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Corte de Apelaciones de Antofagasta, 13/04/2011, 27-2011
Tipo: Recurso de Apelacin Resultado: Acogido-Revoca
Doctrina
Cuando los padres se encuentran separados y el vnculo matrimonial que alguna vez los
uni, est disuelto, el juez no puede razonar como si la situacin de la familia fuera normal,
donde los hijos viven y crecen unidos, bajo el alero protector de sus progenitores, sino debe
atender a la realidad especial en que se encuentran los intervinientes. Por lo mismo, no
puede estimarse que la autorizacin para la salida del pas de un menor menoscabe la
relacin regular que ste mantiene con su padre y su hermano, cuando el permiso se solicita
para que aqul viaje al extranjero por un tiempo muy acotado, y no a radicarse all. De
concluir en forma contraria, cada vez que se solicitara la autorizacin para que un menor
salga del pas, sta debera ser rechazada sobre la base del eventual deterioro que su
ausencia podra irrogar a las relaciones familiares que el ncleo debe mantener. En
consecuencia, tratndose de una familia cuyo distintivo no es la mantencin de una frrea
integracin entre sus componentes, ni caracterizada por una interdependencia, solidaridad y
cercana que haga que la subsistencia de cada uno de sus integrantes dependa en gran
medida del afecto, cercana y entraable ternura que el otro le profese, sino donde el padre
cumple en forma precaria el rgimen de relacin directa y regular fijado, estando el menor
al medio de las desavenencias entre sus padres, incapaces de consensuar un sistema que a lo
menos impida que su beligerancia alcance con efectos nocivos a sus hijos menores,
irrogndoles irreparable perjuicio y generando con esta conducta oposiciones poco
generosas y reveladores que la frustracin y el desnimo que se cause al menor, aparece
postergado por el propsito de inferir molestia e incomodidad a la contraparte, no puede
atribuirse un efecto pernicioso a la autorizacin para la salida del pas del menor
(considerandos 2 a 6)
Por otra parte, nada garantiza que renunciando el menor a la oportunidad de viajar al
extranjero para perfeccionar sus estudios, quedndose en Chile, los vnculos familiares van
a experimentar alguna mejora. Por lo mismo, si la relacin est deteriorada por aos, no se
ve en que forma pueda incrementar este dao el viaje al extranjero del menor por unos
pocos meses. Muy por el contrario, es probable que la negativa acreciente el resentimiento
que el hecho de hacerle perder esta incomparable e irrepetible oportunidad habra de
generar en el nio. La autorizacin para salir del pas no se solicita para materializar un
viaje de paseo, diversin, pasatiempo o aventura, sino para tener la posibilidad de
perfeccionar el idioma ingls, de manera que no puede dejarse de lado la ventaja que
importar para el menor el aprendizaje en una ex colonia britnica, de habla inglesa, cuyo
nivel educativo es superior al nacional, resultando equivocado comparar la calidad del
idioma ingls que el menor podr aprender en dicha ex colonia britnica conel que podra
adquirir en Chile (considerandos 11 y 12).
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Legislacin aplicada en el fallo :
Decreto con Fuerza de Ley N 1 de 30/05/2000 MINISTERIO DE J USTICIA Ley de
Menores art 49; DFL_1_AR-49 Ley N 19968 Ao 2004 Ley de Tribunales de Familia art
16; LEY_19968_AR-16
Ministros:
Dagoberto Zavala J imnez; Enrique Alvarez Giralt
Texto Sentencia Corte de Apelaciones :
Antofagasta, trece de abril de dos mil once.
