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COMIT DIRECTIVO JAIME ALBERTO LEAL AFANADOR Rector GLORIA C. HERRERA SANCHEZ Vicerrector Acadmico ROBERTO SALAZAR RAMOS Vicerrector de Medios y Mediaciones pedaggicas MARIBEL CRDOBA GUERRERO Secretaria General LEONARDO URREGO Director de Planeacin EDGAR GUILLERMO RODRGUEZ D. Escuela de Ciencias Administrativas, Contables, Econmicas y de Negocios MDULO CURSO ACADMICO LEGISLACION

COMERCIAL Y TRIBUTARIA La edicin de este mdulo estuvo a cargo de la Escuela de Ciencias Administrativas, Contables, Econmicas y de Negocios de la Universidad Nacional Abierta y a Distancia UNAD. Derechos reservados: 2005, Universidad Nacional Abierta y a Distancia UNAD Vicerrectora de Medios y Mediaciones pedaggicas, Bogot D.C. Tel (57)13443700 ISBN

UNIDAD UNO

LA EMPRESA COMO ENTE ECONMICO BSICO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

Objetivo General Identificar la importancia de la empresa como ente econmico y generador de capitales, las obligaciones y deberes de los comerciantes y el contrato de sociedad.

Identificar el proceso a seguir en la disolucin, fusin y transformacin de las sociedades comerciales y analizar la importancia de la propiedad industrial y los ttulos valores para los diferentes entes econmicos.

CAPTULO 1

EL ENTE ECONMICO DE LA EMPRESA, EL COMERCIANTE Y SUS DEBERES

Objetivo General Comprender la importancia de la empresa en la actividad econmica, sin necesidad de ubicarla de manera exclusiva en el rea comercial, por ser la organizacin empresarial una fuente generadora de empleo y movilizacin de riqueza. Identificando los rganos de control y fiscalizacin del estado al servicio de la empresa y la poblacin en general. Distinguir los comerciantes de los no comerciantes y conocer los deberes a que hallan sometidos los primeros, con los consiguientes beneficios que reporta su cumplimiento. Objetivo especficos 1. 2. Sealar y analizar los aspectos ms relevantes del concepto de empresa. Distinguir las diversas clases de entes econmicos para que, de acuerdo

con el sector donde se hallen ubicados, pueda deducirse la normatividad que se les aplica y los organismos estatales encargados de su inspeccin, vigilancia y control. 3. Analizar y comprender la definicin de comerciante que trae el cdigo de comercio y aplicarla tanto a la persona natural como a las personas jurdicas. 4. Relacionar y comprender las principales obligaciones a que se hallan

sometidos quienes ejercen la profesin de comerciantes.

LECCIN 1 EL CONCEPTO DE EMPRESA El Artculo 25 del Cdigo de Comercio define la empresa en la siguiente forma: Se entender por empresa toda actividad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin de servirlos. Dicha actividad se realizar a travs de uno o ms establecimientos de comercio. De la anterior definicin se puede concluir que cuando la actividad econmica organizada tiene por objeto uno o varios de los enunciados en el Artculo 25 del C. de Co., y tal actividad se realiza por medio de un establecimiento de comercio, se est frente a una empresa de naturaleza mercantil, que depende de una persona jurdica o natural, quienes tendrn la calidad de comerciantes pues los derechos y las obligaciones que se ejercen y contraen en el desarrollo de la actividad recaen sobre ellos. El Artculo 20 del C. de Co., en sus numerales 10 a 18, relaciona varias empresas, que por el encabezamiento de la norma son mercantiles para todos los efectos legales. Lo curioso de esto es que en el sector financiero, para mencionar un caso, existen entes econmicos sin nimo de lucro, como por ejemplo cooperativas a las que les est permitido realizar actividades de naturaleza comercial, sin que ello implique que adquieran la calidad de comerciantes, aunque queden sometidas a la inspeccin, vigilancia y control de la Superintendencia Bancaria. Como se expres al comienzo de este captulo, el concepto de ente econmico es sinnimo de empresa, segn lo dispuesto por el Artculo 6o. del Decreto 2649 de 1993, reglamentario de la contabilidad.

En materia laboral, el Artculo 194 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el Artculo 32 de la Ley 50 de 1990, se expresa as en su numeral 1. Se entiende como una sola empresa, toda unidad de explotacin econmica o las varias unidades dependientes econmicamente de una misma persona natural o jurdica, que correspondan a actividades similares, conexas o complementarias y que tengan trabajadores a su servicio. Esta definicin corresponde a una figura propia del derecho laboral, conocida como unidad de empresa, y dicha rama del derecho la trabaja con unos objetivos especficos. La Corte Suprema de Justicia, en sentencia de casacin laboral fechada el 23 de noviembre de 1987, manifest en relacin con el tema que se viene tratando, que siendo el patrono una persona, natural o jurdica y, como tal, un sujeto de derechos, y la empresa la unidad explotacin econmica o las varias unidades dependientes de una misma persona, es la empresa un simple objeto de derechos, en los trminos del artculo 194 del Cdigo Sustantivo de Trabajo. Siendo ello as, no pueden confundirse los sujetos con los objetos. LA PERSONALIDA JURDICA Y EL NIMO DE LUCRO

Hay entes econmicos o empresas que dependen, no de personas naturales sino de personas jurdicas. Se llama persona jurdica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas pueden surgir de diversas maneras: hay unas creadas o cuya creacin ha sido autorizada por una norma jurdica, y son las que se conocen como personas jurdicas de derecho pblico; otras surgen de un acuerdo de voluntades de tipo contractual, que para su celebracin requiere un nmero plural de personas, dos o ms, y son las conocidas como sociedades, cooperativas, etc.; en el caso de las sociedades su causa es el contrato de sociedad, y en el caso de las cooperativas su causa es el acuerdo

cooperativo, modalidad contractual establecida por la ley para dar origen a estas entidades. Existen otras personas jurdicas que no requieren para su creacin de una pluralidad de sujetos, ya que surgen o pueden surgir de la declaracin de la voluntad de una sola persona; tales son los casos de la empresa unipersonal y de las fundaciones o instituciones de utilidad comn. La expresin "sin nimo de lucro" hace relacin a una persona jurdica que no distribuye utilidades o excedentes, pues si stos se obtienen en el desarrollo de la actividad para la cual fue creada, se destinan a una mejor realizacin de su objeto. La Corte Constitucional, en sentencia No. C51 de 1995, refirindose a las asociaciones o corporaciones sin nimo de lucro, expresa: No hay que olvidar, por otra parte, que la ausencia del nimo de lucro se especfica en las personas que son miembros de una asociacin o corporacin, pero no de sta en s misma considerada. Algunas de ellas estn dedicadas a actividades de alta rentabilidad, que les permiten acumular riquezas; no estn, en consecuencia, en incapacidad para retribuir normalmente a sus trabajadores... Si como se dijo, no hay nimo de lucro por parte de una entidad cuando sta no distribuye excedentes o utilidades, fcil ser, entonces, decir que el nimo de lucro se presenta cuando la entidad distribuye utilidades o excedente*, SI se hace referencia a personas jurdicas con nimo de lucro, el panorama que se abre es el siguiente: LAS SOCIEDADES Surgen del contrato de sociedad, del cual se encuentra su definicin en el Artculo 98 del C. de Co., y en el 139 del Cdigo de Minas. El primero es un contrato en el que dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades

obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Este contrato definido por el Cdigo de Comercio es el que sirve de causa a las sociedades comerciales y a las sociedades civiles, entre las cuales la nica diferencia que vale la pena resaltar es la del objeto. En las compaas mercantiles el objeto puede ser exclusivamente comercial o mixto, esto es, mercantil y no mercantil. En cambio, en las sociedades civiles su objeto debe ser exclusivamente no mercantil. En cuanto al contrato de sociedad ordinaria de minas, el Cdigo de la materia lo define as: La compaa o sociedad ordinaria de minas es un contrato por el cual dos o ms personas que pretendan explorar o explotar el suelo o subsuelo minero, acuerdan adelantar estas actividades y repartirse las ganancias y prdidas resultantes. La sociedad o compaa ser una persona jurdica distinta de los socios y deber tener como objeto exclusivo o principal, la exploracin o explotacin de minas. La constitucin de esta clase de sociedades se har por documento pblico o privado que deber inscribirse en el registro minero para ser oponible a terceros. Igualmente en dicho registro se deber inscribir la representacin legal de la compaa, las modificaciones a la escritura de constitucin y la terminacin de la sociedad. Las normas del Cdigo de Minas (Decreto 2655 de 1988) que se refieren a las sociedades en comento son los Artculos 139 a 147. Debe Considerarse que la entidad que surge de la celebracin del contrato de sociedad es la que genricamente se denomina sociedad o compaa. Ha sido un error frecuente, incluso de la misma ley, denominar como sociedades a entidades que no surgen del contrato de sociedad, y es ms, a entidades que carecen del nimo de lucro, cemelo de la esencia o de la existencia en el contrato que se viene mencionando. La pasada legislacin cooperativa denominaba a tales entidades como sociedades cooperativa?; por fortuna, el error fue corregido en la

Ley 79 de 1988, en la que se definen como empresas asociativas sin nimo de lucro, que surgen del contrato denominado acuerdo cooperativo. Sin embargo, el error se presenta tambin cuando la ley denomina como sociedades de gestin colectiva de derechos de autor y derechos conexos, a entidades que revisten la forma de asociaciones o corporaciones civiles y cuya naturaleza es sin nimo de lucro. Puede afirmarse, entonces, para concluir, que existen varias formas asociativas entre las cuales se encuentran las sociedades, entidades con nimo de hiero, y otras formas asociativas con nimo de lucro que no son sociedades, como por ejemplo: consorcios, uniones temporales, joint ventures, etc., para encontrar por ltimo aquellas que no tienen nimo de lucro, como son los casos de las cooperativas, asociaciones mutualistas, cajas de compensacin familiar, sindicatos y, en general, las denominadas como asociaciones o corporaciones civiles.

OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS CON NIMO DE LUCRO La Legislacin colombiana prev otras formas asociativas con nimo de lucro, a las cuales regula de manera especial por fuera del Cdigo de Comercio, as en las normas regaladoras se remita a dicho estatuto. Son dos entidades, a saber: EMPRESAS COMUNITARIAS La empresa comunitaria es una forma asociativa por la cual un nmero plural de personas, que renan las condiciones para ser beneficiaras de los programas de reforma agraria estipulan aportar trabajo, industria, servicios y otros bienes en comn, con el fin de desarrollar todas o algunas de las siguientes actividades: la explotacin econmica de uno o varios predios rurales; la transformacin, comercializacin o mercadeo de productos agropecuarios, y la prestacin de servicios sin perjuicio de poder dedicarse a otras actividades conexas y necesarias para el cumplimiento de sus fines, en orden a repartirse entre s las ganancias o prdidas que resulten, en forma proporcional a sus aportes. La

empresa comunitaria tiene como objetivo la promocin social, econmica y cultural de sus asociados. En estas empresas la responsabilidad de los socios est limitada a sus aportes, y se constituyen mediante documento privado. No son sujetos del impuesto a la renta y complementarios, y gozarn de los beneficios y prerrogativas que la ley reconoce a las entidades de utilidad comn. Podrn constituirse o transformarse en sociedades comerciales en los trminos previstos en la ley, conforme al reglamento que para el efecto profiera el Instituto Colombiano de la Reforma Agraria. Corresponde al Ministerio de Agricultura el reconocimiento de la personera jurdica de las empresas comunitarias y de las modificaciones que se presenten al contrato social, as como la expedicin de la certificacin sobre su existencia y representacin legal. Los libros de contabilidad que se determine llevar como principales, debern registrarse en la oficina regional del Incoder, correspondiente al domicilio de la empresa. La Ley 160 de 1994 (Ley de Reforma Agraria) se refiere a estas entidades en los Artculos 103 y 104. Adems, fueron reglamentadas con base en lo dispuesto por la anterior Ley de Reforma Agraria (Ley 135 de 1961) por el Decreto 561 de 1989. EMPRESAS ASOCIATIVAS DE TRABAJO Estas empresas aparecen a partir de la vigencia de la Ley 10 de 1991, reglamentada por el decreto 1100 de 1992. Algunas de las caractisticas de las Empresas Asociativas de Trabajo son las siguientes: Revisten forma asociativa. Tienen como objetivo la produccin, comercializacin y distribucin de bienes bsicos de consumo familiar o la prestacin de servicios individuales conjuntos de sus miembros. Sus asociados aportan su capacidad laboral y algunos, adems, entregan servicio de la organizacin una tecnologa o destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa.

Sus asociados tienen con la empresa una relacin tpicamente comercial, por tanto, los aportes de carcter laboral no se rigen por las disposiciones de Cdigo Sustantivo del Trabajo, sino por las normas del derecho mercantil.

La Ley 454 de 1998 las menciona como organizaciones de carcter solidario lo que da lugar a cambios en lo relacionado con su personalidad jurdica que la obtenan por la inscripcin del documento constitutivo en el registro mercantil.

No pueden ejercer funciones de intermediacin ni ejercer como empleadores.

Lo no previsto en la normatividad que las regula se regir por las disposiciones del Cdigo de Comercio y dems disposiciones nmero complementarias.

Cuando se trate de la produccin de bienes se integrarn con un prestacin de servicios el nmero mximo ser de veinte.

de miembros no inferior a tres ni superior a diez. Cuando se trate de la

Se identifican con una razn social que deber ir acompaada de la expresin "empresa asociativa de trabajo", la cual es exclusiva de este tipo de empresas.

En materia de responsabilidad se les aplican las normas de las sociedades de personas previstas en el Cdigo de Comercio.

Es procedente tener en cuenta que en virtud de la Ley 383 de 1997 (Reforma Tributaria), Artculo 44, para efectos de los beneficios previstos en los Artculos 14,15 y 16 de la Ley 10 de 1991, se excluyen las rentas provenientes del ejercicio de profesiones liberales y los servicios inherentes a las mismas. Lo anterior, sin lugar a dudas, servir de base para que los profesionales se abstengan de constituir empresas asociativas, figura a la cual haban recurrido con muchsima frecuencia para prestar servicios inherentes a profesiones liberales y disfrutar de los especiales beneficios tributarios que se les otorgaba por los mencionados artculos de la Ley 10

de 1991. EMPRESA UNIPERSONAL sta es otra entidad de reciente aparicin en la normatividad comercial. La Ley 222 de 1995 la regula en sus Artculos 71 a 81, y a ella se har referencia, de manera ms exhaustiva, en el captulo 2. Es bueno advertir que como en la legislacin colombiana las sociedades surgen de la celebracin del contrato de sociedad, y en ste uno de los elementos de la esencia es la pluralidad de personas, no fue posible, entonces, hacer aparecer a la empresa unipersonal como efecto cuya causa es el contrato de sociedad. La legislacin no trata a la sociedad unipersonal por las razones expresadas, pero admite que mediante la declaracin unilateral de su voluntad una persona, natural o jurdica, puede crear una empresa unipersonal a la que se le reconocen muchos de los atributos o cualidades de las sociedades comerciales, adems de hacerle extensivas, para lo no previsto en la Ley 222 de 1995, en cuanto le sean compatibles, las disposiciones relativas a las sociedades mercantiles y, en especial, las que regulan la sociedad de responsabilidad limitada.

LECCIN 2

ENTES ECONMICOS SIN PERSONALIDAD JURDICA Y CON NIMO DE LUCRO Existen organizaciones que no dependen de una persona jurdica o de una persona natural, es decir, son creadas o constituidas sin que haya lugar al surgimiento de un, persona jurdica distinta de las de sus constituyentes. Dentro de tales organizaciones se pueden mencionar las siguientes:

CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES

De stos se ocupa la Ley de Contratacin Pblica (Ley 80 de 1993), y para efectos de misma. La figura del consorcio no slo se presenta cuando se va a contratar con administracin pblica, sino que tambin se recurre a ella para corros eventos. Se trata de una forma asociativa distinta de la sociedad y de otras que tienen como causa un , acuerdo de dos o ms voluntades. Algo similar ocurre con la unin temporal, a la cual tambin se refiere el Artculo 7o. de la Ley 80 de 1993. Esta norma tiene el siguiente contenido: De los consorcios y uniones temporales. Para I os efectos de esta ley se entiende por: Consorcio: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que lo conforman. Unin temporal: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de? las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrn de acuerdo con la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporalLos proponentes indicarn si su participacin es a ttulo de consorcio o de una unin temporal y, en este ltimo caso, sealarn los trminos y extensin de la participacin en la propuesta y en su ejecucin, los cuales no podrn

ser modificados sin el consentimiento previo de la entidad estatal contratante. Los miembros del consorcio y de la unin temporal debern designar la persona que, para todos los efectos, representar al consorcio o unin temporal y sealarn las reglas bsicas que regulen las relaciones entre ellos y su responsabilidad. En los casos en que se conformen sociedades bajo cualquiera de las modalidades previstas en la ley con el nico objeto de presentar una propuesta, celebrar y ejecutar un contrato estatal, la responsabilidad y sus efectos se regirn por las disposiciones previstas en esta ley para los consorcios. Vale la pena resaltar esta ltima parte, pues la Ley de Contratacin administrativa establece una responsabilidad solidaria como la prevista para los consorcios, asi se trate de sociedades, en cualquiera de las modalidades que tiene previstas la ley, y los socios que las conforman.

CUENTAS DE PARTICIPACIN El Cdigo de Comercio define la participacin como un contrato por el cual dos o ms, personas que tienen la calidad de comerciantes se interesan en una o varias operaciones mercantiles determinadas, que deber ejecutar uno de ellos en su nombre y bajo su, crdito personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partcipes las ganancias o prdidas en la proporcin convenida. La participacin, denominada tambin sociedad accidental, no constituir una persona jurdica y, por tanto, carecer de nombre, patrimonio social y domicilio. Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin podrn ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos o cualquiera otra prueba legal.

El gestor ser reputado nico dueo del negocio en las relaciones externas de la participacin. La responsabilidad del partcipe no gestor se limitar al valor de su

aportacin; sin embargo, los partcipes inactivos que revelen o autoricen que se conozca su calidad de tales, respondern ante terceros en forma solidaria con el gestor. GRUPO DE INTERS ECONMICO Contrato de colaboracin en virtud del cual personas naturales o jurdicas se unen, poniendo a disposicin de un ente moral, una serie de elementos propios, con miras al logro de una meta de ndole eminentemente econmica, que se realiza a travs del desarrollo, la facilitacin, el mejoramiento o el acrecentamiento de una actividad especfica, conservando cada una de las partes vinculadas su autonoma y condicin propias'. Los autores de la anterior definicin propugnan la teora de la personalidad jurdica del grupo de inters econmico, esto es, que una vez celebrado el contrato surge una persona jurdica distinta de las de sus integrantes o asociados. La anterior posicin no es aceptada por algunos tratadistas. La falta de claridad en este punto ha hecho que en muchos casos se constituyan sociedades comerciales, cuando lo que se busca es crear grupos de inters econmico.

JOINT VENTURE Contrato mediante el cual varias empresas se agrupan para la realizacin de un negocio en comn, el cual busca la obtencin de beneficios, asumiendo los riesgos que acarrea su ejecucin. Los joint ventures son formas asociativas, pero no son sociedades, ni siquiera de hecho, aunque con esta ltima guarden notorias similitudes. La figura del Joint venture o compartir el riesgo es bastante utilizada para emprender grandes proyectos, en los cuales se requiere aportacin de tecnologa; tal es el caso de la exploracin y explotacin minera. En Colombia, el Estado utiliza esta figura para compartir el riesgo con compaas multinacionales en la exploracin y explotacin petrolera y, adems, contratos para la explotacin de las telecomunicaciones por parte de, por ejemplo, Telecom.

LAS EMPRESAS Y LOS PROCESOS CONCRSALES

Uno de los aspectos ms importantes de la reforma al Cdigo de Comercio (Ley 222 de 1995) es el atinente a la unificacin del rgimen de los procesos concrsales*. Al tema se refieren los Artculos 89 a 225 de la aludida reforma. El trmite concursar podr consistir en un concordato o acuerdo de recuperacin de los negocios, o en un concurso liquidatorio de los bienes que conforman el patrimonio del deudor. La competencia est dada a la Superintendencia de Sociedades, la cual asume la funcin jurisdiccional en uso de la facultad concedida en el Artculo 116, inciso 3o. de la Constitucin Poltica. Ser competente de taera privativa para llevar a cabo los trmites de los procesos concrsales de todas las personas jurdicas, llmense sociedades, cooperativas, corporaciones, fundaciones O sucursales extranjeras, siempre que no estn sujetas aun rgimen especial de intervencin o liquidacin. Los jueces civiles especializados, o en su defecto, los jueces civiles del circuito, tramitarn los procedimientos concrsales de las personas naturales. El Decreto Extraordinario 1080 de 1996 resolvi la contradiccin que se presentaba entre los Artculos 90 y 214 de la Ley 222 de 1995, en torno a la competencia para tramitar los procesos concrsales, pero la Corte Constitucional declar "exequibles varios artculos del Decreto 1080, mediante sentencia C180 de 10 de abril de 1997, en la que entre otras cosas, expresa: "...se advierte la existencia de un conflicto normativo en la Lev 222 de 1995, en lo relativo a la competencia atribuida tanto a la Superintendencia de Sociedades como a los jueces para tramitar los procesos concrsales, pues sta se regula en forma distinta en dos disposiciones que resultan contradictorias. En consecuencia, corresponde al mismo legislador ordinario corregir tal yerro. Lo anterior quiere decir que los procesos concrsales que antes eran privativos de los comerciantes, hoy en dia se hacen extensivos a personas no comerciantes,

como es el caso de las denominadas entidades Sin nimo de Lucro. Para la admisin del trmite concursal se tendrn en cuenta los siguientes supuestos: 1. que el deudor se encuentre en graves y serias dificultades para el cumplimiento oportuno de las obligaciones * que alude el Artculo 91 de la Ley 222 de 1995 y 2. si teme razonablemente que llegue a la situacin atada en el numeral 1. El concordato tendr por objeto la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, as como la proteccin adecuada de los crditos. En cambio, la liquidacin obligatoria busca realizar los bienes del deudor, para atender en forma ordenada el pago de las obligaciones a su cargo.

REQUISITOS CONCORDATO

SUSTANCIALES

REQUISITOS

FORMALES

DEL

REQUISITOS SUSTANCIALES

Cuando el deudor solicite la apertura del concordato, deber reunir los siguientes requisitos: 1. No estar sujeto al rgimen de liquidacin forzosa ni otro especial; 2 .Haber obtenido autorizacin del mximo rgano social, salvo que los estatutos dispongan otra cosa; 3. estar cumpliendo sus obligaciones en cuanto al registro mercantil y la contabilidad de sus negocios y cualquier otra formalidad que seale la ley. REQUISITOS FORMALES Cuando la solicitud sea presentada por el deudor o por su apoderado, deber contener la frmula de arreglo con sus acreedores y una memoria explicativa

de las causas que lo llevaron a su situacin de crisis. La solicitud deber ir acompaada de: 1. Documento que acredite la existencia, representacin legal y domicilio.

2.

Los estados financieros debidamente certificados, correspondientes a los

tres ltimos ejercicios y los dictmenes respectivos, si existen.

3.

Un estado de inventario con corte en el mes anterior a su presentacin, en

el cual, previa comprobacin de su existencia, se detallen y valoren sus activos y pasivos, con indicacin precisa de su composicin y de los mtodos para su valuacin. En dicho estado o en sus notas, se detallar por lo menos: a) La ubicacin, discriminacin y gravamen que soportan sus bienes. Tratndose de bienes cuya enajenacin o gravamen se encuentre sujeto a registro, se expresarn los datos que de acuerdo con la ley sean necesarios para que ste proceda. b) Una relacin completa y actualizada de los acreedores, con indicacin del nombre, domicilio y direccin de cada uno, cuanta y naturaleza de los crditos, tasas de inters y documentos en que consten: fecha de origen y vencimiento, nombre, domicilio y direccin de la oficina o lugar de habitacin de los codeudores, fiadores o avalistas. En caso de ignorar los mencionados lugares, el deudor deber manifestarlo expresamente. c) Con respecto a las obligaciones tributarias, una discriminacin por clase de impuestos, identificando su cuanta, forma de pago, intereses, sanciones y las declaraciones tributaran correspondientes. As mismo, una relacin de todas las actuaciones administrativas y procesos de jurisdiccin coactiva que estn en curso, y d) con respecto a los pasivos laborales, una relacin de los trabajadores del deudor, indicando el cargo que

desempeen; del personal jubilado a su cargo y de los extrabajadores a quienes se adeuden sumas de carcter laboral, especificando el monto individual actualizado de cada acreencia. En caso de que existieren sindicatos, adems de informar tal circunstancia, se sealar el nombre de sus representantes. 4. Una relacin de los procesos judiciales y de cualquier procedimiento o actuacin administrativa de carcter patrimonial que adelante el deudor, o que cursen contra l, indicando el juzgado o la oficina donde se encuentren radicados y el estado en que se hallen. 5. Una relacin de los procesos concrsales que se hubieren adelantado respecto del deudor. Cuando la solicitud no rena los documentos o informaciones indicadas, o el concordato hubiere sido abierto de oficio o a peticin de un acreedor, se sealar un plazo no mayor de diez das para que se presenten dichos documentos o informaciones. Los acreedores relacionados por el deudor, por ese solo hecho, se considerarn reconocidos en la cuanta indicada, sin perjuicio de las objeciones que puedan formularse. El acreedor podr solicitar un mayor valor, caso en el cual deber acompaar la prueba correspondiente a la diferencia entre el valor relacionado por el deudor y el solicitado por l DEL CONTRALOR CONCORDATARIO Y DE LA JUNTA PROVISIONAL DE ACREEDORES En la providencia que ordene la apertura del trmite concordatario, la Superintendencia de Sociedades deber designar un contralor, con su respectivo suplente, tomado de la lista que para el efecto lleve la Cmara de Comercio del domicilio del deudor. Adems, en la misma providencia designar una junta provisional de acreedores, con sus respectivos suplentes personales, integrada as:

a) Un representante de las entidades pblicas acreedoras. b) Un representante de los trabajadores. c) Una representante de las entidades financiera. d) Un representante de los acreedores con garanta real que no sean entidades financieras. e) Un representante de los acreedores quirografarios, que no sean entidades financieras. f) el representante de los tenedores de bonos, si los hay, y g) la sociedad administradora de los patrimonios autnomos generados mediante la titularizacin de los activos del deudor, si los hay. En caso de que no exista alguna de las categoras de acreedores a que se refieren los literales a, b, c, d y e, la designacin podr recaer en un miembro de cualquiera otra. Tales representantes sern escogidos de la relacin de acreedores que el deudor presente. Los acreedores determinarn la persona que en su nombre llevar la representacin, quien no necesariamente debe ser abogado. El contralor y la junta provisional de acreedores cesarn en sus funciones una vez aprobados el acuerdo concordatario.

LIQUIDACIN OBLIGATORIA El trmite de liquidacin obligatoria podr ser solicitado por el deudor o decretado de oficio por la Superintendencia de Sociedades. La apertura del trmite se

llevar a cabo por: 1. Decisin de la Superintendencia de Sociedades adoptada de oficio o como consecuencia de la solicitud de apertura de un proceso concursal; 2. terminacin del trmite concordatario por falta de acuerdo o por incumplimiento de ste, y 3. cuando el deudor se ausente y haya abandonado sus negocios.

EFECTOS DE LA APERTURA DEL TRMITE LIQUIDATORIO La apertura del trmite liquidatorio implica: 1. 2. La separacin de los administradores de la entidad deudora, en los casos La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo; la apertura del trmite previstos por la ley. liquidatorio del deudor solidario no conllevar la exigibilidad de las obligaciones solidarias respecto de los otros codeudores. 3. La disolucin de la persona jurdica; en tal caso, para todos los efectos

legales, sta deber anunciarse siempre con la expresin "en liquidacin obligatoria", salvo que dentro del trmite se pacte su continuacin, caso en el cual tal medida queda sin efecto. 4. 5. La formacin de los activos que componen el patrimonio a liquidar. La remisin e incorporacin al trmite de la liquidacin de todos los

procesos de ejecucin que se sigan contra el deudor; para tal fin se oficiar a los jueces que puedan conocer de procesos ejecutivos contra el deudor. 6. La preferencia del trmite liquidatorio, para lo cual se aplicarn las reglas

previstas en el concordato para tal efecto. EL LIQUIDADOR El liquidador ser designado por la Superintendencia de Sociedades de la lista que haya elaborado con personas idneas para ejercer dicho cargo. Para figurar en las listas de liquidadores se requiere: ttulo universitario y tener experiencia

acreditada en el manejo de empresas cuya actividad sea similar o afn con el objeto social de la entidad sometida a liquidacin obligatoria. Podrn ser designados como liquidadores las sociedades fiduciarias, las

sociedades y personas jurdicas debidamente constituidas cuyo objeto sea asesora en la recuperacin y liquidacin de empresas; pero en todo caso, debern designar la persona o personas naturales que en su nombre ejecutarn el encargo. No podrn ser designados como liquidadores quienes sean asociados de la entidad en liquidacin o de alguna de sus matrices, filiales o subordinadas, o quien tenga el carcter de acreedor o deudor a cualquier ttulo, de la entidad en liquidacin; tampoco podr ser designado quien ejerza el cargo de revisor fiscal. LA JUNTA ASESORA DEL LIQUIDADOR Durante el trmite liquidatorio, la Superintendencia de Sociedades designar una junta asesora del liquidador con sus respectivos suplentes personales, integrada as: a) Un representante de las entidades pblicas acreedoras. b) un representante de los trabajadores acreedores. c) un representante de las entidades financieras acreedoras. d) un representante de los acreedores con garanta real, que no sean entidades financieras. e) un representante de los socios. f) dos representantes de los acreedores quirografarios o no hipotecarios o solidarios. En caso de que no exista alguna de las categoras de acreedores a que se refieren los anteriores literales, la designacin podr recaer en un miembro de cualquier otra. El liquidador asistir por derecho propio a las reuniones de la junta asesora, pero no tendr voto. OBLIGACIONES A CARGO DE LOS SOCIOS Cuando los activos sean insuficientes para atender al pago del pasivo externo de la entidad deudora, el liquidador deber exigir a los socios el pago de las siguientes prestaciones: a) El valor de los instalamentos de las cuotas o acciones no pagadas; b) el faltante del pasivo externo por cubrir, de acuerdo con el

respectivo tipo societario, y c) el valor correspondiente a la responsabilidad adicional que se hubiere pactado en los estatutos. TERMINACIN DE LA LIQUIDACIN Una vez efectuado el pago de los pasivos externo e interno, la Superintendencia de Sociedades declarar terminada la liquidacin y ordenar el levantamiento de las medidas cautelares, si las hay. Cumplido lo anterior se archivar el expediente, sin perjuicio de la responsabilidad penal que proceda contra el deudor, los administradores y el liquidador. Copia de la providencia se inscribir en el registro mercantil o en el que corresponda y conllevar la extincin de la entidad deudora. CONCORDATO DENTRO DEL TRMITE LIQUIDATORIO Ejecutoriada la providencia de calificacin y graduacin de crditos, el liquidador, el deudor o los acreedores representantes de no menos del 50% de los crditos reconocidos, podrn proponer la celebracin de un concordato, para el cual la Superintendencia de Sociedades convocar inmediatamente a una audiencia. Cuando se trate de personas jurdicas, dentro de las modalidades de arreglo aprobadas, se podr prever que la causal de disolucin originada en la apertura del trmite liquidatorio quede sin efectos, con lo cual se entender que no hubo solucin de continuidad. En caso de incumplimiento del acuerdo, se reiniciar el trmite liquidatorio.

LECCIN 3 ENTIDADES DE INSPECCIN, VIGILANCIA Y CONTROL DEL ESTADO Segn lo dispuesto en varios numerales del Artculo 189 de la Constitucin

Nacional, corresponde al Presidente de la Repblica como jefe de Estado, jefe de gobierno y suprema autoridad administrativa, ejercer la inspeccin, vigilancia y control sobre personas que realizan determinadas actividades. Es del caso mencionar algunas de ellas: prestacin de servicios pblicos, actividad financiera, burstil, aseguradora y cualquiera otra relacionada con el aprovechamiento, manejo e inversin de recursos captados del pblico; cooperativas, sociedades mercantiles e instituciones de utilidad comn. Las funciones de inspeccin, vigilancia y control las ejerce el Presidente de la Repblica por medio de las superintendencias y otros organismos o funcionarios administrativos. Lo anterior da lugar a que los entes econmicos o empresas puedan sectorizarse o clasificarse segn el organismo al que correspondan las funciones de inspeccin, vigilancia y control sobre ellos. Una enumeracin de superintendencias y otros organismos que ejercen las funciones antes mencionadas, puede ser la siguiente:

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES La Ley 222 de 1995 se refiere a este organismo en forma expresa en los Artculos 82 a 88. Dicha ley deja establecido en qu consiste cada una de las funciones que a esta superintendencia le corresponde ejercer, en la siguiente forma: Inspeccin. La inspeccin consiste en la atribucin de la Superintendencia de Sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y trminos que ella determine, la informacin que requiera sobre la situacin jurdica, contable, econmica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia Bancaria o sobre operaciones especficas de la misma. La Superintendencia de Sociedades, de oficio, podr practicar investigaciones administrativas a estas sociedades.

Vigilancia. La vigilancia consiste en la atribucin de la Superintendencia de Sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, en su formacin y funcionamiento, y en el desarrollo de su objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejercer en forma permanente. Estarn sometidas a vigilancia las sociedades que determine el Presidente de la Repblica. Tambin estarn vigiladas aquellas sociedades que indique el superintendente cuando del anlisis de la informacin sealada en el Artculo 83 de la Ley 222 de 1995 o de la prctica de una investigacin administrativa, se establezca que la sociedad incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades: a) Abusos de sus rganos de direccin, administracin o fiscalizacin, que impliquen desconocimiento de los derechos de los asociados o violacin grave o reiterada de las normas legales o estatutarias. b) Suministro al pblico, a la superintendencia o a cualquier organismo estatal, de informacin que no se ajuste a la realidad. c) No llevar contabilidad de acuerdo con la ley o con los contables generalmente aceptados. d) Realizacin de operaciones no comprendidas en su objeto social.

Control. El control consiste en la atribucin de la Superintendencia de Sociedades para ordenar los correctivos necesarios con el fin de subsanar una situacin crtica de orden jurdico, contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra superintendencia, cuando as lo determine el Superintendente de Sociedades mediante acto administrativo de carcter particular.

SUPERINTENDENCIA FINANCIERA Y DE VALORES El Decreto 663 de 1993 (Estatuto Orgnico del Sistema Bancario) se refiere a la superintendencia y a muchos de los entes vigilados por ella. Vale la pena destacar que el organismo en mencin tiene a su cargo, principalmente la vigilancia del sector financiero y aseguradoras. Entre los integrantes de los dos sectores aludidos estn los siguientes: establecimientos bancarios, Corporaciones Financieras, Corporaciones de Ahorro y vivienda, compaas de financiamiento comercial, Cooperativas financieras, Sociedades financieras, Almacenes generales de depsito, Sociedades de capitalizacin, Sociedades de servicios tcnicos, sociedades corredoras de seguras y entidades asimiladas a ellas. SUPERINTENDENCIA DE LA ECONOMA SOLIDARIA Esta superintendencia fue creada por la ley 454 de 1998 para inspeccionar y vigilar las organizaciones de la economa solidaria que no se encuentren bajo supervisin especial del estado. La ley 454 transformo el Departamento Administrativo Nacional de Cooperativas en el Departamento Administrativo Nacional de la Economa Solidaria (Dansocial), que tendr que ver con la poltica estatal en relacin con las organizaciones de la economa solidaria determinada en la referida ley, la cual expresa que tiene carcter solidario, entre otras: Cooperativas, Organismos de segundo y tercer grado que agrupen cooperativas u otras formas asociativas y solidarias de propiedad, Instituciones auxiliares de la economa solidaria, empresas comunitarias, empresas solidarias de salud, Fondos de empleados, Asociaciones Mutualistas, Empresas de servicios en las formas de administraciones publicas asociativas, empresas asociativas de trabajo y las dems formas asociativas solidarias que cumplan las disposiciones mencionadas en la ley 454.

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD

Esta superintendencia desempea un papel destacado a partir de la vigencia de la ley 100 de 1993. Ejerce funciones en relacin con estas entidades: entidades que tengan a cargo la gestin y administracin de los seguros sociales obligatorios, las de previsin social y las cajas de compensacin en lo pertinente a prestacin de servicios de salud; entidades que presten servicios de salud prepagada; las entidades que integran los subsectores oficial y privado del sector en lo pertinente a la prestacin de los servicios de salud y para los efectos previstos en los numerales 16, 17 y 18 del articulo 3 del decreto 2175 de 1992; entidades privadas que contraten servicios de salud con entidades del subsector oficial y las conformadas mediante asociaciones para la integracin funcional, en la cuales participen entidades publicas; entidades encargadas de explotar, administrar o gestionar bajo cualquier modalidad, el monopolio de loteras, apuestas permanentes y dems modalidades del juego de suerte y azar, asi como la de fabricas productoras de licores, cervezas y sifones, las entidades oficiales o privadas que recauden, administren o transfieran los recursos fiscales y dems arbitrios rentstico, con destino a la prestacin de servicios de salud.

SUPERINTENDENCIA DE VIGILANCIA Y SEGURIDAD PRIVADA

El Decreto 356 de 1994 contiene el Estatuto de Vigilancia Privada. Las entidades cometidas a vigilancia por parte de este organismo son muchas; entre ellas cabe destacar las siguientes: sociedades que tengan por objeto la prestacin de servidos de vigilancia y seguridad privada; cooperativas de vigilancia y seguridad privada; empresas transportadoras de valores; personas naturales o jurdicas que realizan actividades de fabricacin, importacin, comercializacin, instalacin o arrendamiento de equipos para la vigilancia y seguridad privada, etc. SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS

El Decreto 548 de 1995 compila las funciones del organismo en mencin, y establece su estructura orgnica, adems de otras disposiciones; estn sujetas a la inspeccin, vigilancia y control de esta superintendencia, las siguientes personas. a). la empresas de servicios pblicos domiciliarios; b) las personas naturales o jurdicas que produzcan para ellas mismas, o como consecuencia o complemento de su actividad, principal, los bienes y servicios propios del objeto de las empresas de servicios pblicos domiciliarios; c) los municipios cuando asuman en forma directa, a travs de su administracin central, la prestacin de los servicios pblico domiciliarios conforme a lo dispuesto en la Ley 142 de 1994; d) las organizacin autorizadas por la Ley 142 de 1994 para prestar servidos pblicos domiciliarios en municipios menores, en zonas rurales y en reas o zonas urbanas especficas; e) las entidades autorizadas para prestar servicios pblicos domiciliarios durante los periodos de transicin previstos en la Ley 142 de 1994; f) las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o nacional que en el momento de expedirse la Ley 142 de 1994, estaban prestando cualquiera de los servicios pblicos domiciliarios, y g) las entidades que realicen actividades complementarias, de acuerdo con las definiciones establecidas en el Artculo 14 de la Ley 142 de 1994. Asimismo, la superintendencia ejercer las funciones de inspeccin y vigilancia que contiene la Ley 142 de 1994, en lo relativo al servicio de larga distancia nacional e internacional.

SUPERINTENDENCIA DE PUERTOS Y TRANSPORTE, SUPERTRANSPORTE Ejerce las funciones de inspeccin, vigilancia y control en materia de trnsito, transporte y su infraestructura. Hay otros organismos, entidades o funcionarios a los que la ley tiene asignadas funciones de inspeccin, vigilancia y control; entre ellos pueden mencionarse los siguientes: Superintendencia de Notariado y Registro, Comisin Nacional de Televisin, Superintendencia de Subsidio Familiar, Superintendencia de

Industria y Comercio, ministerios, gobernaciones de departamento, Alcalda Mayor de Santa fe de Bogot, Junta Central de Contadores (para lo relacionado con las sociedades de contadores pblicos), etc. En lo que tiene que ver con las personas jurdicas sin nimo de lucro, las catalogadas como de rgimen comn y las de rgimen especial, es necesario remitirse al registro de entidades sin nimo de lucro, en el captulo correspondiente, que dar una visin general de tales entidades. En el sector pblico, las unidades econmicas organizadas de las cuales se predica el control de los recursos, es decir, los entes econmicos, presentan una gama bastante interesante y amplia. En 1995 fue expedido el plan general de contabilidad pblica, el cual debe ser aplicado por todos los entes pblicos del nivel nacional y territorial, de los rdenes central y descentralizado. Se enumeran los siguientes: ramas del poder pblico, rganos constitucionales autnomos, organismos de control, organismos electorales, entidades territoriales, entidades territoriales descentralizadas y rganos autnomos territoriales.

LECCIN 4

EL COMERCIANTE

Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan de alguna de las actividades que la ley considera mercantiles; la calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad se ejerza por medio de apoderado, intermediarios o interpuesta persona. (Art. 10 C.C)

Segn la anterior definicin el comerciante puede ser una persona natural o jurdica, ya que la norma no distingue; sin embargo, debe tenerse en cuanta que determinadas actividades que tienen naturaleza comercial segn lo dispuesto por el Art. 20 del c.c no pueden ser realizadas por personas naturales; la ley exige que lo haga persona jurdica, a las que, adems, el estado somete a una vigilancia especial. Es procedente observar que la ley comercial manifiesta que toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hbil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales (Artculo 12, C. de Co.). Gaviria Gutirrez en relacin con el Articulo 10 del estatuto mercantil y, de manera especial, en tomo a la capacidad del comerciante, presenta las siguientes consideraciones que por su importancia y fundamentos, vale la pena transcribir en su totalidad: Si comparamos el Inc. 1 o. del Artculo 10 del nuevo Cdigo con el 9o. del anterior, encontraremos dos innovaciones de cierta importancia porque el texto que hoy rige no incluye la capacidad de ejercicio como elemento indispensable para alcanzar la calidad de comerciante y porque, en concordancia con lo anterior, la norma dispone expresamente, en su segundo inciso, que se adquiere el estado de comerciante aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona. Estimamos que estas modificaciones del nuevo estatuto permiten disipar toda confusin acerca de un punto que no estaba claro en la legislacin anterior, y autorizan formular una distincin importante entre el "estado de comerciante" para el cual basta la simple capacidad de goce, y el "ejercicio del comercio" que s requiere, por el contrario, la plena capacidad para actuar por s mismo en la vida de los negocios. Esto significa entonces que un impber, un demente, y en general toda persona calificada legalmente como incapaz, aunque no pueda ejercer el comercio en forma personal, s est en condiciones de adquirir la calidad de comerciante, por
,

conducto de su representante legal, cuando ste realice a su nombre actos de comercio en forma habitual y profesional. Y no poda ser de otro modo porque el principio general es el de que todos los actos jurdicos pueden efectuarse por conducto de un representante, salvo las excepciones expresamente estipuladas en la ley y porque, adems, d comercio es de esas profesiones que por su misma naturaleza pueden ser ejercidas por interpuestas personas, sin inconveniente prctico ni jurdico alguno, cosa que no ocurre, en cambio, en otros campos de la actividad humana. Adems, negar a quienes carecen de capacidad de ejercicio la posibilidad de adquirir el estado de comerciantes por medio de sus respectivos representantes legales, implicara llegar al extremo de desconocerles la misma capacidad de goce, porque si un impbo, por ejemplo, hereda de su padre la propiedad sobre una empresa comercial, bajo la tesis que se critica tendra necesariamente que venderla de inmediato, privndose as de un medio lcito de sustento y enriquecimiento, que debe estar a disposicin de todas las personas y no simplemente de quienes han alcanzado ya la plenitud de la capacidad de ejercicio. Pero por desgracia el nuevo Cdigo, no obstante la claridad de su Artculo 10, objeto de estos comentarios, incurre en cierta contradiccin un poco ms adelante, al estipular en su Artculo 17 que "se perder la calidad de comerciante por la incapacidad o inhabilidad sobrevinientes para el ejercicio del comercio", con lo cual parece propiciar la tesis opuesta de que el "ejercicio de comerciantes" requiere no slo la ejecucin profesional de actos de comercio, sino tambin capacidad personal de ejercicio. No creemos, empero, que esta contradiccin exista porque las disposiciones legales no deben interpretarse en forma aislada sino en forma concordante y armnica con las dems, de modo que de un conjunto determinado de normas de derecho se deduzcan conclusiones Por razonablemente tanto, creemos compatibles que la y no consecuencias contradictorias. incapacidad

sobreviniente slo hace perder al incapacitado su carcter de comerciante cuando

el representante legal no contina a su nombre las actividades mercantiles que antes realizaba l personalmente. Pero si en lugar de incapacidad se trata de inhabilidad sobreviniente, la consecuencia s es muy otra porque el inhbil, a diferencia del incapaz, no puede ejercer el comercio ni personalmente ni por interpuesta persona; en el punto inmediatamente siguiente complementaremos esta tesis y veremos cmo los conceptos de inhabilidad e incapacidad son sustancialmente diferentes en sus caractersticas y en sus consecuencias.

