade industrial. Decadncia (prazo). Cdigo de Processo Penal, art. 529. RHC 55.785 RTJ 84/454 Prova civil (...) Prova. RE 85.439 RTJ 84/809 Prova insuficiente (...) Ao reiviadicatria. RE 81.763 RTJ 84/532 Prova insuficiente para a condenao (...) Crime contra a segurana nacional. Rer 1.277 RTJ 84/369 Prova. Prova civil. Gravao clandestina de ligaes telefnicas. Ao de desquite. RE 85.439 RTJ 84/809

Q
PrPn Adm Quesitos (...) Jri. RECr 84.708 RTJ 84/573, RECr 88.042 RTJ 84/838 Quota compulsria (clculo) (...) Militar. MS 20.096 RTJ 84/391

 XIV Rea-Rec R . T. J. NDICE. ALPART1OD

R
PrPn trbt Adila FrSTI, Ft' PrSTF PrSTF PrriP PrSTF PrSTF Prfin Print PrOV PrSTF PrOTP Reabertura (...) Inqurito policial. RECr 85.312 RTJ 84/603 Reavallao do imvel (...) Imposto predial urbano. RE 88.028 RTJ 84/831 Reclamao trabalhista (...) Servidor pblico. RE 85.647 RTJ 85.847 RTJ 84/618 Recolhimento de tributo sem multa (...) Recurso extraordinrio. RE 87.834 RTJ 84/703 Recurso da defesa (falta) (...) Prescrio. Mie 55.640 RTJ 84/434 Recurso extraordinrio. Alada. Valor da causa (critrio). Regiznento Interne do Supremo Tribunal Federal, art. 308, Ag 71.392 (Agllg) RTJ 84/484 Recurso extraordinrio. Correo de enquadramento. Aplicao de lei legal. Prequestionantento. Smulas 280 e 356. RE 86.842 RTJ 84/867 nesse extraterdinrie. Correo de pena. Sentena contrria s respostas dos jurados. Divergncia jurtsprudencial no comprovada. Smula 291. RECr 88.8311 RTJ 84/885 Recurso extraordinrio. Divergncia jurisprudenclai no comprovada. RH 82.827 RIU 84/541 Recurso extraordinrio. Etteero Decai. Recolhimento de tributo sem multa. Interpretao de Mi local. Smulas 282 e 356. RE 87.834 RTJ 34/703 Pareente extraordinrio, Fixao de penso alimentcia. Smulas 279 e 291. Regimento Interno, art. 305 "caput". ICC
67.177 kr' 84/1171

PrPrt Trbt PrSTF Prev

Seca extreasedindria. Gratificao do produtividade. Lel local. Smula 280. RE 84.712 RTJ 84/579 Besta extraordinrio. Honorrios de advogado. Valor da condenao. Smula 279. Smula 389. RE 81.204 RTJ 84/526 Recurso extraordinrio. Letra "d" (cabimento). Interpretao de lei federai. RE igt.882 ItTJ 84/026 Recurso extraordinrio. Pena de deteno e multa. Relimento Interno do Supremo Tribunal Federal, art. 308, I (re ao anterior Emenda Regimental nv 3/75). RECr 78.808 ItT, 84/475 Recurso extraordinrio. Priso do ru (relaxamento). Cdigo de Processo Penal, art. 594 (inaplicao). RHC 55.852 e 55.492 RTJ 84/437 Recurso extraordinrio. Reviso de lanamento de imposto de renda. Exame de prova. Smula 279. RE 81.520 RTJ 84/528 Recurso extraordinrio. Venda de imvel por mulher casada. Outorga marital. Exame de prova. Smula 279. RE 88.235 RTJ 84/655 Recurso Extraordinrio no conhecido (...) Ao rescisrio. AR 1.002 ler!' 84/365

/110ICE ALPABRICO

&Cele.

PrSTF PrPn Adro PrSTF PrSTF IPIESTIF Trbt Trbt

Cv '

