1

A Defensoria Pblica como Instrumento de Efetividade dos Direitos

Humanos



Adriana Fagundes Burger,
Christine Balbinot,
Defensoras Pblicas do Estado do Rio Grande do Sul





I- INTRODUO


O desafio da Defensoria Pblica garantir a efetividade
dos Direitos Humanos populao necessitada perseguindo tal ideal no
apenas nas instncias ordinrias e extraordinrias internas, mas, se
necessrio, buscando, inclusive, a proteo do Sistema Jurdico
Internacional. Para tanto, impe-se a reflexo sobre o que so, afinal, os
Direitos Humanos, para ento compreendermos os mecanismos de
acesso ao Sistema Interamericano e, ao final, concluirmos sobre a
convergncia entre ambos.

Celso Lafer ao prefaciar a obra Direitos Humanos e Justia
Internacional
1
, conceituou os Direitos Humanos como sendo uma
plataforma emancipatria voltada para a proteo da dignidade
humana. Na mesma linha, o defensor pblico Carlos Weis
2
enfatiza
que os direitos humanos no so denominados humanos em razo
de sua titularidade, mas de seu carter fundamental para a vida digna,

1
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional: um Estudo Comparativo os Sistemas
Regionais Europeu, Interamericano e Africano. So Paulo:Saraiva, 2006.
2
WEIS, Carlos. Os Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros Editores, 1 Ed., 1
Tiragem, 1999, pg. 20.
2
por terem em vista a proteo de valores e bens essenciais para que
cada ser humano tenha a possibilidade de desenvolver suas
capacidades potenciais.

Os Direitos Humanos so como pedras: nascem porosas,
aos poucos vo se solidificando e, com o passar do tempo, tendem a se
tornar pedras preciosas. Este o pensamento extrado das aulas sobre
o Sistema de Direitos Humanos das Naes Unidas proferidas pelo
professor mexicano Santiago Corcuera na Academia de Direitos
Humanos e Direito internacional Humanitrio. Ou seja, ao longo do
tempo a sociedade vai incorporando os direitos historicamente
conquistados de forma que os avanos legislativos sejam refletidos
como conquistas efetivas da cidadania.

Contudo, Norberto Bobbio
3
, ainda no ano de 1967, advertia
que, em se tratando de direitos humanos, o problema grave de nosso
tempo no era mais o de fundament-los, e sim o de protege-los. E,
mais adiante, pergunta-se o renomado autor: qual o modo mais seguro
para garanti-los, para impedir que, apesar das solenes declaraes, eles
sejam continuamente violados..

Ou seja, a criao e estruturao de instituies cuja
finalidade seja a de disseminar o conhecimento jurdico, identificar
eventuais violaes aos direitos reconhecidos e propor demandas que
garantam a efetividade das conquistas legislativas sim o maior desafio
do nosso tempo.

II - O SISTEMA JURDICO INTERAMERICANO


3
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Campus, 8 edio, 1992, pg. 25.
3
A criao do Sistema Jurdico Interamericano tem como
fundamento a busca pela efetividade dos direitos declarados na
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da
Costa Rica) e nos diversos tratados sobre os Direitos Humanos firmados
pelos seus pases-membros da Organizao dos Estados Americanos.

Este sistema composto de dois rgos: a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos da OEA e a Corte Interamericana
de Diretos Humanos sediada em San Jos, capital da Costa Rica.
Comisso Interamericana compete, num primeiro momento, a anlise
dos requisitos de admissibilidade e a tentativa de composio da lide
com o Estado apontado como violador. Num segundo momento, a
Comisso poder decidir por encaminhar a questo anlise da Corte
Interamericana, nesta hiptese sempre atuando na defesa dos direitos
alegadamente violados, paralelamente a atuao de eventuais
advogados representantes da vtima
4
.

H que se salientar a importncia do papel acometido
Comisso Interamericana relativamente s tentativas de composio da
lide com o Estado apontado como violador. Na verdade, ao buscar uma