De todo lo expuesto es posible concluir, entonces, que en este punto no hay diferencia alguna entre la legislacin civil y la mercantil, y que as como un menor puede ser propietario de un negocio civil (una pequea finca sin organizacin empresarial, por ej.), as tambin ese mismo menor, y en general cualquier incapaz, puede adquirir el dominio de un establecimiento mercantil, caracterizndose as como persona civil en el primer caso, y como comerciante, en el segundo. La capacidad de goce es, pues, de aplicacin general en el campo del derecho privado y no hay razn alguna, de orden legal o de orden prctico, para considerarla restringida al sector estrictamente civil de las obligaciones y contratos. Sobre lo anterior conviene, por otra parte, hacer una referencia a las sociedades comerciales, pues en este asunto de la capacidad de goce existe una distincin importante con las personas naturales. En efecto: ya sabemos que estas ltimas pueden actuar en el campo del comercio libremente y adquirir derechos y obligaciones en toda clase de negocios, sea cual fuere su contenido econmico concreto; no ocurre lo mismo con los comerciantes personas jurdicas, es decir, con las sociedades mercantiles, porque el Artculo 99 del nuevo Cdigo, lo mismo que el anterior pero en forma ms clara y terminante, advierte que la capacidad de goce de las sociedades "se circunscribir al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto", disposicin sta que se complementa con la contenida en el num. 4o. del Artculo

110 que obliga a las compaas a determinar con claridad y precisin el objeto de su empresa y advierte adems que "ser ineficaz la estipulacin en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no tengan una relacin directa con aqul". CLASES DE COMERCIANTES Son varias las clasificaciones que de los comerciantes hace la doctrina. Algunas tienen que ver con las actividades que desarrolla la empresa mercantil; otras se refieren a la clase de personas que ejecutan los actos de comercio; otras se llevan a cabo teniendo en cuenta el sector al que pertenecen quienes realizan los actos mercantiles y, por consiguiente, al rgano del Estado encargado de su inspeccin, vigilancia y control; otras parten del volumen de comercializacin o de produccin. En este aspecto es importante observar al comerciante como persona, ya que este punto de referencia da lugar para ubicarlos a todos en una cualquiera de las dos clases de personas que admite la ley. As, puede decirse que los comerciantes se clasifican en individuales o personas naturales que profesionalmente se ocupan de ejecutar actos considerados mercantiles por la ley, o comerciantes personas jurdicas, esto es, aquellas entidades con personalidad jurdica distinta a la de sus constituyentes. En el primero de los casos se encuentran individuos que profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles. En el segundo, se ubican entes ficticios, capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones por medio de sus representantes legales, y cuyos objetos son la realizacin de actos o empresas mercantiles. Se dan algunas situaciones en las que el objeto comercial es exclusivo, y otras en las que el objeto es mixto. Los comerciantes personas jurdicas son los siguientes:

1.

Las sociedades comerciales. stas se caracterizan por tener como

objeto la ejecucin de actos o empresas mercantiles, o tambin aquellas cuya empresa social contemple actos mercantiles y actos no mercantiles (Artculo 100 del C. de Co.).

2.

Las empresas asociativas de trabajo. Son organizaciones econmicas

productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral por tiempo indefinido, y algunos, adems, entregan al servicio de la organizacin una tecnologa o destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa
.

La Ley 454 de 1998, artculo 6, pargrafo segundo, las relaciona como formas asociativas solidarias. Hasta tanto no se organice la Superintendencia de la Economa Solidaria, las cmaras de comercio continuarn ejerciendo la funcin del registro, segn lo previsto en el Decreto 1798 de 1998, Lo no previsto para ellas por la Ley 10 de 1991 se regir por el Cdigo de Comercio. Adems, no pueden realizar funciones de intermediacin ni ejercer como empleadores.

Estas entidades gozan de beneficios tributarios especiales, los cuales K encuentran en los Artculos 14,15, 16 y 17 de la Ley 10 de 1991, en la siguiente forma:

Las utilidades de los miembros de una empresa asociativa de trabajo, provenientes de sus aportes laborales y laborales adicionales, estarn exentos del pago del impuesto a la renta y complementarios en una proporcin igual a 50%, sin perjuicio de que se apliquen normas generales de carcter tributario ms

favorables. Las empresas asociativas de trabajo no deben confundirse con las cooperativas de trabajo asociado, las cuales pertenecen al sector cooperativo, estn reguladas por la ley Cooperativa y son entidades sin nimo de lucro que carecen de la calidad de comerciantes. Los rendimientos e ingresos de los miembros de una empresa asociativa de trabajo por conceptos de que trata el Artculo 13 de esta Ley, estarn exentos del pago del impuesto a la renta y complementarios en una proporcin de 35%, sin perjuicio de que se apliquen normas generales de carcter tributario ms favorables. Las empresas asociativas de trabajo estarn exentas de los impuestos de renta y complementarios y de patrimonio. Las empresas asociativas de trabajo que desarrollen su actividad en sectores declarados de inters preferente por el Ministerio de Hacienda podrn tener acceso a las lneas de crdito que determine ese mismo Ministerio. Para efectos del registro mercantil, las cmaras de comercio estn obligadas a llevar un libro, el XIV, destinado a las empresas asociativas de trabajo (ver Resolucin No. 1072 de 1996, emanada de la Superintendencia de Industria y Comercio). La normatividad reguladora de las empresas asociativas de trabajo son la Ley 10 de 1991 y el Decreto Reglamentario 1100 de 1992. 3. Las empresas unipersonales. Estas entidades aparecen en nuestra

legislacin a partir de la vigencia de la Ley 222 de 1995, que las regula en sus Artculos 71 a 81. Antes de observar la normatividad mencionada, es procedente resaltar algunas

de las caractersticas de esta nueva figura que entra a llenar un vaco y a satisfacer una necesidad muy sentida dentro de la actividad mercantil: a. La empresa unipersonal se constituye por la declaracin de la voluntad de una sola persona, natural o jurdica, que se denomina constituyente, titular o empresario. En otras palabras, la empresa unipersonal tiene su origen en un acto unilateral, a diferencia de la sociedad que tiene su origen en un acto plurilateral, es decir, en la expresin de la voluntad de dos o ms personas.

b. La empresa unipersonal, que en adelante se denominar E.U., se constituye por documento privado, excepto cuando los activos destinados a ella comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, caso en el cual la constitucin deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes. Ejemplo d e lo anterior es, entre otros, el aporte a la E.U. de bienes inmuebles, naves o aeronaves.

c. La E.U. se identifica con una razn social o con una denominacin social, seguida de la expresin "Empresa Unipersonal", o de su sigla E.U., so pena de que el empresario responda ilimitadamente. Una E.U. identificada con una razn social es la siguiente: Roberto Duarte Maya Empresa Unipersonal o Roberto Duarte Maya E.U. Una E.U. identificada con una denominacin social es la siguiente: Helados Pramo Empresa Unipersonal o Helados Pramo E.U.

d. La E.U. puede tener por objeto la realizacin de cualquier acto lcito de comercio, es decir, no necesita (como las sociedades comerciales) determinar su objeto.

e. La E.U. tiene la calidad de comerciante, y ella forma una persona distinta de la del constituyente, quien responde en forma limitada, esto es, hasta el monto del aporte que hizo a la E.U

f. Con los aportes de dinero o de otros bienes distintos a dinero pero valorables en ste, la E.U. conforma un capital que se divide en cuotas de igual valor nominal, que pueden ser cedidas por su propietario, total o parcialmente. Si la cesin se hace por la totalidad, la E.U. cambia de titular; pero si la cesin se hace en forma parcial, la E.U. deber convertirse en sociedad comercial, por haber quedado su capital dividido en cuotas que tienen como titulares a varias personas. g. Al titular de la E.U. le est prohibido contratar con sta; tampoco podrn hacerlo entre s empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. La violacin de la anterior prohibicin da lugar a que los actos sean ineficaces de pleno derecho. Tampoco puede el empresario, directamente o por interpuesta persona, retirar para s o para un tercero, cualquier clase de bienes de propiedad de la E.U., salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas. La prohibicin anterior no impide que el capital de la E.U. pueda ser disminuido, siempre y cuando se cumpla con las exigencias del Artculo 145 del C. de Co. Es preciso advertir que, para justificar las utilidades en debida forma, stas requieren estar respaldadas en estados financieros elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente. La E.U., por serle aplicables en lo no previsto en sus propias normas, de manera especial las que regulan la sociedad de responsabilidad limitada, deber constituir una reserva legal que ascender por lo menos a 50% del capital social, formada con 10% de las utilidades lquidas de cada ejercicio. En cuanto a reservas, la E.U. tambin puede tener las establecidas en sus estatutos, o constituirlas de manera ocasional y con los requisitos ordenados por la ley, segn voluntad del titular. El trmino de duracin de la E.U., a diferencia del de las sociedades comerciales, puede ser indefinido.

En forma expresa, la ley tiene establecido para la E.U. el disregard o desestimacin de la personalidad jurdica, cuando se utilice la empresa en fraude a la ley o en perjuicio de terceros; lo anterior acarrea que el titular y los administradores de la E.U. que hubieren participado, realizado o facilitado los actos defraudatarios, respondan solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. El Estatuto Anticorrupcin (Ley 190 de 1995) en su Artculo 44 consagra la figura del desconocimiento de la personalidad jurdica, cuando establece que las autoridades judiciales podrn levantar el velo corporativo de las personas jurdicas cuando fuere necesario determinar el verdadero beneficiario de las actividades adelantadas por sta.

Por tratarse de una institucin nueva dentro de nuestra legislacin, es oportuno transcribir en este aparte las disposiciones de la Ley 222 de 1995 que a ella se refieren en forma expresa: Artculo 71. Concepto de empresa unipersonal Mediante la Empresa Unipersonal una persona natural o jurdica que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una ovaras actividades de carcter mercantil. La empresa unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica. Pargrafo. Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. Artculo 72. Requisitos de formacin La Empresa Unipersonal se crear mediante documento escrito en el cual se expresar:

1. Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario. 2. Denominacin o razn social de la empresa, seguida de la expresin "Empresa Unipersonal", o de su sigla E.U., so pena de que el empresario responda ilimitadamente. 3. El domicilio. 4. El trmino de duracin, si ste no fuere indefinido. 5. Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la empresa podr realizar cualquier acto lcito de comercio. 6. El monto del capital haciendo una descripcin pormenorizada de los bienes aportados, con estimacin de su valor. El empresario responder por el valor asignado a los bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la empresa deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes. 7. El nmero de cuotas de igual valor nominal en que se dividir el capital de la empresa. 8. La forma de administracin y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus administradores. A falta de estipulaciones se entender que los administradores podrn adelantar todos los actos comprendidos dentro de las actividades previstas. Delegada totalmente la administracin y mientras se mantenga dicha delegacin, el empresario no podr realizar actos y contratos a nombre de la empresa unipersonal. Pargrafo. Las Cmaras de Comercio se abstendrn de inscribir el documento mediante el cual se constituya la empresa unipersonal, cuando se omita alguno de los requisitos previstos en este artculo o cuando a la diligencia de registro no concurra personalmente el constituyente o su representante o apoderado.

Artculo 73. Responsabilidad de los administradores La responsabilidad de los administradores ser la prevista en el rgimen general de sociedades. Artculo 74. Aportacin posterior de bienes El empresario podr aumentar el capital de la empresa mediante la aportacin de nuevos bienes. En este caso se proceder en la forma prevista para la constitucin de la empresa. La disminucin del capital se sujetar a las mismas reglas sealadas en el artculo 145 del Cdigo de Comercio. Artculo. Prohibiciones

En ningn caso el empresario podr directamente o por interpuesta persona retirar para s o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la Empresa Unipersonal, salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas. El titular de la empresa unipersonal no puede contratar con sta, ni tampoco podrn hacerlo entre s empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. Tales actos sern ineficaces de pleno derecho. Artculo 76. Cesin de cuotas El titular de la empresa unipersonal podr ceder total o parcialmente las cuotas sociales a otras personas naturales o jurdicas, mediante documento escrito que se inscribir en el registro mercantil correspondiente. A partir de este momento producir efectos la cesin.

Pargrafo.

Las

Cmaras

de

Comercio

se

abstendrn

de

inscribir

la

correspondiente cesin cuando a la diligencia de registro no concurran el cedente y el cesionario, personalmente o a travs de sus representantes o apoderados. Artculo 77. Conversin a sociedad

Cuando por virtud de la cesin o por cualquier otro acto jurdico, la empresa llegare a pertenecer a dos o ms personas, deber convertirse en sociedad comercial para lo cual, dentro de los seis meses siguientes a la inscripcin de aqulla en el registro mercantil se elaborarn los estatutos sociales de acuerdo con la forma de sociedad adoptada. stos debern elevarse a escritura pblica que se otorgar por todos los socios e inscribirse en el registro mercantil. La nueva sociedad asumir, sin solucin de continuidad, los derechos y obligaciones de la empresa unipersonal. Transcurrido dicho trmino sin que se cumplan las formalidades aludidas, quedar disuelta de pleno derecho y deber liquidarse. Artculo 78. Justificacin de utilidad. Las utilida se justificarn en estados financieros elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente. Artculo 79. Terminacin de la empresa La empresa unipersonal se disolver en los siguientes casos: 1. 2. Por voluntad del titular de la empresa. Por vencimiento del trmino previsto, si lo hubiere, a menos que fuere

prorrogado mediante documento inscrito en el registro mercantil antes de su expiracin. 3. Por muerte del constituyente cuando asi se haya estipulado expresamente

en el acto de constitucin de la empresa unipersonal o en sus reformas. 4. 5. 6. Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas. Por orden de autoridad competente. Por prdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en ms del

cincuenta por ciento. 7. Por la iniciacin del trmite de liquidacin obligatoria. En el caso previsto

en el numeral segundo anterior, la disolucin se producir de pleno derecho a partir de la fecha de expiracin del trmino de duracin, sin necesidad de formalidades especiales. En los dems casos, la disolucin se har constar en documento privado que se inscribir en el registro mercantil correspondiente.

No obstante, podr evitarse la disolucin de la empresa adoptndose las medidas que sean del caso segn la causal ocurrida, siempre que se haga dentro de los seis meses siguientes a la ocurrencia de la causal. La liquidacin del patrimonio se realizar conforme al procedimiento sealado para la liquidacin de las sociedades de responsabilidad limitada. Actuar como liquidador el empresario mismo o una persona designada por ste o por la Superintendencia de Sociedades, a solicitud de cualquier acreedor. Artculo 80. Normas aplicables a la empresa unipersonal En lo no previsto en la presente ley, se aplicar a la empresa unipersonal en cuanto sean compatibles las disposiciones relativas a las sociedades comerciales y, en especial, las que regulan la sociedad de responsabilidad limitada. As mismo, las empresas unipersonales estarn sujetas, en lo pertinente, a la inspeccin, vigilancia o control de la Superintendencia de Sociedades, en los casos que determine el Presidente de la Repblica. Se entendern predicables de la empresa unipersonal las referencias que a las sociedades se hagan en los regmenes de inhabilidades e incompatibilidades previstos en la Constitucin o en la ley. Articulo 81. Conversin en empresa unipersonal Cuando una sociedad se disuelva por la reduccin del nmero de socios a uno, podr, sin liquidarse, convertirse en empresa unipersonal, siempre que la decisin respectiva se solemnice mediante escritura pblica y se inscriba en el registro mercantil dentro de los seis meses siguientes a la disolucin. En este caso, la empresa unipersonal asumir, sin solucin de continuidad, los derechos y obligaciones de la sociedad disuelta.

LECCIN 5

DEBERES DEL COMERCIANTE El Artculo 19 del Cdigo de Comercio expresa que es obligacin de todo comerciante: 1. 2. Matricularse en el registro mercantil. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos

respecto de los cuales la ley exija esa formalidad. 3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones

legales. 4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos

relacionados con sus negocios o actividades. 5. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

Algunas de las obligaciones antes relacionadas tienen que ver con el registro pblico de comercio o registro mercantil. Ello amerita que en este aparte se haga un anlisis atinente a dicho registro, en razn de la importancia que tiene para el comerciante en la gran mayora de las actividades que lleva a cabo, relacionadas con sus negocios. El primer deber del comerciante es matricularse en el registro mercantil. Aqu cabe observar que esta obligacin se encuentra extendida por la ley a los establecimientos de comercio y a las sociedades civiles, as stas no tengan la calidad de comerciantes. Es necesario diferenciar la matrcula mercantil de la inscripcin de libros, actos y documentos con respecto a los cuales la ley exige dicha formalidad y con la afiliacin a una Cmara de Comercio. En cuanto a la matrcula mercantil es preciso observar lo previsto por el

C. de Co. en los Artculos 26 a 47, de los cuales es importante extractar lo siguiente: La solicitud de matrcula ser presentada dentro del mes siguiente a la fecha en que la persona natural empez a ejercer el comercio o en que la sucursal o el establecimiento de comercio fue abierto. Tratndose de sociedades, la peticin de matrcula se formular por el representante legal dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura pblica de constitucin o a la del permiso de funcionamiento, segn el caso, y acompaar tales documentos. El mismo plazo, sealado en el inciso primero de este artculo, se aplicar a las copropiedades o sociedades de hecho o irregulares, debiendo en este caso inscribirse todos los comuneros o socios. La peticin de matrcula indicar: 1. El nombre del comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad o negocios a que se dedique, domicilio y direccin, lugar o lugares donde desarrolle sus negocios de manera permanente, su patrimonio lquido, detalles de los bienes rafees que posea, monto de las inversiones en la actividad mercantil, nombre de la persona autorizada para administrar los negocios y sus facultades, entidades de crdito con las cuales hubiere celebrado operaciones y referencias de dos comerciantes inscritos. 2. Tratndose de un establecimiento de comercio, su denominacin, direccin y actividad principal a que se dedique; nombre y direccin del propietario y del factor, si lo hay, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumir como propietario del establecimiento quien as aparezca en el registro. La matrcula se renovar anualmente, dentro de los tres primeros meses de cada ao. El inscrito informar a la correspondiente cmara de comercio la prdida de su

calidad de comerciante, lo mismo que cualquier cambio de domicilio j dems cambios referentes a su actividad comercial, con el fin de que se tome nota de ello en el registro correspondiente. Las cmaras de comercio se abstendrn de matricular a un comerciante o establecimiento de comercio con el mismo nombre de otro ya inscrito, mientras ste no sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud de quien haya obtenido la matrcula. En los casos de homonimia de personas naturales podr hacerse la inscripcin siempre que con el nombre se utilice algn distintivo para evitar la confusin. La persona que ejerza profesionalmente el comercio sin estar inscrita en el registro mercantil incurrir en multa (hasta de diez mil pesos), que impondr la Superintendencia de Industria y Comercio, sin perjuicio de las dems sanciones legales. La misma sancin se aplicar cuando se omita la inscripcin o matrcula de un establecimiento de comercio. La suma de la multa que se encerr entre parntesis fue objeto de reajuste por el Decreto 2153 de 1992, el cual dispone imponer multas hasta el equivalente a Diecisiete (17) salarios mnimos mensuales legales vigentes al momento de la liquidacin de la sancin. El decreto reglamentario 668 de 1989 dispone que la matrcula mercantil de los comerciantes y de sus establecimientos de comercio deber renovarse en el perodo comprendido entre el primero de enero y el 31 de marzo de cada ao, cualquiera que sea la fecha de la matrcula mercantil. En cuanto a la inscripcin de libros, actos y documentos respecto de los cuales la ley exige dicha formalidad, cabe destacar lo siguiente: Los actos contratos y documentos sern inscritos en la Cmara de Comercio con jurisdiccin en el lugar donde sean celebrados u otorgados; si se realizan

fuera de dicha jurisdiccin, se inscribirn tambin en la cmara correspondiente al lugar de su ejecucin o cumplimiento. La inscripcin se har en libros separados, segn la materia, en forma de extracto que d razn de lo sustancial del acto, documento o hecho que se inscriba salvo que la ley o los interesados exijan la insercin del texto completo. La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija un trmino especial para ello; pero los actos y documentos sujetos a registro no producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin. Todo documento sujeto a registro, no autntico por su misma naturaleza ni reconocido por las partes, deber ser presentado personalmente por sus otorgantes al secretario de la respectiva cmara. Debe tenerse en cuenta que el registro mercantil es pblico y, por tanto, cualquier persona podr examinar los libros y archivos, tomar anotaciones de sus asientos o actos y obtener copias de los mismos. La sancin por la no inscripcin de libros, actos o documentos respecto de los cuales la ley exige esta formalidad, es la inoponibilidad, es decir, que frente a terceros no podr hacerse valer el negocio jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exija.

Lo anterior, que se halla establecido en el Artculo 901 del C. de Co., no hace otra cosa que corroborar lo ya previsto por el Artculo 29 ibdem, el cual manifiesta que los actos y documentos sujetos a registro no producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin.

Todo lo antes visto lleva a las siguientes conclusiones: la matrcula es una

inscripcin en el registro mercantil, pero no todas las inscripciones que en dicho registro aparecen tienen la calidad de matrculas; adems, la sancin por el incumplimiento del deber de matricularse y matricular los establecimientos de comercio es muy distinta a la sancin por la no inscripcin de los actos, libros y documentos que la ley exige, pues en el primer caso se impone multa, y en el segundo, los libros, actos y documentos no inscritos son inoponibles, o sea que no podrn hacerse valer frente a terceros. Por ltimo, la matrcula requiere ser renovada; en cambio, las otras inscripciones no estn sometidas a este trmite. Ya se haba anunciado que la matrcula mercantil, la inscripcin en el registro pblico de comercio y la afiliacin a una Cmara de Comercio eran cuestiones distintas; pues bien, en lo que a la afiliacin respecta, el Artculo 92 del C. de Co. Estatuye que los comerciantes que hayan cumplido y estn cumpliendo los deberes de comerciante, podrn ser afiliados de una Cmara de Comercio cuando as lo soliciten con el apoyo de un banco local o de tres comerciantes inscritos del mismo lugar. Los afiliados a las cmaras tendrn derecho a dar como referencia la respectiva Cmara de comercio a que se les enven gratuitamente las publicaciones de la Cmara, y a obtener gratuitamente los certificados que soliciten a sta. Como puede verse, la afiliacin a una Cmara de Comercio es voluntaria, aunque parte de la exigencia del cumplimiento de los deberes del comerciante. Otro de los deberes del comerciante a que alude el Artculo 19 del C. Co. tiene que ver con llevar contabilidad regular de los negocios conforme a las prescripciones legales. Lo relacionado con esta obligacin y su importancia ser tratado en forma separada en otro captulo, con base en las mltiples incidencias que tiene la contabilidad dentro de la actividad empresarial, y las importantes innovaciones que en torno al tema se han presentado en la dcada de los aos noventa, sobre todo a partir de la expedicin del Decreto 2649 de 1993 y la Ley 222 de 1995. Esta misma dcada se caracteriza, tambin, por la promulgacin y adecuacin de planes de cuentas para muchsimos sectores, los que a mediados

del ao 1997 suman un total de catorce. En cuanto a que el comerciante est obligado a conservar, con arreglo la ley, la correspondencia y dems documentos relacionados con sus negocios o actividades, es procedente tener en cuenta que segn lo dispone el Artculo 51 del C. Co., harn parte integrante de la contabilidad los comprobantes que sirvan de respaldad*! las partidas asentadas en los libros, as como la correspondencia relacionada con los negocios. El comerciante debe abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal. En este sentido es necesario observar la Ley 256 de 1996, la cual derog en forma expresa los Artculos 75 a 77 del C. de Co. y, adems, contiene la regulacin sobre competencia desleal actualmente vigente. Con base en la Ley 256 de 1996 se toman los siguientes elementos sobre competencia desleal: Los comportamientos previstos en la Ley 256 se considerarn actos de competencia desleal siempre que se realicen en el mercado y con fines concurrenciales La finalidad concurrencial del acto se presume cuando ste, por las circunstanciaren que se realiza, se revela objetivamente idneo para mantener o incrementar la participacin en el mercado de quien lo realiza o de un tercero. Prohibicin general. Quedan prohibidos los actos de competencia desleal. Los participantes en el mercado deben respetar en todas sus actuaciones el principio de la buena fe comercial. En concordancia con lo establecido por el numeral 2o. del Artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de 1994, se considera que constituyes competencia desleal todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos en materia industrial o comercial, o bien cuando est encaminado a afectar o afecte la

libertad de decisin del comprador o consumidor , o el funcionamiento concurrencial del mercado. Concepto de prestaciones mercantiles. Las prestaciones mercantiles pueden consistir en actos y operaciones de los participantes en el mercado, relacionados con la entrega de bienes y mercancas, y la prestacin de servicios o el cumplimiento de hechos positivos o negativos, susceptibles de apreciacin pecuniaria, que se constituyen en la actividad concreta y efectiva para el cumplimiento de un deber jurdico. Actos de desviacin de la clientela. Se considera desleal toda conducta que tenga como objeto o como efecto desviar la clientela de la actividad, prestaciones mercantiles o establecimientos ajenos, siempre que sea contraria a las sanas costumbres mercantiles o a los usos honestos en materia industrial o comercial. Actos de desorganizacin. Se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto desorganizar internamente la empresa, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajeno. Actos de confusin. En concordancia con lo estableado por el punto 1 del numeral 3o. del Artculo 10 bis del Convenio de Pars, aprobado mediante Ley 178 de 1994, se considera desleal toda conducta que tenga por objeto o como efecto crear confusin con la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajenos. Actos de engao. Se presume desleal la utilizacin o difusin de indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas, la omisin de las verdaderas y cualquier otro tipo de prctica que, por las circunstancias en que tenga lugar, sea susceptible de inducir a error a las personas a las que se dirige o alcanza sobre la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento ajenos, as como sobre la naturaleza, el modo de fabricacin, las caractersticas, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos.

Actos

de

descrdito. Se considera desleal la utilizacin o difusin de

indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas, la omisin de las verdaderas y cualquier otro tipo de prctica que tenga por objeto o como efecto desacreditar la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. Actos de comparacin. Sin perjuicio de lo estableado en los Artculos 11 y 13 de la Ley 256, se considera desleal la comparacin pblica de la actividad, las prestaciones mercantiles o el establecimiento propio o ajeno con los de un tercero, cuando dicha comparacin utilice indicaciones o aseveraciones incorrectas o falsas, u omita las verdaderas. As mismo, se considera desleal toda comparacin que se refiera a extremos que no sean anlogos, ni comprobables. Actos de imitacin. La imitacin de prestaciones mercantiles e iniciativas empresariales ajenas es libre, salvo que estn amparadas por la ley, como por ejemplo las marcas de fbrica o servidos, las patentes, los modelos de utilidad y los derechos sobre el nombre y ensea comercial, denominacin de origen. No obstante, la imitacin exacta y minuciosa de las prestaciones de un tercero se considerar desleal cuando genere confusin acerca de la procedencia empresarial de la prestacin o comporte un aprovechamiento indebido de la reputacin ajena. La inevitable existencia de los indicados riesgos de confusin o de aprovechamiento de la reputacin ajena excluye la deslealtad de la prctica. Tambin se considerar desleal la imitacin sistemtica de las prestaciones e iniciativas empresariales de un competidor cuando dicha estrategia se halle encaminada a impedir u obstaculizar su afianzamiento en el mercado y exceda de lo que segn las circunstancias, pueda reputarse como una respuesta natural del mercado. Explotacin de la reputacin ajena. Se considera desleal el aprovechamiento en

beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Penal y en los tratados internacionales, se considerar desleal el empleo no autorizado de signos distintivos ajenos o de denominaciones de origen falsas o engaosas aunque estn acompaadas de la indicacin acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales como "modelo", "sistema", "tipo", "clase", "gnero", "manera", "imitacin", y similares. Violacin de secretos. Se considera desleal la divulgacin o explotacin, sin autorizacin de su titular, de secretos industriales o de cualquiera otra clase de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso legtimamente pero con deber de reserva, o ilegtimamente, a consecuencia de algunas de las conductas previstas en el incluso siguiente o en el Artculo 18 de la Ley 256. Tendr as mismo la consideracin de desleal, la adquisicin de secretos por medio de espionaje o procedimientos anlogos, sin perjuicio de las sanciones que otras normas establezcan. Las acciones referentes a la violacin de secretos procedern sin que para ello sea preciso que concurran los requisitos a que hace referencia el Artculo 2o. de la Ley 256. Induccin a la ruptura contractual. Se considera desleal la induccin a trabajadores, proveedores, dientes y dems obligados, a infringir los deberes contractuales bsicos que han contrado con los competidores. La induccin a la terminacin regular de un contrato o el aprovechamiento en beneficio propio o ajeno de una infraccin contractual ajena slo se califica desleal cuando, siendo conocida, tenga por objeto la expansin de un sector industrial o empresarial o vaya acompaada de circunstancias tales como el engao, la intencin de eliminar a un competidor del mercado u otros anlogos.

Violacin de normas. Se considera desleal la efectiva realizacin en el mercado de una ventaja competitiva adquirida frente a los competidores mediante la infraccin de una norma jurdica. La ventaja ha de ser significativa.

Pactos desleales de exclusividad. Se considera desleal pactar en los contratos de suministro clusulas de exclusividad, cuando dichas clusulas tengan por objeto o como efecto, restringir el acceso de los competidores al mercado, o monopolizar la distribucin de productos o servidos, excepto las industrias licoreras mientras stas sean de propiedad de los entes territoriales. Acciones. Contra los actos de competencia desleal podrn interponerse siguientes acciones: 1. Accin declarativa y de condena. El afectado por actos de competencia las

desleal tendr accin para que se declare judicialmente la ilegalidad de los actos realizados y en consecuencia se le ordene al infractor remover los efectos producidos por dichos actos e indemnizar los perjuicios causados al mandante. El demandante podr solicitar en cualquier momento del proceso, que se practiquen las medidas cautelares consagradas en el Artculo 3o. de la Ley 256. 2. Accin preventiva o de prohibicin. La persona que piense que puede resultar afectada por actos de competencia desleal, tendr accin para solicitarle al juez que evite la realizacin de una conducta desleal que an no se ha perfeccionado, o que la prohiba aunque an no se haya producido dao alguno. Trmite. Sin perjuicio de lo dispuesto en las normas legales sobre proteccin al consumidor, los procesos por violacin a las normas de competencia desleal se tramitarn por el procedimiento abreviado descrito en el Cdigo de Procedimiento Civil y sern competentes para su conocimiento los jueces especializados en derecho comercial creados por el Decreto 2273 de 1989. En donde stos no existan conocern de esta clase de procesos los jueces civiles del circuito.

Vigencia. La Ley 256 rige a partir de su promulgacin y deroga el Artculo 10 de la Ley 155 de 1959; los Artculos 75 a 77 del Decreto 410 de 1971, los Artculos 975 y 976 del Cdigo de Comercio y las dems normas que le sean contrarias.

ACTIVIDADES EVALUATIVAS EVALUACIN En las frases que se relacionan a continuacin hay una palabra o palabras que las hacen incorrectas. Reescriba las frases sin incluirlas y el texto quedar correcto. 1. La empresa es objeto o sujeto que depende de personas naturales o jurdicas. 2. Las sociedades comerciales, ordinarias de minas y las civiles estn reguladas, para todos los efectos legales, por la legislacin mercantil. 3. Las cooperativas son entes econmicos bajo la forma de sociedades, que surgen del contrato denominado acuerdo cooperativo. 4. Las corporaciones o asociaciones civiles, los sindicatos, las cooperativas, los fondos de empleados, las cajas de compensacin familiar, las asociaciones mutualistas y las fundaciones son formas asociativas sin nimo de lucro. 5. Las empresas comunitarias obtienen su personalidad jurdica mediante reconocimiento que de la misma les otorga el Ministerio de Agricultura o el Ministerio de Minas y Energa, segn el caso. 6. Las empresas asociativas de trabajo y las cooperativas de trabajo asociado son vigiladas por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, y su personal!dad jurdica la obtienen una vez se lleve a cabo la inscripcin en el registro mercantil. 7. El concordato es una figura jurdica que actualmente se encuentra regulada por la Ley 222 de 1995 y el Decreto 350 de 1989. A dicho proceso pueden recurrir todas las personas jurdicas, excepto aqullas sin nimo de lucro 8. La Superintendencia de Sociedades no tiene facultades jurisdiccionales cuando tramita el proceso concursal. 9. Para ser designado como liquidador en la liquidacin obligatoria, se requiere reunir ciertas exigencias que la ley ordena y ser integrante de la lista que para el

efecto haya elaborado la Superintendencia de Sociedades. Los mismos requisitos se tendrn en cuenta para los miembros de la junta asesora. 10. Dentro del proceso de liquidacin obligatoria no puede llevarse a cabo un acuerdo concordatario. Encierre en un crculo cada una de las caractersticas que correspondan a los recuadros que al final se presentan:

Caractersticas: 1. Son comerciantes. 2. Deben matricularse en el registro mercantil.

CAPTULO 2 DE LOS ACTOS MERCNTILES, LAS SOCIEDADES COMERCIALES Y LOS TTULOS-VALORES

Objetivo General Comprender la importancia de las sociedades comerciales en la realizacin de ciertas actividades de naturaleza mercantil, y hacer un uso adecuado de las diversas formas de sociedad que trae el cdigo de comercio. Interpretar las causales de disolucin de las sociedades seguir acordes con el Cdigo de Comercio. Identificar el proceso a seguir en la disolucin, fusin y transformacin de las sociedades comerciales. los procedimientos a

Objetivos especficos. 1. Diferenciar las diversas clases de actos, operaciones y empresas

mercantiles, acordes con el cdigo de comercio. 2. Interpretar los alcances de los fenmenos societarios para adecuar la organizacin empresarial al de los objetivos. 3. Distinguir las diferentes formas de matrices y subordinacin empresarial. 4. Entender las diferentes formas de disolucin de las empresas 5. Identificar los elementos constitutivos del establecimiento de comercio y sus particularidades. 6. Conocer los principios que gobiernan los ttulos valores y darles su debida

aplicacin. 7. Identificar las obligaciones que implica el uso que se les de a los ttulos valores. 8. Entender las diferentes formas de disolucin de las empresas

LECCIN 6 LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES El Artculo 20 del C. de Co. enumera los siguientes actos, operaciones y empresas mercantiles: Son mercantiles para todos los efectos legales: 1. La adquisicin de bienes a ttulo oneroso con destino a enajenarlos en igual forma, y la enajenacin de los mismos; 2. La adquisicin a ttulo oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlos; el arrendamiento de los mismos; el arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos; 3. El recibo de dinero en mutuo a inters, con garanta o sin ella, para darlo en prstamo, y los prstamos subsiguientes, asf como dar habitualmente dinero en mutuo a inters; 4. La adquisicin o enajenacin, a ttulo oneroso, de establecimientos de comercio, y la prenda, arrendamiento, administracin y dems operaciones anlogas relacionadas con los mismos; 5. La intervencin como asociado en la constitucin de sociedades comerciales, los actos de administracin de las mismas o la negociacin a ttulo oneroso de las partes de inters, cuotas o acciones; 6. El giro, otorgamiento, aceptacin, garanta o negociacin de ttulos-

valores, as como la compra para reventa, permuta, etc., de los mismos; 7. Las operaciones bancarias, de bolsas, o de martillos; 8. El corretaje, las agencias de negocios y la representacin de firmas nacionales o extranjeras; 9. La explotacin o prestacin de servicios de puertos, muelles, puentes, vas y campos de aterrizaje; 10. Las empresas de seguros y la actividad aseguradora; 11. Las empresas de transporte de personas o de cosas, a ttulo oneroso, cualesquiera que fueren la va y el medio utilizados; 12. Las empresas de fabricacin, transformacin, manufactura y circulacin de bienes; 13. Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, espectculos pblicos y expendio de toda clase de bienes; 14. Las empresas editoriales, litogrficas, fotogrficas, informativas o de propaganda y las dems destinadas a la prestacin de servicios; 15. Las empresas de obras o construcciones, reparaciones, montajes, instalaciones u ornamentaciones; 16. Las empresas para el aprovechamiento y explotacin mercantil de las fuerzas o recursos de la naturaleza; 17. Las empresas promotoras de negocios y las de compra, venta, administracin, custodia o circulacin de toda clase de bienes; 18. Las empresas de construccin, reparacin, compra y venta de vehculos para el transporte por tierra, agua y aire, y sus accesorios, y 19. Los dems actos y contratos regulados por la ley mercantil. Es importante advertir que la enumeracin contenida en el Artculo 20 del C de Co. es declarativa y no limitativa, es decir, adems de los actos y empresas all mencionadas hay otros que se encuentran regulados por la ley mercantil. As, por ejemplo, las empresas asociativas de trabajo, el arrendamiento financiero o leasing, las operaciones de titularizacin de activos, etc.

Al hacer comentarios al Artculo 20 del C. de Co., Castro de Cifuentes hace, entre otros, el siguiente en relacin con la empresa: As como en el Cdigo coexisten en el plano objetivo el acto de comercio y U empresa, en el subjetivo simultneamente se contemplan el comerciante y el empresario. Como ya lo hemos anotado, el Artculo 10 define el aspecto subjetivo del Cdigo alrededor del comerciante y no del empresario, pero la presencia de ste a lo largo del mismo evidencia no slo la inclusin de la empresa en la enumeracin del Artculo 20 sino por su definicin en el 25 y por los innumerables contratos en que se requiere la participacin de un empresario para la calificacin de su mercantilidad (ejemplos: contrato de transporte, de agencia comercial, de seguro, de edicin, entre otros). ACTOS MERCANTILES POR RELACIN El Artculo 21 del C. de Co. dice que se tendrn asimismo como mercantiles todos los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. ACTOS MERCANTILES MIXTOS Si el acto fuera mercantil para una de las partes se regir por las disposiciones de la ley comercial. Es muy comn que las personas que no tienen la calidad de comerciantes celebren ciertos actos que para ellas no tienen naturaleza mercantil, pero para la otra parte de la relacin s la tienen. En casos como stos la ley aplicable al acto celebrado ser la comercial, por expresa disposicin del Artculo 22 del C. de Co. Cuando una persona adquiere en un supermercado bienes para su consumo o uso

domstico, tal acto no tiene para dicha persona la calidad de comercial, ya que as lo dispone el Artculo 23, num. 1 del C. de Co. Pero como para el supermercado se trata de una actividad mercantil, ello da lugar a que las normas reguladoras de la adquisicin sean las de la legislacin comercial. ACTOS NO MERCANTILES En el Artculo 23 del C. de Co. se hace una enumeracin de actos no mercantiles. La norma cita los siguientes: 1. La adquisicin de bienes con destino al consumo domstico o al uso del adquirente, y la enajenacin de los mismos o de los sobrantes; 2. La adquisicin de bienes para producir obras artsticas y la enajenacin de stas por su autor; 3. Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de servicio pblico (Ley 80 de 1993, 3o., 131. 4. Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o gandaeros de los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco sern mercantiles las actividades de transformacin de tales frutos que efecten los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha transformacin no constituya por si misma una empresa, y 5. La prestacin de servicios inherentes a las profesiones liberales.

El Artculo 24 del mismo cdigo expresa que las enumeraciones contenidas en los Artculos 20 y 23 son declarativas y no limitativas. Es procedente recordar que los actos no mercantiles son los nicos que pueden aparecer en el objeto de las sociedades civiles, ya que las compaas cuyo objeto o actividad es la realizacin de actos exclusivamente mercantiles o la realizacin de stos y otros no mercantiles, tienen naturaleza comercial. A partir de la Ley 222 de 1995 esta diferencia entre sociedades civiles y mercantiles deja de tener

mayor trascendencia, ya que las unas y las otras quedaron sometidas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil. Como conclusin, las sociedades civiles no son comerciantes, pero estn sometidas a la legislacin comercial, sindoles exigible, por tanto, el cumplimiento de las obligaciones que para los comerciantes establece la normatividad que los rige, esto es el Cdigo de Comercio y las dems normas complementarias, pero su objeto y actividad ser no mercantil, aunque como es dable afirmar de cualquier persona no comerciante, puede realizar actos mercantiles de manera ocasional.

LECCIN 7

EL CONTRATO DE SOCIEDAD Y TIPOS SOCIETARIOS Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades de la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados (Artculo 98 del C. de Co.). En el contrato de sociedad es preciso analizar los siguientes elementos: elementos de la esencia o existencia, esto es, aquellos que son indispensables para que la figura contractual se d, sin que sea posible que el acuerdo de voluntades degenere en otro contrato. Elementos de fondo o de validez, es decir, aqullos necesarios para que el contrato de sociedad sea vlido respecto de cada uno de los asociados; y por ltimo, los elementos de forma, o sea aquellos que no afectan la existencia del contrato ni la validez del mismo, por consistir en meras formalidades que la ley exige para que el acuerdo de voluntades de los socios produzca plenos efectos.

ELEMENTOS DE LA ESENCIA o EXISTENCIA El negocio jurdico es inexistente cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exige para su formacin, en razn del acto o contrato, y cuando falte alguno de sus elementos esenciales. Si se analiza el Artculo 98 del C de Co. se encuentra que los elementos esenciales del contrato de sociedad son los siguientes: nimo de asociarse en sociedad Ha de entenderse que, cuando se asocian, las personas lo que quieren y buscan es la constitucin de una sociedad comercial y no otra forma asociativa distinta. Existen formas asociativas que no son constitutivas de sociedad, como por ejemplo, los consorcios, las uniones temporales, los joint ventures, etc. Pluralidad de personas El contrato de sociedad exige para su celebracin de la concurrencia de la voluntad de dos o ms personas, que la expresan para que el efecto sea una sociedad. De ello se concluye que el contrato de sociedad sea plurilateral, pues en el pas no existe la denominada sociedad unipersonal, as est permitida la empresa unipersonal.

Los diversos tipos de sociedad mercantil que regula el C de Co., tienen exigencias en cuanto al nmero mnimo de socios necesarios para su constitucin y funcionamiento; en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada se establece un mximo de 25 socios para los mismos efectos. Aportes El contrato de sociedad exige para su existencia que los socios se obliguen a llevar a cabo un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero. Los Artculos 122 a 148 del C. de Co. hacen referencia a los aportes. El Artculo 137 expresa que podr ser objeto de aportacin la industria o trabajo personal de un asociado, sin que tal aporte forme parte del capital social. El

aportante de industria participar en las utilidades sociales, tendr voz en la asamblea o en la junta de socios y, en caso de su retiro o de liquidacin del patrimonio social, slo participar en la distribucin de las utilidades, reservas y valorizaciones patrimoniales producidas durante el tiempo en que estuvo asociado. En caso de producirse prdidas, no recibir retribucin en el respectivo ejercicio. Por otra parte, el Artculo 138 manifiesta que cuando el aporte consista en la industria o el trabajo personal estimado en un valor determinado, la obligacin del aportante se considerar cumplida sucesivamente por la suma peridica que represente para la sociedad el servicio que constituya el objeto del aporte. Lo anterior implica que el socio aportante de industria o trabajo en consideracin a un valor determinado, liberar partes de capital totalmente pagadas, las cuales lo constituirn en socio capitalista, adems de continuar ostentando la calidad de socio industrial por el tiempo que haya sido estipulada su obligacin de hacer. Al aportante de industria o trabajo en consideracin a un valor determinado se le dan, una vez vencido el perodo que se ha estipulado, acciones constitutivas de capital por el valor que se ha dispuesto, y dichas acciones sern amortizadas con cargo a la cuenta de prdidas y ganancias, pues si tales acciones se pagan con capital, ello generara una disminucin del mismo. Gaviria Gutirrez analiza la posibilidad de formar una sociedad en la cual todos

los aportes sean de industria o trabajo, y al efecto expresa lo siguiente: Participacin de las utilidades sociales A la distribucin de las utilidades sociales se refieren los Artculos 149 a 157 del C. de Co. La distribucin de las utilidades sociales se har en proporcin a la parte pagada del valor nominal de las partes de inters, cuotas o acciones de cada asociado, si en el contrato no se ha previsto vlidamente otra cosa. Las clusulas del contrato que priven de toda participacin en las utilidades a algunos de los asociados se tendrn por no escritas, a pesar de su aceptacin por parte de los socios afectados con ellas. A falta de estipulacin expresa del contrato, el solo aporte de industria sin estimacin de su valor dar

derecho a una participacin equivalente a la del mayor aporte de capital. No podrn distribuirse utilidades si stas no se hallan justificadas por balances reales y fidedignos. Las sumas distribuidas en contravencin a lo anterior no podrn repetirse contra los asociados de buena fe; pero no sern repartibles las utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se absorba o reponga lo distribuido en dicha forma.

Tampoco podrn distribuirse utilidades mientras no se hayan enjugado las prdidas de ejercicios anteriores que afecten el capital. Para todos los efectos legales se entender que las prdidas afectan el capital cuando a consecuencia de las mismas se reduzca el patrimonio neto por debajo del monto de dicho capital. Vale la pena anotar que existen causales de disolucin para varios tipos de sociedades, que se hallan basadas en las prdidas; as, por ejemplo, la sociedad en comandita simple se disolver, tambin, por prdida que reduzca su capital a la tercera parte o menos; la sociedad en comandita por acciones se disolver, tambin, cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del cincuenta por ciento del capital suscrito, y la sociedad de responsabilidad limitada se disolver, adems, cuando ocurran prdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por ciento. En relacin con esta ltima sociedad, y refirindose a las prdidas como causal de disolucin, Villegas Sierra trae La causal de disolucin se presenta en la sociedad de responsabilidad limitada Cutido al comparar el monto de las prdidas acumuladas por la sociedad con el patrimonio neto, la diferencia resultante es mayor que la sumatoria formada por los dems elementos integrantes del patrimonio y el 50% del capital social. As, Por ejemplo, una sociedad con activos de $6.500.000 y pasivos por $5.650.000, tiene un patrimonio neto de $850.000. Supngase ahora que ese patrimonio neto presenta la siguiente conformacin: Capital social, 500 cuotas de valor Nominal de $1.000 cada una $500.000

Reserva legal 200.000 Reserva estatutaria 150.000. Utilidades no apropiadas (por distribuir) 100.000 Total del patrimonio $850.000 (sic) Para que la sociedad del ejemplo incurra en la causal disolutiva por razn de prdidas, es necesario que el monto acumulado de stas sobrepase los setecientos mil pesos ($700.000), o sea, la suma formada por las utilidades no apropiadas, el monto de las reservas estatutaria y legal, y por lo menos el cincuenta por ciento del capital social. A partir de prdidas por valor de $450.000 ya se afecta el capital, pero la prdida puede aumentar todava hasta $700.000 sin que la sociedad incurra en la causal de disolucin. Como el Artculo 370 del Cdigo de Comercio establece la causal de disolucin por prdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por ciento, sin reglamentar sus efectos, son aplicables al caso, de acuerdo con el Artculo 372 ib., las disposiciones que regulan igual causal disolutiva en la sociedad annima, o sea, las normas de los Artculos 458 y 459 de la misma obra.