Cv

Cv PrPn PrPn Trbt Cv Pn

Recurso ordinrio (substituio) (...) Rabeia arpes. MC 55.661 RTJ 84/438 Reforinatio in pejas (...) Sinas. RECr 87.444 RTJ 84/887 Regime contratual (...) Servidor pblico. Ra 85.647 RTJ 84/618 Regimento Interno, art. 305 "caput" (...) Recurso extraordinrio, RE 87.177 RTJ 84s171 Regimento Interno do Supremo Tribuna/ Federal, art. 308, I (redao anterior Emenda Regimental na 3/75) (...) Recurso extraordinrio. RECr 78.808 RTJ 84/475 Regimento Interno do Supremo 'Tribunal Federal, art. NB, VIII (...) Recurso extraordinrio. Ag 71.592 (AgRg) RTJ 84/484 Registro do contrato pelo Tribuna/ de Contas (...) Iseno fiscal. RE 78.791 RUI 84/472 Repetio de indbito tributrio. Correo monetria. RE 117,338 RTJ &vos Resgate (...) Enfiteuse. RE 88.386 RTJ 84/710 Responsabilidade civil. Acidente ferrovirio. Responsabilidade objetava da empresa. Culpe concorrente ()neievncia). Ia! 2.1381/12. RE 88.038 RTJ 84/634 Responsabilidade civil. Acidente de tratisPorte. 'lidardes(*) por morte. Dano patrimonial e dano moral (no acumulao). RE 85.862 RTJ 84/626 Responsabilidade objetiva da empresa (...) Respassabilidade civil. RE 88.038 RTJ 84/834 Ru no encontrado (...) Citao-edital. RIM 47.453 RTJ 84/890 Ru revel (...) Intimao. RHC 55.820 na 84/4213 Retido do lanamento de imposto de renda (...) Recurso extraordinrio. RE 81.520 RTJ 84/528 Revogao (...) Testamento. RE. 85.258 RTJ 84/597 Roubos sucessivos (...) Crime continuada. RECr 88.738 RTJ 84/481

s
PrPn PrSTF Prev PrSTF PrSTF PrPn Sentena condenatria (...) Intimao. HC 55.051 RTJ 84/407, RHC 55.820 RTJ 84/428 Sentena contrria s respostas dos jurados (...) Recurso extraordinrio. RECr 86.835 RTJ 84/865 Sentena divisria (...) Coisa julgada. RE 81.763 RTJ 84/532 Sentena estrangeira. Ptrio poder. SE 2.283 RTJ 84/375 Sentena estrangeira. Testamento. Jurisdio voluntria. Homologao da sentena (efeitos). SE 2.315 RTJ 84/376 Sentena superveniente (...) Denncia. HC 55.619 RTJ 84/425

XVI Trbt PrCv Adm Mm Cv Prev Pn Pn PrCv PrSTF PrSTF PrSTF PrCv PrCv . , PrSTF PrSTF PrPn PrPn PrPn

Senires R.T.J. - fNDICE ALFABTICO Servios de composio grfica. Imposto sobre circulao de mercadorias. RE 84.387 RTJ 84/570 Servios de guerra (...) Contestao. RE 85.635 RTJ 84/613 Servidor pblico. Regime contratual. Reclamao trabalhista. Estabilidade. Constituio Federal de 1967, art. 177, 29. RE 85.647 RTJ 84/618 Servidor regido pela CLT (...) Funcionalismo. RE 85.647 Rrii 84/618 Sociedade de fato inexistente (...) Concubinato. RE 79.079 RTJ 84/487 Sucumbncia (...) Honorrios de advogado. RE 84.732 RTJ 84/582 Sujeitos pscsivos diversos (...) Crime continuado. RECr 86.738 RTJ 84/661 Smula 146 (...) Prescrio FtHC 55 640 RTJ 84/434 Smula 279 (...) Recurso extraordinrio. RE 81.204 RTJ 84/526, RE 81.520 RTJ 84/528, RE 86.235 RTJ 84/655 Sumula 279 e 291 (...) Recurso extraordinrio. RE 87.177 ELE 84/671 Smula 280 (...) Recurso extraordinrio. RE 84.712 ETT 84/579 Smula 291 (...) Recurso extraordinrio. RECr 86.835 RT,T 84/665 Smula 389 (...) Recurso extraordinrio. RE 81.204 ET' 84/P26 , Smula 512 (...) Honorrios de advogado. RE 84.712 RTJ

14.TJ 84/667

Smulas 280 e 356 (...) Recurso extraordinrio. RE 86.842

Sfunulas 282 e 356 (...) Reeurso extraordinrio. RE 87.834 ELE 84/703 Suprimento do exame C..) Exame de corpo de delito. RIIC 55.585 RTJ 84/423 Sumis. Prazo expirado. Nova sentena. Sursis renovado. Reformatio In pejus. FtECr 87.444 RTJ 84/687 Sursis renovado (...) Sumis. FtECr 87.444 RTJ 84/687

