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Sistema de Informacin Cientfica
Araujo Carranza, Ernesto
El derecho a la informacin y la proteccin de datos personales en el contexto general y su construccin
terica y jurdica
IUS. Revista del Instituto de Ciencias Jurdicas de Puebla A.C., nm. 23, 2009, pp. 174-213
Instituto de Ciencias Jurdicas de Puebla A. C.
Puebla, Mxico
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EL DERECHO A LA INFORMACIN
Y LA PROTECCIN DE DATOS
PERSONALES EN EL CONTEXTO
GENERAL Y SU CONSTRUCCIN
TERICA Y JURDICA
THE RIGHT TO INFORMATION
AND THE SAFEGUARD OF PERSONAL
DATA IN THE GENERAL CONTEXT
AND ITS THEORETICAL
AND JURIDICAL CONSTRUCTION
Ernesto Araujo Carranza*
* Catedrtico de derecho de la Unidad Acadmica de Derecho de la Universidad Autnoma de Guerrero. Recibido
10.12.2008; aprobado 10.01.2009.
SUMARIO
1. El derecho a la informacin y la proteccin de datos personales en el mbito general
de otros derechos
2. Los derechos humanos
3. Los derechos fundamentales
4. Derechos humanos y derechos fundamentales, dos mbitos jurdicos diferentes
5. La comunicacin y la informacin
5.1. La comunicacin
5.2. La informacin
6. Determinacin del derecho a la informacin y la proteccin de datos personales
7. La informacin como objeto de proteccin y como derecho
8. El derecho a la informacin y la proteccin de datos personales como derechos
fundamentales en los textos de derecho internacional
8.1. El concepto de derecho a la informacin
8.2. El concepto de proteccin de datos personales
9. Conclusiones
1. El derecho a la informacin y la proteccin de datos
personales en el mbito general de otros derechos
El derecho a la informacin y la proteccin de datos personales, como de-
rechos nuevos que se conciben actualmente, ofrecen cuestionamientos que
llevan a la necesidad de distinguir sobre su naturaleza jurdica y conceptual
en el mbito general de otros derechos. En el caso del contexto europeo, es-
tos derechos son considerados como derechos fundamentales, por tener un
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por el derecho internacional y establecidos en
los textos constitucionales y sistemas jurdicos
internos de los estados que los han adoptado;
se han convertido en derechos positivos, objeti-
vos y subjetivos, cuyos titulares son las perso-
nas fsicas, con las caractersticas particulares
que los regmenes jurdicos internos de cada
pas sealan en sus normas especcas.
PALABRAS CLAVE: derecho a la informacin y
proteccin de datos personales, derechos hu-
manos, derechos fundamentales, comunicacin
e informacin, derecho internacional
RESUMEN
Desde la perspectiva del positivismo jurdico, el
estudio de los derechos humanos y de los de-
rechos fundamentales, se identica que la na-
turaleza del derecho a la informacin y de la
proteccin de datos personales corresponde al
mbito de los derechos fundamentales, en vir-
tud de las caractersticas formales y especcas
que los determinan, puesto que con la explora-
cin de diversos instrumentos jurdicos de ca-
rcter nacional e internacional, as como de las
tesis doctrinarias establecidas al respecto, los
signicados de derechos humanos y derechos
fundamentales son totalmente diferentes. Des-
de la perspectiva conceptual, tanto el derecho
a la informacin como la proteccin de datos
personales son derechos fundamentales nuevos
que han pertenecido a los derechos humanos;
son autnomos y verdaderos al estar previstos
ABSTRACT
From a juridical positivism perspective, and
given their formal specific features, the na-
ture of the right to information and that of
protection to personal data, belong to the
fundamental rights field since exploring the
diverse juridical instruments, both national
and international as well as related doctri-
naire theses, the meaning of human rights
are entirely different. From a conceptual
perspective, both the right to information
and the protection of personal data, are new
fundamental rights, which have belonged
to human rights; this is to say they are true
and autonomous and as such, they are tak-
en into consideration by International Law
in the states that have adopted them. They
become positive, objective and subjective
rights whose bearers are the people. Accord-
ing to the particular characteristic defined
by specific regulations in their internal judi-
cial regimes.
KEY WORDS: the right to information and the
protection of personal data, human rights,
fundamental rights, communication and in-
formation, international law
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reconocimiento como derechos humanos universales, terreno en que esta
clase de derechos han adquirido un tratamiento especco y preponderante,
en relacin con otros sitios del mundo. La composicin de sus caractersticas
como ordenamientos jurdicos nuevos, trae como consecuencia que a la fecha
no existan denominaciones precisas y unvocas sobre su naturaleza jurdica
y conceptual. Estas imprecisiones han ocasionado que los derechos objeto de
investigacin, de manera indistinta, reciban denominaciones como derechos
humanos o derechos fundamentales, tanto en instrumentos de derecho inter-
nacional como nacional.
El tratamiento del derecho a la informacin y la proteccin de datos per-
sonales en la perspectiva que se plantea, como disciplinas dentro del ordena-
miento jurdico general, implica no slo el establecimiento de sus respectivas
concepciones, sino que adems se presenta la necesidad de acudir al estudio
de otros elementos considerados como indispensables para integrar el ujo
de ideas al momento de determinar su naturaleza jurdica y su terminologa
conceptual especcas. En este propsito se trata de dilucidar dos aspectos:
uno, determinar jurdicamente el sitio que les corresponde a nuestras prerro-
gativas en el mbito de los derechos humanos y los derechos fundamentales;
y dos, determinar en lo posible sus signicados con respecto a los trminos
comunicacin e informacin.
Derechos humanos y derechos fundamentales, son conceptos en torno de
los cuales consideramos oportuno e indispensable realizar una breve expo-
sicin, con el propsito de estar en condiciones de saber si el derecho a la
informacin y la proteccin de datos personales corresponden o no al mbito
de uno de ellos, en el entendido de que, hipotticamente, estos conceptos
jurdicos presentan signicados diferentes. En otra parte del anlisis, conside-
ramos que es imprescindible examinar los trminos relativos a comunicacin
e informacin, por juzgar que existe una relacin muy estrecha entre stos y
aqullos, examen que contribuye a ampliar los juicios de valor en la cons-
truccin conceptual que nos proponemos, razonando que sin su plena com-
prensin y entendimiento sera poco ms o menos imposible fraguar nuestra
intencin.
Por ello, uno de los objetivos de este apartado es procurar una pauta para
que el lector tenga elementos que le permitan distinguir si el derecho a la
informacin y la proteccin de datos personales corresponden al mbito de
los derechos humanos o al mbito de los derechos fundamentales. El plan-
teamiento establecido en estos trminos, ofrece la posibilidad de evitar al
mximo las posibles confusiones que pueden surgir con el manejo de las
prerrogativas que identican el tema de nuestra investigacin, tratadas desde
la conguracin del derecho positivo. Asimismo, la posibilidad de lograr su
ubicacin en alguno de los derechos citados y su construccin conceptual
como disciplinas autnomas dentro del ordenamiento jurdico general, que
admitan su estudio en forma particularizada. Sobre esta idea pasamos, ahora
s, a resear brevemente lo que representa cada uno de estos derechos en su
entorno particular.
2. Los derechos humanos
Los derechos humanos en la concepcin iusnaturalista no entiende el dere-
cho natural como un cuerpo normativo acabado, terminado una vez y para
siempre sino como un conjunto de criterios racionales basados en los datos
objetivos que nos proporciona la naturaleza del ser humano, basados en lo
que el ser humano es, sin aceptar que al derecho natural como una ley que
va prescribiendo todo el comportamiento de los hombres y las mujeres, sino
como orientaciones y tendencias que surgen de la esencia de los humanos, de
su naturaleza; que no derive del iusnaturalismo moderno de corte racionalista,
sino del clsico, al estilo de Platn y Aristteles, que es enriquecido por San
Agustn, Santo Toms y los telogos juristas espaoles del siglo XVI.
1

Aunque debe decirse que esta armacin, que deende los derechos huma-
nos desde la perspectiva del iusnaturalismo, no es compartida como acertada,
por virtud de que las ideas de Aristteles y San Agustn, por ejemplo, justi-
caban la esclavitud como un aspecto natural, y que la servidumbre corres-
ponda a una razn de utilidad,
2
respectivamente, y se acepta, en todo caso, la
concepcin que se les otorga en la poca moderna, toda vez que, en sentido
estricto, es con las declaraciones norteamericanas cuando tienen su origen los
derechos humanos, y al mismo tiempo tambin los derechos fundamentales.
3