En cuanto a la distribucin de utilidades la Ley 222 de 1995, en su Artculo 240, introdujo modificaciones al Artculo 155 del C de Co.; como resultado de tal modificacin el texto de la ltima disposicin citada qued en la siguiente forma: Salvo que en los estatutos se fijare una mayora decisoria superior, la distribucin de utilidades la aprobar la asamblea o junta de socios con el voto favorable de un nmero plural de socios que representen, cuando menos, el 78% de las acciones, cuotas o partes de inters representadas en la reunin. Cuando no se obtenga la mayora prevista en el inciso anterior, deber distribuirse por lo menos el 50% de las utilidades lquidas o del saldo de

las mismas, si tuviere que enjugar prdidas de ejercicios anteriores. Requisitos de fondo o de validez del contrato de sociedad Para que el contrato de sociedad sea vlido respecto de cada uno de los asociados, ser necesario que de su parte haya capacidad legal y consentimiento exento de error esencial, fuerza o dolo, y que las obligaciones que contraigan tengan un objeto y una causa lcitos. Se entiende por error esencial el que versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes (Artculo 101 del C de Co.). En cuanto a la capacidad, el Artculo 2o. de la Ley 222 de 1995 expresa que los incapaces no podrn ser socios de sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita. En los dems casos, podrn ser socios, siempre que acten por medio de sus representantes o con su autorizacin, segn el caso. Para el aporte de derechos reales sobre inmuebles, bastar el cumplimiento de los requisitos previstos en el Artculo 111. Los vicios del contrato de sociedad o el defecto de los requisitos de fondo indicados en el Artculo 101 afectarn nicamente la relacin contractual u obligacin del asociado en quien concurran. Lo anterior se halla en consonancia con lo dispuesto por el Artculo 903 del C. de Co., segn el cual en los negocios plurilaterales, cuando las prestaciones de cada uno de los contratantes se encaminen a la obtencin de un fin comn, la nulidad que afecte el vnculo respecto de uno solo de ellos no acarrear la nulidad de todo el negocio, a menos que su participacin, segn las circunstancias, sea esencial para la consecucin del fin previsto. La nulidad proveniente de ilicitud del objeto o de la causa no podr sanearse. No

obstante, cuando la ilicitud provenga de una prohibicin legal o de la existencia de un monopolio oficia], la abolicin de la prohibicin o del monopolio purgarn el contrato del vicio de nulidad.

Requisitos de forma del contrato y sociedad de hecho La sociedad comercial est sometida, en cuanto a requisitos de forma, a los siguientes: escritura pblica e inscripcin en el registro mercantil. El Artculo 110 del C. de Co., expresa que la sociedad comercial se constituir por escribir pblica y, adems, enuncia lo que debe contener dicho documento. El Artculo 498 Ibdem manifiesta que la sociedad comercial ser de hecho cuando no se constituya por escritura pblica. Dicha sociedad no es persona jurdica; por consiguiente, tos derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa social, se entendern adquiridos o contradas a favor o cargo de todos los socios de hecho. En la sociedad de hecho todos y cada uno de los asociados respondern solidaria e ilimitadamente por las operaciones celebradas. Las estipulaciones tendientes a limitar esta responsabilidad se tendrn por no escritas. Al ser la sociedad de hecho aquella que no se constituye por escritura pblica deber, entonces, concluirse que su constitucin se lleva a cabo verbalmente o por documento privado. A la sociedad de hecho dedica el C. de Co. los Artculos 498 a 506, advirtiendo en el Artculo 505 que cada uno de los asociados podr pedir en cualquier momento que se haga la liquidacin de la sociedad, y se liquide y pague su participacin en ella; los dems asociados estarn obligados a proceder a dicha liquidacin. Es ms correcto hablar de disolucin de la sociedad y liquidacin de los bienes destinados al desarrollo del objeto social. No debe olvidarse que la sociedad de hecho no constituye una persona jurdica y, por tanto, carece de nombre, patrimonio social, domicilio y los dems atributos propios de la personalidad. Adems, la carencia de personalidad jurdica da lugar a que la sociedad de hecho no tenga representante legal, pero la administracin de la empresa social se har como acuerden vlidamente los asociados, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria e ilimitada que tienen por las operaciones celebradas. En cuanto a la matrcula mercantil de la sociedad de hecho es preciso tener en cuenta que ella se llevar a cabo dentro del trmino sealado en el Artculo 31 del C. de Co., debiendo inscribirse todos los socios. El Cdigo de Comercio prev varias formas societarias, cada una de ellas con sus

caractersticas propias y con otras que comparten o son comunes a varias de ellas. Las diversas formas sociales son las siguientes, resaltando en cada una de ellas lo que puede serle ms caracterstico o de especial inters: SOCIEDAD COLECTIVA Nombre Debe consistir en una razn social que se formar con el nombre completo o el solo apellido de alguno o algunos de los socios, seguido de las expresiones "y compaa", "hermanos", "e hijos", u otras anlogas, si no se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los socios. El extrao que tolere su inclusin en la razn social, ser responsable a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad. Nmero de socios para su constitucin y funcionamiento Mnimo dos, mximo ilimitado. Responsabilidad de los socios Todos los socios respondern solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales. Cualquier estipulacin en contrario se tendr por no escrita. La responsabilidad slo podr deducirse cuando se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago. Cesin del inters social La cesin del inters social se tendr como una reforma estatutaria. El cedente no quedar liberado de su responsabilidad por las obligaciones sociales anteriores, sino transcurrido un ao desde la fecha de la inscripcin de la cesin en el registro mercantil. Administracin de la sociedad sta corresponder a todos y cada uno de los socios, quienes podrn delegarla en

sus consocios o en extraos. La representacin legal de la sociedad llevar implcita la facultad de usar la firma social y de celebrar todas las operaciones comprendidas en el giro ordinario de los negocios sociales. Sistema de voto Cada socio tendr derecho a un voto. La transferencia de partes de inters, el ingreso de nuevos socios, as como cualquier otra reforma estatutaria y la enajenacin de la totalidad o de la mayor parte de los activos sociales, requerir el voto unnime de los socios, o de sus delegados, si no se dispone otra cosa en los estatutos. Las dems decisiones se aprobarn por mayora absoluta de votos, salvo estipulacin en contrario. Derecho de inspeccin y revisora fiscal Aun delegada la administracin, los socios tendrn derecho a inspeccionar por s mismos o por medio de sus representantes, los libros y papeles de la sociedad en cualquier momento. El Artculo 48 de la Ley 222 de 1995 expresa lo siguiente como norma general sobre el derecho de inspeccin: Los socios podrn ejercer el derecho de inspeccin sobre los libros y papeles de la sociedad, en los trminos establecidos en la ley, en las oficinas de la administracin que funcionen en el domicilio de la sociedad. En ningn caso, este derecho se extender a los documentos que versen sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad. Las controversias que se susciten en relacin con el derecho de inspeccin sern resueltas por la entidad que ejerza la inspeccin, vigilancia o control. En caso de que la autoridad considere que hay lugar al suministro de infamacin, impartir la orden respectiva.

Los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de Inspeccin o el revisor fiscal que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviere de

denunciarlo oportunamente, incurrirn en causal de remocin. La medida deber hacerse efectiva por la persona u rgano competente para ello o, en subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza la inspeccin, vigilancia o control del ente. En lo que respecta a la revisora fiscal, se aplica lo dispuesto por la Ley 43 de 1990, Artculo 13, pargrafo 2o., que a la letra dice: Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarlos mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente de tres mil salarios mnimos. Prohibiciones en cuanto a la competencia Todo socio deber obtener autorizacin expresa de sus consocios, entre otras, para explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona, la misma clase de negocios en que se ocupe la compaa, y para formar compaas por cuotas o partes de inters, intervenir en su administracin o en las compaas por acciones que exploten el mismo objeto social. La infraccin de las anteriores prohibiciones dar derecho a los socios a la exclusin del consocio responsable, a la incorporacin al patrimonio social de los beneficios que le correspondan y al resarcimiento de los daos que ocasione a la sociedad. Causales especiales de disolucin Las causales especiales de disolucin se hallan enunciadas en el Artculo 319 del C. de Co., entre las que vale la pena mencionar la incapacidad sobreviniente de alguno de los socios, a menos que se convenga que la sociedad contine con los dems, o que acepten que los derechos del incapaz sean ejercidos por su representante. Pago de aportes

No existe norma que en forma expresa ordene el pago inmediato o en determinado plazo de los aportes de los asociados. Liquidacin y responsabilidad final Cuando se trata del proceso privado de liquidacin, es decir, de aquel que se lleva a trmino por la misma sociedad sin la intervencin del Estado como competente para el efecto, los socios pueden hacer la liquidacin del patrimonio social cuando as lo acuerden por unanimidad; dicha liquidacin tambin puede ser efectuada por uno o varios liquidadores designados. Si los activos sociales no alcanzan para cancelar el pasivo externo, los socios sern solidariamente responsables del pago de lo que se adeude.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Nombre La razn social de la sociedad en comandita simple se formar con el nombre completo o el solo apellido de uno o ms socios colectivos y se agregar la expresin "y compaa" o la abreviatura "& Ca", seguida en todo caso de la indicacin abreviada "S. en C.", so pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva. El socio comanditario o la persona extraa a la sociedad que tolere la inclusin de su nombre en la razn social, responder como socio colectivo. Capital social Se formar con los aportes de los socios comanditarios o con los de stos y los de los socios colectivos simultneamente. El capital se divide en cuotas sociales de igual valor. Nmero de socios para su constitucin y funcionamiento Por lo menos un gestor y un comanditario. El nmero mximo es ilimitado.

Responsabilidad de los socios Los socios comanditarios responden hasta el monto de sus aportes, pero pueden pactar responsabilidades o prestaciones adicionales. Los socios gestores o colectivos responden como los de la sociedad colectiva, sin que est permitido estipular una responsabilidad distinta. Enajenacin de los derechos sociales La cesin de las partes de inters de los gestores o colectivos requiere la aprobacin unnime de los socios de la compaa, salvo estipulacin en contrario. La cesin de las cuotas sociales de los comanditarios requiere del voto unnime de los dems comanditarios, salvo estipulacin en contrario. Tanto la cesin de partes de inters como la de cuotas sociales son reformas estatutarias, para las cuales se debe otorgar escritura pblica, que se inscribir en el registro mercantil. Administracin de la sociedad Corresponde a los gestores o colectivos quienes podrn ejercerla directamente o por sus delegados, con sujecin a lo previsto para la sociedad colectiva. Los comanditarios no podrn ejercer funciones de representacin de la sociedad sino como delegados de los socios colectivos y para negocios determinados. En estos casos debern indicar, al hacer uso de la razn social, que obran por poder, so pena de responder solidariamente con los gestores por las operaciones sociales que celebren o ejecuten. Sistema de Voto Cada gestor tendr un voto en las decisiones de la junta de socios. Los votos de los comanditarios se computarn conforme al nmero de cuotas sociales que cada uno posea. Las decisiones relativas a la administracin solamente podrn tomarlas los gestores, en la forma prevista en los estatutos. Sin perjuicio de k> dispuesto en el Artculo 338 del C. de Co., y salvo estipulacin en contrario, las reformas estatutarias se aprobarn por unanimidad de los socios colectivos y por mayora absoluta de los votos de los comanditarios.

Derecho de inspeccin y revisora fiscal Lo mismo que en la sociedad colectiva, tanto para la inspeccin como para la revisora fiscal. Cabe agregar que el Artculo 328 del C. de Co., en su segundo inciso expresa que si el comanditario tiene un establecimiento dedicado a las mismas actividades del establecimiento de la sociedad, o si forma parte de una compaa dedicada a las mismas actividades, perder el derecho a examinar los libros sociales. Prohibiciones en cuanto a la competencia Los socios gestores o colectivos se hallan sometidos a las mismas restricciones que los socios de la compaa colectiva. En cuanto a los comanditarios se debe tener presente lo expresado por el Artculo 328 del C. de Co., anteriormente expuesto. Causales especiales de disolucin: Por prdida que reduzca su capital a la tercera parte o menos. Pago de aportes Algunos tratadistas sostienen que no hay exigencia sobre el pago inmediato o en un trmino preciso de los aportes. Otros, en cambio, como ocurre con Narvez Garca animan que una consecuencia lgica de lo dispuesto en el Artculo 341 del C de Co., es que el capital ha de pagarse ntegramente al constituirse la sociedad, as como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. Liquidacin y responsabilidad final En cuanto a la liquidacin, se le aplican los trminos de la sociedad colectiva. La responsabilidad final de los socios da lugar a que el faltante para cancelar el pasivo externo pueda exigirse de los gestores o colectivos, ya que ellos responden solidaria e ilimitadamente. A los comanditarios no podr exigrseles, por estar su responsabilidad limitada al monto de sus respectivos aportes.

SOCIEDAD Nombre

EN COMANDITA POR ACCIONES

La razn social se formar con el nombre completo o el solo apellido de uno o ms socios colectivos y se agregar la expresin "y compaa" o la abreviatura "& Ca.", seguida en todo caso de las palabras "Sociedad Comanditaria por Acciones" o su abreviatura "S.C.A.", so pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva. El socio comanditario o la persona extraa a la sociedad que tolere la inclusin de su nombre en la razn social, responder como socio colectivo. Capital suscrito o social Est representado en ttulos de igual valor. Las acciones sern nominativas, ya que el Decreto 2460 de 1978 dispone que a partir de su vigencia no podrn constituirse sociedades en comandita por acciones que estipulen la expedicin de ttulos de acciones al portador. Nmero de socios para su constitucin y funcionamiento Por lo menos un gestor y cinco comanditarios o accionistas. El nmero mximo es ilimitado. Responsabilidad de los socios Los socios gestores o colectivos responden como los de la sociedad colectiva, sin qu pueda estipular una responsabilidad distinta. Los socios comanditarios tienen una responsabilidad limitada a sus respectivos aportes, sin que se pueda estipular una responsabilidad distinta. Enajenacin de los derechos sociales La enajenacin de las partes de inters de los gestores o colectivos exige el voto unnime de ellos y de la mayora de los votos de los comanditarios. Dicha enajenacin implica una cesin, la cual requiere de una reforma estatutaria que debe ser elevada a escritura pblica e inscribirse en el registro mercantil. La emisin, colocacin, expedicin de ttulos y negociacin de las acciones, se sujetar a lo previsto para las sociedades

annimas. Administracin de la sociedad La administracin corresponde a los gestores o colectivos en igual forma a la prevista en la sociedad comanditaria simple. Las incompatibilidades y prohibiciones previstas para los administradores de las sociedades annimas regirn para los socios colectivos en lo relativo a la negociacin de acciones, representacin y voto en la asamblea. Sistema de Voto. En las asambleas se seguirn las reglas para las sociedades annimas. Las reformas estatutarias debern aprobarse, salvo estipulacin en contrario, por unanimidad de los socios colectivos, y por mayora de los votos de las acciones de los comanditarios. Las decisiones de la asamblea de socios se tomarn teniendo en cuenta que cada gestor tendr un voto. Los de los comanditarios se computarn conforme al nmero de acciones de cada uno. Derecho de inspeccin y revisora fiscal En cuanto a la inspeccin por parte de los socios se rige igual que la comanditaria simple. En cuanto a la revisora fiscal, est obligada a tener revisor fiscal segn lo previsto en el Artculo 203, num. 1 del C. de Co. El revisor fiscal ser elegido por mayora de votos de los comanditarios. Prohibiciones en cuanto a la competencia Los socios gestores o colectivos se hallan sometidos a las mismas restricciones de la sociedad colectiva. Los comanditarios no tienen restriccin, aunque debe tenerse en cuenta lo expuesto en el Artculo 328 del C. de Co. Causales especiales de disolucin Se disolver, tambin, cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del 50% del capital suscrito. En cuanto a los gestores, igual que en la colectiva.

Pago de aportes Al constituir la sociedad deber suscribirse por lo menos el 50% de las acciones en que se divida el capital autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor de cada accin suscrita. En las suscripciones posteriores se observar la misma regla. El plazo para el pago de los instamentos pendientes no podr exceder de un ao, contado a partir de la fecha de la suscripcin. Liquidacin y responsabilidad final Cuando se trata de la liquidacin privada, sta deber ser hecha por uno o varios liquidadores, mas no por los asociados. Los socios gestores o colectivos se rigen por las disposiciones que se tuvieron en cuenta para la sociedad en comandita simple. En lo que respecta a los comanditarios o accionistas, stos tienen su responsabilidad limitada al monto de sus respectivos aportes, sin que se pueda pactar una responsabilidad adicional o complementaria. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Nombre La sociedad girar bajo una denominacin o razn social, en ambos casos seguida de la palabra "limitada" o de su abreviatura "Ltda." que, de no aparecer en los estatutos, har responsables a los asociados solidarios e ilimitadamente frente a terceros. Capital social El capital social se pagar ntegramente al constituirse la compaa, asi como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. El capital estar dividido en cuotas de igual valor, cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos. Nmero de socios para su constitucin y funcionamiento No menos de dos ni ms de veinticinco. Ser nula de pleno derecho la sociedad que se constituya con un nmero mayor. Si durante su existencia excediere dicho lmite, dentro de los dos meses siguientes a la ocurrencia de tal hecho podr transformarse en otro tipo de sociedad o reducir el nmero de sus socios.

Responsabilidad de los socios Respondern hasta el monto de sus aportes. En los estatutos podrn estipularse para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad o prestaciones accesorias o garantas suplementarias, expresndose su naturaleza, cuanta, duracin y modalidades. Los socios respondern solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie. Cuando se compruebe que los aportes no han sido pagados ntegramente, la superintendencia deber exigir, bajo apremio de multas, que los aportes se cubran u ordenar la disolucin de la sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios se deduzca como en la sociedad colectiva. Enajenacin de los derechos sociales. Los socios tendrn derecho a ceder sus cuotas. Cualquier estipulacin que impida este derecho se tendr por no escrita. La cesin de cuotas implicar una reforma estatutaria. La correspondiente escritura pblica ser otorgada por el representante legal de la compaa, el cedente y el cesionario. Los Artculos 363 a 365 del C de Co., se refieren al trmite que debe llevarse a cabo cuando la cesin de las cuotas sociales se hace con sujecin al derecho de preferencia, lo cual se entender, salvo estipulacin en contrario. Administracin de la sociedad La representacin de la sociedad y la administracin de los negocios sociales corresponden a todos y cada uno de los socios. La junta de socios podr delegar la representacin y la administracin de la sociedad en un gerente, estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones. Sistema de voto En la junta de socios cada uno tendr tantos votos cuantas cuotas posea en la compaa. Las decisiones de la junta de socios se tomarn por un nmero plural

de socios que represente la mayora absoluta de las cuotas en que se halle dividido el capital de la compaa; en los estatutos puede estipularse una mayora superior. Salvo que sta se estipule, las reformas estatutarias se aprobarn con el voto favorable de un nmero plural de asociados que represente, cuando menos, el 70% de las cuotas en que se halle dividido el capital social. Derecho de inspeccin y revisora fiscal Los socios tendrn derecho a examinar en cualquier tiempo, por s o por medio de un representante, la contabilidad de la sociedad, los libros de registro de socios y de actas y, en general, todos los documentos de la compaa. Tambin debe tenerse en cuenta, lo dispuesto en el Artculo 48 de la Ley 222 de 1995. En lo que respecta a la revisora fiscal, tendr obligacin de ella, si rene las condiciones estipuladas en el Artculo 13, pargrafo segundo, de la Ley 43 de 1990. Prohibiciones en cuanto a la competencia No hay norma que restrinja a los socios competir con la sociedad. Causales especiales de disolucin Se disolver cuando ocurran prdidas que reduzcan el capital por debajo del 50% O cuando el nmero de socios exceda de veinticinco. Liquidacin y responsabilidad final Se aplica lo dicho en este sentido para la

colectiva, pero la responsabilidad final de los socios se rige por las siguientes reglas: no asumen ninguna responsabilidad personal por el pago del pasivo externo no cancelado, a no ser que en los estatutos se haya pactado lo contrario. Remisin a normas de la sociedad annima En lo no previsto en el ttulo del C. de Co., para la sociedad de responsabilidad limitada o en los estatutos sociales, se regirn por las disposiciones sobre sociedades annimas. SOCIEDAD ANNIMA

Nombre Tendr una denominacin seguida de las palabras "sociedad annima" o de las letras "S.A.". Si la sociedad se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha especificacin, los administradores respondern solidariamente por las operaciones sociales que se celebren. Vale la pena anotar que la denominacin se forma teniendo en cuenta las actividades que conforman el objeto social, y no en consideracin al nombre y apellido de uno o ms de los socios. Capital suscrito o social El capital se formar por la reunin de un fondo social suministrado por accionistas. El capital se dividir en acciones de igual valor representadas en ttulos valores. Las acciones deben ser nominativas.

Al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del 50% por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin de capital que se suscriba. Al darse a conocer el capital autorizado se deber indicar, a la vez, la cifra del capital suscrito y del pagado. La Ley 222 de 1995 en sus Artculos 50 y siguientes, regula lo correspondiente a la constitucin de sociedades annimas por suscripcin sucesiva. Reyes Villamizar, refirindose a la mencionada forma de constitucin, expresa: Nmero de socios para su constitucin y funcionamiento No podr constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas. Debe recordarse que la denominacin accionistas est dada para los socios aportantes de capital en este tipo de compartas. Responsabilidad de los socios Los accionistas nicamente responden hasta el monto de sus respectivos aportes, sin que pueda estipularse lo contrario. Cuando se trata de constitucin de una sociedad annima por suscripcin sucesiva de acciones, los promotores responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones contradas para la

constitucin de la sociedad, hasta la celebracin de la asamblea general constituyente. Enajenacin de los derechos sociales Las acciones son libremente negociables, excepto las privilegiadas, las cuales se sujetarn a lo dispuesto sobre el particular; las acciones comunes respecto de las cuales se haya pactado expresamente el derecho de preferencia, en relacin con el cual es procedente tener en cuenta que mientras la sociedad tenga sus acciones inscritas en bolsas de valores, se tendr por no escrita la clusula que consagra cualquier restriccin a la libre negociabilidad de las acciones; las acciones de industria no liberadas, las cuales no sern negociables sino con autorizacin de la junta directiva o de la asamblea general, y las acciones gravadas con prenda, respecto de las cuales se requerir la autorizacin del acreedor. Administracin de la sociedad Ser administrada por gestores temporales y revocables. Lo anterior quiere decir que, en la sociedad annima, los socios no tienen por ley la administracin y representacin de la sociedad; es preciso que el rgano competente proceda a hacer la designacin. Las compaas annimas estn obligadas a tener el rgano de administracin denominado junta directiva; dicho rgano se integrar con no menos de tres miembros, y cada uno de ellos tendr un suplente. A falta de estipulacin expresa en contrario, los suplentes sern numricos. Los principales y los suplentes sern elegidos por la asamblea general, para periodos determinados y por cociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea. El sistema de cociente electoral es aqul en el cual el cociente es el nmero que resulta de dividir el total de los votos vlidos por el de puestos por proveer. La adjudicacin de puestos a cada lista ser el nmero de veces que el cociente quepa en el respectivo nmero de votos vlidos. Si quedan puestos por proveer se adjudicarn a los mayores residuos, en orden descendente. La sociedad annima tendr por lo menos un representante legal, con uno o ms suplentes,

designados por la junta directiva para periodos determinados, quienes podrn ser reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier momento. Los estatutos podrn deferir esta designacin a la asamblea de accionistas. Sistema de voto Cada accionista propietario de acciones de capital tiene derecho a emitir tantos votos cuantas acciones posea. Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, por lo general no confieren a sus titulares el derecho a votar en las asambleas de accionistas, salvo los casos a que se refiere el Artculo 63, pargrafo, de la Ley 222 de 1995. El qurum y las mayoras de la sociedad annima fueron modificadas por la Ley 222 de 1995, Artculo 68, el cual tiene el siguiente texto: La asamblea deliberar con un nmero plural de socios que represente, por lo menos, la mitad ms una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se pacte un qurum inferior. Con excepcin de las mayoras decisorias sealadas en los Artculos 155, 420 numeral 5o. y 455 del Cdigo de Comercio, las decisiones se tomarn por mayora de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, podr pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas. La restriccin al derecho de voto que estableca el Artculo 428 del C. de Co., fue derogada en forma expresa por el Artculo 242 de la Ley 222 de 1995. Derecho de inspeccin y revisora fiscal Los accionistas tienen el derecho de inspeccionar libremente los libros y papeles sociales dentro de los quince das hbiles anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de ejercicio. En este

sentido es oportuno recordar que la Ley 222 de 1995, Artculo 48, manifiesta que en ningn caso, el derecho de inspeccin se extender a los documentos que versen sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad. La sociedad annima, por ser una compaa por acciones, est obligada a tener revisor fiscal, segn lo ordena el Artculo 203 del C. de Co. Prohibiciones en cuanto a competencia No existe norma que restrinja o impida a los socios competir con la sociedad Causales especiales de disolucin Cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio por debajo suscrito, y cuando el 95% o ms de las acciones suscritas lleguen a pertenecer a un solo accionista.

Liquidacin y responsabilidad final Cuando se trata de un proceso varios liquidadores; los socios no pueden hacerla directamente. La responsabilidad final de los socios est dada hasta el monto de sus respectivos aportes

LAS SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA Las sociedades de economa mixta son organismos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforma a las reglas de derecho privado, salvo las excepciones que consagra la ley. La anterior definicin se halla contenida en el art. 97 de la ley 489 de 1998, del cual fue declarado inexequible.

El inciso segundo, mediante Sentencia C953 de 1 de Diciembre de 1999, procedente de la Corte Constitucional. Cabe advertir que el Cdigo de Comercio se refiere a las sociedades de economa mixta en los arts. 461 a 468. SOCIEDADES EXTRANJERAS Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el exterior. Para que una compaa extranjera .pueda emprender negocios permanentes en Colombia establecer una sucursal con domicilio en el territorio nacional, para lo cual deber cumplir los siguientes requisitos: 1. protocolizar en una notara del lugar elegido para su domicilio en el pas,

copias autnticas del documento de su fundacin, de sus estatutos, la resolucin o acto que acord su establecimiento en Colombia y de los que acrediten la existencia de la sociedad y la personera de sus representantes. 2. Obtener de la Superintendencia de Sociedades o de la financiera segn el

caso, permiso para funcionar en el pas En lo que respecta a este ltimo requisito es preciso recordar que el Decreto 2155 de 1992 suprimi el permiso de funcionamiento que la ley ordenaba obtener por parte de la Superintendencia de Sociedades; pero se hallan vigentes otros permisos o auto autorizaciones que deben dar otras Superintendencias u organismos; tal es el caso de las entidades del sector financiero, y asegurador, para las cuales el Decreto 663 de 1993 establece que la entidad adquirir existencia legal a partir del otorgamiento de la escritura pblica correspondiente, aunque slo podr desarrollar actividades distintas de las relacionadas con su organizacin una obtenga el certificado de autorizacin. El mismo artculo 53 del referido Decreto manifiesta que el superintendente financiero expedir certificado de autorizacin de dentro de los cinco das siguientes a la fecha en que se acredite la constitucin regular y el pago del capital, de conformidad con las previsiones del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero.

Las sucursales de sociedades extranjeras estn obligadas a constituir reserva legal y a tener revisor fiscal. Las disposiciones del C. de Co. que se refieren a las sucursales de compaas extranjeras son los Artculos 469 a 497. LECCIN 8 SOCIEDADES MATRICES Y SUBORDINADAS, FENMENOS SOCIETARIOS Y LA DISOLUCIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES La Ley 222 de 1995 en sus Artculos 26 al 33 se refiere al control societario e introduce importantes modificaciones a la legislacin anterior sobre el tema. Se entiende que hay subordinacin, es decir, que una sociedad est controlada, cuando su poder de decisin se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aqulla se denominar filial, o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamar subordinada

Casos de subordinacin o control El primer caso se presenta cuando ms del 50% del capital pertenezca a la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas, o de las subordinadas de stas. Para tal efecto no se computarn las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto. Esta situacin de control ha sido denominada por los tratadistas subordinacin jurdica o interna. Un segundo caso de subordinacin se presenta cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de emitir los votos constitutivos dla mayora mnima decisoria en la junta de socios o asamblea, o tengan el nmero de votos necesarios para elegir la mayora de los miembros de la junta directiva, si la hubiere. Sobre este caso de subordinacin, Gaviria Gutirrez plantea la siguiente crtica: Es este un caso de control poco convincente; en efecto, en una sociedad

con 100 acciones, el qurum para deliberar ser de 51 y la mayora mnima decisoria de 27. Con esta ltima cantidad de votos slo ser posible ejercer el control cuando el qurum tenga el indicado nivel mnimo, lo cual podra presentarse ciertamente pero tambin es probable que no ocurra. Por tanto, si llega a existir una situacin de control, ser ocasional o episdica porque su permanencia depender del nivel de concurrentes a ulteriores reuniones. No parece, entonces, razonable que, ante la indicada precariedad, la ley estructure toda una situacin de subordinacin, con consecuencias que, como veremos, son gravas y estables". En tercer lugar, habr subordinacin para todos los efectos legales, cuando el control conforme a los supuestos previstos en el Artculo 27 de la Ley 222 de 1995, sea ejercido por una o varias personas naturales o jurdicas de naturaleza no societaria, bien sea directamente o por intermedio o con el concurso de entidades en las cuales stas posean ms del 50% del capital o configuren la mayora mnima para la toma de decisiones o ejerzan influencia dominante en la direccin o toma de decisiones de la entidad. Por ltimo habr subordinacin cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas, en razn de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad. sta es la denominada por la doctrina subordinacin econmica o externa. Gaviria Gutirrez manifiesta que con este caso de subordinacin se quiere hacer referencia a todas aquellas situaciones en las que la sociedad haya celebrado con otras coloca personas como contratos ciertos de tanta importancia sobre para la prosperidad de y permanencia, que sin ellos tendr que afrontar una situacin econmica crtica. Y casos convenios transferencia tecnologa, concesiones, franquicias, distribuciones y el prstamo de cuanta considerable facilitado por un acreedor nico.

Grupo empresarial Habr grupo empresarial cuando adems del vnculo de subordinacin, exista entre las entidades unidad de propsito y direccin. Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la existencia y actividades de todas las entidades persigan la consecucin de un objetivo determinado por la matriz o controlante en virtud de la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas. La ley asigna a las superintendencias determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista discrepancia sobre los supuestos que lo originan. Obligatoriedad de inscripcin en el registro mercantil

Cuando de conformidad con lo previsto en la ley se configure una situacin de control, la sociedad controlante lo har constar en documento privado que deber contener d nombre, domicilio, nacionalidad y actividad de los vinculados, asi como el presupuesto que da lugar a la situacin de control. La Superintendencia de Sociedades, o en su caso la de Valores o Bancaria, de oficio o a solicitud de cualquier interesado, declarar la situacin de vinculacin y ordenar la inscripcin, sin perjuicio de las multas a que haya lugar por el incumplimiento del deber de inscribir. La inscripcin del grupo empresarial no hace necesaria la inscripcin de la situacin de control. Prohibicin a las controladas Las sociedades subordinadas no podrn tener a ningn ttulo partes de inters, cuotas o acciones en las sociedades que las dirijan o controlen. Sern ineficaces los negocios que se celebren contrariando lo dispuesto en el Artculo 32 de la Ley 222 de 1995. FNOMENOS SOCIETARIOS En el campo de las sociedades ocurren ciertos fenmenos de tanta trascendencia,

que la ley los regula en forma expresa, esto es, los somete a unas normas, para que hecho el seguimiento de las mismas se obtenga el resultado previsto, con la plenitud de los efectos legales. Entre estos fenmenos merecen especial mencin los siguientes: Transformacin de sociedades Una sociedad podr, antes de la disolucin, adoptar cualquiera otra de las formas de sociedad comercial reguladas en el Cdigo de Comercio, mediante una reforma del contrato social. La transformacin no producir solucin de continuidad en la existencia de la sociedad como persona jurdica, ni en sus actividades ni en su patrimonio. Habida cuenta de lo anterior, es importante concluir lo siguiente: 1. La transformacin es una reforma estatutaria y, por consiguiente, deben seguirse para su aprobacin los ordenamientos legales, lo mismo que para su solemnizacin y registr. 2. El fenmeno de la transformacin es viable siempre y cuando la sociedad

no se halle disuelta. 3. La transformacin no es ms que un cambio de ropaje, es decir, la

sociedad sigue siendo la misma persona jurdica, pero bajo otra forma societaria distinta; por ello sus actividades y su patrimonio no cambian por la ocurrencia del fenmeno. 4. La transformacin es un fenmeno singular, esto es, que se presenta en

relacin con una sola compaa, sin involucrar a otra u otras como partes integrantes del proceso. 5. De la transformacin estn excluidas las sociedades de hecho, pues es

indispensable que la compaa a transformarse sea una persona jurdica. En la transformacin es aplicable el derecho de retiro, el cual fue regulado por la Ley 222 de 1995 en sus Artculos 12 a 17. El referido Artculo 12 expresa que cuando la transformacin, fusin o escisin impongan a los socios una mayor responsabilidad o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales, los

socios ausentes o disidentes tendrn derecho a retirarse de la sociedad. En las sociedades por acciones proceder el ejercicio de este derecho en los casos de cancelacin voluntaria de la inscripcin en el registro nacional de valores o en bolsa de valores. Las bases de la transformacin debern mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con 15 das hbiles de antelacin a la reunin en la que vaya a ser considerada la respectiva propuesta. En la convocatoria a dicha reunin deber incluirse, dentro del orden del da, el punto referente a la transformacin e indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. La omisin de los requisitos antes anotados har ineficaces las decisiones relacionadas con los temas referidos. Si en virtud de la transformacin se modifica la responsabilidad de los socios frente a terceros, dicha modificacin no afectar las obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de transformacin en el registro mercantil. En este sentido debe tenerse en cuenta, tambin, lo dispuesto por el Artculo 16 de la Ley 222 de 1995, al regular el derecho de receso o de retiro.

Para que la transformacin sea vlida se necesita que la sociedad rena los requisitos exigidos en el C. de Co., para la nueva forma de sociedad. Fusin de sociedades Habr fusin cuando una o ms sociedades se disuelvan, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compaa adquirirn los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusin. Si se habla de la fusin propiamente dicha, puede decirse que existen dos formas de la misma, a saber: fusin por absorcin, que es aqulla en la cual la sociedad

absorbente o fusionante existe con anterioridad al proceso, y la fusin por creacin, que es aqulla en la cual dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para crear una nueva, que al fin de cuentas es la que va a incorporar a los socios, bienes y obligaciones de las absorbidas. El Artculo 180 del C. de Co. trae el caso de la denominada fusin impropia, que consiste en aplicar lo dispuesto para la fusin en el evento de la formacin de una nueva sociedad para continuar los negocios de una sociedad disuelta, siempre que no haya variaciones en el giro de sus actividades o negocios y que la operacin se celebre dentro de los seis meses siguientes a la fecha de la disolucin. Esta figura de la fusin impropia no debe confundirse con la reconstitucin de la sociedad, que se halla prevista en los Artculos 250 y 251 del C de Co., la cual consiste en que por acuerdo de todos los socios podr prescindirse de hacer la liquidacin en los trminos del Artculo 249 ibdem y constituir, con las formalidades legales, una nueva sociedad que contine la empresa social. La liquidacin a la que se refiere dicho Artculo no es otra que la del denominado pasivo interno, esto es, la entrega a los asociados de lo que les corresponda, una vez se haya cancelado el pasivo externo de la compaa.

La reconstitucin de la sociedad se someter a las disposiciones pertinentes sobre fusin y enajenacin de establecimientos de comercio. Cumpliendo tal acto en esta forma, la nueva sociedad se sustituir en todas las obligaciones de la anterior con todos los privilegios y garantas.

Volviendo a la fusin propiamente dicha, es del caso agregar

La fusin es un acto complejo, es decir, requiere desarrollar varias etapas para llegar a su completa y efectiva culminacin.

Las

etapas

pueden

distinguirse

en

la

siguiente

forma:

etapa

del

compromiso de fusin, etapa de publicidad del compromiso de fusin, etapa de las autorizaciones y permisos, etapa de solemnizacin de la fusin y, por ltimo, etapa de la tradicin de los bienes e inscripcin en el registro mercantil. La fusin es un fenmeno plural debido a que en ella es necesaria la intervencin de varias sociedades. La fusin es una reforma estatutaria, que de acuerdo con lo dispuesto por el Artculo 84 de la Ley 222 de 1995, num. 7, corresponde a la Superintendencia de Sociedades autorizar las reformas estatutarias consistentes en fusin y escisin, respecto de las sociedades vigiladas. En la fusin se aplica tambin lo dispuesto por el Artculo 13 de la Ley 222 de 1995 en cuanto a la publicidad del compromiso de fusin, teniendo en cuenta que la aludida disposicin se encuentra dentro de lass que regulan el derecho de retiro, lo cual tambin es aplicable al fenmeno que venimos tratando. A la fusin se aplica, adems de lo consagrado en el C. de Co., lo dispuesto en el inciso segundo del Artculo 5o. de la Ley 727., o obligaciones de las sociedades fusionadas pasan a la fusionante; pero es bueno advertir que segn lo dispuesto por la Ley 6a. de 1992, Artculo 6o., para efectos tributarios, en el caso de la fusin de sociedades no se considerar que existe enajenacin entre las sociedades fusionadas. Y la sociedad absorbente o la nueva responde por las obligaciones tributarias de las sociedades fusionadas o absorbidas. Las normas sobre fusin estn contenidas en los Artculos 172 a 180 del C. de Co. Escisin de sociedades El fenmeno de la escisin se halla regulado en el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, para las entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria, pero vena aplicndose a otras entidades por analoga. La Ley 222 de 1995 entr a

regularla, y a ello se refieren sus Artculos 3 a 10. Modalidades de la escisin El Artculo 3o. de la Ley 222 de 1995 trae las siguientes modalidades del fenmeno que se trata: 1. Una sociedad sin disolverse transfiere en bloque una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes, o las destina a la creacin de una o varias sociedades. 3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o ms partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creacin de nuevas sociedades. La sociedad o sociedades destinatarias de las transferencias resultantes de la escisin se denominarn sociedades beneficiaras. Los socios de la sociedad escindida participarn en el capital de las sociedades beneficiaras en la misma proporcin que tengan en aqulla, salvo que por unanimidad de las acciones, cuotas sociales o partes de inters representadas en la asamblea o junta de socios de la escindente, se apruebe una participacin diferente. Santos Silva, en relacin con la clasificacin de la escisin, se expresa as: El Artculo 3o. de la Ley 222, con la imprecisin en las expresiones 'sin disolverse' y 'se disuelve sin liquidarse' para reflejar el fenmeno de la extincin o sobrevivencia de la escindida, permite hacer la siguiente clasificacin: total, cuando la escindida se extingue porque dividido su patrimonio lo traspasa en partes a sociedades nuevas o preexistentes, o de unas y otras. Desde luego, la extincin opera sin liquidacin; parcial, cuando la escindida conserva parte de su patrimonio, traspasando el resto en la forma anterior, la sociedad contina existiendo. Tambin se habla de escisinfusin cuando la sociedad beneficiaria es preexistente y de escisincreacin, cuando

surge simultneamente con la operacin

La escisin puede tener como causa un acto unilateral o un acto plurilateral. En la denominada escisin total, cuando las partes del patrimonio se transfieren a sociedades nuevas, se hablar de una decisin unilateral, ya que depende nicamente de la voluntad de la compaa escindida, la cual se manifestar por medio de su asamblea o junta de socios. Cuando el traspaso de la parte o partes del patrimonio se efecta en relacin con sociedades preexistentes, se trata de una decisin plurilateral tomada por las sociedades intervinientes en el proceso, por medio de sus asambleas y o junta de socios. LECCIN 9 DISOLUCIN DE LAS SOCIEDADES La disolucin de la sociedad es la etapa previa y el prerrequisito para poder proceder a la liquidacin del patrimonio social. Las causales de disolucin pueden clasificarse en tres categoras, a saber: 1. causales generales o comunes para todas las sociedades, que se encuentran enumeradas en el art. 218 del c.co. 2. causales especiales segn el tipo de sociedad de que se trate, las cuales se enuncian en la regulacin legal que corresponde a cada forma asociativa. 3. causales estatutarias, o sea aquellas en que los socios dentro del ejercicio de la autonoma de la voluntad deciden colocar en los estatutos sociales para que sean tenidas en cuenta como especiales del ente societario que han creado, y que son distintas de las comunes y las especiales mencionadas por la ley. Las causales generales o comunes que trae el art. 218 del c. co., son las siguientes: 1. Por vencimiento del trmino previsto para su duracin en el contrato, si no

fuere prorrogado vlidamente antes de su expiracin

2.

por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por el trmino de la

misma o por la extincin de la cosa o cosas cuya explotacin constituye su objeto 3. por reduccin del nmero de asociados a menos del requerido en la ley

para su formacin o funcionamiento o por aumento que exceda del lmite mximo fijado en la misma ley 4. 5. 6. social 7. por decisin de autoridad competente en los casos expresamente previstos Por la declaracin de quiebra de la sociedad Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato por decisin de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato

en las leyes. 8. Por las dems causales establecidas en las leyes, en relacin con todas o

algunas de las formas de sociedad que regula este cdigo. ADOPCIN DE MODIFICANTES PARA EVITAR IA DISOLUCIN Cuando la disolucin provenga sales distintas a las enunciadas en el Artculo 219 del C. de Co., los asociados debern declarar disuelta la sociedad por la ocurrencia de la causal respectiva y darn cumplimiento a las formalidades exigidas para las reformas del contrato social. No obstante, los asociados podrn evitar la disolucin de la sociedad adoptando las modificaciones que sean del caso, segn la causal ocurrida y observando las reglas prescritas para las reformas del contrato, siempre que el acuerdo se formalice dentro de los seis meses siguientes a la ocurrencia de la causal. En este orden de ideas, debe tenerse en cuenta, adems que cuando una sociedad comercial disminuye el nmero de socios hasta quedar con uno solo, tiene la posibilidad de convertirse en empresa unipersonal de acuerdo con lo previsto por el Artculo 81 de la Ley 222 de 1995. CAPACIDAD JURDICA DURANTE LA LIQUIDACIN

Disuelta la sociedad se proceder de inmediato a la liquidacin de su patrimonio. En consecuencia, no podr iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto y conservar su capacidad jurdica nicamente para los actos necesarios a la inmediata liquidacin. Cualquier operacin o acto ajeno a este fin, salvo los autorizados expresamente por la ley, har responsables frente a la sociedad, a los asociados y a terceros (en forma ilimitada y solidaria), a] liquidador y al revisor fiscal que no se haya opuesto. El nombre de la sociedad disuelta deber adicionarse siempre con la expresin "en liquidacin". Los encargados de realizarla respondern por los daos y perjuicios que se deriven debido a dicha omisin. LIQUIDACIN DEL PATRIMONIO SOCIAL El proceso liquidatorio llevado a cabo por la misma sociedad presenta, entre otras, las siguientes caractersticas: Durante el proceso el rgano mximo de la sociedad, la asamblea o junta de socios, se reunir en las fechas indicadas en los estatutos o cuando fuere convocada por el liquidador. El revisor fiscal de la compaa continuar ejerciendo sus funciones, no as el representante legal, quien ser remplazado por el liquidador, a quien le corresponde ejercer las funciones a que alude el Artculo 238 del C. de Co. En las sociedades por cuotas o partes de inters podr llevarse a cabo la liquidacin directamente por los mismos socios, si as lo acuerdan por unanimidad. En tal caso, todos tendrn las facultades y las obligaciones de los liquidadores para todos los efectos legales. Mientras no se haga y se registre el nombramiento de liquidadores, actuarn como tales las personas que figuren inscritas en el registro mercantil del domicilio social como representantes de la compaa. Quienes entren a actuar como liquidadores debern informar a los acreedores

sociales sobre el estado de la liquidacin en que se encuentra la sociedad, una vez disuelta, mediante aviso que se publicar en un peridico que circule regularmente en el lugar del domicilio social y que se fijar en lugar visible de las oficinas y establecimientos de comercio de la compaa. El liquidador o liquidadores del patrimonio social elaborarn un inventario que deber incluir, adems de la relacin pormenorizada de los distintos activos sociales, la de todas las obligaciones de la sociedad, con especificacin de la prelacin u orden legal de su pago, incluso las que slo puedan afectar eventualmente su patrimonio, como las condicionales, las litigiosas, las fianzas, los avales, etc. Este inventario deber ser autorizado por un contador pblico, si el liquidador o alguno do ellos no tienen tal calidad. El pago de las obligaciones sociales se har observando las disposiciones legales sobre prelacin de crditos, las cuales se hallan contenidas en los Artculos 2488 a 2511 del Cdigo Civil. Es oportuno recordar que la Ley 50 de 1990 (Reforma Laboral) en su Artculo 36 dispone que los crditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto de salarios, la cesanta y dems prestaciones sociales e indemnizaciones laborales pertenecen a la primera clase que establece el Artculo 2459 del Cdigo Civil y tienen privilegio excluyente sobre todos los dems. Al liquidador le corresponde, en primer lugar, cancelar el pasivo extemo, para posteriormente entrar a cancelar el pasivo interno. Sobre los conceptos de pasivo interno y pasivo externo, es procedente transcribir lo expresado por Villegas Sierra al respecto: El factor determinante para la calificacin de una deuda a cargo de la sociedad como pasivo externo se halla en la calidad jurdica de "tercero" que pueda predicarse del acreedor; en este sentido el concepto no se circunscribe nicamente a las personas que sean extraas a la sociedad, pues aun los mismos asociados pueden ser terceros en virtud de relaciones jurdicas que no se deriven del contrato social; tal es el caso del socio que ha prestado servicios personales a

la sociedad en cumplimiento de un contrato de trabajo que origina a su favor crditos por salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones; o la situacin del asociado que ha conferido un prstamo a la sociedad o le ha dado un bien en arrendamiento y se convierte, consiguientemente, en acreedor como cualquiera otra persona que no tenga la calidad de asociado.

