La doctrina de los casos devenidos abstractos y posibles
correcciones. La Ley 23/03/2011, 23/03/2011, 1
Cuando hablamos de casos devenidos abstractos, estamos haciendo referencia a causas en las que, si bien al momento de haber ser sido llevadas a conocimiento de la judicatura reunan todas las caractersticas del caso judicial, durante el trmite del proceso tienen lugar circunstancias que tornan estril el dictado de una sentencia sobre el fondo de la controversia
1. La actualidad del conflicto El Poder Judicial no controla la constitucionalidad de una norma por mera curiosidad, sino para resolver un conflicto. Y una demanda judicial, aun cuando se trate de un reclamo concreto y no de una mera opinin consultiva, y sea presentada por quien se encuentra legitimado para ello, no puede ser llevada a conocimiento del tribunal en cualquier momento. Puede ocurrir que el conflicto exista y sin embargo no tenga actualidad, ya sea porque la cuestin a determinar pertenece a un futuro meramente hipottico o porque durante el transcurso del proceso la situacin fctica o jurdica se modifique de tal manera, que torne estril la intervencin judicial. Este aspecto temporal que define al caso judicial est dado por la necesidad de que la cuestin ventilada ante la judicatura tenga un inters actual, rechazndose aquellas que resultan prematuras o que pierden todo inters durante el transcurso del pleito por haber cesado los hechos que le dieran origen. En los trminos de nuestra Corte Suprema, ambos supuestos integran el concepto de "casos abstractos". Sin embargo, aun cuando existen claras similitudes entre ambas doctrinas, tambin las separan importantes diferencias prcticas, por lo que no resulta conveniente reducirlas a una nica denominacin. Por ello consideramos conveniente referirnos por separado a las cuestiones "prematuras" y a aquellas de "devienen abstractas". Tal es lo que ocurre en la doctrina norteamericana, donde se distingue entre la doctrina del ripeness, por la cual se excluye de los tribunales a aquellos casos que son prematuros (demasiado especulativos o remotos para autorizar la intervencin judicial not ripe ), de la doctrina del mootness, por la cual se impide a los tribunales resolver aquellos casos en los que acontecimientos subsiguientes a la institucin del pleito privan al demandante de un inters jurdicamente atendible en el dictado de la sentencia. (1) La jurisprudencia de nuestra Corte Suprema siempre entendi que este requisito de la actualidad no es un aspecto meramente procesal, sino que se trata de una exigencia emanada del artculo 116 de la Constitucin Nacional. Por otra parte, ella mantiene una estrecha relacin con otros elementos configurativos del caso judicial, tal como ocurre con la prohibicin del dictado de opiniones consultivas y como con el requisito de la legitimacin. Parece sencillo advertir que un pronunciamiento del Poder Judicial que se emita luego de que la controversia haya concluido, o antes de que sta tenga verdaderamente lugar, se asemeja en mucho a una mera declaracin u opinin consultiva, cuya admisibilidad en nuestro derecho ha sido histricamente rechazada por la jurisprudencia. (2) Por otro lado, la exigencia del mantenimiento en el tiempo del inters por el cual se reclama ha llevado a definir a la doctrina de los casos devenidos abstractos, como a la doctrina de la legitimacin puesta en un marco temporal, es decir, el inters personal que necesariamente debe existir al comienzo del pleito (standing) debe continuar durante toda su existencia (mootness). (3) En los Estados Unidos, en cambio, la prohibicin de resolver casos prematuros o devenidos abstractos slo fue considerada una exigencia constitucional en la segunda mitad del siglo XX, en lo que algunos han considerado uno de los legados distintivos de la Corte Burger. (4) Antes de ello, la regla era reconocida y respetada por los tribunales como una pauta de economa procesal. Este giro jurisprudencial gener en ese pas una importante discusin, aun inconclusa, acerca de la jerarqua constitucional de estas reglas. Algunos autores entienden que se trata tan slo de una doctrina relacionada con criterios de mera economa procesal o de autorrestriccin judicial (5), mientras que otros, en cambio, consideran que tiene jerarqua constitucional (6), o que no es mucho ms que una simple aplicacin de la prohibicin de dictar opiniones consultivas, un reflejo de la realidad de que "no hay caso o controversia una vez que la cuestin ha sido resuelta". (7) Entre nosotros, en cambio, la discusin se limita al alcance de las reglas frente a situaciones concretas. Salvo muy pocas excepciones, nuestra doctrina ha considerado siempre un imperativo constitucional a la exigencia de temporalidad en los planteos. Hace ya cuarenta aos, Bidart Campos sealaba que el pasado que ni siquiera se prolonga en consecuencias tangibles, no es susceptible de regulacin por va de sentencia (8). En otras palabras, si la sentencia carece de sentido por haber cesado la controversia, por haber desaparecido el factor generador o desencadenante del pleito, o por carecer de efecto jurdico la resolucin que dicte el tribunal, resulta lgico concluir que cualquier decisin judicial al respecto ya no significara la solucin de un caso ni la determinacin de un objeto, por cuanto ste ha desaparecido. (9) Si bien esas premisas parecen claras, es frente a los casos concretos donde la lnea divisoria comienza a desvanecerse, resplandeciendo, entonces, las dudas y las dificultades. Ello se vincula con un importante nmero de casos en los cuales los tribunales han dictado sentencia sobre el fondo de la contienda, aun cuando la pretensin principal que el actor llev ante los estrados resultaba de cumplimiento imposible. 2. Los casos devenidos abstractos Cuando hablamos de casos devenidos abstractos, estamos haciendo referencia a causas en las que, si bien al momento de haber ser sido llevadas a conocimiento de la judicatura reunan todas las caractersticas del caso judicial, durante el trmite del proceso tienen lugar circunstancias que tornan estril el dictado de una sentencia sobre el fondo de la controversia. Como ejemplo de estas situaciones podemos mencionar aquellos casos en los que se plantea la inconstitucionalidad de una norma y luego la misma es derogada, o cuando se reclama el cese de ruidos molestos producidos por una fbrica y el establecimiento cierra definitivamente, o un hbeas corpus luego de que la persona recuper su libertad o cesaron los agravamientos en las condiciones de su detencin, un proceso de declaracin de demencia luego de que el presunto incapaz fallece, un desalojo luego de que el inquilino abandona el inmueble, etc. Vemos entonces que el inters de las partes en la sentencia judicial, que debe estar presente al iniciarse el litigio, tambin debe mantenerse a lo largo del mismo, ya que su ausencia posterior determina la imposibilidad del Poder Judicial de expedirse sobre el reclamo. En palabras de la Suprema Corte norteamericana, para considerar que un caso es apto para su decisin por un tribunal federal, una verdadera controversia debe existir en todas las etapas del pleito, y no slo al momento de promover la demanda (10). De lo contrario, donde por un acto de las partes o por una nueva ley, la controversia otrora existente ha llegado a su fin, el caso se convierte en abstracto. (11) A modo de regla, se ha expresado que la jurisdiccin, debidamente adquirida, puede reducirse si el caso deviene abstracto, porque (i) no hay una razonable expectativa de que la violacin alegada