Direito Penal: Habeas corpus para trancar ação penal por falta de justa causa

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PRTICA EM DI REI TO PENAL
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Vilmar Velho Pacheco Filho
PRTICA EM DIREITO PENAL
Fundao Biblioteca Nacional
ISBN 978-85-387-2574-9
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
EXAME DE ORDEM
IESDE Brasil S.A.
Curitiba
2011
PRTICA EM
DIREITO PENAL
4.
a
edio
P116 Pacheco Filho, Vilmar Velho. / Prtica em Direito Penal. / Vilmar
Velho Pacheco Filho. / 4. ed. Curitiba: IESDE Brasil S.A., 2011.
128 p.
ISBN: 978-85-387-2574-9
1. Prtica Penal. I. Ttulo.
CDD 343.2
2008-2011 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do
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Atualizado at outubro de 2011.
SUMRIO
Peas processuais
na fase policial I
9 Habeas corpus com pedido liminar
16 Mandado de segurana criminal com pedido
liminar
Peas processuais
na fase policial II
23 Pedido de liberdade provisria
25 Pedido de relaxamento de priso
32 Pedido de revogao da priso preventiva
Peas processuais
na fase acusatria
35 Ao penal
Peas processuais
na fase acusatria e judicial
43 Queixa-crime na ao penal privada
subsidiria da pblica
45 Defesa prvia
46 Excees processuais
SUMRIO
Fase recursal
51 Finalidade
51 Fundamento
51 Momento de incidncia
52 Classificao
53 Pressupostos recursais
53 Juzo de admissibilidade
53 Extino anormal
53 Efeitos dos recursos
54 Recurso em sentido estrito
Recurso de apelao
61 Recurso de apelao previsto no Cdigo de
Processo Penal (CPP)
65 Recurso de apelao previsto na Lei
9.099/95 Juizados Especiais Criminais
Embargos de declarao
73 Embargos de declarao no Cdigo de
Processo Penal (CPP) e nos Juizados
Especiais Criminais
SUMRIO
Embargos infringentes
e de nulidade e ao
de reviso criminal
79 Embargos infringentes e de nulidade
83 Ao de reviso criminal
Recurso extraordinrio
e recurso especial
91 Recurso extraordinrio
97 Recurso especial
99 Recursos extraordinrio e especial nos
Juizados Especiais Criminais
105 Observao
Recurso de agravo em execuo
107 Cabimento (LEP Lei 7.210/84, art. 197)
107 Prazo de interposio
107 Legitimidade
107 Natureza e processamento
109 Efeitos
SUMRIO
Resoluo de questes I 115
Resoluo de questes II 121
Referncias
Mestre em Cincias Criminais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). Professor de cursos pre-
paratrios no Rio Grande do Sul. Advogado.
Peas processuais
na fase policial I
Vilmar Velho Pacheco Filho*
Habeas corpus com pedido liminar
A ao constitucional de habeas corpus pode ser intentada com uma srie de obje-
tivos, sempre em relao direta ou indireta com o direito de liberdade de locomoo do
cidado, que foi cerceado ou est na iminncia de s-lo, tudo em conformidade com o
disposto no artigo 5., LXVIII, da Constituio Federal (CF).
Algumas hipteses de cabimento de habeas corpus:
para buscar o relaxamento da priso, requerendo-se a expedio de alvar
de soltura;
para evitar ser preso, com o pedido da expedio de salvo-conduto;
em uma srie de casos em que, apenas indiretamente, h prejuzo liberdade
do cidado, como, por exemplo:
trancar o inqurito policial por falta de justa causa;
trancar a ao penal por falta de justa causa;
declarar a nulidade de um ato processual;
quando h sentena de homologao de transao penal pelo juzo depre-
cado;
quando h sentena de mrito que no analisou tese defensiva;
quando h sentena que fixou regime de pena mais gravoso que o legal
desnecessariamente;
quando h citao;
quando h processo;
quando h execuo provisria da pena etc.
Dados importantes do habeas corpus
Endereamento: sempre ao rgo julgador superior autoridade coatora. Por
exemplo, ao juiz de direito competente para a futura ao penal, se a autori-
dade coatora for o delegado de polcia; ao juiz federal, se o coator for o dele-
gado federal; ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do respec-
tivo estado ou do Distrito Federal, se a autoridade coatora for um juiz de
direito, o mesmo em relao ao desembargador federal presidente do Tribunal
Regional Federal da respectiva regio, se a autoridade coatora for um juiz fede-
ral; ao ministro presidente do Superior Tribunal de Justia, se a autoridade
coatora for um rgo colegiado (cmara ou turma) dos Tribunais de Justia ou
Tribunais Regionais Federais; e, por fim, ao ministro presidente do Supremo
Tribunal Federal se a autoridade coatora for um rgo colegiado de um Tribu-
nal Superior (TSE, STM ou STJ).
Nomenclatura: impetrante (normalmente o advogado, mas nada impede
que seja o prprio paciente), paciente (normalmente o cliente) e autoridade
coatora (quem determinou o ato arbitrrio); habeas corpus com pedido liminar,
em face da urgncia da medida.
Introduo ftica e narrativa do ato arbitrrio.
Fundamentao jurdica.
Embasamento legal: artigo 5., LXVIII, da CF e artigos 647 e 648 do Cdigo
de Processo Penal (CPP). O artigo 648 do CPP taxativo, com isso, no se
encontrando o inciso expresso para combater o ato abusivo, deve ser citado o
inciso I (falta de justa causa).
Pedido: concesso in limine e manuteno no mrito. Se for indeferido o pedido
liminar, que seja deferido na apreciao de mrito. O pedido que demonstra
o tipo de habeas corpus que se est impetrando, se preventivo, quando o pedido
a expedio de um salvo-conduto; se liberatrio, quando o requerimento de
expedio de alvar de soltura; se relacionado ao trancamento de inqurito poli-
cial, de ao penal, de declarao de nulidade, desconstituio da sentena etc.
Data.
Nome e assinatura do advogado e nmero da inscrio na Ordem dos Advo-
gados do Brasil (OAB).
Modelos de habeas corpus
Habeas corpus para trancamento da ao penal
Ser elaborado um habeas corpus para o trancamento da ao penal que servir de
base para qualquer outro que tenha a finalidade de trancar o inqurito policial, declarar
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a nulidade de um ato, da sentena etc. (modelo de habeas corpus abaixo). Depois, um
modelo de habeas corpus preventivo, visando um salvo-conduto e, por fim, um habeas
corpus liberatrio, para que seja posto em liberdade o paciente.
Modelo de habeas corpus com pedido liminar
para trancamento da ao penal
Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran,
V. V. P. Filho, brasileiro, solteiro, advogado, inscrito na Ordem dos Advogados
do Brasil, na seo do estado do Paran sob o nmero 00000, CPF 000 000 000 00,
com endereo profissional na Av. Getlio Vargas, n. 000, na cidade de Curitiba, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXVIII, da
Constituio Federal e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, impetrar HA-
BEAS CORPUS COM PEDIDO LIMINAR em favor de Joo Z Z, brasileiro, casado,
policial civil, inscrito no CPF 000 000 000-01, RG 000000000-0, residente e domici-
liado na Av. Cristvo Colombo, n. 001, em Curitiba, ora paciente, contra ato do Ex-
celentssimo Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal do Foro Central de Curitiba, Sr.
Manoel Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das seguintes circunstncias fticas e
jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito de locomoo do paciente.
I DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO
Joo Z Z foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela prtica do crime de pre-
varicao descrito no artigo 319 do Cdigo Penal, uma vez que, como narra a pea acu-
satria, teria deixado de lavrar auto de priso em flagrante para simplesmente registrar
a ocorrncia do delito, a partir da qual devendo ser instaurado o procedimento investi-
gativo com o indiciado em liberdade.
O Meritssimo Juzo recebeu a denncia, dando incio ao processo-crime
0000000011 contra o paciente, para apurar a ocorrncia do crime de prevaricao,
sem que os autos da investigao policial e o Ministrio Pblico tenham demonstrado
o elemento subjetivo do tipo penal, ou seja, sem qualquer indcio de que o ru, ora
paciente, agiu para satisfazer interesse ou sentimento pessoal, conforme exige o
artigo 319 do Cdigo Penal.
Juntamos ao habeas corpus tanto cpia da investigao policial, quanto da denn-
cia e do despacho judicial de seu recebimento.
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
No h necessidade de um aprofundamento doutrinrio para se ter conheci-
mento de que o tipo penal somente se perfectibiliza com a incidncia dos seus ele-
mentos constitutivos, alis, at mesmo porque, est expresso no artigo 14, inciso I, do
Cdigo Penal. O crime de prevaricao, imputado ao paciente, est disposto no artigo
319 do Cdigo Penal, que ensina:
Art. 319. Retardar ou deixar de praticar indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo con-
tra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Com isso, pode-se claramente perceber que, sem o elemento subjetivo, a inten-
o de satisfazer interesse ou sentimento pessoal, no h o crime de prevaricao.
A investigao policial no demonstrou nenhum indcio de que o indiciado, ora
paciente, tenha deixado de lavrar o auto de priso em flagrante para apenas registrar a
ocorrncia do delito por exemplo, por amizade, carinho, afeto, amor etc. em relao
ao autor daquela infrao penal.
Como a denncia se embasou exclusivamente na investigao policial que foi
anexada ao presente remdio constitucional na ntegra, no tinha como o represen-
tante do Ministrio Pblico demonstrar ou sequer citar na pea acusatria tal inteno
por parte do denunciado, ora paciente, por isso, no o fez.
A partir do momento em que o Ministrio Pblico no narra esse fato na pea
inaugural acusatria, no est narrando o delito de prevaricao e nenhum outro, mas
apenas uma conduta atpica, no criminosa. O Meritssimo Juzo deveria, ento, rejei-
tar a denncia com base no artigo 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Porm,
no foi essa a deciso da autoridade judiciria, ora coatora, que recebeu a denncia,
dando incio a um processo criminal sem fundamentao, sem embasamento, sem
qualquer razo ou justa causa para tanto, uma vez que o Estado no tem interesse de
agir para buscar a aplicao de uma sano penal a algum que no praticou, de forma
indiciria ou em tese, uma conduta criminosa.
O habeas corpus o remdio constitucionalmente previsto para coibir qualquer
abuso ao direito de locomoo do cidado, ainda que de forma indireta, conforme se
depreende do artigo 5., LXVIII, da Carta Maior. Esse o caso do processo-crime em
andamento sem justa causa, o que, alm de obrigar o cidado a acompanhar interro-
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gatrios e audincias, compele-o a providenciar a sua defesa, podendo, ao final, causar
um juzo condenatrio que cercear ainda mais a sua liberdade.
O citado dispositivo constitucional vem a corroborar os artigos 647 e seguintes
do Cdigo Instrumental Penal.
O writ tem ainda a necessidade da concesso da medida liminar em face da situ-
ao emergencial em que se encontra o ru, ora paciente, que embora se encontre em li-
berdade no no crcere passa a ser constrangido ao processo de forma ilegal, sem justa
causa, com o que, obviamente, um Estado Democrtico de Direito no pode consentir.
III DO EMBASAMENTO LEGAL
A presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5., inciso LXVIII,
da Constituio Federal, que ensina que: conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver justa causa.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, desde j se requer seja deferida a Ordem Constitucional de
habeas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja deter-
minado o trancamento da ao penal, cessando o perigo de o paciente ter a liberdade de
ir, vir e ficar ilegal e indiretamente cerceada, devendo, ao final, ser mantida, em mrito,
a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso Vossa Excelncia no entenda
por deferir o pedido liminar, desde j se requer que, no mrito, seja concedida a Ordem
para determinar o trancamento do processo 000000011 que tramita perante a 1. Vara
Criminal do Foro Central da Comarca de Curitiba, comunicando-se o juzo processante
da necessidade de arquivamento dos respectivos autos.
Curitiba, ____ de maio de 20___.
V. V. P. F.
OAB PR 00000
Habeas corpus preventivo com pedido liminar de salvo-conduto
O remdio constitucional feito nos mesmos moldes do anterior, em relao ao
endereamento, qualificao e nomenclatura. Quanto introduo ftica, obviamente,
o ato arbitrrio outro e, como consequncia, a fundamentao jurdica tambm. Aps
vem o pedido, tudo em conformidade com o modelo abaixo.
Modelo de habeas corpus preventivo com
pedido liminar de salvo-conduto
Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
do Brasil, na seo do Estado de So Paulo sob o n. 00000, CPF 000 000 000 00,
com endereo profissional na Av. Consolao, n. 000, na cidade de So Paulo, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXVIII, da
Constituio Federal e artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, impetrar
HABEAS CORPUS PREVENTIVO COM PEDIDO LIMINAR em favor de Jos Z
Z, brasileiro, casado, policial civil, CPF 000 000 000 01, RG 000000000-0, residente
e domiciliado na Av. Cristvo Colombo, n. 001, na cidade de So Paulo, ora paciente,
contra ato do Excelentssimo Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal do Foro Central
da cidade de So Paulo, Sr. Manolo Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das se-
guintes circunstncias fticas e jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito
de locomoo do paciente.
O juzo da 1. Vara Criminal do Foro Central da cidade de So Paulo, Sr. Manolo
Xis Xis, ora autoridade coatora, decretou a priso preventiva do paciente pela prtica
de crime de homicdio culposo na direo de veculo automotor descrito no artigo
302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, fundamentando nos seguintes termos a priso
cautelar, cuja cpia juntamos ao presente remdio constitucional:
Jos Z Z dirigia seu carro a 80 km/h em local cuja velocidade mxima permitida de
60 km/h. Ao derrapar em um monte de areia, perdeu o controle do veculo e atropelou
e matou Arquimedes Tic Tac, de oito anos de idade, que andava de bicicleta no local,
levando-o morte por traumatismo craniano e hemorragia interna.
Trata-se de delito grave, houve comoo social e, mediante o clamor pblico, o Estado
precisa tomar uma atitude mais drstica para mostrar sua fora de imprio sociedade,
buscando sempre a garantia da ordem pblica. Sob esse fundamento, decreto a priso
preventiva de Jos Z Z, uma vez que h indcios de ser ele o autor, bem como a mate-
rialidade do delito, conforme auto de necropsia anexo.
Conforme a Constituio Federal, em uma srie de incisos do artigo 5. como,
por exemplo, LIV, LV, LVII, LXI,LXII, LXIII, LXIV, LXV, LXVI e LXVII patente que
depois do direito vida, o maior bem do cidado a liberdade, que abrange a liberdade
de locomoo, o direito de ir, vir e ficar.
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Como consequncia, somente poder haver a segregao de algum quando for
realmente necessria, pois trata-se de priso cautelar, que visa a proteo de algum bem
previsto na lei, e no uma vingana por parte do Estado ou de uma antecipao da pena
que se origina com o trnsito em julgado da sentena condenatria, que logicamente se
trata de privao abusiva, arbitrria, ilegal que, conforme ensina o artigo 5., no inciso
LXV, da Constituio Federal, dever ser relaxada pela autoridade judiciria.
Uma das formas de cabimento desse pedido de relaxamento se d atravs da Ao
Constitucional de habeas corpus, prevista no artigo 5., inciso LXVIII, da Carta Magna.
A priso preventiva est prevista no Cdigo de Processo Penal entre os artigos
311 e 316. O artigo 313, nos seus incisos, prev que possvel essa modalidade de pri-
so provisria em CRIMES DOLOSOS e alm disso, como regra, PUNIDOS COM
RECLUSO.
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso
preventiva:
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4
(quatro) anos;
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado,
ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de
setembro de 1940 - Cdigo Penal;
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adoles-
cente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas
protetivas de urgncia;
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida
sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes
para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a
identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida.
O juiz de primeira instncia decretou a priso preventiva por um CRIME
CULPOSO E PUNIDO COM DETENO de dois a quatro anos, conforme pres-
creve o preceito secundrio do artigo 302 da Lei 9.503/97 (Cdigo de Trnsito Bra-
sileiro). Por esses motivos legais de impedimento do decreto preventivo que no
foram obedecidos pela autoridade coatora, j se percebe claramente a arbitrariedade
da priso decretada.
Com isto, Excelncia, pode-se denotar que o paciente est na iminncia de ver
cumprido o mandado de uma priso arbitrria, contrria no s aos ditames legais
do expresso no Cdigo de Processo Penal, mas especialmente colidente s garantias
previstas como fundamentais da Constituio Federal.
Assim, percebe-se a urgncia e a necessidade do acatamento do pedido liminar
para que, na prtica, seja realmente coibida tamanha arbitrariedade por parte do Esta-
do, conforme determinado pelo poder da autoridade coatora.
A presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5., inciso LXVIII,
da Constituio Federal, que ensina que conceder-se- habeas corpus sempre que algum
sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver justa causa.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, desde j se requer seja deferida a Ordem Constitucional de ha-
beas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja concedido
salvo-conduto, cessando o perigo de o paciente ter a liberdade de ir, vir e ficar ilegal-
mente cerceada e, ao final, seja mantida, no mrito, a deciso que deferiu o pleito in
limine. Caso Vossa Excelncia no acolha o pedido liminar, que no mrito, seja deferido
o pedido de expedio de salvo-conduto, para prevenir e livrar o corpo do paciente de
um constrangimento arbitrrio por parte do Estado.
So Paulo, ____ maio de 20___.
V. V. P. F.
OAB SP 0000
Mandado de segurana criminal com pedido liminar
A ao mandamental constitucional de mandado de segurana se d mutatis
mutantis, em relao forma e elaborao, nos mesmos moldes do habeas corpus, uma
vez que tambm tem como finalidade coibir ato arbitrrio por parte de autoridade, que
no seja relacionado privao de liberdade, tudo dentro dos requisitos do artigo 5.,
LXIX, da CF e da Lei do Mandado de Segurana, Lei 12.016/2009. H necessidade de
prova pr-constituda.
Algumas hipteses de cabimento
de mandado de segurana criminal
Para que o cidado no seja submetido identificao criminal.
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Para que ele no seja constrangido a produzir prova contra si (por exemplo,
exame grafotcnico, para anlise sangunea, de teor alcolico, de DNA, falar
em juzo etc.).
Para a busca de efeito suspensivo em recurso que no o prev.
Para assegurar o direito de sufrgio ao preso provisrio.
Da deciso que indefere o pedido de habilitao de assistente da acusao.
Da deciso de negativa de acesso aos autos do inqurito policial ao advogado.
Da intimao da defesa da produo de que viole o direito intimidade do
cidado (exemplo: interceptao telefnica) etc.
Para buscar a restituio de coisas apreendidas.
Contra a apreenso de coisas em excesso para instruir ao penal por crimes
contra a propriedade imaterial.
Da deciso que determina alguma medida assecuratria sem a presena dos
requisitos legais.
Dados importantes do mandado de segurana
Endereamento: sempre ao rgo julgador superior autoridade coatora. Por
exemplo, ao juiz de direito competente para a futura ao penal, se a autori-
dade coatora for o delegado de polcia; ao juiz federal, se o coator for o dele-
gado federal; ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do respec-
tivo Estado ou do Distrito Federal, se a autoridade coatora for um juiz de
direito, o mesmo em relao ao desembargador federal presidente do Tribunal
Regional Federal da respectiva regio, se a autoridade coatora for um juiz fede-
ral; ao ministro presidente do Superior Tribunal de Justia, se a autoridade
coatora for um rgo colegiado (cmara ou turma) dos Tribunais de Justia ou
Tribunais Regionais Federais; e, por fim, ao ministro presidente do Supremo
Tribunal Federal se a autoridade coatora for um rgo colegiado de um tribu-
nal superior (TSE, STM ou STJ).
Nomenclatura: impetrante (normalmente o advogado), paciente (cliente ou
ele mesmo em causa prpria) e autoridade coatora (quem determinou o ato
arbitrrio).
Mandado de segurana criminal com pedido liminar, em face da urgncia
da medida.
Introduo ftica e narrativa do ato arbitrrio.
Prova pr-constituda (no exemplo do mandado de segurana contra ato da
autoridade policial que nega acesso aos autos do inqurito policial ao advogado
do investigado, a prova pr-constituda o pedido de vista dos autos e a deciso
denegatria).
Fundamentao jurdica.
Embasamento legal: artigo 5., LXIX, da CF e artigo 1. e seguintes da Lei do
Mandado de Segurana, Lei 12.016/2009.
Pedido: concesso in limine e manuteno no mrito. Se for indeferido o pedido
liminar, que seja deferido na apreciao de mrito.