Puede decirse, por tanto, que cualquier crdito a favor de un asociado que tenga su origen en una relacin jurdica diferente del contrato social constituye pasivo externo de la sociedad, sin otra excepcin que la establecida expresamente por el Artculo 156 del Cdigo de Comercio que incluye de manera especial en el pasivo externo social "las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades. Sin embargo, la anterior premisa exige una aclaracin. "Las sumas debidas a los asociados por concepto de utilidades" son nica y exclusivamente las correspondientes a dividendos decretados por la junta de socios que se hallen pendientes de pago, pues slo esas sumas son las exigibles judicialmente como consecuencia del reparto, de acuerdo con los Artculos 155 y 156 del Cdigo de Comercio. Por tanto, en ningn caso quedan incluidas en el pasivo social extemo las participaciones que correspondan a los asociados en utilidades no distribuidas o dejadas a disposicin de la junta de socios, esto es, las utilidades retenidas. Delimitado el concepto de pasivo externo y establecido que en l se incluyen los crditos a favor de los socios por los dividendos decretados y no pagados al igual que los dems crditos originados de relacione jurdicas no derivadas del contrato social, corresponde ahora determinar cmo ha de precederse la cancelacin de ese pasivo. A esta inquietud responde el Artculo 242 del Cdigo de Comercio al disponer que: El pago de las obligaciones sociales se har observando las disposiciones legales

conforme a la prelacin de crditos, hasta concurrencia de los bienes de que disponga el liquidador. En tal virtud, a la cancelacin del pasivo externo debe atenderse de acuerdo con el orden de prelacin para los pagos establecido por los Artculos JW v siguientes del Cdigo Civil, teniendo en cuenta las causas de preferencia prescritas por la ley. Pira la distribucin del remanente del patrimonio social entre los asociados, el Artculo 247 del Cdigo de Comercio ordena que se proceda "conforme a lo estipulado en el contrato social o a lo que ellos acuerden". Por tanto, si los estatutos contienen normas precisas o se produce un acuerdo de los socios, el liquidador deber proceder en consonancia con tales disposiciones. El llamado pasivo interno, por contraposicin al pasivo externo, corresponde fundamentalmente a la cuota de liquidacin de los asociados, es decir, a su derecho de participacin en el remanente del patrimonio social. Ese derecho emana del contrato social y comprende tanto el aporte como la participacin en el supervit final de liquidacin. Por tal razn, la liquidacin y cancelacin del pasivo interno incluye el reembolso de los aportes de capital y la distribucin y pago de la participacin en el supervit. Hecha la liquidacin de lo que a cada asociado corresponda de los activos sociales. Los liquidadores convocarn a la asamblea o junta de socios, para que aprueben las cuantas de los liquidadores y el acta de que trata el Artculo 247 del C. de Co. Estas depones podrn adoptarse con el voto favorable de la mayora de los asociados que concurran, cualquiera sea el valor de las partes de inters, cuotas o acciones que representen en la sociedad. Si una vez hecha debidamente la convocatoria, no concurre ningn asociado, los liquidadores convocarn en la misma forma a una segunda regin, para dentro de los diez das siguientes; si a dicha reunin tampoco concurre ninguno, se tendrn por aprobadas las cuentas de los liquidadores, las cuales no podrn ser posteriormente impugnadas. El acta en la cual consta que se aprueba la cuenta final del liquidador debe inscribirse en el registro mercantil para que se extinga la personalidad jurdica de

la sociedad. Adems, se protocolizar en una notara junto con el inventario. REUNIONES SOCIALES La Ley 222 de 1995 trajo otra novedad importante relacionada con las reuniones de los rganos sociales plurales o colectivos sin que se haga necesaria la presencia de sus integrantes en un mismo y nico lugar. En tal sentido se expresan los Artculos 19 a 21 de la referida ley. Siempre que ello se pueda probar, habr reunin de la junta de socios, de la NO PRESNCIALES LOS RGANOS

asamblea general de accionistas o de la junta directiva cuando por cualquier medio todos los bocios o miembros puedan deliberar y decidir por comunicacin simultnea o sucesiva. en este ltimo caso, la sucesin de comunicaciones deber ocurrir de manera inmediata de acuerdo con el medio empleado. Para las reuniones antes aludidas, y con el fin de Evitar que se vean atropelladas las mayoras accionaras en los rganos sociales donde se va a utilizar el nuevo mecanismo, ser obligatorio tener la presencia de un delegado de la Superintendencia de Sociedades. Este organismo expidi la Circular Externa 05 de 1996, por medio de la cual precisa su criterio en tomo a los requisitos de las reuniones no presnciales. Cabe advertir que la mencionada circular hace alusin al numeral 32 del Artculo 2o. del Decreto 1080 de 1996, el cual fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C180, del 10 de abril de 1997. De otro lado, la misma Ley 222 expresa que sern vlidas las decisiones del mximo rgano social o de la junta directiva cuando por escrita todos los socios o miembros expresen el sentido de su voto. En este evento la mayora respectiva se computar sobre el total de las partes de inters, cuotas o acciones en circulacin o de los miembros de la junta directiva, segn el caso. Si los socios o miembros han expresado su voto en documentos separados, stos debern recibirse en un trmino mximo de un mes, contado a partir de la primera comunicacin recibida. El representante legal informar a los socios o miembros

de la junta directiva el sentido de la decisin, dentro de los cinco das siguientes a la recepcin de los documentos en los que se exprese el voto. Como puede observarse, hay dos formas distintas de reuniones no presnciales. En el primer caso se trata de la aplicacin de medios como radio, televisin, telfono, etc., de lo cual se dejar prueba en cuanto a lo discutido y decidido, mediante videos, casetes, pelculas, discos, etc. El segundo caso se refiere a las reuniones no presnciales escritas, ya que para el efecto se requiere que todos los asociados o miembros de la junta expresen por escrito el sentido de su voto en un documento nico o en documentos separados. El Artculo 21 de la Ley 222 se refiere a las actas de las reuniones no presnciales, y en un pargrafo advierte que sern ineficaces las decisiones adoptadas conforme a los Artculos 19 y 20 de la misma ley, cuando alguno de los socios no participe en la comunicacin simultnea o sucesiva, o cuando alguno de ellos no exprese el sentido de su voto o se exceda del trmino de un mes sealado en el referido Artculo 20. LECCIN 10 ESTABLECIMIENTOS DE COMERCIO Se entiende por establecimiento de comercio un conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa. Una sola persona, natural o jurdica, puede ser propietaria de varios establecimientos de comercio y, a su vez, un establecimiento de comercio puede pertenecer a varias personas, y destinarse al desarrollo de varias actividades mercantiles. Debe entenderse que si por medio del establecimiento de comercio el empresario busca realizar los fines de la empresa, stos tendrn que ver con la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o con la prestacin de servicios ya que, de acuerdo con la definicin de empresa que trae el Artculo 25 del C. de Co., ella realizar su actividad por medio de uno o ms establecimientos de comercio.

El establecimiento de comercio hace parte de la empresa, pues es preciso recordar que sta se entender como toda actividad econmica organizada para realizar sus fines a travs de uno o ms de dichos establecimientos. Los elementos que integran el establecimiento de comercio, salvo estipulacin en contrario, son los siguientes: 1. 2. La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales

o artsticas, que se utilicen en las actividades del establecimiento 3, Las mercancas en almacn o con proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares 1 2 El mobiliario y las instalaciones Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al

arrendamiento de los locales en que funciona si son propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario 3 El derecho n impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la

fama comercial, y 7. los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades. El reconocimiento de documentos privados ante notario implica que quienes los hayan suscrito podrn acudir ante dicho funcionario para que ste autorice el reconocimiento de sus firmas y del contenido del documento, en cuyo caso se proceder a extender una diligencia en el mismo documento o en hoja adicional, en que se expresen el nombre y la descripcin del cargo del notario ante quien comparecen, el nombre e identificacin de los comparecientes, la declaracin de stos de que las firmas son suyas y que el contenido del documento es cierto, y el lugar y fecha de la diligencia, que terminar con las firmas de los declarantes y del notario quien, adems, estampar el sello de la notara. En relacin con los establecimientos de comercio de una sociedad, el Cdigo de Comercio los clasifica en sucursales y agencias. Las sucursales son

establecimientos de comercio abiertos por una sociedad, dentro o fuera de su domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales o de parte de ellos, administrados por mandatarios con facultades para representar a la sociedad. Cuando en los estatutos no se determinen las facultades de los administradores de las sucursales, deber otorgrseles un poder por escritura pblica o documento legalmente reconocido, que se inscribir en el registro mercantil. A falta de dicho poder, se presumir que tendrn las mismas atribuciones de los administradores de la principal. Las agencias son los establecimientos de comercio de una sociedad cuyos administradores carecen de poder para representarla. El tema de las sucursales est directamente relacionado con el mandato y con la representacin, es decir, que el administrador de una sucursal es la persona con quien la sociedad, o empresa unipersonal, titular del establecimiento ha celebrado un contrato por medio del cual se le encarga la administracin, a la vez que mediante la manifestacin unilateral de la voluntad de la sociedad, sta apodera al administrador, o sea, le confiere la representacin para que celebre o ejecute actos en nombre de la sociedad. El contrato de mandato es regulado por los Artculos 1262 a 1286 del C. de Co., sin que sobre advertir que hay una forma de mandato, denominada preposicin, establecida especficamente por el legislador para la administracin de establecimientos de comercio, y que aparece regulada por el mismo cdigo en los Artculos 1332 a 1339. De otro lado, est la representacin voluntaria como acto jurdico unilateral que suele acompaar a otros negocios, y que aparece reglamentada en los Artculos 832 a 844 del C. de Co.

ACTIVIDADES EVALUATIVAS EVALUACIN

Seale Verdadero (F) o Falso (V) segn corresponda: 1. Los ttulos valores de contenido crediticio son los que dan derecho a exigir el cumplimiento de una obligacin dineraria. 1. El cheque, la letra de cambio y el pagar son instrumentos de pago. 2. El certificado de depsito de los almacenes generales de depsito es un ttulovalor representativo de mercancas. 3. El girador de una letra de cambio puede ser a la vez beneficiario de la misma. 4. El otorgante de un pagar es el propietario de dicho ttulovalor. 5. La aceptacin en la letra de cambio es un elemento de la esencia. 6. En los cheques comunes y en los cheques especiales el banco es obligado principal y directo. 7. El avalista siempre responde como principal obligado. 8. El aval es una garanta cambiara cuyos efectos son idnticos a los de la fianza. 9. El endoso de un ttulovalor con fecha posterior a su vencimiento hace responsable al endosante de la existencia del crdito y de su pago. 10. Los endosantes en propiedad sin salvedades, los endosantes en prenda y los endosantes en procuracin son obligados cambiarios. 11. El endosatario en procuracin o al cobro, y el endosatario en prenda o garanta son los propietarios de los ttulosvalores que se les han endosado en dichas formas. 12. La factura cambiara slo puede girarse con base en un contrato de compraventa de mercancas o en un contrato de transporte de las mismas. 13. Las corporaciones de ahorro y vivienda estn autorizadas por la ley para

aceptar letras de cambio para otorgar financiacin.

Responda las siguientes preguntas: 1. Puede afirmarse que en el contrato de sociedad la escritura pblica es un elemento de la esencia o existencia? 2. Hay sociedades comerciales o civiles sin nimo de lucro? 3. Puede una sociedad comercial realizar actos no mercantiles dentro de su objeto social? 4. Podr constituirse una sociedad comercial, nicamente con aportes de industria o trabajo? 5. Cul es la normatividad que regula las sociedades civiles? 6. Cules son las sociedades que se identifican con razn social? 7. En cules sociedades, como regla general, todos los socios responden en forma solidaria e ilimitada? 8. En cules compaas el capital social se divide en cuotas de igual valor nominal? 9. Puede pactarse en compaas comanditarias que los gestores o colectivos slo respondan hasta el monto de sus aportes? 10. En cules sociedades es obligatoria la junta directiva? 11. Cuando se lleva a cabo la transformacin de sociedades comerciales, surge una nueva sociedad? 12. En la fusin por creacin, las sociedades fusionadas se convierten en sodas de la nueva compaa? 13. Puede afirmarse que en las diversas formas de fusin, todas las compaas que participan en el proceso se disuelven? 14. Cules son las dos diferencias ms notorias existentes entre la fusin impropia y la reconstitucin de la sociedad?

15. Puede afirmarse que la escisin siempre es un acuerdo de voluntades entre dos o ms sociedades? 16. Si a una sociedad se le vence el trmino de su duracin, podr subsanar dicha causal de disolucin para evitar la liquidacin del patrimonio social? 17. El derecho de retiro de la sociedad puede ser ejercido en cualquier caso y por cualquier socio? 18. Lo que la sociedad adeuda a sus trabajadores por salarios, prestaciones sociales y dems conceptos laborales, hace parte del pasivo interno? 19. Cundo se extingue la personalidad jurdica de una sociedad? 20. La asamblea o junta de socios cesa en sus fundones cuando la compaa est en el proceso de liquidacin de su patrimonio? Seale Verdadero (F) o Falso (V) segn corresponda: 1. Los establecimientos de comercio tienen personalidad jurdica. 2. Los establecimientos comercio deben designar una persona que los represente 3. las sucursales son sociedades comerciales 4. la enajenacin de establecimientos no requiere de solemnidades especiales, para que produzca efecto entre las partes. 5. El arrendamiento de establecimientos de comercio se perfecciona y produce efectos por el mero consentimiento de las partes 6. Los establecimientos de comercio de cualquier tipo de comerciantes son sucursales o agencias. 7. Una empresa comercial puede tener uno o varios establecimientos de comercio.

CAPTULO 3

DE LOS TTULOS-VALORES, PROPIEDAD INDUSTRIAL, REGISTROS PBLICOS Y CONTRATOS MERCANTILES Objetivo General Identificar las diversas modalidades de contratos comerciales, con el de fin de crear conciencia de la importancia de elaborar todas aquellas figuras que vienen dndose actualmente. Analizar la importancia de la propiedad industrial para los diferentes entes econmicos.

Objetivos especficos. 1. 2. Identificar los diferentes tipos de contrates mercantiles. Analizar los contratos no regulados por el cdigo de comercio

LECCIN 11 TTULOS VALORES LOS TITULOS-VALORES DEFINICIN

El Artculo 619 del C, de Co. los define as: "Los ttulosvalores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio, corporativos o de participacin,

y de tradicin o representativos de mercancas". Explicacin de la definicin Son documentos. En relacin con los documentos es necesario tener en cuenta el Artculo 251 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual a la letra dice: Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas, radiografas, talones, contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto mueble que tenga carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas, monumentos, edificios o similares. Los documentos son pblicos o privados. Documento pblico, es el otorgado por el funcionario pblico en ejercicio de su cargo o con su intervencin. Cuando consiste en un escrito autorizado o suscrito por el respectivo funcionario, es instrumento pblico; cuando es otorgado por un notario o quien haga sus veces y ha sido incorporado en el respectivo protocolo, se denomina escritura pblica. Documento privado, es el que no rene los requisitos para ser documento pblico. (El subrayado es del autor.) La trascripcin de todo el Artculo se hizo con el objeto de aclarar lo referente a la denominada prueba documental, cuestin importante no slo en la materia que se trata, sino tambin en cualquiera otra de ndole jurdica. Adems, lo subrayado conlleva uno de los aspectos ms trascendentales dentro del denominado derecho cambiario (conjunto de normas que regulan los ttulos-valores). Dentro del contexto de la definicin de ttulosvalores es preciso recordar que muebles son las cosas que pueden transportarse de un lugar a otro, sea

movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza extraa, como las cosas inanimadas (Artculo 655 dd Cdigo Civil). Encontrndose los ttulosvalores reglamentados en el Libro Tercero (Dlos Bienes Mercantiles), Ttulo DI, se puede concluir que los mismos son bienes corporales muebles de naturaleza comercial. Necesarios. Los ttulosvalores son documentos necesarios, indispensables para reclamar el derecho que en ellos se incorpora. No puede hacerse valer el derecho incorporado en el ttulo por otro medio distinto a l mismo.

Para legitimar. La legitimacin implica la habilitacin para pedir el cumplimiento de una obligacin o para transferir el documento. Slo el titular que aparezca en el documento puede legitimarse como titular del derecho que en el ttulovalor se halla incorporado, y por lo mismo, es quien puede exigir el cumplimiento de la obligacin. De otro lado, el deudor se legitima pagndole a quien aparece por el lado activo legitimado. Si el deudor llega a pagar a una persona que no es legtima tenedora del ttulovalor, paga mal y lo ms probable es que se vea en la situacin de tener que pagar otra vez a quien en realidad est legitimado para exigir el cumplimiento de la obligacin. Literal. El principio de la literalidad conlleva a decir que el derecho que se incorpora en el ttulovalor est determinado, circunscrito, por lo que aparezca escrito en el documento. El Artculo 626 del Cdigo de Comercio expresa lo siguiente: El suscriptor de un ttulo quedar obligado conforme al tenor literal del mismo, a menos que firme con salvedades compatibles con su esencia. De otro lado, el Artculo 631 del mismo Cdigo dice lo siguiente

En caso de alteracin del texto de un ttulovalor los signatarios anteriores se obligan conforme al texto original y los posteriores conforme al alterado. Se presume, salvo prueba en contrario, que la suscripcin ocurri antes de la alteracin. Autnomo. "Todo suscriptor de un ttulovalor se obligar autnomamente. Las circunstancias que invaliden la obligacin de alguno o algunos de los signatarios, no afectarn las obligaciones de los dems" (Artculo 627 del C. de Co.). Dentro de la circulacin del ttulovalor, el derecho que va adquiriendo cada tenedor del ttulo es un derecho independiente, que no tiene nada que ver con las relaciones que hayan podido tener las partes anteriores que intervinieron en la emisin del documento o que lo negociaron. Por el principio de la autonoma se torna independiente el derecho que surge del ttulo para cada poseedor, lo que legtimamente exija en virtud del documento no puede verse perturbado por lo que haya ocurrido en las dems relaciones del deudor y por razn del mismo ttulo. Por supuesto, el principio de la autonoma impone que quien demande la prestacin sea un tercero, porque si se trata de partes inmediatamente contratantes o relacionadas no puede hablarse de autonoma alguna, ya que todo lo resuelve, prcticamente, segn las relaciones causales o subyacentes. El ttulo-valor es tambin autnomo o sea, confiere al tenedor un derecho que est completamente desligado del negocio que dio origen a la creacin o a una transferencia anterior. Ello implica, ni ms ni menos, que cualquier adquirente de aqul puede estar absolutamente seguro que ningn vicio del negocio originante del ttulo o de su transferencia puede oponrsele al momento en que pretenda reclamar el derecho a l incorporado. Lo anterior siempre y cuando el tenedor sea un tercero no suscriptor del ttulo porque a estos s se les pueden oponer excepciones fundadas en vicios ocurridos en el negocio subyacente que dio origen al ttulo-valor. Los diversos tratadistas de derecho cambiario hablan de una autonoma activa y

de una autonoma pasiva. En el primer caso se trata de la facultad de recibir un derecho originario y no derivado del endosante. La segunda es la que emerge de las obligaciones propias e individualizadas de quienes suscriben el ttulo-valor. Esta clase de autonoma encuentra su respaldo en varias normas del Cdigo de Comercio, como los Artculos 627,657, 678 y 689. Que en ellos se incorpora. Un ttulo-valor no es un simple documento probatorio, es un documento constitutivo, en l hay un derecho objetivizado lo cual implica que ttulo y derecho se renen en una sola cosa. Entre el documento y el derecho se da una conexin indisoluble a travs de toda la existencia del ttulo; por ello es vlido afirmar que quien no posee el ttulo, no posee el derecho; y a la inversa, quien posee el ttulo, posee el derecho. Lo ttulos valores pueden ser de con tenido crediticio. Es aquel que incorpora una orden o promesa incondicional de pagar una determinada suma de dinero, ejemplo: letra de cambio, el pagar, el cheque, las facturas cambiarias y el bono de prenda. Los ttulos valores pueden ser representativos de mercancas. Son aquellos en los que se incorporan mercancas, o sea que se considera que tales mercancas existen dentro del documento. Ejemplo, Certifica de depsitos, la carta de porte y el conocimiento de embarque

Los ttulos valores pueden ser Corporativos o de participacin. Se incorpora le derecho a reclamar o percibir ciertas sumas de dinero adems de revertir a sus poseedores para ejercer determinadas facultadas o atribuciones tales como: la calidad de socio, accionista o poseedor de bonos emitidos por sociedades. Estos no son ordenes de pago, ni promesas de pago (esto implica una diferencia con los del contenido crediticio) ellos ms bien implican una inversin o ahorro colocado en la sociedad que emite la accin o el bono, como lo expresa en forma acertada

Pea Castrilln. CLASIFICACIN DE LOS TTULOS-VALORES Los tratadistas de derecho cambiario se han ocupado de llevar a cabo varias clasificaciones de los ttulosvalores, incluyendo algunas que obedecen ms a criterios personales que a las propias normas mercantil Primera clasificacin Desde el punto de vista del derecho que ellos incorporan, en los apartes anteriores se explic esta clasificacin; basta repetir que ella se encuentra fundamentada en el Articulo 619 del C. de Co. y que en razn de la misma los ttulosvalores pueden ser de contenido crediticio, de tradicin o representativos de mercancas, y corporativos o de participacin.

Segunda clasificacin Desde el punto de vista de cmo se da la legitimacin segn cada forma de circulacin: Ttulos-valores al portador. "Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona determinada, aunque no incluyan la clusula 'al portador', y los que contengan dicha clusula. La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se producir por la sola entrega" (Artculo 668 del C. de Co.). Como bien puede observarse, en los ttulos-valores al portador la tradicin se lleva a cabo por medio de la simple entrega, sin que sea necesario dejar constancia escrita en el ttulo de dicha transferencia. Adems, se tendr como poseedor legtimo del documento quien lo exhiba.

Ttulos-valores

la

orden. "Los ttulos-valores expedidos a favor de

determinada persona en los cuales se agregue la clusula a la orden' o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulovalor, sern a la orden y se transferirn por endoso y entrega del titulo, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 646" (Artculo 651 del C. de Co.). "Para que el tenedor de un ttulo a la orden pueda legitimarse, la cadena de endosos deber ser interrumpida" (Artculo 661 del C. de Co.). En esta clase de ttulos-valores la transferencia de los derechos que en ellos se incorporan se lleva a cabo por medio de la constancia escrita de dicha transferencia (endoso) y por la entrega del documento. O sea que se tendr por legtimo poseedor a aquel que tenga el ttulo y a la vez figure literalmente como la persona a quien se le hizo su transferencia. Ttulos-valores nominativos. El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Slo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure a la vez. en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un titulo nominativo por endoso da derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que se trata en este Artculo (Artculo 648 del C. de Co.). Salvo justa causa, el creador del titulo no podr negar la anotacin en su registro de la transmisin del documento. La persona a quien se le haya transferido un ttulo nominativo podr acudir al juez para que haga la anotacin de la transferencia en el respectivo registro, si el creador del titulo se negare a hacerla (Artculo 649 del C. de Co.). Cabe observar que esta clasificacin corresponde a la denominada Ley de Circulacin de los Ttulos-Valores. Tercera clasificacin

Desde el punto de vista de la forma como se promete el pago: Por la forma como se promete el pago, habra una gran clasificacin en ttulos a base de orden y ttulos a base de promesa. a) A base de orden: letra de cambio, cheque, facturas cambiaras de compraventa y de transporte, libranzas. b) A base de promesa: pagar, bono simple, acciones, bono de prenda, certificado de depsito, carta de porte y conocimiento de embarque, cupones de acciones y bonos.

En los primeros el creador es siempre parte indirecta porque da una orden de pago a un tercero; en los segundos el creador es siempre parte directa porque promete (promitente) pagar directamente l. En aqullos siempre habr partes indirectas y puede haber o no directas; en stos siempre habr partes directas aunque eventualmente no haya partes indirectas. No debe confundirse el ttulo a base de orden con el ttulo a la orden. El primero puede ser al portador, y el segundo, obviamente, no. De Igual manera, el ttulovalor a base de promesa puede ser a la orden o al portador.

Tiene importancia esta preclasificacin en cuanto a su estructura formal, porque en los ttulos a base de orden intervienen tres personas (las mismas o distintas) en los actos de creacin, cuando en los otros solamente intervienen dos. OTRAS CLASIFICACIONES DE LOS TTULOS VALORES Se dan otras clasificaciones de los ttulosvalores, pero de das no se darn mayores explicaciones; simplemente se enunciar la siguiente: Desde el punto de vista de la persona del emisor. En este sentido los ttulosvalores pueden ser pblicos y privados, segn sean emitidos por entidades de derecho pblico o por personas de derecho privado

EL ENDOSO "El endoso es una clusula accesoria e inseparable del ttulovalor, en virtud de la cual el acreedor cambiarlo pone a otro en su lugar, transfirindole el ttulo con efectos limitados o ilimitados Partes en el endoso. Existen dos: el endosante, que es la persona que transfiere el endosatario, que es la persona que recibe el ttulo. Requisitos del endoso. Los requisitos mnimos que debe cumplir el endoso son: a) debe constar literalmente en el mismo documento; b) debe llevar la firma del endosante; c) debe ser incondicional, y d) debe ser total. Con respecto al requisito a) cabe advertir que implica la no admisibilidad del endoso en hoja separada o documento distinto al ttulovalor que se endosa. En el caso de que el ttulo no tenga espacios disponibles para colocar un nuevo endoso, puede recurrirse a anexar otra hoja, pero teniendo el cuidado de que la misma quede adherida al ttulo de manera que conforme con ste un slo cuerpo, o sea que quede pegado en tal forma que no sea posible desprenderlo sin dejar huella de su anexin. El requisito b) implica que la falta de firma del endosante da lugar a la inexistencia del endoso, tal como lo establece en forma clara el Artculo 654 del Cdigo de Comercio, inciso final. En cuanto a que el endoso debe ser incondicional, cabe agregar que cualquier que cualquier condicin que en el se exprese, se tendr por no puesta (Artculo 655 del C. de Co.). En relacin con el requisito d) el endoso parcial se tendr por no escrito; lo cual conlleva a firmar que tal carecer de eficacia. Cabra aadir para aclarar en mejor forma los conceptos de endoso condicional y endoso parcial, que cuando se presenta el primero hay endoso, pero la condicin se tendr por no puesta; cuando se presenta el segundo no hay endoso por ser este ineficaz.

Importancia de la fecha en el endoso. "Cuando en el endoso se omita la fecha, se presumir que el ttulo fue endosado el da que el endosante hizo entrega del mismo al endosatario. El endoso posterior al vencimiento del ttulo, producir los efectos de una cesin ordinaria" (Artculo 660 del C. de Co.). La fecha del endoso permite determinar si ste produce verdaderos efectos cambiarlos, o si por el contrario de lo que se trata es de una cesin ordinaria. Aunque la ley tiene previsto que en el caso de falta de fecha en el endoso del ttulo se presumir que ste fue endosado en aqulla en la que se hizo entrega del mismo al endosatario; lo prudente es colocar la fecha con el fin de no tener que afrontar posteriormente problemas de ndole probatorio, los cuales podran presentarse cuando se pretenda establecer la fecha de la entrega por no haberse colocado la misma al momento de efectuar el endoso. MODALIDADES DEL ENDOSO Endoso en Propiedad: Por medio de esta clase de endoso se transfieren todos los derechos que emergen del ttulo valor.

Endoso en Procuracin: No transfiere la propiedad, pero faculta a el endosatario para presentar el documento a la aceptacin para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo en procuracin y para protestarlo. Endoso en Garanta: Constituir un derecho prendario sobre el ttulo y conferir al endosatario las facultades que confiere el endoso en procuracin Endoso en administracin: El Decreto 437 de 1992 por el cual se reglamenta el Ttulo III de la Ley 27 de 1990, en su Artculo 5o. dispone que el contrato de depsito de valores de que trata el Decreto se perfecciona por el endoso en administracin y la entrega de los tirulos a la entidad que administre un depsito

centralizado de valores. El endoso en administracin no transfiere el derecho de dominio, por lo cual la entidad administradora de un depsito centralizado de valores no adquiere la propiedad de stos. El endoso podr constar en el tirulo mismo o en hoja adherida a l. Podrn ser objeto del endoso en administracin los valores inscritos en el registro nacional de valores cualquiera sea su ley de circulacin y exclusivamente para los fines del Decreto 437 de 1992. Endoso sin responsabilidad: "El endosante contraer obligacin autnoma frente a todos los tenedores posteriores a l; pero podr liberarse de su obligacin cambiara, mediante la clusula 'sin mi responsabilidad' u otra equivalente, agregada al endoso" (Artculo 657 del C. de Co.). EL AVAL Para su definicin, Trujillo Calle participa de la siguiente: "Un acto jurdico unilateral, abstracto, de naturaleza cambiara, que obliga en forma autnoma, distinta y personal a quien lo da (avalista) por el pago de la obligacin cartular. REQUISITOS DEL AVAL La firma del avalista: El aval podr constar en el ttulo mismo o en hoja adherida a l. Podr, tambin, otorgarse por escrito separado en que se identifique plenamente el ttulo cuyo pago total o parcial se garantiza. Se expresar con la formula por aval u otra equivalente y deber llevar la firma de quien lo presta. La sola firma puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma de avalista. Cuando el aval se otorgue en documento separado del ttulo, la negociacin de ste implicar la transferencia de la garanta que surge de aquel (el destacado es del autor). Con respecto a si el avalista tiene que ser una persona extraa al ttulo,

o si quien aparece suscribindolo en calidad distinta de la del avalista (girador, aceptante, endosante), puede suscribirlo nuevamente en calidad de tal, la doctrina plantea diversos criterios dentro de los cuales la mayora acepta que un tercero extrao al ttulo, o una persona que se encuentre comprometida cambiariamente dentro del documento puede avalarlo. El aval debe ser incondicional: Teniendo en cuenta que el aval es una garanta cambiaria, ello implica que los principios que la gobiernan son todos de tipo cambiario. Si la orden de pagar, la promesa de pagar, la aceptacin y el endoso son incondicionales, fcil es colegir que esta misma incondicionalidad debe predicarse del aval. El carcter de incondicional establece una diferencia entre el aval y la fianza la cual, segn lo preceptuado por el Artculo 2366 del Cdigo Civil, puede otorgarse hasta o desde cierto da o bajo condicin suspensiva o resolutoria. El aval s puede ser parcial. En este sentido es claro el Artculo 633 del Cdigo de Comercio que a la letra dice: "Mediante el aval se garantiza, en todo o en parte, el pago de un ttulovalor". De otro lado, el Artculo 635 del mismo cdigo expresa: "A falta de mencin de cantidad, el aval garantiza el importe total del ttulo". Obligacin y derechos del avalista. "El avalista quedar obligado en los trminos que correspondera formalmente al avalado y su obligacin ser vlida aun cuando la de este ltimo no lo sea" (Artculo 636 del C. de Co.). El avalista garantiza el pago del ttulo-valor; de acuerdo con la posicin que asuma cambiariamente; tambin garantiza la aceptacin, pues si a quien se avala es el girador, debe tenerse en cuenta que ste ser responsable de la aceptacin y del pago de la letra, adems de que toda clusula que lo exima de esta responsabilidad se tendr por no escrita (Artculo 678 del C. de Co.). Si se avala

a un endosante que firm sin salvedades compatibles con la esencia del ttulo, el avalista se obliga a responder por la aceptacin y pago del documento, entendindose en este caso cuando el ttulo ha entrado en la circulacin antes del girado haberlo aceptado. Por ltimo, si el avalado es el girado-aceptante, el avalista responde por el pago. En cuanto a los derechos del avalista el Artculo 638 del Cdigo de Comercio se pronuncia en la siguiente forma: "El avalista que pague adquiere los derechos derivados del ttulo-valor contra la persona garantizada y contra los que sean responsables respecto de esta ltima por virtud del ttulo". Lo anterior implica que el avalista podr buscar la satisfaccin de la obligacin de todas aquellas personas que resulten obligadas frente al avalado. Bastara agregar, con respecto al aval, los siguientes puntos de inters: la autonoma de la obligacin asumida por el avalista implica que no pueda oponer eximo suyas las excepciones personales del avalado. Por la misma autonoma, su obligacin ser vlida aun cuando la de este ltimo no lo sea (tal sera, por ejemplo, el caso de aval por incapacidad). La fianza y el aval presentan notables diferencias, dentro de las cuales se destaca de manera especial el que la primera es una garanta accesoria (sigue la misma suerte de la obligacin) y el segundo, en cambio, da lugar al surgimiento de una obligacin autnoma. Varios tratadistas han llegado a afirmar que al darse la fianza emergen dos deudores al lado de una sola obligacin; y cuando se avala hay dos obligaciones autnomas que son las del avalista y las del avalado. Requisitos comunes a los ttulos-valores. El Artculo 621 del Cdigo de Comercio seala los requisitos comunes, y al efecto expresa: Adems de lo dispuesto para cada ttulovalor en particular, los ttulosvalores debern llenar los siguientes requisitos:

1. 2.

La mencin del derecho que en el ttulo se incorpora, y La firma de quien lo crea.

La firma podr sustituirse, bajo la responsabilidad del creador del ttulo, por un signo o contrasea que puede ser mecnicamente impuesto. Si no se menciona el lugar de cumplimiento o ejercicio del derecho, lo ser el del domicilio del creador del ttulo; y si tuviere varios, entre ellos podr elegir el tenedor, quien tendr igualmente derecho de eleccin si el ttulo seala varios lugares de cumplimiento o de ejercicio. Sin embargo, cuando el ttulo sea representativo de mercaderas, tambin podr ejercerse la accin derivada del mismo en el lugar en que stas deben ser entregadas. Si no se menciona la fecha y el lugar de creacin del ttulo se tendrn como tales la fecha y el lugar de su entrega.

DE LOS TTULOSVALORES EN ESPECIAL LA LETRA DE CAMBIO Se puede afirmar que la letra de cambio es un ttulo-valor de contenido crediticio que incorpora obligaciones incondicionales de pagar sumas determinadas de dinero. Las rdenes incondicionales que se presentan en la letra de cambio son dadas por una persona a otra, e incluso a s misma, ya que el Artculo 676 del C. de Co. estipula que una letra de cambio puede girarse a la orden o cargo del mismo girador, caso este ltimo, en el cual el girador quedar obligado como aceptante. Contenido de la letra de cambio. Adems de lo dispuesto en el Artculo 621 del C. de Co., la letra de cambio deber contener: la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero; el nombre del girado; la forma de vencimiento, y la indicacin de ser pagadera a la orden o al portador. Estos requisitos especiales se hallan enunciados en el Artculo 671 del C. de Co.

La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero. La orden debe ser incondicional, o sea que no ha de estar sujeta a hecho alguno futuro, que pueda suceder o no.

Este requisito distingue la letra de cambio de cualquier otro documento que se le parezca. Como titulo contentivo de una orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, no puede sujetarse a condicin alguna, ni quedar sometido el pago al cumplimiento de determinadas contraprestaciones por parte del creador del ttulo. La suma debe ser determinada. Con todo, se permite que la letra contenga clusulas de intereses o de cambio a una tasa fija o corriente (Artculo 672).

Esta norma del Artculo 672 era conveniente, porque de no decir la ley tal cosa, la estipulacin de intereses hara que la suma debida no fuera determinada, aunque fuere determinable... '. Es preciso tener en cuenta que la orden va dirigida por el creador de la letra de cambio (girador) al girado, sin que deba mencionarse el negocio que dio lugar a dirigir dicha orden de pago. El girado slo se obliga cuando acepta la orden dada por el girador, o sea que es a partir de ese momento cuando se convierte en girado-aceptante, y por consiguiente en principal obligado cambiario. El nombre del girado. El girado viene a ser el destinatario de la orden de pago dada por el girador. La causa por la cual se da la orden de pago no interesa en lo que atae al ttulovalor, pero es bueno advertir que ella obedece a las relaciones denominadas extracambiarias, las cuales son conocidas como relaciones
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subyacentes, fundamentales o causales. Se recuerda, porque ello es importante, que la orden de pago puede ser dirigida por el girador contra s mismo, anotando que en este caso sobra la presentacin de la letra para su aceptacin. Resulta claro, pues, que si en la letra de cambio no se coloca el nombre del girado, faltar uno de los requisitos especiales, y por lo mismo no producir los efectos de una letra de cambio. Procedente es informar que al girado tambin se le da la denominacin de librado, y al girador la de librador.

La forma del vencimiento. Esta mencin tiene por objeto delimitar la vida cambiara de la letra fijando cundo se hace exigible la prestacin o derecho en ella incorporado. Sobre las formas de vencimiento de la letra de cambio se expresa el Artculo 673 del C. de Co. en la siguiente forma: La letra de cambio puede ser girada: 1. 2. 3. 4. A la vista; A un da cierto, sea determinado o no; Con vencimientos ciertos sucesivos, y A un da cierto despus de la fecha o de la vista.

Vencimiento a la vista. Esto implica que una vez presentada la letra por quien es su tenedor legtimo se produce su vencimiento y debe llevarse a cabo el La presentacin para el pago de la letra de cambio a la vista, deber hacerse dentro del ao que siga a la fecha del titulo. Cualquiera de los obligados podr reducir ese plazo, si lo consigna asi en la letra. El girador podr, en la misma forma,

ampliarlo y prohibir la presentacin antes de determinada poca (Artculo 692 del C. de Co.). Vencimiento a un da cierto, sea determinado o no. El da cierto y determinado equivale a expresar el da, mes y ao (pguese el 18 de diciembre de 1999 o pguese el tercer viernes del mes 12 de 1999). Con respecto a da no determinado la gran mayora de los tratadistas afirman que no es propio de la certeza que redama el derecho cambiado, acoger una forma de vencimiento de tal naturaleza. El Cdigo Civil dice que el da es cierto e indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona (vase Artculo 1139 inciso 2o.); un ejemplo de esta forma de vencimiento sera: pguese cinco das despus de la muerte de fulano de tal. Con vencimientos ciertos y sucesivos. Esta forma se utiliza cuando la suma total de dinero se debe pagar en cuotas peridicas y sucesivas, o en varios contados; tambin recibe la denominacin de vencimiento por instalamentos. Sobre si es factible pactar la clusula de aceleracin del vencimiento de la totalidad de la obligacin. Vencimiento a un da cierto despus de la fecha o de la vista. El primer caso, un da cierto despus de la fecha, indica que el da de la fecha de creacin de la letra se tiene como punto de partida del plazo que determina la vida del ttulo. El segundo caso, o sea un da cierto despus de la vista, indica que es necesario que el tenedor de la letra la presente al girado para que a partir del momento de la presentacin se comience a contar el plazo de vencimiento. Partes que intervienen inicialmente en la letra de cambio El girador o librador. Es la persona que da la orden de pago. Es quien expide la letra y se obliga a responder de la aceptacin y del pago de la misma, tenindose por no escrita toda clusula que la exima de esta responsabilidad (Artculo 678 del C de Co.). La firma del girador como creador del ttulo es uno de los requisitos esenciales para la existencia, en este caso, de la letra de cambio. Basta recordar lo

preceptuado por el Artculo 621 del C. de Co. en relacin con los requisitos comunes que deben nevar los ttulos-valores. El girado o librado. Es la persona a quien el girador da la orden de que pague a quien acredite ser tenedor legtimo de la letra de cambio. Al suscribir el ttulo, el girado se convierte en el principal obligado cambiado, y por ello se le denomina girado-aceptante. Mientras el girado no firme la letra de cambio, no la ha aceptado, y por consiguiente no es obligado cambiarlo. Es importante recordar que uno de los requisitos especiales de la letra de cambio es que en ella aparezca el nombre del girado. El beneficiario o tomador. Es la persona a quien, o a cuya orden debe hacerse el pago ordenado por el girador al girado. El beneficiario que recibe la letra de cambio podr presentarla para su aceptacin por parte del girado o para su pago, o podr negociarla dando lugar al inicio de la denominada cadena de endosos, la cual depender en su magnitud de la circulacin del ttulo Cuando negocia el ttulo el beneficiario debe proceder a endosarlo, con el objeto de colocar a otra persona en su lugar, la cual ser el endosatario, persona sta que adquiere un derecho autnomo o independiente del de su endosante. El endosatario podr tambin negociar la letra de cambio, y al efecto deber proceder a endosarla nuevamente y a entregarla a quien aparezca como endosatario en dicho endoso; esta transferencia puede repetirse muchas veces hasta llegar a quien se presente como ltimo tenedor del ttulo. La aceptacin en la Letra de cambio. Ya se haba dicho que el girado cuando se obliga se convierte en aceptante, y para que ello ocurra deber estampar su firma en el ttulo. Sobre la constancia de la aceptacin se expresa as el Artculo 685 del estatuto mercantil: "La aceptacin se har constar en la letra misma, por medio de la palabra 'acepto' u otra equivalente, y la firma del girado. La sola firma ser bastante para que la letra se tenga por aceptada".

EL PAGAR Es una promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero. Las partes que intervienen en el pagar son las siguientes: el emitente u otorgante que es aquella persona que promete pagar una suma determinada de dinero; de otro lado est el tomador o beneficiario que es la persona a cuyo favor se promete pagar la ya aludida suma. Si el ttulo entra en la circulacin cambiara, el beneficiario ir siendo desplazado o remplazado por los endosatarios. El pagar es un ttulo-valor de contenido crediticio en el cual el emitente u otorgante se obliga en forma principal y directa desde el momento en que suscribe el ttulo. Requisitos del pagar. Adems de los requisitos establecidos en el Artculo 621, el pagar debe contener: la promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero; el nombre de la persona a quien deba hacerse el pago; la indicacin de ser pagadero a la orden o al portador, y la forma de vencimiento. Como el Artculo 711 del C. de Co, expresa que sern aplicables al pagar las disposiciones relativas a la letra de cambio, no es del caso entrar a explicar en forma detallada los requisitos del mismo, ni las normas que le son aplicables, ya que basta con remitirse a lo expresado anteriormente para la letra. EL CHEQUE El cheque es un ttulo valor que solo puede ser expedido en formulario impreso de cheques o chequera y a cargo de un banco, que incorpora una orden incondicional de pagar a la vista una determinada suma de dinero y librado a la orden o al portador. Requisitos del cheque: 1. La orden incondicional de pagar una determinada suma de dinero

2. 3.

El nombre del banco librado La indicacin de ser pagadero a la orden o al portado

Presentacin y pago del cheque. Ya se sabe que el cheque es un ttulo-valor pagadero a su presentacin. La ley ha fijado unos trminos para la presentacin de este ttulo-valor. Dichos trminos se hallan expresados en el Artculo 718 del C de Co, en la siguiente forma: Los cheques debern presentarse para su pago: 1. 2. Dentro de los quince das a partir de su fecha, si fueren pagaderos en el Dentro de un mes, si fueren pagaderos en el mismo pas de su expedicin,

mismo lugar de su expedicin; pero en lugar distinto al de sta; 3. Dentro de tres meses, si fueren expedidos en unos pases latinoamericanos y pagaderos en algn otro pas de Amrica Latina, 4. Dentro de cuatro meses, si fueren expedidos en algn pas latinoamericano para ser pagados fuera de Amrica Latina. Pago de los cheques presentados fuera de tiempo. El Artculo 721 del C. de Co. se expresa en la siguiente forma: "Aun cuando el cheque no hubiere sido presentado en tiempo, el librado deber pagarlo si tiene fondos suficientes del librador o hacer la oferta de pago parcial, siempre que se presente dentro de los seis meses que sigan a su fecha". Lo anterior quiere decir que a pesar de lo dispuesto en el Artculo 718 del C. de Co. se puede obtener el pago del cheque, siempre y cuando sea presentado al banco dentro de los seis meses que sigan a su creacin.

