Casos especiales de Defraudacin

Por Pedro Rodriguez

Art. 173: Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente, se considerarn casos
especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece:
1. El que defraudare a otro en la substancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en
virtud de contrato o de un ttulo obligatorio
!. El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido tie"po, dinero,
efectos o cualquier otra cosa "ueble que se le #aya dado en depsito, co"isin, ad"inistracin u otro
ttulo que produ$ca obligacin de entregar o devolver
%. El que defraudare, #aciendo suscribir con enga&o alg'n docu"ento
(. El que co"etiere alguna defraudacin abusando de fir"a en blanco, e)tendiendo con ella alg'n
docu"ento en perjuicio del "is"o que la dio o de tercero
*. El due&o de una cosa "ueble que la sustrajere de quien la tenga legti"a"ente en su poder, con
perjuicio del "is"o o de tercero
+. El que otorgare en perjuicio de otro, un contrato si"ulado o falsos recibidos
,. El que, por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, tuviera a su cargo el
"anejo, la ad"inistracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de
procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para causar da&o, violando sus deberes
perjudicare los intereses confiados u obligare abusiva"ente al titular de stos
-. El que co"etiere defraudacin, substituyendo, ocultando o "utilando alg'n proceso, e)pediente,
docu"ento u otro papel i"portante
.. El que vendiere o gravare co"o bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren e"bargados
o gravados y el que vendiere, gravare o arrendare co"o propios, bienes ajenos
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Art. 173 Pedro Rodriguez
1/. El que defraudare, con prete)to de supuesta re"uneracin a los jueces u otros e"pleados
p'blicos
11. El que tornare i"posible, incierto o litigioso el derec#o sobre un bien o el cu"pli"iento, en las
condiciones pactadas, de una obligacin referente al "is"o, sea "ediante cualquier acto jurdico
relativo al "is"o bien, aunque no i"porte enajenacin, sea re"ovindolo, retenindolo, ocultndolo
o da&ndolo, sie"pre que el derec#o o la obligacin #ubieran sido acordados a otro por un precio o
co"o garanta
1!. El titular fiduciario, el ad"inistrador de fondos co"unes de inversin o el dador de un
contrado de leasing, que en beneficio propio o de un tercero dispusiere, gravare o perjudicare los
bienes y de esta "anera defraudare los derec#os de los cocontratantes 01nciso incorporado por art.
-! de la 2ey 34 !(.((1 5.6. 1+7171..*8
1%. El que encontrndose autori$ado para ejecutar e)trajudicial"ente un in"ueble lo ejecutara
en perjuicio del deudor, a sabiendas de que el "is"o no se encuentra en "ora, o "aliciosa"ente
o"itiera cu"pli"entar los recaudos establecidos para la subasta "ediante dic#o procedi"iento
especial 01nciso incorporado por art. -! de la 2ey 34 !(.((1 5.6. 1+7171..*8
1(. El tenedor de letras #ipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros o"itiera consignar
en el ttulo los pagos recibidos. 01nciso incorporado por art. -! de la 2ey 34 !(.((1 5.6. 1+7171..*8
1*. El que defraudare "ediante el uso de una tarjeta de co"pra, crdito o dbito, cuando la
"is"a #ubiere sido falsificada, adulterada, #urtada, robada, perdida u obtenida del legti"o e"isor
"ediante ardid o enga&o, o "ediante el uso no autori$ado de sus datos, aunque lo #iciere por "edio
de una operacin auto"tica. 01nciso incorporado por art. 14 de la 2ey 34 !*..%/ 5.6. !17.7!//(8
1+. El que defraudare a otro "ediante cualquier tcnica de "anipulacin infor"tica que altere el
nor"al funciona"iento de un siste"a infor"tico o la trans"isin de datos. 01nciso incorporado por
art. .4 de la 2ey 34 !+.%--, 5.6. !*7+7!//-89.:
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Art. 173 Pedro Rodriguez
LO !"PO #P#C"AL# D# #!A$A
El Cdigo Penal en su art. 173 combina tipos especiales de estafa incisos 1!" 3!" #!" $!" %!" 12! &
13!'" (untamente con los denominados abusos de confianza de los incisos 2!" 7!" 11! & 1#!'" finalmente
las le&es )os. 2$.*3+ & 2%.3,, agregaron las defraudaciones con tar(etas de compra" cr-dito o d-bito &
las defraudaciones con medios inform.ticos respecti/amente.
0odas re1uieren tal como se /iera en el caso de la estafa del art. 172 el enga2o" el error de la
/3ctima" la disposicin patrimonial & el per(uicio econmico de la /3ctima.
4a aclaracin inicial del art. 173 nos remite a ello cuando dice 1ue 56in per(uicio de la disposicin
general del art3culo precedente" se considerar.n casos especiales de defraudacin & sufrir.n la pena 1ue
-l establece7 89.
D#$RA%DAC"&' #' LA %(!A'C"A) CAL"DAD O CA'!"DAD D# COA.
El art. 173 del Cdigo Penal es su inciso 1! tipifica al 581ue defraudare a otro en la substancia"
calidad o cantidad de las cosas 1ue le entregue en /irtud de contrato o de un t3tulo obligatorio
En primer lugar la norma implica la e:istencia de un contrato o de un t3tulo obligatorio 1ue
impli1ue la entrega de cosas" en el curso del cual el autor defrauda mediante enga2o" ma1uinacin o
ardid espec3ficamente en la substancia" calidad o cantidad de las cosas per(udicando as3 a la otra parte.
El contrato m.s com;n en este delito es la compra/enta" pero puede tratarse de un mutuo o de
cual1uier otro acto (ur3dico bilateral con prestaciones rec3procas" no as3 los de t3tulo gratuito como las
donaciones" en tanto no <a& per(uicio.
Alli el agente despliega un ardid enga2ando a la otra parte respecto de la substancia de la cosa" es
decir su naturaleza o esencia e( entregando un anillo de metal dorado por uno de oro'" respecto de su
calidad caso de la lec<e en pol/o pro/ista para un programa estatal para lactantes 1ue result ser com;n
o del combustible para automotores adulterado'" o respecto de su cantidad referida esta al n;mero de
ob(etos acordado" su peso o medida" slo en tanto medie enga2o o ardid al respecto.
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Art. 173 Pedro Rodriguez
En ese mismo sentido" no es t3pica la falta de entrega de lo pactado en tanto implica un
incumplimiento de contrato reclamable en sede (udicial" sino el enga2o 1ue <a&a lle/ado a error al
acreedor en cuanto a las calidades o cantidades de cosas entregadas.
4a consumacin en este caso es al momento de la entrega de la cosa" el delito admite tentati/a.
6e trata de una figura dolosa 1ue e:ige dolo directo" una conducta desaprensi/a en la entrega de
cosas 1ue conforme las circunstancias fueran de dif3cil control" no alcanza a conformar el tipo sub(eti/o.
LA R#!#'C"&' "'D#("DA
A1u3 el art. 173 inciso 2! del Cdigo Penal" reprime al 1ue 5con per(uicio de otro se negare a
restituir o no restitu&ere a su debido tiempo" dinero" efectos o cual1uier otra cosa mueble 1ue se le <a&a
dado en depsito" comisin" administracin u otro t3tulo 1ue produzca obligacin de entregar o
de/ol/er.9
4a defraudacin por retencin indebida es un tipo especial de defraudacin por abuso de
confianza. E:ige como presupuesto del delito la e:istencia de una relacin (ur3dica entre el due2o o
tenedor leg3timo de la cosa & el 1ue e(erce la retencin" en tanto la accin t3pica se configura tanto por
negarse a restituir la cosa como por no restituirla a su debido tiempo" esto es /encidos los t-rminos
legales o acordados.
4a negati/a a restituir la cosa implica una e:teriorizacin de la /oluntad de forma e:pl3cita"
e:presada en palabras o a tra/-s de conductas 1ue la simbolicen.
6e diferencia de la falta de restitucin en tiempo oportuno en esto mismo" a1u3 tambi-n la obligacin de
de/ol/er e:iste" slo 1ue no se cumple. En tal caso" si el tiempo de de/olucin no fue establecido
contractualmente o no surge de la le& o de las circunstancias" re1uiere intimacin fe<aciente de parte del
propietario o tenedor leg3timo o su representante legal.
En consecuencia se trata de un tipo omisi/o donde basta 1ue el autor se niegue e:presamente a
restituir o no restitu&a en tiempo debido la cosa" sin per(uicio de ello" alguna parte de la doctrina
enrolada en la denominada 5teor3a de la apropiacin9" se2ala 1ue el delito consiste en la apropiacin de
la cosa" en la conser/acin o disposicin de la cosa como si fuese propia" cuando se comporta como el
mismo due2o" lo 1ue /a m.s all. de lo 1ue literalmente el tipo legal establece.
#
Art. 173 Pedro Rodriguez
En realidad la figura no protege slo la propiedad" el dominio" de la /3ctima sobre la cosa sino
tambi-n la tenencia.
6i no fuera as3 el 1ue retiene algo a(eno para e:igir el cumplimiento de una obligacin" fuera de
los casos legalmente autorizados /g. Arts. 1$$, & 221, del C. C"'" no cometer3a delito alguno.
E:cepcionalmente en ciertos casos la retencin es el e(ercicio de un derec<o consagrado por el
art. Art. 3.*3* del Cdigo Ci/il" 1ue se2ala 1ue 5El derec<o de retencin es la facultad 1ue corresponde
al tenedor de una cosa a(ena" para conser/ar la posesin de ella <asta el pago de lo 1ue le es debido por
razn de esa misma cosa9.
Esta norma se 5concreta9 en el caso del contrato de depsito en el 1ue el art. 221, del Cdigo
Ci/il autoriza al depositario a retener la cosa depositada" <asta el pago de lo 1ue se le deba por el
depsito" pero con la aclaracin 1ue ello no inclu&e la remuneracin 1ue se le <ubiere ofrecido ni la
reparacin de los per(uicios 1ue la cosa le <ubiese causado. 0ambi-n en la locacin donde conforme el
art. 1$$, del C. C. el locador para asegurarse el 5pago del precio" puede retener todos los frutos
e:istentes de la cosa arrendada & todos los ob(etos con 1ue se <alle amueblada" guarnecida o pro/ista" &
pertenezcan al locatario89.