4
Artigo 41 da Conveno Interamericana de Sobre Direitos Humanos: A Comisso tem a funo
principal de promover a observncia e a defesa dos direitos humanos e, no exerccio de seu mandato, tem
as seguintes funes e atribuies:

a) estimular a conscincia dos direitos humanos nos povos da
Amrica;
b) formular recomendaes aos governos dos Estados-Membros, quando o considerar conveniente, no
sentido de que adotem medidas progressivas em prol dos direitos humanos no mbito de suas leis internas
e seus preceitos constitucionais, bem como disposies apropriadas para promover o devido respeito a
esses direitos;
c) preparar os estudos ou relatrios que considerar convenientes para o desempenho de suas funes;
d) solicitar aos governos dos Estados-Membros que lhe proporcionem informaes sobre as medidas que
adotarem em matria de direitos humanos;
e) atender s consultas que, por meio da Secretaria-Geral da Organizao dos Estados Americanos, lhe
formularem os Estados-Membros sobre questes relacionadas com os direitos humanos e, dentro de suas
possibilidades, prestar-lhes o assessoramento que eles lhe solicitarem;
f) atuar com respeito s peties e outras comunicaes, no exerccio de sua autoridade, de conformidade
com o disposto nos artigos 44 a 51 desta Conveno; e
obs.dji.grau.1: Arts. 44 a 47, Competncia e 48 a 51, Processo da Comisso interamericana de direitos
humanos
g) apresentar um relatrio anual Assemblia-Geral da Organizao dos Estados Americanos.

4
soluo conciliatria, a Comisso no soluciona apenas o caso concreto
que est sendo levado discusso pela parte interessada, mas pode
sugerir medidas a serem adotadas pelo Estado Membro no sentido de
evitar novas violaes similares, atuando em carter preventivo, como o
ocorrido no caso Maria da Penha, que resultou na criao de
legislao interna especializada em violncia domstica.

Todavia, impe-se reconhecer que a Instncia
Internacional subsidiria Justia de cada Pas, s podendo ser
invocada quando concorrerem trs pressupostos:

Primeiro, que a alegao de violao por parte de um dos
Estados-Membros
5
esteja relacionada a direitos constantes na
Conveno Americana de Direitos Humanos e aos Tratados
Interamericanos correlatos, como por exemplo, o Protocolo de San
Salvador.

Segundo, que a questo no esteja sendo debatida em
outra Corte Internacional.

Terceiro (e no nosso entender, o mais importante), que
tenham sido esgotados todos os recursos previstos na Legislao Interna
do Estado apontado como violador e que da deciso do trnsito em
julgado no tenha transcorrido mais do que seis meses. Ou seja, para o
caso ser levado anlise das Cortes Internacionais, necessrio que a
questo tenha sido discutida, exausto, pelo Poder Judicirio do Pas
apontado como violador com trnsito em julgado perodo inferior a seis
meses contados da intimao da parte ou seu defensor.

5
Importa destacar que ainda que a violao tenha sido cometida por um particular, compete ao Estado,
que tem o monoplio estatal do poder sancionatrio e da jurisdio, manter um sistema judicial capaz de
garantir a preveno e, em caso de falha, tomar medidas necessrias para evitar novos danos e promover
a reparao dos direitos violados.
5

Portanto, a utilizao do sistema legal vigente em cada
Estado-Membro, com o manejo de todos os recursos a ele inerentes,
um requisito sem o qual o caso no poder ser analisado pela Corte
Interamericana. Logo, o acesso Justia interna de cada pas condio
sine qua non para acessar o Tribunal Internacional.

Desta forma, quando se trata da proteo dos Direitos
Humanos, a preocupao deve comear pelo acesso prpria justia
interna do Estado-Membro, muitas vezes impossvel s pessoas
necessitadas que no dispem de recursos financeiros para contratar um
advogado ou mesmo suportar as custas do processo, pois sem este
primeiro acesso Justia Interna, no concorrero condies jurdicas
para anlise do pedido em sede Internacional.

A pobreza, alm de ser um fator social de excluso e
marginalizao de uma enorme camada da populao americana, e, em
especial, do Brasil, gera sua maior suscetibilidade violaes dos seus
Direitos Fundamentais (como nos casos de violncia policial, tortura
carcerria, violncia praticada contra adolescentes em situao de risco,
etc.). A quase-certeza da impunidade causa nos agentes violadores a
sensao de que podem agir livremente, pois as vtimas no conseguiro
procurar proteo jurdica
6
ou se conseguem obt-la, ser de forma
deficiente.
.
A Comisso Interamericana j vem mostrando
preocupao com o acesso Justia Interna dos pases e a necessidade