Obligacin de pago del librado El banco estar obligado en sus relaciones con el librador a cubrir el cheque hasta el importe del saldo disponible, salvo disposicin legal que lo libre de tal obligacin. Si los fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado deber ofrecer al tenedor el pago parcial, hasta el saldo disponible (Artculo 720 del C. de Co.).

Es procedente advertir que el tenedor del cheque no puede ejercitar contra el librado accin cambiara, excepto cuando se trata de cheques certificados, con provisin garantizada (desconocidos hasta ahora dentro de nuestras prcticas comerciales), de gerencia y de viajero, casos stos en los cuales el banco librado se convierte en obligado cambiario. De otro lado, el Artculo 722 del C. de Co. dispone que cuando sin justa causa el librado se niegue a pagar un cheque o no haga el ofrecimiento de pago parcial previsto en los Artculos antecedentes, pagar al librador, a ttulo de sancin, una suma equivalente a 20% del importe del cheque o del saldo disponible, sin perjuicio de que dicho librador persiga por las vas comunes la indemnizacin de los daos que se le ocasionen. Revocacin del cheque. "El librador podr revocar el cheque, bajo su responsabilidad, aunque no hayan transcurrido los plazos para su presentacin, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 742. Notificada la revocacin al banco, ste no podr pagar el cheque" (Artculo 724 del C. de Co.). Debe tenerse en cuenta que el librador no podr revocar el cheque certificado antes de que transcurran los plazos de presentacin (Artculo 742 del C de Co.).

Por otra parte, es necesario advertir que el Artculo 357 del Cdigo Penal sanciona con prisin de uno a tres aos, la orden injustificada de no pago del cheque. Becerra Toro expone como motivos determinados universalmente aceptados, del no pago de un cheque, los siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. Cuando se produce la caducidad de las acciones cambiaras de regreso; Cuando transcurre el trmino de prescripcin; Cuando ha sido decretada su cancelacin por extravo, hurto o destruccin Cuando el cheque ha sido alterado; Cuando el contrato extracambiario adolece de objeto o causa ilcitos, o

total del ttulo;

cuando carece de causa, o cuando su giro se debe a la existencia de un vicio del consentimiento; 6. Cuando se ha entregado el cheque con la intencin de no hacerlo

negociable, o cuando todava no se ha entregado (depsito, etc.)'

LOS BONOS Son ttulos valores que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo constituido a cargo de una sociedad o entidad sujetas a la inspeccin y vigilancia del gobierno (Artculo 752 del C. de Co.). La Resolucin 400 de 1995, emanada de la Superintendencia de Valores, extiende la facultad de emitir bonos a las siguientes entidades: las sociedades por acciones y los patrimonios autnomos para efectos de movilizar activos, previa autorizacin de la oferta por parte de dicha superintendencia; las sociedades limitadas, las cooperativas y las entidades sin nimo de lucro. En el caso de las dos ltimas entidades, la Superintendencia de Valores autorizar la emisin de bonos, siempre y cuando la totalidad del emprstito sea avalado por un establecimiento de crdito sujeto a la inspeccin y vigilancia de la Superintendencia Bancaria. Sin embargo, no se requerir dicho

aval cuando el emisor se encuentre sujeto a la inspeccin y vigilancia de la Superintendencia Bancaria o acredite niveles adecuados de solvencia a juicio de la Superintendencia de Valores. El art. 3o de la Resolucin 334 de 2000 se expresa as en relacin con el contenido de los ttulos en sus enunciaciones: La palabra "bono"; tratndose de bonos de riesgo, se emplear la denominacin "bono de riesgo". La fecha de expedicin y la indicacin de su ley de circulacin. Los bonos convertibles en acciones sern nominativos; 2. El nombre de la entidad emisora y su domicilio principal; 3. La serie, nmero, valor nominal y primas, si las hubiere; 4. El rendimiento del bono; 5. El monto de U emisin, la forma, lugar y plazo para amortizar el capital y los intereses; 6. En nmero de cupones que lleva adheridos; 7. En cada cupn deber indicarse el ttulo al cual pertenece, su nmero,

valor y la fecha en que puede hacerse efectivo, adems los cupones debern tener la misma ley de circulacin del bono; 8. La firma del representante legal de la entidad emisora y de la entidad avalista con indicacin del monto del aval, o de las personas autorizadas para el efecto; 9. Si los bonos son convertibles en acciones y las condiciones de la conversin respectiva; 10. Tratndose de bonos de riesgo, las normas especiales que les sean aplicables y las condiciones que se pacten en e! acuerdo de reestructuracin de conformidad con las normas legales vigentes; 11. La advertencia en caracteres destacados de que la inscripcin en el Registro Nacional de Valores e intermediarios y la autorizacin para realizar la oferta pblica, no implican certificacin sobre la bondad del valor o la solvencia del mismo, y 12. Las dems indicaciones que, en concepto de la Superintendencia de Valores sean convenientes. CERTIFICADO DE DEPSITO Y BONO DE PRENDA

Los almacenes generales de depsito podrn expedir, como consecuencia del

depsito de mercaderas, certificados de depsito y bonos de prenda. Los certificados de depsito incorporan los derechos del depositante sobre las mercaderas depositadas y estn destinados a servir como instrumento de enajenacin, transfiriendo a su adquirente los mencionados derechos. El bono de prenda incorpora un crdito prendario sobre las mercaderas amparadas por el certificado de depsito y confiere por s mismo los derechos y privilegios de la prenda (Art. 757 del C. de Co.). El certificado de depsito y el bono de prenda podrn ser nominativos, a la orden o al portador (Art. 763 del C. de Co.).

Siendo el certificado de depsito un ttulo-valor representativo de mercaderas, es preciso tener en cuenta el artculo 644 del C. de Co. que a la letra dice: "Los ttulos representativos de mercancas atribuirn a su tenedor legtimo el derecho exclusivo de disponer de las mercancas que en ellos se especifiquen". Tambin le darn derecho, en caso de rechazo del ttulo por el principal obligado, a ejercer la accin de regreso por el valor que en el ttulo se fij a las mercancas. Los almacenes generales de depsito son entidades creadas con el fin de servir como auxiliares de crdito; su control y vigilancia le fue adscrita a la Superintendencia Bancaria. Dichos almacenes reciben mercancas en depsito, o sea que a ellos les son entregadas para su custodia. El certificado de depsito y, en su caso, el formulario del bono de prenda, se entregarn por el almacn a requerimiento y costo del depositante (Artculo 758 del C de Co.) Cuando se depositan las mercancas, los almacenes expiden certificados de depsito y bonos de prenda. Los primeros incorporan el derecho sobre las mercancas depositadas y por consiguiente su titular podr disponer de ellas y exigir al almacn su entrega, sin perjuicio de los derechos que puedan existir en favor del acreedor prendario que haya descontado el bono, ya que este ltimo ttulo incorpora un derecho de prenda sobre las mercancas amparadas por el certificado, confiriendo a su tenedor los derechos y privilegios del acreedor prendario. El tenedor del certificado que haya constituido el crdito prendario, estar en la misma situacin jurdica que el aceptante de una letra de cambio o el

otorgante de un pagar negociable, o principalmente obligada.

sea

que se tendr

como parte

El vencimiento del crdito prendario no podr exceder el plazo del depsito. La persona tenedora del certificado de depsito y no del bono de prenda, existiendo constancia de que este ltimo ttulo fue emitido, no podr obtener la restitucin de las mercancas sin antes cubrir las obligaciones que se encuentran amparadas con el bono. Con esto se busca que los derechos del acreedor prendario queden a salvo. El certificado de depsito y el bono de prenda sern negociables conjunta o separadamente. CARTA DE PORTE Y CONOCIMIENTO DE EMBARQUE Estos dos ttulos-valores tendrn el carcter de representativos de las mercancas objeto del transporte. Se hace necesario advertir que este tema ha dado lugar a que los tratadistas pongan de relieve un sinnmero de incongruencias e incompatibilidades que surgen de las normas reguladoras de estos ttulosvalores. Para el estudio de la carta de porte y conocimiento de embarque se recomienda tener en cuenta las siguientes disposiciones: Artculos 767 a 771,981 a 990,1008 a 1035, 1597 a 1633,1634 a 1651 y 1884 a 1889 del C. de Co.

El Artculo 768 del C. de Co. seala los requisitos que debe contener el ttulovalor aludido. De otro lado, el Artculo 769 del mismo cdigo hace alusin a las menciones adicionales si mediare un lapso entre el recibo de las mercancas y su embarque. El endosante responder de la existencia de las mercancas en el momento del endoso (Artculo 770 del C. de Co.). A la carta de porte y al conocimiento de embarque se aplicarn, en lo pertinente, las normas relativas a la letra de cambio y al pagar

FACTURAS CAMBIARAS Estos ttulos-valores se dan en dos modalidades, a saben factura cambiara de compraventa (Artculos 772 a 774 del C. de Co.) y factura cambiara de transporte (Artculos 775 y 776 del C. de Co.). Adems, los Artculos 777 a 779 traen disposiciones comunes a ambas. Las facturas cambiaras aparecen reguladas legalmente a partir del Decreto 410 de 1971 (Nuevo Cdigo de Comercio), pues anteriormente eran desconocidas como ttulos-valores. Factura cambiara de compraventa. Es un ttulo-valor que el vendedor podr librar y remitir al comprador. No podr librarse factura cambiara que no corresponda a una venta efectiva de mercaderas entregadas real y materialmente al comprador (Artculo 772 del C. de Co.). Se trata de un ttulo-valor de contenido crediticio sometido a la institucin de la aceptacin, respecto al cual se pronuncia as el Artculo 773 del C. de Co.: "Una vez que la factura cambiara sea aceptada por el comprador, se considerar, frente a terceros de buena fe exenta de culpa, que el contrato de compraventa ha sido debidamente ejecutado en la forma estipulada en el ttulo". Sobre los requisitos que debe reunir este ttulo, se pronuncia as el Artculo 774

del C. de Co.: La Factura cambiara de compraventa deber contener, adems de los requisitos que establece el Artculo 621, los siguientes: 1. La mencin de ser "factura cambiara de compraventa"; El nmero de

orden del ttulo; 2. 3. El nombre y domicilio del comprador; La denominacin y caractersticas que identifiquen las mercancas vendidas

y la constancia de su entrega real y material; 4. 5. El precio unitario y el valor total de las mismas, y La expresin en letras y sitios visibles de que se asimila en sus efectos a la

letra de cambio. La omisin de cualquiera de estos requisitos no afectar la validez del negocio jurdico que dio origen a la factura cambiara, pero sta perder su calidad de ttulo-valor. Es preciso tener en cuenta que cuando el pago haya de hacerse por cuotas, las facturas cambiaras contendrn, adems: 1. 2. 3. El nmero de cuotas. La fecha de vencimiento de las mismas. La cantidad a pagar en cada una.

La no devolucin de las facturas cambiarlas en un plazo de cinco das a partir de la fecha de su recibo, se entender como falta de aceptacin (Artculo 778 del C. de Co.).

LAS ACCIONES Se discute sobre si las acciones tienen la calidad de ttulos-valores. Existen corrientes en uno y otro sentido, basndose quienes les niegan la calidad de ttulos-valores el que no se cumplen en relacin con tales documentos los principios rectores de los ttulos-valores, muchos de los cuales se desprenden de la definicin que de los mismos presenta el Artculo 619 del C. de Co. Dejando a un lado la discusin, es bueno tener en cuenta que las sociedades cuyo capital se divide en acciones de igual valor nominal son aqullas en comandita

por acciones y las annimas. El Artculo 377 del C. de Co. expresa que las acciones podrn ser nominativas o al portador. Cabe advertir que en la actualidad tales ttulos no pueden ser emitidos en virtud del acuerdo de Cartagena, segn la cual el capital de las sociedades por acciones, deber estar representado por acciones nominativas. LA ACEPTACIN BANCARIA Y LA ACEPTACIN FINANCIERA

El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993) en su Artculo 7, literal f .tiene como una de las operaciones autorizadas a los establecimientos bancarios, aceptar para pago en fecha futura, letras de cambio que se originen en transacciones de bienes correspondientes a compraventas nacionales o internacionales. El mismo Artculo 24, literal f., tiene como operacin autorizada para las compaas de financiamiento comercial, otorgar financiacin mediante la aceptacin de letras de cambio. Una vez aceptadas, sern libremente negociables, no renovables y soto podrn originarse en transacciones de compraventa de bienes en el interior. De otro lado, el Artculo 7o. del Decreto 2533 de 1994 expresa que "las corporaciones de ahorro y vivienda podrn otorgar financiacin mediante la aceptacin de letras de cambio que se originen en transacciones de bienes correspondientes a compraventas nacionales, de conformidad con las disposiciones cambiaras vigentes". En relacin con estas ltimas aceptaciones puede observarse la Circular Externa No. 007 de 1996 y su adicin en la No. 29 del 8 de mayo de 1997, ambas de la Superintendencia financiera La aceptacin bancaria es una letra de cambio que tiene sus propias caractersticas, entre las cuales vale destacar las siguientes: 1. En ella intervienen, como girador de la letra, el comprador de las mercancas; como beneficiario, el vendedor de las mismas, y como girado

aceptante el banco. Las personas anteriormente mencionadas tienen una intervencin necesaria. 2. En ella su otorgamiento debe hacerse previa presentacin de los documentos que reflejen una operacin cierta de compraventa de mercancas, con plena identificacin del beneficiario de la misma, segn lo dispone la Resolucin 29 de 1986, emanada de la extinguida Junta Monetaria. 3. La circulacin del ttulo ser a la orden, no admite que sea al portador. 4. Su forma de vencimiento no puede ser a la vista, ya que su pago debe hacerse en fecha futura a la aceptacin y en un plazo no superior a seis meses. 5. No puede ser renovada, ni su plazo prorrogado. Las aceptaciones bancarias se negocian en el mercado pblico de valores, pues el Decreto 2969 de 1960 autoriz su inscripcin en bolsas de valores. Las aceptaciones cumplen una importante funcin de financiacin, adems de ser un atractivo para los Inversionistas.

LECCIN 12

PROPIEDAD INDUSTRIAL

NOCIN La propiedad industrial es un tipo especial de propiedad que tiene como objeto bienes inmateriales o intangibles, la cual se encuentra regulada en forma diferente de la propiedad civil o comn, pero que otorga tambin a sus titulares las facultades de usar, gozar y disponer del bien dentro de los parmetros fijados por la ley. Por tratarse de intangibles, stos pueden ser reproducidos

indefinidamente, aunque es preciso advertir que el derecho tiene una vigencia temporal, as: las patentes tienen una duracin no mayor de veinte aos, los diseos industriales ocho aos y los registros de marcas diez aos (pero stos pueden ser renovados indefinidamente por periodos iguales). Actualmente la normatividad sobre propiedad industrial est contenida en las siguientes disposiciones: Decisin 344 de 1993 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, Decreto Reglamentario 117 de 1994 y Cdigo de Comercio. La Decisin 344 es una norma comunitaria, y su aplicacin en materia de propiedad industrial es preferente, junto con el Decreto 117, el cual reglamenta, en parte, a la primera. BIENES OBJETO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Signos distintivos

De acuerdo con lo que identifiquen, los signos distintivos pueden ser nombre comerciales, enseas o marcas. Los signos distintivos pueden definirse como aquellos medios de identificacin que utiliza el empresario para distinguir sus establecimientos de comercio, los artculos que elabora o coloca en circulacin y los servicios que presta.

Las marcas son signos que utiliza el empresario para identificar los productos que fabrica o distribuye, o los servicios que presta, de otros que existan o puedan existir dentro del trfico mercantil. Para que un signo cumpla las fundones de una marca debe reunir las condiciones expresadas por la decisin 344, las cuales son las siguientes: que sea distintivo, que sea perceptible y susceptible de representacin grfica y que sea lcito y veraz. Las marcas colectivas son aquellas que sirven para distinguir el origen o cualquier

otra caracterstica de productos o de servicios de empresas diferentes que utilizan la marca bajo el control del titular. Esta definicin corresponde al Artculo 123 de la Decisin 344.

Lemas

comerciales

son

las

palabras, frases o

leyendas utilizadas

como

complemento de una marca.

La denominacin de origen es una indicacin geogrfica constituida por la denominacin de un pas, de una regin o de un lugar determinado, o constituida por una denominacin que sin ser la de un pas, una regin o un lugar determinado se refiere a un rea geogrfica determinada, utilizada para designar un producto originario de ellos y cuyas cualidades o caractersticas se deben exclusiva y esencialmente al medio geogrfico en el cual se produce, incluidos los factores naturales y humanos. El nombre comercial es el signo que identifica en el comercio al empresario como tal. Si el comerciante es persona natural su nombre comercial coincidir con el civil. Si el empresario es persona jurdica ser necesario observar en la normatividad que regula a la misma cmo est conformado su nombre comercial; puede tratarse de una razn o de una denominacin social.

El Artculo 583 del C. de Co. expresa que por ensea se entiende el signo que utiliza una empresa para identificar su establecimiento. La Decisin 344 del Acuerdo de Cartagena rige desde 1994. Nuevas creaciones Las nuevas creaciones comprenden las soluciones tcnicas nuevas aplicadas a la industria, como las invenciones y los modelos de utilidad; tambin comprenden

las creaciones formales de aplicacin en la industria, las cuales tienen una finalidad de carcter ornamental. La patente es un ttulo que el Estado otorga a una persona y que le permite a sta como titular explotar de manera exclusiva una invencin. Ricardo Metke expresa: La invencin industrial puede tener como fin obtener un nuevo producto, o bien desarrollar un nuevo procedimiento para lograr determinado producto o resultado. En el primer caso, esto es en la patente de producto, la proteccin que se le otorga a su titular ampara el producto como tal, sin tener en cuenta el procedimiento que se utiliza para producirlo. En el caso de la patente de procedimiento, se protege exclusivamente el conjunto de operaciones (Qumicas, mecnicas o elctricas) que permiten llegar al resultado. Diseo industrial, es cualquier reunin de lneas o combinaciones de colores, o cualquier forma externa bidimensional o tridimensional que se incorpore a un producto industrial o de artesana para darle una apariencia espacial, sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto y sirva de tipo o patrn para su fabricacin o para distinguir
r

el producto en forma especial de otros en el

mercado, que tengan similar propsito o funcin. Modelo de utilidad es toda nueva forma, configuracin o disposicin de elemento, de algn artefacto, herramienta, instrumento, mecanismo u otro objeto, o de alguna parte del mismo, que permita un mejor o diferente funcionamiento, utilizacin o fabricacin del objeto que lo incorpora, o que le proporciona alguna utilidad, ventaja o efecto tcnico que antes no tena. El modelo de utilidad debe tambin cumplir con los requisitos de toda invencin para ser registrable, tales como Poseer altura inventiva, novedad y aplicacin industrial. La Decisin 344 en su Artculo 102 expresa que el derecho al uso de una marca se adquirir por el registro de la misma ante la respectiva oficina nacional competente. Lo anterior hace que en este sentido se ubique en el denominado

sistema atributivo, lo que implica que slo quien inscribe la marca en el registro tiene derecho sobre ella. En el caso de nombres comerciales y enseas la cuestin es distinta ya que d Cdigo de Comercio tiene en cuenta el uso como la fuente del derecho de propiedad; en este caso es dable afirmar que el registro tiene un efecto declarativo, sistema ste en el cual el depsito o registro slo constituye una presuncin de propiedad del titular; dicha presuncin, por ser de carcter legal, admitir prueba en contrario.

El Artculo 128 de la Decisin 344 expresa que el nombre comercial ser protegido por los pases miembros sin obligacin de depsito o de registro. LECCIN 13 REGISTROS PBLICOS Es un sistema de difusin de los asuntos ms relevantes del comercio, para lo cual se ha organizado un depsito de documentos y un conjunto de anotaciones referentes a los comerciantes individuales (personas naturales) y colectivos (personas jurdicas), a los establecimientos mercantiles, a los libros de comercio y a los principales actos y contratos comerciales, cuya publicidad ha considerado necesaria el legislador, para mayor conocimiento de las personas y mejor proteccin de sus derechos Quines llevan el registro mercantil. El registro pblico de comercio les est asignado a las cmaras de comercio como una de sus funciones, en tal sentido se expresa el Artculo 86, numeral 3., cuando entre las funciones que ejercen las cmaras de comercio relaciona la de llevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en l inscritos.

Las cmaras de comercio son instituciones de orden legal con personera jurdica, creadas por el Gobierno Nacional, de oficio o a peticin de los comerciantes del territorio donde hayan de operar. Dichas entidades sern representadas por sus respectivos presidentes. Los Artculos 78 a 97 del C. de Co. se refieren exclusivamente a las entidades aludidas. La Superintendencia de Industria y Comercio es la encargada de ejercer el control y vigilancia de las cmaras de comercio, sus federaciones y confederaciones, de acuerdo con las disposiciones vigentes sobre la materia, y de coordinar lo relacionado con el registro nico de comercio. Como a las cmaras de comercio, a pesar de ser entidades privadas, les fueron asignadas funciones pblicas, corresponde tambin a la Superintendencia de Industria y Comercio resolver los recursos de apelacin y queja interpuestos contra los actos expedidos por dichas cmaras. Sobre las atribuciones de la Superintendencia de Industria y Comercio en relacin con las cmaras de comercio debe verse el Decreto 2153 de 1992. Control de legalidad. Varias normas del Cdigo de Comercio hacen referencia al control de legalidad que les est dado a las cmaras de comercio cuando ejercen las funciones relacionadas con el registro mercantil. Funcin constitutiva. En algunos eventos la inscripcin en el registro mercantil es el supuesto necesario para la existencia de los actos inscritos, por ser l un elemento de la esencia: por ejemplo, la empresa unipersonal, regulada por la Ley 222 de 1995, obtiene su personalidad jurdica a partir de la inscripcin del documento constitutivo en el registro mercantil. REGISTRO DE INSTRUMENTOS PBLICO Qu es el registro. El registro de instrumentos pblicos es un servido del Estado, que se presta por funcionarios pblicos, en la forma establecida, y para

los fines y con los efectos consagrados en las leyes. Estn sujetos a registro. Todo acto, contrato, providencia judicial, administrativa o arbitral que implique constitucin, declaracin, aclaracin, adjudicacin, modificacin, limitacin, gravamen, medida cautelar, trasladen o extincin del dominio u otro derecho real principal o accesorio sobre bienes races, salvo la cesin del crdito hipotecario o prendario. Los actos, contratos y providencias que dispongan la cancelacin de las anteriores inscripciones. El registro de los documentos referentes a inmuebles se verificar en la oficina con competencia en el rea de su ubicacin. La matrcula inmobiliaria: Es un folio destinado a un bien determinado y se distinguir con un cdigo o complejo numeral indicativo de orden interno de cada oficina y de la sucesin en que vaya sentando. Modo de hacer el registro El proceso de registro de un ttulo o documento se compone de la radicacin, la calificacin, la inscripcin y la constancia de su ejecucin, y deber cumplirse dentro del trmino de tres das hbiles.

Para la inscripcin de autos de embargo, demandas civiles, decretos de separacin de patrimonio, de posesin provisoria, definitiva o efectiva, prohibiciones, y en general de actos jurisdiccionales que versen sobre inmuebles determinados, la medida judicial individualizar los bienes y las personas, con el fin de facilitar el registro y evitar toda confusin. La hipoteca y el patrimonio de familia inembargable, slo podrn inscribirse en el registro dentro de los noventa das siguientes a su otorgamiento. REGISTRO DE VEHCULOS El Registro inicial de un vehculo automotor se efectuar ante el organismo de

transito competente, por el comprador o por quien importe el vehculo. REGISTRO MINERO El registro minero es un sistema de inscripcin, autenticidad y publicidad de los actos de la administracin y de los particulares que tengan por objeto o guarden relacin con el derecho a explorar y explotar el suelo o subsuelo mineros, de acuerdo con las disposiciones legales. REGISTRO NACIONAL DE TURISMO El registro nacional de turismo de que trata el Artculo 61 de la Ley 300 de 1996, tiene por objeto: 1. Llevar la inscripcin de los prestadores de servicios tursticos que efecten sus operaciones en Colombia. 2. Establecer mecanismos de identificacin y regulacin de los prestadores de servicios tursticos. 3. Establecer un sistema de informacin sobre el sector turstico. REGISTRO DE LAS PERSONAS JURDICAS SIN ANIMO DE LUCRO DE DERECHO PRIVADO Las personas jurdicas sin nimo de lucro de que tratan el artculo 40 al 45, 143 al 148 del decreto 2150 de 1995 se inscribirn en las respectivas cmaras de Comercio en los mismos trminos, con las mismas tarifas y condiciones previstas para el registro Mercantil de los actos de las Sociedades Comerciales. REGISTRO NACIONAL DE VALORES E INTERMEDIARIOS Registro de valores Sin perjuicio de los requisitos previstos de manera especial para cada valor, para inscribir un documento en el registro nacional de valores e intermediarios es necesario el cumplimiento de los siguientes requisitos: Que la entidad emisora pueda ser calificada por su naturaleza en alguna de las siguientes categoras:

1. 2.

Sociedad por acciones. Sociedad limitada, cooperativa y entidad sin nimo de lucro, las cuales slo

podrn emitir ttulos de contenido crediticio 3. 4. Entidad pblica facultada legalmente para emitir ttulos de deuda pblica. Patrimonio autnomo constituido o no mediante el sistema de fondo

comn, con el objeto de movilizar activos, o fondo de valores. 5. 6. Gobierno y entidades pblicas extranjeras con garanta de su gobierno. Organismo multilateral de crdito que tenga ttulos inscritos en una o ms

bolsas de valores mundialmente reconocidas, a juicio de la Superintendencia de Valores, la cual para l efecto podr tener en cuenta publicaciones especializadas. Registro de los intermediarios de valores Para ser inscritos en el registro nacional de valores e intermediarios, estos ltimos debern cumplir los siguientes requisitos: Diligenciar su inscripcin segn los formatos e instrucciones establecidos por la Superintendencia de Valores y anexar la siguiente informacin y documentacin: Personas natural: Apellidos identidad. Acreditar su inscripcin en el registro pblico de comercio. Nmina de los empleados dedicados a la actividad de intermediacin. Estados financieros debidamente certificados de los tres ltimos aos que reflejen fielmente la situacin econmica del peticionario, de conformidad con los formatos e instrucciones que determine el superintendente de valores. Persona jurdica: Denominacin o razn social, domicilio principal y sucursales. Certificado de constitucin y representacin legal expedido por la entidad competente, segn el caso. Compilacin d los estatutos vigentes de la y nombres completos, domicilio comercial y documento de

sociedad. Nmina de los administradores, indicando domicilio y documentos de identidad de stos, as como vinculaciones con otras empresas o sociedades emisoras de valores inscritas en la bolsa. Nmina de los empleados dedicados a la actividad de intermediacin. Indicacin de la conformacin de su capital social. Estados financieros debidamente certificados y su correspondiente dictamen emitido por un revisor fiscal o en su defecto por un contador pblico independiente, en relacin con los ltimos tres ejercicios sociales de conformidad con los formatos e instrucciones que determine el superintendente de valores. OTROS REGISTROS PBLICOS REGISTRO NACIONAL DEL DERECHO DE AUTOR La Ley 44 de 1993, Artculo 51, numeral 2, textualmente expresa: Incurrir en prisin de 2 a 5 aos y multa de 5 a 20 salarios legales mnimos mensuales, quien inscriba en el registro de autor una obra literaria, cientfica o artstica a nombre de persona distinta del autor verdadero, o con titulo cambiado o suprimido, o con texto alterado, deformado, modificado o mutilado, o mencionando falsamente el nombre del editor, productor fonogrfico, cinematogrfico, videogrfico o de soporte lgico.

El Artculo 4o. de la misma Ley 44 dice que el registro de las obras y actos sujetos a las formalidades del Artculo 3o., tiene por objeto dar publicidad al derecho de los titulares y a los actos y contratos que transfieran o cambien ese dominio amparado por la ley, y dar garanta de autenticidad y seguridad a los ttulos de derechos de autor y derechos conexos, y a los actos y documentos que a ellos se refieren. REGISTROS DE PROPONENTES

Todas las personas naturales o jurdicas que aspiren a celebrar con las entidades estatales, contratos de obra, consultara, suministro y compraventa de bienes muebles, se inscribirn en la Cmara de Comercio de su jurisdiccin y debern estar clasificadas y calificadas de conformidad con lo previsto en el Artculo 22 de la Ley 80 de 1993.

REGISTRO DE OPERADORES DE TRANSPORTE MULTIMODAL El organismo competente para llevar el registro de operadores de transporte multimodal es el Ministerio de Transporte. Dicho registro tendr aplicacin tanto para los operadores de transporte multimodal que se desarrollen en el mbito nacional como en el internacional. Para ejercer la actividad de operador de transporte multimodal, las personas naturales o jurdicas interesadas deben estar inscritos en el respectivo registro. Para ser inscrito en el registro, el interesado debe acreditar los requisitos dispuestos en la Decisin 393 de 1996 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, segn se dispone en el art. 3o del Decreto 149 de 1999. REGISTRO DE CAPITANA DE PUERTO En cada capitana de puerto se llevar un libro de matrcula, en el cual se registrarn, adems, los actos que tengan por objeto derechos reales sobre naves y los embargos y litigios relacionados con stas. Tambin se llevar el protocolo, conforme al ttulo VI del Decreto Ley 960 de 1970, en el que se incorporarn todos los documentos y actuaciones relativos al dominio y dems derechos reales sobre naves. El certificado de matricula con la insercin de la totalidad de sta, acreditar la nacionalidad de la nave. REGISTRO AERONUTICO NACIONAL La oficina de registro aeronutico nacional depender de la autoridad

aeronutica, y llevar los libros que la ley o los reglamentos aeronuticos determinen. Se entiende por matrcula el acto mediante el cual se confiere la

nacionalidad colombiana a una aeronave, y consiste en la inscripcin de la misma en el registro aeronutico nacional. En el registro aeronutico nacional deben inscribirse los actos constitutivos de propiedad sobre aeronaves; los actos traslativos de dominio sobre aeronaves; los actos que graven o limiten el dominio sobre aeronaves; los actos o contratos sobre aeronaves, celebrados en el exterior y que tengan efectos en Colombia; los embargos sobre aeronaves; las aeronaves en construccin para efectos de los gravmenes sobre las mismas; la calidad de explotador de una aeronave; los contratos sobre aeronaves; los aerdromos y los explotadores de aerdromos.

REGISTRO DE CALIDAD E IDONEIDAD DE BIENES Y SERVICIOS Sin perjuicio del rgimen de licencia de fabricacin establecido en las normas legales y de cualquier otro rgimen de registro o licencia de bienes o servicios legalmente establecido, todo productor o importador podr registrar ante la Superintendencia de Industria y Comercio las caractersticas que determinen con precisin la calidad e idoneidad de aqullos. El aludido registro es de carcter pblico. En consecuencia, toda persona tiene derecho a conocerlo y a solicitar y obtener de la Superintendencia de Industria y Comercio copia del mismo. REGISTRO NACIONAL DE EXPORTADORES DE SERVICIOS La Resolucin 015 de 1996, emanada del Ministerio de Comercio Exterior, establece el registro nacional de exportadores de servicios para los efectos previstos en el Artculo 20 de la Ley 223 de 1995. El registro anterior ser expedido por el Bancoldex, para lo cual los exportadores de servicios debern diligenciarlo y renovarlo anualmente, adems de suministrar ante dicha entidad la informacin a que alude el Artculo 2o. de la citada resolucin. El Artculo 20 de la Ley 223 de 1995 otorg exencin del impuesto sobre las ventas a los servicios que sean prestados en el pas en desarrollo de un contrato escrito y se utilicen exclusivamente en el exterior, por empresas sin negocios o actividades en Colombia.

REGISTRO DE ACCIONES No obstante que el registro de acciones se lleva a cabo por la sociedad que las emite, en un libro de su propiedad, lo cual da lugar a que se le considere como privado, es importante hacer mencin de l con base en los efectos especiales que produce dicho registro en relacin con la sociedad, el propietario de la accin y otras personas titulares de derechos distintos al de propiedad, e incluso con terceros. REGISTRO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL En la normatividad referida a la propiedad industrial se encuentran, entre otras, las siguientes disposiciones relativas a registros: La Decisin 344 de 1993 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena expresa que el titular de la patente estar obligado a registrar ante la oficina nacional competente todo contrato que implique cesin, licencia u otra forma de utilizacin de la patente por terceros a cualquier ttulo. REGISTRO DE TRANSPORTE MARTIMO

El Decreto 3111 de 1997 se refiere a los siguientes registros en materia de transporte martimo: de contratos (Art. 45); de acuerdos de transporte martimo (Art. 51) y de conferencias martimas, tarifas y fletes (Arts. 56, 60,61 y 62). El Decreto 3111 deroga en especial los Decretos 2451 de 1986, 2327 de 1991, 2384 de 1991 y 1478 de 1992. LECCIN 14 LOS CONTRATOS MERCANTILES

LOS CONTRATOS MERCANTILES

DEFINICIN DE CONTRATO COMERCIAL El contrato es un acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial (Artculo 864 del C. de Co.). La anterior definicin es distinta de la que trae el Cdigo Civil, ya que ella no se queda en el contrato bilateral, sino que da campo abierto a los denominados contratos plurilaterales o de colaboracin, como por ejemplo el contrato de sociedad. Observe que la norma citada se refiere a dos o ms partes y no como lo hace la definicin civil, para la cual una parte se obliga con otra. ANOMALAS DEL NEGOCIO JURDICO En los Artculos 897 a 904 el Cdigo de Comercio se dedica a la ineficacia, inexistencia, nulidad, anulacin e inoponibilidad. INEFICACIA Cuando el Cdigo de Comercio exprese que un acto no produce efectos, se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial. Como ejemplos de normas en las cuales se establece la sancin de la ineficacia, estn las siguientes: Artculos 200, 433, 524, 992, 1005, 1045, 1055, 1203, 1244. Gavina Gutirrez dice que no existiendo para la ineficacia la necesidad de intervencin judicial, adquiere mayor amplitud el campo de accin de las autoridades administrativas; as por ejemplo, la Superintendencia de Sociedades y la Superintendencia Bancaria pueden en un momento dado considerar como ineficaces ciertos actos de las sociedades sometidas a su control y vigilancia, cuando stas incurran en la violacin de las normas que consagran dicha sancin, facultad de la cual careceran si estuvieran frente a un caso de simple nulidad. INEXISTENCIA Las causales de inexistencia del negocio jurdico son dos, segn el Artculo 898 del C de Co., inciso 2o., a saber cuando al negocio le falte alguno de sus elementos esenciales o cuando se haya celebrado sin las solemnidades

sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto o contrato. Como ejemplos de la primera causal podemos considerar los siguientes: la carencia de precio en un pretendido contrato de compraventa; la no obligacin de realizar aportes por parte de alguno o algunos de los socios en un pretendido contrato de sociedad. La inexistencia no requiere, tampoco, declaracin judicial, lo cual significa que produce efectos de pleno derecho. Un ejemplo de la segunda causal de inexistencia es la celebracin de un pretendido contrato de compraventa sobre bien inmueble por documento privado. NULIDAD El Cdigo de Comercio se refiere a varias clases de nulidad, a saber nulidad absoluta, nulidad relativa o anulabilidad, nulidad parcial y nulidad individual. A diferencia de la ineficacia y la inexistencia, la nulidad s requiere declaratoria judicial. Los Artculos 899,900 y 902 a 904 aluden a esta sancin. Un ejemplo de nulidad es el contrato celebrado con un incapaz. INOPONIBILIDAD Ser imponible a terceros el negocio jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley exija (Artculo 901 del C. de Co.)El Artculo 29, numeral 4o. del mismo Cdigo, refirindose al registro mercantil, expresa: "La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo, si la ley no fija un trmino especial para ello; pero los actos y documentos sujetos a registro no producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin''. La inoponibilidad es otra sancin al negocio jurdico que no requiere declaratoria judicial, o sea que produce efectos de pleno derecho. Un ejemplo de inoponibilidad es la falta de inscripcin en el registro mercantil de la escritura pblica en la cual consta la celebracin del contrato de sociedad de responsabilidad limitada, el cual podr ser desconocido por los terceros acreedores y, por consiguiente, exigir el cumplimiento de las obligaciones sociales a cada uno de los asociados.

DE ALGUNOS CONTRATOS EN ESPECIAL, REGULADOS POR EL CDIGO DE COMERCIO LA COMPRAVENTA La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio. Cuando el precio consista de parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero, y venta en el caso contrario. Para efectos del Artculo 905 del C. de Co., se equipararn a dinero los ttulos valores de contenido crediticio y los crditos comunes representativos de dinero. Sobre el pago de obligaciones con ttulos valores de contenido crediticio, se expresa as el Artculo 882 del C. de Co.: La entrega de letras, cheques, pagars y dems ttulosvalores de contenido crediticio, por una obligacin anterior, valdr como pago de sta si no se estipula otra cosa; pero llevar implcita la condicin resolutoria del pago, en caso de que el instrumento sea rechazado o no sea descargado de cualquier manera. Cumplida la condicin resolutoria, el acreedor podr hacer efectivo el pago de la obligacin originaria o fundamental, devolviendo el instrumento o dando caucin, a satisfaccin del juez de indemnizar al deudor los perjuicios que pueda causarle la no devolucin del mismo. Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la obligacin originaria o fundamental se extinguir asimismo; no obstante tendr accin contra quien se haya enriquecido sin justa causa a consecuencia de la caducidad o prescripcin. Esta accin prescribir en un ao. Se ha trado a colacin el Artculo 882, con el objeto de satisfacer las inquietudes que se presentan cuando el pago se lleva a cabo con ttulosvalores de contenido crediticio y, de manera especial, por ser comn, la cancelacin de obligaciones

con cheques. En cuanto a la tradicin del dominio, el Cdigo de Comercio establece que cuando se trata de bienes inmuebles sta requerir, adems de la inscripcin en la correspondiente oficina de registro de instrumentos pblicos, la entrega material del bien. De la misma manera se realizar la tradicin del dominio de los vehculos automotores, pero la inscripcin del ttulo se efectuar ante el funcionario y en la forma que determinen las disposiciones legales pertinentes. La tradicin as efectuada ser reconocida y bastar ante cualesquiera autoridades. La Junta Liquidadora del Instituto Nacional de Transporte y Trnsito expidi el Acuerdo Nro. 051 de 1993, el cual en los Artculos 73 y siguientes se refiere al registro inicial de vehculos, cambio de propietario por traspaso, traslado del registro de un vehculo, etc. Compraventa con reserva de dominio El vendedor podr reservarse el dominio de la cosa vendida, mueble o inmueble, hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio. El comprador slo adquirir la propiedad del bien con el pago de la ltima cuota del precio, cuando ste deba pagarse por instalamentos (cuotas); pero tendr derecho al reembolso de la parte pagada, como se dispone en los Artculos 948 y 949 del C. de Co., en caso de que el vendedor obtenga la restitucin del bien. Los riesgos de ste pesarn sobre el comprador a partir de su entrega material. Compraventa a crdito con garanta prendara En el contrato de compraventa de una cosa corporal mueble, singularizable e identificable y no fungible, cuyo precio deba pagarse en todo o en parte a plazo, el pago podr garantizarse con prenda de la cosa vendida, pero conservando el comprador su tenencia (Artculo 951 del C. de Co.). La prenda sin tenencia del acreedor es un contrato de naturaleza mercantil que se halla regulado en el Cdigo de Comercio en los Artculos 1207 a 1220. La primera de estas normas dispone que salvo las excepciones legales, podrn

gravarse con prenda, conservando el deudor la tenencia del bien, toda clase de muebles necesarios para una explotacin econmica y destinados a ella o que sean resultado de la misma explotacin LA ANTICRESIS La anticresis mercantil es un contrato por el que se entrega al acreedor un bien mueble o inmueble para que se pague con sus frutos. El contrato se perfecciona con la entrega del bien. Puede entregarse en anticresis el derecho de usufructo. La anticresis de acciones se perfeccionar como la prenda y el usufructo, es decir, mediante el registro en el libro de acciones, y slo conferir al acreedor el derecho de percibir las utilidades que correspondan a dichas acciones a ttulo de dividendo, salvo estipulacin en contrario. EL SUMINISTRO El suministro es un contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas de cosas o servicios (Artculo 968 del C de Co.), EL TRANSPORTE El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para con otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado medio y en plazo fijado, personas o cosas y a entregar stas al destinatario. Este contrato se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales EL SEGURO Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, aleatorio y de ejecucin sucesiva. El contrato de seguro se perfecciona desde el momento en que el asegurador suscribe la pliza. OTROS TIPOS DE CONTRATOS COMERCIALES

LA FIDUCIA MERCANTIL La fducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario. . EL MANDATO MERCANTIL El mandato mercantil es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o ms actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la representacin del mandante. Conferida la representacin, se aplicarn, adems, las normas contenidas en los Artculos 832 a 844 del C. de Co. El mandato consta de dos partes: el mandante, o sea la persona que encarga a otra la ejecucin o realizacin de uno o ms actos de comercio y el mandatario, la persona que se obliga a celebrar o ejecutar uno o ms actos de comercio por cuenta del mandante. . COMISIN La comisin es una especie de mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica profesionalmente a ello, la ejecucin de uno o varios negocias, en nombre propio, pero por cuenta ajena. La comisin es un mandato sin representacin, en el que las partes se denominan comitente (persona que encarga la ejecucin de uno o varios negocios por su cuenta), y comisionista (persona que recibe el encargo y acta a nombre propio pero por cuenta del comitente). El comisionista es un comerciante, ya que para llevar a cabo su actividad, la ley exige que se dedique profesionalmente a ello. Como comerciante se halla sometido a la legislacin mercantil y, por tanto, est

en la obligacin de matricularse y matricular sus establecimientos de comercio y, adems, cumplir con las restantes obligaciones a que alude el Artculo 19 del C. de Co. . LA AGENCIA COMERCIAL Por medio del contrato de agencia, un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio nacional, como representante de un empresario nacional o extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo. La persona que recibe el encargo se denomina genricamente agente. No debe confundirse la agencia comercial, que es un contrato, con la simple agencia que es un establecimiento de comercio de una sociedad, en el cual su administrador no tiene facultades de representacin. El agente es un comerciante, y como tal debe cumplir con las obligaciones que al efecto seala la legislacin comercial. Su vinculacin con el empresario de quien recibe el encargo descarta la relacin laboral, razn por la cual no le sern aplicables las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo. A pesar de lo anterior, el Cdigo de Comercio tiene establecida para el agente una prestacin especial, denominada por algunos tratadistas como cesanta comercial, que consiste en que, a la terminacin del contrato, el agente tendr derecho a que el empresario le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la comisin, regala o utilidad recibida en los tres ltimos aos, por cada uno de vigencia del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor. La prestacin anterior no excluye el derecho a la indemnizacin en la forma prevista por el Artculo 1324 del C. de Co. El CORRETAJE El Cdigo de Comercio no define el contrato de corretaje; en cambio se refiere al corredor como la persona que, por su especial conocimiento de los mercados, se

ocupa como agente intermediario en la Urea de relacionar dos o ms personas con el fin de que celebren un negocio comercial, sin estar vinculado a las partes por relaciones de colaboracin, dependencia, mandato o representacin. Por sus especiales conocimientos de los mercados el corredor es un comerciante, razn por la cual se halla sometido a la legislacin comercial teniendo, entre otras, la obligacin de matricularse y matricular sus establecimientos de comercio. La vinculacin del corredor con las partes que pone en contacto no implica dependencia, es decir, no est regida por un contrato de trabajo; no se trata de una simple colaboracin ya que su labor debe ser remunerada por las partes una vez lleven a cabo el negocio para el cual solicitaron la intervencin del corredor; tampoco se trata de mandato ni de representacin, ya que el corredor no acta como mandatario de las personas que le hacen el encargo ni como representante de las mismas. El Cdigo de Comercio se refiere de manera especial a los corredores de seguros en los Artculos 1347 a 1353. Los corredores de seguros deben constituirse como sociedades comerciales, colectivas o de responsabilidad limitada. Sobre las sociedades corredoras de seguros dispone el Artculo 40 del Decreto 663 de 1993, lo cual implica que se las ubique dentro de las entidades vigiladas por la Superintendencia Bancaria CONTRATO DE CONSIGNACIN o ESTIMATORIO Este contrato se utiliza mucho actualmente pues es un medio adecuado para evitar que el distribuidor de mercancas registre prdidas por la no venta de aquellas que han pasado de moda o que no logran penetrar en el mercado. Por el contrato de consignacin o estimatorio una persona denominada consignatario, contrae la obligacin de vender mercancas de otra, llamada consignante, previa la fijacin de un precio que aqul debe entregar a ste. El consignatario tendr derecho a hacer suyo el mayor valor de la venta de las mercancas y deber pagar al consignante el precio de las que haya vendido o no le haya devuelto al vencimiento del plazo convenido o, en su defecto, del que

resulte de la costumbre. Las mercancas dadas en consignacin no podrn ser embargadas ni secuestradas por los acreedores del consignatario, ni formarn parte del patrimonio a liquidar. El contrato de consignacin o estimatorio se encuentra definido y regulado por los Artculos 1377 a 1381 del C. de Co. CRDITO DOCUMENTARIO Se entiende por crdito documentario el acuerdo mediante el cual, a peticin y de conformidad con las instrucciones del cliente, el banco se compromete directamente o por intermedio de un banco corresponsal a pagar a un beneficiario una suma determinada de dinero, o a pagar, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario, contra la presentacin de los documentos estipulados y de conformidad con los trminos y condiciones establecidos (Artculo 1408 del C. de Co.). Trujlo Calle , refirindose al Artculo 7o., letra k, del Decreto 663 de 1993, afirma que ste autoriza tambin a los bancos para celebrar contratos de apertura de crdito, conforme a lo previsto en el Cdigo de Comercio Artculos 1408 y siguientes. Resulta, entonces, que la aceptacin bancaria, independientemente de la carta de crdito, que no es ttulovalor y tiene su propia preceptiva jurdica, desempea un papel destacado en estas operaciones. Rodrguez Azuero* trae las siguientes anotaciones en relacin con la razn de ser del crdito documentario:
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Aun cuando el contrato de crdito documentario como medio de pago, que fundamentalmente lo es, desde el punto de vista econmico puede obedecer a las obligaciones surgidas de las ms diversas causas; lo cierto es que su enorme desarrollo en el mundo se ha vinculado con las compraventas internacionales,

que por suponer la presencia de partes situadas en pases distintos, encuentran en este mecanismo una garanta especialmente idnea para soportar el cumplimiento de las obligaciones recprocas de los intervinientes. Esto es, no existe en el derecho mercantil contemporneo un mecanismo ms eficiente para garantizar las posiciones de ambas partes en el contrato de compraventa internacional, que trato de crdito documentario. Suponemos, entonces, como punto de partida, la existencia de un contrato de compraventa internacional; vamos a imaginarnos una venta hecha por una casa japonesa de unos elevadores para Coltejer en Medelln. Podemos suponer una relacin fundamental de compraventa entre A y B, comprador y vendedor respectivamente, razn por la cual y para salvar los inconvenientes tericos de este tipo de operaciones, se ha previsto que el pago se har mediante la apertura de una carta de crdito irrevocable y confirmada a favor del vendedor. El comprador (A), se dirige a su banco y le solicita la apertura de una carta de crdito a favor de la firma japonesa para amparar el pago de unos determinados ascensores, de ciertas caractersticas precisadas en las facturas y hasta por un valor de $ 100.000 dlares. Este comprador, se convierte en un ordenante, obtiene que su banco, banco emisor, directamente o a travs de un corresponsal, en el caso de que no tenga oficinas en el lapn, avise al beneficiario japons, sobre la existencia del crdito a su favor y que segn lo previsto conforme la carta de crdito, es decir, agregue al compromiso inicial del banco emisor, el suyo propio frente al beneficiario. Entonces es fcil, en este esquema, distinguir la relacin fundamental de aquellas que nacen del contrato bancario celebrado con el cliente, la existente entre el cliente A y el banco emisor y el corresponsal y la que finalmente tenga ambos bancos, si el segundo confirm frente al beneficiario de la carta de crdito. El Decreto 923 de 1997 en su Artculo lo. Expresa que en adicin a las operaciones permitidas a las entidades autorizadas para expedir cartas de crdito, a partir de la fecha se les autoriza para otorgar cartas de crdito stand by. Y, agrega la norma, que las cartas de crdito stand by que constituyan

garanta en moneda extranjera debern sujetarse a las disposiciones cambiaras correspondientes. Este decreto introdujo modificaciones al Decreto 2756 de 1976. El mismo Rodrguez Azuero' manifiesta, al referirse a la carta de crdito stand by resulta claro que se trata, exclusivamente, de una carta de crdito abierta, no en desarrollo de un contrato de compraventa, sino enderezada a garantizar el pago de una relacin antecedente distinta a un contrato de compraventa, o mejor, que incluso podra garantizar el pago de una obligacin, tanto derivada de un negocio jurdico de compraventa como de cualquier otro negocio jurdico. LECCIN 15 CONTRATOS COMERCIO EL ARRENDAMIENTO FINANCIERO O LEASING El Decreto 913 de 1993 trae la definicin y reglas sobre el contrato de arrendamiento financiero o leasing. Este negocio jurdico no se encontraba regulado entre nosotros, y ello haba dado lugar a que se le aplicaran las normas de otros contratos y la costumbre mercantil relacionada con dicha operacin. El Artculo 2o. del Decreto 913 da la siguiente definicin: Entindase por operacin de arrendamiento financiero la entrega a ttulo de arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto, financiando su uso y goce a cambio del pago de cnones que recibir durante un plazo determinado, pactndose para el arrendatario la facultad de ejercer al final del perodo una opcin de compra. En consecuencia, el bien deber ser de propiedad de la compaa arrendadora, derecho de dominio que conservar hasta tanto el arrendatario ejerza la opcin de compra. As mismo, debe entenderse que el costo del activo dado en arrendamiento se amortizar durante el trmino de duracin del contrato, generando la respectiva utilidad. COMERCIALES NO REGULADOS POR EL CDIGO DE