Claro 1ue en estos casos no est. autorizado a /enderlos o subastarlos" slo puede e(ercer la
retencin para asegurarse el cumplimiento de las obligaciones del deudor & <asta los l3mites de esas
obligaciones.
Esto sal/o en el caso del contrato de depsito irregular art. 21,* del C. C.' de dinero o cosas
consumibles sin ca(a cerrada o en los 1ue el depositante autorizara al uso" en cu&o caso la cosa
depositada pasa al dominio del depositario art. 21*1 del C. C.' por lo 1ue se opera un modo de
ad1uisicin del dominio.
#!A$A *#D"A'!# %CR"PC"&' D# DOC%*#'!O
El Art. 173 inc. 3! del Cdigo Penal establece 5El 1ue defraudare" <aciendo suscribir con enga2o
alg;n documento9
El tipo ob(eti/o" la accin t3pica7
$
Art. 173 Pedro Rodriguez
4a estructura de este delito" al igual 1ue otras defraudaciones" contiene la descripcin del medio
comisi/o 1ue es la suscripcin con enga2o de alg;n documento para luego cometer con -l una
defraudacin en su contra o de un tercero" posibilitando de ese modo la disposicin patrimonial
per(udicial.
En tal sentido se <a dic<o 1ue 5el tipo r1uiere una conducta enga2osa 1ue induce a otra persona a
suscribir firmar' un documento" de lo cual deri/a un per(uicio patrimonial para el su(eto pasi/o
=uompadre" >orge en Cdigo Penal8=aig;n & otros tomo ?@@" p.g 2+*'.
En definiti/a el delito se prepara con el re1uerimiento enga2oso de la firma en el documento de
parte de la /3ctima para luego utilizarlo en forma defraudatoria" como por e(emplo 1uien <ace suscribir
una constancia de entrega de mercader3as 1ue en realidad no fueron entregadas para luego e:igir el
cobro de la suma al comerciante 1ue no recuerda 1ue" en realidad no las recibi" o cuando apro/ec<ando
una distraccin o el apuro del damnificado se le <ace firmar un pagar- o un recibo de dinero 1ue no le
fue dado.
4a firma 1ue <ace el damnificado es /oluntaria" siendo 1ue es enga2ado en cuanto a las
caracter3sticas del instrumento.
6on irrele/antes las cl.usulas declarati/as 1ue pueda contener el documento" & 1ue suelen e:istir"
en el sentido de 1ue el firmante est. en el pleno conocimiento de su contenido & 1ue lo suscribe
/oluntariamente" si las pruebas re/elan 1ue se le minti sobre la finalidad a la 1ue estaba destinado el
instrumento.
Es esencial determinar el momento consumati/o" 1ue" m.s all. de la redaccin de la norma 1ue
pareciera 1ue el n;cleo t3pico es el <acer suscribir" indudablemente se perfecciona con la transferencia o
disposicin patrimonial per(udicial" con lo cual la sola suscripcin pre/ia del documento consistir. en un
acto preparatorio propio de la tentati/a sal/o el caso de los actos (ur3dicos en los 1ue con la firma se
produce la disposicin patrimonial. Ello conforme es la doctrina uniforme en nuestro pa3s.
El delito indudablemente es doloso & a1u3 el dolo directo del autor se e:tiende al acto
preparatorio de la firma" a diferencia del caso del abuso de firma en blanco donde bien puede el agente
<aber actuado con un mandato l3cito de 1uien le conf3a el documento firmado" 1ue luego des/irt;a en su
per(uicio.
%
Art. 173 Pedro Rodriguez
Concurso con otros delitos7 Este delito" a;n cuando no se <a&a consumado la defraudacin
implica un concurso ideal con la falsedad de instrumento p;blico o pri/ado seg;n el caso" &a 1ue lo 1ue
<ace el autor al <acer firmar a la /3ctima o a un tercero' es <acer 5en todo o en parte un documento
falso o adultere uno /erdadero" de modo 1ue pueda resultar per(uicio9 art. 2*2 C. P.'.
#!A$A POR A(%O D# $"R*A #' (LA'CO
El Art. 173 inc. #! del Cdigo Penal establece7 5El 1ue cometiere alguna defraudacin abusando
de firma en blanco" e:tendiendo con ella alg;n documento en per(uicio del mismo 1ue la dio o de
tercero9.
Esta figura penal al igual 1ue la anterior re1uiere la e:istencia de un acto pre/io como es la
suscripcin de un documento en blanco por parte de la /3ctima" pero a diferencia del caso del inciso 3!
del Art. 173 del Cd. Pen." el autor puede o no <aber tenido una finalidad estafatoria al re1uerir u
obtener la firma en blanco" la 1ue es /oluntaria & pudo ser leg3timamente <abida" &a 1ue lo 1ue
constitu&e delito es torcer el ob(eto para el cual le fue confiada realizando un acto dispositi/o
patrimonial 1ue le per(udica.
Es 1ue el delincuente burla la confianza 1ue se le <a depositado per(udicando al firmante"
confianza 1ue menciona el art. 1+1% del Cdigo Ci/il cuando autoriza 1ue 54a firma puede ser dada en
blanco antes de la redaccin por escrito. Aespu-s de llenado el acto por la parte a la cual se <a confiado"
<ace fe siendo reconocida la firma9.
Aun1ue la doctrina no es pac3fica sobre si es un caso de estafa );2ez" Creus" =uompadre' o si
se trata de una defraudacin por abuso de confianza" entiendo 1ue es esta ;ltima la modalidad
preponderante" &a 1ue la firma en blanco 1ue contiene el documento implica a1u3 una autorizacin o un
mandato para 1ue el tenedor del documento complete su contenido o lo utilice conforme un mandato o
un acuerdo establecido" mandato o acuerdo 1ue luego /iola o transgrede el autor en per(uicio del
firmante" redactando un te:to diferente.
Entonces el elemento ob(eti/o es la defraudacin 1ue se comete contra el 1ue confi su firma o el
documento as3 firmado.
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Art. 173 Pedro Rodriguez
As3 parece decirlo el te:to legal del propio art. 173 inc. #!" cuando define al il3cito como el abuso
de la firma en blanco. Ello e1ui/ale a sostener 1ue la firma en blanco es leg3tima & constitu&e un acto
/oluntario & l3cito" ello conforme al art. 1+1% del Cdigo Ci/il" la escritura posterior de un te:to
contrario en el documento" es lo 1ue burla la confianza de la /3ctima & configura el delito.
)o es necesariamente el caso de inducir en un error al firmante en blanco de un modo pre/io al
llenado abusi/o del documento" la decisin delicti/a puede ser posterior" por1ue lo 1ue cuenta es 1ue se
abuse de la confianza inicialmente depositada" no 1ue la firma en blanco fuera re1uerida ba(o enga2o.
Es 1ue B8lo 1ue castiga el inc. #! del art.173" C.P. no es el llenado del documento en blanco
sino el abuso mismo en 1ue el acreedor incurre al <acerloB C.).Crim. & Correc. 6ala @?. C" A 4
2,D+2D+$ c. 2$.,$1'.
En ese sentido se resol/i 1ue incurre en esta figura el administrador de una estacin de ser/icio
1ue guard un pagar- firmado por uno de los due2os" 1ue leg3timamente le fuera entregado entre
muc<os otros para obtener financiamiento de e/entuales prestamistas & lo llen tiempo despu-s con una
importante suma <aci-ndolo e(ecutar (udicialmente por un tercero codelincuente 0EC n! 7 CC causa
7*, 1$F$F2+++ 54oras1ue & A./alos9'.
Contrariamente" si el autor no <a obtenido l3citamente la firma o el documento firmado" por ser
consecuencia de /iolencia" enga2o o coaccin o por robo o <urto & luego lo utiliza para defraudar"
comete el delito de estafa del art. 172 del C. P. Camara )acional Criminal & Correccional 6ala @?" 1,F
*F,# 1*,#F3F3+2 & 6ala ?@@ 2,F%F1**+ >A 1**#F@@Fs3ntesis'.
Esta figura admite la tentati/a slo a partir del llenado abusi/o del documento" como cuando se
consigna en el c<e1ue una suma superior & no puede <acerse efecti/o el cobro por cual1uier
circunstancia /g. por insuficiencia de fondos C. )ac. Crim & Corr." sala ?@" 23F1+F1*,1 5Poo" E. A.9'
Concurso con otros delitos.
Cuando con el posterior llenado de un c<e1ue firmado & en blanco el agente practica una
e:traccin bancaria" aun1ue luego se negare a restituir el dinero" es esta figura del art. 173 inc. #! la 1ue
debe aplicarse por cuanto es la figura especial. Ello &a 1ue la disposicin patrimonial se obtiene
mediante el acto abusi/o de la utilizacin del documento firmado en blanco" con lo 1ue debe
diferenciarse de la defraudacin por retencin indebida en el caso. En contra & sosteniendo 1ue <a& dos
delitos independientes C. )ac. Crim & Corr." sala @@@" 2$F*F1*7* en 5Giocondo" )orma =.9
,
Art. 173 Pedro Rodriguez
A1u3 tambi-n del mismo modo 1ue en el caso de la estafa por suscripcin de documento" puede
darse concurso ideal con la falsedad de instrumento p;blico o pri/ado si con la firma en blanco se
confecciona un documento nue/o" &a 1ue al usar la firma en un documento con otro contenido di/erso a
la /oluntad del otorgante se <ace 5en todo o en parte un documento falso 8 de modo 1ue pueda resultar
per(uicio9 art. 2*2 C. P.'.
#L +%R!O "*PROP"O
El art. 17$ inc. $! del Cdigo Penal reprime a 5El due2o de una cosa mueble 1ue la sustra(ere de
1uien la tenga leg3timamente en su poder" con per(uicio del mismo o de tercero9.
Esta norma pro/iene del pro&ecto 0e(edor 1ue la tom del Cdigo Espa2ol de 1,#," 1ue incriminaba al
1ue siendo propietario de la cosa la <ab3a cedido para su uso o tenencia & la sustra3a a su leg3timo
poseedor.
4a accin punible no protege en forma directa a la propiedad" sino a la tenencia leg3tima" en tanto
la cosa 1ue se sustrae es de propiedad del mismo indi/iduo 1ue se apodera de ella.