Valor da causa: o valor da causa deve ser sempre determinado, e nunca valor
de alada, uma vez que o mandado de segurana pode ser impetrado na esfera
criminal, trabalhista, cvel etc. uma ao mandamental e, por se tratar de
ao, deve ser proposta nos moldes do artigo 282 do Cdigo de Processo Civil,
que deixa clara a obrigatoriedade deste valor e no menciona que seja desne-
cessrio em aes com contedo penal ou trabalhista, e tampouco o faz a Lei
12.016/2009 Lei do Mandado de Segurana.
Data.
Nome e assinatura do advogado e nmero da OAB.
Modelo de mandado de segurana
criminal com pedido liminar
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Criminal do Foro Central da Comarca do
Rio de Janeiro,
do Brasil, na seo do Estado do Rio de Janeiro sob o n. 00000, CPF 000.000.000/00,
com endereo profissional na Av. Rebouas, n. 000, na cidade do Rio de Janeiro, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXIX, da
Constituio Federal e artigo 1. e seguintes da Lei 12.016/2009, em causa prpria, im-
petrar MANDADO DE SEGURANA CRIMINAL COM PEDIDO LIMINAR, con-
tra ato do Ilustrssimo delegado de polcia da Delegacia de Furtos e Roubos desta cida-
de, Sr. Manoelito Xis Xis, ora autoridade coatora, em face das seguintes circunstncias
fticas e jurdicas que, fatalmente, vo de encontro ao direito de locomoo do paciente.
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O delegado de polcia da Delegacia de Furtos e Roubos desta cidade, Sr. Ma-
noelito Xis Xis, ora autoridade coatora, determinou a instaurao do inqurito po-
licial 00001 para apurar a ocorrncia de um crime de furto de veculo por parte do
indiciado Antonione Kasparovis.
O impetrante, munido de procurao, requereu ao delegado de polcia acesso
aos autos da investigao policial conforme faculta o artigo 7., inciso XIV, da Lei
8.906/94 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. O pedido foi indeferido pela
autoridade policial, que despachou nos seguintes termos: indefiro porque o inquri-
to sigiloso, conforme artigo 20 do Cdigo de Processo Penal.
O Estatuto da Advocacia Lei 8.906, de 04/07/94 expresso, quando, no
artigo 7., inciso XIV, ensina:
Art. 7. So direitos do advogado:
[...]
XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de
flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade,
podendo copiar peas e tomar apontamentos.
Ao assegurar, como direito lquido e certo, o exame de autos de inqurito
policial, findos ou em andamento, em qualquer repartio policial, mesmo sem pro-
curao o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, que lei especial e posterior,
demonstra ser inteiramente descabida a alegao da autoridade policial de que o in-
qurito policial est sob sigilo, consoante o artigo 20 do Cdigo de Processo Penal.
Assim, pode-se denotar que no pode ser vedado o acesso dos autos do inqu-
rito policial ao advogado do indiciado, ainda mais se estiver com poderes outorgados
em procurao a eles juntados.
II.a. LIMINAR
O pedido liminar, mais do que fundamentado na necessidade de ser dado ao
impetrante o seu direito lquido e certo do exerccio profissional e, especialmente,
porque pode ainda, em razo da investigao policial continuar em andamento, pre-
judicar o direito de defesa do seu cliente, o que demonstra, ainda mais, a medida
emergencial a ser deferida.
A ao de mandado de segurana est embasada no s no artigo 1. e se-
guintes da Lei 12.016/2009 Lei do Mandado de Segurana, mas, especialmente, no
artigo 5., inciso LXIX, da Constituio Federal que a recepcionou e preceitua:
Art. 5. [...]
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, em face da urgncia demonstrada, desde j requer seja deferi-
da a ao mandamental, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes,
seja possibilitado ao impetrante o acesso aos autos do inqurito policial 00001 em
curso perante a Delegacia de Furtos e Roubos da cidade do Rio de Janeiro, conceden-
do-se, na prtica o seu direito lquido e certo ao exerccio da advocacia, devendo, ao
final, ser mantida, no mrito, a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso
Vossa Excelncia no entenda por deferir o pedido liminar, desde j se requer que,
no mrito, seja concedida a ordem para determinar autoridade coatora o acesso dos
autos do inqurito policial nominado anteriormente ao impetrante.
Valor da causa R$1.000,00.
Rio de Janeiro, ____ maio de 20___.
V. V. P. F.
OAB RJ 00000
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e tra-
zem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favor-
21
vel ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais
Federais e principais Tribunais de Justia dos Estados.
Peas processuais
na fase policial II
Pedido de liberdade provisria
A liberdade provisria exclusivamente ligada priso em flagrante delito que
tenha sido efetuada, e cujo auto de priso tenha sido lavrado corretamente pela autoridade
policial e homologado pelo juiz competente. Portanto, trata-se de pedido a ser feito em
caso de priso em flagrante legal, pois, se fosse caso de priso ilegal, o pedido seria de
relaxamento de priso.
Fundamentao
O importante, ento, demonstrar que, embora lcita a priso em flagrante, no
h necessidade da manuteno do agente no crcere. O requerente precisar emba-
sar a desnecessidade da manuteno da priso nas hipteses do artigo 310 do CPP, isso
corroborado pelo artigo 5., LXVI, da Constituio Federal (CF) e pelo artigo 321 do
CPP.
Consequncias
Se for concedida a liberdade provisria, a autoridade judiciria vai determinar a
expedio de alvar de soltura e o comparecimento do preso para a assinatura do termo
de compromisso de comparecer a todos os atos a que for chamado sob pena de revoga-
o da liberdade provisria e de retorno ao crcere.
Se no for concedida, mantendo-se o cidado preso sem necessidade, passar
a ser uma priso ilegal, devendo ser relaxada pela autoridade judiciria superior, via
habeas corpus com pedido liminar.
Veja modelo de pedido de liberdade provisria a seguir.
Modelo de pedido de liberdade provisria
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal da Comarca de Torres,
Rosa Branca, brasileira, casada, comerciante, filha de Lrio Branca e Maria
Branca, CPF 000 000 000/00, RG 000.000.000-0, residente e domiciliada na Rua M.
L. Porto, no Bairro CR, nesta cidade, vem por seu advogado constitudo (procurao
inclusa), nos autos do processo 000, em face da homologao de priso em flagrante,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso LXVI, da
Constituio Federal e artigos 310, III e 321 do Cdigo de Processo Penal, REQUE-
RER A CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA, com as seguintes razes de
fato e de direito que passa a expor:
I DA INTRODUO E SITUAO DA PRISO
A requerente foi presa em flagrante como incursa no artigo 33, caput, da Lei
11.343/2006 por trazer consigo, em uma mochila, dez tubos de lana-perfume, na es-
tao rodoviria local, quando se dirigia, de nibus, para a cidade de Salvador, na Bahia,
para passar as festividades de carnaval. A priso em flagrante foi convertida em preven-
tiva e o auto concludo, encaminhado a juzo e homologado por Vossa Excelncia, que
no se manifestou sobre a liberdade provisria.
II FUNDAMENTAO JURDICA
O auto de priso em flagrante seguiu as determinaes legais, com o auto de
constatao demonstrando que a substncia faz parte do rol das substncias entorpe-
centes ou capazes de causar dependncia fsica ou psquica, tanto que Vossa Excelncia
homologou a priso, ratificando-a, legitimando-a. Porm, no houve qualquer despa-
cho acerca da possibilidade da concesso da liberdade provisria.
A doutrina e a jurisprudncia, seguindo os ditames legais e constitucionais, en-
sinam que o cidado s deve permanecer preso quando houver extrema necessidade,
do contrrio deve ser imediatamente posto em liberdade. Alis, a prpria Constituio
Federal, no artigo 5., inciso LXVI, ensina: ningum ser levado priso ou nela man-
tido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
De outro lado, o artigo 310 do Cdigo de Processo Penal prescreve que:
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente:
I - relaxar e priso ilegal; ou
II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos
constantes do artigo 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as
medidas cautelares diversas da priso; ou
25
III - conceder a liberdade provisria, com ou sem fiana.
O artigo 321 do CPP aduz que:
Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o
juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautela-
res previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282
deste Cdigo.
Com isso, pode-se concluir que, no havendo necessidade fundamentada nas
hipteses da priso preventiva, no h razo legtima para a manuteno da presa no
estabelecimento prisional.
O pedido de liberdade provisria est embasado no artigo 5., incisos LIV, LVII
e LXVI, da Constituio Federal, bem como nos artigos 310, III e 321, do Cdigo de
Processo Penal.
IV DO PEDIDO
Tendo em vista o anteriormente exposto que, respeitosamente, requer que Vos-
sa Excelncia defira o pedido para fins de ser concedida a liberdade provisria, determi-
nando a expedio de alvar de soltura e a imediata comunicao ao administrador do
estabelecimento prisional da Comarca de Torres, onde se encontra a requerente, para sua
emergencial colocao em liberdade, ainda que o parecer do Ministrio Pblico seja no
sentido do indeferimento. Para tanto, a requerente se dispe a assinar termo de compro-
misso de comparecer a todos os atos do processo, sob pena de revogao do benefcio.
Torres, ____ maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Pedido de relaxamento de priso
O pedido de relaxamento de priso poder ser feito sempre que for caso de priso
ilegal, ilegtima, abusiva, arbitrria. Poder ser requerido o relaxamento da priso, tanto
em se tratando de priso provisria aquela que se d entre a data do fato delituoso e o
trnsito em julgado da sentena condenatria, como a priso em flagrante, temporria e
preventiva; quanto na denominada priso definitiva aquela que vem depois do trnsito
em julgado da sentena condenatria, na fase da execuo penal (excesso de tempo, por
exemplo). Sendo priso ilegal, dever ser relaxada pela autoridade judiciria, conforme
determina o artigo 5., LXV, da CF.
Relaxamento e priso em flagrante
Alguns casos de cabimento do pedido de relaxamento de priso em flagrante:
no ter sido imediatamente encaminhado o preso autoridade policial para a
lavratura do auto de priso em flagrante;
no ter sido imediatamente comunicada a autoridade judiciria da realizao
da priso (CF, art. 5., LXII);
no ter sido oportunizado ao preso imediato contato com a famlia ou advo-
gado (CF, art. 5., LXII);
no ter sido oportunizado ao preso contato em separado com o advogado
antes do momento de suas declaraes no auto de priso em flagrante (CF,
art. 5., LV);
no ter sido obedecida a ordem de oitiva no auto de priso em flagrante
primeiro o condutor, depois testemunha(s) (somente mais uma conforme a
jurisprudncia) e, por ltimo, o conduzido (CPP, art. 304);
no constar escrita no auto de priso em flagrante a possibilidade de permane-
cer em silncio, conforme prev o artigo 5., LXIII, da CF;
o advogado no estando presente durante o auto de priso em flagrante (CF,
art. 5., LV);
o delegado ter classificado o comportamento do preso em outro crime, espe-
cialmente se for mais gravoso (exemplo: o delegado qualifica como trfico de
entorpecentes artigo 33 da Lei 11.343/2006 e caso do crime de uso do
artigo 28 da mesma lei);
no havendo a entrega da nota de culpa ao preso, no prazo mximo de 24
horas (CPP, art. 306);
havendo a entrega no prazo de 24 horas, porm bem depois do tempo neces-
srio para tanto, no caso de auto de priso em flagrante de simples e rpida
elaborao;
no ter o delegado encaminhado os autos do auto de priso em flagrante
autoridade judiciria dentro deste prazo de 24 horas;
no ter o delegado libertado o preso imediatamente, em caso de infrao
penal de menor potencial ofensivo e que se comprometeu de comparecer tanto
na autoridade policial quanto em juzo quando for chamado (Lei 9.099/95, art.
69, pargrafo nico), ou quando for caso de livrar-se solto (CPP, art. 309);
27
quando o auto de priso em flagrante for lavrado por autoridade sem competn-
cia para tanto (exemplo: policial militar que efetuou a priso em flagrante);
Nos casos diversos aos das hipteses de flagrncia do artigo 302 do CPP.
Nessas e em outras situaes, quaisquer que tenham sido, desde que ilegais e
relacionadas priso em flagrante, como os casos de flagrante forjado e flagrante pre-
parado, poder e dever ser feito, diretamente ao juzo competente futura ao penal,
um pedido de relaxamento de priso e no um habeas corpus.
Relaxamento e priso temporria
Alguns casos de cabimento do pedido de relaxamento de priso temporria:
priso efetuada sem decreto judicial fundamentado (CF, art. 5., LXI, e Lei
7.960/89, art. 2.);
priso decretada pelo juiz fora das hipteses legais do artigo 1. da Lei
7.960/89;
priso mantida alm do prazo previsto no artigo 2. da Lei da Priso Tempo-
rria (cinco dias, prorrogveis por mais cinco, se demonstrada a necessidade)
e se for crime hediondo ou equiparado, acima do tempo previsto no artigo 2.,
pargrafo 4., da Lei 8.072/90 (30 dias, prorrogveis por mais 30, se demons-
trada a necessidade);
a priso temporria no seguir qualquer das exigncias previstas no artigo 2.,
pargrafos 1. a 7., da Lei 7.960/89.
Observe que, se o abuso foi cometido pela autoridade policial, deve ser feito um
pedido de relaxamento da priso diretamente autoridade judicial competente para a
futura ao penal, se a arbitrariedade for praticada por parte do juiz, o pedido de rela-
xamento da priso dever ser feito dentro da ao constitucional de habeas corpus com
pedido liminar para o presidente do tribunal competente para a apreciao e possvel
reviso das suas decises (TJ, TRF etc.).
Relaxamento e priso preventiva
Se a priso preventiva for decretada pela autoridade judiciria competente, na
presena dos pressupostos (indcios de autoria e materialidade) e de uma das condi-
es exigidas pelo artigo 312 do CPP (garantia da ordem pblica, garantia da ordem
econmica, instruo criminal, boa aplicao da lei penal e em caso de descumpri-
mento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares
art. 282, 4.), fundamentando-se minuciosamente na anlise do caso concreto, e
demonstrando a necessidade da segregao do indiciado ou do preso, ser uma pri-
so preventiva legal. Nesse caso, no subsistindo mais o motivo do decreto, dever
ser feito um pedido de revogao da priso preventiva diretamente autoridade que a
decretou. De outra sorte, essa priso ser ilegal e dever ser relaxada pela autoridade
judiciria superior que decretou via habeas corpus. Algumas hipteses:
o juiz decreta a priso preventiva de ofcio, conforme prev o artigo 311 do
CPP, o que fere o sistema processual acusatrio, pois veste-se de juiz-acusador
ou de juiz-inquisidor;
no demonstrada a necessidade da priso no caso concreto;
no havendo fundamentao judicial, conforme exige o artigo 93, IX, da CF;
quando decretada por autoridade incompetente;
quando decretada para a garantia da ordem pblica em face da gravidade do
crime ou do clamor social, comoo pblica, para prevenir que o agente con-
tinue praticando crimes (presuno contra o ru), para proteg-lo de lincha-
mento por parte da comunidade local;
quando decretada para a garantia da instruo criminal por presuno de que
o agente ir prejudicar a coleta da prova, sem haver a citao de uma situao
ftica concreta (presuno contra o ru);
quando decretada para a garantia da instruo criminal e o ru estiver preso
por mais tempo do que o previsto na legislao como o necessrio para termi-
nar a coleta da prova, ou seja, h excesso no prazo da instruo;
quando decretada para a garantia da aplicao da lei penal por presuno de
que o agente ir fugir, sem haver a citao de uma situao ftica concreta
(presuno contra o ru).
Relaxamento e priso decorrente
de sentena condenatria recorrvel
Em relao hiptese de cabimento da priso decorrente de sentena conde-
natria recorrvel, conforme art. 387 do CPP, precisa ser demonstrada a necessidade
da segregao, ou seja, h a obrigatoriedade da fundamentao nos casos da priso
preventiva, no bastando apenas o ru no ser primrio ou no ter bons antecedentes,
conforme prev o artigo 387, pargrafo nico do CPP.
29
Assim, no havendo essa demonstrao, a priso ser ilegal e dever ser relaxada
pelo tribunal na anlise do habeas corpus que demonstra a arbitrariedade da deciso do
juzo de primeira instncia.
Endereamento, fundamentao e pedido
O pedido feito pelo preso, representado por advogado, demonstrando-se a ile-
galidade da priso e requerendo, com base no artigo 5., LXV, da Constituio Federal,
o relaxamento da priso.
Se for caso de priso em flagrante ilegal por parte do delegado de polcia, o
pedido de relaxamento de priso ser feito por uma petio diretamente ao juzo com-
petente para a futura ao penal.
Se a ilegalidade foi do juzo singular, o pedido de relaxamento de priso dever
ser feito dentro de uma ao constitucional de habeas corpus para o tribunal competente
para apreciar os recursos das decises daquele juzo (TJ ou TRF).
Se a ilegalidade for de um dos tribunais (TJ ou TRF) o pedido tambm ser feito
dentro de um habeas corpus, agora a ser impetrado junto ao STJ.
Por fim, se a ilegalidade foi de parte de um tribunal superior (TSE, STM ou STJ)
o pedido de relaxamento ser feito em um habeas corpus perante o STF.
Consequncias
Deferido o pedido, o juiz determinar a expedio de alvar de soltura e a ime-
diata libertao do preso. Se, por acaso, alm da ilegalidade da priso houver a possibi-
lidade de ocorrncia de crime de abuso de autoridade (Lei 4.898/65, arts. 3. e 4.) ou
prevaricao (CP, art. 319) a autoridade judiciria ou o Ministrio Pblico requisitar a
instaurao de investigao policial para apurar o delito funcional.
Indeferido o pedido, a autoridade judiciria estar mantendo uma priso que, ao
ver do preso, ilegal. Assim, no resta outra medida alm de ser impetrado um habeas
corpus, com pedido liminar, perante o presidente do Tribunal de Justia (do Estado do
juiz, ora autoridade coatora) ou do TRF (da regio do juiz federal, ora autoridade coa-
tora), demonstrando a ilegalidade da priso que se mantm, requerendo o seu relaxa-
mento. Mantida a priso pelo Tribunal, novo habeas corpus com pedido liminar, agora
perante o presidente do STJ, que mantendo, dar causa impetrao da ordem de habeas
corpus, sempre com pedido liminar face urgncia de coibir o cerceamento arbitrrio do
direito de locomoo do cidado, agora ao presidente do STF.
Modelo de pedido de relaxamento de priso
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Torres,
Rosa Branca, brasileira, casada, comerciante, filha de Antnio Branca e Maria
Branca, CPF 000.000.000/01, RG 000000000-1, residente e domiciliada na Rua M.
L. Porto, no Bairro CR, nesta cidade, vem por seu advogado constitudo (procurao
inclusa), respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5., inciso
LXV, da Constituio Federal, REQUERER O RELAXAMENTO DA PRISO, com
as seguintes razes de fato e de direito que passa a expor.
I DA INTRODUO E SITUAO DA PRISO
A requerente foi presa em flagrante delito como incursa nas sanes do artigo
33, pargrafo 1., inciso II, da Lei 11.343/2006 (trfico de drogas), por trazer consigo
uma sacola com 15kg de semente de maconha. O auto de priso em flagrante (APF)
foi lavrado pelo delegado de polcia de Torres sem a presena de advogado e, como de-
monstra cpia do procedimento anexa, a nota de culpa no foi entregue requerente no
prazo mximo de 24 horas conforme determina o artigo 306, pargrafo 2., do Cdigo
de Processo Penal. Foi encaminhado a juzo para apreciao e, juntamente com ele, re-
queremos a anlise do presente pedido para fins de no ser homologado o auto de priso
em flagrante, por ser ilegal a segregao, razo pela qual se busca o relaxamento da pri-
so em flagrante, conforme determina o artigo 5., inciso LXV, da Constituio Federal.
II FUNDAMENTAO JURDICA
II. 1 Sementes de maconha atipicidade da conduta
Em relao ao delito em que o Delegado de Polcia qualificou a infrao de-
lituosa (artigo 33, pargrafo 1., II, da Lei 11.343/2006) percebemos que a conduta
da requerente no se amolda por falta de previso legal, o que igualmente ocorre em
relao ao artigo 33, caput, da mesma lei, o que leva atipicidade do comportamento
da requerente.
II. 2 Ausncia de advogado e de seguimento s determinaes legais do artigo
306 do Cdigo de Processo Penal.
sabido que a Constituio consagra a garantia da ampla defesa no artigo 5.,
inciso LV:
Art. 5. [...]