Por su parte

el Artculo 3o. del ya aludido decreto manifiesta que con el fin de

que las operaciones de arrendamiento financiero se realicen de acuerdo con su propia naturaleza, las compaas de financiamiento comercial, incluso las especializadas en leasing se sujetarn a las siguientes reglas: a) Los bienes que se entreguen en arrendamiento debern ser de propiedad de la compaa arrendadora. Lo anterior, sin perjuicio de que varias compaas de financiamiento comercial arrienden conjuntamente bienes de propiedad de una de ellas, mediante la modalidad de arrendamiento sindicado. En obsecuencia, las compaas de financiamiento comercial no podrn celebrar contratos de arrendamiento en los cuales intervengan terceros que acten copropietarios del bien o bienes destinados a ser entregados a tal ttulo. b) No podrn asumir el mantenimiento de los bienes entregados en arrendamiento financiero, ni fabricar o construir bienes muebles o inmuebles. c) El contrato de lase back o retroarriendo slo podr versar sobre activos fijos productivos, equipos de cmputo, maquinaria o vehculos de carga o de transporte pblico o sobre bienes inmuebles; el valor de compra del bien objeto del contrato deber cancelarse de contado d) El arrendamiento no podr versar sobre documentos de contenido crediticio, patrimonial, de participacin o representativos de mercaderas, tengan * no el carcter de ttulosvalores. Otras normas de inters del Decreto 913 de 1993 son las siguientes: ART. 4o.Las compaas de financiamiento comercial tambin podrn actuar como corredoras en operaciones de arrendamiento financiero que versen sobre bienes que sociedades del mismo gnero, constituidas conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el exterior, exporten para ser entregados en arrendamiento a personas residentes en Colombia. En todo caso, la actuacin como corredoras no podr dar lugar a responsabilidad alguna para las compaas de financiamiento comercial y en desarrollo de la misma no podrn actuar como representantes en negocios jurdicos de esta naturaleza, en nombre de cualquiera de las partes ntervinientes, tomar posicin propia o proveer de financiacin a los intervinientes en tales
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operaciones. PAR.Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de que residentes en el pas celebren en el exterior contratos de arrendamiento con sociedades constitu las disposiciones comunes sobre En este evento, la compaa de financiamiento comercial debe estar

expresamente autorizada por la sociedad de leasing extranjera para entregar el bien en subarriendo. Leasing en copropiedad. Varias compaas de financiamiento comercial pueden entregar conjuntamente en arrendamiento financiero, bienes de los cuales sean copropietarias. Tambin se le conoce como leasing en sindicacin. LAS FRANQUICIAS Csar Torrente Bayona y otros traen la siguiente definicin de franquicias: Es un contrato entre una parte denominada el franquiciador y otra denominada el franquiciado, en donde el primero le permite al ltimo hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho de entrada o regalas o ambos. El franquiciado hace la inversin necesaria para el negocio, es independiente y no est subordinado al franquiciador. La independencia se traduce en que cada parte tiene sus propios empleados, tiene inversin propia y asume, en general, sus propios riesgos. As las cosas, el franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su marca, su nombre, sus colores, su sistema de publicidad y su conocimiento plenamente probado para alcanzar el xito. Como todos estos elementos gozan de reconocimiento generalizado en el mercado, el franquiciado te beneficia de una clientela potencial ya establecida y estructurada. EL FACTORING

Para Arrubla Paucar el factoring es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata con una entidad financiera denominada compaa de facturacin, para que sta le preste un conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiacin de sus crditos con sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro, a cambio de una contraprestacin. LA CONCESIN Para efectos de la contratacin pblica, en el numeral 4, Artculo 32 de la Ley 80 de 1993, la concesin aparece definida como sigue: Son contratos de concesin los que celebran las entidades estatales con el objeto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestacin, operacin, explotacin, organizacin, gestin, total o parcial, de un servicio pblico , o la construccin, explotacin o conservacin total o parcial, de una obra o bienes destinados al servicio o uso pblico, as como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada prestacin o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad con concedente, a cambio de una remuneracin que puede consistir en derechos, tarifas tasas , valorizacin o en la participacin que se le otorgue en la explotacin del bien o una suma peridica, nica o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de contraprestacin que las partes acuerden. . EL REPORTO El contrato de reporto es aqul en el cual una persona vende ttulos de crdito o de inversin a otra, la cual se obliga a transferirle dentro de un plazo, ttulos de la misma especie a cambio de un determinado precio; la funcin econmica del reporto es permitir a quien posee ttulosvalores (reportado) procurarse efectivo por un determinado lapso, sin perder definitivamente el dominio sobre los mismos, y a quien adquiere los ttulos (reportador) obtener unas utilidades, con la posibilidad de recuperar en corto tiempo el dinero pagado por dichos documentos. Dentro del sector financiero son conocidas como operaciones repo las equivalentes a contratos de reporto. Los ttulosvalores objeto de las

operaciones repo son negociados en bolsa de valores.

LA MAQUILA

La maquila es un sistema de subcontratacin internacional realizado por una empresa llamada maquiladora, que importa temporalmente materias primas e insumes, y despus de agregarles un valor son exportados para que otra empresa en el exterior los incorpore a su proceso productivo o a su vez los enve a un tercer pas. La maquila se enmarca dentro de los llamados sistemas especiales de importacinexportacin. Las personas que pretendan desarrollar operaciones de maquila para la exportacin, deben cumplir con los requisitos establecidos en la reglamentacin respectiva

FUTUROS o FORWARD Contrato por medio del cual las partes se obligan a comprar o a vender ciertos activos, en una fecha futura, habiendo acordado previamente la cantidad, el precio y la fecha en que se ejecutar el contrato. Son comunes los contratos de futuros sobre materias primas y sobre divisas; en el primero de los mencionados las partes buscan asegurarse frente a los aumentos y bajas en los precios de las materias primas, vendiendo el producto por adelantado o comprndolo en una fecha futura a un precio fijo, En el forward divisas las partes cubren por adelantado los riesgos de cambio, comprando o vendiendo las monedas extranjeras que recibirn en el futuro. Ver Circular Externa No. 014 de 1998 de la Superintendencia Bancaria. UNDERWRITING Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o una entidad

financiera se compromete a colocar entre el pblico los ttulosvalores emitidos por una sociedad. Es preciso advertir que el underwriting se puede presentar ms comnmente con sociedades annimas, pero existen normas que autorizan la emisin de bonos a sociedades comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada, y a otras entidades como las cooperativas y las sin nimo de lucro (vase Resolucin 400 de 1995, Artculo 1.2.4.1.). TIEMPO COMPARTIDO TURSTICO La Ley 300 de 1996 (Ley General de Turismo) se refiere al tiempo compartido turstico en sus Artculos 95 y 96, como sigue: El sistema de tiempo compartido turstico es aqul mediante el cual una persona natural o jurdica adquiere, a travs de diversas modalidades, el derecho a utilizar, disfrutar y disponer, a perpetuidad o temporalmente, una unidad inmobiliaria turstica o recreacional por un perodo de tiempo en cada ao, normalmente una semana. El sistema de tiempo compartido turstico puede instrumentarse a travs de diversas modalidades contractuales de carcter real o personal, segn sea la naturaleza de los derechos adquiridos. Tratndose de derechos reales, debern observarse las formalidades que la ley exija para la constitucin, modificacin, afectacin y transferencia de esta clase de derechos.

ACTIVIDADES EVALUATIVAS EVALUACIN

Seale si es falso o verdadero. 1. En materia comercial los contratos estn regulados nicamente por las disposiciones del Cdigo de Comercio. 2. Los contratos mercantiles se encuentran regulados en el Cdigo de Comercio, en otras normas no contenidas en dicho cdigo o por la costumbre mercantil. 3. En la legislacin comercial se dispone que la tradicin de inmuebles opera nicamente por la inscripcin de la escritura pblica en el registro de instrumentos pblicos. 4. La compraventa mercantil puede acompaarse de la clusula de reserva de dominio, tanto cuando se trata de bienes muebles como inmuebles. 5. La prenda sin tenencia del acreedor es un contrato exclusivamente mercantil. 6. Cuando se celebra el contrato de compraventa a crdito, con garanta prendara, sta puede recaer sobre cualquier clase de muebles o inmuebles. 7. El transporte terrestre se encuentra regulado por las mismas normas del martimo y el areo. 8. El transporte multimodal no est previsto en la legislacin mercantil colombiana 9. El contrato de seguro se perfecciona por el simple consentimiento de las partes. 10. En el contrato de seguro, el tomador y el beneficiario pueden ser personas distintas. 11. El contrato de mandato con representacin est constituido por un solo acto, el acuerdo de voluntades del mandante y el mandatario. 12. La comisin, la agencia mercantil y el corretaje son especies de mandato.

13. El corretaje de seguros es un contrato en el cual las partes pueden ser todas personas naturales o jurdicas. 14. La agencia mercantil es un contrato en el cual puede haber, por parte del agente, vinculacin laboral. 15. En el contrato de mandato comercial, los mandantes y los mandatarios no necesariamente deben tener la calidad de comerciantes. 16. El leasing o arrendamiento financiero es un contrato que est regulado en la legislacin comercial colombiana. 17. Los procesos de titularizacin de inmuebles pueden llevarse a cabo con la intervencin de personas naturales, nicamente. 18. La fiducia mercantil en garanta est sometida a las mismas normas de la hipoteca. 19. Las franquicias son contratos de naturaleza mercantil, en los cuales es necesario, en algunos casos, llevar a cabo ciertos registros ante organismos estatales. 20. El knowhow puede definirse como el conocimiento que ha sido patentado. Colocar verdadero (v) o falso (f) Segn el caso: 1. Los ttulos-valores de contenido crediticio son los que dan derecho a exigir el cumplimiento de una obligacin dineraria. 2. El cheque, la letra de cambio y el pagar son instrumentos de pago. 3. El certificado de depsito de los almacenes generales de depsito es un ttulo-valor representativo de mercancas. 4. El girador de una letra de cambio puede ser a la vez beneficiario de la misma. 5. El otorgante de un pagar es el propietario de dicho ttulo valor. 6. La aceptacin en la letra de cambio es un elemento de la esencia. 7. En los cheques comunes y en los cheques especiales el banco es obligado principal y directo. 8. El avalista siempre responde como principal obligado.

9. El aval es una garanta cambiara cuyos efectos son idnticos a los de la fianza. 10. 11. 12. El endoso de un ttulo-valor con fecha posterior a su vencimiento Los endosantes en propiedad sin salvedades, los endosantes en El endosatario en procuracin o al cobro, y el endosatario en prenda hace responsable al endosante de la existencia del crdito y de su pago. prenda y los endosantes en procuracin son obligados cambiarios. o garanta son los propietarios de los ttulos-valores que se les han endosado en dichas formas. 13. 14. 15. 16. La factura cambiara slo puede girarse con base en un contrato de Las corporaciones de ahorro y vivienda estn autorizadas por la ley Una marca o una patente puede enajenarse independientemente del . El dominio sobre cualquiera de los bienes que integran la compraventa de mercancas o en un contrato de transporte de las mismas. para aceptar letras de cambio para otorgar financiacin. establecimiento de comercio del cual forma parte denominada propiedad industrial, se obtiene por la inscripcin en el registro correspondiente. 17. 18. 19. 20. Los establecimientos de comercio se identifican con un nombre Una marca sirve para identificar productos y servicios de un LA propiedad industrial en Colombia se halla regulada por el Cdigo Una patente es un ttulo otorgado por el estado, que permite al comercial. empresario. de Comercio y la legislacin Comunitaria del Acuerdo de Cartagena. titular explotar en forma exclusiva una invencin.

Responda las siguientes preguntas: 1. Mediante qu registro pblico opera la tradicin del dominio de los bienes

inmuebles? 2. Cules son los bienes que sin ser inmuebles, la ley les da un tratamiento de tales, y cmo opera la tradicin del dominio de los mismos? 3. De cul de los registros dispone la ley, en forma expresa, que produce efectos de saneamiento de vicios de forma? 4. Cono opera la tradicin de la propiedad de los vehculos automotores? 5. En que registro debe inscribirse los derechos reales sobre bienes inmuebles, distintos al derecho de dominio o propiedad? 6. Cules son cinco de los registros ms recientemente creados por la ley? 7. La normatividad que regula el registro turstico contempla alguna sancin? 8. Pude afirmarse que todas las sociedades estn obligadas a inscribirse en el registro pblico de comercio o registro mercantil? 9. Qu organismo estatal tiene entre sus funciones el registro de propiedad industrial? 10. Ante qu entidad y en qu Registro se lleva a cabo la inscripcin de los derechos de autor?

UNIDAD DOS

EL DERECHO TRIBUTARIO Y CONTABLE EN COLOMBIA Objetivo General Identificar los diferentes tributos, las autoridades encargadas de imponerlos y las reglas de procedimiento para el derecho tributario y contable en Colombia.

CAPTULO 4 LOS TRIBUTOS EN COLOMBIA Objetivo General. Proporcionar una visin general de los diferentes tributos en Colombia y las normas que los regulan. Identificar los deberes y obligaciones formales de los vinculados con el Estado, analizar facultades de comprobacin o verificacin del cumplimiento de las obligaciones tributarias.

Objetivos Especficos

1.

Identificar los organismos encargados de colocar cargas impositivas en

Colombia. 2. 3. 4. Identificar las diferencias entre impuestos, tasas y contribuciones. Estudiar las obligaciones complementarias del sujeto pasivo Interpretar las facultades que tiene la administracin de impuestos y

determinacin de los tributos 5. Comprender los recursos que tiene el administrador contra las actuaciones

de la administracin.

LECCIN 16 LA TRIBUTACIN EN COLOMBIA El artculo 338 de la constitucin poltica colombiana determinan: en tiempos de paz, solamente el Congreso, las asambleas Departamentales y los Consejos Municipales podrn imponer contribuciones fiscales o parafiscales. La ley, las ordenanzas y los acuerdos deben fijar directamente, los sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables y las tarifas de los impuestos. Sin embargo.En tiempo de alteracin de la paz el poder ejecutivo, en cabeza del Presidente de la Repblica, por medio de decretos legislativos podr establecer tributos en los casos de estados de excepcin (entindase guerra exterior, conmocin interna y emergencia econmica, ecolgica o social). Es preciso afirmar que esta facultad qued notoriamente restringida en la Constitucin de 1991. LMITES JURDICOS AL PODER DE IMPOSICIN Como queda dicho, la Carta Constitucional faculta al Estado para reglamentar la forma de obtener los recursos econmicos para cumplir con la prestacin de los servicios pblicos. El legislador puede escoger entre los diferentes tipos de tributos, as como los sujetos, los hechos gravables, las tarifas, etc. Este derecho es permanente, irrenunciable e indelegable. Pero este poder de imposicin no es ilimitado. La Constitucin establece parmetros que restringen esta autonoma legislativa y enmarca el mbito de la aplicacin de las disposiciones tributarias. Esta facultad tro puede desbordar los principios fundamentales, las garantas de los ciudadanos, as como los principios tributarios establecidos por la norma suprema. LA ESTRUCTURA TRIBUTARIA EN COLOMBIA DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL MBITO ESPACIAL "El lmite espacial de la ley tributaria hace reladrv al territorio dentro del cual la ley se aplica y produce sus efectos jurdicos. Es decir, su zona o rea de influencia".

En Colombia se establecen tres mbitos espaciales de las cargas fiscales, a saber. TRIBUTOS NACIONALES El sujeto activo perceptor del gravamen es la Nacin. Se destacan los siguientes ta* puestos: de renta y complementarios, ventas, comercio exterior, gasolina, ACPM. GRAVMENES DEPARTAMENTALES Estatuidos por las Asambleas Departamentales mediante ordenanzas, fundamentado en una ley de la Repblica. Sobresalen el impuesto de registro y anotacin, venta d licores nacionales y extranjeros, importacin de cigarrillos, consumo de cervezas nacicnales y extranjeras, degello de ganado mayor, premios y loteras, entre otros. IMPOSICIONES MUNICIPALES Establecidas por los Concejos Distritales o Municipales, por medio de acuerdos, donde el sujeto perceptor es el municipio o distrito. Son, entre otros: el predial unificado, industria y comercio, complementario de avisos, el de juegos permitidos, el de venta por sistemas de club, el de delineacin urbana. CLASIFICACIN DE LOS TRIBUTOS Los tributos son "prestaciones en dinero que el Estado en ejercicio de su poder de imperio exige con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines". La caracterstica ms importante es su carcter obligatorio, ya que surge el deber de pagar sin contar con el consentimiento del obligado. Los tributos se pueden clasificar en: Impuestos Tasas Contribuciones especiales

Aportes parafiscales

EL IMPUESTO "Es la prestacin en dinero o en especie que establece el Estado conforme a la ley, con carcter obligatorio, para cubrir el gasto pblico y sin que exista para el obligado contraprestacin o beneficio especial, directo o inmediato". La caracterstica de este gravamen es que el obligado no puede exigir contraprestacin por la cancelacin del tributo. El Estado es autnomo para determinar la inversin de los impuestos conforme a su poltica en la distribucin del gasto. LA TASA Se define como "el tributo cuya obligacin tiene como hecho

generador, la prestacin efectiva o potencial de un servicio pblico individualizado en el contribuyente. Su producto no puede tener un destino ajeno al servicio que se ha de prestar". Mientras que en el impuesto hay ausencia de contraprestacin para quien realiza el pago, en la tasa se espera obtener una retribucin compensada en el servicio pblico que ha de beneficiar a quien cancela este gravamen. LA CONTRIBUCIN ESPECIAL "Es la carga cuya obligacin tiene como hecho generador, beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de actividades estatales, y cuyo producto no debe tener un destino ajeno a la financiacin de las obras o actividades que constituyen el presupuesto de la obligacin". En el presente tributo, quien lo paga recibe un beneficio, pero no en forma individual como ocurre con la tasa, sino como miembro d una comunidad, que obtiene beneficios especiales con motivo de una obra pblica. LOS APORTES PARAFISCALES "Son gravmenes establecidos con carcter obligatorio por la ley, que afectan a un determinado y nico grupo social y econmico, y se utilizan para el beneficio del propio sector. El manejo, administracin y ejecucin de estos recursos se hace exclusivamente en la forma dispuesta por la ley que lo crea y se destinar slo al objeto previsto en ella". Ejemplo de ellos son las cotizaciones a la seguridad social, al Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar, Sena o a ciertos fondos.

LECCIN 17 LOS IMPUESTOS NACIONALES ADMINISTRADOS POR LA

DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES De la clasificacin que se ha esbozado de los tributos, slo se estudiarn los impuestos, dejando de lado los otros tributos como son las tasas, las contribuciones especiales y los aportes parafiscales. Como ya se mencion, desde el punto de vista espacial o territorial los impuestos se clasifican en impuestos nacionales, departamentales o municipales. En este captulo slo se tratarn los impuestos nacionales, y no todos los establecidos en la legislacin colombiana. De los escogidos nicamente se estudiarn los administrados por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, dado que ellos constituyen casi la totalidad de los ingresos ordinarios de la Nacin. Los impuestos administrados por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales fueron recopilados en el Estatuto Tributario (Decreto 624 de 1989), que rene en forma sistemtica los impuestos de renta y complementarios; el impuesto sobre las ventas y el impuesto de timbre Nacional; complementa el Estatuto Tributario el mecanismo de recaudo de retencin en la fuente y el procedimiento administrativo para el manejo de los impuestos citados. Este captulo se circunscribir al estudio del Estatuto Tributario.;

EL IMPUESTO DE RENTA Y COMPLEMENTARIOS El impuesto sobre la renta "es un tributo personal y directo, con tarifas progresivas y establecido sobre tres bases independientes entre s, pero consideradas como un slo tributo" (Artculo 26, Estatuto Tributario, Decreto 624

de 1989), a saben El impuesto de renta El impuesto de ganancias ocasionales El impuesto de remesas al exterior El impuesto sobre la renta est conformado por "la suma de todos los ingresos ordinarios o extraordinarios realizados en el ao o periodo gravable, que sean susceptibles de producir un incremento neto del patrimonio en el momento de su percepcin y que no hayan sido expresamente exceptuados" (dem.). El impuesto a las ganancias ocasionales grava el enriquecimiento producido por la enajenacin de activos fijos posedos durante dos aos o ms; las utilidades originadas en la liquidacin de sociedades con dos aos o ms de existencia; los ingresos provenientes de herencias, legados y donaciones, as como los obtenidos por loteras, premios, rifas, apuestas y similares. A partir de 1992 los obligados a efectuar ajustes por inflacin, tratarn sus ganancias ocasionales en idntica forma a la renta ordinaria. El impuesto de remesas se causa en el momento del giro o transferencia al exterior de rentas o ganancias ocasionales obtenidas en Colombia. EL CONTRIBUYENTE Una persona se convierte en contribuyente del impuesto de renta desde el momento en que se produzca con relacin a l, la situacin o hecho contemplado por la norma como sujeta a gravamen, por ejemplo, el obtener ingresos de fuente nacional durante el ao gravable, o el hecho de girar los ingresos obtenidos al exterior, o que desarrolle actividades industriales o de mercadeo durante el periodo fiscal, etc. La realizacin de una o varias de las actividades econmicas referidas lo convierte

en sujeto pasivo del tributo, debiendo responder por el pago del mismo. En Colombia se conocen como sujetos pasivos las personas naturales y se les asimilan para todos los efectos jurdicos tributarios las sucesiones ilquidas y las asignaciones o donaciones modales. Los entes colectivos son tambin considerados como sujetos pasivos diferenciando el estatuto entre: Sociedades limitadas, asimilando a esta forma asociativa mercantil una

serie de organizaciones de personas Sociedades annimas y asimiladas Fondos de inversin Contribuyentes con un rgimen tributario especial Entidades extranjeras

CONTRIBUYENTES CON RENTAS EXENTAS En esta situacin se encuentran ciertas empresas y entidades a las cuales las norma tributaria las considera como contribuyentes, pero las exime del pago del tributo, imponindoles una tarifa cero. Dichos contribuyentes los establece el Estatuto Tributario en el Artculo 206 y siguientes. EL NO CONTRIBUYENTE Son aquellos entes que a pesar de producirse con relacin a ellos el hecho que genera el impuesto, la ley los exime del pago del tributo, en razn de la calidad de persona o por poltica tributaria. Se encuentran descritos en los Artculos 22 y 23 del Estatuto Tributario. CONTRIBUYENTES CON RGIMEN TRIBUTARIO ESPECIAL Los regula el Estatuto Tributario en su Artculo 19. Por parte de la normatividad tributaria tienen un tratamiento especial, dado el objeto social que desarrollan. Se desempean en actividades sociales y de beneficio para la comunidad en

general, por lo que la ley los beneficia imponindoles una tarifa diferencial y preferencial con relacin a los dems contribuyentes y permitiendo, con el lleno de determinados requisitos, que sus excedentes se conviertan en renta exenta pudiendo quedar liberados del pago del tributo. El tratamiento especial que se les otorga consiste fundamentalmente en que tributan a una tarifa de veinte por ciento (20%) sobre el beneficio neto o excedente del respectivo periodo gravable, que no tenga el carcter de exento. Es bueno recordar que la tarifa para las sociedades nacionales y extranjeras a partir de 19% es de treinta y cinco por ciento (35%); adems, el beneficio neto o excedente que obtienen estos entes, tiene el carcter de exento, a no ser que: No se destine tal excedente dentro del ao siguiente a su obtencin o dentro de los plazos adicionales aprobados por la asamblea general o del rgano directivo que haga sus veces, a desarrollar directa o indirectamente actividades de salud, educacin formal, cultura, deporte aficionado, investigacin cientfica y tecnolgica, ecologa y proteccin ambiental o a programas de desarrollo social, siempre y cuando las mismas sean de inters general y que a ellas tenga acceso la comunidad. Se constituyen asignaciones permanentes sin la aprobacin de la asamblea general o del rgano directivo que haga sus veces. El beneficio o excedente est generado en la no procedencia de egresos. Estando destinado no se cumpli con su ejecucin. En los casos anteriores la entidad perder la exencin y tributar a la tarifa de veinte por ciento (20%). No se les aplica el sistema de determinacin de la renta por comparacin patrimonial, ni por renta presuntiva; tampoco estn obligados a calcular el anticipo del impuesto. No estn sometidos a retencin en la fuente. Deben demostrar su naturaleza jurdica ante el agente retenedor. Se les retendr a la

tarifa de tres por ciento (3%) sobre el valor del pago o abono en cuenta por conceptos de ingresos tributarios por ventas provenientes de actividades industriales y de mercadeo. Se les retendr sobre los rendimientos financieros. El Rgimen Tributario Especial no es aplicable a las entidades taxativamente enumeradas como no contribuyentes en los Artculos 22, 23, 231, 232 del Estatuto Tributario. Las entidades del Rgimen Tributario Especial que superen los topes de ingresos y / o activos establecidos anualmente por el Gobierno Nacional estn obligadas a solicitar la calificacin como tales, ante el Comit de Entidades sin Animo de Lucro para gozar de los beneficios de este rgimen. Si no superan los topes, no requieren solicitar la calificacin para gozar de los beneficios fiscales.

LECCIN 18 CONCEPTO DE RENTA En este aparte se estudiar la estructura del impuesto sobre la renta y complementarios. Sea lo primero recordar, que el impuesto de renta en Colombia est conformado por tres bases independientes, a saber. Renta Ganancias ocasionales Remesas al exterior A cada una de esas bases habr que encontrarle su impuesto a cargo. La suma de los tres impuestos dar como resultado el impuesto de renta y complementarios. Primero se describir la forma como se encuentra la primera base, que es la

de renta. Para calcularla es necesario adelantar una serie de operaciones tendientes a encontrar lo que se denomina la base gravable; una vez calculada sta, se le aplica la tarifa con el fin de hallar el impuesto a cargo de la persona. Para encontrar la base gravable existen en Colombia tres sistemas, a saber la depuracin normal de la base gravable, el clculo de la base gravable fundamentada en la renta presuntiva y la renta gravable especial por comparacin de patrimonios.

LA DEPURACIN NORMAL PARA DETERMINAR LA BASE GRAVABLE En la legislacin colombiana no se define qu debe entenderse por renta, pero el Artculo 26 del Estatuto Tributario s explica la forma de depurarla para llegar a cuantificar la base que sirve para calcular el impuesto bsico sobre la renta. Reza as el citado Artculo: Los ingresos son base de la renta lquida. La renta lquida gravable se determina as: de la suma de todos los ingresos ordinarios y extraordinarios realizados en el ao o periodo gravable, que sean susceptibles de producir un incremento neto del patrimonio en el momento de su percepcin, y que no hayan sido expresamente exceptuados, se restan las devoluciones, rebajas y descuentos, con lo cual se obtienen los ingresos netos. De los ingresos netos se restan, cuando sea el caso, los costos realizados imputables a tales ingresos, con lo cual se obtiene la renta bruta. O en la renta bruta se restan las deducciones realizadas, con lo cual se obtiene la renta lquida. Salvo las excepciones legales, la renta lquida es gravable y a ella se .aplican las tarifas sealadas en la ley.

Al mencionar la expresin "de todos", el Artculo 26 del E. T. no distingue el origen de donde provienen las rentas; corresponde pues a ingresos tanto ordinarios, que son los que se obtienen de manera peridica, como a los extraordinarios, que son los que se perciben de manera ocasional pero diferentes a los descritos por la ley como constitutivos de ganancia ocasional que, como se mencion, tienen un tratamiento espedal. El ingreso debe, adems, haber sido obtenido en el ao o periodo gravable. Ingresos netos optimando con el tema de la depuracin de la base gravable,

hasta lo aqu expuesto que da esbozados los denominados ingresos brutos, que corresponden a todo lo percibido ei dinero o en especie y que el contribuyente ha contabilizado como tal. Las devoluciones, as como las rebajas o los descuentos que se producen normalmente, debern restarse del ingreso bruto, para llegar al concepto de ingreso neto. Con los ingresos netos cuando no se han descontado los costos de produccin, es decir, todos aquellos gastos en quien se ha incurrido directamente. Al excluir dichos costos de les ingresos netos se obtiene el concepto de renta bruta, o sea, que para 13 realizacin de los' ingresos se requiere incurrir en costos, los que habr que descontar de los ingreso neto. Algunos ingresos netos no se ven afectados por costos, se incurri en ellos para la produccin del ingreso, ello ocurre por ejemplo capital de trabajo en estos casos los ingresos netos son iguales a la renta bruta. No todo gasto se resta como costo; para que esto ocurra debe cumplir unos requisitos mnimos. Renta presuntiva Es importante detenerse a estudiar la renta presuntiva ya que, como se anunci anteriormente, en Colombia se tienen establecidos tres sistemas para determinar la base gravable. El primero de ellos es la depuracin como se ha venido desarrollando, el segundo es la renta presuntiva, y el ltimo es la renta gravable especial por comparacin de patrimonio. Llegado a este punto de la depuracin del ingreso para determinar la base

gravable, primero se debe calcular la renta presuntiva; una vez obtenido el resultado se compara con la renta lquida hallada por depuracin normal tomando como cifra base para continuar la depuracin la mayor de las dos. Cmo se calcula la renta presuntiva? La ley presume de derecho que la renta lquida del contribuyente no puede ser inferior a la afra que resulte mayor, entre el cinco por ciento (5%) de su patrimonio lquido o el uno y medio por ciento (15%) de su patrimonio bruto, en el ltimo da del ejercido gravable inmediatamente anterior. Los activos destinados al sector agropecuario y pesquero no estarn sometidos a la renta presuntiva sobre patrimonio bruto; asimismo, para el sector agropecuario se excluirn de la base de aplicacin de la renta presuntiva sobre el patrimonio lquido los primeros ciento cincuenta millones (cifra para 1998). A partir del ao gravable de 1999 se elimina la renta presuntiva sobre patrimonio bruto. El Artculo 189 del Estatuto Tributario establece la depuracin del patrimonio lquido permitiendo restar los valores all referidos. Renta exenta La renta lquida establecida, bien sea por depuracin normal o por renta presuntiva (la mayor de las dos), es la renta gravable; no obstante, existen casos en los que la ley permite restar algunos valores de la renta lquida para determinar la renta gravable. Son las rentas exentas que se encuentran taxativamente sealadas en las normas tributarias y que se conceden por motivos de carcter econmico, poltico o social, constituyendo una excepcin al pago del tributo. Las rentas exentas se encuentran reguladas en el Estatuto Tributario en los Artculos 206 y siguientes, enunciando entre otras, stas: Rentas de trabajo exentas. Artculos 206 y siguientes, E.T. Empresas comunitarias, Artculo 209, E.T. Rentas exentas de los usuarios de las zonas francas (Artculo 213, E.T.).

Fondos de garantas. Artculo 214, E.T. Las exenciones del impuesto a la renta y complementarios slo benefician al

titular del derecho. Renta gravable o base gravable La base gravable est constituida por la renta lquida menos las rentas exentas. Renta gravable especial por comparacin de patrimonio El tercer sistema para encontrar la base gravable es el de renta gravable especial por comparacin de patrimonios; est soportado en que todo incremento del patrimonio que obtenga una persona de un ao a otro, debe tener su justificacin. Si se comparan los patrimonios lquidos a diciembre 31 del ao anterior y del ao gravable de que se trate, y de ello resulta un aumento injustificado del patrimonio en el ao, esa diferencia se sumar a la renta gravable de ese mismo ao generando como consecuencia una nueva renta gravable por comparacin de patrimonios. La renta obtenida por comparacin de patrimonios no es susceptible de afectarse ni siquiera con rentas exentas. El clculo de la renta por comparacin de patrimonios se hace con base en lo establecido en el Artculo 237 del E.T. Tarifas Determinada la renta gravable por uno de los tres sistemas, bien por depuracin normal, por renta presuntiva o por renta por comparacin de patrimonio, se le ha de aplicar la tarifa para encontrar el valor del impuesto bsico de renta. Las tarifas del impuesto de renta para sociedades nacionales y extranjeras se encuentran reguladas en el Artculo 240 del E.T.

Para las personas naturales y extranjeras residentes, y asignaciones y donaciones

modales se encuentran reglamentadas por el Artculo 241 del E.T. Los Artculos 245 y siguientes del E.T. establecen tarifas especiales aplicables a los casos all referenciados. Descuentos tributarios Determinado el impuesto bsico sobre la renta, el contribuyente, si fuere el caso, podr restarse de ese impuesto, que l mismo calcul, unos valores llamados descuentos tributarios, que son beneficios fiscales cuyo fin es evitar dobles imposiciones econmicas o incentivar determinadas actividades. Estos beneficios tributarios los podemos dividir en dos grupos: aquellos que evitan la doble imposicin y los creados con fines de beneficio o incentivo. Reglamenta el primero de los grupos el Artculo 254 del E.T. y son ejemplo del segundo grupo, entre otros los regulados por el Artculo 253 del E.T. por reforestacin. Para empresas colombianas de transporte internacional (Artculo 256 del E.T.), por Cert. (Artculo 257 del E.T.), descuento por impuesto sobre las ventas pagado en la adquisicin de activos fijos. LECCIN 19 IMPUESTO SOBRE GANANCIA OCASIONAL

Se afirm desde un comienzo que el impuesto de renta en Colombia est conformado por tres bases, a saber: renta, ganancias ocasionales y remesas al exterior. A continuacin se estudiarn los dos impuestos complementarios: el de ganancia ocasional y el de remesas al exterior. El impuesto de ganancias ocasionales se establece con los ingresos extraordinarios u ocasionales que obtiene un contribuyente y que provienen de negocios y hechos jurdicos que no hacen parte de su actividad ordinaria. Grava ingresos extras (a diferencia del impuesto de renta que grava los ingresos ordinarios) los cuales producen, as como la renta, un incremento neto del patrimonio; adems, no hacen parte de la

actividad del contribuyente. Se consideran ingresos susceptibles de constituir ganancia ocasional, los contemplados expresamente en la ley, descritos as: la utilidad en la enajenacin de activos fijos posedos durante dos aos o ms (Artculo 300, E.T.); las utilidades originadas en la liquidacin de sociedades, bajo los presupuestos establecidos por el Artculo 301 del E.T.; los ingresos provenientes de herencias, legados y donaciones (Artculo 302, E.T.), las ganancias ocasionales por loteras, premios, rifas, apuestas y similares (Artculo 304 y siguientes del E.T.). Para hallar la base gravable de este impuesto se deben sumar todos los ingresos que constituyan ganancia ocasional. Del total se restan los costos en los cuales se haya incurrido para la obtencin del ingreso y las prdidas ocasionales, para obtener como resultado la ganancia ocasional neta. Habr que restar, posteriormente, la parte exenta cuando la norma lo permita; el resultado es la ganancia ocasional gravable. A este resultado se le aplican las tarifas establecidas en los Artculos 313 y siguientes del E.T. Para los contribuyentes que deben aplicar ajustes por inflacin, las utilidades susceptibles de constituir ganancia ocasional con excepcin de las obtenidas por concepto de rifas, loteras, apuestas y similares, se tratarn con el rgimen aplicable a los ingresos susceptibles de constituir renta. IMPUESTO SOBRE LAS REMESAS AL EXTERIOR El envo o transferencia al exterior de renta y ganancias ocasionales obtenidas en Colombia, es lo que da lugar al denominado impuesto de remesas, cualquiera que sea el beneficiario de la renta o ganancia ocasional o el beneficiario de la transferencia. Este impuesto se causa y liquida en el momento que se pretende girar al exterior los dineros y por el sistema de retencin en la fuente.

La ley, en el Artculo 322 del E.T., tiene reconocidas excepciones al impuesto de remesas, fundamentalmente en lo referente a ingresos que no se consideran de fuente nacional o a remesas de rentas exentas. Las tarifas estn previstas en los Artculos 321 y 3211 del E.T. PATRIMONIO Debe entenderse por patrimonio: "El conjunto de bienes y derechos apredables en dinero, posedos por el contribuyente en el ltimo da del ao o periodo gravable" . Esta nocin corresponde al concepto de patrimonio bruto; si se disminuye con las deudas o pasivos a la misma fecha se obtiene el patrimonio lquido. En Colombia se elimin el impuesto de patrimonio a partir de 1992, pero es indispensable que el contribuyente declarante establezca tanto el patrimonio bruto como su patrimonio lquido ya que tiene importancia con relacin al impuesto de renta al ser factor para la determinacin de la renta presuntiva, as como para determinar la renta por comparacin patrimonial. El Estatuto Tributario en su Artculo 267 consagra la regla general para valorar los bienes o derechos. A partir del Artculo 2671 establece normas especiales para valorar determinados bienes. AJUSTES INTEGRALES POR INFLACIN A partir del ao gravable de 1992, los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios que deben llevar libros de contabilidad, estn obligados a adoptar los ajustes por inflacin. Se exceptan de esta obligacin las personas naturales y sucesiones ilquidas que cumplan con los requisitos para pertenecer al rgimen simplificado del impuesto sobre las ventas, as como los contribuyentes del rgimen especial mencionados en los numerales 1,3 y 4
1

del Artculo 19 y en los Artculos 231 y 232 del E.T. Los Artculos 330 y siguientes determinan la forma de ajustar los activos, e igualmente indican el procedimiento para el ajuste de los activos fijos, el ajuste a los pasivos, al patrimonio, a los ingresos, costos y gastos del periodo gravable.

LECCIN 20 RETENCIN EN LA FUENTE Los obligados a presentar las declaraciones tributarias, lo hacen en una fecha posterior a aqulla en que efectivamente obtienen los ingresos.

En un ao de inflacin aguda, si el Estado percibiera el dinero al momento de presentar la declaracin, estara recibiendo un dinero depreciado, dado el proceso inflacionario. Lo anterior ha obligado a los estados a idearse un mecanismo para recaudar los impuestos lo ms cercano al momento del surgimiento de la obligacin tributaria, este mecanismo es el de la retencin en la fuente y consiste en obligar a quien realiza un pago a retener el porcentaje sealado en la ley y consignarlo a favor del Estado. El dinero retenido al contribuyente no obligado a presentar declaracin de renta y complementarios en el respectivo ao gravable ser equivalente a su impuesto a cargo. La persona a quien se le hace la retencin es la que vende, es decir, quien recibe el pago, el beneficiario del ingreso. El agente retenedor es el que compra, el que paga. Son agentes retenedores todas las personas y entidades enumeradas en los Artculos 368 y 3682 del E.T., sin que tenga incidencia que sean o no contribuyentes del impuesto de renta. Las entidades no contribuyentes tambin son agentes retenedores. OBLIGACIONES DEL AGENTE RETENEDOR

Son obligaciones del agente retenedor: Practicar la retencin del impuesto. Consignar lo retenido en los lugares y plazos que seale el Gobierno Nacional

Expedir certificados anualmente si se trata de retencin en el impuesto de renta y complementarios, o en forma bimestral dentro de los diez das siguientes al bimestre que se practic la retencin si es agente de retencin del impuesto sobre las ventas. Presentar declaraciones de retencin en la fuente, dentro de los plazos sealados por el Gobierno Nacional Conservar la informacin por un periodo mnimo de cinco aos, contados a partir del primero de enero del ao siguiente al de su expedicin o recibo CONCEPTOS SUJETOS A RETENCIN

Estn sujetos a retencin: Salarios y dems ingresos laborales (Artculos 383 y 387 del E.T.). Dividendos y participaciones qe perciban los socios, accionistas, asociados, suscriptores y similares (Artculo 389 del E.T.). Honorarios y comisiones, servicios y arrendamientos (Artculo 392 del E.T.). Rendimientos financieros tales como intereses, descuentos, beneficios, ganancias, utilidades, es decir, todo Bo que implique rendimiento de un capital (Artculo 395, E.T.). Enajenacin de activos fijos de personas naturales (Artculo 398 del E.T.). Otros ingresos tributarios (Artculo 401 del E.T.). Retencin sobre premios de loteras, rifas, apuestas y similares (Artculo 402 del

E.T.). Retencin por pagos al exterior a ttulo de impuesto de renta (Artculos 406 a 416 del E.T.) y por impuesto de remesas (Artculos 417 a 419 del E.T.). SOLIDARIDAD EN LAS RETENCIONES Si el agente retenedor incumple con la obligacin de hacer la retencin, ello implica el ser obligado al pago de los dineros no retenidos, sin perjuicio de su derecho de reembolso contra el contribuyente, cuando el agente retenedor satisfaga la obligacin. AGENTE DE RETENCIN SOBRE LAS VENTAS Existe la obligacin de retener una parte del impuesto sobre las ventas al momento que se efecte el pago o abono en cuenta (Jlo que ocurra primero), con el fin de acelerar el recaudo del impuesto.