Los derechos humanos concebidos as en esta etapa histrica, tienen la
siguiente denominacin: Se entiende por Derechos Humanos al conjunto de
1
Jess Antonio de la Torre Rangel, Derechos humanos desde el iusnaturalismo histrico analgico, Porra y Univer-
sidad Autnoma de Aguascalientes, Mxico, 2001, pp. 9-11.
2
Carlos Montemayor Romo de Vivar, La unicacin conceptual de los derechos humanos, Porra y UNAM, Facultad
de Derecho, Mxico, 2002, p. 11.
3
Cfr. Joaqun Brage Camazano, Los lmites a los derechos fundamentales en los inicios del constitucionalismo mun-
dial y en el constitucionalismo histrico espaol. Estudio preliminar de la cuestin en el pensamiento de Hobbes,
Locke y Blackstone, UNAM, Mxico, 2005, p. 11.
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atributos propios de todos los seres humanos que salvaguardan su existencia,
su dignidad y potencialidades por el mero hecho de pertenecer a la especie
humana, que deben ser integrados y garantizados por los ordenamientos
jurdicos nacionales e internacionales para evitar que el poder pblico y la
sociedad los vulneren o violenten, por tener la calidad de derechos funda-
mentales.
4
Bajo esta consideracin, a los derechos humanos, tericamente,
se les clasica en tres generaciones: Primera generacin: la integran los
denominados derechos civiles y polticos, que surgen con la revolucin fran-
cesa; segunda generacin: la constituyen los derechos sociales, econmicos
y culturales. Los derechos sociales surgen con la revolucin industrial (y la
Constitucin mexicana de 1917 los incluy por primera vez en el mundo),
mientras que los derechos econmicos y culturales surgen despus de la
Segunda Guerra Mundial. Tercera generacin: se forma con los llamados
derechos de solidaridad o de los pueblos, y surgen en nuestro tiempo como
respuesta a la necesidad de cooperacin entre las naciones, as como los dis-
tintos grupos que las integran.
5
La anotacin que antecede se apoya en la razn que arma que los dere-
chos humanos han sido un tema que se ha internacionalizado, originado por
la gran repercusin que las doctrinas estn teniendo en todos los pases, ya sea
por voluntad propia o por presin de la conciencia internacional. Esto ha per-
mitido instrumentar mecanismos de proteccin de estos derechos o integrar en
sus ordenamientos internos reformas normativas e instituciones para lograr
tal n, como comisiones, cortes regionales, juntas de defensa, agrupaciones
civiles, etctera.
6
En cuanto a la proteccin y promocin de los derechos hu-
manos, son tareas que se realizan a travs de los instrumentos e instituciones
que se establecen en dos mbitos: internacional y nacional,
7
aunque en el
mbito internacional existe una subdivisin: global y regional.
4
Carlos F. Quintana Roldn y Norma D. Sabido Peniche, Derechos humanos, Porra, Mxico, 2004, p. 21.
5
Gobierno del Estado de Guerrero, Procuradura General de Justicia, Derechos humanos. Manual de capacitacin
para los servidores pblicos de la Procuradura, Chilpancingo, Gro., p. 43.
6
Ibid., p. 23.
7
En el mbito internacional: Comisin de los Derechos Humanos de la ONU; Comisin sobre la Condicin de la Mujer;
Comit de Derechos Humanos del Pacto de Derechos Civiles y Polticos; Sistema Europeo de Defensa de los Derechos
Humanos; Carta Africana de la Materia; Tratados y Declaraciones; Convenciones internacionales de carcter mun-
dial; Corte Penal Internacional; otras agencias especializadas; Organizaciones civiles y ONGs. De ndole internacional
regional: Carta de la Organizacin de los Estados Americanos; Declaracin Americana de los Derechos y Obligaciones
del Hombre; Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; Comisin Interamericana de Derechos Humanos;
Corte Interamericana de Derechos Humanos. En el medio nacional: Organismos no gubernamentales en Mxico;
Constitucin y normas federales y locales; Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Comisiones estatales.
Informacin tomada del ndice temtico (Ibid., p. 498).
Con las consideraciones expresadas, se llega a la conclusin de que la pro-
teccin de los derechos humanos encuentra una amplia apertura jurdica, es
decir, son derechos positivados, tanto a nivel internacional como nacional. En
el contexto nacional mexicano, estos derechos estn incorporados en la Cons-
titucin federal y, a la vez, aparecen regulados en la correspondiente ley or-
dinaria, cuya aplicacin y vigilancia est a cargo de la Comisin Nacional de
los Derechos Humanos, as como de sus similares en las entidades federativas.
El problema que encontramos en nuestro pas en relacin con la proteccin
de estos derechos es que, no obstante que estn instituidos en la Constitucin,
no tienen ecacia jurisdiccional
8
y, en estas condiciones, no representan una
garanta constitucional, en virtud de que Son instituciones cuyos poderes de
ejecucin generalmente han sido limitados, por lo tanto, no pueden ejercer
coercin sobre la accin de los otros.
9
En Mxico esto signica que, a quien se le viola un derecho de sta ndole,
no tiene capacidad jurdica para hacerla valer ante los rganos jurisdiccio-
nales. Diferente situacin acontece en el derecho constitucional espaol, al
sealarse en el artculo 162 de la Constitucin de 1978 de aquel pas que:
Estn legitimados:
a. Para interponer el recurso de inconstitucionalidad, el Presidente del
Gobierno, el Defensor del Pueblo, cincuenta Diputados, cincuenta Se-
nadores, los rganos colegiados ejecutivos de las Comunidades Aut-
nomas y, en su caso, las Asambleas de las mismas.
b. Para interponer el recurso de amparo, toda persona natural o jurdica
que invoque un inters legtimo, as como el Defensor del Pueblo y el
Ministerio Fiscal.
Como se observa, en Espaa, sobre la materia que nos ocupa, cabe la inter-
posicin de los recursos de inconstitucionalidad y de amparo ante el Tribunal
Constitucional, lo que constituye el engarzamiento denitivo de la institucin
defensorial con el derecho constitucional, ya que el ombudsman est legitima-
do para interponer estos recursos, de acuerdo como lo establecen las normas
8
La jurisdiccin comn es la que imparte el Estado a todos los gobernados, sin acudir a un criterio especco de
especializacin. Por lo general, en toda localidad de cualquier pas del mundo es la que imparte el juez comn y
corriente (Cfr. Gmez Lara, Cipriano, Teora general del proceso, Oxford, Mxico, 2005, pp. 99-100).
9
Orest Nowosad, Competencia y atribuciones de las instituciones nacionales de proteccin y promocin de los dere-
chos humanos, Retos actuales de las instituciones nacionales de proteccin y promocin de los derechos humanos,
Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Mxico, 2004, p. 17.
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fundamentales,
10
lo que no ocurre en nuestro pas, porque los presidentes
de las instituciones mexicanas no tienen atribuciones constitucionales para
interponer recursos; pero Cuando se est en presencia de una violacin a
los Derechos Humanos se puede recurrir al juicio de Amparo y a la Comisin
Nacional de Derechos Humanos o a las Comisiones Estatales e interponer una
queja por violacin a los mismos.
11
Esta exposicin indica que, en Mxico,
ante la violacin de un derecho humano puede interponerse tanto ante los
tribunales jurisdiccionales como ante los organismos de proteccin de los
derechos humanos, en virtud de que la naturaleza de las recomendaciones son
de carcter no vinculatorias, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 102,
apartado B, prrafo segundo de la Constitucin General.
En relacin con lo que venimos tratando, y particularmente en Mxico,
se impone la necesidad de dejar establecido lo que en materia de derechos
humanos signican las garantas individuales. El propsito es despejar cual-
quier principio de duda que pudiera existir en el manejo de estos conceptos.
Al respecto se seala que: Las garantas individuales son Derechos Humanos
que han sido reconocidos por el derecho positivo y plasmados en la Consti-
tucin []. Derechos Humanos es un concepto mucho ms completo; incluye
tambin los derechos fundamentales reconocidos en los tratados y convenios
internacionales rmados y raticados por Mxico.
12
Con la armacin que antecede, podemos aseverar que los derechos huma-
nos en Mxico no son garantas individuales, porque: Un Derecho Humano se
convierte en garanta individual en el momento que el Derecho Constitucional
positivo lo reconoce, adems que exista un medio de coaccin para que el
gobernado pueda exigir su cumplimiento por parte del Estado en caso de vio-
lacin, lo que se hace a travs del juicio de Amparo [].
13
Tradicionalmente,
se ha considerado que las garantas individuales estn insertas en los primeros
29 artculos de la Constitucin, conocida como la parte dogmtica, artculos
en los que no se encuentran instituidos los derechos humanos, y por esta tra-
dicin constitucional, estos derechos no pasan a ser garantas individuales y,
en consecuencia, tampoco son derechos subjetivos pblicos.
En el tenor de lo anteriormente expresado, como se corrobora por el sea-
10
Cfr. Jorge Santistevan de Noriega, El defensor del pueblo en Iberoamrica, en Retos actuales de las instituciones
nacionales de proteccin y promocin de los derechos humanos, Op. cit., 2004, pp. 31-32.
11
Gobierno del Estado de Guerrero, Op. cit., p. 39, nota 5.
12
Ibid., p. 38.
13
Idem.
lamiento de Efran Polo Bernal, citado por Rigoberto Gerardo Ortiz Trevio,
14

las garantas individuales son derechos pblicos, porque estando incorporados
a la Constitucin, se instituyen para benecio de las personas y como limita-
ciones en el ejercicio de la actividad de los rganos del Estado; son derechos
subjetivos, porque dan una accin individual a las personas para lograr que
los rganos del Estado respeten esos derechos garantizados, cuando han sido
violados o desconocidos.
3. Los derechos fundamentales
Para comenzar, se seala que el antecedente del trmino derechos funda-
mentales aparece en Francia en el ao 1770, a consecuencia del movimiento
poltico y cultural que llev al surgimiento de la Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano de 1789.
15
Sobre el particular, se seala que
los derechos fundamentales son considerados como tales en la medida que
constituyen instrumentos de proteccin de los intereses ms importantes de
las personas, puesto que preservan los bienes bsicos necesarios para poder
desarrollar cualquier plan de vida de manera digna.
16

Sobre el tema, Ferrajoli se pregunta: Cules son los derechos fundamen-
tales? A lo que contesta con tres respuestas diferentes:
a) La primera, es la que ofrece la teora del derecho, que identica los
derechos fundamentales con los que estn adscritos universalmente
a todos en cuanto personas con capacidad de obrar, y que por tanto
son indispensables e inalienables. Esta respuesta menciona qu son
los derechos fundamentales, pero no dice cules son.
b) La segunda, es la que ofrece el derecho positivo, es decir, la dogmti-
ca constitucional o internacional. Son derechos fundamentales, en el
ordenamiento internacional, los derechos universales e indisponibles
establecidos en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, en los pactos internacionales de 1966 y en las dems conven-
ciones internacionales sobre los derechos humanos.
14
Rigoberto Gerardo Ortiz Trevio, La seguridad jurdica. Los derechos humanos en la jurisprudencia mexicana,
Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Mxico, 2004, p. 45.
15
Juan Jos Ros Estavillo, Derecho a la informacin en Mxico, Porra, Mxico, 2005, p. 89.
16
Miguel Carbonell, El derecho de acceso a la informacin como derecho fundamental, en Lpez-Aylln, Sergio
(Coord.), Democracia, transparencia y Constitucin. Propuesta para un debate necesario, UNAM, Instituto de Investi-
gaciones Jurdicas-Instituto Federal de Acceso a la Informacin, Mxico, 2006, p. 4.
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c) La tercera, es la que ofrece la losofa poltica, que tiene que ver con
los derechos que deben ser garantizados como fundamentales.
Al respecto, se trata de una respuesta de tipo normativo que, para fundarla ra-
cionalmente, se formula a partir de los criterios meta-ticos y meta-polticos,
lo cual se hace sobre tres aspectos axiolgicos:
a) El primer aspecto es el del nexo entre derechos humanos y paz, que se
instituye en el prembulo de la Declaracin Universal de 1948, y que
se reere a los derechos fundamentales cuya garanta es condicin
necesaria para la paz, tales como el derecho a la vida y la integridad
personal, los derechos civiles y polticos, los derechos de la libertad.
b) El segundo aspecto, referido a los derechos de las minoras, es el del
nexo entre derecho e igualdad en los derechos de libertad, que garan-
tizan el igual valor de todas las diferencias personales que hacen de
cada persona igual a todas las otras, y en los derechos sociales que
garantizan la reduccin de las desigualdades econmicas y sociales.
c) El tercer aspecto es el papel de los derechos fundamentales como le-
yes del ms dbil en alternativa a la ley del ms fuerte que regira en
su ausencia.
17