VISTOS:
Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de su considerando decimotercero que
se elimina y se tiene adems presente:
Que, en estos autos RIT. V312011, RUC.11200377828, del J uzgado de Familia de
Antofagasta, pronuncindose sobre la solicitud de autorizacin de salida del pas presentada
por doa I.I., respecto de su hija, la menor F.I.M.I., con fecha 29 de enero de dos mil once,
se ha dictado sentencia definitiva mediante la cual, luego de efectuar un anlisis acerca de
las ventajas sociales y cognitivas que adquirira la menor en el extranjero, se repara en que
stas, valoradas en miras de su inters superior, no pueden ser tenidas como ms
beneficiosas que el desarraigo que implicara la misma, interrumpiendo el lazo
comunicacional y afectivo con su hermano mayor y el rgimen de relacin directa y regular
con su padre. Para ello, contina el fallo, uno de los elementos del Principio del Inters
Superior del Nio, a saber, el ponderar la situacin particular en la que se halla la menor de
autos, permite en la especie asentar que su salida del pas acentuara an ms el desapego
de su hermano mayor y el distanciamiento con su padre; de igual forma acrecentara el
relacionamiento disfuncional de la familia, al potenciar la vinculacin de uno de los padres
con los hijos respectivos, desatendiendo las estrategias destinadas al fortalecimiento de
ellos como familia, referentes de afecto y proteccin, elementos de vital importancia en el
desarrollo de ambos. Lo anterior, a juicio del sentenciador, se erige con mayor jerarqua
frente a los fundamentos de la pretensin incoada, a saber, el fortalecimiento y dominio del
idioma ingls y las habilidades sociales de F.I.M.I., ambos, a su juicio, perfectamente
adquiribles en nuestro pas en establecimientos destinados al efecto como en el
relacionamiento con su grupo de pares y adultos, respectivamente, velando de igual manera
por el aprovechamiento de las potencialidades de F.I.M.I., ergo, por su Inters Superior,
pero sin correr el riesgo adoptado a la sazn, sino que, considerando sus circunstancias
particulares como elemento contenido en el principio del inters superior del nio, sea
situada sta en un escenario que permita un relacionamiento con sus referentes de afecto, en
especial su hermano mayor y permita a los padres adoptar estrategias conjuntas para el
mejoramiento de la comunicacin familiar con ambos hijos, objetivo que pugna
abiertamente con la solicitud pretendida en estos autos, la que no resultara ms ventajosa
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en los trminos exigidos en el artculo 49 de la Ley 16.618 de Menores, motivo por el cual,
y teniendo en vista lo dispuesto en los artculos 16 inciso 2, 32 de la Ley 19.968, 49 de la
Ley de Menores, 229 del Cdigo Civil, artculos 3, 9, 12 de la Convencin Internacional
Sobre los Derechos del Nio, procedi a rechazar en todas sus partes, sin costas, la solicitud
de autorizacin de salida del pas incoada.
En contra de dicho fallo, la solicitante ha interpuesto recurso de apelacin, el que ha
fundado en que lo razonado no se condice con los hechos reales, puesto que la relacin
personal que F.I.M.I. mantiene con su padre es del todo irregular y desafectiva. En efecto,
seala, ha quedado demostrado en juicio, en especial por las declaraciones de su abuela
materna, cuyos dichos en el fallo se han considerado como determinantes y bien instruidos,
y que, por lo dems, coinciden con las dems probanzas rendidas por su parte, que J J .WW.
no mantiene un contacto regular con su hija que permita vislumbrar que el daado vnculo
que mantiene con ella pueda repararse. Incluso, afirma, el demandado, desde la separacin
de su cnyuge, II.II., no ha demostrado un verdadero inters por iniciar una relacin
constante y duradera con su hija, ni cuando sta se encontraba en Nueva Zelanda ni a su
regreso a nuestro pas. Adems, cuestiona la oposicin del padre a conferir su autorizacin
para la salida del pas de su hija, lo que se trasunta en su escrito de contestacin,
presentacin que funda en argumentos econmicos y superfluos, para dejar para el final su
supuesto inters en retomar la vinculacin con su hija, de todo lo que infiere que no ha
podido pensarse que la ausencia del pas de F.I.M.I. podra daar o impedir la relacin
afectiva entre padre e hija, toda vez que el padre no presenta disposicin alguna al respecto.