A seguir, veja modelo de pedido de relaxamento de priso.
31
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Dentro desse enfoque, ensina o artigo 5., inciso LXIII, da Carta Magna, que:
Art. 5. [...]
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado,
sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado.
Alm do mais determina que a regra o direito de liberdade do cidado ser res-
peitado, a no ser nos casos especificamente previstos e conforme taxativas exigncias
legais, conforme prev o mesmo artigo 5., no inciso LXI:
Art. 5. [...]
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamen-
tada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou
crime propriamente militar, definidos em lei.
A consequncia da desobedincia de qualquer dispositivo legal que se trate
de priso ilegal que deve ser relaxada pela autoridade judiciria competente, como
preceitua o artigo 5., no seu inciso LXV:
Art. 5. [...]
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria.
III - DO EMBASAMENTO LEGAL
O pedido de relaxamento de priso est embasado no artigo 5., incisos LV,
LXI, LXIII, LXV, da Constituio Federal, bem como nos dispositivos do Cdigo de
Processo Penal que no foram obedecidos, especialmente o artigo 306.
IV - DO PEDIDO
Tendo em vista todo o exposto acima que, respeitosamente, requer que Vossa
Excelncia defira o pedido para fins de ser relaxada a priso em flagrante, determi-
nando a expedio de alvar de soltura e a imediata comunicao ao administrador do
estabelecimento prisional da comarca de Torres, onde se encontra a requerente, para
sua emergencial colocao em liberdade.
Torres, ____ maio de 20___.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Pedido de revogao da priso preventiva
A priso preventiva poder ser decretada nas hipteses do artigo 313 do CPP e
com os pressupostos e fundamentos dispostos no artigo 312 do mesmo estatuto legal.
A partir do momento em que o motivo que embasou essa priso no subsistir mais,
dever ser revogada (CPP, art. 316). Se no for revogada, passar a ser uma priso ilegal,
devendo ser relaxada pela autoridade judiciria superior, via habeas corpus com pedido
liminar.
Observao
Indeferido o pedido de revogao da priso preventiva, cabe habeas corpus com
pedido liminar para o Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (no
caso em questo).
33
Peas processuais
na fase acusatria
Ao penal
Ao penal a movimentao do Estado atravs de um sistema acusatrio para
a aplicao de uma sano penal ao ru.
Espcies de ao penal
Ao penal pblica
A ao penal pblica pode ser incondicionada ou condicionada.
rgo acusador
O titular do exerccio o Ministrio Pblico (MP), conforme o artigo 129, I, da
Constituio Federal (CF).
Pea acusatria
A pea acusatria a denncia.
Ao penal privada
As aes privadas so: a ao privada propriamente dita, personalssima, e ao pri-
vada subsidiria da pblica.
rgo acusador
O titular do exerccio o querelante ofendido e/ou seu representante legal nos
casos de ao penal privada propriamente dita e subsidiria da pblica e somente o ofen-
dido na ao penal privada personalssima (exemplo: art. 236, pargrafo nico, do CP).
Pea acusatria
A pea acusatria a queixa-crime.
Momento processual
o incio da ao penal privada, portanto, a pea acusatria, a pea inaugural do
procedimento judicial.
Requisitos formais
Artigo 41 do Cdigo de Processo Penal (CPP):
Art 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas cir-
cunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-
-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Dados importantes da queixa-crime
Endereamento: sempre ao rgo competente para o processo e julgamento
ao caso posto em questionamento. A queixa-crime dever ser feita perante os
juizados especiais criminais quando for caso de uma infrao penal de menor
potencial ofensivo (Lei 9.099/95, art. 61, e Lei 10.259/2001, art. 2.); se, de
outra sorte, for caso de competncia do juzo comum, a este ser oferecida, po-
dendo, ser, sem nenhum problema, proposta junto aos tribunais. O importante
saber se caso de ao penal privada, sendo a pea acusatria uma queixa--
-crime. Aps, deve-se constatar qual o rgo competente para processar e jul-
gar a infrao penal e enderear a ele a pea inaugural.
Nomenclatura: querelante (quem acusa), querelado (acusado), oferecer quei-
xa-crime.
Qualificao das partes: dados pessoais do querelante (poucos, o suficiente para
identific-lo) e do querelado (o mximo possvel, para evitar de ser processada a
pessoa errada, como, por exemplo, nome, sobrenome, apelido, idade na data do
fato, cor, religio, profisso, filiao, nmero da carteira de identificao civil,
CPF, endereo profissional, endereo residencial).
Narrao do fato delituoso de forma sucinta e objetiva, sem colocar citaes
doutrinrias e jurisprudenciais. Narrar sempre quando, onde, o que (sempre co-
locar o verbo nuclear do tipo na forma afirmativa, incisiva, direta, acusatria)
e como de forma clara, sem deixar dvidas, porque do fato descrito que o
querelado ir se defender.
Classificao do delito: a citao do tipo penal que o querelado incorreu.
Pedido: nunca se pode esquecer de colocar, brevemente, o incio do procedi-
mento judicial, requerer o recebimento da queixa-crime, a citao do quere-
37
lado, a intimao do MP, a produo de provas e a condenao do querelado.
No h necessidade de requerer a produo de todos os meios de prova
admitidos em Direito por total redundncia e desnecessidade de pedir um
direito que ns j temos por princpios e garantias processuais e constitucio-
nais.
Valor da causa: deve-se colocar um valor definido por exemplo, 1.000 ou
1.500 reais, e nunca valor de alada.
Rol de testemunhas: pelo fato de o legislador prever o mximo de trs, cinco
ou oito testemunhas, para no ter perigo de incorrer em erro, e tambm por ser
mais rpido, deve-se enumerar sempre trs testemunhas.
Data.
Nome e assinatura do advogado.
Nmero da OAB.
Modelo de queixa-crime perante o juizado especial
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito dos Juizados Especiais Criminais da Comarca de
Osrio,
Flores Bento, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo, vem por seu ad-
vogado constitudo, com procurao com poderes especiais, conforme dispe o artigo
44 do Cdigo de Processo Penal, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com
base nas peas de informao inclusas, oferecer QUEIXA-CRIME contra Lrio Bran-
co, apelido, nacionalidade, estado civil, profisso, idade na data do fato, cor, religio,
filiao, RG, CPF, endereo profissional, endereo residencial, pela prtica do fato
delituoso descrito a seguir.
No dia 1. de abril de 2005, por volta das 22 horas, em frente ao Bar do Nico,
na Av. Getlio Vargas, n. 1.234, nesta cidade, com a ntida inteno de ofender a
honra do querelante, em alto e bom tom, em frente a vrias pessoas, o querelado o
caluniou, imputando-lhe falsamente fato definido como crime, dizendo: o Flores
Bento roubou o banco ontem e levou 24 mil reais num Tempra azul, conforme ter-
mos de declaraes colhidas junto Delegacia de Polcia de Osrio, anexadas a esta
pea acusatria.
Assim agindo, incorreu o querelado no crime de calnia descrito no artigo 138
do Cdigo Penal.
Modelo de queixa-crime perante o juzo comum
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia marque audincia inicial para
oportunizar ao autor do fato a composio cvel e, se no resultar exitosa a tran-
sao penal, tudo em conformidade com os artigos 74 e 76 da Lei 9.099/95. Para
tanto, devero ser intimados a comparecer o querelante, o querelado e o Ministrio
Pblico. No sendo possvel nem a composio cvel nem a transao penal, des-
de j, manifesta-se o querelante no sentido de que a queixa-crime seja ratificada,
dando-se incio ao procedimento sumarssimo do artigo 77 e seguintes da Lei dos
Juizados Especiais Criminais, devendo ser marcada audincia de instruo e julga-
mento, intimando-se o querelante, o Ministrio Pblico e as testemunhas abaixo
arroladas para comparecer, ser citado o querelado, para interrogatrio e demais atos
processuais at final da sentena penal condenatria.
Valor da Causa: R$1.000,00.
Osrio, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
1) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Osrio,
Flores Bento, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo, vem por seu
advogado constitudo, com procurao com poderes especiais conforme dispe o
artigo 44 do Cdigo de Processo Penal, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
com base nas peas de informao inclusas, oferecer QUEIXA-CRIME contra Cou-
39
ve Flores, apelido, nacionalidade, estado civil, profisso, idade na data do fato, cor,
religio, filiao, RG, CPF, endereo profissional, endereo residencial, pela prtica
do fato delituoso descrito a seguir.
No dia 21 de maro de 2005, por volta das 12 horas, em frente ao Hospital
So Vicente de Paula, na Rua Joo Sarmento, n. 1.200, nesta cidade, com a ntida
inteno de ofender a honra do querelante, em alto e bom tom, em frente a vrias
pessoas, o querelado o injuriou, ofendendo a sua dignidade e o decoro, com ex-
presses com conotao racista, dizendo: tu no sabes quem o verdadeiro Flores
Bento, aquele crioulo vagabundo (sic), tudo conforme demonstram os termos de
declaraes colhidas junto Delegacia de Polcia de Osrio, anexadas a esta pea
acusatria.
Assim agindo, incorreu o querelado no crime de injria racial descrito no arti-
go 140, pargrafo 3., do Cdigo Penal.
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia designe audincia de tentativa
de conciliao, conforme determina o artigo 520 do Cdigo de Processo Penal, in-
timando o querelante e o querelado a comparecer e, no sendo exitosa, desde j,
requer que seja recebida a queixa-crime, citando o querelado para o interrogatrio e
demais atos processuais, at final sentena penal condenatria.
Requer, ainda, a intimao do Ministrio Pblico para todos os atos do proces-
so, bem como as testemunhas abaixo arroladas.
Valor da Causa: R$1.000,00.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
zem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel
ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supre-
mo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
principais Tribunais de Justia dos Estados.
Peas processuais
na fase acusatria e judicial
Queixa-crime na ao penal privada subsidiria da pblica
Introduo e fundamento
Ao penal privada subsidiria da pblica aquela a ser intentada pelo ofendido
ou seu representante legal quando da prtica de um crime que originariamente se trata
de ao penal pblica (o furto, o roubo, o homicdio etc.). Assim, inicia-se com o ofere-
cimento de queixa-crime porque o rgo ministerial, o Ministrio Pblico (MP), no se
manifestou no prazo previsto em lei.
O fundamento se d pela necessidade de o Estado agir em busca da aplicao de
uma sano penal para o agente que praticou uma infrao penal. Se o Estado nomeou
o MP para faz-lo nos casos de ao penal pblica (CF, art. 129, I ) dele a obrigato-
riedade de movimentao para a aplicao do jus puniendi. Se o rgo representante do
Estado, em face da inrcia, deixa o prazo determinado em lei passar em branco, sem
qualquer atuao, garantido ao ofendido, ou ao seu representante legal, o direito de
intentar a denominada ao penal privada subsidiria da pblica (CPP, art. 29; CP, art.
100, 3.; e CF, art. 5., LIX).
Modelo de queixa-crime dando incio ao
penal privada subsidiria da pblica
Flores Bento, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo, vem por seu
advogado constitudo, com procurao com poderes especiais conforme dispe o
com base no incluso inqurito policial 0000000, oriundo da Delegacia de Polcia
desta cidade, tendo em vista que o Ministrio Pblico no se manifestou no prazo
previsto no artigo 46 do Cdigo de Processo Penal, conforme certido do Escrivo
Judicial anexa, oferecer QUEIXA-CRIME contra Rosa Branca, apelido, nacionali-
dade, estado civil, profisso, idade na data do fato, cor, religio, filiao, RG, CPF,
endereo profissional, endereo residencial, pela prtica do fato delituoso seguinte.
No dia 10 de fevereiro do corrente ano, por volta das 23 horas, em frente ao
Bar e Danceteria Dado Pier, na Av. Cristvo Colombo, n. 246, no Bairro Costa do
Rio, nesta cidade, aps abordar o querelante que estava estacionando o seu veculo
Sorento, marca Kia, chassi 0000000000000, placa 0000000, a querelada, apontando-
-lhe um revlver de marca Taurus, calibre 38 (conforme auto de apreenso da folha
19 do inqurito policial) e ameaando-lhe de morte, subtraiu o automvel e saiu
pilotando-o em alta velocidade pela Av. Bento Gonalves no sentido bairro-centro,
como se fosse sair da cidade de Torres, o que atesta a inteno de no devolv-lo
mais.
Momentos aps, foi encontrado o veculo danificado, batido no pilar da igreja
Nossa Senhora, localizada na Av. Santo Augusto, prximo ao local da subtrao.
Assim agindo, incorreu o querelado no crime de roubo majorado pelo uso de
arma de fogo, descrito no artigo 157, pargrafo 2., inciso I, do Cdigo Penal.
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia receba a queixa-crime, e deter-
mine a citao do querelado para comparecer ao interrogatrio e demais atos pro-
cessuais at final sentena penal condenatria. Para tanto, requer ainda a intimao
do querelante e do Ministrio Pblico para acompanhar todo o processo, conforme
determinam os artigos 45, 257 e 564, III, d, todos do Cdigo de Processo Penal,
alm das testemunhas abaixo arroladas.
Valor da causa: R$1.000,00.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
45
Defesa prvia
Introduo e finalidade
A defesa prvia est disposta nos artigos 396 e 396-A do Cdigo deProcesso
Penal (CPP):
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder
acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir
do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo o que interesse
sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arro-
lar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
O nmero do rol de testemunhas se d conforme o procedimento previsto para
o crime praticado, por exemplo, o crime de furto (CP, art. 155), que dever seguir o
procedimento comum ordinrio (CPP, art. 394, 1., I), prev o nmero de oito para
cada fato delituoso (art. 401); o crime de homicdio culposo (CP, art. 121, 3. ou CTB,
art. 303), que adota o procedimento comum sumrio (CPP, art. 394, 1., II), possibilita
at cinco testemunhas (art. 532); nas infraes penais de menor potencial ofensivo
(CPP, art. 394, 1., II; Lei 9.099/95, art. 61; e Lei 10.259/2001, art. 2.), entende-se o
rol mximo de trs testemunhas, que o menor nmero de testemunhas da legislao
brasileira. Para no haver possibilidade de erro, sempre deve ser apresentado um rol
com o nmero no superior a trs testemunhas.
Modelo de uma defesa prvia
Rosa Branca, j qualificada nos autos do processo-crime 000000, que tramita
perante esse juzo, vem, por seu defensor constitudo, respeitosamente, perante
Vossa Excelncia, no prazo legal de dez dias, conforme dispe o artigo 396 do
Cdigo de Processo Penal, apresentar DEFESA PRVIA, expondo que inocente
das imputaes que lhe so feitas, conforme ficar demonstrado durante a instruo
processual.
Para tanto requer a intimao das testemunhas abaixo arroladas para com-
parecerem e prestarem depoimentos perante esse juzo na data aprazada oportuna-
mente, bem como exame grafotcnico e datiloscpico, para atestar, respectivamente,
se a assinatura exarada no documento da folha 33 e as digitais do documento 34 so
ou no da requerente.
Nestes termos,
Pede e espera deferimento,
Torres, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 000
Rol de testemunhas:
Excees processuais
Introduo e finalidade
As excees processuais so defesas indiretas, no so dirigidas ao mrito da
causa, mas a questes de ordem processual e podem, sem dvida, uma vez opostas,
no mesmo prazo da defesa prvia, de alguma forma, dependendo de qual tenha sido
arguida, beneficiar o ru.
As excees esto previstas nos artigos 95 a 111 do CPP, inclusive em relao
ao seu procedimento em autos apartados. So elas:
Art. 95. Podero ser opostas as excees de:
I - suspeio;
II - incompetncia de juzo;
III - litispendncia;
IV - ilegitimidade de parte;
V - coisa julgada.
47
Modelo de uma exceo de incompetncia relativa de juzo
Exma. Sra. Dra. Juza de Direito da 2. Vara Criminal da Comarca de Guaru-
lhos,
Flores Bento, j qualificado nos autos do processo-crime 0000000, vem por
seu defensor constitudo, com procurao com poderes especiais inclusa, respeitosa-
mente, perante Vossa Excelncia, no trduo legal, com base no artigo 108 do Cdigo
de Processo Penal, opor EXCEO DE INCOMPETNCIA DE JUZO, passando
a expor e requerer o que segue.
Conforme se depreende dos autos do inqurito policial 00000, que embasou
a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, originria do presente processo-crime,
o fato delituoso se deu na comarca de Jacare e no na cidade de Guarulhos.
Como o ru reside na cidade de Guarulhos, algumas medidas investigativas
foram aqui produzidas e, talvez por isso, de posse do inqurito policial, o represen-
tante do Ministrio Pblico, com atribuies perante essa comarca, acabou ofere-
cendo a pea acusatria nesse juzo, o que acabou determinando a competncia do
foro de Guarulhos.
Porm, sabido que as regras de competncia do juzo singular esto dispos-
tas no Cdigo de Processo Penal, a partir do artigo 69, e exatamente esse dispositivo
legal ensina, de forma eliminatria e subsidiria (se no o inciso I, ser o II, se no
for o II o III etc.), o rgo competente para processo e julgamento das aes penais;
e o primeiro critrio fixador da competncia o lugar da infrao, conforme dispe
no inciso I.
Como se trata de competncia relativa em ratione loci, ou seja, competncia
relativa, ou se ope a exceptio declinatori fori neste momento processual ou se opera a
convalidao e a consequncia ser a permanncia do feito onde est tramitando; ora
se ope e, desde j, requer que:
seja recebida a exceo de incompetncia relativa de juzo;
seja autuada em separado, como dita o artigo 111 do Cdigo de Processo
Penal;
seja intimado o Ministrio Pblico conforme prev o artigo 108, pargrafo
1., do Cdigo de Processo Penal;
seja aceita a exceo que se ope;
seja remetido o feito comarca de Jacare, que a competente para o pro-
cesso e julgamento do caso, conforme determina o artigo 108, pargrafo
1., in fine, do Cdigo de Processo Penal.
Nestes termos,
Pede e espera deferimento.
Guarulhos, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SP 000
Dicas de Estudo
zem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supremo
Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
Fase recursal
Recurso o meio processual, voluntrio ou necessrio, de impugnao de uma
deciso, antes que ocorra a precluso, que busca algo vantajoso ao recorrente atravs da
reforma, invalidao, esclarecimento ou ratificao da deciso combatida.
Finalidade
A finalidade do recurso o reexame da deciso por um rgo do Poder Judicirio
superior quele que decidiu, como ocorre na anlise da apelao, do mrito do recurso
em sentido estrito, no recurso especial ou extraordinrio; ou pelo prprio rgo deci-
srio, como se d com os recursos de embargos declaratrios e embargos infringentes
e de nulidade.
Fundamento
A via recursal est fundamentada no inconformismo das partes que se opem no
processo, na maior experincia dos magistrados que iro apreciar as razes recursais,
bem como no necessrio controle da prestao jurisdicional e na falibilidade de quem
decidiu.
Momento de incidncia
Recursos anteriores ao trnsito
em julgado da sentena condenatria
Previstos no Cdigo de Processo Penal (CPP)
Recurso em sentido estrito (art. 581-592).
Apelao (art. 593-603).
Embargos infringentes e de nulidade (art. 609, pargrafo nico).
Embargos de declarao (art. 619 e 620).
Carta testemunhvel (art. 639-646).
Previstos na Constituio Federal
Perante o Supremo Tribunal Federal (STF):
Recurso ordinrio (art. 102, II).
Recurso extraordinrio (art. 102, III).
Perante o Superior Tribunal de Justia (STJ):
Recurso ordinrio (art. 105, II).
Recurso especial (art. 105, III).
Recurso depois do trnsito
em julgado da sentena condenatria
Recurso de agravo em execuo previsto no artigo 197 da Lei de Execuo Penal
(LEP) Lei 7.210/84.
Classificao
Quanto fonte
Constitucionais (exemplo: recurso extraordinrio para o STF).
Legais (exemplo: apelao).
Regimentais (exemplo: agravo regimental para o STJ).
Quanto iniciativa
Voluntrios so a regra (CPP, art. 574, 1. parte).
Necessrios tambm denominados de recursos anmalos ou de ofcio (exem-
plos: CPP, arts. 574, I, e 746).
Quanto aos motivos
Ordinrios so aqueles em que a lei no exige nenhum requisito especial para
serem admitidos (exemplo: apelao).
53
Extraordinrios so os que a lei exige requisitos especficos (exemplo: re-
curso extraordinrio para o STF e recurso especial para o STJ).
Pressupostos recursais
Pressupostos objetivos
Previso legal.
Adequao recursal.