6
Segn Naciones Unidas, la impunidad es la inexistencia, de hecho o de derecho de responsabilidad
penal por parte de los autores de violaciones de los derechos humanos, as como de responsabilidad civil,
administrativa o disciplinaria, porque escapan a toda investigacin con miras a su inculpacin, detencin,
procesamiento y, en caso de ser reconocidos culpables, condenas a penas apropiadas, incluso a la
indemnizacin del dao causado a sus vctimas [Conjunto de Principios para la Proteccin y la
Promocin de los Derechos Humanos mediante la Lucha contra la Impunidad,
E/CN.4/Sub.2/1977/20/Rev.1., Definiciones. A.]
6
de : Al considerar que estos grupos se vem particularmente afectados
por la pobreza, la CIDH remarc la obrigacin estatal de proveer la
prestacin de servicios legales gratuitos orientados a facilitar su acesso
instncias judiciales de proteccin y a uma mayor difusin de
informacin sobre recursos dentro del sistema de justicia y sobre sus
derechos
7


III A DEFENSORIA PBLICA COMO INSTRUMENTO
DA EFETIVIDADE DOS DIREITOS HUMANOS

A Comisso Interamericana tem se inclinado por buscar
recursos para credenciar profissionais liberais ou profissionais vinculados
a organizaes no governamentais relacionadas a defesa dos Direitos
Humanos para patrocinar os interesses das pessoas economicamente
menos favorecidas como forma de dar efetividade aos Direitos Humanos,
o que no nos parece ser a melhor opo.

No Brasil, a assistncia jurdica integral e gratuita prestada
pelo Estado foi reconhecida como direito fundamental pelo legislador
constituinte
8
. E mais, disps a Carta Magna que Defensoria Pblica,
como rgo Estatal e Autnomo, incumbe este papel essencial
atividade jurisdicional do Estado de prestao de assistncia jurdica
integral e gratuita aos necessitados
9
.

7
El Acesso a la Justicia como Garantia de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales :Estudio de
los Estndares Fijados por el Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Por la Comision
Interamericana de Derechos Humanos, p;cm(OEA Documentos Oficiales, OEA/Ser.L/V/II, 2007, p. 20)
8
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, artigo 5, inciso LXXIV - o Estado prestar assistncia
jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.
9
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos
necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.).
Pargrafo nico. Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos
Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira,
providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a
garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais.
7

Portanto, a Defensoria Pblica exerce um duplo papel
fundamental no s quanto ao acesso Justia Interna, esgotando as
possibilidades de resoluo do caso dentro da ordem jurdica nacional,
como o rgo mais adequado, por ser pblico, gratuito, autnomo em
relao tanto aos Estados como a Unio, e comprometido com o acesso
Justia pelas camadas mais necessitadas da populao, para buscar,
quando no realizada a Justia internamente, a proteo internacional.

A Defensoria Publica no s concebida pelo legislador
constituinte com uma Instituio essencial atividade jurisdicional do
Estado, mas tambm como uma Instituio a quem assegurada
autonomia funcional, administrativa e iniciativa de proposta oramentria.
Aos seus membros, a Carta Maior assegura garantia a inamovibilidade.
Alm disso, tambm a legislao institucional da Defensoria Publica
garante Instituio e aos seus Membros independncia funcional
10
, de
forma que podem agir com iseno e independncia frente aos Poderes
Executivo, Legislativo e Judicirio, ou seja, de forma comprometida
exclusivamente com os interesses dos seus assistidos, sem receio de
presses externas, sejam elas polticas, econmicas, ou de qualquer
outra ordem.

Tambm por fora de dispositivo constitucional, seus
membros so selecionados mediante concurso pblico e, portanto, so
vocacionados defesa da populao carente. Ainda, esto sujeitos

1 Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e
prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe
inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da
inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. (Renumerado pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)
2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a
iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias
e subordinao ao disposto no art. 99, 2. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
10
Artigos 43 e 127 da Lei Complementar n 80/94.
8
inspeo permanente pela Corregedoria da Instituio
11
. Ademais, seus
agentes possuem expressa autorizao legislativa para demandar
contra os entes estatais
12
.

Acresa-se que a Defensoria Pblica hoje tem estendido
suas atribuies para muito alm da defesa de acusados em processos
criminais, atuando no patrocnio de demandas indenizatrias contra o
Estado buscando o ressarcimento por danos decorrentes da prtica de

11
Artigos 49 e 133 da Lei Complementar n 80/94.
12
Artigo 4 da Lei Complementar n 80/94: Art. 4 So funes institucionais da Defensoria
Pblica, dentre outras:
I - promover, extrajudicialmente, a conciliao entre as partes em conflito de interesses;
II - patrocinar ao penal privada e a subsidiria da pblica;
III - patrocinar ao civil;
IV - patrocinar defesa em ao penal;
V - patrocinar defesa em ao civil e reconvir;
VI - atuar como Curador Especial, nos casos previstos em lei;
VII - exercer a defesa da criana e do adolescente;
VIII - atuar junto aos estabelecimentos policiais e penitencirios, visando assegurar pessoa,
sob quaisquer circunstncias, o exerccio dos direitos e garantias individuais;
IX - assegurar aos seus assistidos, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral, o contraditrio e a ampla defesa, com recursos e meios a ela inerentes;
X - atuar junto aos Juizados Especiais de Pequenas Causas;
XI - patrocinar os direitos e interesses do consumidor lesado;
XII - (VETADO)
XIII - (VETADO)
1 (VETADO)
2 As funes institucionais da Defensoria Pblica sero exercidas inclusive contra as
Pessoas Jurdicas de Direito Pblico.