se repita, y (ii) durante el proceso se producen acontecimientos o se dictan medidas que completa e irrevocablemente erradican los efectos de la presunta violacin. Cuando ambas condiciones son satisfechas, el caso se convierte en abstracto, ya que ninguna de las partes tiene un inters jurdicamente reconocido en la determinacin final de las cuestiones de hecho y de derecho debatidas. (12) Coincidentemente, nuestra Corte Suprema ha sealado que el poder de juzgar ha de ejercerse en la medida en que perdure una situacin de conflicto de intereses contrapuestos en el marco de una controversia, lo que impide su ejercicio cuando esas circunstancias ya no existen. (13) Por lo tanto, aun cuando la inexistencia de un gravamen actual no haya sido objeto de discusin por las partes, como esa circunstancia es un requisito indispensable para la viabilidad del recurso, y el control de su subsistencia por la Corte es materia de orden pblico, procede que haga uso de sus facultades de excepcin y declare la nulidad de la sentencia recurrida y de lo actuado con posterioridad. (14) El primer pronunciamiento sobre el particular lo encontramos en "Agustn Vedia"(15), donde tanto la Corte como la justicia de primera instancia se abstuvieron de analizar la legalidad de una detencin producida durante un estado de sitio, por cuanto sta haba cesado con anterioridad a la sentencia del juez de seccin. Esta temtica es analizada aqu como uno de los requisitos para la procedencia del recurso extraordinario, lo cual tiene sentido, ya que cuantas ms instancias recorra un pleito hasta su resolucin definitiva, seguramente mayor ser la extensin temporal del litigio y, por lo tanto, ms posibilidades hay de que se produzcan situaciones que lo conviertan en abstracto. Sin embargo no se trata de una exigencia propia del recurso extraordinario. Por el contrario, la situacin puede presentarse en cualquier estado del juicio y en cualquier instancia que el mismo se encuentre. Es, en definitiva, una variante propia a toda la materia contenciosa. (16) Como ejemplos de este tipo de situaciones, vemos que la Corte Suprema de los Estados Unidos ha considerado abstracta la demanda de una empleada estatal contra una ley de Arizona, por la cual se impona a los oficiales pblicos la utilizacin obligatoria del idioma ingls y por ello la consideraba violatoria de su libertad de expresin , luego de que la actora cambiara de empleo e ingresara a trabajar en el mbito privado. (17) Lo propio ocurre cuando la norma impugnada es derogada (18), o luego de que se graduaran los alumnos que cuestionaban la constitucionalidad de normas escolares que les prohiban publicar un peridico estudiantil. (19) De la misma manera, es abstracto el proceso en el cual una sociedad impugna la negativa estatal a su pedido de renovar una licencia, si luego la actora retir esa solicitud y dej de actuar en el rubro, no teniendo ya un inters jurdicamente reconocido en el resultado del pleito. (20) Y tambin se consider inoficioso pronunciarse sobre la accin tendiente a poner fin a la discriminacin en contra de ciertas minoras en el ingreso al servicio de bomberos, ya que durante el trmite del proceso la situacin denunciada haba sido modificada por la conducta de las autoridades. (21) El mismo tribunal ha dicho que "para mantener nuestra jurisdiccin no basta con que una disputa haya estado muy viva cuando la demanda fue iniciada o cuando se obtuvo la revisin de la Corte de Apelaciones Las partes deben seguir teniendo un inters personal en el resultado del pleito". (22) Los pronunciamientos de nuestra Corte Suprema han seguido un camino similar, sosteniendo como principio que la inexistencia de un inters concreto y actual torna abstracto el pronunciamiento. As se ha expresado, por ejemplo, que "si a la fecha del pronunciamiento ha vencido el trmino por el que el actor fue designado profesor universitario, resulta inoficioso decidir sobre la validez de la resolucin de la Universidad que dej sin efecto ese nombramiento, habida cuenta de la falta de un inters o agravio concreto y actual de la Universidad recurrente". (23) O ms claramente seal que la exigencia relativa al carcter actual del gravamen que debe invocarse en el recurso extraordinario, procura evitar que el Tribunal se pronuncie sobre cuestiones que se han tornado abstractas porque el apelante ha dejado de sufrir el perjuicio que le ocasionaba la decisin impugnada. (24) Por ello, "para instar el ejercicio de la jurisdiccin del Tribunal, tanto originaria como apelada, es necesario que la controversia que se intente traer a su conocimiento no se reduzca a una cuestin abstracta, como sera la que pudiera plantear quien ya carece de inters econmico o jurdico susceptible de ser eficazmente tutelado por el pronunciamiento a dictarse". (25) 3. Posibles correcciones a la regla La doctrina de los casos devenidos abstractos no ha estado exenta de crticas. Tales cuestionamientos podran agruparse en dos grandes grupos: por un lado, quienes, compartiendo la teora en general, denuncian que una aplicacin sumamente estricta de la misma puede llevar a resultados disvaliosos. Y en segundo lugar, aquellos que cuestionan la existencia misma de la regla. El primer problema, referido a la extensin de la regla, ser objeto de un anlisis particular en este apartado; el restante, en cambio, se vincula con la funcin del Poder Judicial en nuestro sistema constitucional, y un anlisis del tema escapara al marco de este trabajo. Como punto de partida para nuestro estudio, habremos de tomar distintos precedentes de la Corte Suprema de la Estados Unidos, en donde se han sistematizado distintas respuestas frente a situaciones complejas, donde la subsistencia o no del caso judicial resulta sumamente problemtica. Muchas de estas reglas han sido luego tomadas por la Corte nacional.
- Significativa compensacin:
Una primera categora de situaciones est dada por la posibilidad de otorgar algn tipo de compensacin al dao ya consumado que no es equivalente a la pretensin originaria del actor. En tal sentido, afirman Nowak y Rotunda que un caso es abstracto cuando resulta imposible para la justicia otorgar un remedio eficaz, pero, si el tribunal puede conceder algn tipo de compensacin o alivio significativo, el caso no es abstracto aun cuando no sea posible regresar a las partes al statu quo inicial. (26) Como ejemplo de estas situaciones los autores mencionados citan, entre otros, el caso "Church of Scientology of California". (27) Aqu a pedido del gobierno federal, un tribunal orden a la agrupacin religiosa la entrega de cintas de audio que contenan las conversaciones entre las autoridades de la misma y sus abogados. La actora apel oportunamente la decisin, pero su solicitud para suspender la ejecucin la orden fue rechazada, por lo que debi entregar copias de las cintas a la autoridad estatal antes de que se resolviera la apelacin. Frente a ello, el tribunal de apelaciones desestim el recurso entendiendo que la causa haba devenido abstracta en tanto las cintas ya haban sido entregadas a la autoridad estatal. La Corte Suprema revoc esa sentencia, explicando que aun cuando fuese demasiado tarde para prevenir el acto ya ejecutado o para proporcionar un recurso satisfactorio frente a la invasin a la privacidad del actor que se consum cuando la autoridad estatal obtuvo las cintas reclamadas, la Corte de Apelaciones estaba en condiciones de poner en prctica un remedio parcial a tal situacin, ordenando al Gobierno devolver o destruir todas la copias de las cintas que tuviera en su poder.