Termo inicial (...) Adicional de insalubridade. RE 80.489 RTJ 84/522 Mm Terreno no edificado (...) Ocupao temporada. RE 84.988 RTJ 84/592 Cv Testamento. Revogao. Adoo superveniente. Cdigo Civil, art. 1.750 (exegese). RE 85.256 R.T.T 84/591 9LS/i2 fJ.li 912g wintvrlsa ebusW% ( *) uluaurulcasi, &Laza Treir

R. T.I. - fNDICE ALFABTICO -

Tt-Vot

XVII

PrCv PrCv PrTr PrCv

Titulo extrajudicial (...) Execuo. RE 87.784 RTJ 84/701 Transferncia e entrega de aes novas (...) Ao cominatria.. RE 78.919 RTJ 84/478 Transferncia (...) Empregado estvel. Ag 67.078 (AgRg) RTJ 84/461 Tribunal Federal de Recursos (...) Competncia CJ 6.068 RTJ 84/385 V

PrSTF PrCv PrSTF Adm Cv PrPn

Valor da causa (critrio) (...) Recurso extraordinrio. Ag 71.592 (AgRg) RTJ 84/464 Valor da condenao (...) Recurso extraordinrio. RE 81.204 RTJ 84/526 Venda de imvel por mulher casada (...) Recurso extraordinrio. RE 86.235 RTJ 84/855 Vivas de magistrado (...) Penso. RE 74.582 RTJ 84/468 Vocao hereditria (...) Ao anulatria de adoo. RE 79.613 RTJ 84/491 Voto do Presidente C..) Habeas corpus. RHC 55.640 RTJ 84/434

NDICE NUMRICO VGL/PAIL 84/355 84/385 84/389 84/375 84/978 84/379 84/381 84/385 84/386 84/389 84/391 (ALS) 84/398 (RJIC) 84/401 (AOC) 84/403 (HO) 84/407 (MC) (RIM) 84/411 (MC) 84/413 84/415 (BC) 84/418 (AIC) 84/423 (REIC) (MC) 84/425 (EUIC) 84/428 (RIM) 84/429 84/434 (Euic) e 55.492 (Rm) .. 84/437 (MC) 84/438 84/444 (REM) (MC) 84/447 (ERIC) 84/454 84/457 (alo) (BBC) 84/459 (Ag-AgRg) 84/481 (APn) (AR) (ACr) (SE) (SE) (Ryer) (CJ) (CJ) (CS) (CJ) IkAjpg. 84/484 84/488 84/472 84/475 84/478 84/487 84/491 84/522 84/528 84/528 84/532 84/540 84/541 84/547 84/581 84/585 84/570 84/573 84/579 84/582 84/592 84/597 84/803 84/808 84/809 84/613 84/818 84/824 84/828 84/631
84/834

248 1.002 1.277 2.283 2.315 4.579 8.028 6.068 6.070 6.078 20.098 54.854 54.694 54.889 55.051 55.443 55.469 55.489 55.577 55.585 55.819 55.820 55.828 55.840 55.852 55.881 55.702 58.749 55.785 55.787 55.815 87.078

71.592 74.582 78.791 78.808 78.919 79.079 79.813 80.489 81.204 81.520 81.783 82.388 82.827 83.759 83:995 84.051 84.387 84.708 84.712 84.732 84.986 85.256 85.312 85.418 85.499 85.625 85.647 85.857 85.882 88.028 88.038 86.042

(Ag-Agreg) (tE) (RE) (RECr) (RE) (RE) (RE) (RE) (RE) (RE) (RE) ME) (RE) (RE) (RE) (RE) (RE) (RECr) (RE) (RE) (1E) (RE)
(R1Wr)

(RE) (RE) atE) (RI) (RE)

(XE)

(1/JI) (RE) (RECr)

84/838

XX

R. T.J . -

NDICE NUM RICO Vol./Pgs 84/884 84/687 84.690 84/893 84/896 84.899 84/701 84/703 84/706 84/707 84/710 84/711

86.115 88.116 86.128 88.235 86.398 86.738 86.794 86.835 86.842 87.177 87.338 87.348

(RE-EDel) (RECr) (RE) (RE) (RECr) (RECr) (RE) (RECr) (RE)

(RE)

(RE) (RE)

Wl/Pgs. 84/842 84/650 84/653 84/855 84/658 84/681 84/663 84/885 84/687 84/871 84/673 84/679

87.420 87.444 87.453 87.725 87.731 87.786 87.784 87.834 88.140 88.312 88.386 88.441

(RE) (RECr) (RECr) (RE) (REGI') (RE) (RE) (RE) (RE) (RE) (RE)
(RE)

DEPARTAMENTO DE IMPRENSA NACIONAL - 1918