En la denicin que atribuye Carbonell a los derechos fundamentales, encon-
tramos que tales derechos tienen que ver con la proteccin de los intereses
de la dignidad humana, y entendemos que el concepto de dignidad humana
encierra en s mismo el contenido intrnseco de todos los derechos inherentes
al ser humano; sobre esto, Ferrajoli podra sealar que Carbonell slo dene
lo que entiende por derechos fundamentales, pero sin mencionar de manera
expresa cules son ellos.
A propsito de dignidad humana como concepto que signica por s solo
los derechos fundamentales del hombre, existe una coincidencia con lo que
seala Squella,
18
al expresar que la dignidad del hombre presenta dos carac-
teres: uno de gnero y, el otro, en cuanto individuo. En lo referido al gnero,
arma que el hombre en cuanto a ser dotado de razn, y en algn sentido de
17
Luigi Ferrajoli, Sobre los derechos fundamentales, Cuestiones Constitucionales, No. 15, julio-diciembre, 2006,
trad. de Miguel Carbonell, http://www.ejournal.unam.mx/cuestiones/cconst15/CUC1505.pdf, pp. 116 y ss. Consultado
el 25 de abril de 2007.
18
Agustn Squella, Positivismo jurdico, democracia y derechos humanos, Fontamara, Mxico, 1995, pp. 96-97.
libertad, tiene un rango tal que le conere superioridad sobre los seres que
carecen de esa razn y libertad, en donde invoca a San Agustn, quien dijo:
nada hay ms poderoso que esta criatura que se llama mente racional, nada
ms sublime que ella. Por cuanto individuo, en tanto cada hombre, todo in-
dividuo perteneciente a la especie humana ve en los otros hombres a un igual,
y en este sentido interpreta a Juan de Mairena: esto quiere decir cunto es
difcil aventajarse a todos, porque, por mucho que un hombre valga, nunca
tendr valor ms alto que el de ser hombre.
Por eso creemos que Carbonell, al establecer el concepto de dignidad hu-
mana, se encuentran ah, de manera implcita, estos derechos, y lo que esta-
blece Ferrajoli, es para dar respuesta a la pregunta que se plantea de cules
son los derechos fundamentales, que al hacerlo, primeramente dene qu
son estos derechos, y luego hace una amplia descripcin de cules son tales
derechos y la forma en que, a la vez, aparecen protegidos por el derecho po-
sitivo y reconocidos como universales por los ordenamientos internacionales
y, por ltimo, para decir que los derechos fundamentales son aquellos que se
convierten en leyes del ms dbil para ser oponibles, en un momento deter-
minado, al ms fuerte.
La aseveracin de Ferrajoli se ve fortalecida con lo que ya esgrima Emilio
Castelar,
19
en las Cortes Constituyentes de la Revolucin de septiembre de
1869, al expresar este apotegma: La libertad es para los vencidos. El pode-
roso y el imperante, argumenta, no necesitan de la libertad; la tienen por su
propio poder y para s, que pueden administrarla; la libertad es una garanta
del sbdito, del dbil, del desigual e inferior. A lo que agrega Bodenheimer:
20

los gobernantes y las aristocracias inteligentes se han dado cuenta, a veces,
que es til y prctico asegurarse la buena voluntad de los grupos y clases
sociales ms dbiles y conseguir su cooperacin voluntaria en inters de la
estabilidad y prosperidad pblicas. No hay medio mejor para conseguir la
cooperacin leal de las masas que dar a la comunidad poltica un orden jur-
dico que dena los derechos y deberes de cada uno y proporcione a todos un
mnimo de seguridad personal.
Volviendo al asunto de los derechos fundamentales, desde la ptica de Ros
Estavillo,
21
se apuntan dos tipologas de carcter terico y formal, referidas a
19
Alberto Briceo Ruiz, Derecho mexicano de los seguros sociales, Harla, Mxico, 1987, pp. 59-60.
20
Edgar Bodenheimer, Teora del derecho, trad. de Vicente Herrero, 2 edicin en espaol, 2 reimpresin 2000, Fondo
de Cultura Econmica, Mxico, 1994, p. 235.
21
Juan Jos Ros Estavillo, Op. cit., p. 78, nota 15.
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los elementos estructurales: la tipologa subjetiva y la tipologa objetiva. La
subjetiva trata sobre las clases de sujetos a los que se atribuyen tales derechos
y, la objetiva, se reere a los tipos de comportamiento que forman el conte-
nido de tales derechos.
En la tipologa subjetiva se identican tres clases de sujetos: personas
fsicas, ciudadanos y personas capaces de obrar. Sobre la clasicacin de
estos sujetos surgen cuatro clases de derechos que presuponen los derechos
fundamentales: en una primera combinacin, surgen dos clases de derechos:
una, los derechos de la persona o de la personalidad y, dos, los derechos del
ciudadano o de la ciudadana. En los derechos de la persona o de la per-
sonalidad se encuentran los derechos humanos, que pertenecen a todas las
personas, que no son ni ciudadanos ni capaces de obrar, y los derecho civiles,
que pertenecen a las personas capaces de obrar, aparte de contar con la ciuda-
dana. Mientras que en los derechos del ciudadano o la ciudadana, estn los
derechos pblicos, que corresponden a las personas ciudadanas tengan o no
capacidad de obrar, y los derechos polticos, que corresponden a las personas
ciudadanas y capaces de obrar.
22
En otra combinacin, se produce entre los derechos humanos y los derechos
pblicos, de cuyo resultado se obtienen los derechos primarios o sustanciales,
por pertenecer a las personas independientemente de su capacidad de obrar, y
de la combinacin de los derechos civiles y los derechos polticos, resultan los
derechos secundarios o formales, que pertenecen a los capaces de obrar. Ahora
bien, combinando estas dos distinciones se obtienen las cuatro clases de dere-
chos que se han identicado, que corresponden al producto lgico de cada clase
del primer conjunto con cada clase del segundo: los derechos primarios de la
persona, son los derechos humanos; los derechos primarios del ciudadano, son
los derechos pblicos; los derechos secundarios de la persona, son los derechos
civiles; los derechos secundarios del ciudadano, son los derechos polticos.
23
Acerca de la combinacin tipolgica que se establece sobre los derechos de
la personalidad y de la ciudadana, se seala que las cartas constitucionales
pretenden construir en torno a la persona humana, considerada en su inte-
gridad, un complejo mltiple de derechos, para que hoy la persona tutelada
por la Constitucin sea bastante diversa del ciudadano considerado por las
constituciones del periodo liberal.
24
22
Ibid., p. 93.
23
Idem.
24
Giancarlo Rolla, El difcil equilibrio entre el derecho a la informacin y la tutela de la dignidad y la vida privada.
Ferrajoli asevera que un derecho fundamental debe encontrarse estable-
cido en una ley. As, puede signicar que Carbonell tenga toda la razn, al
preguntarse para qu sirve constitucionalizar un derecho?
25
Esta pregunta se
responde en el concepto de Ferrajoli,
26
al sealar que el garantismo necesita
del constitucionalismo para hacer realidad su programa ilustrado; y el consti-
tucionalismo se alimenta del proyecto garantista para condicionar la legitimi-
dad del poder al cumplimiento de ciertas exigencias morales que se condensan
en los derechos fundamentales, por eso el derecho no debe ser nunca utilizado
como instrumento de mero reforzamiento de la moral, sino nicamente como
tcnica de tutela de intereses y necesidades vitales.
En estas circunstancias, signica entonces que los derechos de las per-
sonas, para que sean considerados como derechos fundamentales, sine qua
non, deben estar protegidos en la Constitucin del Estado, es decir, deben
encontrarse depositados constitucionalmente, como as se expresa Carbonell,
cuando seala que las Normas sobre la produccin jurdica organizadas en
torno a una norma de superior jerarqua llamada Constitucin, divisin de
poderes y derechos fundamentales son el programa normativo mnimo de un
Estado Constitucional.
27

Las consideraciones mencionadas se ven fortalecidas con lo que expresa
Rolla, al asumir que en el constitucionalismo contemporneo existen algunas
tendencias comunes como garanta de los derechos fundamentales, y admite
que los textos constitucionales han integrado algunas orientaciones comunes
en lo relativo a los derechos fundamentales de la persona que constatan en
dicha materia una cierta cultura jurdica comn, y que se caracterizan como
sigue:
a) El reconocimiento de la existencia de un nexo que no se puede es-
cindir y una conexin directa entre la garanta de los derechos de la
persona y la Constitucin, porque los derechos fundamentales nacen
con la Constitucin y se acaban con la Constitucin.
Breves consideraciones a la luz de la experiencia italiana, Cuestiones Constitucionales, No. 7, juliodiciembre, 2002,
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/cconst/cont/7/ard/ard5.pdf, p. 145. Consultado el 26 de abril de
2007.
25
Miguel Carbonell, Op. cit., pp. 10 y ss, nota 16.
26
Luigi Ferrajoli, Garantismo. Una discusin sobre derecho y democracia, trad. de Andrea Greppi, Andrea, Trotta,
Madrid, 2006, pp. 16-17.
27
Miguel Carbonell, Elementos de derecho constitucional, 1 reimpresin 2006 de la 1 ed., Fontamara, Mxico,
2004, p. 177.
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b) Los ms recientes documentos constitucionales concretan y precisan
las situaciones subjetivas aseguradas con una voluntad de especica-
cin.
c) Las constituciones modernas centran el principio personalista en el
valor bsico digno de tutela, respecto al cual las codicaciones de
derechos singulares representan una especicacin histrica de las
situaciones subjetivas.
28
Con las argumentaciones tericas formuladas por los diversos autores con-
sultados, respecto a los derechos fundamentales de la persona, se llega a la
conclusin de que estos derechos son aquellos que estn reconocidos y plas-
mados en una Constitucin, porque nacen con ella, por ser la Constitucin el
instrumento garantista de estos derechos fundamentales.
4. Derechos humanos y derechos fundamentales, dos mbitos
jurdicos diferentes
En los dos apartados que anteceden, se han visto aspectos que describen las
clases de derechos que representan los derechos humanos y los derechos fun-
damentales, en el mbito del derecho general, que ciertamente nos dan la idea
de lo que signica cada uno de ellos. Ahora, en estos campos se exponen al-
gunos criterios que vienen a conrmar la relacin jurdica que guardan entre
s estos derechos, para que nalmente tengamos la posibilidad ms prxima
de enmarcar los derechos del tema de estudio.
En palabras de Miguel Carbonell, los conceptos de derechos fundamenta-
les [] y derechos humanos no son equivalentes, ni se pueden utilizar in-
distintamente.
29
Bajo esta misma concepcin se expresa Natarn Nandayapa,
quien adopta lo que arma Prez Luo: que ha de quedar claro, desde un ini-
cio, que las expresiones derechos humanos y derechos fundamentales no
son equivalentes en sentido propio. Los derechos humanos son el conjunto de
facultades e instituciones que concretan las exigencias de dignidad, libertad e
igualdad inherentes a la persona, al ser humano. Los derechos fundamentales,
de modo ms concreto, constituyen un conjunto de estos derechos humanos
que son positivados por un ordenamiento jurdico, generalmente a travs de
su inclusin en la Constitucin, normalmente acompaada de un conjunto
28
Giancarlo Rolla, Op. cit., pp. 145 y ss, nota 21.
29
Miguel Carbonell, Los derechos fundamentales en Mxico, UNAM, Mxico, 2006, p. 6.
de garantas para su tutela. Los derechos humanos pueden pertenecer a una
categora axiolgica, y los derechos fundamentales expresan un concepto
tcnico jurdico.
30

Entonces, en la perspectiva que los derechos fundamentales representan
en el concepto tcnico jurdico, se acepta que estos derechos son derechos
subjetivos constitucionalizados; son derechos subjetivos pblicos que, puestos
al servicio del ciudadano, pretenden garantizar tanto un espacio de libertad
como la existencia de prestaciones por parte del Estado, segn as se expresa
la sentencia Nm. 25/1981, dictada por el Tribunal Constitucional espaol.
31