- Probabilidad de reiteracin eludiendo la revisin judicial (Capable of repetition yet evading review):
Otra excepcin o ajuste a la regla est dado por aquellos actos que la caracterstica del conflicto, as como por su breve duracin u otras circunstancias, podran repetirse de no mediar el examen judicial. Un leading case en esta materia est dado por "Southern Pacific Terminal Co. v. Interstate Commerce Comission"(28), donde la Corte norteamericana seal que la regla por la cual los tribunales slo resuelven controversias reales y que corresponde desestimar las causas cuando los acontecimientos posteriores hacen que resulte imposible conceder lo peticionado en la demanda no es de aplicacin cuando se trata de una orden de la autoridad gubernamental demandada por el mero hecho de haber caducado la misma. Ello as en cuanto es muy posible que tales rdenes se repitan, y el breve lapso de vigencia de las mismas no debera obstruir el examen de su validez ni la determinacin de los derechos y facultades del gobierno y de los particulares. Es necesario aclarar que una posibilidad meramente terica de repeticin del acto no es suficiente para habilitar a los tribunales a resolver sobre la cuestin. Debe existir una razonable expectativa o una probabilidad demostrable de que la misma controversia se repetir y que, aun as, eludir el control judicial. (29) Ejemplo famoso de estas situaciones lo constituye Roe v. Wade (30), donde se declar la inconstitucionalidad de la prohibicin del aborto en el Estado de Texas, a pesar de que antes de la culminacin del pleito la actora ya no estaba embarazada. La Corte resolvi la causa tres aos luego de iniciada, y para sortear el escollo del mootness expres que siendo el perodo de gestacin tan breve, usualmente el embarazo llegar a su trmino antes de que hayan concluido los procesos recursivos, y si por la brevedad del embarazo se declarara que la causa es abstracta, se denegara a la actora el derecho a apelar el fallo adverso. Agreg tambin el Tribunal que el embarazo es algo que usualmente sobreviene ms de una vez a una misma mujer y a la poblacin en general. Si el hombre habr de sobrevivir, el embarazo estar siempre con nosotros. l provee una justificacin clsica para no declarar abstracto el planteo. Es, verdaderamente, susceptible de reiteracin eludiendo la revisin judicial". Otros ejemplos los constituyen las cuestiones electorales, donde la Corte ha resuelto distintos planteos aun luego de finalizadas las elecciones que motivaron los mismos. En "Moore v. Oglivie"(31) los actores, candidatos a electores presidenciales independientes por el Estado de Illinois para las elecciones de 1968, presentaron una demanda contra el rechazo de sus candidaturas por la Junta Electoral de ese Estado. (32) Si bien las elecciones tuvieron lugar antes de que la Corte resolviera el planteo, la causa no fue considerada abstracta, sealando que la misma "se extiende a las nominaciones para futuras elecciones y refleja una controversia federal continua que requiere una resolucin". (33) Situacin similar se plante en "Dunn v. Blumstein"(34), donde un ciudadano cuestionaba el requisito de la residencia previa exigida por la legislacin de Tennessee para ser considerado elector (1 ao en el Estado y 3 meses en el Condado). Cuando la Corte de Distrito deba resolver las elecciones, ya se haban llevado a cabo y el elector estaba en condiciones de votar en los prximos comicios. No obstante, la Corte de Distrito rechaz la peticin del Estado para que se considerase abstracta la causa y declar inconstitucional la limitacin objetada. La sentencia fue confirmada por la Suprema Corte afirmando que a pesar de que el actor ya poda votar, el problema generado por el requisito de la residencia previa hace que el planteo sea susceptible de reiteracin y, aun as, evadir el control judicial. En este caso contina la Corte las leyes cuestionadas permanecen vigentes y el actor se encuentra legitimado para atacarlas como miembro de la clase afectada por ellas. (35) Similar criterio fue posteriormente expuesto en el ao 1992, al resolver sobre el planteo de una agrupacin que cuestionaba los requisitos exigidos por la legislacin de Illinois para la constitucin de nuevos partidos polticos. (36) Otros ejemplos podemos encontrar en "Federal Election Commision v. Wisconsin Right to Life"(37) y "Davis v. Federal Election Commission". (38) En el primero de estos casos se hizo lugar a la demanda de una corporacin que deseaba efectuar avisos en radio y televisin dentro de los 30 das previos a la eleccin primaria de Washington del ao 2004, habiendo sido resuelta la causa por la Corte tres aos despus de esas primarias. En el segundo de esos casos se analiz la constitucionalidad de la denominada "enmienda del millonario", por la cual se permita incrementar el monto de donaciones para la campaa, a aquel candidato cuyo contrincante financiara la campaa con recursos personales por encima del lmite establecido por la regulacin; ello, a pesar de que ya haban tenido lugar las elecciones que motivaran el juicio. En ambas causas, reiterando lo expresado en "Spencer v. Kemna", (39) se dijo que para la aplicacin de la excepcin del capable of repetition, yet evading review se requiere (1) que la accin impugnada tenga una duracin tan breve que impida ser plenamente juzgada antes de que cese, y (2) que haya una razonable expectativa de que el reclamante estar nuevamente afectado por esa misma accin.
- Consecuencias accesorias: Otra excepcin est dada por aquellas situaciones en las que si bien el objeto principal de la causa ha perdido actualidad, la sentencia puede tener efectos sobre determinados aspectos secundarios del reclamo judicial. Ejemplo de estas situaciones es la sentencia dictada en "Powell v. McCormack"(40), donde el actor, quien haba sido electo para integrar la Cmara de Representantes, impugnaba la decisin de sta de impedirle su ingreso por estar acusado de malversar caudales pblicos. Cuando la Corte estuvo en condiciones de decidir sobre el reclamo de Powell, ya haba finalizado el perodo para el cual ste haba sido electo Representante, por lo cual la demandada plante que el caso se haba convertido en abstracto frente a la imposibilidad material de dar cumplimiento a lo reclamado, es decir, la incorporacin del actor al Congreso. Al rechazar la posicin de la demandada, la Corte seal que, "en pocas palabras, una causa es abstracta cuando las cuestiones planteadas ya no persisten con vida o las partes carecen de un inters jurdicamente reconocido en el resultado del pelito". Pero "donde una de las distintas controversias presentadas deviene abstracta, las restantes cuestiones que se mantienen vigentes suministran el requisito constitucional de la causa o controversia". Tal era el caso de Powell, quien si bien ya no poda ingresar la Cmara de Representantes por el vencimiento del perodo para el cual haba sido electo, la Corte hizo lugar a la demanda y rechaz el planteo para considerar abstracta la causa explicando que el actor "no ha percibido sus salarios en virtud a una resolucin congresal que se alega inconstitucional. Ese reclamo an permanece sin resolver, y ha sido acaloradamente debatido por partes claramente adversas". (41) Otro ejemplo lo vemos en "Bank of Marin v. England". (42) En este caso, uno de los demandados haba cancelado las sumas fijadas en una sentencia que haba sido recurrida por el restante co- demandado y exiga de ste su contribucin proporcional en la condena. Si bien aqu parecera que la decisin judicial careca de objeto, en cuanto quien haba pagado la condena no haba recurrido esa sentencia, y toda discusin entre los demandados debera ventilarse luego en el marco del juicio de repeticin, el tribunal consider que ello supondra un innecesario dispendio jurisdiccional. As afirm que para el recurrente todava exista una materia de debate en cuanto a la responsabilidad achacada en la sentencia impugnada. De lo contrario, seal el tribunal, "daaramos el concepto de causa abstracta si requiriramos al recurrente comenzar nuevamente toda la discusin cuando la otra parte exige su contribucin". Tanto en "Powell" como en "Bank of Marin" lo que vemos es una sana voluntad judicial de evitar dilaciones, ya que habiendo ejercido ambas partes su derecho de defensa, la Corte estaba en condiciones de emitir una decisin sobre el fondo de la cuestin sin obligar a las partes a iniciar y transitar todo un nuevo pleito. - Casos artificiosamente devenidos abstractos: Tambin nos encontramos con situaciones en las cuales, aun cuando la conducta de las partes podra haber tornado abstracta la causa, la Corte dict sentencia considerando que ello podra implicar manipular la jurisdiccin del tribunal. En "United States v. W. T. Grant Co."