Agrega que el informe psicolgico presentado por su parte pone de manifiesto el verdadero
sentimiento de F.I.M.I. hacia su padre, cuando dice que "la percepcin que tiene (F.I.M.I.)
de las dinmicas familiares es de tensin y oposicin entre sus padres, y a ratos percibe que
el padre instrumentaliza la relacin de poder que tiene con ella a fin de oponerse a los
deseos y planes de la madre, ms que preocuparse genuinamente de ella". En lo referente a
la relacin afectiva habida entre los hermanos Toms y F.I.M.I., ha quedado demostrado,
asegura, que no mantienen una relacin fluida, constante y armnica, situacin que se
arrastra desde la separacin de sus padres ocurrida el ao 2004. Es ms, agrega, segn lo
sealado por la madre, el menor Toms visitara a sus abuelos maternos y slo en ese
contexto se relacionaracon su madre y hermana, limitndose a compartir el espacio fsico
pero, sin, en todo caso, vincularse afectivamente con ellas. De todo ello deduce que, mal
podra pensarse que la ausencia del pas de F.I.M.I., mermara la relacin entre hermanos.
Agrega que, adems, es de gran inters de la madre el que su hijo Toms, viaje tambin a
Auckland para que comparta la experiencia que F.I.M.I. ha tenido en Nueva Zelanda.
Seala que en el caso sub lite el sentenciador ha razonado en base a la relacin afectiva
regular y permanente que debe existir entre padre e hija y hermanos, haciendo abstraccin
del caso particular sometido a su decisin en el cual se ha acreditado en el proceso la
conducta desinteresada y desvinculada del padre respecto de su hija. Alega que su parte
aport a los autos prueba suficiente para demostrar al tribunal que el tiempo que la menor
se ausent del pas, foment su crecimiento personal, psicolgico y afectivo, como tambin
la adopcin de tcnicas para relacionarse socialmente con sus pares, y adems del
perfeccionamiento del idioma ingls, todo lo cual qued plasmado en el informe
psicolgico emitido por el profesional Mario Rosas Mundaca. Finalmente, seala que de
acuerdo al artculo 19 de la ley Sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias, en aquellos casos en que al alimentante se le hubieren impuesto dos veces
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alguno de los apremios contenidos en los artculos 14 y 16 de la misma ley, segn indica el
numeral tercero, el juez podr autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin
necesidad del consentimiento del alimentante, en cuyo caso proceder en conformidad a lo
dispuesto en el inciso sexto del artculo 49 de la Ley N 16.618. En autos, termina, el
demandado, en causa sobre alimentos RIT C22852006, seguida ante el Tribunal de
Familia de Antofagasta, fue apercibido en dos ocasiones con orden de reclusin nocturna
por incumplir el pago de la pensin alimenticia a favor de su hija F.I.M.I., llegando a
hacerse efectivo el apercibimiento decretado en su contracon fecha 20 de noviembre del
ao 2007.
CONSIDERANDO:
PRIMERO. Que, en primer lugar, salta a la vista la manifiesta contradiccin que existe
entre lo resuelto y lo admitido en distintos razonamientos del fallo, entre los que cabe
resear lo reflexionado en el motivo duodcimo, en la medida que all se expresa que:
"Los elementos que considera el principio del inters superior del nio son diversos: la
dignidad del ser humano, las caractersticas propias de los nios o ponderar las
caractersticas particulares de la situacin en la que se halla; la necesidad de propiciar el
desarrollo de los nios, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades, la consideracin
de que este principio es la base para la efectiva realizacin de todos los derechos humanos
de los nios." Parece claro que en ninguna medida la negativa a la peticin que se conduce
en autos, para que la menor pueda optar por aumentar su bagaje de conocimientos y
mejorar su desarrollo personal, se condice con la conceptualizacin que se hace acerca de
lo que debemos entender por velar por el inters superior del nio.