Observncia das formalidades legais.
Tempestividade.
Pressupostos subjetivos
Legitimidade.
Interesse em recorrer.
Juzo de admissibilidade
O juzo de admissibilidade ocorre quando o juiz analisa a presena de todos os
pressupostos objetivos e subjetivos. Tendo averiguado a existncia de todos, admitir o
recurso e dar encaminhamento para anlise do mrito.
Extino anormal
Desistncia.
Desero.
Ausncia de preparo.
Efeitos dos recursos
Devolutivo: reabre a anlise da questo guerreada, direcionando o recurso a
outro rgo julgador (como na maioria dos recursos) ou ao prprio juzo sen-
tenciante (como nos embargos).
Suspensivo: torna sem efeito, sem eficcia, a deciso combatida. A regra no
haver o efeito suspensivo nos recursos brasileiros.
Regressivo: o juzo de retratao no qual o juiz poder voltar atrs e modifi-
car a sua deciso antes de encaminhar o recurso ao juzo de segunda instn-
cia. cabvel no recurso em sentido estrito e no agravo em execuo (CPP,
art. 589).
Extensivo: artigo 580 do CPP.
Recurso em sentido estrito
Prazo de interposio
O prazo de cinco dias, considerado como termo inicial hiptese do artigo 798,
pargrafo 5., do CPP:
Art. 798. [...]
5. Salvo os casos expressos, os prazos correro:
a) da intimao;
b) da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se a ela estiver presente a parte;
c) do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da sentena ou des-
pacho.
Processamento
Petio de interposio do recurso com a indicao das peas para formar o
instrumento (a no ser nos casos do art. 583 do CPP, que sobem nos prprios
autos).
Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se no for admitido, cabe o
recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se admitido, os autos vo ao
escrivo para a formao do traslado.
Extrao, conferncia e conserto do traslado (CPP, art. 587).
Autuao do recurso (CPP, art. 587, caput).
Vistas ao recorrente para apresentar as razes recursais em dois dias (CPP, art.
588, caput).
Vistas ao recorrido para apresentar as contrarrazes recursais em dois dias
(CPP, art. 588, caput).
Concluso ao juiz para emitir ou no o juzo de retratao (CPP, art. 589). Se
emitir um despacho de reforma da deciso, o recorrido, em simples petio de
requerimento, faz com que o juiz encaminhe o instrumento (ou os autos, nos
casos do art. 583) ao tribunal (art. 589, pargrafo nico). Se a deciso for de
sustentao, haver a remessa ao tribunal (art. 591).
55
Efeitos do recurso em sentido estrito
Devolutivo (art. 592).
Regressivo ou juzo de retratao (art. 589).
Suspensivo em alguns casos, como, por exemplo, os descritos no artigo 584
do CPP.
Modelo de recurso em sentido estrito
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 1. Vara Criminal da Comarca de Assa,
Flores Bento, j qualificado nos autos do processo-crime 00000, em que
acusado da prtica do delito descrito no artigo 217 do Cdigo Penal, vem por seu
defensor constitudo, no prazo legal de cinco dias previsto no artigo 586 do Cdigo
de Processo Penal, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, inconformado com
a deciso da folha 99 que indeferiu o pedido de declarao de extino da punibili-
dade, interpor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com fundamento no artigo
581, inciso IX, do Cdigo de Processo Penal, apresentando, desde j, as suas razes
recursais.
Requer que, uma vez admitido o recurso, seja intimada a recorrida para apre-
sentar, querendo, contrarrazes e, aps, Vossa Excelncia se digne a retratar, refor-
mando a deciso combatida para declarar a extino da punibilidade com base no
artigo 107, inciso III, do Cdigo Penal. Caso assim no entenda, que seja remetido
para o Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran para julgamento.
Por fim, indica as seguintes peas processuais para serem copiadas para a
formao do traslado:
a) deciso recorrida da folha 99;
b) certido da intimao da deciso recorrida, acostada folha 101;
c) procurao da folha 30;
d) documentos das folhas 20, 26, 37, 88, 89 e 90.
Assa, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB PR 0000
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN
COLENDA CMARA CRIMINAL
INSGNES DESEMBARGADORES
Processo-crime 000000000
Comarca de Origem: Assa
Juzo: 1. Vara Criminal
Recorrente: Flores Bento
Recorrida: Rosa Branca
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
RAZES RECURSAIS
Exmo. Sr. Dr. Desembargador Relator,
I SNTESE DA DECISO COMBATIDA
folha 88 dos autos do processo-crime acima mencionado, o recorrente peti-
cionou em juzo, requerendo a declarao da extino da punibilidade com base
no artigo 107, inciso III, do Cdigo Penal em face da abolitio criminis que ocorreu
em face da entrada em vigor da Lei 11.106, em 29 de maro de 2005, que, dentre
outras providncias, descriminalizou a conduta at ento tipificada no artigo 217 do
mesmo estatuto repressivo como delito de seduo.
s folhas 89 e 90, embora no fosse necessrio, uma vez que a autoridade
judiciria tem o dever de conhecer a lei federal, anexou cpia da Lei 11.106/2005, na
ntegra, que trs dias antes havia sido publicada no Dirio Oficial da Unio.
O juzo a quo, aps parecer ministerial, folha 99, indeferiu o pedido de
declarao de extino da punibilidade, conforme despacho incluso.
II DA FUNDAMENTAO
Como sabido, com a prtica da infrao penal surge para o Estado o poder-
-dever de aplicar o direito punitivo, atravs da chamada persecutio criminis. Ir perse-
guir o crime, investigando em busca de indcios de autoria e materialidade a prova
da ocorrncia do crime e, depois, atravs da ao penal, vai agir para aplicar uma
pena, se houver justificativa para tanto, ao criminoso.
57
Porm, por razes de poltica criminal, o prprio legislador determina algu-
mas causas que iro fazer desaparecer o direito de punir do Estado. So as chamadas
causas de extino da punibilidade. O artigo 107 do Cdigo Penal exemplifica em
seus incisos algumas causas que iro impedir o estado de seguir em busca da aplica-
o do direito punitivo. Alm delas existem vrias outras:
a) ressarcimento do dano no peculato culposo (CP, art. 312, 3.);
b) pagamento da contribuio previdenciria antes do incio da ao fiscal
(CP, art. 168-A, 2.);
c) desistncia da queixa nos crimes contra a honra, formulada na audincia
do artigo 520 do Cdigo de Processo Penal;
d) aquisio de renda superveniente na contraveno de vadiagem (LCP, art.
59, pargrafo nico);
e) pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios antes
do recebimento da denncia (Lei 9.249/95, art. 34);
f) decurso do prazo da suspenso condicional do processo sem revogao
(Lei 9.099/95, art. 89, 5.);
g) decurso do perodo de prova do sursis e do livramento condicional sem
revogao (CP, art. 82 e 90);
h) ressarcimento do dano antes do recebimento da denncia no crime de
estelionato mediante emisso de cheque sem proviso de fundos (CP, art.
171, 2., VI, e Smula 554 do STF).
As causas extintivas da punibilidade podero ter efeitos amplos ou restritos,
pois, caso operem antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria,
impediro quaisquer efeitos decorrentes de uma condenao criminal, pois fazem
extinguir a pretenso punitiva estatal. De outra sorte, se ocorrerem aps o trnsito
em julgado, como regra, tero o condo de apagar o efeito principal da condenao,
que a imposio da pena (ou medida de segurana), exceo da anistia e da abo-
litio criminis que, mesmo sendo posteriores ao trnsito em julgado, atingem todos
os efeitos penais da sentena condenatria, subsistindo unicamente os efeitos de
natureza cvel.
Como vimos, as causas de extino da punibilidade do artigo 107 do Cdigo
Penal, no seu inciso III, que arrola a retroatividade de lei que no mais considera o
fato como criminoso, a denominada abolitio criminis, e vem a abolir da legislao uma
conduta que at ento era considerada criminosa.
Como exemplo, pode-se citar a Lei 11.106/2005 que revogou os artigos 217 e
240 do Cdigo Penal, descriminalizando, respectivamente, a seduo e o adultrio.
Com isso, se h algum inqurito policial ou ao penal em andamento, imediata-
mente deve ser trancada por falta de justa causa, com o juiz, conforme determina o
artigo 61 do Cdigo de Processo Penal, declarando de ofcio a extino da punibili-
dade. O mesmo em relao ao condenado que estiver cumprindo pena, que, logica-
mente no s deixar de cumpri-la, como poder buscar a retirada de todos os efei-
tos penais da sentena condenatria transitada em julgado, atravs de reabilitao
criminal, conforme prev o artigo 93 e seguintes do Cdigo Penal.
Alis, o Cdigo de Processo Penal determina a autoridade judiciria compe-
tente para a declarao e o momento para faz-lo:
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade,
dever declar-lo de ofcio.
Pargrafo nico. No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou
do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar
conveniente, conceder o prazo de 5 (cinco) dias para a prova, proferindo a deciso
dentro de 5 (cinco) dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.
No h dvida, Excelncias, da ocorrncia da abolitio criminis em face da
vigncia da Lei 11.106/2005, bem como no h dvida tambm acerca das conse-
quncias no s para o processo-crime, objeto do presente recurso, mas para todas
as investigaes policiais, aes e execues penais relacionadas ao, at ento, crime
de seduo, descrito no artigo 217 do Cdigo Penal.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer o recorrente que, admitido o recurso em sentido
estrito, seja analisado e, no mrito, julgado provido para fins de declarar a extino
da punibilidade pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como crimi-
noso, tudo em conformidade com o artigo 107, inciso III, do Cdigo Penal e artigo
61 do Cdigo de Processo Penal.
Assa, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB PR 0000
59
Recurso de apelao
Recurso de apelao previsto
no Cdigo de Processo Penal (CPP)
Hipteses de cabimento
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias:
I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos
casos no previstos no Captulo anterior;
III - das decises do Tribunal do Jri, quando:
a) ocorrer nulidade posterior pronncia;
b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados;
c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana;
d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
Prazo de interposio
O prazo de interposio , em regra, de cinco dias (CPP, artigo 593, caput), a exce-
o do disposto no artigo 598, pargrafo nico, do CPP:
Art. 598. [...]
Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de 15 (quinze) dias e correr
do dia em que terminar o do Ministrio Pblico.
Efeitos do recurso
Devolutivo
Art. 593. [...]
1. Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas
dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.
2. Interposta a apelao com fundamento no inciso III, c, deste artigo, o tribunal ad
quem, se lhe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana.
Suspensivo (CPP, art. 597)
A apelao de sentena condenatria ter efeito suspensivo, salvo o disposto no
artigo 393, a aplicao provisria de interdies de direitos e de medidas de segurana
(art. 374 e 378), e o caso de suspenso condicional de pena.
Processamento
a) Petio de interposio do recurso (CPP, art. 578, caput) vide modelo abaixo.
b) Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se a deciso for denegatria
cabe o recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se a deciso for de re-
cebimento, os autos vo com vista para o recorrente para apresentar as razes
recursais.
c) Apelante apresenta as razes recursais em oito dias (CPP, art. 600, caput) e os
autos se referem ao recorrido pra apresentar as contrarrazes.
d) Apelado apresenta as contrarrazes recursais em oito dias (CPP, art. 600,
caput).
e) Juiz remete os autos ao Tribunal de Justia (CPP, art. 601, caput).
Modelo de recurso de apelao no juzo comum
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 2. Vara Criminal da Comarca de So Paulo,
Flores Bento, j qualificado nos autos do processo-crime 00000, que move o
Ministrio Pblico como incurso nas penas do artigo 33 da Lei 11.343/2006, vem
por seu defensor constitudo, no prazo legal de cinco dias previsto no artigo 593 do
Cdigo de Processo Penal, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, inconforma-
do com a sentena das folhas 119 a 122, que o condenou pena de cinco anos de
recluso em regime integralmente fechado e 70 dias-multa, interpor RECURSO DE
APELAO, com fundamento no artigo 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal,
apresentando, desde j, as suas razes recursais.
Requer que, uma vez admitido o recurso, seja intimado o Ministrio Pblico
para apresentar, querendo, contrarrazes, e aps seja remetido para o Egrgio Tribu-
nal de Justia do Estado de So Paulo para julgamento.
So Paulo, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SP 0000
63
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
COLENDA CMARA CRIMINAL
INSGNES DESEMBARGADORES
Comarca de origem: So Paulo
Juzo: 2. Vara Criminal
Apelante: Flores Bento
Apelado: Ministrio Pblico
RECURSO DE APELAO
RAZES RECURSAIS
I SNTESE DA SENTENA COMBATIDA
s folhas 119 a 122, o juzo a quo proferiu sentena condenatria aplicando
ao apelante as penas de cinco anos de recluso, em regime integralmente fechado, e
multa de 70 dias-multa, pela conduta de transportar para distribuio a terceiros 10
gramas de maconha.
II PRELIMINARMENTE
II. 1 Arguio de nulidade do processo por vcio de citao
O processo deve ser declarado nulo tendo em vista que a citao do denun-
ciado, ora ru, no se deu conforme determina o artigo 360 do Cdigo de Processo
Penal, ainda mais pelo fato de ter sido citado pelo representante do presdio, j na
viatura da Susepe que o deslocava ao foro para fim de interrogatrio, ou seja, mo-
mentos antes da hora de ser interrogado.
II. 2 Ausncia de curador do interrogatrio
O ru, ora apelante, tem 20 anos de idade, razo pela qual lhe deveria ter
sido nomeado curador, conforme determinam os artigos 262 e 564, inciso III, e, do
Cdigo de Processo Penal, o que no ocorreu, levando nulidade do feito, a partir de
ento, o que desde j se requer.
III DO MRITO
III.1 Princpio da insignificncia
Como podemos perceber da sentena guerreada, a quantidade da droga apre-
endida na posse do apelante de 10 gramas, ou seja, uma poro insignificante,
inferior a uma dose de uso em um cigarro de maconha.
Com isso, percebe-se que no h crime pela atipicidade da conduta e, como
consequncia, deve ser julgado provido o recurso de apelao para absolver o recor-
rente e, imediatamente, determinar a expedio de alvar de soltura para que seja
posto em liberdade o apelante, o que, desde j, requer.
III.2 Ausncia de exame toxicolgico (ausncia de materialidade do delito)
Pode-se facilmente constatar que a sentena condenatria guerreada foi exa-
rada com base no auto de constatao, uma vez que no chegou aos autos processu-
ais o exame toxicolgico, definitivo, capaz de determinar a materialidade do delito
relacionado s drogas.
O laudo toxicolgico o nico meio de prova capaz de atestar definitivamente
que a droga ou substncia apreendida e examinada tem princpio ativo e/ou capaci-
dade de causar dependncia fsica ou psquica.
Assim, vimos que sem o exame toxicolgico no h a prova da materialidade
da infrao delituosa e, como consequncia, no h crime, razo que faz com que a
sentena obrigatoriamente seja absolutria e no condenatria como se prolatou. Por
isso, o recurso deve ser julgado provido para absolver o apelante por falta da prova da
materialidade do crime, o que, desde j, requer.
III.3 Dosimetria da pena, regime de cumprimento e substituio por pena
restritiva de direitos
Primeiramente, o apelante deveria ter sido absolvido, mas, pelo simples sabor
do argumento. Caso fosse hiptese de condenao, as penas privativa de liberdade e
de multa deveriam ter sido fixadas no mnimo legal, uma vez que no h nenhuma
circunstncia judicial que justifique a exasperao.
Em relao ao regime de cumprimento de pena, a Lei 11.464/2007, que alte-
rou a Lei dos Crimes Hediondos, ensina que a pena privativa de liberdade deve ser
apenas inicialmente no regime fechado e no mais integralmente no regime fechado.
65
Assim, em face da mnima culpabilidade do apelante, percebemos ser poss-
vel, no s a fixao do regime em inicialmente fechado, bem como a substituio da
pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, o que desde j se requer.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, requer que seja admitido o recurso de apelao, e, acatadas
as preliminares para que seja declarada a nulidade do processo por vcio de citao
ou por ausncia de curador no interrogatrio, a partir da prtica do respectivo ato
processual, conforme preveem os dispositivos legais e constitucionais supracitados,
determinando, por consequncia, a imediata expedio de alvar de soltura para ser
posto em liberdade o apelante que se encontra ilegalmente preso. Caso assim no en-
tendam Vossas Excelncias, desde j se requer o provimento do recurso para fins de
absolver o apelante por atipicidade da conduta em face do princpio da insignificncia
ou, se no for aceito, que seja absolvido por ausncia de exame toxicolgico compro-
batrio da materialidade do delito. Por fim, sendo mantido o juzo condenatrio, o
que se requer a reforma da sentena para diminuir as sanes impostas, privativa
de liberdade, e multa, fixando-as no mnimo legal por ausncia de justificao legal
para o arbitramento judicial acima deste limite, concedendo-se a progresso de regi-
me de cumprimento de pena e a substituio por pena restritiva de direitos, uma vez
que esto preenchidos todos os requisitos legais do artigo 44 do Cdigo Penal.
So Paulo, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SP 0000
Recurso de apelao previsto na Lei 9.099/95
Juizados Especiais Criminais
Hipteses de cabimento
Da sentena da transao penal (Lei 9.099/95, art. 76, 5.).
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondi-
cionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplica-
o imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta.
[...]
4. Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz apli-
car a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo regis-
trada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos.
5. Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no artigo 82
desta Lei.
Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena de mrito (Lei
9.099/95, art. 82, caput).
Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que
poder ser julgada por turma composta de trs juzes em exerccio no primeiro grau de
jurisdio, reunidos na sede do Juizado.
Prazo de interposio (Lei 9.099/95, art. 82, 1.)
O prazo de interposio de dez dias.
Art. 82. [...]
1. A apelao ser interposta no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena
pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por petio escrita, da qual constaro
as razes e o pedido do recorrente.
Efeitos do recurso
Devolutivo (CPP, art. 593,
1. e 2.)
Art. 593. [...]
1. Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas
dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.
2. Interposta a apelao com fundamento no III, c, deste artigo, o tribunal ad quem, se
lhe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana.
Suspensivo (CPP, art. 597)
Art. 597. A apelao de sentena condenatria ter efeito suspensivo, salvo o disposto no
artigo 393, a aplicao provisria de interdies de direitos e de medidas de segurana (art.
374 e 378), e o caso de suspenso condicional de pena.
Processamento
a) Petio de interposio do recurso com as respectivas razes (Lei 9.099/95,
art. 82, 1.).
b) Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se a deciso for denegatria
cabe o recurso de carta testemunhvel, por analogia ao artigo 639, I, do CPP.
Se a deciso for de recebimento, os autos vo com vista para o recorrido para
apresentar as contrarrazes recursais.
67
c) Apelado apresenta as contrarrazes recursais em 10 dias (Lei 9.099/95, art.
82, 2.) e os autos vo conclusos ao juiz que decidiu.
d) Juiz remete os autos s Turmas Recursais dos Juizados Especiais Criminais
(art. 82, caput).
Modelo de recurso de apelao
nos Juizados Especiais Criminais
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito dos Juizados Especiais Criminais da Comarca de
Volta Redonda RJ,
Lrio Branco, j qualificado nos autos do processo-crime 00000, que move o
Ministrio Pblico como incurso nas penas do artigo 129, caput, do Cdigo Penal,
vem por seu defensor constitudo, no prazo legal, respeitosamente, perante Vossa
Excelncia, inconformado com a sentena das folhas 63-65 que o condenou a seis
meses de deteno, em regime aberto, substituda por prestao de servios comu-
nidade, interpor RECURSO DE APELAO, com fundamento no artigo 82 da Lei
9.099/95, apresentando, desde j, as suas razes recursais.
Requer que, uma vez admitido o recurso, seja intimado o Ministrio Pblico
para apresentar, querendo, contrarrazes, e, aps, seja remetido para as Turmas Re-
cursais dos Juizados Especiais Criminais do Estado do Rio de Janeiro.
Volta Redonda, ____ de maro de 20__.
V. V. P. F.
OAB RJ 0000
COLENDA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS
ESPECIAIS CRIMINAIS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO,
INSGNES JUZES,
Comarca de Origem: Volta Redonda
Juizado Especial Criminal
Apelante: Lrio Branco
Apelado: Ministrio Pblico
RECURSO DE APELAO
RAZES RECURSAIS
Exmo. Sr. Dr. Juiz Relator,
I SNTESE DA SENTENA COMBATIDA
A sentena exarada entre as folhas 63 e 65 condenou o ru, ora apelante, a
seis meses de deteno, em regime aberto, substituda por prestao de servios
comunidade, como incurso nas penas do artigo 129, caput, do Cdigo Penal.