(43), donde la autoridad estatal persegua a distintas corporaciones por violar normas antimonoplicas mediante la vinculacin de los directores de empresas competidoras, se entendi que la causa no devena abstracta por la renuncia de stos a sus cargos luego de haber obtenido un pronunciamiento favorable en las instancias anteriores. Dijo all la Corte que el voluntario cese de la conducta considerada ilegal por la autoridad no priva al tribunal del poder de analizar y resolver la causa, ya que el demandado puede volver a realizar su antigua prctica, lo que junto con el inters publico existente en determinar la legalidad de las prcticas cuestionadas, constituye una circunstancia que milita en contra de considerar abstracta a la controversia. Para conseguir una sentencia de ese tipo, los demandados deberan demostrar que "no hay ninguna expectativa razonable de que el dao se repita", y a tal fin no alcanza con sus meras afirmaciones de que no volvern a incurrir en las prcticas objetadas. Tampoco son abstractas las causas en las que los actores cuestionan un determinado acto, y el demandado responde interrumpiendo el mismo, pero incurriendo en un nuevo acto sustancialmente similar al anterior. (44) As se resolvi en "General Contractors of America v. Jacksonville"(45) que no era abstracta la causa en la cual un grupo de particulares cuestionaban una ordenanza municipal, si la ciudad derog la misma pero la reemplaz por otra que mantena, aunque en menor medida, los elementos cuestionados en la anterior. (46) Otra utilizacin de esta regla podemos encontrarla en "City of Erie v. Pap s"(47), caso que se origina como consecuencia de un sumario iniciado por violar disposiciones prohibitivas del nudismo contra la sociedad propietaria de un local comercial en el cual se exhiban espectculos de danzas erticas. La sociedad (Pap s) cuestion la normativa que prohiba el nudismo y luego de haber obtenido una sentencia favorable en la Corte de Pennsylvania, cuando la causa se hallaba ante la Suprema Corte a fin de resolver sobre el recurso de las autoridades, comunic al Tribunal que haba cerrado el local y transferido su propiedad, por lo que pidi que el caso se declarase abstracto. La Corte rechaz la solicitud afirmado que el cierre del local no era suficiente para convertir en abstracta la causa, porque la sociedad se encontraba an incorporada bajo la ley de Pennsylvania y poda decidir nuevamente operar un local de baile nudista en la ciudad de Erie. En concreto, con cita de "Church of Scientology" se afirm que la ciudad sufra un dao actual por la imposibilidad de aplicar la ordenanza relativa a la desnudez pblica. Ya que si la norma es constitucional, la ciudad podra obligar a su cumplimiento, siendo sta una significativa compensacin que impide convertir en abstracta la causa. Asimismo, se remarc que la sociedad todava tena un inters concreto en el caso en la medida en que poda tener inters en reanudar las actividades cuestionadas, y que tambin exista un inters del tribunal en prevenir que los litigantes manipulen su jurisdiccin para evitar la revisin de una sentencia que les favorable. (48) 4. Las situaciones limtrofes en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin La Corte Suprema de la Nacin tambin cuenta con distintas excepciones a la regla de no judiciabilidad de los casos abstractos. En buena medida, podremos ver que aun sin una formulacin terica clara, la Corte argentina ha utilizado argumentos similares a los elaborados en los precedentes norteamericanos. Bianchi (49) menciona el caso "Manuel Francioni"(50) como el primer antecedente donde la Corte seala ciertas premisas que luego darn lugar a posteriores excepciones del tribunal a la regla de los casos abstractos. En el mismo, los actores reclamaban judicialmente contra una decisin de la autoridad policial que haba alterado el recorrido previsto para una manifestacin pblica. Cuando llega el momento de resolver el pleito ya haba pasado la fecha para la cual estaba programada la marcha, pero, sin embargo, los actores manifestaron su inters de realizar la misma ni bien fueran judicialmente autorizados. All la Corte sostuvo que el caso no resultaba abstracto por la circunstancia de que "que la ltima resolucin que motiv este recurso se dict dos meses despus de la fecha que se quera conmemorar, no slo porque expresamente manifestaron los demandantes que deseaban realizarla inmediatamente de serles concedido lo que solicitaban, sino tambin porque no habindose llevado a efecto el acto que se proponan verificar, el fin de la accin es siempre actual y existente y no puede decirse que carece de objeto, como cuando se trata del reclamo por una prisin despus de puesto en libertad el reclamante". A pesar de que no existe ni en la jurisprudencia del Tribunal una categorizacin de las distintas situaciones que podramos considerar como excepciones o restricciones a la regla de los casos devenidos abstractos, a los efectos de una ms clara exposicin del tema es posible dividir los casos en dos grandes grupos. Uno que estar conformado por aquellas situaciones en las cuales el pleito mantiene en concreto un inters para las partes, y el restante por aquellas en las cuales hay a una aplicacin implcita o explcita de la doctrina norteamericana del capable of repetiton yet evading review. 4. 1. Existencia de consecuencias accesorias o posibilidad de una significativa compensacin El ejemplo citado obiter por la Corte en "Francioni", y que no era ms que una reiteracin de lo expresado en "Agustn Vedia" mereci un holding precisamente opuesto en "Mouviel"(51), donde la Corte declar la inconstitucionalidad de los edictos de polica por violar el principio de legalidad. Sin embargo, para cuando se dict sentencia haca ya mucho tiempo que haba cesado la detencin del actor. Pero como bien se seala en el dictamen de Sebastin Soler, por entonces Procurador General, la condena es un acto jurdico que sobrevive a la ejecucin de la pena, acarreando una serie de consecuencias (reincidencia o condena de ejecucin condicional) que impiden sostener con fundamento que no haya inters en la decisin. (52) Unos pocos aos despus, en "Iscaro"(53), la Corte Suprema volvi sobre sus pasos y declar abstracto un hbeas corpus presentado por una persona que fuera detenida por el Poder Ejecutivo en virtud a la declaracin del estado de sitio y que, al tiempo del dictado de la sentencia, se encontraba fuera del pas por haber hecho uso del derecho de opcin previsto en el art. 23 de la Constitucin Nacional. En esa oportunidad sostuvo el Tribunal que estando acreditado la utilizacin del derecho de opcin por parte del actor, "va de suyo que la cuestin planteada se ha convertido en abstracta. Para declararlo as basta comprobar que no subsiste el arresto que motiv el habeas corpus y que cualquier declaracin que el Tribunal pudiera hacer sobre los puntos controvertidos carecera de efectos prcticos". En su disidencia, Boffi Boggero consider con toda justeza que el inters en el pronunciamiento solicitado subsista, ya que el derecho de opcin haba sido ejercido entre dos alternativas, el mantenimiento de la detencin por parte del Poder Ejecutivo o salida del pas, "es decir, dos situaciones ajenas a lo que el detenido persigue en esta causa: libertad sin lmites territoriales, en el caso, libertad dentro del territorio nacional". Otro ejemplo de causas que no resultan abstractas por sus consecuencias accesorias podemos encontrarlo en "Baremblit de Lerner c. Universidad de Buenos Aires"(54), donde la actora persegua la invalidacin del acto administrativo por el cual se la separara del cargo de docente que desempeaba en el Colegio Nacional de Buenos Aires, as como el cobro de las remuneraciones de las que se vio privada a raz de dicha cesanta. Las sentencias de primera y segunda instancia rechazaron la demanda sosteniendo la validez del acto administrativo impugnado, y pendiente de resolucin ante la Corte Suprema el recurso extraordinario, el Estado reincorpor a la actora al cargo que ocupara por considerar que la cesanta "tuvo su origen en su identificacin con los intereses nacionales y populares" y "que es imprescindible proceder a reparar dicha injusticia". Pero mantuvo sus defensas respecto de los reclamos de orden patrimonial. En tal situacin, la Corte seal que si bien es jurisprudencia reiterada del tribunal la improcedencia de dictar un pronunciamiento respecto de la nulidad o inconstitucionalidad de un acto administrativo cuando las circunstancias sobrevivientes han tornado inoficiosa su intervencin en el caso, toda vez que la simple declaracin de improcedencia del recurso extraordinario importara dejar firme el fallo de Cmara en orden a la pretensin patrimonial