Esta resolucin de corte jurisdiccional conrma que los derechos fundamenta-
les pertenecen al mbito de lo tcnico jurdico, y deja a los derechos humanos
en el contexto de los valores.
Estas aseveraciones nos ilustran para entender que entre los derechos hu-
manos y los derechos fundamentales existe una separacin bien determinada,
en forma que no se les pueda utilizar de manera anloga como si fuesen si-
nnimos, lo que con cierta regularidad suele ocurrir en el mbito del lenguaje
comn. Se denota que los derechos humanos conforman el gnero y los dere-
chos fundamentales la especie, al estimarse que stos constituyen un conjunto
de aquellos derechos, y se distinguen por estar establecidos de manera formal
en la Constitucin para su tutela.
Por ltimo, el Diccionario de la Real Academia Espaola
32
dene los de-
rechos fundamentales como: Los que, por ser inherentes a la dignidad hu-
mana y por resultar necesarios para el libre desarrollo de la personalidad,
son normalmente recogidos por las constituciones modernas asignndoles un
valor jurdico superior. Como puede verse, las diversas apreciaciones de los
autores consultados muestran que los derechos fundamentales, para que sean
considerados como tales, deben estar previstos por las constituciones, de lo
contrario, no lo seran sin esa condicin precisa. Las diferencias que se aluden
de ambos derechos, en lo sucesivo, no pueden prestarse a interpretaciones que
los comprendan en forma anloga.
Con la nalidad de estar en posibilidades de construir en la forma ms ade-
cuada los conceptos del derecho a la informacin y del derecho que protege
los datos personales, en nuestra opinin creemos pertinente analizar ahora
30
Carlos F. Natarn Nandayapa, La tutela de los derechos fundamentales de naturaleza procesal, en torno a la Ley
de Enjuiciamiento Civil de 2000, UNAM, Mxico, 2006, p. 3.
31
Ibid., pp. 4-5.
32
Vase Diccionario Esencial de la Real Lengua Espaola, 2006, p. 474.
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otros elementos de los que indudablemente se pueden obtener indicios que
ayudan, como lo hemos dicho, a construir la idea conceptual de nuestros dere-
chos de investigacin. Con ello nos referimos a los conceptos de comunicacin
e informacin, que como fenmenos sociales se conjugan y se corresponden
con los derechos y las obligaciones de las personas en el mbito de sus res-
pectivas competencias, alcances y limitaciones.
5. La comunicacin y la informacin
El anlisis de estos conceptos se efecta sobre la consideracin de la impor-
tancia que representan en la conuencia de la conguracin del derecho a la
informacin y la proteccin de datos personales. Las concepciones de comuni-
cacin y de informacin, en el mbito de su existencia, utilidad y aplicacin,
reejan el desarrollo de las ideas y acciones que realizan las personas en
lugares y tiempos determinados. La comunicacin y la informacin presentan
rasgos fundamentales que de una u otra forma estn vigentes en toda sociedad
humana, por considerar que desempean un papel trascendente en la convi-
vencia cotidiana de sus elementos, y cuya exploracin y prctica permiten o
determinan, en el mejor de los casos, grados de conocimiento y desarrollo de
una realidad social en particular.
Por ello, J. Antonio Paoli
33
enfatiza que la comunicacin y la informacin
son fenmenos que se encuentran ligados y depende el uno del otro, aunque
al mismo tiempo se oponen entre s. Comunicacin e informacin son dos
aspectos de la totalidad de una sociedad. La sociedad no puede ser tal sin la
comunicacin y no puede transformarse sin la informacin. Ambos conceptos
no pueden separarse del estudio de la sociedad global.
A este binomio conceptual, Dominique Wolton
34
los calica como la opo-
sicin informacin-comunicacin, al sealar que:
El rendimiento cada vez mayor de la informacin no cambia en nada
la dicultad de la comunicacin: cuanto ms fcil llega a ser la in-
formacin, ms dicultades surgen en la comunicacin. Estas dicul-
tades no son de orden tcnico, porque las tcnicas de comunicacin
33
J. Antonio Paoli, Comunicacin e informacin, perspectivas tericas, 3 ed., reimpresin 2005, Trillas, Mxico,
1983, p. 17.
34
Dominique Wolton, War Game, la informacin y la guerra, trad. de Isabel Nez Vericat, Siglo XXI, Mxico, 1992,
pp. 140-141.
instantnea aseguran una comunicacin instantnea con todos los
rincones del mundo, sino de orden cultural, porque cuanto ms rpida
es la comunicacin, ms nos damos cuenta de la complejidad de los
procesos de comprensin.
Esta aseveracin es entendida como aquellas dicultades que existen entre
informacin y comunicacin, que versan sobre las formas de rapidez en que
puede ser trasmitida una informacin, mxime cuando no se cuenta con el
grado de cultura suciente para su comprensin. Por ello, el problema princi-
pal que antepone el autor consultado en el tema, lo constituyen precisamente
los diversos grados de culturalidad y de tiempo en que se sitan las sociedades
humanas en el mundo.
5.1. La comunicacin
Una vez hecho el sealamiento de que la comunicacin y la informacin son
dos conceptos inseparables y a la vez antagnicos entre s, en primera instan-
cia estaremos de acuerdo y, en ese sentido, efectuar la exploracin especca
de este concepto. Se establece que comunicacin es el fenmeno que no es un
valor privativo slo del ser humano, porque en los animales la comunicacin
adopta las formas ms diversas y permite el envo y la opcin de mensajes
entre individuos. Su funcin tiene diferentes nalidades y puede efectuarse
a travs de los mecanismos ms especiales, slo que, en las conductas de los
animales no parece haber un sistema consciente de organizacin, sino slo
respuestas provocadas por impulsos instintivos.
35
As, la comunicacin guarda
y expresa sus formas ms diversicadas con la prctica que de ella hace el
ser humano.
Al respecto, Paoli argumenta que la comunicacin es el acto de relacin
entre dos o ms sujetos, mediante el cual se evoca en comn un signicado,
entendido esto como el modo de interpretar y valorar la realidad que depende
del contexto social. Por ello, la relacin de conocimiento que se tiene de una
cosa no es inmediata; siempre es la cultura, asimilada en un contexto social
y un medio ambiente determinados, que permiten conocer el objeto y darle
ciertas funciones, y es as que los individuos no pueden, desde su posicin,
relacionar las cosas del mismo modo que el que est en la posicin opuesta.
35
Eduardo Andrade Snchez, Teora general del Estado, Harla, Mxico, 1987, p. 16.
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En tal caso, las caractersticas de los diversos medios, como televisin, cine,
peridico, radio, gestos, palabras, etctera, tambin hacen que los signicados
adquieran sentidos diferentes.
36
Por otra parte, Toussaint
37
y el mismo Paoli
38

coinciden en plantear la comunicacin desde la perspectiva de tres mtodos o
modalidades: funcionalismo, estructuralismo y marxismo.
En el mtodo funcionalista, segn Paoli, la comunicacin puede verse,
entre otras, desde las funciones y las instituciones; del equilibrio y conicto,
y de la estructura social. Desde las funciones y las instituciones, toda socie-
dad tiene un conjunto de necesidades y un conjunto de instituciones para
satisfacerlas; lo que caracteriza al funcionalista es que para encontrar en las
sociedades humanas y elaborar un conjunto de leyes generales, que le den un
conjunto interrelacionado de leyes, elabora una serie de problemas funciona-
les comunes a toda la sociedad, con el supuesto de que bajo la apariencia de
una gran diversidad de conductas se ocultan los mismos problemas humanos.
Por tanto, para el funcionalismo, los medios de comunicacin se convierten
en instituciones que cubren ciertas necesidades.
Desde el equilibrio y conicto, las sociedades humanas tienden al equili-
brio, ya que poseen mecanismos que regulan sus conictos, sus disfunciones,
y las reglas con las que se conducen los individuos se jan y pueden cambiar
segn los nuevos medios con que cuente una sociedad. Por ltimo, desde
la estructura social, la sociedad humana es un organismo interrelacionado,
cuyos elementos forman una estructura donde cada uno de ellos se afecta si
alguno deja de funcionar, y esto mismo ocurre con el ser social, como orga-
nismo interrelacionado, ya que la interrelacin se da entre los individuos que
dentro de instituciones pueden desempear roles los unos con respecto a los
otros con cierta regularidad.
39