)o es estrictamente una estafa &a 1ue puede no mediar ning;n enga2o en la sustraccin ni
tampoco podr3a ser un <urto cuando el autor es el due2o" por lo 1ue se la <a caracterizado como 5una
especie de defraudacin9 =uompadre op. cit.'" por1ue implica una 5frustracin de los derec<os
originados en una tenencia acordada9 Creus' tanto 1ue tambi-n se la <a denominado 5defraudacin por
sustraccin9. Esta definicin fa/orece la distincin del <urto .
4a figura tiene los siguientes re1uisitos ob(eti/os7
a' 6e aplica a la sustraccin de cosas muebles.
b' El autor slo puede ser el propietario de las mismas su(eto acti/o'.
c' 4os bienes deben estar ba(o la tenencia leg3tima /g. locacin" comodato" depsito (udicial de un
bien embargado" derec<o de retencin" etc.' de un tercero.
d' Aebe configurarse un per(uicio patrimonial para el tenedor o un tercero a resultas de la
sustraccin.
4a accin t3pica implica 1ue 5en la din.mica ob(eti/a de este delito" el su(eto pasi/o no entrega
/oluntariamente la cosa 1ue tiene en su poder sino 1ue le es tomada sustra3da' por el autor" sin
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Art. 173 Pedro Rodriguez
/iolencia ni enga2o" sino furti/amente" esto es sin su anuencia o consentimiento9 =uompadre" >orge en
Cdigo Penal8=aig;n" Haffaroni & otros tomo ?@@" p.g 21*'.
6in embargo" la utilizacin de un enga2o para lle/ar a cabo la sustraccin 1ue es corriente en este delito
como 1uien in/oca contar con orden (udicial o autorizacin del tenedor para retirar el bien' no afecta a
la tipicidad en tanto tambi-n es un modo de sustraer.
Concurso con otras figuras7 En el caso de 5recuperar9 il3citamente el due2o el bien 1ue le fue embargado
(udicialmente" si media conni/encia con el depositario" a este ;ltimo le ser3a aplicable la figura del
depositario infiel art. 2%3 del Cdigo Penal' siendo el propietario part3cipe &a 1ue no implica
sustraccin.
6i mediaren amenazas para la e(ecucin de la sustraccin contra el tenedor leg3timo de la cosa" se
produce un concurso ideal art. $# del Cdigo Penal' entre el delito de amenazas coacti/as art. 1#* bis"
apartado 2! del Cdigo Penal' & el <urto impropio" por la relacin de medio a fin" aun1ue una solucin
distinta resol/i-ndose por el concurso real se aplic por la C.mara )acional en lo Criminal &
Correccional" 6ala @" el 3F2F,% en 5Rebisso9.
Iuien desapodera al copropietario o condmino con el 1ue tiene parte de la cosa comete <urto o
robo seg;n el caso conforme las pre/isiones del art. 1%2 o 1%# del C. P. & en tanto esta norma se aplica a
situaciones de tenencia leg3tima.
LA #!A$A *#D"A'!# CO'!RA!O O R#C"(O $ALO
El art. 173 inciso %! del Cdigo Penal reprime al 1ue 5otorgare en per(uicio de otro" un contrato
simulado o falsos recibos9.
4a accin t3pica consiste en la utilizacin de contratos o recibos simulados o falsos" pergue2ados
entre dos personas 1ue pueden ser autores o codelincuentes necesarios de la estafa' para per(udicar a un
tercero. En ambos casos del contrato fingido o del recibo falso" estos actos configuran un medio
ardidoso para lle/ar a la /3ctima a suponer sol/encia" derec<os sobre el bien propiedad de la /3ctima o
un cr-dito ine:istente para as3 producir un desplazamiento patrimonial del damnificado.
En este sentido el acto tiene 1ue estar destinado a defraudar al damnificado" a <acerle incurrir en
un error o con/iccin de tal magnitud 1ue le determine a realizar el acto dispositi/o patrimonial. En ese
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Art. 173 Pedro Rodriguez
terreno" no cual1uier simulacin o falsedad puede tener esa rele/ancia & en todo caso deber.
demostrarse la colusin entre sus otorgantes con esa particular finalidad.
Es por ello 1ue el delito se consuma reci-n con la produccin de este per(uicio" siendo la
simulacin o falsificacin" cuando tiene dic<a finalidad" un acto propio de la tentati/a.
Jablamos de finalidad por1ue se trata" e/identemente de un delito 1ue slo admite el dolo directo del
delincuente & del part3cipe" por lo 1ue no alcanza la comprensin de la falta de autenticidad del acto"
sino 1ue e:ige el conocimiento de 1ue implicar. un per(uicio a un tercero.
6e <a se2alado =uompadre op cit p.g 223' 1ue el traspaso simulado de bienes para sustraerlos
de la accin de acreedores no constitu&e este delito" lo 1ue s3 podr3a constituir" en su caso" insol/encia o
1uiebra fraudulenta art. 17% inciso 1! del C. P.'" &a 1ue se entiende 1ue a1u3 la /3ctima debe tener alg;n
derec<o en particular sobre el bien 1ue se finge transmitir & no ;nicamente a su integracin al
patrimonio del deudor en funcin de garant3a para su e/entual e(ecucin.
En este sentido se <a resuelto 1ue no incurre en este delito 5el procesado 1ue simulara una deuda
<ipotecaria para no pagar la contra3da con el 1uerellante9 C.mara )acional en lo Criminal &
Correccional" 6ala ?@@" 1,F$F*+ en 56peiser c. =atalla 4pez 44" 1**1FAF137'.
Concurso de delitos7 6i bien la descripcin del tipo penal menciona el acto mismo del
otorgamiento lo 1ue puede lle/ar a suponer 1ue el acto mismo de la falsificacin & la defraudacin 1ue
se produce con la misma se encuentran subsumidas" no obstante <abr. un concurso ideal art. $# del C.
P.' entre ambas ilicitudes en todos los casos en 1ue no <ubiere una afectacin independiente del bien
(ur3dico protegido por el t3tulo K@@ del C. P." la fe p;blica.
AD*"'"!RAC"&' $RA%D%L#'!A
El art. 173 inc. 7! del Cdigo Penal establece 1ue se considerar. un caso especial de
defraudacin & sufrir. la pena del art. 172 5El 1ue" por disposicin de la le&" de la autoridad o por un
acto (ur3dico" tu/iera a su cargo el mane(o" la administracin o el cuidado de bienes o intereses
pecuniarios a(enos" & con el fin de procurar para s3 o para un tercero un lucro indebido o para causar
da2o" /iolando sus deberes per(udicare los intereses confiados u obligare abusi/amente al titular de
-stosL9
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Art. 173 Pedro Rodriguez
Elementos del tipo ob(eti/o7
Es un tipo de estafa 1ue" al igual 1ue la retencin indebida o el abuso de firma en blanco" se
comete mediante abuso de confianza. A1u3 el autor" encontr.ndose a cargo de la administracin o
ma(eno de bienes o intereses pecuniarios a(enos" defrauda la confianza depositada en -l con per(uicio del
mandante.
Administrar /iene de las /oces latinas ad7 a & ministrare7 ser/ir" 1ue re/ela 1ue la nocin de
administracin se /incula con el ser/ir a otro" 1uien a su /ez conf3a la administracin o mane(o de sus
bienes total o parcialmente.
El su(eto acti/o ;nicamente puede ser 1uien tiene a su cargo la administracin" el mane(o o
cuidado de bienes o intereses pecuniarios a(enos" las 1ue se ad1uieren ;nicamente en /irtud de una
disposicin legal la patria potestad" la curatela" el albacea testamentario" etc.'" de un acto de la autoridad
por designacin o nombramiento de cual1uiera de los poderes del estado' o por un acto (ur3dico
contrato de traba(o" mandato" poder" comisionistas" locacin de ser/icios" nombramiento de asambleas
societarias o consorcios" etc.'" es decir 1ue ;nicamente pueden ser autores 1uienes en razn de algunas
de esas situaciones se encuentren en un rol de garante respecto de los bienes o intereses afectados.
Como la administracin implica un contrato comple(o con m;ltiples obligaciones" la le& <a
pre/isto tambi-n 5el mane(o9" para el caso de facultades simples concedidas por la le&" la autoridad o la
misma /3ctima" para la realizacin de un negocio determinado con bienes o intereses pecuniarios a(enos.
4as conductas t3picas7 Esta figura describe dos modalidades de conductas e1ui/alentes di/ersas
1ue son per(udicar los intereses confiados u obligar abusi/amente al titular.
A1u3 se distingue el 5tipo de abuso9 del denominado 5tipo de infidelidad9.
En el tipo de abuso se per(udica los intereses confiados" el 1ue e:cedi-ndose en el e(ercicio de su
funcin o cargo" realiza un acto o negocio (ur3dico contrario a los mismos & con el 1ue pro/oca una
disminucin patrimonial" pero tambi-n cuando sin disminucin del patrimonio le <ace perder al titular"
en beneficio propio o de un tercero" una ganancia legalmente esperable.
A1u3 el autor del abuso 1ue act;a en representacin de otro en un negocio o acto (ur3dico de
contenido patrimonial" como puede ser una /enta" cesin de derec<os" transferencia" locacin" etc."
/iolando los deberes in<erentes a su funcin & obligando abusi/amente al titular" obtiene un pro/ec<o en
fa/or de s3 mismo o de un tercero.
12
Art. 173 Pedro Rodriguez
As3 incurre en administracin fraudulenta el 1ue /endiendo o al1uilando algo del titular establece
un precio /il" o in/ersamente paga un precio mu& alto en una compra o locacin o abona <onorarios
e:cesi/os frente a traba(os 1ue no los /alen o a labores o asesoramientos ine:istentes" o incluso a una
misma reparacin o reforma la abona doblemente.
Es tambi-n el caso de la ca(era del supermercado 1ue" en conni/encia con el cliente no 5escanea9
algunas mercader3as de modo 1ue no se inclu&an en el ticMet de compra" en cu&o caso el cliente es
coautor del delito 0ribunal Eral en lo Criminal n! * C.A.=.A" causa 1+#+ marzo 2++1 54edesma &
Cari'.
El tipo de infidelidad no re1uiere 1ue el autor tenga un poder o mandato para e(ercer la
representacin de otro a 1uien per(udica" sino 1ue basta con 1ue mantenga con -ste una relacin en la
1ue asume el cuidado de los bienes o intereses a(enos & e(ecuta sobre los mismos" una accin 1ue los
per(udica" benefici.ndose a s3 mismo o a tercero.