subsistente, dispuso dejar sin efecto la sentencia apelada a fin de que el a quo resuelva sobre el derecho que pudiera asistirle en este aspecto a la actora. Como vemos, si bien el aspecto principal de la contienda (la reincorporacin en el cargo) se haba tornado inoficioso, no ocurra lo propio con el reclamo patrimonial anexo, de manera que el caso mantena una absoluta actualidad en orden a la reparacin del perjuicio producido por el acto administrativo cuestionado. En "Peso"(55) la Corte evit declarar abstracta la causa y a fin de no dejar firme un pronunciamiento de Cmara contrario al Banco Central de la Repblica Argentina. En esta ocasin el actor reclamaba por va de amparo la inconstitucionalidad de una resolucin del B.C.R.A. que dispuso la suspensin del reintegro de depsitos en moneda extranjera por parte de las entidades financieras comprendidas en el rgimen de la ley 21.526 (Adla, XXXVII-A, 121). El particular obtuvo sentencia favorable tanto en primera como en segunda instancia, lo que motiv la interposicin de un recurso extraordinario por parte del B.C.R.A. Encontrndose la causa a estudio de la Corte Suprema, el demandado inform que haba dictado una nueva resolucin que autorizaba el retiro de las sumas retenidas y que ellas se encontraban a disposicin del actor en la sucursal bancaria. Luego de diversos traslados, el Banco Central manifest que el retiro de las sumas depositadas no se hallaba sujeto a ningn tipo de limitacin o exigencia de renuncia a reclamos posteriores por el actor. Y ste, a su vez, sostuvo que la conducta del B.C.R.A. constitua un allanamiento inoportuno, por lo que solicitaba la aplicacin de costas. Ante ello la Corte sostuvo que la demanda deducida careca de objeto actual, pues haba quedado materialmente satisfecha la prestacin reclamada por el actor, lo que tornaba inoficioso un pronunciamiento respecto del acierto de la sentencia apelada. Sin embargo, dej en claro que no resultara correcto sostener que la actitud del Banco Central importe un completo allanamiento a la demanda y desistimiento del recurso extraordinario en trminos que lleven a dejar firme el pronunciamiento apelado. Y entendi que mediaban en la causa circunstancias que imponan aplicar el criterio con arreglo al cual, aun cuando no exista inters de las partes que sustente la intervencin del Tribunal para resolver la cuestin litigiosa, ste conserva la jurisdiccin necesaria para evitar que la subsistencia del pronunciamiento apelado cause al recurrente un gravamen no justificado por la manera en que haya quedado limitada la relacin procesal. Afirm la Corte que si bien ante las prestaciones del Banco Central haba quedado materialmente satisfecha la prestacin reclamada por el actor, ello no equivala a un total allanamiento de dicho organismo, pues la prestacin llevada a cabo por la demandada reconoce sustento en la variacin de normas generales acaecida por haber sido superadas las circunstancias de emergencia que condujeron a la medida cuya inconstitucionalidad declar el a quo y no es asimilable a un reconocimiento de las razones que dan base a la demanda. Sentado lo que antecede, alert la Corte que si el pronunciamiento apelado no fuera dejado sin efecto, podra invocarse luego como cosa juzgada acerca de la ilegitimidad del acto administrativo cuestionado en un eventual juicio ordinario posterior por daos y perjuicios, con lo cual se causara a la demandada un gravamen que no corresponde a los alcances estrictamente atribuibles a los actos procesales cumplidos por ello. Por ello, se revoc el pronunciamiento de Cmara, declarando que el litigio se haba extinguido en virtud del allanamiento tcito del B.C.R.A, sin que ello importase establecer que existe reconocimiento por parte de ste de las razones que fundan la demanda. Similar criterio se utiliz aos despus, entre otros, en "Billordo"(56), en "Campbell"(57) y en "Marn"(58). En "Molin O Connor"(59) la Corte resolvi sobre la constitucionalidad de la decisin del Senado de suspender provisoriamente sin goce de sueldos a ese integrante de la Corte Suprema mientras se sustanciara el juicio poltico, a pesar de que para cuando el Tribunal dict sentencia, el juicio poltico haba concluido con la destitucin del ministro. En la destitucin dispuesta por el Senado, el Procurador entendi que el caso haba devenido abstracto. Sin embargo, por mayora, la Corte hizo parcialmente lugar al planteo del actor, revocando la resolucin del Senado en lo referente a la privacin del sueldo. A fin de rechazar la conclusin del Procurador, los distintos votos del Tribunal recurrieron bsicamente a dos argumentos. Por un lado, en lo que no es ms que una aplicacin del precedente "Baremblit de Lerner", se dijo que si bien podra postularse que la cuestin concerniente a la suspensin del ministro de la Corte Suprema carece de objeto actual, al haber sido ulteriormente destituido y rechazarse, mediante sentencia del Tribunal, el recurso extraordinario contra dicha remocin, cabe subrayar la necesidad de que la cuestin sea resuelta mediante pronunciamiento expreso si la resolucin impugnada decidi la suspensin del recurrente sin goce de haberes, privacin sta que importa una sancin con entidad suficiente para poner en marcha el control de validez constitucional. (60) En otros votos se hizo hincapi en que dada la modalidad con que se produce el desenlace de situaciones como la presente, es harto difcil que, en la prctica, lleguen a conocimiento del Tribunal las importantes cuestiones constitucionales que aqullas conllevan, sin haberse tronado abstractas. Es por ese motivo que resultan justiciables "aquellos casos susceptibles de repeticin, pero que escaparan a su revisin por circunstancias anlogas a las ya mencionadas". Por lo que, con cita del caso "Ros"(61) y de diversos fallos de la Suprema Corte de los Estados Unidos (62), se ingres al anlisis de las cuestiones debatidas. 4. 2. Probabilidad de reiteracin eludiendo la revisin judicial: Aqu la remisin a los precedentes de la doctrina jurisprudencial norteamericana es ms evidente. Como mucho ms controversial es la consideracin de estas situaciones como verdaderos casos judiciales en los cuales sea posible ejercer el control de constitucionalidad. Un primer antecedente podemos encontrarlo en "Ros"(63), donde la Corte, analizando el monopolio legal de los partidos polticos para promover candidaturas, resolvi sobre la impugnacin del actor contra la negativa a oficializarlo como candidato a diputado, luego de realizadas las elecciones para las que deseara postularse. Aqu el tribunal seal que la realizacin peridica de elecciones surge de la Constitucin y es un evento recurrente, cuya desaparicin fctica no es imaginable mientras se mantenga la vigencia de la Ley Fundamental, por lo que, al no haber sido modificadas en lo sustancial las normas en las que se fund el rechazo de su candidatura, se mantiene el agravio que afectaba al actor al inicio de la demanda, "lo que actualiza la pretensin del apelante y torna procedente un pronunciamiento del Tribunal sobre el punto". Un caso que bien pudo ser incluido dentro de esta categora es "Bahamondez"(64), donde una ajustada mayora de la Corte consider abstracto el pleito generado por la negativa de un paciente Testigo de Jehov a recibir una transfusin de sangre por haber cesado el cuadro clnico que diera origen al problema. (65) En este caso, los jueces Cavagna Martnez y Boggiano, al igual que Belluscio y Petracchi, resolvieron sobre el fondo de la cuestin expresando que dada la rapidez con que se produce el desenlace de estas situaciones, en la prctica es harto difcil que lleguen a estudio del Tribunal las importantes cuestiones constitucionales que ellas conllevan sin haberse vuelto abstractas, resultando justiciables aquellos casos susceptibles de repeticin pero que escaparan a su revisin por la Corte Suprema debido a la rapidez con que se produce el desenlace de las situaciones que los originan. (66) Los argumentos de la minora en "Bahamondez" fueron tomados luego por la mayora del Tribunal en "B., A. s/ Autorizacin judicial"(67) en el cual, para analizar una peticin de adelantamiento del parto de un nio con anencefalia, dijo que no obstaba a la admisibilidad del recurso que haya tenido lugar el parto respecto del cual se solicit la autorizacin denegada por el tribunal a quo, en tanto "dada la rapidez con que se produce el desenlace de situaciones como la de autos, es harto difcil que, en la prctica, lleguen a estudio del Tribunal las importantes cuestiones constitucionales que aqullas conllevan sin haberse vuelto abstractas. De ah que para remediar esta situacin frustratoria del rol que debe poseer todo tribunal al que se le ha encomendado la funcin de garante supremo de los derechos humanos, corresponde establecer que resultan justiciables aquellos casos susceptibles de repeticin, pero que escaparan a su revisin por circunstancias anlogas a las antes mencionadas". Por el contrario, en "P., F. V."