En cuanto al mtodo estructuralista, ste considera la comunicacin como
la accin que permite a un individuo, o a un organismo, situado en una poca
y en un punto dados, participar de la experiencia y estmulos del medio am-
biente de otro individuo o de otro sistema, situados en otra poca o en otro
lugar, utilizando los elementos o conocimientos que tiene en comn con ellos;
pero el proceso de la comunicacin existe cuando el emisor y el receptor po-
seen un lenguaje comn, es decir, que emisor y receptor deben tener en comn
36
J. Antonio Paoli, Op. cit., pp. 11 y ss, nota 33.
37
Florence Toussaint, Crtica de la informacin de masas, 3 ed., reimpresin 2004, Trillas, Mxico, 2004, p. 9.
38
J. Antonio Paoli, Op. cit., p. 9, nota 33.
39
Ibid., pp. 19 y ss.
un cierto nmero de signos de comunicacin; por tanto, ambos habrn de co-
nocer y comprender aquello de lo que se est hablando, pues de lo contrario, el
acto comunicativo ser trunco e inecaz. En este plano se distinguen dos tipos
de comunicacin: la comunicacin interpersonal, que se da entre un individuo
y otro, y la comunicacin por difusin, la cual se ampla con los medios de
comunicacin masiva, donde un solo emisor se dirige a una multitud.
40
Por ltimo, la comunicacin en el modelo del marxismo es aquella que se
considera como un hecho social que tiene su origen y se desarrolla en la super-
estructura, es decir, en el mbito de las ideas y las representaciones del mundo,
pero que participa tambin del orden econmico y se encuentra histricamente
determinado por l. Por lo que, entonces, los medios de comunicacin se toman
como instituciones caracterizadas por el modo de produccin en que se dan.
41
Si la comunicacin es el acto que relaciona a dos o ms sujetos, al ex-
presar en comn un signicado que interpreta y valora la realidad social,
entendemos, entonces, que no puede haber una comunicacin ecaz en una
sociedad cuyos elementos no posean el conocimiento del asunto que se trate,
que permita el desarrollo adecuado de las relaciones de comunicacin en un
grado aceptable. Este tipo de problema es comn en aquellas sociedades que
an permanecen en el atraso cultural y educativo. Luego entonces, en mate-
ria de derecho a la informacin y de la proteccin de datos personales, cul
puede ser el comportamiento de estos derechos si no existe un conocimiento
adecuado de ellos?
5.2. La informacin
El tema se inicia con la pregunta: qu es la informacin? Sobre el particular
se ha realizado una multiplicidad de trabajos sobre el trmino informacin y
su importancia como recurso indispensable para la sociedad, cuyo desarrollo
ha rebasado cualquier pronstico realizado aos atrs. El sector de la infor-
macin y su industria se han convertido en un factor esencial para el accio-
nar humano en la sociedad moderna.
42
Para Julio Tllez Valds,
43
la palabra
informacin proviene del latn informare, que signica poner en forma, y es
una nocin abstracta, que, sin embargo, da lugar a las libertades de opinin y
40
Florence Toussaint, Op. cit., pp. 43 y ss, nota 37.
41
Ibid., p. 68.
42
http://bvs.sld.cu/revistas/aci/vol8_3_00/aci05300.htm, consultado el 30 de octubre de 2006.
43
Julio Tllez Valds, Derecho informtico, 3 ed., McGraw-Hill, Mxico, 2004, p. 58.
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expresin. Por tanto, la informacin es considerada como un elemento de ser
transmitido por un signo o combinacin de signos.
Dicho enfoque concuerda con las acepciones registradas en el Diccionario
de la Real Academia de la Lengua Espaola, que plantea que es la accin y
efecto de informar.
44
Bajo este entendido, la informacin es el signicado que
otorgan las personas a las cosas. Los datos se perciben mediante los sentidos,
stos los integran y generan la informacin necesaria para el conocimiento
que permite tomar decisiones para realizar las acciones cotidianas que ase-
guran la existencia social. El ser humano ha logrado simbolizar los datos
en forma representativa, para posibilitar el conocimiento de algo concreto
y crear las formas de almacenar y utilizar el conocimiento representado. La
informacin, en s misma, como la palabra, es al mismo tiempo signicado
y signicante; este ltimo es el soporte material o simbologa que registra o
encierra el signicado y el contenido.
45
Para no dar lugar a una confusin sobre los alcances de los conceptos de
datos e informacin, por creer que se trata de sinnimos, se hace la distincin
correspondiente de estos dos trminos: Dato, es la Informacin sobre algo
concreto que permite su conocimiento exacto o sirve para deducir las conse-
cuencias de un hecho.
46
En sentido general, un conjunto de datos constituye
una informacin.
47
Estas ideas de informacin y dato, ofrecen la opcin de
considerar que la palabra informacin es un trmino ms amplio en lo refe-
rente al dato, es decir, la informacin constituye un conjunto de datos.
El concepto de informacin ha registrado una signicativa evolucin, con-
siderndose inicialmente como sinnimo de libertad de prensa. Se trata de
un planteamiento restrictivo, no slo porque el fenmeno de la informacin
resulte bastante ms amplio y complejo, sino que el problema de sus lmites
se hace excesivamente angosto, circunscrito al respeto del correspondiente
derecho de las personas a ser informadas.
48
Por las consideraciones relativas a
la informacin, se la puede conceptualizar como todo conocimiento latente; la
posibilidad de entregar ese conocimiento a todos sus potenciales requirentes o
usuarios, que constituye la nalidad esencial de esta disciplina cientca, ar-
mando que se trata de una ciencia multidisciplinaria o interdisciplinaria.
49
44
Vase Diccionario Esencial de la Lengua Espaola, Op. cit., p. 822, nota 32.
45
http://bvs.sld.cu/revistas/aci/vol8_3_00/aci05300.htm, Op. cit., nota 42.
46
Vase Diccionario Esencial de la Lengua Espaola, Op. cit., p. 456, nota 32.
47
Julio Tllez Valds, Op. cit., p. 58, nota 43.
48
Giancarlo Rolla, Op. cit., pp. 153 y ss, nota 33.
49
Juan Jos Ros Estavillo, Op. cit., p. 10, nota 15.
La informacin implica un conjunto de datos signicativos y pertinentes
que describan sucesos o entidades, datos que deben constar de smbolos reco-
nocibles, completos, y expresar una idea clara y precisa
6. Determinacin del derecho a la informacin
y la proteccin de datos personales
Una vez que se han situado las concepciones de los derechos humanos y de
los derechos fundamentales, as como de comunicacin e informacin, corres-
ponde saber ahora en qu clase de estos dos derechos es posible circunscribir
tanto el derecho a la informacin como la proteccin de datos personales.
Desde la perspectiva jurdica qu tan incuestionable puede ser que tengan la
calidad de derechos humanos, derechos fundamentales, derechos de comuni-
cacin o de informacin.
En principio, hemos de decir que el derecho a la informacin y la protec-
cin de datos personales, son derechos de nueva creacin en el mundo. El de-
recho a la informacin tiene su origen especco en 1948, con la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre y, mientras tanto ste no se institua
en las constituciones de los estados, tena el carcter de un derecho humano.
Pero una vez que adquira su reconocimiento constitucional, se convierte en
un derecho fundamental. En Mxico, el derecho a la informacin se convirti
en derecho fundamental en el momento en que es establecido en la Constitu-
cin Poltica, en 1977, y asimismo, adquiere la calidad de garanta individual
cuando en el ao 2002 se regula por la legislacin ordinaria. Sealamos que
obtiene su calidad de garanta individual, porque se encuentra dentro de los
primeros 29 artculos que constituyen el catlogo de las garantas individua-
les, y existe la legislacin que proporciona las acciones a las personas para
que lo puedan hacer valer ante las instancias jurisdiccionales establecidas.
El derecho que regula la proteccin de datos personales es un derecho
fundamental an ms novedoso, al cual no se le debe confundir con el de-
recho que protege la vida privada de las personas (ms adelante se establece
la respectiva diferenciacin). Este derecho surge en Europa en 1950, con el
Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades
Fundamentales, y en el continente americano en 1969, con la Convencin
Americana de Derechos Humanos de San Jos, donde de manera incipiente
se expresan aspectos que se reeren a datos condenciales de las personas.
En esta circunstancia, este derecho se constituye en un derecho humano, y
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adquiere su categora de derecho fundamental cuando se le incorpora en la
Constitucin y documentos formales. En Europa, la Directiva 95/46/CE emitida
por el Parlamento Europeo en 1995, relativa a la proteccin de las personas
fsicas en lo que respecta al tratamiento de datos personales y a la libre cir-
culacin de estos datos; la Ley Orgnica de Proteccin de Datos Personales de
1999 de Espaa; la Constitucin de la Unin Europea de 2004.
La legislacin que protege los datos personales constituye un derecho fun-
damental que en nuestro pas es, adems, una garanta individual por formar
parte de esa clasicacin y por encontrarse regulado en la ley. Hemos de
mencionar que este derecho en Mxico presenta un aspecto curioso: primero
se reconoce en la ley secundaria, en 2002, y posteriormente en la Constitu-
cin, en 2007.
El derecho a la informacin y la proteccin de datos personales han en-
contrado problemas de precisin en las constituciones de determinados pases,
asunto que ms adelante se trata. Por ello, a propsito de esta problemtica
que enfrenta el derecho a la informacin, Carbonell
50
se pregunta: Por qu
constitucionalizar el derecho de acceso a la informacin? Esta interrogante
tiene un efecto ejemplicativo deliberado, porque en Mxico este derecho se
ha reformado constitucionalmente con la adicin del artculo 6, para que
enseguida se legisle de manera ordinaria por los rganos correspondientes,
en trminos de la precisin contenida en el artculo transitorio segundo
51
de
la citada reforma del artculo 6 constitucional de 2007, toda vez que este
derecho se enunciaba en forma genrica, al sealarse que [] el derecho a la
informacin ser garantizado por el Estado.
Sobre el particular, las condiciones imperantes que guardaba tal disposi-
cin constitucional, motiv que desde el ao 2006, a instancias de algunos
gobiernos locales y reforzado por las instituciones de acceso a la informa-
cin, federal y locales, as como de grupos acadmicos, se haya formulado
la correspondiente iniciativa de adecuacin constitucional, con el propsito
de establecer estndares mnimos generales de acceso a la informacin y a la
proteccin de datos personales, para elevarlos a categora de derechos funda-
mentales, por estar reconocidos constitucionalmente.
52
En resumen, podemos
50
Miguel Carbonell, El derecho de acceso a la informacin como derecho fundamental, en Op. cit., pp. 115 y ss,
nota 16.
51
La federacin, los estados y el Distrito Federal, en sus respectivos mbitos de competencia, debern expedir las leyes
en materia de acceso a la informacin pblica y transparencia, o en su caso, realizar las modicaciones necesarias,
a ms tardar un ao despus de la entrada en vigor de este decreto.
52
Vanse dictmenes del Congreso de la Unin de Mxico.
concluir diciendo que tanto el derecho a la informacin como la proteccin
de datos personales, son derechos de nueva creacin y que en algn momento
fueron (o continan estando as) derechos humanos, pero que al ser incorpo-
rados en las correspondientes constituciones de los estados, se convierten en
derechos fundamentales y, en el caso particular de Mxico, adems de tener
esta categora son garantas individuales.
7. La informacin como objeto de proteccin y como derecho
Hablar del signicado de informacin, desde el punto de vista jurdico, ad-
mite un triple enfoque: a) el derecho de la informacin; b) el derecho a la
informacin; y c) el derecho sobre la informacin. En el primer caso, estamos
hablando del derecho en sentido objetivo, en tanto que en los dos restantes
estamos en presencia de derechos en sentido subjetivo.
53
El tema planteado lo iniciamos con el establecimiento de las siguientes
interrogantes: En qu medida la informacin encuentra una tutela jurdica
que la proteja adecuadamente cuando es objeto de utilizacin y disposicin
por quien o quienes la poseen, y que se manieste tal accin a travs de
los medios de comunicacin? Existen las normas jurdicas sucientes que
obliguen a los sujetos poseedores de esta informacin a proporcionarla y a
protegerla? Estas preguntas pueden traer diversas respuestas, porque se trata
de dos objetivos: uno, de cmo se protege la informacin, y el otro, cundo
se convierte en un derecho.
En principio, decimos que la expresin de informacin como institucin,
catalogada en el orden normativo constitucional, en el caso de Mxico, puede
resguardarse bajo el parmetro de garanta representada a travs de un de-
recho, o bien, de una exencin de obligacin, de prohibicin, de accin o de
institucin. Ser garanta reconocida como un derecho, al ser fundamentado
en el artculo 6 constitucional como derecho a la informacin, porque existen
ciertos derechos especcos cuyo ejercicio garantiza la efectividad de otros.
Ser garanta con derivacin de exencin de obligacin cuando, por ejemplo,
nadie puede declarar en su contra. Ser garanta de prohibicin, cuando por
ejemplo, los poderes pblicos tienen vedadas ciertas acciones, como la cen-
sura previa de publicaciones. Ser garanta de accin, por ejemplo, cuando
53
Carlos Delpiazzo, Del derecho de la informacin al derecho informtico: Propuesta de sistematizacin, Revista
de Derecho Informtico, No. 030, Alfa-Redi, enero del 2001, http:/www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=610,
consultado el 26 de abril de 2007.
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se solicita la tutela de rganos jurisdiccionales, de amparo concretamente;
y ser garanta de institucin, cuando el ordenamiento crea instituciones de
defensa o proteccin de los derechos, es decir, son los rganos garantes de
los derechos.
54
Por otra parte, se seala que la informacin es un bien inmaterial pero
constitutivo de un producto autnomo que por su mismo contenido econ-
mico requiere de tutela jurdica debido a los derechos y obligaciones que
engendra, ya sea a nivel de una relacin de posesin entre autor y objeto o a
nivel de relacin de transferencia entre aquel que la emite y aquel que la reci-
be.
55
Para el autor que se cita, la informacin por s representa un objeto con
propiedades bien determinadas, a decir de los elementos que aqu menciona
sobre autonoma y de los derechos y obligaciones que engendra, adems de la
importancia econmica que puede revestir.
La informacin, entendida bajo estas consideraciones, no es ms que ha-
blar del derecho sobre la informacin, en virtud de que su caracterizacin
implica creerla como un bien en sentido jurdico y, por ende, susceptible de
apropiacin, porque en la medida que la informacin tiene un valor econ-
mico actual o potencial, la misma debe considerarse un bien; como tal, la
informacin no se reduce ni a su soporte material ni al gesto o prestacin que
la comunica, puesto que es externa al soporte; tiene existencia propia antes
de la prestacin, y entra en el patrimonio de quien la crea. La legislacin civil
contempla los bienes corporales e incorporales, y de acuerdo a la naturaleza
de los bienes incorporales, nos situamos en el campo de la propiedad inte-
lectual, cuyo desarrollo actual, que abarca la informacin como bien creado,
permite advertir no slo una evolucin del concepto de propiedad, sino tam-
bin una importante expansin de los objetos sobre los que pueden recaer los
denominados derechos de propiedad intelectual.
56
Por tanto, la informacin comprendida en estos trminos se establece en
dos sentidos: por un lado, es susceptible de apropiacin desde su mismo origen
y, por el otro, pertenece originalmente a su autor. Es decir, aquel que la pone
a disponibilidad de los diferentes nes de que pueda ser objeto y que, por lo
mismo, permite concebir una relacin de posesin entre autor e informacin
a manera de un verdadero derecho real, a lo cual se suma la existencia de las
computadoras, que permiten un manejo rpido y eciente de grandes volme-
54
Juan Jos Ros Estavillo, Op. cit., pp. 98-99, nota 15.
55
Julio Tllez Valds, Op. cit., p. 60, nota 43.
56
Carlos Delpiazzo, Op. cit., nota 53.
nes de informacin y facilitan la concentracin automtica de datos referidos
a las personas, constituyndose as en un verdadero factor de poder.
57