El medio comisi/o en todos los casos lo constitu&e la /iolacin de los deberes de fidelidad
propios de las obligaciones asumidas.
El consentimiento7 Na&oritariamente se entiende 1ue el consentimiento del su(eto pasi/o
constitu&e una causa e:clu&ente de la tipicidad por tornar irrele/ante la lesin o puesta en peligro del
bien (ur3dico' o como causa de (ustificacin =uompadre" >orge en Cdigo Penal8=aig;n & otros tomo
?@@" p.g 23%'" lo 1ue no ofrece dificultades trat.ndose de personas de e:istencia f3sica" m.s este
consentimiento" cuando se trata de personas (ur3dicas no puede inferirse de e:presiones o actos
permisi/os de directi/os de la misma" &a 1ue estos son representantes & en tal caso ser3an part3cipes de
defraudacin.
El dolo7 4a finalidad del obrar del autor debe ser la de 5procurar para s3 o para un tercero un
lucro indebido o para causar da2o9" de producirse una afectacin patrimonial a ra3z de uno o m.s actos
administrati/os sin alguna de dic<as finalidades /g por torpeza o negligencia' no <a& delito" ello &a 1ue
este tipo de estafa se abastece e:clusi/amente con el dolo directo del agente" el 1ue resulta ser
absolutamente incompatible con uno o /arios actos de administracin deficiente o negligente" aun1ue
alguien <a&a podido beneficiarse con esta.
El per(uicio. 4a figura re1uiere 1ue la conducta pro/o1ue un per(uicio sobre los intereses
confiados" este per(uicio debe ser un da2o real & efecti/o & de contenido patrimonial" 5cual1uiera fuera
13
Art. 173 Pedro Rodriguez
el monto 1ue en definiti/a sur(a como per(uicio9 C.mara )acional en lo Criminal & Correccional" 6ala
?@ ,F1+F2++2 5?erguizas'.
As3 tambi-n lo tiene resuelto el 0ribunal de Casacin de la Pro/incia de =uenos Aires 58de
todos modos el elemento del art. 173 inc. 7O del C.P. consistente en per(udicar los intereses confiados se
abastece con la sola e:istencia de per(uicio" debiendo en todo caso computarse su magnitud a la <ora de
rele/ar la cuant3a del in(usto89 6ala @@" causa ,2#+" R6A %13F%" 3F1+F2++%'.
)o obstante ello deber. analizarse la aplicacin del principio de insignificancia en los casos en
1ue la accin delicti/a no <a&a sido suficientemente lesi/a del bien (ur3dico protegido.
A1u3" no basta con un riesgo potencial" siendo 1ue en ese caso deber. analizarse la posibilidad de
la aplicacin de la tentati/a" cuando ello de/iene de una frustracin por causas a(enas art. #2 del C. P.'.
Ae un modo general no <a& ma&or dificultad para establecer estas finalidades dolosas en el caso
del beneficio operado a fa/or de s3 mismo o de un tercero" cuando <a& transferencias patrimoniales con
diferencias claramente apreciables o generacin de deudas e:cesi/as o sin (ustificacin" pero s3 pasa a
ser contro/ersial la comprobacin del il3cito en los casos en 1ue ;nicamente se percibe la afectacin o
da2o en los bienes o intereses administrados" sin la constatacin de beneficios propios o de terceras
personas.
0entati/a7 El delito se consuma con el per(uicio causado al patrimonio del damnificado a
consecuencia del acto infiel o abusi/o sin necesidad 1ue -ste produzca un enri1uecimiento del autor o
del tercero beneficiario del mismo.
Concurso de delitos7 cada acto infiel de la administracin no es una reiteracin &a 1ue la figura
apunta a la gestin global del agente C.mara )acional en lo Criminal & Correccional" 6ala ?" 1#F#F
2++3 en 5Na&a9 & *F11F2+++ en 5=anco de Galicia & otros9'. Ello sal/o 1ue se trate de distintos actos
separados en el tiempo 1ue 5 no responden a una unidad de <ec<o predeterminada" sino a una reiteracin
de conductas consistentes en abusos de confianza en desmedro de un mismo bien (ur3dico & en per(uicio
de los intereses administrados8.lo 1ue de por s3 impide interpretar 1ue entre dic<os sucesos pudiera
<aber unidad de dolo & por lo tanto 1ue constitu&an partes de un mismo <ec<o delicti/o9 >uzg. Ced. )!
7 6 13 dic 2+++'.
Competencia7 Esta se fi(a por el lugar del acto de administracin fraudulenta o en su defecto" a
ignorancia de -ste o cuando se trata de una pluralidad de conductas desplegadas en di/ersas
1#
Art. 173 Pedro Rodriguez
(urisdicciones" el lugar de la sede de la administracin o del domicilio del damnificado. Cuando se trata
de una rendicin de cuentas falsa o incompleta es el lugar donde debe ser presentada el 1ue regula la
competencia territorial.
#!A$A POR %!"!%C"&') OC%L!AC"&' O *%!"LAC"&' D# DOC%*#'!O
El art. 173 del Cdigo Penal dispone7 56in per(uicio de la disposicin general del art3culo
precedente" se considerar.n casos especiales de defraudacin & sufrir.n la pena 1ue -l establece78,. El
1ue cometiere defraudacin" substitu&endo" ocultando o mutilando alg;n proceso" e:pediente"
documento u otro papel importante9.
4a accin t3pica de este delito consiste en consiste en defraudar mediante la sustitucin
ocultamiento o mutilacin de documentacin.
En consecuencia son e:igibles el resto de los elementos del tipo ob(eti/o de la estafa" tales como
el ardid enga2o 1ue en este caso lo constitu&e la sustitucin" ocultamiento o mutilacin documental & el
acto dispositi/o patrimonial per(udicial 1ue es su consecuencia.
6ustitu&e 1uien reemplaza o cambia el documento por otro con di/erso contenido para <acer caer
en error a la /3ctima sobre una determinada situacin" relacin o condicin (ur3dica o econmica capaz
de producir la disposicin patrimonial.
En esta sustitucin el documento 1ue reemplaza puede ser o no falso. 0ambi-n puede tratarse de
una sustitucin parcial de parte del documento" como 1uien cambia una o m.s <o(as de un contrato o
e:pediente administrati/o.
Eculta procesos" e:pedientes o documentos 1uien los sustrae del .mbito donde normalmente deben
encontrarse" bien sea escondi-ndolos pero tambi-n coloc.ndolos en lugares inusuales para 1ue el
damnificado no tome conocimiento de sus implicancias o de sus derec<os al respecto.
Ecultar es 5esconder" tapar" disfrazar" encubrir a la /ista9 Aiccionario R. A. E'.
As3 se <a establecido por e(emplo" 1ue incurre en estafa por ocultamiento de documentos" el
cn&uge di/orciado 1ue oculta recibos & constancias de una asignacin familiar para e/itar 1ue su
1$
Art. 173 Pedro Rodriguez
esposa e <i(os la percibieran C.mara )acional en lo Criminal & Correccional" 6ala ?@" $F,F*, en 5Arce9
>.A. 2++2'. )o es necesario 1ue se esconda el documento o proceso en lugares inaccesibles" basta con
1ue se lo colo1ue donde normalmente no se lo encuentre o no se lo tenga a la /ista por los interesados"
de manera de causar per(uicio /g. en el ca(n de un escritorio a(eno o entremezclado entre
correspondencia" recibos o re/istas /ie(as'.
Nutilar es 5cortar o 1uitar una parte o porcin de algo 1ue de su&o debiera tenerlo9 Aiccionario
R. A. E' destru&-ndolo parcialmente.
El tipo sub(eti/o de este delito tambi-n e:ige el dolo directo" ninguno de estos actos sin la
finalidad estafatoria puede configurarlo" en cu&o caso se tratar. de una falsedad documental art. 2*2 del
C. P.' o en caso de no implicar el per(uicio 1ue re1uiere la falsificacin se tratar. de da2o calificado art.
1,# incisos $ & % del C. P.'.
4as e:presiones proceso & e:pediente est.n tomadas como sinnimos & forman parte de una
enumeracin descripti/a 1ue alude en este caso al con(unto de escritos" resoluciones & documentos m.s
o menos organizados" 1ue forman una causa penal o e:pediente ci/il o administrati/o.
Concepto de documento7 Conforme el art. 77 del Cdigo Penal el 5t-rmino documento
comprende toda representacin de actos o <ec<os con independencia del soporte utilizado para su
fi(acin" almacenamiento" arc<i/o o transmisin9" lo 1ue e:tiende la definicin a los medios
audio/isuales o gr.ficos" lle/.ndolo m.s all. del concepto de instrumento p;blico o pri/ado del Cdigo
Ci/il 1ue e:ige al menos la firma para considerarlo tal art. 1+12 C. C.'. )o obstante" a1u3 en el caso de
este inciso ,! del art. 173 del C. P." la e:presin 58u otro papel seme(ante9 1ue le sigue" termina
limitando su contenido a los instrumentos escritos & a los medios gr.ficos" m.:ime tomando en cuenta
1ue el inciso 1% del mismo art3culo abarca espec3ficamente todas las dem.s manipulaciones de datos
inform.ticos o digitalizados 1ue fueran realizadas con los mismos fines defraudatorios.
Ae cual1uier modo" a partir del amplio concepto de documento del art. 77 del C. P." por el inciso
, o el 1% del art. 173 del Cdigo Penal" cual1uiera fuera la sustitucin" ocultamiento" mutilacin o
manipulacin de medios representati/os de actos o <ec<os" con fines defraudatorios ingresar. en alguna
de dic<as normas.
Concurso de delitos7 Como el il3cito puede cometerse de otros modos 1ue no implican
necesariamente la falsedad de un instrumento p;blico o pri/ado" sino 1ue esta estafa puede perpetrarse
1%
Art. 173 Pedro Rodriguez
tambi-n por la sustitucin" ocultamiento o mutilacin de otros medios representati/os" no <a& una
relacin de subsuncin propia del concurso aparente cuando se e(ecuta con un delito contra la fe p;blica"
sino un concurso ideal en tanto se inscriba en una relacin de medio a fin art. $# del C. P.'.