9
atos violadores dos Direitos Humanos, demandando pela efetividade de
direitos na rea da sade, educao, transporte, enfim, exigindo que o
Estado cumpra suas promessas constitucionais e tambm aquelas
realizadas perante os organismos internacionais.

Neste diapaso, o modelo de assistncia jurdica gratuita
prestada por rgo estatal autnomo se credencia como a melhor forma
de levar os pleitos envolvendo violaes a Direitos Humanos da
populao necessitada tambm Justia Internacional.

Contudo, o que se verifica que Defensoria Pblica, em
que pese exercer to importante papel, so destinadas verbas
oramentrias insuficientes para a realizao da sua misso e, na
maioria das vezes, muito menor do que aquelas que o Estado destina ao
rgo de acusao, gerando um desequilbrio material e probatrio entre
tais rgos.

De acordo com o Segundo Diagnstico da Defensoria
Pblica, realizado pelo Ministrio da Justia
13
nos demonstra que, a
mdia oramentria nacional destinada s Defensoria Pblica Estaduais
corresponde a 0,24% do oramento total dos Estados, enquanto que o
Ministrio Pblico recebe o percentual de 1,91%. Em relao aos valores
gastos com o sistema de Justia Estadual, em mdia, no Brasil, o
Ministrio Pblico recebe 25,27% dos recursos, enquanto que a
Defensoria Pblica apenas 3,33%.

Tal diferena oramentria repercute diretamente no
trabalho desenvolvido pelos agentes de ambas Instituies, sendo que o
rgo de acusao, em muitos Estados, possuem servios de percias a
seu dispor, equipamentos de informtica, bibliotecas, etc., enquanto que

13
Disponvel na ntegra em www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/Diag_defensoria_II.pdf
10
os Defensores Pblicos muitas vezes no possuem sequer um
computador com acesso Internet para elaborao de suas peties, o
que causa um flagrante desequilbrio entre partes que deveriam
trabalhar em igualdade de condies.

Na realidade atual h que se reconhecer que a estrutura
das Defensorias Pblicas, de um modo geral, e sem excees, no tem
condies de garantir sequer o completo acesso s Instncias jurdicas
internas de todos os necessitados, e, por conseqncia, as Cortes
Internacionais jamais conhecero destas demandas, no mnimo, por
absoluta falta de um dos requisitos de admissibilidade.

IV - CONCLUSO

Concluindo, entendemos que se a Organizao dos
Estados Americanos est preocupada com a efetividade dos Direitos
Humanos, deve se empenhar em recomendar amplitude no acesso ao
Poder Judicirio Nacional ou Internacional. Neste diapaso, deveria
determinar o fortalecimento das Defensorias Pblicas em todos os
Estados Americanos como uma Instituio independente, autnoma,
provida de garantias que lhe possibilitem, inclusive, demandar contra o
Estado e, para tanto, devero, necessariamente, estar materialmente
estruturadas.

Assim, espera-se, por coerncia, seja providenciada uma
recomendao da Assemblia Geral da Organizao dos Estados
Americanos para que os seus Pases Membros destinem s
Defensorias Pblicas verbas oramentrias idnticas aquelas destinadas
ao Ministrio Pblico (que o rgo acusador) bem como garantam aos
seus agentes as prerrogativas acima mencionadas a fim de que a
Instituio possa, cada vez mais, tornar-se um instrumento da efetividade
11
dos Direitos Humanos, podendo, inclusive, demandar contra o Estado,
tanto na esfera jurdica interna como, se necessrio, na esfera
Internacional.


V- BIBLIOGRAFIA

BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Campus, 8 edio, 1992, pg.
25.

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional: um Estudo
Comparativo os Sistemas Regionais Europeu, Interamericano e Africano.
So Paulo:Saraiva, 2006.

WEIS, Carlos. Os Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo:
Malheiros Editores, 1 Ed., 1 Tiragem, 1999, pg. 20.