II DO MRITO
II.1 Ausncia de exame de corpo de delito
A ausncia de exame de corpo de delito implica ausncia de materialidade e,
portanto, absolvio.
O processo trata de um suposto crime de leses corporais leves em que o
apelante teria agredido a vtima Manuel Silva, causando-lhe um pequeno hematoma
no rosto.
Do local do fato, a vtima se dirigiu Delegacia de Polcia, onde foi lavrado
termo circunstanciado, colhendo-se as suas declaraes e, aps sendo encaminhada
para fazer um exame mdico ambulatorial, em mdico particular, para atestar a ma-
terialidade do delito.
Foi feito exame mdico, acostado aos autos folha 13 pelo profissional que h
mais de dez anos atende a famlia da vtima, conforme depoimento das testemunhas
Couve Flores e Rosa Branca nas folhas 31 e 32, respectivamente, o que foi confirma-
do pela prpria vtima, folha 28.
Com base nesse exame mdico, o Meritssimo Juzo condenou o ru, ora ape-
lante, fundamentando, exclusivamente, no sentido de que a autoria est comprova-
da pela prova testemunhal e a materialidade, unicamente, pelo exame da folha 13
dos autos.
Ocorre, Excelncias, que patente no s na jurisprudncia ptria como na
legislao ordinria que os crimes materiais como o de leso corporal precisam
de uma percia para comprovar a sua materialidade.
Reza o artigo 158 do Cdigo de Processo Penal:
69
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de
delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
Alm do mais, o exame pericial deve ser realizado por um expert, conforme
ensina o artigo 159 do Cdigo de Processo Penal:
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito
oficial, portador de diploma de curso superior.
1. Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas,
portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre
as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame.
2. Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar
o encargo.
O procedimento do exame pericial vem narrado no artigo 160 do mesmo
estatuto processual:
Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde descrevero minuciosamente o
que examinarem, e respondero aos quesitos formulados.
Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo mximo de 10 dias, podendo
este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento dos peritos.
Como podemos facilmente depreender da anlise dos autos, nada disso foi
observado para comprovar a materialidade do delito, o que, por si, j desconstitui a
sentena guerreada, que encontra-se eivada de vcios.
II.2 Princpio da insignificncia
A leso constatada por exame mdico particular no chega a ser leve, levssi-
ma, insignificante, desprezvel, nfima, o que nos leva ao chamado crime de bagatela,
e excluso da tipicidade da conduta do apelante, uma vez que no ocorreu ofensa
ao bem jurdico tutelado pelo legislador.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer, seja admitido o recurso de apelao e, no mrito,
seja julgado provido para fins de reformar a sentena combatida absolvendo-se o
apelante por falta da prova da materialidade da infrao delituosa, e, caso assim no
entendam Vossas Excelncias, que o fundamento da absolvio seja a atipicidade da
conduta do ru, em face da insignificncia da leso, vez que no ocorreu ofensa ao
bem jurdico tutelado pelo legislador.
Volta Redonda, ____ de maro de 20__.
V. V. P. F.
OAB RJ 0000
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem,
alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
71
Embargos de declarao
Embargos de declarao no Cdigo de Processo Penal
(CPP) e nos Juizados Especiais Criminais
Embargos (CPP, art. 619)
Art. 619. Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turmas, pode-
ro ser opostos embargos de declarao, no prazo de 2 (dois) dias contado da sua publica-
o, quando houver na sentena ambiguidade, obscuridade, contradio ou omisso.
Embarguinhos (CPP, art. 382)
Art. 382. Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias, pedir ao juiz que declare a
sentena, sempre que nela houver obscuridade, ambiguidade, contradio ou omisso.
Cabimento e pressupostos
Sentena ou acrdo obscuro, contraditrio, omisso ou ambguo.
Prazo para oposio
O prazo para oposio de dois dias (CPP, arts. 382 e 619).
Processamento dos embargos de declarao (CPP, art. 620)
Art. 620. Os embargos de declarao sero deduzidos em requerimento de que constem os
pontos em que o acrdo ambguo, obscuro, contraditrio ou omisso.
1. O requerimento ser apresentado pelo relator e julgado, independentemente de revi-
so, na primeira sesso.
2. Se no preenchidas as condies enumeradas neste artigo, o relator indeferir desde
logo o requerimento.
Processamento dos embarguinhos
Opostos os embargos por petio escrita dirigida diretamente ao juzo senten-
ciante e com as razes do recurso, ficar interrompido o prazo para apelar.
Os autos vo conclusos ao juiz para juzo de admissibilidade. Admitindo o re-
curso, adentrar o mrito da omisso, ambiguidade, obscuridade ou contrarie-
dade.
Aps a deciso, intimar o embargante, que ter o prazo total de cinco dias
para interpor o recurso de apelao, previsto no artigo 593 do CPP.
Efeitos em relao ao recurso de apelao
A oposio de embargos de declarao, por analogia ao Cdigo de Processo Civil
(CPC), interrompe o prazo para a interposio do recurso de apelao.
Modelo de embargos de declarao (embarguinhos)
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 4. Vara Criminal da comarca de Belo Horizonte,
Flores Bento, j qualificado nos autos do processo-crime 00000, que move
o Ministrio Pblico como incurso nas penas do artigo 155, pargrafo 4., inciso I,
do Cdigo Penal, vem por seu defensor constitudo, no prazo legal, respeitosamen-
te, perante Vossa Excelncia, inconformado com a sentena das folhas 211 e 212,
que o condenou a trs anos de recluso, em regime semiaberto, e pena de multa
de 50 dias-multa, opor RECURSO DE EMBARGOS DE DECLARAO, com
fundamento nos artigos 382 do Cdigo de Processo Penal, em face da omisso em
relao tese da defesa relacionada desqualificao do delito para o crime de furto
simples, uma vez que no h prova nos autos da circunstncia de rompimento de
obstculo subtrao da coisa, que qualificou o delito e, sob a qual foram calculadas
e arbitradas as penas impostas ao embargante. Alm do mais foi igualmente omissa
em relao aplicao da circunstncia privilegiadora prevista no pargrafo 2. do
artigo 155 do Cdigo Penal.
I OMISSO EM RELAO PROVA PERICIAL REQUERIDA PELA DEFESA
A defesa, folha 59 dos autos, requereu a produo de prova pericial para
verificar se houve o rompimento de obstculo que levou o Ministrio Pblico a
oferecer denncia contra o ru como incurso nas penas do artigo 155, pargrafo 4.,
inciso I, do Cdigo Penal, uma vez que a investigao policial, em nenhum momen-
to demonstrou a ocorrncia dessa circunstncia qualificadora.
Vossa Excelncia no se manifestou acerca do pedido, o que levou a defesa a
requerer novamente, folha 81, agora no prazo do artigo 402 do Cdigo de Processo
Penal, em pedido de diligncias, e novamente o pedido no foi analisado.
75
Ora, Excelncia, no h nenhuma prova contundente da ocorrncia do rom-
pimento do obstculo nos autos e a jurisprudncia ptria pacfica no sentido de
que, por deixar vestgio, necessrio um exame pericial comprovando o rompimen-
to do obstculo, no caso sub judice, o arrombamento da janela da casa da vtima.
II OMISSO EM RELAO APLICABILIDADE DA CIRCUNSTNCIA
PRIVILEGIADORA DO ARTIGO 155, PARGRAFO 2., DO CDIGO PENAL
Em alegaes finais, s folhas 198 a 200, a defesa demonstrou a possibi-
lidade de incidncia concomitante de circunstncia qualificadora e privilegiadora
do crime de furto, no caso em tela (CP, art. 155, 2. e 4., I) o que, sem dvida,
beneficia o ru na busca de uma sano penal justa em razo da sua culpabilidade
e dos princpios e garantias constitucionalmente previstas no artigo 5., incisos
LIV e LV.
III DO PEDIDO
Ante o exposto requer que, uma vez admitido o recurso, seja julgado para
declarar a sentena a fim de serem supridas as omisses relativas percia compro-
batria do rompimento de obstculo que qualificou o delito de furto e, a relacionada
tese do cabimento da incidncia conjunta entre o furto qualificado-privilegiado,
conforme demonstram os tribunais superiores ptrios.
Belo Horizonte, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB MG 0000
Embargos de declarao nos
Juizados Especiais Criminais Lei 9.099/95
Cabimento e pressupostos (art. 83, caput)
Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscu-
ridade, contradio, omisso ou dvida.
Prazo para oposio
O prazo de oposio de cinco dias (art. 83, 1.).
Art. 83. [...]
1. Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco
dias, contados da cincia da deciso.
Processamento dos embargos de declarao
do juzo sentenciante
Opostos os embargos por petio escrita ou oral, reduzida a termo, dirigida
diretamente ao juzo sentenciante e com as razes do recurso, ficar suspenso
o prazo para apelar.
Os autos vo conclusos ao juiz para juzo de admissibilidade. Admitindo-se
o recurso, adentrar o mrito relacionado omisso, dvida, obscuridade ou
contrariedade.
Aps a deciso, intimar o embargante, que ter o restante do prazo de dez dias
para interpor o recurso de apelao, previsto no artigo 82 da Lei 9.099/95. Por
exemplo, se os embargos declaratrios foram opostos no primeiro dia, restaro
nove dias para o embargante apelar; se embargou no quarto dia, iro restar-lhe
apenas seis para apelar.
Processamento dos embargos de declarao
do acrdo da turma recursal
Opostos os embargos por petio escrita ou oral, reduzida a termo, dirigida dire-
tamente ao juiz relator da Turma Recursal que lavrou o acrdo.
Os autos vo conclusos ao juiz relator para o juzo de admissibilidade e a an-
lise de mrito relacionado omisso, dvida, obscuridade ou contrariedade,
independentemente de reviso, na primeira sesso, por analogia ao disposto
no artigo 620 do CPP. Aps a deciso, a Turma Recursal intimar o embargante
do acrdo declarado.
Efeitos em relao ao recurso de apelao
Suspendem o prazo para o embargante interpor recurso de apelao.
Art. 83. [...]
2. Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para
o recurso.
3. Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
77
Modelo de embargos de declarao
Para evitar tautologia, remetemos o leitor ao recurso de embargos de decla-
rao oposto do juzo sentenciante de primeiro grau, da 4. Vara Criminal do Juzo
Comum, da Comarca de Belo Horizonte.
Dicas de Estudo
zem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel
ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supre-
mo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais
e principais Tribunais de Justia dos Estados.
Embargos infringentes
e de nulidade e ao
de reviso criminal
Embargos infringentes e de nulidade
Embargos infringentes e de nulidade so recursos exclusivos da defesa e opon-
veis contra deciso no unnime que julgou apelao ou recurso em sentido estrito, cau-
sando prejuzo.
A jurisprudncia vem admitindo a oposio de embargos infringentes e de nuli-
dade tambm do acrdo no unnime, desfavorvel defesa do recurso de agravo em
execuo.
O Cdigo de Processo Penal (CPP) divide em embargos infringentes e embargos de
nulidade, mas trata-se de um s recurso, dependendo do objetivo do recorrente. Se o
objeto do recurso for a deciso de mrito, ser caso de embargos infringentes. Se preten-
der alcanar uma questo meramente processual, como a declarao de um ato nulo ou
do julgamento do processo, ser caso de embargo de nulidade, porm os pressupostos do
recurso, o processamento e o julgamento sero exatamente nos mesmos moldes.
Cabimento (CPP, art. 609, pargrafo nico)
Art. 609. Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia,
cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de orga-
nizao judiciria.
Pargrafo nico. Quando no for unnime a deciso de segunda instncia, desfavorvel ao
ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de
10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do artigo 613. Se o desacordo
for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia.
A deciso dos tribunais nos recursos de apelao, recurso em sentido estrito ou
agravo em execuo, poder ser por maioria (dois votos contra um). Se for contra os
interesses do ru, caber o recurso de embargos infringentes ou de nulidade, conforme a
pretenso do embargante.
Os embargos ficam restritos matria do voto vencido, como no exemplo do jul-
gamento em que os trs votos condenaram o ru, mas apenas um deles admitiu uma
causa de diminuio de pena. Nesse caso, os embargos sero opostos exclusivamente em
relao a essa minorante.
Se dois votos condenaram e um absolveu, o objeto dos embargos ser a absolvi-
o. Assim, podemos perceber que o importante no o fundamento do voto que embasa-
r os embargos, mas a discrepncia, a divergncia do voto.
Prazo para interposio
O prazo para a interposio do recurso de embargos infringentes e de nulidade
de dez dias, conforme dispe o artigo 609, pargrafo nico, do CPP. A contagem do prazo
se d em conformidade com o artigo 798, pargrafo 1., do mesmo Cdigo.
Art. 798. Todos os prazos correro em cartrio e sero contnuos e peremptrios, no se
interrompendo por frias, domingo ou dia feriado.
1. No se computar no prazo o dia do comeo, incluindo-se, porm, o do vencimento.
2. A terminao dos prazos ser certificada nos autos pelo escrivo; ser, porm, con-
siderado findo o prazo, ainda que omitida aquela formalidade, se feita a prova do dia em
que comeou a correr.
3. O prazo que terminar em domingo ou dia feriado considerar-se- prorrogado at o
dia til imediato.
4. No correro os prazos, se houver impedimento do juiz, fora maior, ou obstculo
judicial oposto pela parte contrria.
5. Salvo os casos expressos, os prazos correro:
a) da intimao;
b) da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se nela estiver presente a parte;
c) do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da sentena ou despa-
cho.
Processamento
O processamento depende do regimento interno do tribunal que proferiu o
acrdo.
Normalmente, ocorre nestes termos:
a) petio de oposio acompanhada das razes, endereada ao desembargador
relator do acrdo embargado;
81
b) presentes os pressupostos recursais, o relator vai determinar o processamento;
c) admitido o embargo, sero definidos novo relator e novo revisor, que no te-
nham participado do acrdo embargado;
d) a secretaria ir abrir vistas ao embargado para impugnao;
e) os autos vo conclusos para o relator e depois para o revisor pelo prazo de 10
ou 15 dias, dependendo do regimento interno;
f) por fim, o julgamento pelo rgo competente, definido no regimento interno
do tribunal.
Efeitos do recurso
Os efeitos do recurso podem ser: evolutivo, regressivo (os desembargadores que vo-
taram no acrdo embargado podero votar e mudar o voto) e suspensivo (no h neces-
sidade do embargante ser recolhido ao presdio para recorrer, suspendendo-se ento os
efeitos do acrdo, em caso de condenao).
Exmo. Sr. Dr. Desembargador Relator da 2. Cmara Criminal do Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Sul,
Lrio Branco, j qualificado nos autos do recurso de apelao 000.000.000,
vem por seu defensor constitudo, perante vossa Excelncia, respeitosamente, tendo
em vista o inconformismo com o acrdo das folhas 290-296, que, por maioria, deu
provimento ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico e o condenou a penas de
trs anos e seis meses de recluso em regime integralmente fechado, opor embar-
gos infringentes, com base no artigo 609, pargrafo nico, do Cdigo de Processo
Penal, apresentando desde j as razes recursais e, requerendo, sejam seguidas as
formalidades dispostas no Regimento Interno deste Tribunal, at final julgamento
de provimento perante o 1. Grupo Criminal, absolvendo-se o embargante.
Porto Alegre, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Modelo de embargos infringentes
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DO RIO GRANDE DO SUL, COLENDO GRUPO CRIMINAL,
INSGNES DESEMBARGADORES,
Apelao 000000000
Apelante: Ministrio Pblico
Apelado: Lrio
RAZES DE EMBARGOS INFRINGENTES
I EXPOSIO DO ACRDO EMBARGADO
O juzo de primeiro grau havia, s folhas 270-275, absolvido o ru do crime de
trfico de entorpecentes fundamentando-se no princpio da insignificncia, uma vez
que a acusao era de estar transportando 10 gramas de maconha para distribuio
a terceiros, e na ausncia de exame toxicolgico comprobatrio da materialidade do
delito.
O Ministrio Pblico, inconformado, interps recurso de apelao que foi jul-
gado provido pela Cmara Criminal, por maioria, conforme acrdo das folhas 290-
-296.
II DO MRITO
II.1 Princpio da insignificncia
Como podemos perceber da sentena guerreada, a quantidade da droga apreen-
dida na posse do apelante de 10 gramas, ou seja, uma poro insignificante, inferior
a uma dose de uso em um cigarro de maconha.
Com isso, percebe-se que no h crime pela atipicidade da conduta e, como
consequncia, deve ser julgado provido o recurso de apelao para absolver o recorren-
te e, imediatamente, determinar a expedio de alvar de soltura para que seja posto
em liberdade o apelante, o que, desde j, requer.
II.2 Ausncia de exame toxicolgico
Pode-se facilmente constatar que a sentena condenatria guerreada foi exara-
da com base no auto de constatao, uma vez que no chegou aos autos processuais
o exame toxicolgico, definitivo, capaz de determinar a materialidade do delito rela-
cionado s drogas.
83
Assim, vimos que sem o exame toxicolgico no h a prova da materialidade
da infrao delituosa e, como consequncia, no h crime, razo que faz com que a
sentena, obrigatoriamente, seja absolutria e no condenatria como se prolatou. Por
isso, o recurso deve ser julgado provido para absolver o apelante por falta da prova da
materialidade do crime, o que, desde j, requer.
III DO PEDIDO
Ante o exposto requer seja admitido o recurso de embargos infringentes e,
aps o devido processamento, que seja julgado provido para fins de absolver o embar-
gante com fundamento no voto vencido no acrdo que originou o presente recurso,
ou seja, por atipicidade da conduta e em face do princpio da insignificncia e em face
da ausncia de exame toxicolgico comprobatrio da materialidade do delito.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Ao de reviso criminal
A ao de reviso criminal exclusiva da defesa e tem como finalidade buscar a
justia, desconstituindo o trnsito em julgado de uma sentena condenatria injusta ou
errnea. Poder levar absolvio, alterao da classificao do crime, modificao da
pena ou anulao do processo.
Cabimento (CPP, art. 621)
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evi-
dncia dos autos;
II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos
comprovadamente falsos;
III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou
de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena.
Prazo de ajuizamento (CPP, art. 622)
Art. 622. A reviso poder ser requerida em qualquer tempo, antes da extino da pena
ou aps.
Pargrafo nico. No ser admissvel a reiterao do pedido, salvo se fundado em novas
provas.
Legitimidade (CPP, art. 623 e 631)
Art. 623. A reviso poder ser pedida pelo prprio ru ou por procurador legalmente habi-
litado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
Art. 631. Quando, no curso da reviso, falecer a pessoa cuja condenao tiver de ser revis-
ta, o presidente do Tribunal nomear curador para a defesa.
Processamento da reviso criminal (CPP, art. 625)
Art. 625. O requerimento ser distribudo a um relator e a um revisor, devendo funcionar
como relator um desembargador que no tenha pronunciado deciso em qualquer fase do
processo.
1. O requerimento ser instrudo com a certido de haver passado em julgado a sentena
condenatria e com as peas necessrias comprovao dos fatos arguidos.
2. O relator poder determinar que se apensem os autos originais, se da no advier
dificuldade execuo normal da sentena.
3. Se o relator julgar insuficientemente instrudo o pedido e inconveniente ao interesse
da justia que se apensem os autos originais, indeferi-lo- in limine, dando recurso para as
cmaras reunidas ou para o tribunal, conforme o caso (artigo 624, pargrafo nico).
4. Interposto o recurso por petio e independentemente de termo, o relator apresentar
o processo em mesa para o julgamento e o relatar, sem tomar parte na discusso.
5. Se o requerimento no for indeferido in limine, abrir-se- vista dos autos ao procura-
dor-geral, que dar parecer no prazo de 10 (dez) dias. Em seguida, examinados os autos,
sucessivamente, em igual prazo, pelo relator e revisor, julgar-se- o pedido na sesso que
o presidente designar.
Normas complementares (CPP, art. 628)
Art. 628. Os regimentos internos dos Tribunais de Apelao estabelecero as normas com-
plementares para o processo e julgamento das revises criminais.
Normas do Regimento Interno
do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
85
Art. 22. Aos Grupos Criminais compete (redao dada pela Emenda Regimental 1/94):
I - processar e julgar:
a) os pedidos de reviso criminal;
Art. 311. A reviso criminal ser admitida nos casos previstos em lei.
