El presente artculo realiza un anlisis acucioso de los estndares internacionales aplicables a la violencia contra la mujer, derechos de los pueblos

indgenas y derecho de acceso a la justicia; para luego centrarse especficamente en el caso de la violencia hacia la mujer indgena, proponiendo Para aquellos grupos que se encuentran en una situacin de discriminacin estructural, el acceso a la justicia constituye una condicin bsica para el goce efectivo de los derechos y con ello, el reconocimiento de su identidad y condicin humana. Cuando se trata de mujeres-indgenas, quienes viven de manera diferenciada mltiples formas de exclusin, un efectivo acceso a la justicia cobra an mayor relevancia. Como reparo de esta situacin Chile ha firmado una serie de acuerdos internacionales, en seguimiento de estos compromisos el Comit de la CEDAW recomend al Estado de Chile en 2012, establecer una estrategia y un plan de accin global para prevenir y eliminar todas las formas de violencia contra las mujeres, incluyendo comunidades indgenas; y reforzar su sistema judicial para garantizar que las mujeres, en particular a grupos desventajados, tengan acceso efectivo a la justicia. La interseccin de estos marcos normativos (mujeres y pueblos indgenas) trae consigo importantes desafos, en lo que respecta al derecho de acceso a la justicia, se hace necesaria una prctica judicial no slo con perspectiva de gnero, sino que culturalmente sensible, que tome en consideracin las distintas identidades y formas de dominacin y exclusin que operan en la vida de las mujeres-indgenas. Lo relevante en esta materia ser determinar qu caractersticas especiales debe adoptar esta respuesta estatal en materia de violencia contra las mujeres de forma tal que dicha accin sea efectivamente preventiva. Este es un estndar de derechos humanos que el Estado no puede ignorar en la solucin de conflictos de esta naturaleza. En este contexto, hay un acuerdo en que la efectividad y plenitud del goce de derechos por parte de miembros de comunidades indgenas pasa por el reconocimiento de sus particularidades culturales, en cuya base est su dignidad y autonoma. Sobre esta base de respeto y reconocimiento a las particularidades culturales, el Convenio 169 de la OIT tambin contempla normas para interpretar ciertos tipos penales. El artculo 8 establece que al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debern tomarse debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario, asimismo el artculo 9.2 seala que Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse sobre cuestiones penales debern tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia. Respecto a la aplicacin de normas consuetudinarias, cabe recordar que el Convenio 169 de la OIT establece la obligacin por parte del Estado de realizar una interpretacin culturalmente sensible de los derechos fundamentales cuando son ejercidos por miembros de pueblos indgenas, pues es la nica forma en que stos puedan gozar y ejercer sus derechos en condiciones de igualdad y no discriminacin. Sin embargo, esta interpretacin estar limitada porque la aplicacin de los usos y costumbres indgenas no puede ser una excusa para violar los derechos humanos de los miembros de dichas comunidades, situacin que se hace ms evidente en el caso de mujeres indgenas. La particularidad que se debe dar a las normas jurdicas parte de un anlisis en torno a la especial situacin en que se encuentran los pueblos indgenas (pobreza y exclusin) y un factor cultural preponderante. Se hace nfasis en que los recursos para hacer exigibles los Derechos reconocidos a los pueblos indgenas debern ser culturalmente accesibles, en cuanto a su presentacin y tramitacin. Adecundose a las tradiciones comunitarias, a la lengua, a las formalidades propias de la cultura y ser resueltos de acuerdo con un procedimiento adecuado a los fines perseguidos.

Con respecto a los acuerdos reparatorios en casos de violencia contra la mujer indgena en el marco de relaciones familiares, el fundamento para aprobar dichos acuerdos sido considerar las particularidades culturales de los involucrados en los casos de violencia. Se advierte la imposibilidad de resolver el aparente conflicto entre la legislacin sobre violencia contra la mujer y las normas de respeto de la costumbre indgena haciendo primar una sobre la otra. En este sentido es necesario buscar una frmula que valore ambos elementos: ser mujer y ser indgena. Este ejercicio, en la jurisprudencia analizada, no se ha realizado a cabalidad, pues el optar por un camino u otro de manera absoluta, deja fuera del anlisis muchos elementos que deben ser tomados en consideracin a la hora de resolver el conflicto; optar en uno u otro sentido es reducir la complejidad de la temtica, puesto que la interaccin simultnea de varios motivos de discriminacin en un mismo sujeto, como lo son el sexo combinado con la etnia, la raza, la situacin socioeconmica o la orientacin sexual, entre otras, posee un efecto multiplicador de las consecuencias de la violencia y la discriminacin que vuelve a estas mujeres particularmente vulnerables. Esta situacin de discriminacin mltiple debe ser un elemento central al momento de interpretar el contenido y el alcance de los derechos humanos de las mujeres-indgenas, en este caso el derecho de acceso a la justicia en situaciones de violencia intrafamiliar. Las mujeres-indgenas son vctimas de una situacin de violacin sistmica de sus derechos, puesto que es la organizacin del Estado (la institucionalidad) la que permite y facilita las violaciones de los derechos y libertades fundamentales de ciertos grupos de la poblacin. Adems, estas estructuras jurdicas y polticas funcionan sobre la base de ciertos estndares culturales que hacen posible mantener vigentes dichas prcticas violatorias, en particular, la invisibilizacin de los derechos de los grupos desprotegidos. Por tanto, los esfuerzos para hacer frente a estas violaciones deben apuntar tanto a las condiciones jurdicas y polticas, como a las culturales que hacen posible que estas violaciones sistmicas ocurran. En los casos de violencia domstica, el grupo se define de manera amplia, son las mujeres-indgenas como parte de un colectivo, pero donde los actos de violencia son individuales y en contextos particulares. En cuanto a la respuesta, esta es uniforme por parte de los Estados: omisin de sus obligaciones de prevencin y garanta y traspaso de responsabilidad a las vctimas. De ah que sea posible concluir en este punto que las violaciones de derechos humanos que sufren las mujeres-indgenas en contextos de violencia domstica, tienen directa relacin con las estructuras poltico-institucionales y jurdicas que actan en conjunto con patrones culturales que permiten la perpetuacin de estas violaciones. Un segundo elemento que debe tenerse en cuenta en los casos de violencia estructural, es el cultural, que en este caso cumple un doble rol: por una parte, provoca la invisibilizacin de la violencia como una violacin de derechos humanos y por otra, es causa basal de la violencia misma. Esto es central en los casos de violencia contra mujeres-indgenas ya que su situacin sufre un doble efecto, en tanto mujer y en tanto indgena. Como medidas para erradicar la violencia exigibles del Estado deben considerarse medidas internas para la difusin de los conocimientos de los derechos ciudadanos culturalmente accesible a las mujeres-indgenas. Por otra parte, el Estado tambin debe adoptar medidas especiales destinadas a asegurar el pleno goce y ejercicio de los derechos, en este punto, el Estado debe actuar en funcin de las particulares necesidades de proteccin del sujeto de derecho. Considerando estas exigencias se proponen ciertos criterios normativos para resolucin de casos de violencia contra mujeres que sean culturalmente sensibles.