A este respecto se une un criterio que refuerza la anterior opinin, con el
sealamiento que expresa que la ciencia de la informacin no se encuentra
tutelada jurdicamente en forma suciente y adecuada, quizs por ser una dis-
ciplina relativamente nueva que todava no tiene un lugar bien determinado
dentro de la ciencia jurdica. Por lo tanto, si la informacin implica un objeto
de propiedad como si fuera un derecho real, al ser producto de la actividad
humana, lo pertinente y apropiado es que esta ciencia de la informacin se
encuentre regulada jurdicamente en toda su dimensin.
La regulacin jurdica de la informacin constituye el derecho de la infor-
macin. Sobre este caso, hace ya algunos aos se deca efectivamente que en
nuestro pas existe una gama de enunciados jurdicos, tanto en la Constitucin
como en diversas leyes, que tienen que ver con el derecho de la informacin,
y que en algn modo responden al signicado del concepto de lo que es la
informtica jurdica, los cuales se clasican de dos maneras: la legislacin re-
lacionada con la informtica y la legislacin especca sobre informtica.
58

Existe un concepto que se vierte sobre el derecho de la informacin, di-
ciendo que es un derecho en sentido objetivo. En el marco de la emergente
sociedad de la informacin en la que nos encontramos inmersos, no puede
estar ausente la consideracin jurdica de las cuestiones que plantea su evi-
dente crecimiento, tanto desde el punto de vista cuantitativo como cualitati-
vo. En tal sentido, puede decirse que el derecho de la informacin es la parte
del orden jurdico que regula la informacin, es decir, el conjunto de reglas
y principios que reeren a ella como objeto. Con el mismo nombre puede
designarse tambin a la ciencia que se ocupa del estudio de esa porcin del
orden jurdico, lo cual quiere decir que la nocin de esta rama del derecho
y de la ciencia centrada en ella se encuentra en la conexin entre derecho e
informacin.
59
Su signicado puede extraerse en funcin de su sentido subjetivo, objetivo
o teleolgico: a) la contemplacin objetiva presenta una disciplina jurdi-
ca que procura encarar normativamente los fenmenos informativos; b) la
perspectiva subjetiva incide sobre la informacin como objeto de un derecho
subjetivo; y c) el enfoque teleolgico entrelaza el derecho y la informacin
57
Julio Tllez Valds, Op. cit., Idem., nota 43.
58
Jos Antonio Padilla Segura, Informtica jurdica, Sistemas Tcnicos de Edicin, Mxico, 1991, p. 12.
59
Carlos Delpiazzo, Op. cit., nota 53.
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de modo tal que aqul la haga realizable con la perspectiva de la justicia. Por
tanto, la doctrina ha denido al derecho de la informacin como la ciencia
jurdica universal y general que, acotando los fenmenos informativos, les
conere una especca perspectiva jurdica capaz de ordenar la actividad
informativa, las situaciones y relaciones jurdicas informativas y sus diversos
elementos, al servicio del derecho a la informacin.
60
Sin embargo, se establece que se trata de una disciplina relativamente
reciente que todava no encuentra su lugar dentro de la ciencia jurdica mexi-
cana, la cual puede denirse como la rama del derecho que tiene como objeto
de estudio el conjunto de las normas jurdicas relativas al ejercicio, al alcance
y a las limitaciones de las libertades de expresin e informacin por cual-
quier medio.
61
El mismo autor seala que hace falta mucho por hacer sobre
la disciplina, sin embargo, existen estudios doctrinales de gran valor que se
han aportado en el campo del derecho, no as al derecho de la informacin,
y los diversos estudios constitucionales solamente suelen ofrecer un anlisis
sumario de los artculos 6 y 7 de la Constitucin mexicana que regulan la
libertad de expresin e informacin.
62

La consideracin expresada es coincidente con el concepto del manejo de
la informacin en los medios informticos, como ha sido sealado tambin
por Tllez Valds, diciendo que es necesario regular jurdicamente el derecho
a la intimidad informtica como un nuevo derecho fundamental en la carta
magna.
Esto signica que la informacin, como todo bien patrimonial, necesita
estar regulada jurdicamente en su uso y en su disposicin, de tal manera
que pueda evitarse el surgimiento de daos a las personas, cuyo origen de la
informacin provenga de stas, cuando por algn motivo esta informacin
se encuentre en poder del sector pblico o del sector privado, y sobre todo,
cuando tal informacin quede registrada en bases de datos electrnicas, ya
que a partir del uso generalizado de las microcomputadoras, deja de ser un
trabajo inalcanzable para una gran cantidad de centros de investigacin, por-
que conocen las ventajas de acumular y cruzar la informacin sobre un tema
con otro tema, de un pas en especial, de un periodo determinado, etctera.
63

60
Idem.
61
Ernesto Villanueva, Temas selectos de derecho a la informacin, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
Mxico, 2004, p. 1.
62
Ibid., pp. 5-6.
63
http://bivir.uacj.mx/CAI/CAI/CAI%2003B/Lecturas/Modulo%20IV.htm, consultado el 3 de octubre de 2006.
La expresin base de datos comenz a popularizarse a principios de la d-
cada de los sesenta del siglo XX. Anteriormente, en el mundo de la informtica
se hablaba de archivos y conjuntos de datos. Las colecciones de bases de datos
son denominadas, a veces, bancos de datos o banco de informacin, que es un
conjunto de informacin reunida con un propsito particular para un grupo
especco de usuarios. Se organiza por campos y se suministra de herramien-
tas para la manipulacin de los datos, asumiendo como objetivo fundamental,
la satisfaccin de las necesidades de informacin de un grupo especco de
usuarios, constituyendo una herramienta para el acceso oportuno, conable y
preciso a la informacin a travs de la recopilacin, sistematizacin, almace-
namiento, organizacin y difusin de un determinado tipo de documentos.
64
Queda claro que la evolucin de la tecnologa siempre ha signicado un
avance en los procesos de comunicacin humana, lo cual origina que existan
nuevos conceptos, tales como las de sociedad de la informacin y sociedad del
conocimiento, que se reeren a una era mundial donde las posibilidades de
comunicacin humana ya son ilimitadas, cuya transmisin y transferencia de
informacin se desarrollan en cantidades innitas, desde cualquier rincn del
mundo y con una rapidez inusitada.
Sin embargo, los medios de comunicacin electrnicos y su relacin con
la informacin, independientemente de la gran utilidad y benecios que estos
sistemas electrnicos producen, tambin es incuestionable que si no se regu-
lan en trminos jurdicos el uso y disposicin racionales de la informacin,
objeto de estas bases de datos, lo ms probable es que puedan causar daos a
sus propietarios, cuando no exista el consentimiento para su difusin o divul-
gacin. El desarrollo acelerado de las tecnologas en un mundo globalizado,
marca nuevos paradigmas que rebasan constantemente las expectativas de los
marcos jurdicos establecidos, lo que obliga que estos ordenamientos jurdicos
se modiquen y adecuen a las exigencias imperantes. El desarrollo tecnol-
gico de los medios de comunicacin, indudablemente inuyen de manera
categrica en el manejo de la informacin, y origina grandes benecios, pero
al mismo tiempo la posibilidad de causar grandes perjuicios.
Pero la preocupacin reejada sobre el manejo de la informacin en los
medios informativos electrnicos, se esclarece cuando para ello existen me-
canismos legales que regulan esta prctica. El derecho informtico, hace de la
informtica objeto del derecho. El derecho informtico es una materia inequ-
64
Idem.
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vocamente jurdica, conformada por el sector normativo de los sistemas jur-
dicos contemporneos integrados por el conjunto de disposiciones dirigido a la
regulacin de las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin.
65

