Exame da OAB 2 fase AES CAUTELARES Instruo normativa n 27 - TST As aes ajuizadas na J ustia do Trabalho tramitaro pelo rito ordinrio ou sumarssimo, conforme previsto na Consolidao das Leis do Trabalho, excepcionando-se, apenas, as que, por disciplina legal expressa, estejam sujeitas a rito especial, tais como o Mandado de Segurana, Habeas Corpus, Habeas Data, Ao Rescisria, Ao Cautelar e Ao de Consignao em Pagamento (art. 1) Cabimento: Relaes de emprego: 769 CLT; Demais relaes de trabalho: IN 27 TST; Tutelas Cautelares Tem por escopo assegurar o resultado til do processo dito principal. Constitui uma espcie de demanda incidental ou preparatria de outra demanda de cognio ou executiva. Ao Cautelar x Medida Cautelar Ao cautelar: uma espcie do gnero ao. o direito conferido ao demandante de pedir a tutela jurisdicional de igual nome (Bezerra Leite, Curso, 5ed, p. 1168). Medida cautelar: providencia judicial que pode ser pleiteada em aes cautelares, exteriorizando, portanto, o exerccio da tutela cautelar (Bezerra Leite, Curso, 5ed, p. 1168). Caracterstica das aes cautelares dependncia (art. 796, CPC): acessrio do processo principal porque, em regra salvo as cautelares de natureza administrativa: protesto, notificao, interpelao , precisa de um processo principal para existir; autonomia (art. 796, CPC): h autonomia em relao ao processo principal (cognio ou execuo), tanto do processo cautelar em si como de seus objetos; instrumentalidade: ao cautelar um instrumento para assegurar o bom resultado do processo dito principal; carter preventivo: serve para eliminar bices ao regular desenvolvimento da ao dita principal; Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 2 Caracterstica das medidas cautelares urgncia: necessita do periculumin mora; o fundamento da ao cautelar a necessidade de, o mais breve possvel, assegurar um resultado prtico para o processo dito principal; provisoriedade (art. 807 CPC): podem, a qualquer momento, ser revogadas ou modificadas; h cautelares com natureza definitiva, a saber, as de natureza administrativa (protesto, notificao, interpelao); Revogabilidade: as medidas cautelares podem ser revogadas a qualquer tempo, caso modificadas as condies/fatos que as justificaram; pode ser na vigncia do prprio processo cautelar ou no processo dito principal; CUIDAR: prescrio e decadncia Se o juiz pronunciar a prescrio ou decadncia do direito do autor, no processo cautelar, a sentena atinge o prprio direito material da ao principal, fazendo coisa julgada na ao dita principal. uma exceo autonomia dos processos (cautelar x principal). Condies da ao cautelar As aes cautelares se submetem s mesmas condies de qualquer ao (possibilidade jurdica do pedido, legitimidade e interesse processual) e, ainda, exigem fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao (art. 798 CPC). necessrio demonstrar, tambm, inequivocamente, o fumus boni iuris e periculum in mora (requisitos consagrados na jurisprudncia e na doutrina, porm sem previso legal expressa). Fumus boni iuris: o juzo de probabilidade e verossimilhana do direito cautelar invocado; Periculum in mora: o perigo da demora na prestao jurisdicional; Classificao das aes cautelares nominadas/tpicas/especficas: constantes no rol dos procedimentos especficos Ttulo nico, Captulo II, CPC ex. arresto, seqestro, produo antecipada de provas, etc; inominadas/atpicas/inespecficas: podem ser ajuizadas com base no procedimento geral (arts. 796-812 CPC); preparatrias/antecedentes ou incidentais; cautelares de natureza administrativa (h simples interessados e no h necessidade de prolao de sentena: protesto, interpelao, notificao) e de natureza jurisdicional; Procedimento As aes cautelares devem adaptar-se ao procedimento trabalhista e seus princpios. As cautelares inominadas tem procedimento previsto nos arts. 801 a 813 do CPC. Cautelares nominadas tem procedimento previsto nos arts. 813 a 887 do CPC. Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 3 Competncia A competncia para processar e julgar deve ser estabelecida a partir da anlise conjunta dos arts. 651 CLT, 800 CPC e IN-27 TST. Interposto recurso, a medida cautelar deve ser requerida diretamente no Tribunal (art. 800, par. nico, CPC; o relator aprecia eventual pedido liminar, porm o julgamento caber ao respectivo rgo competente do Tribunal). O juiz relativamente incompetente poder analisar o pedido cautelar. O juiz competente poder, todavia, em caso de remessa dos autos, confirmar ou no a deciso. Petio inicial Os requisitos da petio inicial esto previstos no art. 801 do CPC, sem prejuzo daqueles requisitos inerentes qualquer petio inicial (art. 282, CPC) e observadas as peculiaridades do processo do trabalho (art. 840 CLT). A ao cautelar admite liminar (observado o art. 131 CPC). Defesa e Recurso A defesa deve, salvo disposio em contrrio, ser apresentada em audincia, aps a proposta de conciliao (art. 847 CLT). Cabe Recurso Ordinrio, no prazo de 8 dias e prazo em dobro para pessoa jurdica de direito pblico e MPT. Eficcia da cautelar Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar: I se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806; II se no for executada dentro de 30 (trinta) dias; III se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito. Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. Destino dos autos Os autos do procedimento cautelar sero, em regra, apensados aos autos do processo principal. Eventualmente, os autos sero entregues parte interessada, aps a soluo da ao. Ex. cautelares de natureza administrativas. Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 4 Prejuzos Em caso de dano advindo da medida cautelar, o requerente poder ser responsabilizado (art. 811 CPC). A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar (art. 811, par. nico, CPC). CAUTELARES EM ESPCIE Arresto uma cautelar nominada, de natureza jurisdicional, prevista nos arts. 813 a 821 do CPC. A finalidade eliminar o perigo de comprometer o sucesso de futura execuo, tornado bens do devedor indisponveis. Visa a apreenso judicial dos bens integrantes do patrimnio econmico do devedor, suficientes garantia da dvida. Pode ser ajuizada antes (se for ttulo executivo extrajudicial) ou no curso da ao (se for ttulo executivo judicial). Arresto - hipteses Art. 813. O arresto tem lugar: I quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado; II quando o devedor, que tem domiclio: a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente; b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores; III quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas; IV nos demais casos expressos em lei. Demais casos previstos em lei patro rural deixa de pagar salrios (art. 3, Dec. 437/07); operrios, no caso de no serem pagos pelo empreiteiro, tm ao para embargar, na mo do dono da obra, se ainda no tiver pago, quantia que baste para o pagamento do que lhes for devido; empregador que no paga h meses os salrios de seus empregados e comea a transferir para terceiro seu stock de matrias-primas e de mercadorias ou que, mediante matria paga em jornais, anuncia a venda de sua maquinaria pode ter seus bens arrestados (Saad, Curso, 5 ed, p. 1039) Arresto So requisitos (cumulativos) para sua concesso (art. 814 CPC): (i) prova literal da dvida lquida e certa (sentena condenatria ainda que passvel de recurso , acordo inadimplido, TAC, termo de conciliao da CCP); e (ii) prova documental/justificativa de perigo de dano (previstos no art. 813 CPC). Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora (art. 821 CPC), logo, bens impenhorveis no so passveis de arresto. Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 5 Arresto J ulgada procedente a ao principal, o arresto se resolve em penhora. Cessar o arresto pelo(a): pagamento; novao; transao Seqestro uma cautelar nominada, que pode ser ajuizada antes ou no curso da ao. Est prevista nos arts. 822 a 825 do CPC Tem por objetivo garantir a execuo para a entrega de determinado bem (que o objeto litigioso), mediante sua apreenso e guarda por depositrio, para evitar o extravio, dano e/ou alienao. Depositrio do seqestro Art. 824. Incumbe ao juiz nomear o depositrio dos bens seqestrados. A escolha poder, todavia, recair: I em pessoa indicada, de comum acordo, pelas partes; II em uma das partes, desde que oferea maiores garantias e preste cauo idnea. O depositrio estar sujeito s penas por depositrio infiel (desde que assine o termo de depsito/compromisso). Seqestro No mbito do processo do trabalho cabe apenas quando o objeto for coisa (art. 822, I, CPC: ferramentas/instrumentos de trabalho), no sendo possvel nas hipteses dos incs. II e III do art. 822 CPC. O seqestro aperfeioa-se com a entrega do bem. Ser mantido at a deciso final a respeito do destino do bem (pois visa resguardar a eficcia da tutela jurisdicional). Seqestro exemplo em inqurito para apurao de falta grave, alegar-se que o empregado detm em seu poder instrumentos de trabalho pertencentes ao empregador. Este, bem de ver, tem legtimo interesse em recuperar o que lhe pertence. (Saad, Curso, 5 ed, p. 1040) Seqestro Aplica-se ao seqestro, no que couber, as regras do arresto (art. 823 CPC). Cuidar art. 731 CPC (no tem natureza acautelatria: seqestro em caso de preterio de credor de precatrio devido pela Fazenda Pblica). Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 6 Busca e apreenso uma medida cautelar nominada, de carter incidental ou antecedente. Est prevista nos arts. 839 a 843 do CPC. cabvel no processo do trabalho apenas em relao a coisas (reteno indevida de CPTS, ferramentas). A petio inicial deve observar arts. 282, 801 e 840 CPC. A medida poder ser deferida inaldita altera pars ou aps justificao prvia. Busca e apreenso O mandado dever observar os requisitos do art. 841 CPC, podendo os oficiais responsveis pelo cumprimento, que sero acompanhados de duas testemunhas, proceder a arrombamentos e remover obstculos (art. 841, 1 e 2, CPC). Finda a diligncia, lavraro os oficiais de justia auto circunstanciado, assinando-o com as testemunhas (art. 843 CPC). Busca e apreenso exemplo empregado admitido para inventar um bem qualquer e se afasta sem motivo justo da empresa, levando em seu poder um prottipo do invento (Saad, Curso, 5 ed, p. 1043). Exibio uma cautelar nominada, cuja previso legal remete aos arts. 844 a 845 do CPC. Pode ser requerida tanto pelo empregado como pelo empregador. Tem como objeto a exibio de documentos pblicos e privados, coisas mveis, inscries contbeis que estejam em poder de terceiro e tenham por objeto instruir o futuro processo principal. Exibio exemplos Comprovao de depsitos fundirios Comprovao de recolhimentos previdencirios Registros de horrio Escriturao contbil do empregador (visando apurar a participao nos lucros) Documentos assinados durante a contratualidade Exibio Qual a diferena entre a ao cautelar e a exibio de documento ou coisa na fase probatria ( prevista nos arts. 355 a 363; Seo IV; Captulo VI Das provas; Ttulo VIII Procedimento ordinrio; do CPC)? Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 7 Exibio somente ser admitida se o requerente tiver o encargo de produzir a prova da veracidade de suas alegaes que sero feitas em juzo e com o objetivo de precaver-se contra o risco de realizar uma instruo deficiente no processo principal (Bezerra Leite, Curso, 5ed, p. 1177) Todavia, nada impede que essa diligncia se requeira estando a ao em sua fase instrutria. Parece-nos que, mesmo na fase de execuo, justifica-se a exibio de documento ou coisa considerados indispensveis liquidao da sentena por clculo ou por artigo (Saad, Curso, 5 ed, p. 1043) Produo antecipada de provas uma cautelar nominada. Visa preparar ou assegurar a prova a ser produzida antes ou no curso do processo principal. Tem por finalidade preservar, ad perpetuam, esta ou aquela prova que, talvez, no possa ser produzida durante o curso da ao, devido ao risco da situao de fato modificar-se ou de se perecer a coisa ou a pessoa (Saad, Curso, 5 ed, p. 1044). Produo antecipada de provas A produo antecipada da prova pode consistir em (art. 846 CPC): interrogatrio da parte contrria inquirio de testemunhas i i l Produo antecipada de provas A petio inicial dever, sumariamente, justificar a necessidade de produo antecipada da prova e delimitar, com preciso, os fatos sobre os quais recair a prova (art. 848 CPC). Produo antecipada de provas No havendo risco de impossibilidade de produo da prova futuramente (perda da prova), o juiz no autorizar a medida. Tomado o depoimento ou feito exame pericial, os autos permanecero em cartrio, sendo lcito aos interessados solicitar as certides que quiserem (art. 851 CPC). Produo antecipada de provas Eventual exame pericial observar o disposto nos arts. 420 a 439 CPC. O juiz, na ao cautelar, apenas verifica a regularidade da prova produzida. No h valorao ou mesmo exame do mrito da prova. Competir ao juiz da ao principal valorar/examinar o contedo da prova produzida antecipadamente. Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 8 J ustificao uma cautelar nominada, de natureza administrativa e satisfativa (conservando, pois, seus efeitos, mesmo aps o decurso dos 30 dias de sua efetivao). O procedimento est previsto nos arts. 861 a 866 CPC. Tem por objeto provar a existncia de fato ou relao jurdica (podendo ou no ter finalidade de constituir prova para fins de processo litigioso). J ustificao exemplos comprovao da relao de emprego; comprovao de tempo de servio duvidoso para fins de aposentadoria; comprovao de fatos relacionados resciso indireta (art. 843 CLT);