(68) la misma situacin fue considerada abstracta, aunque en este caso la sentencia recurrida haba autorizado el adelantamiento del parto de conformidad a lo resuelto anteriormente por la Corte, con lo que sta entendi que no mediaba "un inters concreto y actual que justifique el pronunciamiento" ni "que en el caso se observen razones de naturaleza excepcional" que justificara en tal caso el dictado de una sentencia sobre el fondo de la contienda. Se trat de una decisin completamente razonable, ya que si el fallo recurrido era concordante con la doctrina de la Corte, careca inters su anlisis concreto. Un caso sumamente interesante est dado por los fallos "Bussi" (I) (69) y "Bussi" (II). (70) En el primero de ellos la Corte Suprema revoc un fallo de la Cmara Nacional Electoral que haba considerado abstracto el planteo de un legislador electo al cual se le haba impedido ocupar su banca por entender que la asuncin del suplente import cristalizar definitivamente la situacin que se quera remediar mediante la accin de amparo. En tal ocasin seal que si el mandato del recurrente no venci, no puede interpretarse que carezca de inters actual decidir la cuestin, "pues no deben confundirse las dificultades para hacer efectiva la sentencia que en su caso admita la pretensin del actor, con la existencia o inexistencia de inters actual en resolver el pleito". Habiendo sido devuelto a segunda instancia, la Cmara dict una nueva sentencia acogiendo la accin de amparo y orden la incorporacin del actor al Congreso. Esta decisin fue materia de un nuevo recurso extraordinario y para el momento en que la Corte resolvi sobre el fondo de la cuestin ya haba fenecido el mandato del legislador. Sin embargo la Corte resolvi sobre el fondo de la disputa e hizo lugar al reclamo. Para fundar tal decisin, seal que a pesar de esa circunstancia "el inters institucional subsiste en dos aspectos. El primero de ellos es el resguardo de la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad, que est claramente comprometida en el caso. El segundo se refiere a la posibilidad de repeticin del acto, lo que justifica una decisin esclarecedora". El primero de los argumentos utilizados por la Corte en "Bussi (II)" no parece de por s un motivo suficiente para dictar sentencia, dado que el fallo no tena ningn efecto para resguardar en el caso concreto la soberana del pueblo. El Congreso ya haba consumado la violacin y no exista ninguna pretensin resarcitoria anexa por parte del legislador electo. Tomado asiladamente este argumento, la sentencia no pareca ms que una mera opinin declarativa, un dictamen legal sin efecto alguno respecto de los hechos que se llevaban a su conocimiento. En cambio la presencia del segundo de los argumentos, all donde exista la seria probabilidad de que situaciones similares se repitan, s justificaba sobradamente el dictado del fallo. (71) En buena medida, ambos argumentos eran uno solo. Es decir, exista un inters institucional en resguardar la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad sentando un precedente que pusiera coto a futuras conductas como la reprochada por la Corte. Este aspecto de "Bussi (II)" ha sido criticado afirmando que en el mismo la Corte "ha fallado sin existir caso contencioso alguno, al menos en el tiempo en que se produjo el pronunciamiento", advirtiendo que "tal intervencin anuncia una nueva forma de gestin judicial, pretendiendo as ejercer anticipadamente funciones de intrprete jurdico, similares a las de un legislador calificado". (72) Respecto de lo primero, concedo que pueda tratarse de una cuestin discutible, donde ni la existencia ni la inexistencia de una causa o controversia estn libres de toda duda. En cambio, de ninguna manera esta decisin de la Corte puede calificarse de novedosa o llevar a la conclusin de que se est ante una nueva forma de gestin judicial. Todo lo contrario. La simple lectura de "Roe v. Wade" en los Estados Unidos, "Ros", la minora en "Bahamondez" o "B., A." en nuestro pas, nos muestran que la discusin precede y excede en mucho al caso concreto de "Bussi (II)". 5. Algunas conclusiones De los diversos antecedentes reseados, es posible ver que en realidad no hay asimilacin posible entre muchos de ellos y los casos que devienen abstractos, por cuanto la resolucin de la causa mantiene un inters concreto para las partes. Tal es lo que ocurre en "Baremblit de Lerner" donde la actora, adems de la reincorporacin, solicitaba tambin el resarcimiento de los salarios cados durante la cesanta. Es, en buena medida, el mismo caso que "Powell" o "Molin O Connor". (73) De manera similar, aunque esta vez por un camino inverso, en "Peso" la Corte resuelve sobre el fondo de la cuestin a pesar de que el amparo ya haba cumplido su objeto con la restitucin de las sumas acordadas. En este caso el proceso de amparo era efectivamente abstracto, pero la controversia sobre la legalidad de las normas vigentes an estaba presente, ya que el actor manifestaba su voluntad de entablar un litigio por los daos y perjuicios que las mismas le haban generado. Por tal motivo, y a fin de evitar las consecuencias que hubiera supuesto para el Estado la confirmacin de la sentencia de Cmara, la Corte, sin llegar a declarar constitucional la normativa, considera que existi una satisfaccin de la pretensin del actor, pero se cuida bien de aclarar que ello no implica un reconocimiento sobre la ilegitimidad de las normas cuestionadas. En otras situaciones las partes pierden efectivamente su inters jurdico en la resolucin del pleito y, no obstante ello, la Corte dicta sentencia sobre el fondo de la contienda a fin de aclarar una determinada postura para casos futuros. Claro ejemplo de ello es el caso "Bussi (II)", donde el actor no reclamaba indemnizacin alguna ni exista una probabilidad cierta y concreta de reiteracin de tales actos en perjuicio del mismo actor. En este caso, el inters que se busca preservar con la sentencia no era estrictamente el de una de las partes en la contienda, sino el resguardar "la soberana del pueblo y la expresin de su voluntad", tal como lo afirma el Tribunal. Y lo propio cabe decir de "B., A.", donde el parto cuya autorizacin se requera ya haba tenido lugar cuando la Corte dict sentencia. Sin embargo, del mismo modo que ocurra en "Roe v. Wade", si la Corte declaraba abstracto el planteo, en los hechos era posible que nunca hubiese podido analizar un caso de esas caractersticas antes de que el mismo deviniese abstracto. Ntese bien la diferencia que existe entre la situacin de "Baremblit" o "Peso", y la existente en "B., A.", "Bussi" o "Roe v. Wade". En estos ltimos las partes no tienen ninguna posibilidad de que la sentencia surta efectos sobre algn inters jurdicamente reconocido de sus personas, y sin embargo la Corte, con buen tino, echa mano a la defensa de intereses que exceda el marco de la contienda. (74) En nuestro sistema constitucional esos intereses generales no habilitaran al Poder Judicial a declarar la inconstitucionalidad de norma o acto alguno sin que exista previamente una controversia. De lo contrario, el Poder Judicial podra convertirse efectivamente en un censor constante y oficioso de los actos de los dems poderes. Solucin que no se compadece ni con los antecedentes de nuestra Carta Magna ni, mucho menos, con un sistema de control de constitucionalidad difuso, donde todos los integrantes del departamento judicial estn habilitados para declarar la inconstitucionalidad de los actos de los restantes poderes. Pero frente a la trascendencia de la cuestin, a la alta probabilidad de que situaciones similares se repitan en un futuro cercano y la dificultad para que tales situaciones lleguen a conocimiento del Mximo Tribunal antes de que el conflicto se extinga por su breve duracin, la Corte utiliz una controversia fenecida para las partes pero cuya reiteracin resultaba ms que probable, para indicar que una determinada conducta no resultaba constitucionalmente admisible. Rehnquist (75) ha analizado este problema, afirmando que la conclusin lgica que cabe extraer de los precedentes jurisprudenciales que hemos citado, y de la propia evolucin de la doctrina del mootness, es que ella, si bien tiene una conexin con el requisito constitucional de la causa o controversia, es una conexin atenuada, que eventualmente podra ser dejada sin efecto cuando existan fuertes razones para proceder de esa forma. Siendo la excepcin del capable of repetition, yet evading review un ejemplo de tal situacin.