#!#L"O'A!O
El art. 173 del C. P. en su inciso *! reprime al 51ue /endiere o gra/are como bienes libres" los
1ue fueren litigiosos o estu/ieren embargados o gra/adosL & el 1ue /endiere" gra/are o arrendare como
propios" bienes a(enos9.
El delito conoce dos formas comisi/as7 4a /enta" gra/amen o arrendamiento de bienes a(enos
como propios o el /ender o gra/ar bienes propios 1ue se encuentran gra/ados" embargados o 1ue fueren
litigiosos" ocultando ese car.cter.
En ambos casos lo 1ue se tipifica es la /enta" el gra/amen o el arrendamiento de bienes a(enos
como si fueran propios o & la /enta o gra/amen de bienes litigiosos" gra/ados o embargados como si
fueran libres" 1uedando entonces e:cluidos otros contratos o negocios (ur3dicos como por e(emplo
permutas" cesiones" donaciones" comodatos" mutuos" depsitos" etc.'.
4a /enta es el contrato por el cual una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de
una cosa & la otra se obliga a recibirla & a pagar por ella un precio cierto en dinero art. 1323 del Cdigo
Ci/il'.
Como en la compra & /enta de inmuebles el Cdigo Ci/il e:ige la escritura p;blica" parte de la
doctrina se2ala 1ue el boleto de compra & /enta no es estrictamente una /enta" es una promesa de /enta"
con lo 1ue al suscribPrselo no se configura este delito & se tratar. de una estafa. 6in embargo la doctrina
ci/il pac3fica actualmente establece 1ue si en el denominado boleto de compra & /enta se encuentra
establecidas las obligaciones principales del contrato de compra & /enta" como son la transferencia del
dominio para una parte & el pago de un precio cierto para la otra" operan en -l todas las caracter3sticas
propias de la compra & /enta" siendo la escritura p;blica parte del cumplimiento de las obligaciones
contra3das en -l. Cuando se suscribe un boleto las partes entienden la una /ender & la otra comprar. )o
tienen en cuenta la escritura" sino como un acto posterior 1ue es re1uisito legal. Asumen actualmente el
17
Art. 173 Pedro Rodriguez
compromiso de <acerse la entrega de las prestaciones rec3procas & entienden 1ue con la escritura se
perfecciona la transferencia del dominio.
)o obstante" en tanto se <a dic<o por nuestros tribunales superiores 1ue el ad1uirente por boleto
es slo titular de una pretensin personal 1ue no e:cede el marco de los derec<os creditorios al decir &
conforme el art. 11,3 del Cdigo Ci/il7 5Cuando la forma instrumental fuere e:clusi/amente decretada
en una determinada especie de instrumento" el contrato no /aldr. si se <iciese en otra forma9" se
constitu&e un gra/amen ;nicamente cuando se establece un derec<o real de garant3a sobre el bien como
son la <ipoteca" la prenda & la anticresis" situacin 1ue no se e:tiende estrictamente a casos en 1ue se lo
ofrece como garant3a o muestra de sol/encia.
Por su lado el arriendo del art. 173 inc. * del Cdigo Penal es la locacin de bienes del art. 1#*3
del Cdigo Ci/il" donde dos partes se obligan rec3procamente" la una a conceder el uso o goce de una
cosa & la otra a pagar por este uso & goce un precio determinado.
Qn bien es litigioso cuando est. sometido a un (uicio bien sea por cuestionarse el derec<o a su
dominio" posesin o tenencia o cuando por una demanda (udicial por oligaciones 5propter rem9 se
encuentra en riesgo su titularidad. )o se pueden incluir en ese concepto bienes de las partes en (uicio
cuando el bien mismo no se encuentra in/olucrado o cuando se trata de deudas personales del titular o
poseedor. Por e(emplo as3 se encontr at3pica la /enta de un autom/il con deudas de patentes" por m.s
1ue se e:presara en el recibo 5libre de todo gra/amen9 C.mara )acional Criminal & Correccional 6ala
7" 3F1+F1*,$ 5Genetti9 >.A. 1*,%F@@'.
6e <a se2alado 1ue para la figura del estelionato alcanza con el silencio &a 1ue este es uno de los
casos en 1ue <a& un deber de decir la /erdad" como cuando se /ende un bien informando de sus
caracter3sticas & estado sin mencionar 1ue se encuentra embargado.
A1u3 lo 1ue ocurre es 1ue el silencio pro/oca el error &a 1ue <ace a la naturaleza de la operacin
de /enta" arriendo o gra/amen informar de circunstancias 1ue deben ser del conocimiento de la otra
parte.
0ipo sub(eti/o7 4a figura re1uiere dolo directo lo 1ue implica el conocimiento efecti/o de la
situacin del bien /endido" gra/ado o arrendado" por lo cual no se configura con las restricciones al
dominio de las 1ue el agente no fue notificado o informado.
1,
Art. 173 Pedro Rodriguez
Consumacin7 En tanto se trata de un delito de resultado se consuma con la disposicin
patrimonial per(udicial de la /3ctima & admite la tentati/a.
Concurso con otras figuras7
En el caso del <urto o robo seguido de la /enta de la cosa como propia se configura un concurso
real con el delito de estelionato" &a 1ue se trata de conductas independientes" con di/ersa finalidad &
distintas /3ctimas.
En la usurpacin de un bien 1ue luego es arrendado o /endido como propio igualmente se trata
de un concurso real" <abida cuenta de la multiplicidad de conductas & de damnificados" no obstante se
trata de un concurso ideal cuando en la usurpacin no mediaron actos /iolentos o enga2osos
independientes" sino 1ue se comete al1uilando el inmueble a(eno ocultando ello al locatario" all3 el
locatario es autor mediato 1ue sin saberlo despo(a al propietario & consuma la usurpacin.
#!A$A POR %P%#!A R#*%'#RAC"&' A ,%#C# O #*PL#ADO
El art. 173 del Cdigo Penal en su inciso 1+ reprime a al 1ue 5defraudare" con prete:to de
supuesta remuneracin a los (ueces u otros empleados p;blicos9.
Esta estafa se comete cuando el agente simulando o mintiendo 1ue <a de remunerar al (uez o
empleado p;blico para obtener un acto relati/o a sus funciones obtiene de la /3ctima una disposicin
patrimonial a tal efecto.
4a remuneracin debe ser falsa" mentida" por1ue en caso de re1uerirse para un co<ec<o acti/o
arts. 2$% & 2$7 del C. P.' 1ue efecti/amente se intenta" 1ueda e:clu3da esta figura & se deber. analizar
la conducta conforme las reglas de la participacin. 4o mismo si fuera reclamada para el pago de un
tr.fico de influencias art. 2$% bis del C. P.'. Creus sostiene 1ue en casos as3 el error de la /3ctima no
merece proteccin (ur3dica &a 1ue el indi/iduo para configurarse este il3cito debe creer 1ue la
remuneracin es debida Creus" Carlos" 5Aerec<o Penal Parte Especial9 Ed 5Astrea9 0omo @ p.g $++'.
En la actualidad" en realidad la conducta de la /3ctima 1ue entrega el dinero o bienes" en la
generalidad de los casos es preparatoria de un il3cito" nadie ignora 1ue las remuneraciones de un
magistrado o funcionario est.n a cargo del estado" lo es remunerar a un magistrado. El damnificado
deber3a actuar en la creencia 1ue el pago o el beneficio ser. recibido por el funcionario & es legal. Creus
1*
Art. 173 Pedro Rodriguez
sostiene 1ue la super/i/encia de este tipo no se (ustifica Creus" Carlos" 5Aerec<o Penal Parte Especial9
Ed 5Astrea9 0omo @ p.g $++'. Es anacrnica.
4a e:presin remuneracin debe tomarse en sentido amplio con lo 1ue inclu&e cual1uier
recompensa" gratificacin o beneficio apreciable econmicamente" no obstante lo cual no 1uedan
comprendidas las /enta(as o fa/ores de otro tipo" aun1ue no fueren ciertas" a condicin 1ue no <a&an
implicado una erogacin para la /3ctima.
Puede tratarse de un (uez o empleado de cual1uier .rea de la administracin p;blica nacional"
pro/incial o municipal & de cual1uiera de los tres poderes" cu&as funciones sean permanentes o
accidentales en cargos electi/os o por nombramiento de autoridad competente art. 77 del C. P. cuarto
p.rrafo'.
En cuanto al tipo sub(eti/o" se trata de un delito doloso 1ue re1uiere dolo directo" en
consecuencia el autor obtiene la disposicin patrimonial con el prete:to remuneratorio a sabiendas de su
falsedad" independientemente de su destino final &a 1ue el pago o los fondos podr3an 1uedar en manos
propias o beneficiar a un tercero.
Concurso con otros delitos7 Ra /imos 1ue se e:clu&e esta figura" en el caso de concretarse un
co<ec<o e incluso una tentati/a de co<ec<o agregoL pero tambi-n son un tipo penal alternati/o las
e:acciones ilegales del art. 2%% del C. P. para el caso del tercero 1ue re1uiere el pago de contribuciones
o d.di/as con destino a un funcionario p;blico.
D#(ARA!A*"#'!O D# D#R#C+O ACORDADO
El art. 173 inciso 11 del C. P. pena al 51ue tornare imposible" incierto o litigioso el derec<o sobre
un bien o el cumplimiento" en las condiciones pactadas" de una obligacin referente al mismo" sea
mediante cual1uier acto (ur3dico relati/o al mismo bien" aun1ue no importe ena(enacin" sea
remo/i-ndolo" reteni-ndolo" ocult.ndolo o da2.ndolo" siempre 1ue el derec<o o la obligacin <ubieran
sido acordados a otro por un precio o como garant3a9.
Antecedentes7
Esta norma se incorpor a ra3z de los m;ltiples problemas 1ue se comenzaron a generar en los
a2os S%+ por la /enta de inmuebles en propiedad <orizontal donde" firmado el boleto de compra & /enta
2+
Art. 173 Pedro Rodriguez
& diferida la escrituracin" 3nterin los titulares dominiales en ocasiones <ipotecaban el departamento o
/ol/3an a prometerlo en /enta sin <aber resuelto pre/iamente la operacin" por lo 1ue se dict el decretoF
le& #77,D%3 1ue incorporaba el inciso 11 al art. 173 del Cdigo Penal" aun1ue con una redaccin 1ue
alud3a directamente a la firma de un boleto de compra/enta 1ue luego por un acto /oluntario
imposibilitare la transferencia del dominio en las condiciones acordadas en el mismo. P ero esta norma
fue derogada por le& 1%.%#, (unto con otras" por contrariar el art. %7 inc. 11 de la Constitucin )acional"
1uedando impunes estos <ec<os al punto 1ue un plenario de la C.mara )acional en lo Criminal &
Correccional los declaraba at3picos C.mara )acional Criminal & Correccional de la Capital Cederal en
pleno" 3+F11F%$" 5El3as Cusel9 >. A. 1*%%F@?F177'.