Una interpretacin culturalmente sensible pasa por considerar el contexto en el que se desarrollan las comunidades indgenas y las particularidades culturales de sus titulares a la hora de interpretar sus derechos. Esta es la nica forma en que los miembros de las comunidades indgenas pueden gozar y ejercer sus derechos y libertades en condiciones de igualdad y no discriminacin. Para hacerse cargo de estas particularidades culturales y permitir la plena expresin del pluralismo y que el sistema normativo resulte en una efectiva proteccin de los derechos de quienes se encuentran en una situacin de vulnerabilidad al interior de las comunidades indgenas es necesario considerar los derechos humanos como un lmite al poder, incluso un lmite al poder de las comunidades indgenas. Un claro ejemplo de esto es la mutilacin genital femenina, la proteccin frente a la violencia contra las mujeres debe ser un lmite infranqueable donde las costumbres culturales no pueden justificar dichas prcticas. Por otra parte existen derechos que s pueden ser limitados legtimamente, cuando su pleno ejercicio pueda poner en riesgo la existencia de la comunidad o la preservacin de usos y costumbres que son esenciales para su sobrevivencia. Finalmente se propone que los fallos no slo estimen la legislacin indgena sino que acrediten en cada caso que en la comunidad a la que pertenece la mujer indgena existe un uso y costumbre que permite la resolucin de casos de violencia a travs de una sancin y que se han tomado medidas para su no repeticin. Adems, debe quedar claramente establecido que la mujer indgena ha considerado dicho proceso como suficiente. En el caso contrario se debe establecer claramente cules son las razones para no valorarlo como suficiente y dar argumentos suficientes de que esta decisin del tribunal no pone en riesgo la supervivencia cultural de la comunidad.

Finalmente, Justicia indgena y justicia ordinaria en la Regin Andina: Experiencias de acceso a la justicia de mujeres indgenas en Amrica Latina, tales son los casos de Per, Colombia, Ecuador y Bolivia. A pesar de las diferencias y discusiones al interior de las comunidades, hoy en da las organizaciones indgenas no pueden evitar el debate respecto a los derechos de las mujeres; ya que por un lado los pueblos indgenas no se encuentran aislados de las dinmicas globales, y por otro, las mujeres indgenas exigen un lugar en el espacio pblico. Entonces, es importante tener en cuenta que estas tradiciones, en tanto elementos culturales, obedecen a procesos dinmicos resultantes de tensiones y armonizaciones constantes entre las interpretaciones y las reinterpretaciones que el colectivo haga de s mismo y de su entorno. Desde lo analizado, podemos plantear que una forma de propiciar la igualdad al interior de los pueblos indgenas, respetando la autonoma jurisdiccional de ellos mismos, sera-como en el caso del pueblo Nasa de Colombia- fomentando una ms amplia participacin de las mujeres indgenas tanto en las instancias estatales como dentro de los pueblos indgenas, a fin de que puedan aportar su propia visin sobre su cultura y los derechos de las mujeres. Todo ello, para que exista la posibilidad de generar transformaciones en el sistema jurdico estatal y tambin para que continen transformando y renovando su propio sistema jurdico. Lo anterior permitira aprovechar las experiencias que han venido acumulando bajo la concepcin del equilibrio y la armona colectiva que caracteriza su sistema cultural. Uno de los elementos estructurales en ambos sistemas es que las desigualdades de gnero marcan tanto al Derecho positivo como al Derecho indgena, de modo que es necesario avanzar hacia la interlegalidad, pero con una visin crtica -desde una perspectiva de gnero- de la legalidad tal como se aplica, basada en los valores culturales, y protegiendo el ejercicio de los derechos humanos de las mujeres. El reconocimiento de derechos de las mujeres indgenas y su reivindicacin en los espacios comunales.