SEGUNDO: Que, en el caso sub lite, necesario resulta considerar que ms bien parecera
que la nia est al medio de las desavenencias de sus padres, incapaces de consensuar un
sistema que a lo menos impida que su beligerancia alcance con efectos nocivos a sus hijos
menores, irrogndoles, como en este caso, irreparable perjuicio, generando esta conducta,
oposiciones poco generosas y reveladoras que la frustracin y el desnimo que se cause a la
menor, aparece postergada por el propsito deleznable de inferir molestia e incomodidad a
la contraparte, percepcin que lamentablemente ha llegado al conocimiento de la nia y que
aparece cabalmente descrita en el Informe Psicolgico de autos, en el cual reseando la
impresin que tiene F.I.M.I. de la situacin familiar, su autor expresa que ella se ha
enterado de la tensin y oposicin reinante entre sus padres, y se siente instrumentalizada
por su padre para oponerse a los deseos de su madre.
TERCERO: Que, en otro orden de ideas, la sentencia impugnada funda su negativa en que,
de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 16 de la Ley 19.968, de autorizarse
supletoriamente la salida del pas de la menor, se mermara considerablemente la relacin
regular que sta mantiene con su padre, J J .WW. y su hermano Toms. Ocurre, no obstante,
que tal argumento es de efectos ms aparentes que reales, ya que al respecto cabe
considerar que el permiso no se pide para que la menor viaje al extranjero a radicarse all
definitivamente, sino que su solicitud abarca un tiempo muy acotado, apenas superior a
nueve meses, de manera que cualquier funesta consecuencia que se quiera extraer de tan
limitada ausencia aparece como desproporcionada.
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CUARTO: Que, por lo dems, si cada vez que se impetrara una autorizacin para que un
menor salga del pas, aunque esta apareciera revestida de fundamento plausible, se razonara
sobre la base del eventual deterioro que su ausencia podra irrogar a las relaciones
familiares que el ncleo debe mantener, aquella jams podra acordarse.
QUINTO: Que, absurdo sera el pretender negar que el plano ms propicio para que los
afectos familiares se desarrollen de una mejor manera, es aquel en que los hijos viven y
crecen unidos, bajo el alero protector de sus progenitores, los que indefectiblemente
proyectan en aquellos el amor, el cario y el respeto, que mutuamente se profesan. Pero
este no es el caso de autos, en que los padres se encuentran separados y el vnculo
matrimonial que alguna vez los uni, est disuelto. Frente a tal constatacin, parece
acertada la observacin formulada por la recurrente en cuanto a que el fallo ha razonado
como si la situacin de la familia fuera normal, haciendo abstraccin de la realidad especial
en que los intervinientes de este juicio se debaten.
SEXTO: Que, adems, esta falta de proporcionalidad al atribuirle a esta ausencia
relativamente breve un efecto pernicioso en las relaciones que ella mantiene con su
hermano y con su padre, se reafirma si se repara en que en la especie no nos encontramos
en presencia de una familia cuyo distintivo sea la mantencin de una frrea integracin
entre sus componentes, caracterizada por una interdependencia, solidaridad y cercana que
haga que la subsistencia de cada uno de sus integrantes dependa en gran medida del afecto,
cercana y entraable ternura que el otro le profese. Muy por el contrario, el examen de los
antecedentes indica, que si bien el padre tiene un rgimen de relacin directa y regular
fijado, stese ha cumplido precariamente, todo lo que deja la triste sensacin que se trata
de una familia cuyos afectos se encuentran muy atenuados, lo que hace que la nia segn
el Informe psicolgico evacuado en autos vea a su padre, no como una figura negativa,
pero si distante, lo que lamentablemente encuentra correlacin en cuanto a que, si la
cercana entre F.I.M.I. y su padre es escasa, tambin lo es entre Toms y su madre. ste, a
que dudarlo, es otro elemento de juicio que se ha debido tener presente y quedesvirta la
tesis sobre la desmesurada gravitacin en un supuesto desmejoramiento de la cohesin
familiar que equivocadamente se ha atribuido en el fallo a la eventual ausencia temporal de
la menor.