En la perspectiva de Lpez-Aylln,
66
el derecho de la informacin es un
concepto doctrinal que se reere al estudio y sistematizacin de las disposi-
ciones jurdicas positivas en materia de informacin, que por denicin se in-
cluye en el estudio de las libertades de recibir, buscar y difundir informaciones
y opiniones, de donde se deriva que las disposiciones vigentes de la materia
del derecho de la informacin tienen una extrema variedad en su objeto,
contenido, origen, inspiracin, funciones y naturaleza; al encontrarse en ins-
trumentos de naturaleza constitucional, administrativa, civil, penal comercial,
laboral, electoral e internacional. El derecho de la informacin comprendera
el estudio de tres libertades: a) sus lmites, conictos y el rgimen informa-
tivo del Estado; b) las normas que regulan a las empresas y las actividades
de comunicacin; el estatuto de los profesionales de la informacin, y c) el
rgimen de responsabilidad penal y civil, y quizs los derecho de autor y los
derechos vecinos.
Por otra parte, la informacin generada por el sector gubernamental, en
su acepcin amplia, y aquella que posee cuya propiedad es de los particula-
res, conocida como condencial o sensible, de donde se derivan los llamados
datos personales, se encuentran tuteladas jurdicamente por la legislacin que
integra el derecho a la informacin, que ciertamente se trata de derechos de re-
ciente creacin. Esta legislacin regula la informacin que se origina o produ-
ce por el poder pblico, y aquella informacin que por razones diversas posee
y pertenece a los particulares (informacin condencial o datos personales), es
regulada especcamente por el derecho que protege los datos personales.
La informacin que es producida por el poder pblico, por la naturale-
za de su contenido, se determina de dos formas: la informacin pblica y
la informacin reservada o restringida. La informacin pblica no impone
ninguna clase de prohibicin para que sea conocida por todos. La reservada
es aquella cuya revelacin puede perjudicar gravemente a la seguridad del
Estado, como as se arma por Nava Gomar.
67
La regulacin jurdica de la
65
Carlos Delpiazzo, Op. cit., nota 53.
66
Sergio Lpez-Aylln, El derecho a la informacin como derecho fundamental, en Carpizo, Jorge y Carbonell,
Miguel (Coords.), Derecho a la informacin y derechos humanos, UNAM-Porra, Mxico, 2003, pp. 173-174.
67
Salvador O. Nava Gomar, Informacin reservada, en UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas-Fundacin Hon-
rad Adenauer-Comisin Estatal de Acceso a la Informacin de Sinaloa, Derecho Comparado de la Informacin, No.
4, julio-diciembre, 2004, Mxico, p. 93.
informacin producida por la actividad del Estado, se denomina derecho a la
informacin, que signica la garanta fundamental que toda persona posee a:
atraerse informacin, a informar y a ser informada.
68
En el caso de Mxico la
legislacin prevista por el derecho a la informacin, comprende, asimismo, el
elemento que protege los datos de carcter personal, cuando stos son objeto
de posesin por parte del poder pblico.
Los tipos de informacin de los que aqu se habla, constituyen el objeto
del derecho a la informacin y la proteccin de datos personales, en virtud de
contar con los elementos formales que los elevan a la categora de derechos
fundamentales, al proteger intereses especcos de los gobernados y de grupo,
que tienen como objetivo principal el de lograr el acceso a la informacin p-
blica y la debida proteccin de los datos de carcter personal. Actualmente la
jurisprudencia mexicana dene el derecho a la informacin como una garan-
ta individual. Pero de acuerdo a los antecedentes histricos existentes sobre
la evolucin de este derecho, su progreso ha venido dndose a paso lento, y
como demostracin de este dato, se tiene que hasta el ao 2005 slo 63 pases
en el mundo posean legislacin de esta naturaleza, signicando que la in-
mensa mayora de ellos en el orbe no cuentan con esta regulacin jurdica.
Este indicador legislativo reeja un promedio sumamente bajo a nivel
mundial, no obstante que al respecto existe un nmero importante de trata-
dos internacionales celebrados que establecen el compromiso de legislar en
materia de derecho a la informacin y de proteccin de datos personales. Por
ejemplo, en nuestro pas, constitucionalmente este derecho se incorpora en el
ao de 1977, y se legisla de manera ordinaria hasta en el ao 2002, es decir,
un cuarto de siglo despus.
Por otra parte y en nuestra opinin, consideramos que la proteccin de la
informacin condencial propiedad de los particulares, denominada datos
personales, enfrenta dos circunstancias totalmente diferentes: una, que estos
datos personales son o pueden ser, como ya se dijo, objeto de posesin y
disposicin por parte del poder pblico; y dos, que son o pueden ser objeto
de posesin del sector privado, ya sean personas fsicas o personas morales.
Los datos personales en posesin del poder pblico se encuentran protegidos
jurdicamente; mientras que cuando stos estn en poder del sector privado
no aparecen protegidos de igual manera. En el contexto europeo se protegen
68
Ernesto Villanueva, Derecho de la informacin, Cmara de Diputados-Universidad de Guadalajara-Porra, Mxico,
2006, p. 63.
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tanto en el mbito pblico como en el privado; en Mxico, no se protegen en
el sector privado, salvo en la entidad federativa de Colima.
En relacin con la regulacin jurdica que atae a la proteccin de datos
personales, por tratarse sta de informaciones que proceden de diferentes
orgenes y circunstancias, nos preguntamos lo siguiente: Qu mecanismos
jurdicos seran los ms adecuados? Si las reglas de proteccin de estos datos
personales estuviesen previstas en el mismo ordenamiento que contempla el
derecho de acceso a la informacin, o en forma independiente. De acuerdo a lo
que se ha visto hasta aqu, resultara favorable que cada uno de estos derechos
se codique en cuerpos diferentes, es decir, una ley que regule el derecho de
acceso a la informacin, y otra ley que reglamente el derecho de proteccin de
datos personales. Sin embargo, esta consideracin no implica una idea forzada
a que se establezca de esa manera, porque lo ms importante de ello es que se
garantice una debida proteccin jurdica.
8. El derecho a la informacin y la proteccin
de datos personales como derechos fundamentales en los textos
de derecho internacional
Los conceptos del derecho a la informacin y la proteccin de datos persona-
les no han tenido una denicin reconocida universalmente; varan en fun-
cin de la legislacin interna de cada pas, no obstante que existen principios
y normas de carcter internacional que lo expresan en forma determinada.
Por ejemplo, en el prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre se les ubica como derechos y libertades fundamentales del hombre,
derechos que se encuentran establecidos en los artculos 12 y 19. El primero
de los citados se reere al derecho a la vida privada: Toda persona tiene de-
recho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Nadie puede
ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de
su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a
su honra o reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley
contra esas injerencias o esos ataques; y el segundo de ellos, sobre el derecho
a la informacin, seala: Toda persona tiene derecho a la libertad de pensa-
miento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier
otro procedimiento de su eleccin.
En tanto, en el derecho internacional que incumbe a los estados america-
nos, la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, constituida como
tal el 30 de abril de 1948, establece en su prembulo:
Convencidos de que la misin histrica de Amrica es ofrecer al hombre
una tierra de libertad y un mbito favorable para el desarrollo de su per-
sonalidad y la realizacin de sus justas aspiraciones [] y seguros de que
el sentido genuino de la solidaridad americana y de la buena vecindad no
puede ser otro que el de consolidar en este continente, dentro del marco
de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad individual y
de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del
hombre.
La Organizacin de los Estados Americanos est compuesta por 35 pases
miembros. Cuba, como se expresa ms adelante, fue suspendida porque la
Conferencia consider que el comunismo era incompatible con el espritu
de la organizacin americana, aunque en la actualidad sigue viva; su exis-
tencia no tiene ninguna relevancia puesto que no tiene ningn tipo de poder
decisorio.
En tanto que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, suscrita
en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos o
Pacto de San Jos, realizada del 7 al 22 de noviembre de 1969, en el prem-
bulo establece:
Rearmando su propsito de consolidar en este continente, dentro del
cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad perso-
nal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales
del hombre; reconociendo que los derechos esenciales del hombre no
nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tie-
nen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la
cual justican una proteccin internacional, de naturaleza convencional
coadyuvante o complementaria de la que ofrece el derecho interno de los
Estados americanos.
Vemos que en estos documentos internacionales de la regin americana, co-
inciden en que los derechos que nos ocupan son derechos esenciales del
hombre.
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En estos documentos de carcter internacional el derecho a la informacin,
como la proteccin de datos personales, son derechos esenciales del hombre;
sin embargo, qu puede pasar cuando estos derechos no se encuentran expli-
citados en el texto constitucional de un pas, y ms an, cuando en los estados
los tratados internacionales, en este sentido, no constan al nivel de la norma
constitucional, ni mucho menos por sobre de ella, porque se trata de derechos
esenciales, como as sucede en algunos pases latinoamericanos, que no es el
caso de Mxico. En nuestro pas, se han realizado estudios relativos a enten-
der el tipo de derecho establecido en la Constitucin, cuando nicamente se
estableca que el derecho a la informacin ser garantizado por el Estado;
y por lo que respecta a la proteccin de datos personales, este derecho no se
encontraba en forma expresa en el texto constitucional, sino que nicamente
se hablaba del respeto a la vida privada como limitante a la libertad de ex-
presin, y el derecho de no ser molestado en la persona, familia, papeles o
posesiones, plasmados en los artculos 7 y 16, respectivamente.
8.1. El concepto del derecho a la informacin
Precisamente con la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de
1948, es cuando se pretende establecer el concepto de derecho a la infor-
macin, al indicarse que toda persona posee la garanta fundamental de: a)
atraerse informacin; b) a informar, y c) a ser informado. De atraerse informa-
cin, incluye las facultades de acceso a los archivos, registros y documentos
pblicos, y la decisin por qu medio se lee, se escucha o se contempla. De
informar, incluye las libertades de expresin y de imprenta, y el de consti-
tucin de sociedades y empresas informativas. De ser informado, incluye las
facultades de recibir informacin objetiva y oportuna, la cual debe ser com-
pleta, de enterarse de todas las noticias, y con carcter universal; es decir, que
la informacin es para todas las personas sin exclusin alguna.
69

Desde la dcada de los noventa se expresaba que el concepto de derecho
a la informacin comprende un conjunto de tres facultades vinculadas entre
s, como son: difundir, investigar y recibir informacin; todas ellas agrupadas
en dos vertientes fundamentales, como son el derecho a informar y el derecho
a ser informado. El concepto es nuevo slo en cuanto que viene a sustituir
a los anteriores, ms restringidos, de expresin e imprenta, al resultar insu-
69
Cfr. Ibid., p. 65.
cientes para comprender y dar respuesta a la amplia y compleja actividad
informativa: el derecho a informar. Esta parte que comprende las facultades
de difundir e investigar, vendra a ser la frmula moderna de la libertad de
expresin, porque dicha libertad no es suciente para referir la complejidad
del proceso informativo, ni sus mecanismos de proteccin son sucientes para
asegurar en las sociedades modernas la existencia de una comunicacin libre
y democrtica.
70
El objeto del derecho a informar, supone en buena medida el replantea-
miento de la regulacin de los medios de comunicacin, pero no precisamente
de los medios informticos, en cuanto a que el acceso a los archivos y do-
cumentos pblicos por los grupos sociales no sea limitado, sino que supone
tambin el establecimiento de fuentes de informacin abiertas al pblico,
as como el acceso a los documentos administrativos y bancos de datos de
carcter pblico. El derecho a ser informado, este segundo aspecto, se reere
bsicamente al derecho de los individuos y grupos sociales a ser informados
de los sucesos pblicos y, en general, de todas las informaciones que pudieran
afectar su existencia, considerado por otros autores como la parte pasiva del
derecho a la informacin; sin embargo, el sentido del derecho a ser informado
implica, desde el punto de vista del receptor, un abandono de esa actividad
pasiva al tener la posibilidad jurdica de exigir al sujeto obligado el cumpli-
miento del mencionado derecho, en lo que se cree que este derecho parece
insuciente por tener slo un carcter de comunicacin para la regulacin
adecuada de la informacin en la perspectiva de la informtica; sin embargo,
la situacin vara en el caso del derecho sobre la informacin.
71

De los conceptos aqu vertidos, se encuentra un elemento nuevo que asien-
ta Villanueva, que es el de atraerse informacin. Quizs esto ocurra as por
la lejana del tiempo que existe entre una versin y otra, lo que vendra a ser
ya una evolucin del concepto, pero en las aseveraciones de los autores con-
sultados nunca se habla de que el derecho a la informacin y la proteccin
de datos personales sean derechos fundamentales o esenciales del hombre.
En todo caso, Ernesto Villanueva
72
enuncia que el derecho a la informacin
en sentido amplio puede denirse como el conjunto de normas jurdicas que
regulan las relaciones entre el Estado, los medios y la sociedad, y en sentido
estricto, cuando se reere a la prerrogativa de la persona para examinar datos,
70
Cfr. Julio Tllez Valds, Derecho informtico, UNAM, Mxico, 1991, p. 48.
71
Idem.
72
Ernesto Villanueva, Op. cit., p. 68, nota 68.
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registro y todo tipo de informaciones en poder de entidades pblicas y empre-
sas privadas que ejercen gasto pblico, cumplen con funciones de autoridad
o estn previstas por las disposiciones legales como sujetos obligados por
razones de inters pblico, con las excepciones taxativas que establezca la ley
en una sociedad democrtica.
Veamos lo que sustentan a este respecto otros autores. El derecho a la in-
formacin es un derecho constitucional, sujeto a una vinculacin garante de
carcter constitucional, lo que a su vez puede suponer un derecho subjetivo
complejo; con distintas facetas divididas en dos grupos de distinta naturaleza
jurdica: algunas de ellas tendrn una naturaleza de carcter colectivo y otras
de carcter individual o personal.
73

De este concepto se desprenden dos signicados: uno primario y otro se-
cundario. El primario, tiene que ver con las dos facetas que se han expre-
sado con anterioridad, que es la de carcter colectivo, la cual puede ser de
dos tipos: social y transpersonal, este ltimo es individualizable y exigible
cuando se actualice el supuesto, y la de carcter individual, cuando exista la
afectacin en un reconocimiento de relaciones de derechos fundamentales. En
consecuencia, estaremos en presencia del derecho a la informacin, cuando
se renan participaciones continuas y permanentes entre todos los sujetos y
elementos que participan en el nimo de la vinculacin del factor informa-
cin, es decir, un transmisor, un medio de comunicacin, un mensaje y un
receptor. El secundario, cuando el receptor tenga que matizar el producto de
esta vinculacin.
74