Art. 312. O requerimento ser distribudo a um Relator e a um revisor, devendo funcionar
como Relator Desembargador que no tenha pronunciado deciso em qualquer fase do
processo; se isto no for possvel, no mbito da seo criminal, ser Relator um compo-
nente da seo cvel.
Art. 313. Sempre que houver mais de um pedido de reviso do mesmo ru, sero todos
reunidos em um s processo.
Art. 314. O julgamento processar-sede conformidade com a lei e as normas prescritas
neste Regimento.
Art. 315. Aos acrdos proferidos em processos de reviso s podem ser opostos embargos
de declarao, recursos especial e extraordinrio.
Art. 316. Do acrdo que julgar a reviso se juntar cpia aos processos revistos e, quando
for modificativo das decises proferidas nesses processos, dele tambm se remeter cpia
autenticada ao juiz da execuo.
Julgamento e consequncias
(CPP, arts. 626, 627 e 629)
Art. 626. Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infra-
o, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo.
Pargrafo nico. De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena imposta pela de-
ciso revista.
Art. 627. A absolvio implicar o restabelecimento de todos os direitos perdidos em vir-
tude da condenao, devendo o tribunal, se for o caso, impor a medida de segurana ca-
bvel.
Art. 629. vista da certido do acrdo que cassar a sentena condenatria, o juiz manda-
r junt-la imediatamente aos autos, para inteiro cumprimento da deciso.
Reconhecimento do direito de indenizao
(CPP, art. 630)
Art. 630. O tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma justa
indenizao pelos prejuzos sofridos.
1. Por essa indenizao, que ser liquidada no juzo cvel, responder a Unio, se a con-
denao tiver sido proferida pela justia do Distrito Federal ou de Territrio, ou o Estado,
se o tiver sido pela respectiva justia.
2. A indenizao no ser devida:
a) se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falta imputvel ao prprio
impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder;
b) se a acusao houver sido meramente privada.
Modelo de ao de reviso criminal
Exmo. Sr. Dr. Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do
Estado do Rio Grande do Sul,
Lrio Branco, brasileiro, casado, comerciante, residente e domiciliado na Av.
Cantores, n. 1001, no Bairro Floresta, em Porto Alegre, vem, por seu advogado, pos-
teriormente assinado, com procurao inclusa, respeitosamente, perante Vossa Ex-
celncia, com base no artigo 621, inciso II, do Cdigo de Processo Penal, propor
AO DE REVISO CRIMINAL em relao a sentena transitada em julgado
nos autos do processo-crime 00001253647, que tramitou perante a 1. Vara Crimi-
nal de Osrio (RS), e o condenou pena de seis anos de recluso em regime inte-
gralmente fechado, como incurso no artigo 213 do Cdigo Penal.
Requer, uma vez recebida, seja distribuda e processada perante o Colendo
Grupo Criminal competente, conforme dispe o artigo 22, inciso I, alnea a, do
Regimento Interno deste Tribunal, para que ao final seja julgada procedente para
fins de absolver o requerente, com as razes abaixo expostas:
I EXPOSIO DA DECISO COMBATIDA
O requerente foi denunciado, processado e julgado condenado pela 1. Vara
Criminal da Comarca de Osrio (RS), por ter, conforme o Ministrio Pblico, cons-
trangido, mediante violncia fsica, a vtima Maria Troppo, em 1. de janeiro de
2003, a manter conjuno carnal.
Inconformado, interps recurso de apelao ao Egrgio Tribunal de Justia
deste Estado, sendo esta improvida pela 5. Cmara Criminal, vindo a transitar em
julgado a deciso condenatria de 6 anos de recluso, em regime integralmente fe-
chado, no dia 5 de fevereiro de 2005, conforme certido inclusa.
II DOS FUNDAMENTOS DA CONDENAO
A sentena prolatada s folhas 110 a 115 dos autos, com cpia anexa, emba-
sou o juzo condenatrio exclusivamente na palavra da vtima, nas leses corporais
e resqucios de esperma demonstrados no exame de corpo de delito de conjuno
carnal das folhas 80 a 82, tudo conforme as cpias inclusas.
87
III DA DEMONSTRAO DA FALSIDADE DAS PROVAS
Ocorre, Excelncias, que a suposta vtima, Sra. Maria Troppo, aps transitar
em julgado a deciso condenatria, ao saber das consequncias aplicadas ao ru, alm
de procur-lo no presdio, buscou os seus familiares para esclarecer o ocorrido, dizen-
do-se arrependida de ter feito infundadas acusaes por despeito e raiva, pelo fato de
ele ter rompido um relacionamento amoroso que havia durado dois anos.
Com base nisso, foi movido um processo de jurisdio voluntria, com base
nos artigos 861 a 866 do Cdigo de Processo Civil, distribudo por dependncia junto
ao processo-crime 00001253647, que tramitou perante a 1. Vara Criminal da Comar-
ca de Osrio (RS), cuja audincia de justificao, demonstra, claramente, em longo
depoimento de Maria Troppo, que as declaraes feitas por ela, tanto na fase policial
(fls. 15-16) quanto judicial (fls. 72-73), foram motivadas por dio, vingana e cimes,
conforme cpia da ata da audincia anexa.
Houve a relao sexual entre o requerente e Maria Troppo, porm, no s
consentida, como provocada por ela, que o seduziu na tentativa de obter a preten-
dida reconciliao. Como, aps o ato sexual, o requerente ratificou que no iria haver
a reconciliao, Maria Troppo simulou algumas leses no prprio corpo e se dirigiu
autoridade policial para narrar a violncia sexual que acabara de sofrer por parte
de Lrio Branco, de onde se originou o inqurito policial, a priso do requerente, a
ao penal, a sentena condenatria e o trnsito em julgado de seis anos de recluso
em regime integralmente fechado, por se tratar de crime hediondo.
Os tribunais ptrios vm, cada vez mais, mesmo em se tratando de crimes
sexuais, tendo cautela no valor probatrio do depoimento isolado da vtima:
De fato, ao contrrio do que se decidiu, as provas produzidas nos autos no merecem
confiana para incriminao do recorrido e em consequncia para sustentar sua conde-
nao. As verses ofertadas pela vtima, nica base da condenao pese sua relevncia
em tese para tanto nesse caso, no esto revestidas de segurana e confiabilidade
devendo ser recebidas com reservas.
[...]
Por fim, verifica-se que o ru negou peremptoriamente o cometimento do crime e no
h prova pericial a corroborar a violncia que a vtima alegou ter sofrido, o que, face
fragilidade probatria, recomenda exculpao. (Ap. Crim. 340.224-3/3-00, 3. C. Extr.
Crim. TJ, SP Rel. Des. Marcos Zanuzzi)
Como podemos perceber, Excelncias, o requerente no merece as conse-
quncias penais severas que lhe vm incidindo, em especial a privao de liberdade
de mais de dois anos que vem sofrendo.
IV DO RECONHECIMENTO DO DIREITO DE INDENIZAO
Tendo em vista o ntido prejuzo ao ru, ora requerente, no s em relao a
um processo criminal sem justa causa, mas especialmente privao da liberdade
desarrazoada e a todos os constrangimentos materiais, fsicos, sexuais e morais que
passou a sofrer no s no crcere como ir passar at mesmo aps extinta a punibili-
dade, que, desde j se requer, seja reconhecido o direito do requerente indenizao
pelos danos sofridos, tudo em conformidade com o disposto no artigo 630, caput, do
Cdigo de Processo Penal, que ensina:
Art. 630. O Tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma
justa indenizao pelos prejuzos sofridos.
O Superior Tribunal de Justia reitera o entendimento da necessidade de reco-
nhecimento do direito indenizao:
devida indenizao uma vez demonstrado erro judicirio ex vi artigo 5., inciso LXXV,
da Constituio Federal e artigo 630 do Cdigo de Processo Penal. In casu, restaram
devidamente comprovados os prejuzos sofridos pelo recorrente, razo pela qual no h
bice a uma justa indenizao. Recurso provido. (REsp. 253.674/SP, 5. Turma, TJ, SP
Rel. Min. Flix Fischer)
V DO EMBASAMENTO LEGAL E JURISPRUDENCIAL
A ao de reviso criminal est embasada no que dispe o artigo 621, inciso II,
do Cdigo de Processo Penal:
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
[...]
II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos
comprovadamente falsos;
Alm do mais;
A jurisprudncia ptria tem admitido em reiteradas decises que, embora a reviso
criminal seja intentada sem estar amparada em nenhuma das hipteses do artigo 621,
do Cdigo de Processo Penal, deve ser conhecida, pois, em se tratando de ao origi-
nria de segundo grau, que tem por finalidade desconstituir sentena condenatria
com trnsito em julgado, considerada como oportunidade que tem o acusado de ter
reavaliado o decreto constritor que contenha erros judicirios. (Ver. Crim. 0188791-4,
1. Grupo de Cmaras Criminais, T. A Crim., PR, Rel. Juiz Rubens Oliveira Fontoura)
Para fins de reviso criminal, em respeito ao princpio constitucional da ampla defe-
sa, no conceito de prova nova tambm est inserida aquela que, apesar de j existen-
89
te nos autos, pode ser reavaliada, em sede revisional, sob novos argumentos. (Ver.
450.810/5, 8. G, T. A. Crim., SP, Rel. Juiz Dcio Barretti).
VI DO PEDIDO
Ante o exposto requer, seja recebida e processada a presente ao de reviso
criminal para, ao final, ser julgada procedente, desconstituindo-se o trnsito em jul-
gado da sentena condenatria, com todos os efeitos dela inerentes, absolvendo-se
o requerente, na forma do artigo 626 do Cdigo de Processo Penal e, consequente-
mente, seja determinado, imediatamente, a expedio de alvar de soltura.
Requer, ainda, que vossas excelncias se dignem, com base no artigo 630 do
Cdigo de Processo Penal, a reconhecer o direito de indenizao do requerente em
face dos constrangimentos e dos danos de ndole material e moral por ele sofrido,
no s em razo do processo-crime, mas especialmente em face do tempo de priva-
o do seu direito de locomoo, superior a dois anos.
Valor da causa: R$1.500,00.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem,
alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
e recurso especial
Conceito e finalidade
Existem recursos extraordinrios (que so o extraordinrio para o STF e o especial
para o STJ) e recursos ordinrios (os demais, como apelao, recurso em sentido estrito
etc.). Recurso extraordinrio aquele que devolve ao Supremo Tribunal Federal (STF)
corte mxima da Justia brasileira o conhecimento de questo federal de ordem
constitucional, levantada e decidida anteriormente em nica ou ltima instncia.
A finalidade buscar aplicao uniforme do Direito Constitucional para garantir
a supremacia da Constituio Federal (CF) em todo o territrio nacional, uma vez que a
Constituio Federal a base, o fundamento de todo ordenamento jurdico ptrio. Essa
concluso chega das hipteses, que so taxativas, de cabimento do recurso extraordi-
nrio previsto no artigo 102, III, da CF. Portanto, a finalidade no a reapreciao de
questes de fato, da correo ou justia do julgamento. Da a razo da criao pelo STF
da Smula 279, que ensina: para simples reexame de prova no cabe recurso extraor-
dinrio.
Pressupostos recursais e condies de admissibilidade
Alm das condies ou pressupostos gerais comuns a todos os recursos (inte-
resse em recorrer, tempestividade e legitimidade), h ainda os pressupostos especficos
do recurso extraordinrio, que ditamos pela lei ou pela jurisprudncia.
Causa decidida em nica ou ltima instncia (CF, art. 102, III) deciso
final (no cabe mais recurso), o que inspirou a edio da Smula 281 do STF:
inadmissvel o recurso extraordinrio quando couber, na justia de origem,
recurso ordinrio da deciso impugnada. No basta ter ocorrido a preclu-
so, necessrio que tenham sido interpostos todos os recursos cabveis. Por
exemplo, o recurso extraordinrio no ser admitido se era possvel recurso
de embargos de declarao ou embargos infringentes perante o Tribunal de
segundo grau.
Prequestionamento pressuposto especfico jurisprudencial. Entende-se
que no pode ser objeto de recurso extraordinrio o que no foi conhecido e
decidido na instncia inferior. A finalidade manter o respeito aos princpios
do duplo grau de jurisdio e ao contraditrio e ampla defesa. Por isso foram
criadas as Smulas 282 e 356 do STF:
N. 282. inadmissvel o recurso extraordinrio quando no ventilada, na deciso
recorrida, a questo federal suscitada.
N. 356. O ponto omisso da deciso, sobre a qual no foram opostos embargos decla-
ratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do pre-
questionamento.
Repercusso geral A repercusso geral disposta no artigo 102, pargrafo 3.,
da CF, inserida pela Emenda Constitucional 45/2004, tem, especialmente a
partir de 3 de maio de 2007, data da publicao da Emenda Regimental 21,
de 30 de abril de 2007, uma importncia extrema para a admissibilidade e o
trmite do recurso extraordinrio.
A repercusso geral passa a ser mais um requisito de admissibilidade que o recor-
rente tem o nus de colocar preliminarmente na interposio de seu recurso, demons-
trando a existncia de questes constitucionais relevantes sob o ponto de vista econ-
mico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos das partes.
Ensina o artigo 543-A, do Cdigo de Processo Civil (CPC), includo pela Lei
11.418/2006:
Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do
recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer reper-
cusso geral, nos termos deste artigo.
1. Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes
relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os
interesses subjetivos da causa.
2. O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva
do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.
3. Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula
ou jurisprudncia dominante do Tribunal.
4. Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro)
votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio.
5. Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos
sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo
nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
6. O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de tercei-
ros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal.
93
7. A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no
Dirio Oficial e valer como acrdo.
O STF, conforme demonstram os arestos abaixo, pacificou o entendimento de
que no demonstrada a repercusso geral na petio de interposio do recurso extraor-
dinrio, dever ser a ele negado seguimento, e essa dever ser a mesma deciso acerca de
agravo regimental interposto da deciso de inadmissibilidade do recurso extraordinrio
por tribunais de segunda instncia.
O Tribunal Pleno do Supremo Tribunal Federal, RE-AgR569476/SC, Rel. Min.
Gilmar Mendes, Julgamento em 02/04/2008, explicita:
1. Inobservncia ao que disposto no artigo 543-A, 2., do Cdigo de Processo Civil, que
exige a apresentao de preliminar sobre a repercusso geral na petio de recurso extra-
ordinrio, significando a demonstrao da existncia de questes constitucionais rele-
vantes sob o ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os
interesses subjetivos das partes. 2. A ausncia dessa preliminar na petio de interposio
permite que a Presidncia do Supremo Tribunal Federal negue, liminarmente, o processa-
mento do recurso extraordinrio, bem como do agravo de instrumento interposto contra
a deciso que o inadmitiu na origem (RISTF, art. 13, V, c, e art. 327, caput e 1.). 3.
Cuida-se de novo requisito de admissibilidade que se traduz em verdadeiro nus conferido
ao recorrente pelo legislador, institudo com o objetivo de tornar mais clere a prestao
jurisdicional almejada. 4. O simples fato de haver outros recursos extraordinrios sobres-
tados, aguardando a concluso do julgamento de ao direta de inconstitucionalidade, no
exime o recorrente de demonstrar o cabimento do recurso interposto. 5. Agravo regimen-
tal desprovido.
No mesmo sentido a 2. Turma, no AI-AgR685473/RJ, sob a Rel. Min. Eros Grau,
em Julgamento de 01/04/2008, dispe:
[...] 2. A recorrente no apresentou preliminar formal e fundamentada, no recurso extra-
ordinrio, da repercusso geral das questes constitucionais debatidas no caso, no tendo
sido observado o disposto no artigo 543-A, 2., do Cdigo de Processo Civil, introduzido
pela Lei 11.418/2006. 3. O Supremo Tribunal Federal fixou entendimento no sentido da
exigncia da demonstrao formal e fundamentada, no recurso extraordinrio, da reper-
cusso geral das questes constitucionais discutidas quando a intimao do acrdo recor-
rido tenha ocorrido a partir de 3 de maio de 2007, data da publicao da Emenda Regimen-
tal 21, de 30 de abril de 2007. Precedente. Agravo regimental a que se nega provimento.
Questo federal de natureza constitucional
Hipteses de cabimento do recurso extraordinrio
(CF, art. 102, III, a, b, c e d)
Contrariar dispositivo da CF incumbncia do STF, guardio da Consti-
tuio Federal, manifestar-se.
Declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal preciso que a
deciso combatida declare expressamente que o tratado internacional ou a
lei federal so inconstitucionais. incumbncia do STF, guardio da CF,
manifestar-se.
Julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio
local significa estadual ou municipal. Ato de governo, em sentido amplo, ato
do Poder Executivo, do Poder Legislativo (que no seja a lei), do Poder Judici-
rio (que no seja ato jurisdicional). S ser cabvel o recurso extraordinrio se
a deciso guerreada julgar vlida lei ou ato de governo local que tenham sido
impugnados como inconstitucionais.
Julgar vlida lei local contestada em face de lei federal alnea d includa
pela Emenda Constitucional 45/2004.
Smula 283 do STF
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta
em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. questo
de pura lgica. Se a deciso combatida tem mais de um fundamento para sustent-la,
o recurso extraordinrio deve abranger todos eles, porque, do contrrio, ainda que o
recurso extraordinrio seja provido no vai haver a alterao da deciso que ser man-
tida em face de um fundamento que no foi combatido.
Smula 284 do STF
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua funda-
mentao no permitir a exata compreenso da controvrsia. A smula ensina que o
recurso extraordinrio deve:
primeiro demonstrar a presena dos requisitos gerais e especficos do seu
cabimento;
ser claro o bastante para demonstrar qual a questo que se est levando ao
conhecimento do STF.
Smula 279 do STF
Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio. O artigo 102,
III, da CF taxativo e no prev a anlise de questes de fato, mas apenas questes de
direito. A matria ftica deve ser discutida exaustivamente em primeiro e segundo graus
e l transita em julgado.
Legitimidade
Tendo capacidade postulatria e estando presentes os demais pressupostos gerais
e especficos de admissibilidade do recurso extraordinrio, poder a parte sucumbente
interpor.
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Sucumbncia total ou parcialmente desacolhida pelo juzo que decidiu a matria.
No Ministrio Pblico (MP) dos estados, cabe ao procurador-geral de Justia
ou representantes do MP com poderes delegados querelante, ru e o assistente da
acusao. Em relao ao assistente de acusao, existem as Smulas 210 e 208 do STF
que ensinam:
N. 210. O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente,
na ao penal nos casos do artigo 584, pargrafo 1., e 598 do Cdigo de Processo Penal.
N. 208. O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de
deciso concessiva de habeas corpus.
Cabimento (CF, art. 102, III, a, b, c e d)
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constitui-
o, cabendo-lhe:
[...]
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima ins-
tncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta Constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio;
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includo pela Emenda Consti-
tucional 45/2004)
[...]
3. No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das
questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois
teros de seus membros. (Includo pela Emenda Constitucional 45/2004)
Interposio e prazo
O recurso extraordinrio vem disposto na Lei 8.038/90, entre os artigos 26 e
29. O prazo de interposio de 15 dias perante o presidente do tribunal recorrido, em
petio que conter, conforme ensina o artigo 26:
Art. 26. [...]
I - exposio do fato e do direito;
II - a demonstrao do cabimento do recurso;
III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida.
Juzo de admissibilidade, processamento e julgamento
O recurso extraordinrio ser interposto em 15 dias a contar da publicao do
acrdo ou se for por parte do MP, da intimao pessoal do seu representante.
Ser endereado ao desembargador presidente do Tribunal de Justia do Estado,
ou ao desembargador federal presidente do Tribunal Regional Federal da regio.
Ser protocolado junto secretaria do tribunal, juntamente com as razes recur-
sais. A secretaria vai intimar o recorrido para apresentar as contrarrazes recursais no
mesmo prazo de 15 dias.
Aps esse prazo, encaminhado o recurso concluso ao presidente do tribunal
para o juzo de admissibilidade.
Admitido, ser imediatamente encaminhado ao STF.
Se no for admitido, o recorrente poder interpor agravo de instrumento (art.
28), no prazo de cinco dias, diretamente ao STF.
O agravo por instrumento ser instrudo obrigatoriamente com o acrdo recor-
rido, a petio de interposio do recurso com as razes e contrarrazes, se tiver, alm
da cpia da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e da procurao outor-
gada ao advogado do recorrente ou do recorrido (CPC, art. 525, I).
Distribudo o agravo, o ministro relator proferir a deciso.
Se a deciso for de provimento, encaminhar para a pauta de julgamento, se o
instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito do recurso
extraordinrio.