SPTIMO: Que, as las cosas, y tal como se reprocha al alzarse, no se observa en la
sentencia de autos una fundamentacin slida y coherente, que logre convencer acerca del
acierto de lo decidido. En efecto, reiteradamente se invoca por el fallador la necesidad de
hacer prevalecer el inters superior del nio, pero no se divisa que con lo resuelto se
consiga el objetivo que se dice perseguir. En la situacin de que se trata, son los padres de
los menores los llamados a fortalecer las relaciones paterno filiales, y no la nia F.I.M.I.;
son ellos sobre quienes ha de pesar la responsabilidad de generar y procurar mantener, una
relacin medianamente armoniosa que dentro de su estado de divorcio, permita que los
vnculos que ellos han de cultivar con sus hijos se sostengan dentro de mrgenes de
normalidad y afecto.
OCTAVO: Que, por otra parte, tampoco hay nada que garantice que renunciando la nia a
esta oportunidad de viajar para perfeccionar sus estudios, quedndose en Chile, los vnculos
familiares van a experimentar alguna mejora. Por lo mismo, si la relacinest deteriorada
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por aos, no se ve en que forma pueda incrementar este dao el viaje al extranjero de la
menor por unos pocos meses. Muy por el contrario, lo ms probable es que acreciente el
detrimento, el resentimiento que el hecho de hacerle perder esta incomparable e irrepetible
oportunidad, habr de generar en la nia.
NOVENO: Que otro antecedente a tomar en consideracin para resolver la peticin que
ahora se deduce, lo constituye el hecho que ya una vez anteriormente, se pidi por la madre
al demandado que concediera la autorizacin para que la menor viajara al mismo lugar, pas
en el que permaneci residiendo en la ciudad de Auckland, junto a su madre, entre el 18 de
febrero y el 21 de diciembre del ao 2010, oportunidad en que ingres a un establecimiento
educacional con el propsito de perfeccionar el dominio del ingls y la obtencin de
herramientas necesarias para desenvolverse, y resulta que el padre en aquella oportunidad
prest su aquiescencia sin inconveniente alguno. Ocurre que no se ha demostrado en autos,
que la situacin vigente al momento en que dicha primera autorizacin se concedi hubiere
experimentado cambio, alteracin o deterioro que justificare la actual negativa.
DCIMO: Que, en relacin a esta primera permanencia de F.I.M.I. en Nueva Zelanda,
tampoco se ha alegado y menos se ha probado que a raz de dicha estancia que fue por un
lapso similar al de ahora, la deteriorada situacin familiar hubiere experimentado algn
grado de agravamiento, lo que constituye otro elemento de juicio que contribuye a
demostrar que ninguna relacin existe entre la estabilidad de la familia y la circunstancia de
permanencia o lejana de la menor en relacin a su padre y hermano.
UNDCIMO: Que, quizs en el nimo de esta Corte no se habra generado una conviccin
tan acendrada de lo beneficioso de otorgar la autorizacin que se pide, si la peticin se
hubiere conducido para materializar un viaje de paseo, diversin, pasatiempo o aventura,
pero ocurre que como se ha acreditado, el inters esencial que lleva a la nia a trasladarse al
mencionado pas por un ao lectivo ms, es el tener la posibilidad de perfeccionar el idioma
ingls en la institucin educacional denominada Murrays Bay Intermediate School,
establecimiento en donde ya curs con xito el programa escolar neozelands, propsito
que por si solo justifica en plenitud la realizacin del viaje si se repara en la importancia
preponderante que con razn se le est otorgando por las autoridades educacionales de
nuestro pas al conocimiento del ingls por parte de nuestros educandos, idioma que por
cierto importar incorporar al bagaje de conocimientos de F.I.M.I. un elemento que le va a
ser til para toda su vida, no solamente en lo concerniente a las relaciones sociales que por
el slo hecho de conocer este idioma, ella podr cultivar, sino por la circunstancia que el
adquirir destrezas en esta lengua, le abrir a futuro perspectivas profesionales
inconmensurables.