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Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723). (1) STONE, Geoffrey - SEIDMAN, Louis - SUNSTEIN, Cass - TUSHNET, Mark, "Constitutional Law", Little, Brown & Company, Third Edition, 1996, p. 143. En ese sentido los autores sealan que "a case is not ripe when it is brought too soon; it is moot when it is brought too late". (2) Desde sus primeros pronunciamientos, la Corte Suprema entendi que "no le corresponde hacer declaraciones generales en ningn caso, y menos dictar reglas de procedimiento a las justicias de provincia" (Fallos 1:27), agregando que los tribunales de la Nacin no pueden "resolver cuestiones en abstracto, sino casos judiciales, aplicando a ellos las disposiciones de la leyes" (Fallos 1:455) para luego reafirmar que "no puede pedirse a la Suprema Corte, que emita su opinin sobre una ley, sino aplicndola a un hecho y sealando al contradictor" (Fallos 2:253). (3) MONAGHAN, Henry P., "Constitutional Adjudication: The Who and When", Yale Law Journal, Vol. 82, No. 7 (Jun., 1973), pp. 1363-1384. Citado por la Suprema Corte norteamericana en "United States Parole Commission v. Geraghty", 445 U.S. 388. (4) NICHOL, Gene R. Jr., "Ripeness and the Constitution", 54 U.Chi.L.Rev. 153. (5) LEE, Evan Tsen, "Deconstitutionalizing Justiciability: The Example of Mootness", 105 Harv.L.Rev. 603, 611. (6) Voto de Scalia en "Honig v Doe" ("The Court correctly acknowledges that we have no power under Art. III of the Constitution to adjudicate a case that no longer presents an actual, ongoing dispute between the named parties", 484 U.S. 305 1985 ,); BARRON, Jerome A. y DIENES, C. Thomas ("Constitutional Law", Third edition, St. Paul, Minn., West Publishing Co., 1995, p. 44), quienes enfticamente sostienen que el caso judicial "requires a present flesh and blood dispute that the courts can resolve" (cursiva en el original). (7) WRIGTH, Charles Alan, "Law of Federal Courts", 5th ed., 1994, pp. 62-63, citado por CHOPER, FALLON, KAMISAR y SHIFFRIN, "Constitutional Law", Ninth Edition, West Group, St. Paul, Mn., 2001, p. 1534. (8) BIDART CAMPOS, Germn J., "Rgimen Legal y Jurisprudencial del Amparo", p. 431, EDIAR, Bs. As., 1969. (9) VANOSSI, Jorge Reinaldo A., "Jurisdiccin y Corte Suprema ante los casos abstractos", Revista Jurdica de Buenos Aires 1963, I-IV, p. 132. (10) "Arizonans for Official English v. Arizona", 520 U.S. 43 (1997). (11) "United States v. Alaska Steamship Co.", 253 U.S. 113 (1920). (12) "County of Los Angeles v. Davis", 440 U.S. 625 (1979). (13) Fallos 311:787, 328:2440, etc. (14) "Rodrguez Soca", Fallos 312:579 (1989). (15) Fallos 5:316 (1868). (16) VANOSSI, Jorge Reinaldo A., "Jurisdiccin y Corte Suprema ante los casos abstractos", cit. p. 131. (17) "Arizonans for Official English v. Arizona", 520 U.S. 43 (1997). (18) "Diffenderfer v. Central Baptist Church of Miami, Florida, Inc.", 404 U.S. 412 (1972). (19) "Board of Sch. Comm'rs of Indianapolis v. Jacobs", 420 U.S. 128 (1975). (20) "City News & Novelty, Inc. v. City of Waukesha", 531 U.S. 278 (2001). De manera similar, en "Tiverton Board of Licence v. Pastore" (469 U.S. 328 1985 ), se declar abstracto el pleito donde se discuta la decisin administrativa de revocar una licencia, luego de que el particular se cerrase el negocio. (21) "County of Los Angeles v. Davis", 440 U.S. 625 (1979).(22 "Lewis v. Continental Bank Corp.", 494 U.S. 472,477 478 (1990). (23) "Naveyra", 314:1530. (24) "Pinzn", Fallos 321:1393. (25) Fallos 189:245, 293:708, 312:995, 328:2440, etc. (26) NOWAK, John E. ROTUNDA, Ronald D., "Constitucional Law", West Publishing Co., St. Paul, Minn., 2004, Seventh Edition, p. 73. (27) 506 U.S. 9 (1992). (28) 393 U.S. 175 (1911). (29) NOWAK y ROTUNDA, op. cit., p. 62. Por tal motivo, he escogido hablar de "probabilidad de reiteracin", en lugar de una mera "posibilidad" o "susceptibilidad", tal como lo indicara una traduccin ms literal de la regla (capable of repetition). (30) 410 U.S. 113 (1973). (31) 394 U.S. 814 (1969). (32) La legislacin de Illinois prevea que los candidatos deban presentar 2.500 firmas avalando su candidatura, y que, de las mismas, al menos 200 deban ser de cada uno de los 102 condados del Estado. Los actores haban cumplido con la cantidad de firmas necesarias, pero no haban logrado reunir la cantidad necesaria en 50 condados, y cuestionaban tal exigencia afirmando que la misma se tornaba irrazonable y violaba el principio de "un votante, un voto", ya que el 93,4% de los votantes residan en los 49 condados ms poblados y tan slo el 6,6% en los restantes 53 condados, entre los que se encontraban los 50 condados donde los actores no haban obtenido las firmas necesarias. (33) Sobre el fondo de la cuestin, la Corte hizo lugar a la demanda afirmando que la legislacin de Illinois contena una formula rgida y arbitraria que, al aplicarse por igual a los condados escasamente poblados y a aquellos ms populosos, discriminaba a los residentes de estos ltimos en el ejercicio de sus derechos polticos en violacin al principio de la igualdad previsto en la Decimocuarta Enmienda. (34) 405 U.S. 330 (1972). (35) La Corte consider que el requisito de la residencia constitua una limitacin admisible al derecho al voto, pero entendi que en el caso concreto el Estado no haba otorgado ningn justificativo vlido para el plazo de un ao previo a los comicios. En el ao 1969 una cuestin muy similar se haba presentado respecto de la residencia exigida por la legislacin de Colorado. Sin embargo, luego de que el caso se encontraba en la Corte, el requisito de la residencia previa fue reducido de seis a dos meses, ante lo cual la Corte consider que la causa haba devenido abstracta. Para ello entendi que, por un lado, los actores no podan representar a una clase respecto a de la cual nunca fueron miembros residentes con menos de dos meses de antigedad previa a los comicios , y que, por otro lado, la posibilidad de que una repeticin de similar controversia respecto de la nueva norma resultaba demasiado especulativa como para justificar una