Se a deciso for de denegao do seguimento, caber agravo para o rgo julga-
dor no prazo de cinco dias.
Chegando o recurso extraordinrio ao STF (juntamente com todo o processo,
a apelao etc.), ser distribudo a uma das Turmas, conforme determina o Regimento
Interno do STF.
O ministro relator sorteado determinar a remessa ao procurador-geral da Rep-
blica para manifestao em cinco dias. Aps a manifestao do MPF, o ministro relator
far pedido para ser marcada a data para o julgamento.
Na sesso de julgamento, haver juzo de admissibilidade do recurso extraordi-
nrio. Sendo admitido, a apreciao do mrito recursal ser feita pelo rgo colegiado
competente, que normalmente uma Turma Recursal, porm poder ser o plenrio do
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STF quando o recurso extraordinrio for interposto de deciso dos tribunais superiores
(TSE, STM e STJ).
Efeitos do recurso (Lei 8.038/90, art. 27, 2.)
O efeito do recurso apenas devolutivo. Questiona-se se possvel a execuo
provisria da pena, uma vez que o recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, no
suspendendo a deciso condenatria do tribunal recorrido.
Recurso especial
Conceito e finalidade
Recurso especial aquele que devolve ao Superior Tribunal de Justia (STJ) a
competncia para conhecer e julgar questo federal infraconstitucional, suscitada e
decidida por Tribunal Regional Federal, Tribunal de Justia dos estados e do Distrito
Federal.
A finalidade dar unidade de aplicao do direito federal infraconstitucional
em todo o territrio nacional. Da mesma forma que o recurso extraordinrio perante o
STF, o Superior Tribunal de Justia (STJ) editou a Smula 7, que ensina: a pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Pressupostos recursais e condies de admissibilidade
Seguem os mesmos moldes do recurso extraordinrio.
Causa decidida em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Fede-
rais, Tribunais de Justia dos estados e do Distrito Federal. S cabe recurso
especial de deciso dos tribunais (TRF, TJ), nunca de juzes de primeiro grau.
necessrio que o recorrente tenha utilizado todos os recursos ordinrios
cabveis. No basta a precluso, precisam ter sido interpostos e decididos.
inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o
acrdo proferido no tribunal de origem (STJ, Smula 207).
Prequestionamento aplicam-se, por analogia, as Smulas 282 e 256 do STF.
Smula 98 do STJ Embargos declaratrios manifestados com notrio pro-
psito de prequestionamento no tm carter protelatrio.
Smula 211 do STJ Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a
despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribu-
nal a quo.
Questo federal infraconstitucional (CF, art. 105, III, a, b e c):
Contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia (a);
Julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal (alte-
rado pela Emenda Constitucional 45/2004);
Der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tri-
bunal alterado pela Emenda Constitucional 45/2004, no s por exigncia
da lei como tambm jurisprudencial. Determina a Smula 13 do STJ que a
divergncia de julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial. Pre-
cisa ser entendimento de outro tribunal, no cabvel interpretao diversa do
mesmo tribunal, quando cabe o incidente de uniformizao de jurisprudncia
previsto entre os artigos 476 e 479 do Cdigo Penal. De acordo com a Smula
83 do STJ, no se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a
orientao do tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.
Smula 126 do STJ inadmissvel recurso especial, quando o acrdo
recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qual-
quer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta
recurso extraordinrio.
Smula 7 do STJ A pretenso de simples reexame de prova no enseja
recurso especial.
Legitimidade
Cabem os mesmos comentrios feitos para o recurso extraordinrio.
Cabimento
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
[...]
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Terri-
trios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela
Emenda Constitucional 45/2004)
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. (Reda-
o dada pela Emenda Constitucional 45/2004)
Interposio e prazo
A interposio e o prazo so idnticos aos do recurso extraordinrio.
O recurso especial vem disposto na Lei 8.038/90 entre os artigos 26 e 29. O
prazo de interposio de 15 dias perante o presidente do tribunal recorrido, em petio
que conter, conforme ensina o artigo 26:
99
Art. 26. O recurso extraordinrio e especial nos casos previstos na Constituio Federal,
sero interpostos no prazo comum de 15 (quinze) dias, perante o Presidente do Tribunal
recorrido, em peties distintas que contero:
I - exposio do fato e do direito;
II - a demonstrao do cabimento do recurso interposto;
III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida.
Pargrafo nico. Quando o recurso se fundar em dissdio entre a interpretao da lei fede-
ral adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja dado outro Tribunal, o recorrente far
a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero e da pgina do jornal
oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado.
Juzo de admissibilidade, processamento e julgamento
O recurso especial segue o mesmo procedimento do recurso extraordinrio. Nas
hipteses de interposio simultnea de recurso extraordinrio e recurso especial:
admitidos os recursos pelo tribunal recorrido, sero encaminhados ao STJ
(art. 27, 3.);
se o ministro relator do recurso especial considerar que o recurso extraordi-
nrio prejudicial ao recurso especial, suspender o julgamento do recurso
especial e remeter os autos ao STF para ser julgado o recurso extraordinrio
(art. 27, 5.);
se o ministro relator do recurso extraordinrio, em despacho irrecorrvel, no
o considerar prejudicial ao recurso especial, devolver os autos ao STJ para o
julgamento do recurso especial (art. 27, 6.);
concludo o julgamento do recurso especial, os autos sero encaminhados ao
STF para apreciao do recurso extraordinrio, se este no estiver prejudicado
(art. 27, 4.).
Efeito do recurso
O recurso tem efeito apenas devolutivo, aplicando-se os mesmos moldes do
recurso extraordinrio.
Recursos extraordinrio e especial
O recurso extraordinrio cabvel contra deciso proferida por juiz de pri-
meiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial
cvel e criminal (STF, Smula 640).
O recurso especial no cabvel contra deciso proferida, por rgo de
segundo grau dos juizados especiais (STJ, Smula 203).
Modelo de recurso extraordinrio e especial
Exmo. Sr. Dr. Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do
Estado de Santa Catarina,
Lrio Branco, j qualificado nos autos do processo-crime 000000000023, que
tramitou perante a 2. Vara Criminal da Comarca de Blumenau, vem, por seu defensor
constitudo, respeitosamente perante Vossa Excelncia, com fundamento no artigo
105, inciso III, alnea a, da Constituio Federal, interpor RECURSO ESPECIAL,
tendo em vista no concordar com o acrdo lavrado pela 3. Cmara Criminal deste
Tribunal, nos autos do recurso de apelao 1235495610, que admitido e analisado
por unanimidade deu provimento ao apelo do Ministrio Pblico, para conden-lo a
cinco anos e quatro meses de recluso, em regime fechado.
Assim, uma vez admitido e processado, desde j, requer a remessa dos autos
ao Superior Tribunal de Justia, para julgamento e provimento, com as razes recur-
sais inclusas.
Nesses termos,
pede e espera deferimento.
Florianpolis, _____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SC 0000
EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA,
COLENDA TURMA,
INSGNES MINISTROS,
Processo-crime: 000000000023
Vara judicial: 2. Vara Criminal
Comarca de origem: Blumenau
Recurso de apelao: 01235495610
Acrdo lavrado pela 3. Cmara Criminal
Tribunal de Justia de Santa Catarina
101
RAZES DE RECURSO ESPECIAL
Recorrente: Lrio Branco
Recorrido: Ministrio Pblico
Exmo. Sr. Ministro Relator,
I EXPOSIO SUCINTA DA DECISO COMBATIDA
O recorrente foi processado e julgado na comarca de Blumenau, Santa Cata-
rina, sendo condenado a quatro anos de recluso, em regime semiaberto, conforme
sentena exarada s folhas 99 a 104.
O Ministrio Pblico, inconformado, interps recurso de apelao que, admi-
tido e analisado pela 3. Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Santa Catarina,
por unanimidade, julgou provido para exasperar a pena para cinco anos e quatro
meses de recluso, em face do reconhecimento de causa especial de aumento de pena
uso de arma (CP, art. 157, 2., I) a ser cumprida em regime fechado, em face da
gravidade do delito, conforme acrdo das folhas 145-150 dos autos processuais.
II DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL
Ensina a Constituio Federal que:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
[...]
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia,
pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Fede-
ral e Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
importante salientar tambm que a matria objeto do presente recurso
especial contrariar o disposto nos artigos 33, pargrafo 2., alnea b, e par-
grafo 3.; 157, pargrafo 2., I, do Cdigo Penal e 158 do Cdigo de Processo Penal
encontra-se devidamente prequestionada e apreciada pelo Tribunal de Justia do
Estado de Santa Catarina, atendendo-se, ento, aos ditames das Smulas 98 e 211
do Superior Tribunal de Justia, como se depreende do acrdo combatido.
III FUNDAMENTOS JURDICOS DE REFORMA
III.1 Arma de brinquedo ausncia de arma no crime arma no encontra-
da arma no periciada.
Esse foi o entendimento do juiz sentenciante, conforme se constata na sen-
tena das folhas 99 a 104 dos autos, uma vez que, no caso em tela, no houve uso
de arma de fogo, mas arma de brinquedo. Nenhuma arma de fogo foi apreendida ou
periciada, mas to somente uma arma de brinquedo.
O agente que utiliza uma arma de brinquedo para cometer o delito, logica-
mente, no tem a mesma reprovabilidade, a mesma culpabilidade que aquele que usa
arma de fogo que tem potencialidade lesiva, podendo causar leso ou at mesmo a
morte da vtima.
III.2 Impossibilidade de regime mais severo para cumprimento da pena em
face da gravidade do crime
J que um dos objetos do presente recurso a aplicao e execuo da pena,
no nos compete lembrar quais as suas finalidades, no que ela se fundamenta.
Sabe-se, Excelncias, que o legislador brasileiro adotou, em relao finalidade
da pena, um sistema misto, que busca no somente a retribuio (teoria absoluta) pela
conduta cometida pelo agente, mas, especialmente, a preveno (teoria relativa),
tanto em seu carter geral quanto especial. A preveno geral, sempre relacionada
sociedade, tem dois enfoques, a preveno geral negativa e a preveno geral positiva. A
preveno geral negativa tem como funo fazer com que a sociedade tome a sano apli-
cada a um cidado como exemplo, para que no venha a incorrer no mesmo erro, para
que no tenha o mesmo comportamento ilcito que teve o apenado. A preveno geral
positiva no visa somente a demonstrao da capacidade de o Estado punir aquele que
pratique conduta ilcita, intimidando os demais cidados a no terem comportamento
desviante, mas, muito especialmente, tem como finalidade a integrao social, incu-
tindo nas pessoas a necessidade de respeito a determinadas regras e valores para que
tenhamos um convvio sadio e ordenado.
J a preveno especial ligada exclusivamente ao criminoso. A preveno espe-
cial negativa se d com a aplicao de uma segregao, da retirada do delinquente do
convvio social, atravs da pena privativa de liberdade, prevenindo que pelo tempo
da pena imposta ela pratique comportamentos antissociais. A preveno especial
positiva busca a reflexo do apenado, fazendo com que no mais pratique crimes.
o carter ressocializador, reeducador da sano penal.
Chegamos facilmente a essa concluso, ao analisarmos o disposto nos artigos
59 do Cdigo Penal e 1. da Lei 7.210/84 Lei de Execuo Penal.
103
Alm do que, as penas de um Estado Democrtico e de Direito devem estar
estritamente ligadas s garantias fundamentais do cidado, descritas na Constituio
Federal que prev uma srie de caractersticas: a) personalssima (CF, art. 5., XLV);
b) limitada pelo princpio da legalidade (art. 5., XXXIX); c) proporcional (art. 5.,
XLVI); d) individualizada (art. 5., XLVI); e) digna (art. 5., XLVII); f) proibio da
dupla punio, ne bis in idem; g) jurisdicionalidade (art. 5., XXXVII, LIII, LIV, LV);
igualdade e ressocializao (LEP, arts. 1. e 3.).
E, com base nas finalidades da pena e nas diretrizes e garantias fundamentais
do cidado dispostas na Constituio Federal, que o Cdigo Penal (arts. 34-37) e a
Lei de Execuo Penal (arts. 110-119) dissertam sobre trs regimes de cumprimento
da pena fechado, semiaberto e aberto.
Ao final do transcurso do processo, por ocasio da sentena, aps a anlise
do conjunto probatrio, das teses de acusao e defesa, chega o momento crucial, no
qual o juiz decide pela condenao, absolvio, desclassificao, extino da punibi-
lidade ou nulidade do feito. Havendo um juzo condenatrio, compete autoridade
judiciria, seguindo o sistema trifsico do clculo da pena (CP, art. 68), passar
dosagem da sano penal e, depois, com base nas circunstncias judiciais do artigo
59 do Cdigo Penal (CP, art. 33, 3.), determinar o regime inicial de cumprimento
dessa pena privativa de liberdade imposta ao condenado, tendo em vista que, como
descreve o artigo 112 da Lei de Execuo Penal, adotamos o sistema progressivo na
execuo penal.
O rgo julgador precisa se limitar ao que dispe o artigo 33 do Cdigo Penal
para determinar qual o regime de cumprimento de pena deve ser imposto ao con-
denado, sempre em anlise conjunta com as circunstncias judiciais do artigo 59 do
mesmo estatuto legal.
Assim, conforme dispe o artigo 33, pargrafo 2., alnea b e 3., do C-
digo Penal, podemos concluir que, quando se tratar de pena privativa de liberdade
de recluso superior a quatro anos mas no superior a oito, se o condenado no for
reincidente, poder ser regime fechado ou semiaberto, dependendo das circunstn-
cias judiciais (art. 59), se desfavorveis, fechado; se favorveis, semiaberto.
Na prpria sentena, folha 103, o magistrado reconheceu, analisando uma
a uma, que todas as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal so favor-
veis ao ru, razo que o fez condenar a pena mnima de quatro anos de recluso.
O Tribunal de Justia, embora tenha dado provimento ao apelo ministerial
exasperando a pena para cinco anos e quatro meses de recluso, em face do reconhe-
cimento da causa especial de aumento de pena, igualmente admitiu que as circuns-
tncias judiciais so todas favorveis ao condenado. Porm, no nico fundamento
da gravidade do delito, fixou o regime em fechado, quando deveria t-lo no semi-
aberto.
A gravidade do delito no est prevista na legislao brasileira, especialmente
no Cdigo Penal, como sendo causa fixadora de regime de cumprimento de pena,
mas to somente a natureza (recluso ou deteno) e quantidade da pena (at quatro
anos, ou superior a quatro; at oito anos, ou superior a oito anos), bem como pela
reincidncia e, subsidiariamente, pela anlise das circunstncias judiciais do artigo
59, do Cdigo Penal, razo que faz com que no seja levada em conta, pois do con-
trrio seria discricionariedade e subjetividade judicial, o que pode levar injustia ou
ao exagero punitivo.
Exatamente por esse motivo, o Supremo Tribunal Federal, buscando coibir tal
procedimento, editou duas Smulas, que dizem:
Smula 718 A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime
no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo do que o
permitido segundo a pena aplicada.
Smula 719 A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a
pena aplicada permitir exige motivao idnea.
Como podemos perceber, o acrdo guerreado contrariou dispositivos legais
infra-constitucionais, razo pela qual demonstra a necessidade de se ver reformado
pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, respeitosamente requer que seja admitido e apreciado o pre-
sente recurso especial, para ao final ser julgado provido, operando inicialmente a des-
classificao do delito de roubo majorado pelo uso de arma (CP, art. 157, 2., I) para
roubo simples (CP, art. 157, caput), retirando-se a majorante aplicada pelo Tribunal
de Justia de Santa Catarina, uma vez que na prtica da infrao foi utilizada arma de
brinquedo, sem potencialidade lesiva, conforme admitiu no s o juzo sentenciante
quanto o juzo ad quem, devendo ser recalculada a pena e como consequncia, ser
105
diminuda ao patamar mnimo de quatro anos de recluso, aplicando-se o regime
inicial semiaberto para o seu cumprimento.
Caso assim no entendam Vossas Excelncias, subsidiariamente, requer-se a
alterao do regime de cumprimento de pena imposto do fechado para o semiaberto
pelas razes anteriormente expostas.
Nesses termos,
Pede e espera deferimento.
Florianpolis, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SC 0000
Observao
Para evitar a repetio, no foi includo o modelo de recurso extraordinrio
para o STF, que se d exatamente nos mesmos moldes do recurso especial, apenas
sob os fundamentos do artigo 102, III, a, b, c e d e pargrafo 3., da Cons-
tituio da Repblica.
Recurso de
agravo em execuo
O agravo em execuo o nico recurso previsto na legislao brasileira para ser
interposto aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, ou seja, o nico
da fase da execuo penal.
Cabimento (LEP Lei 7.210/84, art. 197)
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensi-
vo.
Prazo de interposio
O prazo para interposio de agravo, em processo penal, de cinco dias, de
acordo com a Lei 8.038/90, no se aplicando o disposto a respeito nas alteraes da Lei
8.950/94 ao Cdigo de Processo Civil (STF, Smula 699).
de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da exe-
cuo penal (STF, Smula 700).
Legitimidade
So partes legtimas para interpor o recurso de agravo em execuo todas as pes-
soas elencadas no artigo 195 da Lei 7.210/84, que so as que tm legitimidade para os
procedimentos judiciais na fase da execuo criminal, menos o Conselho Penitencirio
e a autoridade administrativa.
Art. 195. O procedimento judicial iniciar-sede ofcio, a requerimento do Ministrio P-
blico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou descendente, me-
diante proposta do Conselho Penitencirio, ou, ainda, da autoridade administrativa.
Natureza e processamento
Embora a Lei de Execuo Penal (LEP) tenha previsto o recurso de agravo em
execuo, no descreveu a forma e o seu procedimento. Exatamente por isso, muito se
discute acerca de sua natureza e aplicao.
Alguns doutrinadores entendem que, com base no artigo 2. da LEP, devem inci-
dir sobre o recurso de agravo, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo
Penal (CPP) e, como consequncia, o procedimento previsto para o recurso em sentido
estrito. H, porm, um segundo entendimento que defende a aplicao analgica do
recurso de agravo por instrumento previsto nos artigos 522 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil (CPC), com os mesmos prazos, forma de interposio, possibilidade de
efeito suspensivo e formao de instrumento.
A jurisprudncia, de outra sorte, vem decidindo, reiteradamente, no sentido da
aplicabilidade do procedimento previsto para o recurso em sentido estrito, at mesmo
pelo favor de ser mais benfico em face da possibilidade do chamado juzo de retratao,
previsto no pargrafo nico, do artigo 589, do Cdigo de Processo Penal (CPP).
As Turmas que compem a Egrgia Terceira Seo tm reiteradamente decidido, de manei-
ra uniforme, no sentido de que se aplicam ao recurso de agravo em execuo, previsto no
artigo 197 da Lei de Execuo Penal, as disposies acerca do rito do recurso em sentido
estrito, sendo, portanto, invivel a utilizao analgica do artigo 557 do Cdigo de Processo
Civil. Ordem concedida to somente para, cassando a deciso proferida monocraticamente
pelo Relator, determinar que o agravo em execuo seja apreciado pelo respectivo rgo
colegiado do Tribunal a quo. (HC 27.454, 5. Turma, STJ, RJ Rel. Min. Laurita Vaz)
O Supremo Tribunal Federal (STF), ao editar as Smulas 699 e 700, parece ter
esclarecido qualquer dvida a respeito, logicamente a favor da adoo ao agravo em
execuo do rito previsto para o recurso em sentido estrito.
Alis, os tribunais superiores e os estaduais j vinham adotando esse entendi-
mento anteriormente (por exemplo, STF RT 750/539, RT 631/303; STJ HC 21.263/
RJ; REsp 156.747/DF, REsp 161.141/DF; REsp 157.820/DF; TJSP RT 631/303, JTJ
206/313; TJRS RJTJERS 188/76-7; RJTJERS 182/58).
Com isso, pode-se perceber que o procedimento a ser adotado ao agravo na exe-
cuo o previsto para o recurso em sentido estrito.
Petio de interposio do recurso com a indicao das peas para formar o
instrumento (a no ser nos casos do art. 583 do CPP, que sobem nos prprios
autos).
Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se no for admitido, cabe o
recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se admitido, os autos vo ao
escrivo para a formao do traslado.
109
Extrao, conferncia e conserto do traslado (CPP, art. 587).
Autuao do recurso (CPP, art. 587, caput).
Vistas ao recorrente para apresentar as razes recursais em dois dias (CPP, art.
588, caput).