DUODCIMO: Que, como es de pblico conocimiento, como ex colonia inglesa, el
sistema educativo de Nueva Zelanda se basa en el prestigioso sistema britnico, ofreciendo
instalaciones, recursos y docentes de primer nivel, y ttulos apreciados y homologables en
todo el mundo, encontrndose dicho pas constantemente en un rango superior cuando se
evala el nivel educativo de los estudiantes, por lo que resulta equivocado el pretender
comparar, como en la sentencia se hace, la calidad del idioma ingls que la menor podr
aprender en Nueva Zelanda, con el que podra adquirir en esta ciudad, aun concurriendo a
un colegio en que dicho idioma se ensee, no tan slo por la diferencia en la calidad de la
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enseanza, sino porque en Nueva Zelanda su aprendizaje trascendera de la limitacin de
las aulas, ya que por ser el ingls la lengua oficial de aquel pas, la nia estara las
veinticuatro horas del da, leyendo, escuchando, hablando y pensando en dicho idioma.
DECIMOTERCERO: Que, todo lo razonado precedentemente en cuanto a la importancia
que puede tener para una nia de la edad de F.I.M.I., el permanecer por un tiempo
estudiando en un pas como Nueva Zelanda ms an si lo hace acompaada por su
madre, se encuentra acreditado por lo expuesto por el psiclogo don Mario Rosas
Mundaca, de quin se supone que aparece dotado de los conocimientos y habilidades
necesarias para evaluar de la manera ms acertada la compleja situacin que se vive al
interior de la familia y la conveniencia de la nia de permanecer por un nuevo perodo en
Nueva Zelanda. En su Informe, no objetado, que se encuentra acompaado a los autos, el
mencionado profesional ha hecho constar respecto de la menor, que "la experiencia que
vivi en el extranjero la impulsaron al desarrollo de habilidades no slo en el plano
cognitivo (como el aprendizaje del idioma) sino tambin en el plano de las habilidades
sociales. F.I.M.I. tuvo que desarrollar capacidades para iniciar y mantener relaciones
sociales significativas con pares en un contexto social que le exigi mucha adaptacin y
flexibilidad." agregando: "que se considera que es efectivo que un tiempo ms en ese
mismo contexto no slo redundara en el afianzamiento de los aprendizajes cognitivos que
ella ha desarrollado, sino que ms importante an desde el punto de vista psicolgico, en el
de las habilidades sociales que logr desarrollar".
Con esta afirmacin, paradojalmente, ha coincidido el sentenciador quin reconoce en los
siguientes trminos los efectos positivos que en cuanto al desarrollo de la personalidad de
F.I.M.I. ha tenido su estancia por un ao en el extranjero: "No cabe duda para este
sentenciador que la experiencia adquirida por la nia en el extranjero ha incorporado
conocimientos relevantes para su desarrollo intelectual y en sus habilidades sociales: en eso
el informe psicolgico es prstino, y resulta ser un elemento de facto no discutido en la
medida que la mejora en su desarrollo resultara evidente." Igualmente se dice en la
sentencia que: "Lo anterior, se ve refrendado con el informe sicolgico acompaado en
autos, el que destaca la experiencia positiva de la permanencia en el extranjero de la nia
sujeto del proceso, quien en dicho escenario pudo desarrollar sus habilidades sociales y el
manejo del idioma antes sealado, expresando dicho profesional siempre refirindose a lo
expuesto por el psiclogo que: " F.I.M.I. presenta en general un desarrollo adecuado para
lo esperable a su edad, aun cuando presenta ciertas dificultades para establecer relaciones
sociales ms extensas, y poner en prctica habilidades sociales ante grupos nuevos",
estimando que la permanencia en el extranjero permiti el desarrollo de habilidades
cognitivas y sociales, de manera que una nueva permanencia en el extranjero "redundara
en el afianzamiento de los aprendizajes cognitivos que ella ha desarrollado, sino que ms
importante an desde el punto de vista sicolgico, en el de las habilidades sociales que
logr desarrollar".