Por eso, si se conuyen bajo los efectos de informacin, relaciones entre
gobernados y sujetos de carcter pblico calicados bajo los esquemas de
autoridad por el ejercicio de un poder pblico, estaremos en presencia, para la
tutela de ese derecho, de una garanta individual, la cual implicar el derecho
subjetivo complejo; por el contrario, si la relacin o efectos de informaciones
dada entre sujetos particulares, en los cuales uno de ellos, denominado trans-
misor, es calicado bajo los esquemas de participacin de un poder cultural,
social o econmico que implique grados de desigualdad con el receptor, en-
tonces consideramos que estaremos en presencia de una tutela para la afecta-
cin de derechos constitucionales bajo las pautas de las garantas sociales.
75
73
Ros Estavillo, Op. cit., p.123, nota 15.
74
Ibid., p. 124.
75
Idem.
Estimando tambin el concepto que esgrime Lpez-Aylln,
76
al sealar que:
El derecho a la informacin comprende tres facultades interrelacionadas: las
de buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones o ideas, de manera oral
o escrita, en forma impresa, artstica o por cualquier otro procedimiento. En
este sentido, el derecho mencionado incluye las libertades tradicionales de ex-
presin e imprenta, pero es ms amplio debido a que extiende la proteccin no
slo a la bsqueda y difusin, sino tambin, a la recepcin de informaciones,
opiniones o ideas por cualquier medio.
En la actualidad, el derecho a la informacin se considera un derecho aut-
nomo y humano, estructurado segn un sujeto: todos los hombres; un objeto:
como hechos, opiniones e ideas que sean de utilidad social; un contenido:
las facultades de difundir, recibir e investigar y, unos lmites: como los que
suponga la convivencia con otros derechos humanos, pudiendo estar a veces
por encima del derecho a la informacin. La libertad de expresin, adems,
puede implicar una manifestacin no absolutamente verdica, mientras que
el derecho a la informacin tiene la veracidad como fundamento esencial. Si
bien junto a la libertad de expresin la de informacin tiene plena vigencia
en los estados de derecho actuales, no se puede decir lo mismo de la libertad
de prensa, como un vestigio de la arqueologa jurdica.
77
En Mxico, el criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin hasta
el ao 2000, haba denido el derecho a la informacin como una garanta
individual, con todo y sus limitaciones de que pudiera ser objeto.
Ahora bien, nuestra postura respecto al concepto del derecho a la infor-
macin, siguiendo los criterios del derecho internacional y de los autores
consultados, estimamos que se trata de un derecho fundamental nuevo, que ha
pertenecido a los derechos humanos, autnomo, verdadero, que al estar pre-
visto por el derecho internacional y establecido en los textos constitucionales
y sistemas jurdicos internos de los estados que lo han adoptado, lo convierten
en un derecho positivo, objetivo y subjetivo, cuyos titulares son las personas
fsicas, con las caractersticas particulares que los regmenes jurdicos internos
de cada pas sealan en sus normas especcas, producto del proceso legisla-
tivo para su correspondiente ejercicio.
76
Sergio Lpez-Aylln, Op. cit., p. 163, nota 66.
77
Cfr. Fidela Navarro, Derecho a la informacin y democracia en Mxico, Concepto, historia, fronteras y avances,
www.mexicanadecomunicacion.com.mx/tables/RMC/rmc87/derecho.html, consultado el 8 de abril de 2007.
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8.2. El concepto de proteccin de datos personales
Para Gmez-Robledo y Ornelas Nez,
78
en torno a la regulacin jurdica de
la proteccin de los datos personales, en la Constitucin de la Unin Europea,
este derecho es considerado como un derecho fundamental. En el tenor, el Tri-
bunal Constitucional espaol, en su sentencia 292/2000, del 30 de noviembre
de ese ao, ha dado claridad sobre los alcances del derecho fundamental a
la proteccin de datos personales, porque establece su carcter autnomo e
independiente. En el mbito de esta esfera, el derecho de proteccin de datos
personales recibe un concepto genrico: es el conjunto de informaciones so-
bre una persona fsica. Este derecho se encuentra establecido en el Convenio
108 del Consejo de Europa, para la proteccin de las personas con respecto al
tratamiento automatizado de sus datos de carcter personal; en las directri-
ces de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico sobre
proteccin de la privacidad y ujos transfronterizos de datos personales, y
en la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de Europa,
relativa a la proteccin de datos personales emitida en 1995, que dene como
datos personales: Toda informacin sobre una persona fsica identicada o
identicable [].
Con estos conceptos el derecho a la proteccin de datos personales se
traduce en el reconocimiento y establecimiento de prerrogativas, principios
y procedimientos para el tratamiento por parte del Estado o de terceros, de
la informacin concerniente a personas fsicas. Sin embargo, el derecho a la
proteccin de datos instituido en Europa, no adquiere la misma peculiaridad
en Mxico, en atencin a que la prerrogativa no fue sino hasta el ao 2007
que se incorpor en la Constitucin, y slo existi en la ley a partir del ao
2002, y eso ha dado lugar a una confusin con otras terminologas.
79
Las
seales de denicin del referido derecho deben seguirse con la nalidad de
visualizarlo en su carcter autnomo, de lo contrario, existe el inminente
riesgo de confundirlo con el concepto del derecho que protege la privacidad
de las personas.
De acuerdo a lo que expone Aveleyra,
80
en el plano internacional existen
78
Alonso Gmez-Robledo y Lina Ornelas Nez, Proteccin de datos personales en Mxico: el caso del Poder Ejecu-
tivo Federal, UNAM, Mxico, 2006, pp. 14-18.
79
Idem.
80
Antonio M. Aveleyra, La comunicacin de datos personales en Mxico, http://profesor.sis.uia.mx/aveleyra/comu-
nica/privacidad/dci4.htm
relaciones que exigen a Mxico respetar los datos de carcter personal en
funcin a la suscripcin de dos convenios internacionales relacionados con la
proteccin de esta prerrogativa y, adems, obligan al pas a legislar y a tomar
las medidas administrativas correspondientes. Los convenios suscritos son: a)
la Directiva de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econ-
mico (por sus siglas OCDE), Documento C(80)58(ltima parte), de 1 de octubre
de 1980; y b) la Resolucin 44/132 de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, sesin 44, Documento NU A/44/49, de 1989. Ambos conjuntos de la
OCDE y de la ONU, tendrn, seguramente, gran impacto en las polticas pblicas
a prever en las acciones legislativas y administrativas que Mxico comienza
a implementar. Consideracin especial habr de prestarse a los principios de
estos organismos internacionales, los que ms adelante se estudian en los
contextos correspondientes.
Sobre el manejo de la informacin de ndole personal, se asumen diversos
aspectos jurdicos como: derecho a la intimidad informtica, derecho a la
privacidad, derecho a la autodeterminacin informativa, y derecho a la pro-
teccin de datos personales. Son trminos que con frecuencia aparecen en la
legislacin, la doctrina y la jurisprudencia. Sin embargo, para el caso que nos
interesa nos desplazamos hacia la cuestin de los datos personales. Su estudio
se sita en el campo de los derechos fundamentales y pretende explicar su
inclusin en el catlogo de los mismos como un derecho nuevo, y como el
derecho a la autodeterminacin informativa. La doctrina relativa al derecho a
la intimidad evoluciona y parte de un derecho pasivo de primera generacin
que anunciaba la negativa de interferir en la vida privada del individuo, y que
reivindica un derecho de libertad informtica o control de los datos personales
incluidos en un chero informtico.
81
El concepto del derecho de proteccin de datos personales, por lo que res-
pecta a Europa, a travs del ordenamiento jurdico establecido por la Unin
Europea, ha encontrado una condicin que lo dene como un derecho fun-
damental, para lo cual existen las normas y procedimientos especcos que
lo regulan, as como los rganos y autoridades garantes de su ejercicio. Pero
en la mayora de los pases americanos, por ser ste un derecho de nueva
creacin, an no se distingue su diferencia con respecto a los dems con-
ceptos que hemos mencionado, que se entienden como anes, y que por esta
razn persiste el dilema de cmo entenderlos en sus respectivos mbitos de
81
http//Premium.vlex.com/doctrina/proteccion-datos-personales/2300-1247,030.html, Op. cit., nota 18.
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aplicacin. Circunstancia que complica la cuestin conceptual, porque al pa-
recer se presenta un conicto terico y jurdico de indenicin entre estas
signicaciones. En el caso de Mxico, actualmente la Constitucin prev el
derecho a la proteccin de la vida privada, y ahora, adems, la proteccin de
datos personales, con la recin aprobada reforma constitucional que adiciona
el artculo 6. Reforma que eleva el derecho a la informacin y la proteccin
de datos personales a rango de derechos constitucionales, al establecerse en
forma explcita en sus bases y principios.
Aun con las dicultades que pueden existir sobre la concepcin de pro-
teccin de datos personales, en relacin con la delimitacin con otras ter-
minologas aparentemente iguales o similares, implica una mejora de gran
importancia su establecimiento, y principalmente para Mxico, porque con
la implementacin del derecho de acceso a la informacin y la proteccin
de datos personales, se podra dejar atrs el autoritarismo jurdico-poltico
para entrar a una nueva era de ejercicio pleno de nuestras libertades demo-
crticas.
82
En consecuencia y bajo esta perspectiva, comienza a darse cumpli-
miento a los tratados internacionales suscritos en lo correspondiente a estos
derechos.
9. Conclusiones
Queda claro que tanto el derecho a la informacin como la proteccin de
datos personales corresponden a los derechos fundamentales. Sin embargo,
la regulacin de estos derechos fundamentales en el mundo an no cubre las
expectativas sociales en su totalidad, no obstante que la generalidad de pases
forma parte de los tratados internacionales. Slo una minora de stos protege
los datos personales y, ms bien, protegen la vida privada, cuando los datos
de carcter personal son susceptibles de estar en poder del sector pblico y
del sector privado, y en varias partes del mundo slo se regulan en el sector
pblico, como es el caso de Mxico; mientras que en la Unin Europea es en
ambos sectores.
A la fecha el derecho a la informacin revela una escasa evolucin en el
mundo, puesto que 63 pases aproximadamente lo prevn de un total de 247,
lo que equivale a un 25.5%. La proteccin de datos personales en el contexto
europeo reeja un progreso sobresaliente, en relacin con los pases de la OEA.
82
Juan Manuel Crisanto Campos, Opinin expresada el da 3 de marzo de 2008, en la sede del Centro de Ciencias
Jurdicas de Puebla.
Se resalta que los tratados internacionales en Guatemala, Per, Costa Rica,
Chile y Paraguay, tienen preponderancia sobre sus constituciones cuando
afectan derechos humanos o fundamentales, lo que no ocurre en Mxico, no
obstante que la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969,
obliga a los estados parte a respetarlos. Los posibles benecios que esto puede
traer es: a) alegar ante un juez sin tener que esperar su aplicacin en la legis-
lacin nacional; y b) invocar en forma directa la proteccin de los rganos
internacionales.
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