6e trata de un delito del tipo de defraudacin por abuso de confianza" 1ue" al igual 1ue los
anteriores" re1uiere de una relacin (ur3dica pre/ia entre el autor & la /3ctima" en la 1ue se <a&a
establecido un derec<o sobre un bien.
El bien (ur3dico protegido es el derec<o a la seguridad en las relaciones (ur3dicas 1ue /ersan
sobre transferencias o derec<os sobre bienes imponiendo la obligacin de abstenerse de actos 1ue
puedan afectarlas.
En consecuencia" aun1ue para algunos se consuma con un resultado" lo cual es cierto cuando en
razn del acto (ur3dico se <ace imposible el cumplimiento obligacional del autor" alcanza con el peligro
1ue implica generar una situacin de incertidumbre o litigiosidad.
El desbaratamiento" entonces" es el castigo a la deslealtad" no por el mero incumplimiento" sino
por el acto adicional" 1ue consiste en un plus" un segundo acto 1ue frustra maliciosamente el primero"
del cual surg3a una situacin de confianza l3citamente originada9 Aonna" E. A. Penal" Parte Especial"
0omo @@F=" RubinzalFCulzoni" p.g ##3'.
El tipo ob(eti/o implica b.sicamente la e:istencia de una relacin contractual pre/ia no est.n
comprendidas las obligaciones con otra fuente' 1ue" para el autor" genere obligaciones respecto de un
bien como la entrega en una compra & /enta o en una locacin & una conducta posterior de este"
subrepticia o impre/ista" 1ue a tra/-s de cual1uier acto (ur3dico <aga imposible" incierto o litigioso el
cumplimiento de esas obligaciones.
En punto a la conducta t3pica <a& dos posiciones diferentes al respecto" &a 1ue para la doctrina &
la (urisprudencia dominante la conducta t3pica consiste en realizar un acto (ur3dico 1ue <aga imposible"
21
Art. 173 Pedro Rodriguez
incierto o litigioso el cumplimiento de las obligaciones respecto del bien & para algunos autores es
preciso 1ue se <a&a acordado pre/iamente un derec<o sobre ese bien & luego en otro acto se <a&a
e(ecutado el acto (ur3dico 1ue las afecta o <ace imposibles.
El consentimiento e incluso la aceptacin del acreedor para la realizacin del acto (ur3dico
posterior <ace at3pica la conducta en tanto la premisa b.sica es la defraudacin por abuso de confianza.
4a nocin de 5bien9 a1u3 tiene todo el alcance del art. 2312 del Cdigo Ci/il conforme el 1ue lo
son tanto las cosas materiales como los ob(etos inmateriales susceptibles de /alor" &a 1ue a1u3 conforme
la doctrina de la C6>) C6>) 2,F*F,*" 5Nartino" C.ndido9' se e:tiende a los ob(etos inmateriales en
tanto 58el legislador no <a efectuado distincin entre los derec<os cu&o desbaratamiento se castiga por
afectar la propiedad9.
En contra se <a sostenido 1ue los medios se2alados7 ena(enacin" remocin" retencin"
ocultamiento o da2o son e(emplificati/os en cuanto demostrati/os de actos (ur3dicos sobre bienes 1ue
pueden crear dic<a situacin" los 1ue constitu&en a1u3 una e/idente delimitacin del .mbito de
aplicacin de la disposicin.
4os medios t3picos son tornar imposible" incierto o litigioso el derec<o sobre un bien o el
cumplimiento de una obligacin sobre el mismo.
0ornar es e1ui/alente a a mudar o transformar un derec<o en situacin" estado o relacin" lo 1ue
significa 1ue la accin del su(eto con/ierte en imposible o litigioso lo 1ue en un momento no lo era
6polansM&" )orberto 54a estafa & el silencio9" p. 11%'
Jacer imposible es generar" con actos posteriores" dificultades insal/ables por medios normales
para 1ue se pueda perfeccionar el derec<o acordado. @ncierto del lat. incertus'" es sin llegar a ser
imposible" conforme la Real Academia es 5no cierto o no /erdadero" inconstante" no seguro" no fi(o"
desconocido" no sabido" ignorado9 es pro/ocar una situacin de inseguridad sobre el cumplimiento de la
obligacin pactada.
As3 lo resol/i la 6uprema Corte de la Pro/incia de =uenos Aires cuando un inmueble
<ipotecado fue de(ado sin puertas ni /entanas" el ba2o sin sanitarios & la cocina sin mesadas & grifos" lo
1ue al importar una sensible p-rdida de su /alor econmico base de la garant3a del pr-stamo <ipotecario
implicaba el delito de desbaratamiento de derec<os 6C>=A" ,F11F,," P. E. C. PF3$.,2*" E. A. 13,F%*1'
22
Art. 173 Pedro Rodriguez
0ornar en litigioso es generar una situacin en la 1ue la /3ctima" el acreedor" por el acto posterior
del autor sobre el bien" debe recurrir a la sede (udicial para obtener el cumplimiento de lo pactado
oportunamente. Ello no inclu&e el desconocimiento de la obligacin /g. de escriturar. Por lo 1ue 1ueda
e:clu3do el litigio entre las mismas partes en torno a la /alidez de las obligaciones asumidas o por las
condiciones & e:tensin de las mismas.
Casos en la (urisprudencia7
4a constitucin de <ipoteca sobre un inmueble prometido en /enta As3" conforme la 6ala 3 del
0ribunal de Casacin Penal =onaerense 5El <ec<o de suscribir un boleto de compra/enta sobre una
unidad funcional" recibir la suma dineraria acordada" & otorgar la posesin al comprador" para 1ue luego
el /endedor transfiera el bien sobre el cual recae el con/enio" a un tercero para luego <ipotecarlo"
implica concretar el desbaratamiento de derec<os acordados9 0CPP=A 6ala @@@ #++3, R6AF%7%F12 6
12F%F2+12'.
4a /enta de un bien mueble &a /endido o prendado" cuando la /enta no se <ab3a resuelto.
El ocultamiento del autom/il prendado" coloc.ndolo en cual1uier lugar fuera del conocimiento
del acreedor prendario.
En la misma situacin el desguace de piezas o autopartes costosas del /e<3culo automotor.
4os integrantes de la entidad bancaria 1ue <abiendo otorgado boletos de compra & /enta sobre
departamentos no entregados" le otorgaron un pr-stamo para su finalizacin al constructor constitu&endo
una <ipoteca sobre los mismos para garantizar el mutuo.
El tipo sub(eti/o7 Este delito ob/iamente re1uiere de dolo directo" por lo 1ue e:ige el efecti/o
conocimiento del derec<o u obligacin 1ue pesa sobre el bien al momento de lle/arse a cabo el acto
(ur3dico 1ue lo <ace incierto" litigioso o imposible. )o obstante s3 podr3a consumarse si" una /ez
ad/ertido el 5error9" pudi-ndolo resol/er" no se de(a sin efecto el acto (ur3dico posterior.
Aiferencias con el estelionato7 6i bien puede <aber situaciones con caracter3sticas 1ue aseme(en
ambas figuras" fundamentalmente en el caso de /enderse un bien gra/ado" las diferencias son notorias
siendo la principal" en tal caso" 1ue el damnificado en el desbaratamiento es el beneficiario del gra/amen
/g. embargante' & en el estelionato lo es el ad1uirente del bien C.mara )acional Criminal &
Correccional 6ala #T. 23F3F2++%" 5Roberts9'.
23
Art. 173 Pedro Rodriguez
D#$RA%DAC"&' D# D#R#C+O
El inciso 12 del art. 173 del Cdigo Penal" incorporado por la le& 2#.##1" establece 1ue tambi-n
ser.n considerados casos especiales de defraudacin7 5El titular fiduciario" el administrador de fondos
comunes de in/ersin o el dador de un contrato de leasing" 1ue en beneficio propio o de un tercero
dispusiere" gra/are o per(udicare los bienes & de esta manera defraudare los derec<os de los
cocontratantes9.
#l titular fiduciario
En el primer supuesto el delito se comete e:clusi/amente por el titular de la propiedad fiduciaria
o fiduciario un caso de dominio imperfecto conforme el art. 2%%1 del C. C.'" 1ue es 1uien recibe el
fideicomiso para su administracin & con cargo de transmitirlo al beneficiario" cuando /iolando las
obligaciones a su cargo" en pro/ec<o propio o de un tercero" 5dispusiere" gra/are o per(udicare los
bienes9 causando un per(uicio patrimonial de los cocontratantes.
El fideicomiso" conforme el art. 1! de la le& 2#.##1 es un contrato por el cual una persona el
fiduciante o fideicomitente' transfiere a t3tulo de confianza a otra persona el fiduciario' uno o m.s
bienes" 1ue pasan a formar el patrimonio fideicomitido o fideicomiso'" para 1ue al /encimiento de un
plazo o al cumplimiento de una condicin" -ste transmita la finalidad o el resultado establecido por el
primero" a su fa/or o a fa/or de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario.
El fiduciario durante la administracin de los bienes confiados puede disponer de ellos o
gra/arlos incluso sin el consentimiento de las otras partes art. 17 le& 2#.##1' m.s ninguna operacin
1ue realice sobre los mismos puede resultar per(udicial" configur.ndose el delito en caso 1ue se
efectuare alguno de dic<os actos en beneficio propio o de un tercero.
En consecuencia es tambi-n una defraudacin por abuso de confianza & un delito de resultado
material" en tanto re1uiere la afectacin patrimonial de cual1uiera de los cocontratantes" &a 1ue los actos
del administrador infiel sobre los bienes fideicomitidos deben afectar el fideicomiso en beneficio propio
o de un tercero.
2#
Art. 173 Pedro Rodriguez
#l ad-inistrador del fondo co-.n de in/ersin.