El Artculo 4372 establece quines son agentes de retencin y en qu porcentaje lo efectan. No estn sujetos a retencin en la fuente por concepto del impuesto sobre las ventas los pagos o abonos en cuenta que no sobrepasen la cuanta mnima no sujeta a la retencin por servicios y otros ingresos tributarios. Los topes los fija anualmente el Gobierno Nacional. Los responsables del impuesto a quienes se les haya efectuado la retencin podrn descontarla del saldo a pagar de el impuesto o como saldo mayor a su favor en la declaracin del bimestre en que se le hecho la retencin o en cualquiera de los dos bimestres siguientes. Los agentes de retencin del impuesto sobre las ventas tienen la obligacin de practicar la retencin del impuesto, declarar y pagar el IVA retenido, expedir un

certificado bimestral, llevar una subcuenta denominada impuesto a las ventas retenido, en donde se registra la causacin y pago de los valores retenidos. Los responsables del rgimen comn asumirn 50% del impuesto sobre las ventas cuando adquieran bienes o servicios de responsables del rgimen simplificado, esto es, no descontarn suma alguna por concepto de la retencin, debido a que dicho valor correspondiente a 50% del impuesto, podrn llevarlo a su declaracin de IVA como impuesto descontable; no obstante, deben elaborar una nota de contabilidad que servir como soporte de la transaccin. AUTO RETENCIN Se presenta la auto retencin cuando la persona que compra no debe practicar la retencin en la fuente a quien vende, dado que el vendedor se la debe efectuar a s mismo sobre el valor de la venta. Los conceptos sobre los que puede hacerse auto-retencin estn sealados por la ley. Quien pretenda ser auto-retenedor deber presentar una solicitud a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales para que mediante resolucin se le autorice para ello.

CASOS EN QUE NO SE EFECTA LA RETENCIN EN LA FUENTE El Artculo 369 del E.T. establece los casos en que no se est sujeto a la retencin en la fuente. PERIODO FISCAL DE LA RETENCIN El periodo fiscal para la retencin en la fuente es el mes calendario, pero las empresas podrn utilizar sus propios calendarios con el fin de determinar el mes objeto de pago, siempre y cuando:

IMPUESTO A LAS VENTAS El impuesto a las ventas es un impuesto de naturaleza indirecta, que recae sobre las diferentes etapas del ciclo econmico, bajo la modalidad del valor agregado. Lo deben liquidar y cobrar los productores, importadores, comerciantes y quienes presten los servicios no exceptuados al momento de la importacin, venta o prestacin del servicio. Este gravamen se aplica sobre el valor agregado en cada uno de los procesos o etapas de produccin o distribucin de un bien, es decir, sobre el incremento que obtiene el artculo al pasar de una etapa a otra. El IVA no es acumulable, se paga sobre el valor agregado al bien. Del IVA generado por la venta se puede descontar el IVA pagado en las compras. SUJETO ACTIVO Y SUJETO PASIVO El sujeto activo os el Estado que lo recauda a travs de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. El sujeto pasivo es el llamado por la ley responsable y quien debe responder por el pago del impuesto ante el sujeto activo.

ACTIVIDADES

EVALUATIVAS

EVALUACIN 1. Elabore un cuadro comparativo de los diferentes tipos de impuestos:

nacionales, Departamentales y Municipales. 2. Elabores un cuadro de las diferentes tarifas de las cargas impositivas: IVA (

para cada lnea de productos), retencin en la fuente, renta y complementarios, timbre nacional (tenga en cuenta la ley 863 de 2003 y dems normas recientes)

CAPTULO 5 OTRAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO EN MATERIA DE IMPUESTOS ADMINISTRADOS POR LA DIRECCIN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES Objetivo General Identificar las diferentes obligaciones tributarias y los procedimientos a seguir en materia de impuestos que administra la DIAN.

Determinar la diferencia entre la contabilidad al servicio del fisco y la contabilidad con fines externos.

Objetivos Especficos 1. Identificar las diferentes obligaciones tributarias 2. Describir el procedimiento a seguir respecto de las declaraciones que se deben realizar. 3. Analizar y describir las correcciones que se susciten en las declaraciones tributarias ya sean voluntarias o provocadas por la administracin. Conocer las normas tributarias en las cuales se establecen conceptos de carcter contable 1. Diferenciar entre las bases contables y las bases tributarias 2. Analizar los objetivos contables y tributarios del sistema de ajustes integrales por inflacin. LECCIN 21

OBLIGACIONES TRIBUTARIAS. LA OBLIGACIN TRIBUTARIA PRINCIPAL La relacin entre el Estado y los obligados al pago de los impuestos se da cuando el sujeto pasivo realiza el presupuesto o los presupuestos previstos en la ley como generadores del impuesto, valga decir, la obtencin de un ingreso, la venta o la prestacin de un servicio; surge por este hecho la obligacin de pagar, es decir, de trasladarle al Estado una suma de dinero. Se genera una obligacin de dar que slo puede extinguirse con el pago efectivo o por otro medio autorizado expresamente por la ley. OBLIGACIONES TRIBUTARIAS COMPLEMENTARIAS Si bien la obligacin principal del obligado tributario es la de pagar, la normatividad impositiva ha establecido una serie de exigencias complementarias a la de transferir sumas de dinero, las que deben ser cumplidas so pena de ser sancionado. As, el sujeto pasivo est abocado a cumplir la obligacin principal y una serie de obligaciones complementarias para acatar en debida forma las normas tributarias; stas son: Deber de declarar. Deber de inscribirse. Obligacin de informar. Deber de expedir factura o documento equivalente Informar la direccin y la actividad econmica Informar el cese de actividades Atender los requerimientos Conservar las informaciones y pruebas Efectuar las retenciones y consignar lo retenido Expedir certificaciones Llevar libros de contabilidad Instalar, cuando se le obligue, la tarjeta fiscal

DEBER DE DECLARAR Conforme a la legislacin tributaria colombiana, todas las personas, salvo las excepciones previstas en la ley, deben denunciar ante el Estado a travs de una declaracin tributaria los hechos sometidos al impuesto, as como liquidar el tributo. Esta comunicacin que se hace en las fechas que el Gobierno Nacional establece anualmente mediante un decreto reglamentario se presume verdica, pero sujeta posteriormente a verificacin por el ente fiscalizador. El Estatuto Tributario en su Artculo 574 establece las clases de declaraciones que debern ser presentadas por los contribuyentes, responsables y agentes de retencin en la fuente a saber: Declaracin anual del impuesto sobre la renta y complementarios, cuando de conformidad con las normas vigentes, estn obligados a declarar. Declaracin bimestral del impuesto sobre las ventas, para los responsables del impuesto que pertenezcan al rgimen comn. Declaracin mensual de retenciones en la fuente, para los agentes retenedores del impuesto sobre la renta y complementarios, del impuesto sobre las ventas y del impuesto de timbre nacional. Por su parte, el Artculo 598 del E.T. obliga a todas las entidades no contribuyentes del impuesto de renta y complementarios a presentar declaracin de ingresos y patrimonio, con excepcin de las all enunciadas. Declaracin resumen de retenciones y del impuesto a las ventas. Las declaraciones tributarias se han de presentar en los bancos y dems entidades autorizadas, ubicadas en el domicilio econmico del contribuyente, en los plazos y en el tipo de formulario y con las exigencias previstas por la norma reglamentaria que anualmente expide el Gobierno Nacional. En el denuncio habr de especificarse |as bases tributarias liquidando el mismo contribuyente su impuesto a cargo, as como ) sanciones en caso de haber incumplido alguna de

las exigencias ordenada por la carga, impositiva. Toda la informacin contenida en las declaraciones debe contar con los respectivos soportes contables, para los obligados a llevar contabilidad, o con los requisitos probatorios que ordene la ley, para los no obligados a llevar contabilidad. Declaracin de renta Corresponde, como ya se ha dicho, a la presentacin ante la Administracin tributar de una declaracin por la totalidad de los ingresos de cualquier naturaleza, as como denunciar el patrimonio posedo el ltimo da del periodo fiscal. Estn obligados a presentar declaracin anual de impuesto sobre la renta y complementarios todos los contribuyentes sometidos a dicho impuesto, con excepcin de los que a continuacin se relacionan quienes, quedan exonerados del deber por razn de poltica administrativa (Artculo 592 del E.T.).

Contribuyentes de menores ingresos: No estn obligados a presentar declaracin de renta y complementarios los contribuyentes personas natural y sucesiones ilquidas, que no sean responsables del impuesto sobre las ventas que en el respectivo ao o periodo gravable hayan obtenido ingresos brutos guales o superiores a la cifra que anualmente seala el Gobierno Nacional cuyo patrimonio bruto en el ltimo da del mismo ao o periodo gravable exceda del monto que establezca cada ao el Gobierno Nacional a travs un decreto reglamentario. Asalariados: No estn obligados a presentar declaracin de renta y

complementarios los asalariados cuyos ingresos brutos provengan en 80% de pagos originados en una relacin laboral o legal y reglamentaria, que no sean responsables del impuesto sobre las ventas, siempre y cuando cumplan los siguientes requisitos adicionales: Declaracin bimestral del impuesto sobre las ventas

Tienen obligacin de presentar declaracin de impuesto sobre las ventas los responsables sometidos al rgimen comn, incluidos los exportadores, por los impuestos recaudados en la venta de bienes corporales muebles o la prestacin de servicios gravados. Los responsables del rgimen simplificado no estn obligados a presentar declaracin. El periodo de este impuesto es bimestral y en caso de liquidacin o terminacin de actividades durante el ejercicio, el periodo fiscal se contar desde su iniciacin hasta las fechas sealadas en el Artculo 595 del E.T.

El Artculo 602 del E. T. especifica el contenido de la declaracin bimestral de ventas. El impuesto a las ventas retenido ser declarado en el formulario de retenedor en la fuente, y deber pagarse en los plazos sealados para el efecto.

Los responsables del impuesto sobre las ventas tienen la obligacin de declarar todos los bimestres, hasta tanto no cumplan con el deber de informar a la Administracin la terminacin de las operaciones que los hacan responsables so pena de ser sancionados por no declarar. Declaracin de retencin en la fuente En la declaracin de retencin en la fuente se habla de agente de retencin o responsable del recaudo y pago, dado que se est ante un mecanismo de recaudo o de pago anticipado de un impuesto, mas no frente a un tributo propiamente dicho. En el caso de los asalariados y de los no obligados a presentar declaracin de renta y complementarios, la retencin practicada se convierte en el impuesto a cargo por el periodo fiscal. El periodo fiscal es mensual y se declaran las retenedores que debieron ser

practicadas durante el mismo. En caso de liquidacin o terminacin de operaciones, dicho periodo se contar desde su iniciacin hasta las fechas sealadas en el Artculo 595 del E.T. Cuando se comiencen actividades, el periodo en cuestin se contar desde su inicio hasta la fecha de finalizacin de ste. El agente retenedor debe practicar la retencin en la fuente segn las normas establecidas, presentar la declaracin mensual por las retenciones efectuadas, realizar el pago de las retenciones en los bancos u otras entidades autorizadas por el gobierno, expedir certificados de ingresos y retenedores, as como la expedicin de los certificados correspondientes. Cuando se trate de entidades de derecho pblico, diferentes de las empresas industriales y comerciales del Estado y de las sociedades de economa mixta, podr presentarse una declaracin por oficina retenedora. La declaracin de timbre fue eliminada; los valores a ttulo o de retencin en la fuente por dicho impuesto deben ser llevados a la declaracin mensual de retenciones en la fuente. Declaracin de ingresos y patrimonio Deben presentarla todas las personas jurdicas o entidades no contribuyentes, eximindolas en consecuencia de presentar declaracin de renta. Su periodo es anual. Se exceptan de es la declaracin:

La Nacin, los departamentos, los municipios, el distrito capital, el distrito turstico y cultural de Cartagena, el distrito turstico de Santa Marta, los territorios indgenas y las dems entidades territoriales.

Las juntas de accin comunal y defensa civil, los sindicatos, las asociaciones de padres de familia, las juntas de copropietarios Administradoras de edificios organizados en propiedad horizontal.

El hecho de estar exoneradas de la presentacin de la declaracin de ingresos y patrimonio no las exime de presentar declaraciones de Retencin en la fuente y de impuesto sobre las ventas. En esta declaracin no se realiza depuracin alguna; solamente se informan los ingresos recibidos en el ao y el valor bruto de los bienes posedo en el ltimo da del respectivo periodo fiscal, los pasivos que afectan el patrimonio, y los costos y gastos incurridos en el periodo. La declaracin de ingresos y patrimonio debe contener lo establecido por el Artculo 599 del E.T. Generalidades con relacin a la presentacin de las declaraciones tributarias Las declaraciones deben corresponder al periodo o base gravable. Deben ser firmadas por el contribuyente o responsable s. directo del pago del. Tributo o por su representante, o por el funcionario de la empresa designado para el efecto, previa notificacin a la Administracin ~" Tributaria; a falta de stos, por el administrador del respectivo patrimonio. Los valores diligenciados en los formularios deben aproximarse al mltiplo de mil ms cercano, excepto en materia del impuesto del timbre.

LECCIN 22 CORRECCIN DE LAS DECLARACIONES TRIBUTARIAS

La normatividad tributaria permite que una vez se ha presentado la declaracin, sta sea corregida, presentndose al respecto dos situaciones: correcciones voluntarias o por iniciativa del obligado y correcciones provocadas por la Administracin.

Correcciones Voluntarias.

El obligado a presentar la declaracin puede

considerar con posterioridad al cumplimiento del deber, que la informacin suministrada no corresponde a su realidad econmica. El Estatuto permite que adecue su declaracin relacionando los siguientes eventos contemplados en los Artculos 588 y 589 del E.T.: Puede corregir la declaracin tributaria y como consecuencia de tal medida resulte que aumenta su impuesto o disminuye su saldo a favor, es decir, es una correccin que beneficia al Estado, ya que se pretende pagar ms de lo inicialmente denunciado. En este caso tal correccin tendr que hacerse dentro de los dos aos siguientes al vencimiento del plazo para declarar, y antes de que se le haya notificado requerimiento especial o pliego de cargos en relacin con la declaracin tributaria que se corrige; es tanto como afirmar que la Administracin tributaria no se haya pronunciado con relacin al denuncio rentstico, ni con un pronunciamiento de fondo ni con un procedimiento investigativo como un emplazamiento para corregir o un auto que ordene visita de inspeccin tributaria. En este caso podr corregir su declaracin elaborando una nueva informacin tributaria para ser presentada en bancos, pero deber incluir una sancin de diez por ciento (10%) del mayor valor a pagar o del menor saldo a favor, segn sea el caso, que se genere entre la correccin y la declaracin inmediatamente anterior a aqulla. Cuando el mayor valor a pagar, o el menor saldo a favor obedezcan a la rectificacin de un error que proviene de diferencias de criterio o de apreciacin entre las oficinas de impuestos y el declarante, relativas a la interpretacin del derecho aplicable, siempre que los hechos que consten en la declaracin objeto de correccin sean completos y verdaderos, no se aplicar la sancin de

correccin de diez por ciento (10%), pero deber explicar ante la Administracin la fundamentacin acerca de la diferencia de criterio y no podr en este caso presentar su correccin en bancos sino que deber hacerlo ante la Administracin. Tampoco hay sancin por correccin cuando no se vare el valor a pagar o el saldo a favor. Las inconsistencias a que se refieren los literales a, b y d del Artculo 580, que hace relacin a los casos en que se tiene por no presentada la declaracin tributaria, Artculos 6501 y 6502, relativos a la sancin por no informar la direccin o la actividad econmica, siempre y cuando no se haya notificado sancin por no declarar, podrn corregirse como se ha venido predicando, pero liquidando una sancin de dos por ciento (2%) de la sancin de extemporaneidad a que hace relacin el Artculo 641 del E.T. sin que exceda de una cifra que anualmente fija el Gobierno Nacional. Puede asimismo corregirse la declaracin tributaria disminuyendo el valor a pagar o aumentando el saldo a favor, es decir, contra los intereses del Estado; para este supuesto habr que elevar solicitud a la Administracin de Impuestos y Aduanas correspondiente, dentro de un ao contado a partir de la fecha de vencimiento del plazo para declarar, sin que tenga que aplicarse sancin alguna. Cuando no sea procedente la correccin solicitada, el contribuyente ser objeto de una sancin equivalente a veinte por ciento (20%) del pretendido menor valor a pagar o mayor saldo a favor. Esta sancin se disminuir a la mitad en el caso de que con ocasin del recurso correspondiente sea aceptada la sancin y efectivamente pagada. Este mismo procedimiento se aplicar a las correcciones que impliquen incrementos en los anticipos del impuesto.

Correcciones provocadas por la administracin La Administracin tributaria cuenta con facultades de comprobacin o revisin de las declaraciones tributarias con el fin de constatar si lo informado por el obligado est conforme a su realidad econmica y se ajusta a lo estipulado por la normatividad impositiva. En cumplimiento de esta prerrogativa, el ente fiscalizador de los tributos puede invitar a quien ha declarado a corregir su

denuncio tributario, emplazndolo para que en forma voluntaria, pero a pedido de la Administracin, lo haga. Puede asimismo, a travs de una inspeccin tributaria, verificar el cumplimiento de los deberes para con el Estado en materia impositiva. Tanto si el obligado corrige su declaracin despus del emplazamiento o despus de ser notificado que se le va a practicar una inspeccin tributaria, y antes de notificarle el requerimiento especial o pliego de cargos, se considera que la correccin surge por la intervencin de la Administracin y por tanto se aumenta la sancin, que para este caso ser de veinte por ciento (20%) del mayor valor a pagar o del menor saldo a su favor, segn el caso, que se genere entre la correccin y la declaracin inmediatamente anterior a aqulla. La invitacin que hace la Administracin a corregir la declaracin puede ser atendida o no por el destinatario. Si es acatada se impondr la sancin referida; si no se corrige, ello no genera ninguna sancin al contribuyente por parte del rgano comprobador, pero la Administracin podr, si cuenta con la prueba suficiente para desvirtuar la informacin que le ha suministrado el obligado en su informe rentstico, hacerle conocer al contribuyente que pretende modificar la declaracin privada por una liquidacin oficial, pues cuenta con las pruebas suficientes para variar la situacin impositiva. Esta manifestacin de la intencin de modificar la situacin tributaria del afectado se comunicar a travs de un acto que se conoce como requerimiento especial, donde se le informa los puntos que se propone modificar, explicndole las razones en que se sustenta. La administracin tambin puede formularle cargos al obligado por considerar que ha violentado una obligacin tributaria que debera haber cumplido. En los casos mencionados hay una intervencin de la Administracin, pudiendo en este momento, al responder las incriminaciones de la Administracin, optar por corregir la declaracin y aceptar total o parcialmente los hechos planteados en el requerimiento; si lo hace, la sancin por inexactitud que se le pretende imponer se reducir a la cuarta parte de la planteada por el ente investigador en relacin con los hechos aceptados, debiendo por tanto corregir su declaracin privada, incluyendo los mayores valores aceptados y la sancin de que trata el Artculo

647 del E.T. reducida, y adjuntar a la respuesta el requerimiento, copia o fotocopia de la respectiva correccin y de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida. Con el requerimiento especial o la formulacin del pliego de cargos, la Administracin considera la posibilidad de cambiar la declaracin privada por una liquidacin oficial, o sancionar al encontrar en su investigacin que el sujeto pasivo no ha declarado su realidad econmica o ha incumplido con los deberes complementarios. En ambas situaciones el comprometido tiene el derecho a la defensa para que en su respuesta argumente en contra de los planteamientos de la Administracin. Ocurrido esto, el rgano rector de los tributos decide proferir o no una liquidacin oficial de revisin, o una resolucin mediante la cual aplica la sancin establecida en el Estatuto Tributario y vara la situacin impositiva de la persona investigada. Proferida la liquidacin de revisin el afectado puede, dentro del trmino o plazo que se le concede para interponer el recurso contra la liquidacin oficial, aceptar total o parcialmente los hechos planteados en la liquidacin, y corregir su declaracin. En este caso la sancin por inexactitud a que hace relacin el Artculo 647 del E.T. se reducir a la mitad de la sancin inicialmente propuesta por la Administracin, en relacin con los hechos aceptados. Si acepta deber corregir su declaracin privada, incluyendo los mayores valores aceptados y la sancin por inexactitud reducida, y presentar un escrito ante la correspondiente oficina de recursos tributarios en el cual consten los hechos aceptados y se adjunte copia o fotocopia de la respectiva correccin y de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida.

LECCIN 23 DEBER DE INSCRIBIRSE, REGISTRARSE Y DE

CANCELAR LOS REGISTROS E INSCRIPCIONES Para el debido control de los tributos que administra, la Direccin do Impuestos y

Aduanas Nacionales exige la obligacin de los sujetos pasivos de realizar unos registros e inscripciones, a saber: Registro nico tributario: Inscripcin en el registro nacional de vendedores la informacin que le ha suministrado el obligado en su informe rentstico, hacerle conocer al contribuyente que pretende modificar la declaracin privada por una liquidacin oficial, pues cuenta con las pruebas suficientes para variar la situacin impositiva. Esta manifestacin de la intencin de modificar la situacin tributaria del afectado se comunicar a travs de un acto que se conoce como requerimiento especial, donde se le informa los puntos que se propone modificar, explicndole las razones en que se sustenta. La Administracin tambin puede formularle cargos al obligado por considerar que ha violentado una obligacin tributaria que debera haber cumplido. En los casos mencionados hay una intervencin de la Administracin, pudiendo en este momento, al responder las incriminaciones de la Administracin, optar por corregir la declaracin y aceptar total o parcialmente los hechos planteados en el requerimiento; si lo hace, la sancin por inexactitud que se le pretende imponer se reducir a la cuarta parte de la planteada por el ente investigador en relacin con los hechos aceptados, debiendo por tanto corregir su declaracin privada, incluyendo los mayores valores aceptados y la sancin de que trata el Artculo 647 del E.T. reducida, y adjuntar a la respuesta el requerimiento, copia o fotocopia de la respectiva correccin y de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida. Con el requerimiento especial o la formulacin del pliego de cargos, la Administracin considera la posibilidad de cambiar la declaracin privada por una liquidacin oficial, o sancionar al encontrar en su investigacin que el sujeto pasivo no ha declarado su realidad econmica o ha incumplido con los deberes complementarios. En ambas situaciones el comprometido tiene el derecho a la defensa para que en su respuesta argumente en contra de los planteamientos de la Administracin. Ocurrido esto, el rgano rector de los tributos decide proferir o no una liquidacin oficial de revisin, o una resolucin mediante la cual aplica la sancin establecida

en el Estatuto Tributario y vara la situacin impositiva de la persona investigada. Proferida la liquidacin de revisin el afectado puede, dentro del trmino o plazo que se le concede para interponer el recurso contra la liquidacin oficial, aceptar total o parcialmente los hechos planteados en la liquidacin, y corregir su declaracin. En este caso la sancin por inexactitud a que hace relacin el Artculo 647 del E.T. se reducir a la mitad de la sancin inicialmente propuesta por la Administracin, en relacin con los hechos aceptados. Si acepta deber corregir su declaracin privada, incluyendo los mayores valores aceptados y la sancin por inexactitud reducida, y presentar un escrito ante la correspondiente oficina de recursos tributarios en el cual consten los hechos aceptados y se adjunte copia o fotocopia de la respectiva correccin y de la prueba del pago o acuerdo de pago de los impuestos, retenciones y sanciones, incluida la de inexactitud reducida.

Registro nico tributario Es la base de datos de los contribuyentes que lleva la Administracin tributaria con una informacin general. Para tal efecto, si la persona es declarante del impuesto sobre la renta y complementarios debe inscribirse ante la Administracin en formato diseado para cumplir con este deber. Todos los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios, los no contribuyentes del mismo tributo obligados a declarar, los responsables sobre las ventas y los agentes de retencin, deben solicitar a su vez, se les asigne un nmero de identificacin tributaria conocido como el NIT, debiendo por tanto diligenciar el formato del registro nico tributario. Registro nacional de vendedores El Estatuto Tributario dispone que los responsables del impuesto sobre las ventas, tanto del rgimen comn como del rgimen simplificado, deben

inscribirse dentro de los dos meses siguientes a la fecha de iniciacin de actividades en el registro nacional de vendedores; esta inscripcin se hace diligenciando el formato del registro nico tributario con los requisitos que para el lleno de este documento exige la Administracin. La inscripcin debe realizarse en el domicilio principal del responsable. Inscripcin en el registro nacional de exportadores Para solicitar la devolucin o compensacin de los saldos a favor generados por los impuestos descontables en las declaraciones de ventas de los exportadores deben, previamente a la solicitud de la devolucin o compensacin, Inscribirse en el registro nacional de exportadores. Este registro se adelanta ante, Bancoldex, inscripcin que debe renovarse anualmente. Registro como auto-retenedores La auto-retencin es la retencin en la fuente que efecta la misma persona jurdica que recibe el pago o abono en cuenta. Para actuar como tal se requiere autorizacin expresa mediante resolucin de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, previo el lleno de los requisitos exigidos por la entidad recaudadora. Deber de cancelar No slo existe la obligacin de inscribirse sino tambin el deber de cancelar el registro < inscripcin cuando va no se tengan que cumplir las obligaciones establecidas en el Estatuto Tributario.

LECCIN 24 REGLAS DE PROCEDIMIENTO EN MATERIA DE IMPUESTOS

ESTADO CIVIL, NOTARIOS Y JUECES CIVILES. Adicionalmente, el director de Impuestos y Aduanas N accinales podr solicitar a las personas o entidades,

contribuyentes y no contribuyentes, una serie de informaciones contempladas en el Artculo 631 del E.T. con el fin de efectuar los estudios y cruces para el debido control de los tributos. De no obtener la informacin como se ordena se hacen acreedores a la sancin por no suministrar informacin. DEBER DE EXPEDIR FACTURA o DOCUMENTO EQUIVALENTE Estn

obligadas a expedir factura las personas o entidades que sean comerciantes, ejerzan profesiones liberales o presten servidos inherentes a stas, o enajenen productos de la actividad agrcola o ganadera, salvo las excepciones contempladas en las normas tributarias. Se debe entregar el original de la factura y conservar copia de la misma; asimismo, se elaborar una factura por cada operacin que realice, independiente de si se es contribuyente o no. La ley no exige entregar el original cuando lo que se expide es una factura cambiara de compraventa o de transporte, tiquetes de transporte de pasajeros o documentos elaborados con sistemas especiales de impresin en papel qumico. Cundo no se est obligado a facturar No tienen la obligacin de facturar. Bancos, corporaciones financieras, corporaciones de ahorro y vivienda y compaas de fundamento comercial. Los responsables del rgimen simplificado, salvo quienes presten el servicio de elaboracin de facturas. Los pertenecientes a este rgimen deben llevar y mantener a disposicin de las autoridades fiscales el libro de registro de operaciones diarias. Distribuidores minoristas de combustibles de petrleo y gas natural comprimido en lo referente a estos productos. Las personas naturales que enajenen productos agropecuarios, cuando el valor de la operacin sea inferior a la suma que en forma anual fija el

Gobierno Nacional. Las empresas que presten el servicio de transporte pblico urbano o metropolitano de pasajeros en relacin con estas actividades. Las cooperativas de ahorro y crdito, los organismos cooperativos de grado superior, las instituciones auxiliares del cooperativismo, las cooperativas multiactivas e integrales y los fondos de empleados en relacin con las operaciones financieras que realicen tales entidades. Quienes presten servicios de baos pblicos en relacin con esta actividad. Las personas naturales vinculadas con una relacin laboral, legal y reglamentaria, en relacin con esta actividad. Las personas naturales que nicamente vendan bienes excluidos del IVA o presten servicios no gravados, siempre y cuando no sobrepasen los topes de ingresos y patrimonio exigidos a los responsables del rgimen simplificado Documentos equivalentes a la factura Equivalen a factura los siguientes documentos: Los tiquetes de mquina registradora. Las boletas de ingreso a espectculos pblicos. Los tiquetes de transporte de pasajeros (transporte pblico intermunicipal, interdepartamental o internacional). Los recibos de pago de matrculas y pensiones expedidos por los establecimientos de educacin reconocidos por el gobierno. Las plizas de seguros, ttulos de capitalizacin y los respectivos comprobantes de pago. Los extractos expedidos por sociedades fiduciarias, fondos de inversin, fondos de inversin extranjera, fondos mutuos de inversin, fondos de valores, fondos de pensiones y cesantas. Los recibos que se expidan por la prestacin de servicios pblicos. La factura electrnica emitida a travs de redes de valor agregado. Contratos de medicina propagada, sus planes complementarios y las afiliaciones a planes obligatorios

de salud. Boleta, fraccin formulario, en caso de loteras, rifas y apuestas efectuadas al pblico. Documento expedido por quien efecta el pago de honorarios a miembros de junta directiva. La nmina donde consten los descuentos efectuados a los trabajadores, originados en la venta de bienes o prestacin de servicios por parte del empleador. Certificados de liquidacin expedidos por las bolsas de valores. Certificados al proveedor que las sociedades de comercializacin internacional expidan por las mercancas que reciban de sus proveedores. El libro fiscal de registro de operaciones diarias para los responsables del rgimen simplificado. Documentos expedidos por entidades de derecho pblico, los expedidos por empresas que presten servicios pblicos domiciliarios, cmaras de comercio, notaras y, en general, los emitidos por los no responsables del IVA que simultneamente no sean contribuyentes de renta. Documento que el comprador expide al vendedor en caso de enajenacin de bienes producto de la actividad agrcola o ganadera por personas naturales, cuando se supere la cuanta que no le obliga a expedir factura o documento equivalente. Los registros automatizados internos de la empresa que preste el servicio telefnico de larga distancia nacional o internacional desde telfonos pblicos. Los contratos celebrados con extranjeros sin domicilio o residencia en el pas. Los documentos equivalentes a la factura deben llevar numeracin consecutiva:

tratndose de tiquetes expedidos por mquinas registradoras, podrn llevar

prefijos alfanumricos, alfabticos o numricos, sin que sea necesario solicitar autorizacin ce la numeracin. . Requisitos de la factura de venta Estar denominada expresamente como factura, Apellidos y nombre o razn social de quien adquiere. A los bienes cuando este exija la discriminacin del IVA, por orden y con derecho al correspondiente descuento. Llevar un nmero que corresponda a un sistema la numeracin de facturas de venta. Fecha de su expedicin: 1. Descripcin especfica o genrica de los artculos vendidos o servicios prestados. 2. 3. 4. 5. Valor total de la operacin. El nombre o razn social y el NIT del impresor de la factura. Indicar la calidad de retenedor del IVA. Numeracin autorizada por la DIAN. Al momento de la expedicin de la

factura, los numerales 1, 2, 4 y 8 deben estar previamente preimpresos a travs de medios litogrficos, tipogrficos o de tcnicas industriales de carcter similar. Cuando se utilice el sistema de facturacin por computador o mquinas registradoras, con la impresin efectuada por tales medios, se entienden cumplidos los requisitos de impresin previa. El sistema debe enumerar en forma consecutiva las facturas y se deben proveer los medios necesarios para su verificacin y auditoria. 6. Discriminacin del IVA en las facturas expedidas por los responsables del

rgimen comn. Factura expedida por computador Quienes utilicen sistema de facturacin por computador, deben solicitar

autorizacin del software respectivo. La numeracin de la factura por computador debe ser autorizada previamente a su utilizacin.

Factura electrnica Documento de computador que soporta una transaccin de venta de bienes o prestacin de servicios, transferido mediante un lenguaje estndar universal, denominado EDIFACT, de un computador a otro. Debe expedirse a travs de una red de valor agregado autorizada por la DIAN y cumplir los requisitos previstos para las facturas, los cuales deben figurar en cdigos estndar. El agente emisor de la factura ser el responsable ante la DIAN del cumplimiento de los requisitos exigidos para la factura. Factura en la intermediacin con representacin En los casos de ventas o prestacin de servicios por cuenta o a nombre de terceros, la obligacin de facturar con el cumplimiento de los requisitos legales radica en cabeza del mandatario. En su facturacin debe indicar los apellidos y nombre o razn social y NIT del mandante as como la condicin en que acta. Si el intermediario adquiere bienes o servicios a nombre y por cuenta del mandante, la factura debe figurar a nombre de ste. Documento soporte de costos y deducciones Cuando no hay obligacin de expedir factura o documento equivalente por parte de la persona o entidad a la que so efecta el pago o abono en cuenta, el documento soporte de los costos y deducciones en el impuesto sobre la renta ser el que elabore la persona o entidad que efecte el pago. El documento deber contener. Apellidos y nombre o razn social de la persona o entidad a quien se efecta el pago o abono en cuenta Fecha de la transaccin Concepto Valor Si la operacin se realiza con un responsable del IVA que pertenezca al rgimen simplificado, podr constituir soporte de la respectiva transaccin el documento externo, cualquiera sea su denominacin, que compruebe que efectivamente se efectu el pago expedido por el responsable del rgimen simplificado, en el que informar su calidad.

Para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta, as como de los impuestos descontables en el impuesto sobre las ventas, se requerir de facturas con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los literales b, c, d, e, f, y g de los Artculos 617 y 618 del E.T. Tratndose de documentos equivalentes, se debern cumplir los requisitos contenidos en los literales b, d, e y g, del Artculo 617 del E.T. Cuando no exista la obligacin de expedir factura o documento equivalente, el documento que pruebe la respectiva transaccin que da lugar a los costos, deducciones o impuestos descontables deber cumplir los requisitos mnimos que el Gobierno Nacional establezca. Impuesto sobre las ventas descontable Para la procedencia del IVA descontable en una operacin gravada, el impuesto deber constar en forma discriminada en la factura expedida por el responsable, con el cumplimiento de los requisitos sealados en los Artculos 617 y 618 del E. INFORMAR LA DIRECCIN Y LA ACTIVIDAD ECONMICA Los

contribuyentes tienen la obligacin de informar la direccin en sus declaraciones tributarias, as como el cambio de sta en los formatos que para tal efecto ha diseado la DIAN. Cuando se modifique la direccin, la anterior seguir siendo vlida por tres meses, contados a partir de la fecha en que se inform la nueva direccin a la Administracin tributaria. Si no se informa la direccin se tendr por no presentada la declaracin tributaria. En la declaracin de renta debe indicarse tambin la actividad econmica, conforme a la nomenclatura y descripcin de actividades establecida por U Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN). Si se tienen varias actividades econmicas se indicar el cdigo de la actividad econmica que genere mayores ingresos. INFORMAR EL CESE DE ACTIVIDADES Cuando un responsable del impuesto sobre las ventas deja de serlo por terminar su actividad, est en la obligacin dentro de los treinta das siguientes de

informar tal co, como las obligaciones complementarias tales como: declarar, informar, inscribirse, etc La Administracin tributaria tiene la facultad legal de establecer si las obligaciones se cumplieron como lo ordena la legislacin impositiva. De encontrar situaciones andmalas puede cambiar la declaracin privada por una oficial, e incluso declarar por el remiso, o imponer a travs de resoluciones sanciones a quienes incumplan los deberes tributarios. Anteriormente, se estudi que las determinaciones administrativas deben ser comunicadas a su destinatario para que produzcan efectos jurdicos. La notificacin del acto administrativo cumple la doble funcin de enterar al obligado de la decisin de la Administracin y de permitirle el derecho a la defensa, interponiendo ante la misma Administracin los recursos a travs de los cuales expresa su inconformidad con Ja decisin administrativa y propugna para que sta sea modificada o revocada. Alo anterior se le conoce como la va gubernativa, que rige en un Estado social de derecho, donde se le exige a la Administracin que tenga un control de legalidad sobre los actos que profiere, permitindole a los particulares que impugnen las decisiones administrativas y buscando con ello que se verifique si la actuacin del ente fiscalizador se tom por el rgano competente, de acuerdo con las formalidades legales, por los motivos que fijan las leyes, con el contenido que stas sealan y persiguiendo el fin que las mismas leyes indican. Es pues una confrontacin jurdica entre el sujeto pasivo y la Administracin, ya que el ente fiscalizador ha tomado decisiones que el obligado tributario no comparte y ante las cuales la Administracin habr de decidir si los argumentos y pruebas que presenta el afectado tributario con la interposicin del recurso hacen modificar su decisin o si por el contrario confirman su actuacin. LECCIN 25 LOS RECURSOS ANTE LA ADMINISTRACIN DE IMPUESTOS Y

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE COBRO

Recursos ordinarios De reconsideracin De reposicin Recurso extraordinario De revocatoria directa

Recurso de reconsideracin El recurso de reconsideracin se puede interponer contra las liquidaciones oficiales, las resoluciones que impongan sanciones u ordenen el reintegro de sumas de dinero devueltas, y contra los dems actos administrativos proferidos por la Administracin, cuando no se ha establecido un recurso especial. Deber interponerse ante la Divisin Jurdica de la Administracin que profiri el acto, debiendo cumplir con los siguientes requisitos: Presentar el recurso mediante un escrito dentro de los dos meses siguientes a la notificacin del acto. Expresar los motivos de inconformidad con el acto de la Administracin. Acreditar el pago de la liquidacin privada cuando se trate de una liquidacin oficial de revisin o de correccin aritmtica. Presentar el escrito directamente el interesado o demostrar cjue quien interpone el recurso es apoderado o representante del contribuyente. El recurso puede ser planteado por un agente oficioso, pero ste tiene que ser abogado. Si el recurso se presenta contra una sancin por libros (por no llevarlos o no exhibirlos), debe demostrar que ha empezado a tramitarlos en debida forma, o demostrar que los libros existen y cumplen con las normas vigentes. La administracin, dentro del mes siguiente a la interposicin del recurso, debe decidir si admite el recurso y le da el trmite correspondiente o lo rechaza. Si opta por la segunda va, el inconforme puede interponer recurso de reposicin dentro de los diez das siguientes. El funcionario cuenta con cinco das despus de la interposicin para resolver y verificar si el afectado cumpli con las exigencias
1

que la Administracin le hizo al no darle trmite al recurso. Si las encuentra cumplidas debe admitir el recurso; si no, debe rechazarlo definitivamente. En este caso, una vez notificado el auto que declar el rechazo se agota la va gubernativa, es decir que ante la Administracin no se puede interponer ningn otro recurso. Slo le queda al administrado, accionar ante los jueces administrativos para que decidan sobre la legalidad del acto administrativo. Si transcurridos los quince das hbiles siguientes a la interposicin del recurso no se ha proferido auto de inadmisin, se entender admitido el recurso y se proceder al fallo de fondo. Una vez que el recurso sea admitido, o transcurridos los quince das hbiles sin un pronunciamiento expreso de la administracin, sta cuenta con un ao de plazo para resolver el recurso de reconsideracin; pero si se practica una inspeccin tributaria como prueba, se suspender el trmino del ao por el lapso de tiempo que dure la diligencia si es solicitada por el contribuyente, responsable o agente retenedor, y hasta por tres meses cuando se practique por orden de la Administracin. Si la Administracin deja transcurrir el ao, ms las suspensiones si las hubierecontado este periodo desde que el recurso es interpuesto en debida forma, y no lo resuelve, se entender fallado en favor del recurrente. Se sanciona la inoperancia de la Administracin al no tomar la decisin en el trmino perentorio establecido por la ley. Recurso de reposicin En materia tributaria el procedimiento general de discusin gira alrededor del recurso de reconsideracin, pero existen en el Estatuto Tributario algunos actos administrativos que tienen un procedimiento especial de discusin, y en los cuales es aplicable el recurso de reposicin; ste se interpone ante el mismo funcionario que expidi el acto para que lo revoque o lo modifique. En forma por dems excepcional, tambin es dable el recurso de apelacin, que es aquel que se interpone ante el superior jerrquico de quien profiri el acto administrativo

para que lo modifique o revoque. Estos casos de excepcin son: En la resolucin de sancin de clausura de establecimiento que contempla los Artculos 657 y 735 del E.T. Contra este acto administrativo procede el recurso de reposicin, ante el mismo funcionario que lo profiri, dentro de los diez di< fluientes a su notificacin. En la resolucin de sancin por incumplir la clausura del establecimiento contemplada por los Artculos 658 y 735 del E.T. Procede el recurso de reposicin dentro de los diez das siguientes a la notificacin. Contra la resolucin de suspensin de la facultad para firmar declaraciones tributarias y certificar pruebas con destino a la administracin tributaria. Artculo 660 del E.T.; procede el recurso de apelacin. Resolucin de sancin de insolvencia por disminucin patrimonial no justificada. Artculos 6711,6722,6733; proceden los recursos de reposicin ante el mismo funcionario y en subsidio el de apelacin. Resolucin de sancin ante entidades recaudadoras. Artculo 678 del E.T.; procede el recurso de reposicin. Resolucin que decide excepciones dentro del procedimiento de cobro coactivo. Artculo 834 del E.T.; procede el recurso de reposicin. Recurso de revocatoria directa

La

revocatoria

directa en el

es

un

recurso de

extraordinario y

con

que

cuenta cuando

el el

administrado y opera contra los actos administrativos proferidos por la Administracin proceso determinacin discusin, contribuyente no haya hecho uso de los recursos que tiene a su favor y por tanto los actos administrativos quedaron en firme; tambin es dable interponer este

recurso cuando se d expresamente una de las causales contempladas por la ley; stas son:

La Administracin dispone de un ao para decidir el recurso, contado a partir de la interposicin en debida forma. El trmino para ejercitar la revocatoria directa ser de dos aos contados a partir de la ejecutora:

Si la actuacin administrativa viola la Constitucin o la ley. Si el acto de la administracin no est conforme con el inters pblico, o atenta contra l. Si la actuacin administrativa causa un agravio injustificado, del correspondiente acto administrativo.

Agotamiento de la va gubernativa Cuando contra los actos de la Administracin no proceda recurso alguno ante el mismo ente, o cuando se interpusieron y fueron decididos, se dice que se agot la va gubernativa; significa que ante la Administracin ya se cumplieron todas las etapas y sta tom la decisin final. Le queda al afectado con las decisiones de la Administracin recurrir a los jueces administrativos para interponer la accin de nulidad y el restablecimiento del derecho, pero para demandar ante los jueces contencioso administrativos es imperioso haber agotado la va gubernativa, es decir, haber interpuesto los recursos que establece la ley. Conforme a la organizacin jurdica del pas, a la Administracin hay que darle la posibilidad de que estudie nuevamente sus decisiones antes de discutirlas ante los jueces especializados en materia administrativa. Existe un caso de excepcin, donde la ley permite que se recurra a los tribunales sin el agotamiento previo de la va gubernativa y es el contemplado por el pargrafo del Artculo 720 del E.T. que reza: Cuando se hubiere atendido en debida forma el requerimiento especial y no obstante se practique la liquidacin oficial, el contribuyente podr prescindir del recurso de reconsideracin y acudir directamente ante la Jurisdiccin

contenciosa

administrativa,

dentro

de

los

cuatro

meses

siguientes

la

notificacin de la liquidacin oficial. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE COBRO. DE LA

EXTINCIN DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA La obligacin tributaria principal crea un vnculo entre el sujeto activo y el sujeto pasivo consistente en pagar una suma de dinero. Surge el derecho para el Estado de cobrar y el deber para el obligado de pagar. Cuando el deber emana de la declaracin privada el pago debe efectuarse en los lugares, plazos y condiciones fijados por el Gobierno Nacional en el decreto reglamentario que para tal fin promulga cada ao. Si la obligacin surge de una liquidacin oficial, se debern cancelar intereses desde cuando surgi la obligacin hasta que se cancele en forma definitiva. Se tendr como fecha de pago del impuesto, respecto de cada contribuyente, aqulla en que los valores imputables hayan ingresado a las oficinas de impuestos nacionales o a los bancos autorizados. Los pagos debern imputarse al periodo o impuesto que indique el contribuyente, responsable o agente de retencin, pero debern abonarse en la siguiente forma: primero a las sanciones, segundo a los intereses, y por ltimo a los anticipos, impuestos o retenciones junto con la actualizacin por inflacin cuando hubiere lugar a ello. El obligado puede hacer los pagos con bonos de financiamiento presupuestal y bonos de financiamiento especial, los cuales se amortizarn a! ciento treinta por ciento (130%) de su valor nominal. Igualmente pueden hacerse pagos con bonos para la paz, con ttulos de devolucin de impuestos y con certificados de desarrollo turstico.

ANTICIPO DEL IMPUESTO Los contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios estn obligados a pagar, junto con los impuestos del ao que declaran, una suma de dinero a ttulo de anticipo del impuesto de renta del ao siguiente al gravable equivalente a un setenta y cinco por ciento (75%) del impuesto de renta determinado en su liquidacin privada. La base para la determinacin del anticipo es el impuesto de renta del ao gravable o el promedio de los dos ltimos periodos, a ELECCIN del contribuyente. A esta base se aplica el setenta y cinco por ciento (75%) y del resultado obtenido se resta el valor de la retencin en la fuente del respectivo ao. El resultado de esta operacin es el anticipo que se debe pagar. Si se declara por primera vez, el porcentaje para la determinacin del anticipo es de veinticinco por ciento (25%). Para el segundo ao el porcentaje ser de cincuenta por ciento (50%), y al tercer ao debe liquidarse el setenta y cinco por ciento (75%). Se toma por parte del contribuyente io liquidado por impuesto de renta y sus complementarios de ganancia ocasional y remesas al exterior, y se le suma lo liquidado por anticipo. De este resultado se resta el valor del anticipo determinado por el ao inmediatamente anterior, el valor de las retenciones en la fuente y el saldo a favor del ao anterior, si lo hubiere. El resultado ser el valor a pagar o el saldo a favor. REDUCCIN DEL ANTICIPO Si la situacin general o particular lo ameritan, es factible obtener la rebaja del anticipo para un periodo determinado, as: si en un ejercicio causas ajenas a los contribuyentes hacen prever una disminucin general de las rentas provenientes de una actividad en el econmica, anticipo. podr Para el Gobierno Nacional y a autorizar solicitud una del disminucin casos particulares,

contribuyente, el administrador de impuestos podr autorizar reducciones proporcionales cuando se presenten en los tres primeros meses del ao o periodo

gravable al cual corresponda el anticipo, si los ingresos son inferiores en un quince por ciento (15%) de los ingresos correspondientes al ao o periodo gravable inmediatamente anterior. O cuando en los seis meses del ao o periodo gravable al cual corresponda el anticipo, los ingresos del contribuyente hayan sido inferiores a veinticinco por ciento (25%) de los ingresos correspondientes al ao o periodo gravable inmediatamente anterior.