DECIMOCUARTO: Que entonces, si la sentencia ha asignado plena credibilidad y acierto
s lo expresado por el profesional, no parece coherente que a la conclusin, apartndose de
lo que manifiestamente le ha parecido como una opinin muy autorizada fundado en
elucubraciones muy subjetivas y no acreditadas en el proceso, se pronuncie por negar la
autorizacin para viajar fuera del pas, tanto ms cuanto que, con ello se incurre en
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contradiccin con lo preceptuado por el artculo 49 de la ley 16.618, que en el fallo se
menciona, el que determina que: "El juez para autorizar la salida del menor en estos casos
tomar en consideracin el beneficio que le pudiere reportar y sealar el tiempo por el que
concede la autorizacin".
DECIMOQUINTO: Que, por ltimo cabe tener presente que en el caso sub judice, no nos
encontramos en presencia de un procedimiento en que pueda aplicarse el sistema de
valoracin de la prueba denominado de prueba libre o de la libre conviccin, mtodo en el
cual el juez no est sujeto sino a lo que su personal apreciacin le indique, convencimiento
que puede adquirir con la prueba de autos, fuera de la prueba de autos y aun contra la
prueba de autos. En efecto, el artculo 32 de la ley 19.968, que en la propia sentencia se
invoca, establece que "Los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana
crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de
la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados". De lo anterior se sigue que,
si bien el juez al resolver sobre estas materias, no est constreido a reglas rigurosas que le
son impuestas por la ley para la ponderacin de la prueba, lo est, en cambio, a ciertas
pautas que en la disposicin precedentemente transcrita, se citan, pero que en caso alguno
le permiten ni abstraerse, ni prescindir, ni preterir, al emitir su pronunciamiento
jurisdiccional, del material probatorio que le ha sido aportado por las partes, ni tampoco
para ponderarlo de una manera caprichosa o injusta, es decir, en forma arbitraria, y de
acuerdo a los requisitos con que debe cumplir la sentencia que se dicte, obliga al juez a
efectuar: "4) El anlisis de la prueba rendida, los hechos que estime probados y el
razonamiento que conduce a esa conclusin". De esta ltima exigencia puede, a la vez,
extraerse dos conclusiones. Por una parte, la ponderacin en conciencia de la prueba no
autoriza al juez para que, apartndose del mrito del proceso, desconozca el valor de
conviccin que emana de la prueba rendida en los autos, menos an, si como en el caso sub
lite ha ocurrido, en los motivos del fallo se reconoce pleno valor de certeza a lo que por el
psiclogo en su Informe se ha expresado.
DECIMOSEXTO: Que, para que no resulte ilusoria la autorizacin que se otorgar, el
plazo de nueve meses y veintids das que se ha pedido para la duracin de la estada de la
nia en el extranjero, deber empezar a computarse desde la fecha de su viaje a Nueva
Zelanda.
Por todas estas consideraciones y lo dispuesto por los artculos 2, 16, 32 y 67 de la ley
19.968 y N 1 del artculo 3, N 1 del artculo 9 y artculos 28 y 29 de la Convencin
Internacional de los Derechos del Nio, se resuelve:
Que SE REVOCA la sentencia definitiva de primera instancia dictada en estos autos con
fecha veintinueve de enero de dos mil once, por don Cristian Rojas Riquelme, J uez de
Familia de Antofagasta, y se declara que se hace lugar a la autorizacin supletoria para que
la menor F.I.M.I. viaje acompaada de su madre, doa II.II., a la ciudad de Auckland,
Nueva Zelanda, por el lapso de nueve meses y veintids das, contados desde el da de su
partida.
Acordada con el voto en contra del Ministro seor Enrique lvarez Giralt, quin estuvo
por confirmar el fallo en alzada en virtud de sus propios fundamentos.
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Regstrese y devulvanse.
Redaccin del Abogado Integrante Sr. Dagoberto Zavala J imnez.
Rol N 272011.