decisin del Tribunal ("Hall v. Beals", 396 U.S. 45 1969 ) (36) "Norman v. Reid", 502 U.S. 279. Dijo aqu la Corte que "existen todos los motivos para esperar que las mismas partes generen en el futuro una controversia similar, sujeta a idnticas limitaciones temporales, si dejamos de resolver las cuestiones constitucionales que se plantearon respecto de la eleccin de 1990". (37) Argued April 25, 2007 - Decided June 25, 2007 No. 06-969. (38) No. 07-320. Argued April 22, 2008-Decided June 26, 2008. (39) 523 U.S. 1 (1998) (40) 395 U.S. 486 (1969) (41) Es interesante ver cmo la mencin al "acalorado debate" que realiza la Corte norteamericana pone un lmite concreto a la posibilidad de tratar cuestiones colaterales o accesorias. De lo contrario sera posible incurrir en una violacin al derecho de defensa de las partes al resolver sobre aspectos que no han sido objeto de una discusin previa entre las mismas. (42) 385 US 99 (1966) (43) 345 U.S. 629 (1953) (44) Nowak - Rotunda, p. 61. (45) 508 U.S. 656 (1993) (46) En sentido contrario "Hall v. Beals". (47) 529 U.S. 277 (2000) (48) La Corte finalmente revoc la sentencia y consider constitucional la ordenanza que prohiba los bailes nudistas, entendiendo que las limitaciones impuestas por la norma eran mnimas en aras de la proteccin de los intereses protegidos por el Estado y que no afectaba la libertad de expresin, ya que de todas maneras se permita un amplio margen de posibilidades para transmitir el mensaje de los artistas erticos. (49) BIANCHI, Alberto, Control de Constitucionalidad, 2 ed., baco, Buenos Aires, 2002, t. 1, p. 314. (50) Fallos 110:391 (1908) (51) Fallos 237:637 (1957) (52) SOLER tambin recuerda (y critica con justificada dureza), que antes de "Moviel" y luego de "Francioni" la Corte consider abstracto un recurso extraordinario tendiente a determinar el alcance de una ley de amnista por considerar que el cumplimiento de la pena tornaba irrelevante para el beneficiario la declaracin de la causa (Fallos 231:35) (53) Fallos 247:469. (54) Fallos 291:133. (55) Fallos 307:2061. (56) Fallos 315:123. En esta ocasin se declar abstracta la causa por el desistimiento la renuncia del actor, pero expresamente dej sin efecto la sentencia que haba declarado la inconstitucionalidad de una norma, ya que su subsistencia podra generar al recurrente un gravamen injustificado. (57) Fallos 327:3655. Aqu se declar abstracto un amparo por el denominado "corralito", donde los actores con posterioridad a una sentencia favorable de la Cmara de Apelaciones, haban desafectado la totalidad de sus depsitos para utilizarlos en la compra de vehculos nuevos e inmuebles, de conformidad con lo previsto por el B.C.R.A. En tales condiciones, la Corte declara abstracta la causa pero revoca el decisorio en trminos similares a los de "Billordo". (58) Fallos 327:4080. Dijo aqu la Corte que aun cuando no exista un inters actual que sustente su intervencin para resolver cuestiones litigiosas, ella conserva la jurisdiccin necesaria para evitar que la subsistencia del pronunciamiento apelado cause un gravamen no justificado por la manera en que haya quedado limitada la relacin procesal. En definitiva, si bien no hay un inters concreto en el pronunciamiento de fondo, s hay un inters actual en las partes, el que consiste en conjurar el perjuicio que les podra producir la subsistencia del fallo recurrido. (59) Fallos 237:2205. (60) Voto de los conjueces Mitchell y Wayar. (61) Fallos 310:819. (62) Entre ellos, "Carroll v. President and Commissioners of Princess Anne", "Moore v. Ogilvie", "Dunn v. Blumstein", "Roe v. Wade", etc. (63) Fallos 310:819. (64) Fallos 316:479. (65) El voto de la mayora estuvo integrada por Levene, Nazareno y Molin O Connor, mientras que los Dres. Barra y Fayt suscribieron un voto concurrente donde, si bien consideraron que el caso era abstracto, obiter expresaron claramente que Bahamondez tena derecho a negarse a recibir la transfusin. (66) Los votos en disidencia citan en apoyo de su postura el caso "Ros" de la propia Corte y un precedente de la Suprema Corte norteamericana ("Carroll v. Princes Anne", 393 U.S. 175 1968 ) en el que, con cita del ya analizado "Southern Pacific Terminal Co.", consider que no era abstracto el planteo de una organizacin a la cual se le haba prohibido por un breve plazo realizar actos pblicos que se consideraban racistas y agresivos para la comunidad afro-americana, a pesar de que el plazo de la prohibicin haba expirado. Como podemos ver, la conclusin a la cual arriba la Corte estadounidense no es distinta a la que arribara la Corte Suprema de la Nacin, sesenta aos antes, en "Manuel Francioni". Se trata de otro ejemplo donde se aprecia en qu medida ambos tribunales han guiado sus sentencias por carriles sustancialmente similares. (67) Fallos 324:4061 (2001). En el ao 1998 una minora del Tribunal haba considerado que no era abstracto el hbeas corpus interpuesto a favor de un extranjero, luego de que ste haba sido expulsado del pas por las autoridades migratorias. La mayora consider que la causa haba devenido abstracto ("De La Torre", Fallos 321:3646). 68) Fallos 328:339. (69) Fallos 326:4468. (70) Fallos 330:3160. (71) Al momento del dictar "Bussi", la Corte haba requerido el dictamen de la Procuracin General de la Nacin en un caso idntico ("Patti"), el cual fue sentenciado unos meses despus. (72) Bioco, Roberto J., "El voto popular y la facultad del Congreso para juzgar el ttulo del candidato electo", LA LEY, 2007-E, 27. (73) Fallos 327:2205. (74) Claro que cualquier persona puede estar interesada en obtener una sentencia favorable aun cuando no pueda obtener lo peticionado en su demanda ni ninguna otra compensacin sustitutiva, pero no creo que ese inters humanamente comprensible pueda ser calificado como un inters jurdico que habilite la actuacin de los tribunales. La funcin del Poder Judicial es resolver controversias, y no emitir opiniones sin otro valor que el histrico. (75) Su voto concurrente en "Honig v. Doe" (284 U.S. 108 1988 ).
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