4os fondos comunes de in/ersin est.n regulados por la le& 2#.+,3" conforme la cual se
considera tal 5al patrimonio integrado por7 /alores mobiliarios con oferta p;blica" metales preciosos"
di/isas" derec<os & obligaciones deri/ados de operaciones de futuro & opciones" instrumentos emitidos
por entidades financieras autorizadas por el =anco Central de la Rep;blica Argentina & dinero"
pertenecientes a di/ersas personas a las cuales se les reconocen derec<os de copropiedad representados
por cuotapartes cartulares o escriturales9 art. 1! le& 2#.+,3'
6e aplican los mismos principios 1ue para el delito del fiduciario" por lo cual" a seme(anza del
anterior" el su(eto acti/o de esta defraudacin slo puede ser el administrador del fondo com;n de
in/ersin" 1ue es 1uien tiene a su cargo la administracin & representacin de la sociedad" como por el
art. 3O de la le& 2#.+,3 la direccin & administracin de fondos comunes de in/ersin estar. a cargo de
una sociedad annima" 1ue es la sociedad 5gerente9 art. 32 le& cit' con lo 1ue el su(eto acti/o ser. 1uien
diri(a o administre a su /ez la sociedad annima controlante.
A su /ez los su(etos pasi/os ser.n los cuotapartistas copropietarios de los bienes" t3tulos o
acciones 1ue integran el fondo.
#l dador de un contrato de leasing
El citado inciso 12 del art. 173 finaliza inclu&endo al dador de un contrato de leasing 51ue en
beneficio propio o de un tercero dispusiere" gra/are o per(udicare los bienes & de esta manera defraudare
los derec<os de los cocontratantes9.
En el leasing" arriendo en ingl-s' conforme el art. 1! de la le& 2$2#," el dador acuerda transferir
al tomador la tenencia de un bien cierto & determinado mueble o inmueble" softUare etc art. 2!' para su
uso & goce" contra el pago de un canon & le confiere una opcin de compra por un precio.
El dador puede obligarse a ad1uirir el bien a un tercero & no ser el propietario antes de la
operacin" en consecuencia" la norma se aplica si el dador 1ue conser/a la titularidad del dominio o si lo
<a ad1uirido posteriormente" & merced a esa condicin" /iolando sus obligaciones dispone o gra/a o
per(udica de cual1uier otro modo el o los bienes transferidos" con beneficio propio o de un tercero"
<aciendo imposible o afectando la compra del tomador.
2$
Art. 173 Pedro Rodriguez
4a figura re1uiere tambi-n dolo directo & se consuma al momento de e(ecutarse el acto
per(udicial o dispositi/o o al momento de establecerse el gra/amen. El consentimiento del tomador 1ue"
por e(emplo admite 1ue se lo prende para garantizar un mutuo" <ace at3pica la conducta.
#,#C%C"&' P#R,%D"C"AL D# +"PO!#CA 0 O*""O' D# R#CA%DO L#1AL#
El inciso 13 del art. 173 del Cdigo Penal" incorporado por la le& 2#.##1 del mismo modo
reprime al 51ue encontr.ndose autorizado para e(ecutar e:tra(udicialmente un inmueble lo e(ecutara en
per(uicio del deudor" a sabiendas de 1ue el mismo no se encuentra en mora" o maliciosamente omitiera
cumplimentar los recaudos establecidos para la subasta mediante dic<o procedimiento especial9.
Esta norma e:ige para su tipificacin 1ue el su(eto acti/o 1ue ;nicamente puede ser el su(eto
autorizado para e(ecutar e:tra(udicialmente el inmueble <ipotecado" proceda a la e(ecucin" a sabiendas
1ue el deudor <ipotecario no se encuentra en mora u omitiera maliciosamente los recaudos para la
subasta.
Estas dos <iptesis son di/ersas en una e(ecuta sabiendo 1ue el deudor no est. en mora & en la
otra" estando s3 en mora el deudor" cuando omite los distintos recaudos legales para estos
procedimientos.
Ambos tipos delicti/os son de dif3cil concrecin" &a 1ue en este procedimiento el acreedor o el
representante autorizado debe presentarse ante el (uez para 1ue /erifi1ue el inmueble" donde debe
(ustificar la intimacin pre/ia al deudor & all3 confer3rsele traslado al deudor para oponer e:cepciones
arts. $2 & ss. de la le& 2#.##1'" fec<o lo cual reci-n se puede autorizar la subasta 1ue es p;blica & debe
publicitarse pre/iamente en un diario oficial & otros dos de gran circulacin art. $, le& cit'.
4a referencia a la malicia a/enta 1ue se considere il3cita la omisin de alg;n recaudo
procedimental no esencial" tanto como la mencin 5a sabiendas9 para el caso del deudor 1ue no est. en
mora" implica el dolo.
2%
Art. 173 Pedro Rodriguez
O*""&' D# CO'"1'AC"O' D# PA1O #' L#!RA +"PO!#CAR"A
El inciso 1# del art. 173 del Cdigo Penal" tambi-n incorporado por la le& 2#.##1 pena al
5tenedor de letras <ipotecarias 1ue en per(uicio del deudor o de terceros omitiera consignar en el t3tulo
los pagos recibidos9.
4as letras <ipotecarias se encuentran reguladas en los arts. 3$ a #* de la le& 2#.##1. 6on t3tulos
/alores endosables con garant3a <ipotecaria" emitidos por el deudor ante escribano e inter/enidos por el
Registro de la Propiedad @nmueble 1ue corresponda a la ubicacin del inmueble.
Conforme dic<a normati/a las letras <ipotecarias deben consignar en el instrumento los datos del
inmueble" del acreedor" del deudor & del propietario en su caso" el monto adeudado" condiciones &
plazos de los pagos & tambi-n deben contar con los cupones de capital e intereses 1ue" ante cada pago el
acreedor se encuentra obligado a entregar & el deudor a re1uerir.
En consecuencia el deudor contar. con los cupones de capital e intereses abonados m.s estos de
no ser consignados los pagos en el t3tulo" podr3a per(udicarse al deudor si no contara con los cupones o a
terceros 1ue ad1uieran las letras por su transmisin por endoso" m.s cuando no es necesario notificar al
deudor de la transmisin art. #+ le& 2#.##1'.
6in embargo es de <acer notar 1ue el /alor de la anotacin del pago en el mismo t3tulo se desmerece con
la norma del art. #1 de la le& 1ue consagra al cupn como el 5;nico instrumento /.lido acreditati/o9.
Ello a e:cepcin del caso de las letras <ipotecarias 1ue se emiten sin cupones cuando no e:isten
cuotas de /encimiento peridico.
6e trata de un delito doloso de omisin propia pero 1ue no se consuma con la mera omisin de la
anotacin" sino con el per(uicio econmico del deudor o del tercero =uompadre" >orge E. en 5Cdigo
Penal & normas complementarias9" =aig;n" Haffaroni & otros" tomo ?@@" p.g. 2%3 Ed. Jammurabi'.
#!A$A *#D"A'!# %O D# !AR,#!A *A1'2!"CA O D# % DA!O
El art. 173 en su inciso 1$ del Cdigo Penal" fue introducido por la le& 2$.*3+ & reprime al 51ue
defraudare mediante el uso de una tar(eta de compra" cr-dito o d-bito" cuando la misma <ubiera sido
falsificada" adulterada" <urtada" robada" perdida u obtenido del leg3timo emisor mediante ardid o enga2o"
27
Art. 173 Pedro Rodriguez
o mediante el uso no magnetizado de sus datos" aun1ue lo <iciere por medio de una operacin
autom.tica9.
Esta norma trae una inno/acin en la din.mica de las estafas &a 1ue incorpora un tipo penal en el
1ue la disposicin patrimonial per(udicial no se obtiene por el ardid o enga2o de la /3ctima" sino por la
manipulacin ilegal o irregular de una tar(eta magn-tica o de sus datos en operaciones automatizadas
por medio de sitios Ueb o ca(eros autom.ticos o A0N'.
Esta incorporacin era absolutamente necesaria" toda /ez 1ue no resultaban abarcadas estas
operaciones con la definicin tradicional de estafa 1ue pre/e3a el enga2o a una persona f3sica. N.s
cuando en la actualidad es la forma m.s generalizada de fraudes & entre estos" la utilizacin delicti/a de
los datos de las tar(etas magn-ticas 1ue inclu&en transacciones ilegales efectuadas por tel-fono" correo
electrnico o en sitios de compra 5online9" representan las tres cuartas partes del fraude con tar(etas"
conforme <a establecido el Consorcio Europeo 5Cico Calcon Craud9 1ue agrupa a numerosos entidades
bancarias.
Es de recordar 1ue en la doctrina tradicional cuando se produc3a un per(uicio patrimonial a la
/3ctima utilizando un medio mec.nico usando un tel-fono p;blico con una moneda falsa'" 1ue es una
situacin an.loga a los actuales incisos 1$ & 1% del art. 173 del C. P." slo se consideraba delito si el
autor se apoderaba de una cosa mueble" en cu&o caso se lo encapsulaba como <urto o robo por1ue el
concepto es 1ue no se enga2aba a otra persona sino a una m.1uina.
4os supuestos delicti/os son di/ersos pero b.sicamente se di/iden en dos grandes grupos" el
primero el del fraude cometido con el uso de la misma tar(eta obtenida ilegalmente o de tar(etas
falsificadas o adulteradas & el segundo grupo cuando se trata del uso no magnetizado de los datos de una
tar(eta por medio de operaciones autom.ticas por medio de ca(eros autom.ticos A0N" de 5Automated
0eller ca(ero' Nac<ine9 o sitios Ueb de compra.
4a norma protege tanto a la denominada tar(eta de compra" 1ue conforme la le& 2$.+%$ 1ue las
regula" es 58a1uella 1ue las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras
e:clusi/as en su establecimiento o sucursales89 art. 2!" inc. d'" como la tar(eta de cr-dito 1ue
conforme dic<a norma es 58el instrumento material de identificacin del usuario" 1ue puede ser
magn-tico o de cual1uier otra tecnolog3a" emergente de una relacin contractual pre/ia entre el titular &
el emisor art. #!'" como la tar(eta de d-bido 1ue es la entregada por las instituciones bancarias 5a sus
2,
Art. 173 Pedro Rodriguez
clientes para 1ue al efectuar compras o locaciones" los importes de las mismas sean debitados
directamente de una cuenta de a<orro o corriente bancaria del titular9 art. 2! inciso e'.