J ustificao As partes so meros interessados, no cabendo defesa ou recurso. A justificao ser afinal julgada por sentena e os autos sero entregues ao requerente independentemente de traslado, decorridas 48 (quarenta e oito) horas da deciso (art. 866 CPC). No h pronunciamento judicial a respeito do mrito da prova na justificao, mas mero exame sobre a adequao dos procedimentos/formalidades legais e, portanto, no h coisa julgada material. Protesto, notificao e interpelao So cautelares nominadas, de natureza administrativa e satisfativa (conservando, pois, seus efeitos, mesmo aps o decurso dos 30 dias de sua efetivao). Tem previso nos arts. 867 a 873 CPC. Procedimento A petio inicial deve atender os arts. 282 e 801 CPC. O protesto ou interpelao no admite defesa nem contraprotesto nos autos; mas o requerido pode contraprotestar em processo distinto (art. 871 CPC). Feita a intimao, ordenar o juiz que, pagas as custas, e decorridas 48 (quarenta e oito) horas, sejam os autos entregues parte independentemente de traslado (art. 871 CPC). Protesto O protesto visa prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal (art. 867 CPC). forma de manifestao de vontade e no negcios jurdicos; a exteriorizao da vontade de exercer uma pretenso qualquer. (...) Serve, outrossim, para alertar terceiro sobre as conseqncias de quaisquer atos contrrios ao seu direito (Saad, Curso, 5 ed, p. 1046) Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007) 9 Notificao e interpelao A notificao o meio pelo qual se comunica a algum para que faa ou deixe de fazer alguma coisa. A interpelao constitui ato do credor dirigido ao devedor para que cumpra a obrigao correspondente sob pena de Protesto, notificao e interpelao O protesto na J ustia do Trabalho poder ser utilizado, por exemplo, para interromper a prescrio (art. 202, II, CC) ou contra a alienao de bens. A notificao poderia ser usada para convocar o empregado a retornar ao servio, sob pena de abandono de emprego. A interpelao poderia ser observada pelo empregado ao indagar do empregador se pretende transferir seu estabelecimento para outra localidade ou mesmo extingui-lo (Srgio Pinto Martins, direito processual, 27 ed, p. 596). Atentado Tem previso nos arts. 879 a 881 do CPC. Comete atentado a parte que no curso do processo (Art. 879 CPC): viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse; prossegue em obra embargada; pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato. Atentado uma inovao indevida no curso do processo de cognio ou de execuo, patrocinado pela parte (empregado ou empregador), logo, atos praticados pelo juiz, advogado ou serventurio no empolgam ao de atentado, mesmo que impliquem alterao ilegal do estado de fato da lide e impliquem prejuzo s partes. (Bezerra Leite, Curso, 5ed, p. 1180/1181) No h atentado quando as alteraes, no estado de fato, ocorrem antes da propositura da ao. (Saad, Curso, 5 ed, p. 1047) Atentado O procedimento do atentado deve observar as disposies dos arts. 802, 803, 880 e 881 CPC. A ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente da causa principal, ainda que esta se encontre no tribunal (art. 880, par. nico, CPC). A sentena, que julgar procedente a ao, ordenar o restabelecimento do estado anterior, a suspenso da causa principal e a proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado (art. 881 CPC). A sentena poder condenar o ru a ressarcir parte lesada as perdas e danos que sofreu em conseqncia do atentado (art. 881, par. nico, CPC). Medidas cautelares nos Tribunais Da deciso que indefere liminarmente a petio inicial, cuja competncia originria do Tribunal, caber agravo regimental. Se a competncia for da 1 Instncia, caber RO. So exemplos possveis de ao cautelar nos Tribunais: para obter efeito suspensivo para o RO; em caso de Ao Rescisria, visando a suspenso da execuo; Elaborado por Gustavo F. Trierweiler (em reviso - set./2007)