Para obtener este beneficio deber solicitarse ante el respectivo administrador, demostrado el hecho o los hechos perturbadores que hicieron disminuir los ingresos por debajo de los lmites establecidos. La Administracin cuenta con dos meses para dar respuesta; si no lo hace, el contribuyente podr aplicar la reduccin propuesta, pero el anticipo en ningn caso puede ser inferior a veinticinco por ciento (25%) del impuesto de renta del respectivo ao gravable. MORA EN EL PAGO DE LOS IMPUESTOS NACIONALES Si los contribuyentes, responsables o agentes de retencin no pagan sus impuestos en los plazos fijados por el Gobierno Nacional, deben liquidarse y pagar intereses de mora por cada mes o fraccin de mes de retardo, liquidados a la tasa de inters vigente en el momento del pago. Los intereses en el campo tributario son fijados durante el mes de febrero por decreto reglamentario y rigen desde el primero de marzo hasta el 28 de febrero del ao siguiente. ACUERDOS O FACILIDADES DE PAGO Como se tiene establecido, el obligado tiene que cancelar sus impuestos en las fechas que establezca el Gobierno Nacional; sin embargo, la Administracin puede conceder facilidades hasta por cinco aos para el pago de los impuestos, sanciones e intereses, siempre que el deudor o un tercero a su nombre constituya garantas que respalden suficientemente la deuda a satisfaccin de la Administracin. El ente fiscalizador podr aceptar garantas personales si la cuanta es inferior a una suma que anualmente fija el Gobierno Nacional. Podrn concederse plazos sin garanta cuando el trmino o plazo para cancelar el respectivo impuesto, sancin o inters sea inferior a un ao y el deudor denuncie

bienes para su posterior embargo y secuestro. COMPENSACIN DE LAS DEUDAS FISCALES

Cuando un contribuyente, responsable o agente retenedor liquide saldos a favor en sus declaraciones tributarias, podr optar por imputarlas dentro de su liquidacin privada del mismo impuesto, correspondiente al siguiente periodo gravable, es decir, arrastrar ese saldo a su prxima declaracin, o solicitar le sea compensado el saldo a favor de un impuesto con el saldo a pagar de otro tributo, anticipo, retencin, intereses o sanciones que figuren a su cargo. La compensacin de saldos a favor para los responsables del impuesto sobre las ventas slo podr solicitarse para los casos expresamente contemplados en el Artculo 481 del E. T., o cuando han sido objeto de retencin, o en los casos taxativamente sealados por la ley. La solicitud de compensacin de impuestos deber solicitarse a ms tardar dos aos despus de la fecha de vencimiento del trmino para declarar.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE COBRO La prescripcin es una figura jurdica mediante la cual quien es titular de un derecho lo pierde por no ejercerlo en determinado tiempo. En materia tributaria, las deudas fiscales prescriben en cinco aos contados a partir de la fecha en que stas fueron exigibles. El trmino de prescripcin puede suspenderse o interrumpirse por las causas sealadas taxativamente en el Artculo 818 del E. T. Significa que una deuda prescrita no puede cobrarse, porque se perdi el derecho, pero si quien la debe la paga, aun ignorando que est prescrita, no puede despus reclamar su devolucin alegando que pag algo que estaba extinguido por la prescripcin. ACTUALIZACIN DE LAS DEUDAS TRIBUTARIAS

Quienes no paguen oportunamente los impuestos, anticipos, retenciones y sanciones a su cargo, debern reajustar a partir del tercer ao de mora los valores correspondientes en un porcentaje igual al incremento porcentual del ndice de precios al consumidor, nivel de ingresos medios, que haya sido certificado por el Departamento Administrativo Nacional de Estadstica, por cada ao corrido entre el primero de marzo del tercer ao siguiente al vencimiento del plazo para pagar y el primero de marzo Inmediatamente anterior a la fecha en que se cancele la respectiva deuda. Lo anterior significa que durante los tres primeros aos no hay actualizacin de las deudas tributarias. RESPONSABILIDAD POR EL PAGO DEL IMPUESTO Es el contribuyente, responsable o agente retenedor, el directamente responsable del pago del impuesto, pero la Ley tributaria establece en ciertos casos la responsabilidad solidaria de terceros por los vnculos con el obligado principal, debiendo responder en idntica forma como lo hace el deudor principal; estas situaciones contempladas en los Artculos 793 y siguientes son: Los herederos y legatarios responden por las obligaciones tributarias del causante y de la sucesin ilquida, a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias o legados y sin perjuicio del beneficio de inventario. Los socios de sociedades disueltas hasta lo que reciban en la liquidacin social. La sociedad absorbente respecto de las obligaciones tributarias incluidas en el aporte de la absorbida. Las sociedades subordinadas, solidariamente entre s, y con su matriz domiciliada en el exterior que no tenga sucursal en el pas, por las obligaciones de sta. Los titulares del respectivo patrimonio asociados o copartcipes, solidariamente entre s, por las obligaciones de los entes colectivos sin personalidad jurdica. Los terceros que se comprometan a cancelar obligaciones del deudor.

Los

socios,

copartcipes,

asociados,

cooperados

comuneros

responden

solidariamente por los impuestos de la sociedad, a prorrata de sus aportes en la misma y del tiempo durante el cual los hubieren posedo en el respectivo periodo gravable. Esta responsabilidad solidaria no involucra las sanciones e intereses, ni actualizaciones por inflacin. La solidaridad no se aplicar a las sociedades annimas o asimiladas a annimas. Lo anterior no se aplica a los accionistas de sociedades annimas inscritas en bolsa de valores, a los miembros de los fondos de empleados, a los miembros de los fondos de pensiones de jubilacin e invalidez y a los suscriptores de los fondos de inversin y de los fondos mutuos de inversin.

Surge tambin responsabilidad solidaria para las entidades no contribuyentes cuando sirven de elemento de evasin; tanto la entidad como los miembros de la junta o el consejo directivo y su representante legal, respondern con el tercero por los impuestos omitidos y por las sanciones que se deriven de la omisin. Asimismo, los representantes legales de las entidades del sector pblico, responden solidariamente con la entidad por el impuesto sobre las ventas no consignado oportunamente y por sus correspondientes sancione

Los beneficiarios de un ttulovalor sern solidariamente responsables por los impuestos correspondientes a los respectivos ingresos y valores patrimoniales.

COBRO COACTIVO El procedimiento coactivo es la facultad que tiene el Estado de exigir al contribuyente el cumplimiento forzado de sus obligaciones tributarias, sin necesidad de que intervenga el poder judicial u otra autoridad jurisdiccional para

hacer efectiva la obligacin fiscal. En el derecho privado, si una persona le incumple a otra en el pago de una obligacin el acreedor slo puede obtener el cumplimiento forzado con la intervencin del Estado, por cuyo medio y autoridad el deudor moroso es obligado a cumplir con su obligacin incluso en contra de su voluntad. En el derecho tributario, ante el incumplimiento del particular, la Constitucin permite que la Administracin tributaria proceda en forma directa para la ejecucin de sus propias resoluciones, es decir, sin la intervencin de los rganos judiciales. Esto le permite al ente fiscalizador obrar en el cobro de las deudas tributarias vencidas sin las trabas ni dilaciones que significaran la intervencin de los jueces y la aplicacin del proceso judicial El procedimiento coactivo es un trmite administrativo, y su finalidad no es la de resolver una controversia entre el ente fiscalizador y el obligado, pues sta ya se dio en las etapas que se han venido estudiando; su funcin es el recaudo de lo debido por el sujeto pasivo quien no ha satisfecho voluntaria y oportunamente el crdito fiscal.

DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO La Administracin tributaria colombiana ha establecido un trmite administrativo coactivo, buscando ante todo el cumplimiento libre de la obligacin; para esto ha establecido dos etapas, a saber la etapa persuasiva y la etapa coactiva En la etapa persuasiva se pretende inducir al obligado tributario a que cumpla con su deber para con el Estado en forma voluntaria, sin que la Administracin se vea forzada a emplear las herramientas jurdicas que posee para obtener el pago obligado del tributo, utilizando para ello requerimientos de cobro, entrevistas, ofrecindole y otorgando facilidades de pago, etc.

De no ser posible obtener el pago del tributo por la va persuasiva, tendr que recurrir al cobro coactivo mediante el cual la Administracin pretende el pago forzado; el ente fiscalizador podr recurrir al embargo y secuestro de bienes del deudor, y adelantar todo el procedimiento coactivo que finaliza, si hasta ese punto lo deja llegar el deudor, con el remate o venta forzada de los bienes del obligado tributario para cancelar el crdito fiscal con el fruto de esa enajenacin forzada. TTULOS EJECUTIVOS La Administracin podr adelantar el procedimiento administrativo con cualquiera de los siguientes ttulos, que los facultan para proceder contra el obligado directo o su deudor solidario: Las liquidaciones privadas y sus correcciones, contenidas en las declaraciones tributarias presentadas, desde el vencimiento de la fecha para su cancelacin. Las liquidaciones oficiales ejecutoriadas, es decir, que le sirven de fundamento para el cobro coactivo, Y sobre las cuales no hay discusin. Los dems actos de 1 Administracin de impuestos debidamente ejecutoriados, en los cuales se? fijen sumas lquidas de dinero a favor del fisco nacional. Las garantas y canciones prestadas en favor de la Nacin para afianzar el pago de las obligaciones tributarias, a partir de la ejecutoria del acto de la Administracin qutf declare el incumplimiento o exigibilidad de las obligaciones garantizadas* Las sentencias y derivas decisiones jurisdiccionales ejecutoriadas que decidan sobre las demandas* presentadas en relacin con los impuestos, anticipos, retenciones, sancione Impuestos Nacionales
s 6 a

intereses que administra la Direccin General de

DEVOLUCIONES En las declaraciones tributarias se puede establecer un saldo a favor del declarante, cuando el Estado ha, recaudado ms dinero que el que efectivamente deber haberse pagado. Tal situacin se presenta mecanismos que tiene la Administracin para el pago de los anticipos y la retencin en la fuente; mediante medios administrativos, recibe los dineros, pero es al momento de presentar la declaracin tributaria que se determina si se percibieron ms fondos de los que efectivamente corresponda pagar de generar un saldo a favor del obligado dependiendo el valor.

SOLICITUD DE DEVOLUCIN POR IMPUESTO DE RENTA El saldo a favor en una declaracin de renta y complementarios, en una accin administrativa o en resolucin de funcionario de impuestos, se puede solicitar su devolucin no opera si las retenciones que la generaron no fueron incluidas en declaracin, como sobre saldos a favor que hayan sido indebidamente liquidados. Tampoco se presenta devolucin para asalariados, trabajadores independientes personas naturales o jurdicas no obligadas a declarar. Si se est solicitando un saldo a favor originado en la declaracin sobre la renta y complementarios deber, adems de los requisitos generales, adjuntar los siguientes: Una relacin de las retenciones en la fuente que originaron el saldo a favor, indicando: nombre o razn social, NIT y direccin de cada agente retenedor, as como el valor base de la retencin, el valor retenido y concepto, certificada por revisor fiscal o contador pblico, cuando a ello hubiere lugar. Los auto-retenedores debern indicar en esta relacin, adems, el lugar donde se consignaron la totalidad de los valores auto-retenidos. Sanciones relacionadas con la obligacin de pagar

Sancin por mora para los contribuyentes, responsables y agentes de retencin. Esta sancin se aplica cuando se pagan los impuestos, anticipos y retenciones vencido el plazo otorgado por el Gobierno Nacional para cancelarlos. La no cancelacin oportuna genera intereses moratorios por cada mes o fraccin de mes calendario de retardo en el pago. La totalidad de los intereses de mora se liquidar con base en la tasa de inters vigente en el momento del pago. El Gobierno Nacional trimestralmente establece los intereses de mora para efectos tributarios La Ley 383 de 1997 estableci la responsabilidad penal por no consignar las retenciones en la fuente y el IVA, al prever en su Artculo 22, que el agente retenedor que no consigne las sumas retenidas dentro de los dos meses siguientes a aqul en que se efectu la respectiva retencin, queda sometido a las mismas sanciones previstas en la Ley penal para los servidores pblicos que incurran en el delito de peculado por apropiacin. En la misma sancin incurrir el responsable del impuesto sobre las ventas que, teniendo la obligacin legal de hacerlo, no consigne las sumas recaudadas por dicho concepto, dentro del mes siguiente a la finalizacin del bimestre correspondiente. Sanciones relativas a la obligacin de informar

A quien la Administracin tributaria le haya solicitado informacin mediante un requerimiento ordinario y no la presente en el plazo sealado, es sancionado por este hecho con una multa que anualmente fija el Gobierno Nacional, que se determina teniendo en cuenta los siguientes criterios: Hasta el cinco por ciento (5%) de las sumas respecto de las cuales no se suministr la informacin exigida o se suministr extemporneamente. Si no es posible establecer la base para la sancin o si la informacin no tiene cuanta, la sancin ser de 0.5% de los ingresos netos. Si no existieren ingresos, hasta del

0.5% del patrimonio bruto del contribuyente o declarante correspondiente al ao inmediatamente anterior o de la ltima declaracin del impuesto sobre la renta o de ingresos y patrimonios, segn el caso. El desconocimiento de los costos, rentas exentas, deducciones, descuentos, pasivos, impuestos descontables y retenciones, segn el caso.

LAS DOCTRINAS JURDICOCONTABLES Como un antecedente valioso de la contabilidad, diferentes acores se han referido al papel que ha desempeado la disciplina jurdica en la formalizacin de los propsitos contables, por cuanto para constituir plena prueba se exige el cumplimiento de una serie de requisitos, entre los que siempre se han destacado los libros de contabilidad. Como ya se dijo, es el derecho mercantil el orientador fundamentos y preceptos derivados de las obligaciones contables que deben cumplir los comerciantes. Segn Joseph Vlaemminck, el derecho mercantil se empez a manifestar en el mediterrneo con la "Tabla Amalfitana" en el siglo XII, y el "Cdigo de Monti "Consulado del Mar" en el siglo XIII, pero sin referencias expresas a los libros de comercio. Como lo seala Fernando Boter, la contabilidad est estrechamente relacionada con el derecho; en tal sentido, puede decirse que toda respuesta que produce la contabilidad se fundamenta en motivaciones jurdicas. La disciplina contable est obligada a tener en cuenta los principios y preceptos jurdicos que afectan o se refieren a las operaciones mercantiles. Si en un pas se producen alteraciones de los principios jurdicos que sirven de soporte a los actos y contratos mercantiles (compras, ventas y sociedades, letras de cambio, propiedad de las cosas, etc.), la contabilidad se ve obligada a adoptar aquellas modificaciones que el nuevo ordenamiento impone. Asimismo, los conceptos bsicos que elabora el derecho no son producto de un trabajo aislado sino el resultado de influencias polticas, econmicas, sociales, ticas, etc.
l

ACTIVIDADES EVALUATIVAS EVALUACIN 1. IVA 2. Con base en la investigacin anterior determine en un cuadro los Investigue los montos de las sanciones por evasin o retardo en pago de

procedimientos a realizar para subsanar el error 3. Elabore un cuadro de periodicidad para la presentacin de las diferentes

cargas impositivas para comerciantes y empresarios

CAPTULO 6 LA LEGISLACIN COMERCIAL Y EL DERECHO CONTABLE EN COLOMBIA Objetivo General Conocer el ordenamiento jurdico principal que rige para el mbito mercantil en nuestro pas.

Objetivos Especficos 1. Realizar un anlisis de la presencia que ha tenido la contabilidad dentro de la legislacin comercial. 2. Describir la influencia y desarrollo que ha tenido el derecho contable en nuestro pas. LECCIN 26 LA CONTABILIDAD EN LA LEGISLACIN COMERCIAL Desarrollado ese aspecto que vincula la contabilidad con el derecho, se har ahora un examen de la presencia que ha tenido la contabilidad en el contexto de 1* legislacin comercial colombiana. La siguiente es una relacin de las principales normas mercantiles que tuvo el pas hasta finales del siglo XIX: Las Ordenanzas de Bilbao (vigente hasta 1853). Constitucin de 1821, Artculo 188 (octubre 6 de 1821). Ley de 12 de octubre de 1821. Ley de julio 10 de 1824, "en que se determina el modo de conocer de las causas de comercio, de sustanciarlas y determinarlas" (Artculo 4o.).

Ley orgnica de la Hacienda Nacional (mayo 21 de 1832) sobre prohibiciones para ejercer el comercio a algunos funcionarios. Ley de 29 de mayo de 1833, "estableciendo el Tribunal Especial de Comercio en todas las capitales de Provincia del Estado", que deroga la Ley de 10 de julio de 1824. Ley 26 de mayo de 1835, que establece la libre estipulacin del inters del dinero. Ley 11 del 23 de mayo de 1836, sobre juicios de comercio. Cdigo Penal de 1837, Artculo 532, que establece penas a ciertos empleados pblicos y a curas prrocos que ejerzan el comercio. Leyes 4 y 6 de junio de 1843, sobre prohibicin del ejercicio del comercio a algunos funcionarios. Leyes del 29 de abril de 1844, 25 de mayo de 1844 y 5 de junio de 1844, sobre comercio de exportacin y de importacin. Ley 14 de junio de 1847, "Orgnica del Comercio de Importacin". Ley del 5 de abril de 1848, reglamentaria del comercio con las provincias de Panam y Veraguas. Ley del 15 de mayo de 1848, "sobre patentes de invencin o mejora de mquinas o aparatos industriales". Ley de 4 de mayo de 1852, "sobre establecimiento de Tribunales de comercio, y sobre el modo de proceder en los juicios sobre negocios mercantiles". Cdigo de Comercio del primero de junio de 1853. Ley de 16 de junio de 1853, sobre Tribunales y Juicios de Comercio (deroga la Ley de 4 de mayo de 1952). LECCIN 27 LAS LEYES COMERCIALES DEL PRESENTE El Cdigo de Comercio de 1887 mantuvo su vigencia hasta dic(31 de 1971 y fe complementado por leyes y decretos sobre varios temas, entre es de destacar En forma somera se anotarn algunas particularidades de las normas del cdigo mercantil vigente, en referencia a la contabilidad:

a. No existe mencin a libros especficos; por el contrario se permite la utilizacin de procedimientos de reconocido valor tcnico para mantener actualizados los sistemas, acordes con los avances tecnolgicos.

b. La contabilidad debe llevarse en idioma castellano, por el sistema de partida doble y en libros registrados.

c. Se prescribe la presentacin de estados financieros por lo menos una vez al ao.

d. Se debe conservar copia de la correspondencia tanto recibida como enviada.

e. Los libros y papeles del comerciante deben conservarse al menos por diez aos; pueden destruirse despus de este tiempo si se garantiza por medio tcnico su reproduccin inmediata.

f. Si un comerciante lleva doble contabilidad o incurre en cualquier otro fraude de tal naturaleza, sus libros y papeles slo tendrn valor en su contra.

g. Finalmente, existe alusin a algunos aspectos contables en el tratamiento de temas como transformacin de sociedades (Artculo 170), fusin (Artculos 173,177), liquidacin de la sociedad (Artculos 226, 230 y 238), inspeccin y vigilancia de las sociedades (Artculos 289/292), sociedad annima (Artculos 445/450). Posteriormente fue expedido el Decreto 2160 de 1986 por el cual se reglament la contabilidad mercantil y se expidieron las normas de contabilidad generalmente aceptadas. El Decreto detall significativamente los aspectos relativos a disposiciones generales, normas contables bsicas, normas tcnicas aplicables a ingresos, costos, gastos, activos, pasivos, patrimonio, cuentas de orden; presentacin de estados financieros y revelaciones. Fue en ese momento el

tratado ms completo en torno a la contabilidad de aplicacin uniforme para Colombia, con fundamento en los Artculos 50 y 2035 del Cdigo de Comercio. Este Decreto fue derogado en su totalidad por el Decreto 2649 de 1993. A partir de 1986 fueron expedidas gran cantidad de normas referentes a la contabilidad y a la contadura, muchas de las cuales perdieron vigencia. Algunas de ellas son: Decreto 2553 de 1987, modifica el Decreto 2160 de 1986. Decreto 2686 de 1988, sobre ajuste parcial por inflacin. Decreto 2687 de 1988, establece el sistema de ajustes integrales por inflacin, a partir del primero de enero de 1992. Decreto 624 de 1989, Estatuto Tributario. Decreto 3019 de 1989, ajuste parcial por inflacin. Decreto 1798 de 1990, libros de contabilidad. Ley 43 de 1990, reglamentaria de la profesin del contador pblico. Decreto 1744 de 1991, ajustes por inflacin. Decreto 2911 de 1991, ajustes por inflacin de carcter tributario. Decreto 2912 de 1991, ajustes por inflacin de carcter contable Decretos 2075,2076 y 2077 de 1992, ajustes por inflacin. Decreto 2195 de 1992, establece el plan nico de cuentas par comerciantes. Decreto 2649 de 1993, reglamento general de la contabilidad (deroj dcretos 2160 de 1986,1798 de 1990 y 2912 de 1991). Decreto 2650 de 1993, plan nico de cuentas (deroga el Decreto 21S en su totalidad). Decretos 1446 y 2852 de 1994, modifican el Decreto 2649 de 1993. Decreto 2694 de 1994, modifica el Decreto 2650 de 1993. Ley 174 de 1994, sobre ajustes integrales por inflacin. Ley 222 de 1995, reforma el Cdigo de Comercio. Ley 223 de 1995, reforma tributaria. Decreto 2116 de 1996, modificacin al PUC (Decreto 2650/93). Decreto 95 de 1997, modificacin al PUC (Decreto 2650/93). Como se observa, son muchas las disposiciones legales referidas a 1 dad, por lo cual es necesario un anlisis amplio de las normas vigentes con c llamado marco conceptual de la contabilidad. LA REGULACIN CONTABLE Muchos son los interesados en la informacin que produce la contabilidad i poseer un conjunto armnico de normas o principios que les permitan obtener la

seguridad

de

contar

con

preceptos

adecuados

en

su

interpretacin.

Independientemente que las normas sean expedidas por organismos pblicos o privados, lo que su adecuacin hacia los propsitos de los usuarios. La configuracin de una estructura contable obedece a la condicin econmica, poltica, social y jurdica de un determinado pas. Asimismo, en la construccin del edificio contable pueden utilizarse dos vas segn las investigaciones hacerse sobre el entorno.

Existen dos caminos, aunque no muy delimitados, para la expedicin de principios de contabilidad: la va pblica y la privada. La primera se da cuando el Estado, a travs del parlamento, de un organismo pblico o del ejecutivo netamente el encargado de emitir las normas. Son el estatuto mercantil o las acciones o circulares de las respectivas entidades, quienes indican a las sociedades y personas las reglas que deben tener en cuenta, para el procesamiento y accin de la informacin financiera. Se trata de una alternativa coercitiva. La segunda, cuando son las instituciones profesionales las encargadas de sus propias normas y los mecanismos sancionadores en caso de incumplimiento. La norma no es jurdicamente coercitiva, pero es acatada por los profesionales por las garantas que ofrece la normatividad y por el prestigio y solicitud institucin que la expide*.

LECCIN 28

EL DERECHO CONTABLE COMO UNA NUEVA DERIVACIN Teniendo en cuenta la profusin de normas contables, apoyadas todas en las necesidades y fines de los usuarios y en las particularidades de los sistemas contables que deben derivarse de entornos cada vez ms complejos, diferentes autores apoyados en las tendencias que han dejado las doctrinas jurdico-

contables, han soslayado la aparicin de una nueva rama del derecho, con un cierto carcter autnomo. Se trata del derecho contable que asocia los objetivos propios del derecho con los propsitos de la contabilidad. Aunque no es propsito del presente libro profundizar en esta materia, s constituye un punto de apoyo valioso el buscar las coincidencias y sustentos conceptuales de las dos disciplinas, asociadas hasta el presente slo mediante el componente de medio de prueba que ha brindado la contabilidad al derecho. En un importante artculo titulado "Realidad y esencia del derecho contable", el profesor Jos Mara Fernndez Pirla, propugna por la autonoma del derecho contable, aunque se encuentre "disperso en multitud de normas enmarcadas bajo apelativos jurdicos distintos". Al sustentar la idea de que el "derecho contable ni es derecho mercantil ni proviene de una escisin del derecho mercantil", hace nfasis en que histricamente el derecho mercantil aparece como ordenador de la expresin formal contable, es decir, de la contabilidad externa, al servicio de los comerciantes y de los terceros que han tenido alguna relacin econmica con l. Adems de cumplir con la funcin tradicional de servir como medio de prueba, la contabilidad tiene la funcin de orientar la gestin del empresario y aun del poltico; no en vano su papel fundamental es el de expresar la realidad econmica de la empresa. Con la intencin de sustentar la vigencia social del derecho contable, el profesor Fernndez Pirla seala: Propone este autor hacer un estudio separado de las dos materias y luego buscar su interrelacin en cuanto a la posible enunciacin de nuevos propsitos y realidades. En un importante artculo titulado "Realidad y esencia del derecho contable", el profesor Jos Mara Fernndez Pirla, propugna por la autonoma del derecho contable, aunque se encuentre "disperso en multitud de normas enmarcadas bajo apelativos jurdicos distintos". Al sustentar la idea de que el "derecho contable ni

es derecho mercantil ni proviene de una escisin del derecho mercantil", hace nfasis en que histricamente el derecho mercantil aparece como ordenador de la expresin formal contable, es decir, de la contabilidad externa, al servicio de los comerciantes y de los terceros que han tenido alguna relacin econmica con l.

Adems de cumplir con la funcin tradicional de servir como medio de prueba, la contabilidad tiene la funcin de orientar la gestin del empresario y aun del poltico; no en vano su papel fundamental es el de expresar la realidad econmica de la empresa. Con la intencin de sustentar la vigencia social del derecho contable, el profesor Fernndez Pirla seala: El derecho contable ha nacido, pues, de unas exigencias sociales que tienen presencia, en la actualidad, incluso a nivel mundial. Hemos visto cmo el hecho contable ha pasado de su consideracin en el mbito meramente individual, a tener importancia en el orden internacional. Es, pues, en esta poca cuando el hecho contable constituye la base y el soporte de un derecho que, como tal, vamos a ver en seguida que debe ser autnomo y con perfiles propios para servir eficazmente a nuestra sociedad (...Si admitimos la necesidad social de un derecho contable y contrastamos la existencia en el ordenamiento jurdico de normas referidas a la contabilidad, hemos de postular que las caractersticas esenciales del derecho contable han de ser las siguientes: Existencia de un orden contable caracterizado por la preocupacin de dar versin cuantitativa a aspectos cualitativos. La existencia de usos contables generalizados e impuestos por la realidad sociolgica de nuestro tiempo. La existencia de un paradigma contable o modelo, que es precisamente el que se investiga*.

En colombia se ha venido impulsando la existencia del derecho contable en reiteradas jurisprudencias del Consejo de Estado, de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte Constitucional, al intervenir en las consultas o en los procesos de demanda a normas desarrolladas por el legislativo o por el ejecutivo. Recientemente, la Corte Constitucional, en sentencia C. 290/97, en respuesta a demanda de inconstitucionalidad de algunos Artculos de la Ley 222 de 1995, actuando como magistrado ponente el doctor Jorge Arango Meja, sostuvo: Considero, adems, que el cargo de violacin de los artculos 4,6 y 28 de la Carta debe desestimarse por no estar debidamente sustentado, agregando que el principio de legalidad no significa que toda norma que crea obligaciones debe ser de rango legal. Por ello, la Ley 45 de 1923 facult a la Superintendencia Bancaria para fijar las reglas de contabilidad de sus vigilados. Y, si bien es cierto que la Ley 145 de 1960 y el Cdigo de Comercio determinaban el contenido mnimo del dictamen, la Ley 222 de 1995 deja al reglamento la precisin de tal cuestin, con el objeto de facilitar su adaptacin a las circunstancias cambiantes. Esta administrativizacin del derecho contable fue confirmada por la Constitucin (artculo 354), que faculta al Contador General para fijar las normas contables que han de regir en el pas, conforme a la ley. Al manifestar su discrepancia con la sentencia de la Corte Constitucional referida, en cuanto al criterio de la Corte de asumir que "no hay materia legal a reglamentar", as se refiere al magistrado Eduardo Cifuentes Muoz, en su salvamento de voto: En el campo econmico, las normas sobre estados financieros, cuando no se confan a la "autorregulacin" de los operadores y de las asociaciones profesionales, se vinculan a la competencia de organismos administrativos de inspeccin y vigilancia como es el caso de las superintendencias, que en virtud de la tcnica normativa de la "deslegalizacin", dictan y refrendada normas por la Corte La Constitucional, rutinariamente modifican contables.

contradiccin o inconsecuencia no pueden ser mayores: las superintendencias organismos subalternos del Gobierno Nacionalpueden dictar normas contables,

sujetndose desde luego a la ley y al reglamento, sin embargo lo mismo no lo puede hacer el Gobierno en desarrollo de la potestad reglamentaria constitucionalmente prevista con el objeto de lograr la cabal ejecucin de las leyes. No deja de sorprender que la "deslegalizacin" encuentre beneplcito en la Corte, y no as la apelacin que el legislador hace a la potestad reglamentaria que no entraa "deslegalizacin" ni que la materia contable se coloque por fuera del dominio legislativo. Exigir del rgano democrtico una mayor densidad normativa en punto a la contabilidad, denota desconocimiento de esta materia y, sobre todo, olvido acerca de la funcin poltica y de direccin suprema que dicho rgano est llamado modernamente a desplegar. Otra cosa es que se genera tal vez por razones formales sobrecargar intilmente al Congreso. Un mejor entendimiento de lo que es la democracia y de lo que es la contabilidad, habra sin duda conducido a una sentencia de exequibilidad. El profesor Hernando Bermdez Gmez, en una ponencia presentada en el VII Simposio de Contadura Universidad de Antioquia, bajo el ttulo: "El derecho contable en Colombia", opina que es el momento de impulsar en el pas el estudio del llamado derecho contable, tal como sucede en otros pases, sobre todo europeos, refirindonos al conjunto de normas o disposiciones que versan sobre lo contable. En palabras del autor vale la pena aclarar que "no todo lo contable es derecho, ni todo el derecho se ajusta a lo contable" Para el profesor Bermdez, la nocin de derecho contable se desprende de la propia regulacin A pesar de que el inters del presente texto se centra en el derecho referido a la contabilidad financiera o externa, no es posible dejar a un lado la inmensa influencia que la legislacin formulada desde la Hacienda Pblica ha tenido sobre el sistema contable colombiano. La contabilidad ha sido un atributo fundamental para la autoridad tributaria, tanto en la determinacin del tributo, como en su apoyo como medio de prueba. Desde las leyes tributarias de 1918 hasta el presente, han aparecido mltiples conceptos contables que de alguna manera animaron y desarrollaron la contabilidad en las primeras dcadas de este siglo, pero que en los ltimos aos se han convertido en verdaderos obstculos para la

aplicacin doctrinaria de la disciplina contable. La Administracin tributaria, apoyada en las leyes sobre la materia, estuvo empeada en desconocer las diferencias que existen entre las bases contables j las bases tributarias, negando la independencia y autonoma que son atributos de estas dos materias.

LECCIN 29 LAS NORMAS TRIBUTARIAS DE CONTENIDO CONTABLE La siguiente es una relacin de leyes y decretos tributarios que han establecido influencias dominantes sobre la contabilidad: Ley 58 de 1918 Relacin ingresos con egresos, costos y/o gastos en un periodo. Periodo fiscal correspondiente del primero de mero al 31 de diciembre. El concepto de entidad como distincin de la sociedad con sus propietarios. Ley 64 de 1927 Deduccin de gastos correspondientes a los ingresos generados Deduccin de deudas sin valor o reserva para deudas malas. Ley 81 de 1931 Se introducen las deducciones por depreciacin como una cuota razonable. Para la deduccin de costos y / o gastos se exige llevar libros de comercio. Ley 75 de 1935 Se crea el impuesto sobre exceso de utilidades y sobre patrimonio. No se aceptan deducciones por agotamiento de las propiedades. Se establecen mecanismos para controlar la determinad*), del costo de productos importados. Aparece enunciado el principio del costo histrico.

Se establecen criterios para tratar contablemente o crdito mercantil. Empieza el manejo de la contabilidad por el sistema causacin, en el pago de participaciones. Se establece un nico trmino en cuanto a la causacin abono de utilidades al socio o accionista.

Se identifica, de manera ms amplia, la influencia de las actividades fiscales en la contabilidad. Aparece el concepto de realizacin del ingreso. Delimita los dos sistemas de contabilidad: caja y causacin Se reglament la contabilizacin de las ventas a plazo. Clasifica las partidas que se aceptan como deduccionesTratamiento de las prdidas como un activo diferido y los pasivos amortizables. Creacin del valor de salvamento y delimitacin de probable para propiedad inmueble de 20 aos, para la propiedad mueble de diez aos y cinco aos para los vehculos LA BASE CONTABLE Y LA BASE TRIBUTARIA La Constitucin Poltica de Colombia, en su Artculo 15 dispone que: "Para efectos tributarios o jurdicos y para los casos de inspeccin, vigilancia e intervencin del Estado podr exigirse la presentacin de libros de contabilidad y dems documentos privados, en los trminos que seale la Ley" (el resaltado es nuestro). Tal posibilidad no debe interpretarse en el sentido de establecer frmulas que aten la contabilidad a los deseos de un solo usuario como es la administracin tributaria. Deben existir dos tipos de regulaciones claramente diferenciadas: 1. 2. Normas contables, orientadas a brindar informacin a los usuarios. Normas fiscales, encaminadas a determinar la base gravable y los tributos

respectivos, pero jams dirigidas a regular los registros contables de la empresa Por consiguiente, la utilidad empresarial obtenida mediante la aplicacin de los principios contables, es divergente de la renta gravable, base para determinar el

impuesto respectivo. Asimismo, deber reconocerse de una vez por toda la existencia de dos tipos de estados, unos mercantiles y otros fiscales, pero con claras frmulas conciliatorias. Unos y otros estados servirn a propsitos abiertamente definidos. Los primeros orientaran a los usuarios hacia sus decisiones pertinentes. Los segundos servirn para liquidar el impuesto y hacer un seguimiento al patrimonio de los contribuyentes. En este aspecto pueden encontrarse dos tendencias antagnicas; la que une, junta en una sola, y la que separa, diferencia segn los objetivos. La primera corriente pretende fusionar la contabilidad mercantil con la contabilidad tributaria, convirtiendo a esta ltima en absorbente, en detrimento de la primera que acta pasivamente como absorbida. Se refiere al ttulo VI del Estatuto Tributario: ajuste integral por inflacin a partir del ao gravable 1992, para que no quepa duda de la indebida vinculacin de la contabilidad mercantil al mencionado estatuto. As, existe en esta corriente una completa subordinacin de la contabilidad comercial a la legislacin tributaria. En ese sentido, el sistema contable de las empresas tiene que adecuarse a las nuevas condiciones dispuestas por el Estatuto Tributario. As pues, todas las decisiones que se tomen con base en la contabilidad financiera estn orientadas por disposiciones fiscales. En esta corriente militan quienes opinan que en materia contable deben utilizarse los mismos sistemas, mtodos y procedimientos usados en la preparacin de la deca' racin tributaria. Adems, el uso de un determinado mtodo, por tcnico que resulte, siempre ha de contar con el permiso de las autoridades fiscales. Son tambin manifestaciones de esta escuela los Artculos 20 y 27 del Decreto 1372 de 1992: Artculo 20o. Efectos contables del IVA descontable en el impuesto de renta Para

efectos contables y tributarios, el impuesto sobre las ventas que deba ser tratado como descuento en el impuesto sobre la renta, no har parte del costo de los activos y se contabilizar como un anticipo del impuesto sobre la renta (se resalta).

PORCIN DEL CONSEJO PERMANENTE Las lneas siguientes constituyen la posicin del Consejo Permanente para la Revisin de igS Normas Contables en 1991, con motivo de la discusin sobre los ajustes integrales por inflacin. DIFERENTES Econmico Desde el punto de vista econmico, en un pas con ndices de inflacin entre 20 y 30%,como es el caso de Colombia, es inadmisible mantener informacin, tanto estadstica comO comercial, reflejada a precios histricos, desconociendo el efecto de un fenmeno tan significativo como es el de la prdida del poder adquisitivo de la moneda Mediante la adopcin de los ajustes integrales por inflacin se busca corregir los efectos que presenta la informacin financiera del sector productivo del pas y conocer las (bases reales de productividad, con el fin de que la toma de decisiones se realice sobre bases confiables, no slo para el sector privado, sino tambin para el manejo de la poltica econmica. Lo anterior conlleva a garantizar la transparencia de la informacin financiera efecto de la democratizacin del mercado de capitales. El excesivo endeudamiento de las empresas, fomentado en parte por el desconocimiento de los efectos de la inflacin en la estructura financiera de las empresas, conduce a la descapitalizacin de las mismas y por ende a la prdida de su fortaleza patrimonial. PUNTOS DE VISTA

Contable y financiero Desde el punto de vista contable y financiero, los ajustes por inflacin permiten que los estados financieros reflejen adecuadamente la situacin econmica y financiera de la empresa, y por ende faciliten la determinacin del verdadero valor de la inversin y su rentabilidad, y brinden una base de comparacin ms homognea sobre la evolucin y rentabilidad del negocio, para la toma de decisiones. El hecho de que la informacin financiera se haya venido reflejando a costos histricos ha distorsionado la realidad econmica y financiera de los negocios y, por tanto, su anlisis financiero, lo que ha conllevado a tener que acudir a informacin exgena. Tributario La legislacin tributaria ha venido integrando en forma progresiva los efectos de la inflacin en la determinacin de las bases gravables desde 1974, de tal suerte que la implantacin de los ajustes integrales por inflacin es un paso de avanzada en este proceso y, por consiguiente, no debe producir situaciones de conflicto, dado que el contribuyente se ha venido acostumbrando al manejo de cifras parcialmente ajustadas tanto en su declaracin tributaria como en su informacin financiera. Los ajustes integrales buscan la aplicacin ntegra del principio de equidad, con el objeto de que cada contribuyente tribute sobre bases reales acordes con su capacidad contributiva, evitando gravar utilidades nominales o dejar de gravar utilidades reales; con ello se pretende lograr una estructura tributaria ms moderna. El sistema integral de ajustes por inflacin busca proteger el patrimonio de las empresas, transformando su estructura financiera, toda vez que con la estructura actual se estaba favoreciendo el endeudamiento de las mismas. Es por ello que la aplicacin de los ajustes a partir del ao gravable de 1992, a todos los rubros de

los estados financieros, originar un efecto en la utilidad tanto comercial como fiscal por razn del reconocimiento del beneficio o de la prdida por exposicin a la inflacin. ANLISIS JURDICO Desde el punto de vista jurdico, por razn de la expedicin del Decreto 1744 de 1991, que modifica el Estatuto Tributario en el ttulo IV del Libro I, los ajustes integrales por inflacin se hacen obligatorios no solamente para fines tributarios sino tambin para efectos de la contabilidad comercial. Por lo anterior, las normas con carcter de Ley que regulan la contabilidad mercantil estn contenidas tanto en el Decreto 1744 de 1991, como en las dems normas del Cdigo de Comercio que no le sean contrarias. Desde la expedicin de la Ley 75 de 1986 se conceden facultades al ejecutivo para desligar los efectos de la inflacin de las bases de la tributacin, inicindose un proceso de desarrollo normativo que se concreta en la expedicin de los Decretos 2686 y 2687 de 1988, en los cuales se establecen las bases de los ajustes por inflacin. LECCIN 30 ARMONIZACIN CONTABLE Y TRIBUTARIA El ttulo V del Libro I del Estatuto Tributario cobija tanto aspectos tributarios como contables; sin embargo, en razn de las diferencias que se presentan en cada una de estas materias, ^ manejo debe realizarse en forma independiente, en lo que la tcnica as lo aconseje. Por tanto, se conserva la independencia de la informacin contable y tributaria, confirmando la conciliacin tradicional de partidas bajo un sistema armnico integrado a la contabilidad. CONCLUSIONES DEL CONSEJO PERMANENTE PARA LA REVISIN DE NORMAS CONTABLES

Conclusiones generales 1. Se considera indispensable la incorporacin de los ajustes integrales por inflacin desde el punto de vista econmico, contable y tributario. 2. El sistema de ajustes adoptado por el Estatuto Tributario implica que se aplique, tanto en la contabilidad mercantil como en materia tributaria, un mismo sistema de ajustes integrales por inflacin, aun cuando se presenten diferencias en cada una de estas materias.

Lo anterior conlleva a reconocer que existen dos bases, una contable y otra fiscal, a las cuales se les aplica una metodologa similar y armnica, cuyos resultados pueden ser similares o diferentes.

3. Se considera la reglamentacin debe regular independientemente lo contable y fiscal. Determinando, desde el punto de vista contable, las bases generas del sistema integral de ajustes por inflacin, que sern sujeto de reglamentacin particular, una vez se recojan y armonicen ntegramente las normas contables que remplacen el Decreto 2160 de 1986 y dems normas contables.

4. La contabilidad debe incorporar y registrar los ajustes integrales por inflacin, tanto para efectos contables como fiscales, estableciendo partidas de conciliacin. Los planteamientos formulados en el documento citado se recogen vigorosamente en el Artculo lo. del Decreto Ley 2911 de 1991, en los siguientes trminos: Artculo 1. El Artculo 329 del Estatuto Tributario quedar as: Artculo 329. Aplicacin y objetivo del sistema de ajustes integrales por inflacin A partir del ao gravable de 1992, el sistema de ajustes integrales por inflacin, ser aplicado tanto para efectos contables como para efectos fiscales, de conformidad con lo previsto en este Ttulo. El sistema de ajustes integrales por inflacin, pretende que los estados financieros tiendan a reflejar la situacin econmica real de las empresas y que el

impuesto sobre la renta se establezca sobre bases ms reales y equitativas. El sistema de ajustes por inflacin para efectos contables, se basa y aplica sobre las cifras y valores que deban figurar en la contabilidad de acuerdo con la tcnica contable. El sistema de ajustes por inflacin para efectos fiscales, se basa y aplica sobre los valores que deban figurar en la declaracin del impuesto sobre la renta y complementarios. Los resultados de los ajustes por inflacin en materia contable y fiscal pueden diferir, dependiendo de las diferencias que existan entre las bases contables y las bases fiscales y, entre las reglamentaciones especficas sobre cada una de estas materias. En la contabilidad se deber registrar el impuesto diferido originado por las diferencias de carcter temporal. El sistema de ajustes por inflacin produce efectos para la determinacin del valor de los activos, el patrimonio, los resultados y las cuentas de orden, de las personas, sociedades o entidades sujetas al mismo. Como se observa, no se trata de una simple declaracin filosfica; encama ya una posicin pragmtica que orienta la prctica contable y tributaria. De ello puede desprenderse que no caben interpretaciones que hagan retroceder a los postulados de la primera corriente citada. Tal posibilidad marcara un atraso inaceptable.

Una vez expedidos los Decretos 2911 y 2912 de 1991 que introdujeron cambios en las bases filosficas de una contabilidad basada en unidades monetarias nominales, result necesario transformar todo el esquema contable superando las marcadas deficiencias de la contabilidad tradicional. Como el Decreto 2911 de 1991 fue declarado inexequible por Sentencia C608 del 14 de diciembre de 1992 de la Corte Constitucional, dado el retomo a la vigencia del tan criticado Decreto 1744 de 1991, debi expedirse la Ley 174 de 1994, la que en su Artculo 5. titulado Efectos contables y fiscales del sistema de ajustes integrales, dice:

El segundo inciso del artculo 330 del Estatuto Tributario quedar as: Para efectos de la contabilidad comercial se utilizar el sistema de ajustes integrales por inflacin, de acuerdo con lo previsto en los principios o normas de contabilidad generalmente aceptados en Colombia, y en los principios o normas de contabilidad expedidos para sus vigiladas por las respectivas entidades de control, de acuerdo con la naturaleza jurdica y las actividades desarrolladas por las personas obligadas a llevar contabilidad. Se postula as en la norma vigente la autonoma e independencia de la contabilidad mercantil, por lo menos en aspectos que no estn definidos especficamente por la legislacin tributaria, en la categora de una norma de carcter superior.

ACTIVIDADES DE EVALUCIN EVALUACIN 1. Destaque la importancia de relacionar la contabilidad con el derecho tributario. 2. Seale las principales normas tributarias que se apoyan en la contabilidad para satisfacer los objetivos de la administracin tributaria. 3. Diferencie entre informes contables e informes tributarios. 4. Diferencie entre utilidad contable y utilidad fiscal. 5. Por qu son importantes las conciliaciones entre la utilidad contable y la renta gravable? 6. Por qu debe conciliarse el patrimonio contable con el patrimonio lquido? 7. Diferencie entre las corrientes que unen y las que separan la contabilidad financiera y la contabilidad riscal o tributaria. 8. Analice la posicin del Consejo Permanente para la Revisin de las Normas Contables en la discusin sobre el sistema de ajustes por inflacin.

BIBLIOGRAFA

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