Naterialmente las tar(etas de cr-dito o d-bito son documentos en soporte pl.stico con una banda
magn-tica o un 5c<ip9 1ue contienen los datos personales & de la cuenta 1ue permiten <acer pagos"
e:tracciones" transferencias & otras operaciones bancarias.
!ar3etas $alsificadas) Adulteradas % O4tenidas "legal-ente
A1u3 en este supuesto" cual1uiera de las tar(etas anteriores debe <aber sido falsificada"
adulterada" <urtada" robada" perdida u obtenido del leg3timo emisor mediante ardid o enga2o" lo 1ue
abarca pr.cticamente todos los supuestos de tenencia ileg3tima" ignor.ndose por1u- no se inclu&eron los
casos de tenencia leg3tima de la tar(eta a(ena" donde el tenedor la <ubiera utilizado ilegalmente en su
pro/ec<o" no obstante ello ingresar. en los distintos supuestos de defraudaciones por abuso de confianza
o por mutilacin de documentos" conforme fuere la situacin administracin fraudulenta ' .
En estos casos en general el modo en 1ue es obtenida la tar(eta implica un delito pre/io
preparatorio" 1ue en caso de <aber sido e(ecutado por el mismo autor de la defraudacin implica un
concurso ideal art. $# del C. P.' de delitos e incluso un concurso aparente de delitos por aplicacin del
principio de especialidad.
0ambi-n el autor puede <aberla obtenido sin relacionarse con su falsificacin" adulteracin"
sustraccin" etc..
4a falsificacin es la fabricacin o impresin de una tar(eta nue/a duplicando una aut-ntica o con
datos parcialmente aut-nticos de modo de inducir a error al damnificado & as3 generar el desplazamiento
patrimonial" en general" la /enta o locacin de ser/icios o bienes.
4a adulteracin es la modificacin de una tar(eta aut-ntica con datos falsos.
4a dificultad" en ocasiones" es establecer 1ui-n es el damnificado de la defraudacin" &a 1ue las
entidades bancarias & el emisor de la tar(eta tienden a trasladar el per(uicio al titular de la tar(eta aun1ue
en realidad no fuere la /3ctima de la falsificacin o sustraccin" algo 1ue muc<as /eces ocurre durante el
en/3o de la misma por correo" operacin 1ue est. ba(o la custodia de la entidad 1ue la emite & 1ue es a la
1ue le corresponde soportar las consecuencias de la defraudacin.
2*
Art. 173 Pedro Rodriguez
%so de datos
En este caso el autor sin utilizar ni confeccionar o modificar la tar(eta de cr-dito" de compra o de
d-bito original" utiliza sus datos para realizar una operacin autom.tica a tra/-s de p.ginas Ueb de
compra o por medio de operaciones telefnicas.
A1u3 el su(eto acti/o act;a utilizando los datos del titular con un medio autom.tico" esto no
cambia en el caso de e:istir un operador telefnico de /entas de un comercio &a 1ue la forma est.
automatizada & computarizada" slo 1ue es operado el sistema por un tercero.
En este caso tambi-n" sal/o prueba de responsabilidad o negligencia de parte del titular de la tar(eta en
el uso de sus datos" 1ue <a&a posibilitado 1ue el su(eto acti/o contara con sus datos" no puede trasladarle
el per(uicio de soportar la erogacin" 1ue s3 1ueda a cargo de 1uien result enga2ado & no opuso
controles m.s eficientes.
El tipo de estos delitos es doloso & re1uiere el dolo directo & admite tentati/a" toda /ez 1ue es un
delito de resultado 1ue se consuma con el efecti/o desplazamiento patrimonial.
#!A$A "'$OR*5!"CA
El inciso 1% del art. 173 del Cdigo Penal" incorporado por la le& 2%.33, introduce la
denominada estafa inform.tica" conforme el cual se reprime con las penalidades del art. 172 " al 51ue
defraudare a otro mediante cual1uier t-cnica de manipulacin inform.tica 1ue altere el normal
funcionamiento de un sistema inform.tico o la transmisin de datos9.
Este tipo penal" aun1ue se inscribe en las caracter3sticas generales de las formas de estafa" en
cuanto la accin t3pica es defraudar a otro caus.ndole un per(uicio patrimonial" a seme(anza del anterior
del inciso 1$" contin;a las inno/aciones a la estructura t3pica de las estafas" adapt.ndolas a las
modalidades de los nue/os medios" con conductas en las 1ue lo ;nico 1ue conser/an en relacin al tipo
de estafa del art. 172 es el desplazamiento patrimonial per(udicial" &a 1ue a1u3 no <a& tampoco un ardid
o enga2o sobre la /3ctima para obtener la transferencia" sino 1ue el autor o autores" a tra/-s de
manipulacin de sistemas inform.ticos altera el normal funcionamiento del mismo o la transmisin de
datos" pro/ocando el traspaso de bienes en beneficio propio o de terceros.
3+
Art. 173 Pedro Rodriguez
Puede /erse 1ue m.s all. de su ubicacin en el art. 173 del C. P." el inciso no se /incula en
principio con enga2os o ardides ni actos dispositi/os /oluntarios 1ue son su consecuencia" tal como es el
caso del inciso 1$.
El tipo ob(eti/o incrimina las defraudaciones cometidas mediante cual1uier t-cnica de
manipulacin inform.tica 5esto es" cual1uier modificacin del resultado de un proceso automatizado de
datos sea 1ue se produzca a tra/-s de la introduccin de nue/os datos" de la alteracin de los e:istentes
en el computador" en cual1uier de las fases de su procesamiento o tratamiento inform.tico =uompadre"
> citando a Jendler" en 5Aerec<o Penal9 =aig;nFHaffaroni & otros" 0! ?@@" p.g. 277'.
Pero slo las 1ue alteran el normal funcionamiento del sistema inform.tico o la transmisin de
datos" no a1uellas en 1ue la defraudacin" 1ue es en definiti/a a1u3 la transferencia o disposicin
patrimonial" es e(ecutada por la propia /Pctima enga2ada por el autor a tra/-s de medios inform.ticos" en
cu&o caso podr. tratarse de una estafa del art. 172.
En definiti/a estas figuras se reser/an a los caso de desplazamientos patrimoniales efectuados
con la ignorancia de su titular" al 1ue" con su desconocimiento se le manipulan los datos o el sistema" no
a casos en 1ue la inform.tica es uno de los medios con 1ue se fragu el ardid o enga2o.
4as notas esenciales son entonces la alteracin del funcionamiento normal del sistema
inform.tico o la transmisin de datos & el desplazamiento de bienes o ser/icios a fa/or del autor o de un
tercero.
Estas maniobras son clandestinas & el consentimiento sobre ellas de parte del titular de los bienes
o ser/icios es at3pico.
)o obstante el conocimiento de parte del damnificado no implica consentimiento si no tu/o
medios a su alcance para impedirlas. Por e(emplo el due2o de una cuenta bancaria 1ue obser/a cmo
usando o no sus cla/es passUord' transfiere dinero a otra cuenta sin poder impedirlo ni blo1uear su
cuenta.
4os medios t3picos
6on dos" la utilizacin de cual1uier t-cnica de manipulacin inform.tica 1ue altere el normal
funcionamiento de un sistema inform.tico o la transmisin de datos.
4a primera se debe tratar de manipulaciones inform.ticas" lo 1ue alude a clandestinidad & falta de
autorizacin para esa tarea.
31
Art. 173 Pedro Rodriguez
Estrictamente es toda a1uella 1ue impli1ue acceder en forma oculta a bases de datos" bien sea
con modificacin del programa" simulando operar con la identidad de otra persona real o ine:istente o
consignando datos falsos como sol/encia" titularidad de bienes' o introducir /irus o tro&anos en
definiti/a pe1ue2os programas ocultos' 1ue afecten sus funciones.
Estas operaciones se realizan desde computadoras" notebooMs" tablets o smartp<ones como
tambi-n desde ca(eros autom.ticos 1ue pueden alterarse en forma magn-tica o mec.nica. Pero como la
norma <a tenido la pre/isin de ser abierta a 5cual1uier t-cnica9 1ue impli1ue una manipulacin
inform.tica podr3an incorporarse otras modalidades.
El otro medio t3pico es la t-cnica de manipulacin inform.tica 1ue altera la transmisin de datos
con las 1ue operan estos sistemas" donde sin modificarse &a los asientos o entradas" se interfieren los
datos 1ue intercambia el sistema con los usuarios para modificarlos & producir desplazamientos de
contenido patrimonial.
Estas operaciones" importan en general transferencias de dinero o locaciones de ser/icios o
compras de cosas por medio de p.ginas Ueb de entidades crediticias o de empresas comerciales de
/entas por internet" pero no est.n e:entos otros contratos (ur3dicos.
Es su(eto acti/o cual1uier persona 1ue tenga o no autorizacin para el ingreso al sistema siendo
1ue el tipo su(eti/o re1uiere el dolo directo.
4a utilizacin no autorizada de una computadora a(ena conocido como 5<urto de tiempo9 o el
ingreso a sistemas de e:<ibicin de pel3culas o de (uegos por terceros 1ue no son los titulares" no tienen
el car.cter de defraudaciones de estas figuras =uompadre" >. 5Nanual de Aerec<o Penal" Parte
Especial9" Astrea" p.g. #77'.
Relaciones con otras figuras
6i no <a& ning;n beneficiario 1ue 5reciba9 los bienes o ser/icios & la conducta se limit a alterar
el funcionamiento del sistema o a interferir en la transmisin de datos como los ata1ues a 5sitios Ueb9
deber.n analizarse las figuras de falsedad documental atendiendo a las ampliaciones del art. 77 del C. P.
al concepto de documento" firma e instrumentoL pero tambi-n podr3an tratarse de da2o simple o
calificado art. 1,3 segundo parrafo o 1,# inc. $! & %! C. P.' & de interferencia en sistemas inform.ticos
del art. 1$3 bis C.P. o de utilizacin de informacin & datos con fines de lucro del art. 2%, del mismo
32
Art. 173 Pedro Rodriguez
cuerpo legal para el caso de funcionarios p;blicos si <ubiere apro/ec<amiento de datos o informes
reser/ados a los 1ue <ubiere accedido por su funcin.
33
Art. 173 Pedro Rodriguez

3#
Art. 173 Pedro Rodriguez