Vistas ao recorrido para apresentar as contrarrazes recursais em dois dias
(CPP, art. 588, caput).
Concluso ao juiz para emitir ou no o juzo de retratao (CPP, art. 589). Se
emitir um despacho de reforma da deciso, o recorrido, em simples petio de
requerimento, faz com que o juiz encaminhe o instrumento (ou os autos, nos
casos do art. 583) ao tribunal (art. 589, pargrafo nico). Se a deciso for de
sustentao, haver a remessa ao tribunal (art. 591).
bastante comum o recurso de agravo em execuo subir ao tribunal nos pr-
prios autos, pelo princpio da economia processual e pela ausncia de prejuzo ao normal
andamento do processo de execuo penal, conforme prev o artigo 583, III, do CPP.
Efeitos
A regra apenas o efeito devolutivo, previsto no artigo 584 do CPP, at mesmo
porque o artigo 197 da LEP taxativo no sentido de que no h efeito suspensivo no
recurso de agravo em execuo.
Porm, importante observar que h a exceo do artigo 179 da LEP, que prev
a possibilidade de efeito suspensivo, pois, enquanto no transitar em julgado a sentena
concessiva da desinternao ou liberao da pessoa que cumpre medida de segurana,
no ser expedida a respectiva ordem.
Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o juiz expedir ordem para a desinternao ou
a liberao.
Efeito regressivo ou juzo de retratao
Efeito regressivo o tambm denominado juzo de retratao, em que o juiz poder
voltar atrs e modificar a sua deciso antes de encaminhar o recurso ao juzo de 2. ins-
tncia. cabvel no recurso em sentido estrito e no agravo em execuo (CPP, art. 589,
pargrafo nico).
Modelo de recurso de agravo em execuo
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 1. Vara de Execuo Criminal da Comarca
de Porto Alegre,
Flores Bento, j qualificado nos autos do processo de execuo criminal
00000, vem por seu advogado constitudo, no prazo legal de cinco dias previsto no
inconformado com a deciso da folha 88 que indeferiu o pedido de progresso de
regime do fechado para o semiaberto, interpor RECURSO DE AGRAVO EM EXE-
CUO, com fundamento no artigo 197 da Lei de Execuo Penal (Lei 7.210/84)
apresentando, desde j, as suas razes recursais.
Requer que, uma vez admitido o recurso, sejam seguidas as formalidades
legais previstas para o recurso em sentido estrito (CPP, art. 581 e seguintes) intiman-
do-se o recorrido para apresentar, querendo, contrarrazes, e aps Vossa Excelncia
se digne a retratar, reformando a deciso combatida para conceder a progresso para
o regime semiaberto, uma vez que esto presentes todos os requisitos legais. Caso
assim no entenda, que seja remetido, nos prprios autos, para o Egrgio Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Sul para final julgamento e provimento.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL,
COLENDA CMARA CRIMINAL,
INSGNES DESEMBARGADORES,
Processo de Execuo 000000000
Comarca de Origem: Porto Alegre
Juzo de Execuo: 1. Vara
Agravante: Flores Bento
Agravado: Ministrio Pblico
111
RAZES RECURSAIS DE AGRAVO EM EXECUO
I SNTESE DA DECISO COMBATIDA
O agravante, conforme demonstra o pronturio anexo, foi condenado pena
privativa de liberdade de 10 (dez) anos de recluso, em regime fechado, pela prtica
do delito descrito no artigo 121, pargrafos 1. e 2., inciso III, do Cdigo Penal.
A pena comeou a ser cumprida no dia 10 dezembro de 2003, conforme de-
monstra a guia de recolhimento da folha 23.
O agravante pleiteando o reconhecimento da remisso por tempo de traba-
lho curso de ensino em nvel de alfabetizao requereu a progresso do regime
fechado para o semiaberto e, folha 88 dos autos, teve deciso de indeferimento,
por duas razes: a primeira no sentido de que o tempo de estudo no serve para fins
de remisso; a segunda, porque o exame criminolgico da folha 85 no aconselha tal
benefcio.
Conforme comprovam os documentos acostados s folhas 60 a 65, o apena-
do, ora agravante, de maro de 2004 a abril de 2005, participou ininterruptamente
de curso de ensino, mais especificamente em nvel de alfabetizao, razo pela qual
o tempo de presena nas aulas deve ser remido de sua pena privativa de liberdade,
conforme faculta a legislao e a jurisprudncia ptria, inclusive dos tribunais supe-
riores.
A partir do momento que lhe remido o tempo que presenciou curso de
alfabetizao, tem o agravante, com base no artigo 112 da Lei 7.210/84 Lei de Exe-
cuo Penal, com a nova redao dada pela Lei 10.792/2003, direito progresso de
regime de cumprimento de pena do fechado para o semiaberto, uma vez que folha
85, junto com o requerimento, juntou aos autos atestado de bom comportamento
carcerrio exarado pelo diretor do estabelecimento prisional onde se encontra cum-
prindo pena.
Assim, Excelncias, sem dvida o apenado, ora agravante, faz jus ao direito de
progresso de regime de cumprimento de pena do fechado para o semiaberto.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer o agravante que, admitido o recurso de agravo em exe-
cuo, seja analisado e no mrito julgado provido para fins de possibilitar a progres-
so de regime do fechado para o semiaberto, conforme exposto acima, comunicando-
-se imediatamente o juzo da execuo e a autoridade administrativa prisional para
serem providenciadas as determinaes legais previstas na Lei de Execuo Penal.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Dicas de Estudo
113
Resoluo de questes I
Questo 1
(OAB/RS) Paulo foi vtima de delito de estelionato (CP, art. 171) praticado por
Carlos. Encerrado o inqurito policial e feito o relatrio, os autos foram remetidos ao juiz
competente, que, por sua vez, os remeteu ao rgo do Ministrio Pblico, para a adoo
das medidas cabveis. Em seguimento, o promotor de justia, erroneamente, postulou no
sentido do arquivamento do feito, uma vez que se tratava de fato atpico pela existncia
de torpeza bilateral (ou seja: Paulo, vtima de um conto-do-vigrio, tambm visara o
lucro fcil, desfazendo, portanto, a tipicidade do comportamento de Carlos). Por seu tur-
no, o juiz, em face da manifestao ministerial, determinou o arquivamento do inqurito.
Paulo est inconformado com tal deciso.
Com base no problema exposto, responda:
a) Caberia ao penal privada subsidiria por parte de Paulo?
b) Por qu?
O artigo 29 do Cdigo de Processo Penal, artigo 100, pargrafo 3., do Cdigo Penal e
artigo 5., LIX, da Constituio Federal consagram o cabimento da ao penal privada subsidiria
da pblica quando o rgo estatal incumbido para intent-la o Ministrio Pblico no o fizer
no prazo legal.
O prazo est descrito no artigo 46, pargrafo 1., do Cdigo de Processo Penal. Assim, se
o Ministrio Pblico no se manifestar no prazo legal seja oferecendo denncia, requisitando dili-
gncias, requerendo a redistribuio dos autos da investigao policial, requerendo que aguardem o
prazo decadencial em cartrio (nos casos de ao penal privada ou pblica condicionada) ou ainda,
requerendo o arquivamento, a vtima do crime de ao pblica poder dar incio ao penal pri-
vada subsidiria da pblica.
Porm, essa possibilidade s existe se o Ministrio Pblico no se manifestar no prazo
legal.
No caso em tela, o Ministrio Pblico manifestou-se no prazo legal, no da forma que a
vtima queria (que era oferecendo a denncia), mas manifestou-se. Por isso, no cabe ao penal
privada subsidiria da pblica porque o artigo 129, inciso I, da Constituio Federal consagra que
o Ministrio Pblico rgo titular do exerccio da ao penal pblica e como o crime de estelionato
previsto no artigo 171 do Cdigo Penal de ao penal pblica a atribuio de intent-la, se for
caso de assim entender, privativa do Ministrio Pblico. Se o agente ministerial optou por reque-
rer ao juzo o arquivamento do inqurito policial, e obrigatoriamente o faz de forma fundamenta-
da, levando o juiz a determinar o arquivamento por atipicidade da conduta, porque entendeu que
o fato narrado no criminoso.
Assim, no possvel Paulo oferecer validamente queixa-crime dando incio ao penal
privada subsidiria da pblica, pois no se amolda situao descrita nos casos de seu cabimento,
que, conforme o artigo 29, do Cdigo de Processo Penal; artigo 100, pargrafo 3., do Cdigo
Penal; e pargrafo 5., inciso LIX, da Constituio Federal, ocorrem somente se o rgo estatal do
Ministrio Pblico for inerte.
Questo 2
(OAB/RS) Augusto, vereador de uma cidade do interior do Rio Grande do Sul,
foi atingido fatalmente por dois disparos de arma de fogo, deflagrados por Fernando, ta-
xista, numa discusso acerca de futebol. O fato causou clamor social, no s porque Au-
gusto era uma pessoa pblica, mas tambm porque o jornal da cidade, alm de noticiar
o delito, divulgou fotos da vtima baleada. O Ministrio Pblico, juntando cpia da re-
portagem veiculada, formulou pedido de priso preventiva contra Fernando, objetivando
assegurar a ordem pblica. O juiz, acolhendo tal pretenso, decretou a priso preventiva,
argumentando que a ordem pblica fora abalada, principalmente em razo do clamor
social oriundo da notcia e das fotos divulgadas no peridico.
Levando em considerao os fundamentos dessa deciso, voc, como advogado(a),
qual instrumento processual utilizaria para combat-la? Quais fundamentos jurdicos
usaria para justificar tal pedido?
Esses questionamentos podem ser respondidos com arestos bastante esclarecedores de alguns
dos principais tribunais do pas.
Em virtude do princpio constitucional da no culpabilidade, a custdia acauteladora h de ser tomada
como exceo. Deve-se interpretar os preceitos que a regem de forma estrita, reservando-a a situaes
em que a liberdade do acusado coloque em risco os cidados.
Os elementos prprios tipologia bem como as circunstncias da prtica delituosa no so suficientes
a amparar a priso preventiva, sob pena de, em ltima anlise, antecipar-se o cumprimento de pena
ainda no imposta. [...] (HC 84.470, STF, MG - Min. Rel. Marco Aurlio)
117
[...] No serve, portanto, a genrica referncia s hipteses previstas no texto legal; o apelo gravidade
do crime ou agora nas informaes mencionar-se a existncia de condenao anterior pelo mesmo crime,
ou mesmo, a indicao de conjecturas, dedues ou ilaes, que se no assentam em prova confivel.
O despacho no diz por que a ordem pblica foi agredida; por que o crime praticado intranquiliza a
sociedade. Na verdade, no ltimo tpico a deciso aplica uma verdadeira e proibida antecipao de
pena.
A sano para a deciso sem fundamentao a decretao de sua nulidade absoluta, como disposto na
Constituio Federal. [...] Concede-se a ordem para revogar a priso preventiva. (HC 458.132-3/9-
-00, 1. C. Crim., TJ, SP - Rel. Des. Mrcio Brtoli)
Priso Preventiva. Medida drstica e gravssima. Reservada para casos extremos. [...] Repete-se: priso
preventiva medida prisional drstica e gravssima, por isso, excepcional, dependente da demonstrao
de fatos idneos que indiquem a sua necessidade para garantir-se a ordem pblica; a ordem econmica;
por convenincia da instruo criminal e para assegurar a aplicao da lei penal. [...] , portanto, caso
de concesso parcial da ordem de habeas corpus para ser revogada a custdia preventiva do paciente,
sem perder de vista, ainda, que pelas penas mnima e mxima previstas no preceito secundrio do tipo,
a condenao final pode permitir a aplicao de medidas penais alternativas.(HC 456.611-3/0-00, 1.
C. Crim., TJ, SP - Rel. Des. Mrcio Brtoli)
A gravidade abstrata dos crimes imputados paciente, por si s, no motivao hbil para configurar
ameaa ordem pblica. [...] Ordem concedida, para revogar a priso preventiva da paciente, e esten-
dida aos corrus. (HC 83.806-5, 1. T, STF/SP, - Rel. Min. Joaquim Barbosa)
Questo 3
(OAB/SP) Joo, brasileiro, casado, vendedor, nascido em 12 de maio de 1926, foi
denunciado por ter subtrado de Maria um relgio, um anel e uma correntinha de ouro,
em 12 de janeiro de 1991, na Rua So Jos, altura do nmero 879. O denunciado simulou
que estava armado. A denncia foi recebida pelo juiz da 12. Vara Criminal da Capital,
em 25 de maro de 1995 e o ru interrogado em 18 de dezembro de 1995. A vtima e as
testemunhas de acusao foram inqueridas em 18 de maro de 1996. As testemunhas de
defesa foram ouvidas em 25 de abril de 1996. A defesa apresentou alegaes finais em
10 de maio de 1996. Em 25 de maio de 1996, prolatou-se sentena condenatria. Joo
foi condenado pena de quatro anos de recluso e a 10 dez dias-multa por ter violado o
Cdigo Penal, artigo 157, e foi fixado o regime prisional fechado para incio do cumpri-
mento da pena, por ter o ru cometido um crime grave. O defensor do ru perdeu o prazo
para recorrer e a sentena transitou em julgado para a defesa e para a acusao. Expediu-
-se mandado de priso, e o ru est na iminncia de ser preso.
Elaborar a pea em defesa do ru.
Impetrar habeas corpus para julgar extinta a punibilidade pela prescrio da pretenso
punitiva.
O prazo prescricional de 8 (oito) anos previsto no artigo 109, inciso IV, do Cdigo Penal,
foi reduzido de metade, a 4 (quatro) anos, como dispe o artigo 115 do Cdigo Penal, porque o ru
possua 70 (setenta) anos de idade quando a sentena foi prolatada.
Esse prazo de 4 (quatro) anos transcorreu entre a data do crime, 28 de janeiro de 1991, e a
data do recebimento da denncia, 25 de maro de 1995, o que demonstra nitidamente a ocorrn-
cia da prescrio da pretenso punitiva em concreto (com a pena aplicada) retroativa, razo pela
qual deve ser declarada a extino da punibilidade e dos efeitos relacionados ao cumprimento da
pena, especialmente, a privao da liberdade do condenado.
Questo 4
(OAB/SP) Manoel est condenado por homicdio qualificado a 12 (doze) anos de
recluso, estando recolhido na Penitenciria do Estado de So Paulo. No reincidente.
Em ao prpria na esfera cvel reparou o dano. J cumpriu mais de dois teros da pena
imposta, sempre com excelente comportamento carcerrio, sendo exato que aprendeu
ofcio e j tem emprego certo para quando estiver em liberdade.
Como advogado de Manoel, lanar mo de medida cabvel visando sua libertao.
Manoel rene os requisitos do artigo 83, do Cdigo Penal, de maneira que poder reque-
rer a concesso do livramento condicional. O pedido dever ser endereado ao Juiz da Vara das
Execues Criminais, com a exposio do preenchimento dos requisitos legais e o requerimento no
sentido de que seja ouvido o Conselho Penitencirio, para, ao final, ser concedido o livramento
condicional com expedio de carteira. Nada impede que o pedido seja dirigido diretamente ao
Conselho Penitencirio, mas a deciso ser do Juiz da Vara das Execues Criminais. Se a deciso
da autoridade judiciria for denegatria, dever ser interposto recurso de agravo em execuo,
com base no artigo 197 da Lei de Execuo Penal Lei 7.210/84.
Dicas de Estudo
Recomendamos pesquisar o site da OAB de seu Estado, onde geralmente constam
os ltimos exames e algumas respostas.
Resoluo de questes II
Questo 1
(OAB/SP) Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no
interior de sua residncia quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um revlver,
abriu a janela de sua casa e percebeu que uma pessoa, que no pde identificar devido
escurido, caminhava dentro dos limites de sua propriedade. Considerando tratar-se de
um ladro, desferiu trs tiros que acabaram atingindo a vtima em regio letal, causando
sua morte. Ao sair do interior de sua residncia, Romualdo constatou que havia mata-
do um adolescente que l havia entrado por motivos que fogem ao seu conhecimento.
Romualdo dirigiu-se Delegacia de Polcia mais prxima, onde comunicou o ocorrido.
O delegado plantonista, aps ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de ho-
micdio.
Voc deve elaborar a medida cabvel visando libertao de Romualdo.
A pea a ser elaborada um pedido de relaxamento da priso em flagrante, tendo em vista
que, conforme ensina o artigo 5., LXV, da Constituio Federal, toda a priso ilegal deve ser rela-
xada pela autoridade judiciria.
A demonstrao da ilegalidade da priso em flagrante delito se faz atravs de dois dispo-
sitivos legais, ambos previstos no Cdigo de Processo Penal. O primeiro deles o artigo 302 que,
nos seus quatro incisos, nos d as hipteses de flagrncia delitiva e, na questo em exame, percebe-
-se que no ocorreu nenhuma delas. O segundo o artigo 317 que ensina ser possvel, em caso de
apresentao espontnea do autor do fato autoridade policial, a decretao da priso preventiva,
nas hipteses autorizadas pela lei, e a questo aborda uma situao na qual o delegado de polcia
efetua a priso em flagrante.
O pedido de relaxamento de priso em flagrante dever ser feito diretamente ao juzo com-
petente para a futura ao penal, ou seja, o juzo que tenha competncia dos crimes dolosos contra
a vida, para o juiz da Vara do Jri da comarca onde foi cometida a infrao delituosa (CPP, arts.
70 e 74, 1.).
Questo 2
(OAB/SP) Paulo foi condenado pela prtica do crime previsto no artigo 155, do
Cdigo Penal, por sentena ainda no passada em julgado. Restou provado, no curso da
ao penal, que Paulo subtraiu um quadro da casa de Jussara com quem vivia marital-
mente, e ao tempo do delito, h mais de cinco anos. Os bens que guarneciam a residncia
foram adquiridos com o esforo de ambos.
Como advogado(a) de Paulo, adote a medida judicial cabvel, fundamentando-a.
A medida cabvel um recurso de apelao com base no artigo 593, inciso I, do Cdigo
de Processo Penal, tendo em vista que o questionamento fala em sentena ainda no passada em
julgado, portanto, passvel de recurso de apelao. A interposio da apelao ser para o juzo
recorrente e as razes recursais para o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, uma vez que a
Emenda Constitucional 45 extinguiu os Tribunais de Alada que, na poca da prova, deteriam
a competncia para apreciar o citado recurso.
Inicialmente, deve ser arguida a escusa absolutria prevista no artigo 183, inciso I, do
Cdigo Penal, pleiteando, assim, a absolvio de Paulo. Subsidiariamente, pode ser requerida a
desclassificao para o crime de furto de coisa comum (art. 156), que somente se procede mediante
representao e igualmente levar iseno da pena se a coisa comum objeto de subtrao o valor
no excede a quota a que tem direito o agente, tudo em conformidade com o artigo 156, pargrafos
1. e 2., do Cdigo Penal. Observa-se, contudo, que, operada a desclassificao e no sendo caso
de iseno de pena, porque o bem furtado excede a quota de que Paulo tem direito, os autos devero
ser encaminhados para o Ministrio Pblico para fins de proposio de transao penal, uma vez
que esse delito considerado infrao penal de menor potencial ofensivo, conforme o conceito ditado
pela combinao dos artigos 61 da Lei 9.099/95 e 2. da Lei 10.259/2001. Se Paulo no tiver di-
reito transao penal (por exemplo, porque j a fez nos ltimos cinco anos), o Ministrio Pblico
dever propor a suspenso condicional do processo, com base no artigo 89 da Lei 9.099/95.
Questo 3
A foi denunciado pela prtica do crime de seduo. Na defesa prvia seu de-
fensor arrolou cinco testemunhas. Porm, foram ouvidas somente duas, por fora das
restantes terem mudado dos endereos constantes do mandado, conforme certido do
senhor meirinho. A, por meio de seu advogado, pleiteou a substituio daquelas por
outras, tendo sido tal pedido indeferido. O ru veio a sofrer condenao, foi intimado da
sentena, e o contrata para tomar a frente de sua defesa a partir de ento, observando-se
que est no prazo recursal.
O que voc faria como defensor de A?
123
Interporia recurso de apelao, com base no artigo 593, inciso I, do Cdigo do Processo
Penal, demonstrando que a partir da entrada em vigor da Lei 11.106/2005, em 29 de maro de
2005, a seduo, prevista no artigo 217 do Cdigo Penal, no mais crime. A citada lei, em relao
ao antigo crime de seduo uma norma penal mais benfica, alis, a mais benfica possvel, uma
vez que levou chamada abolitio criminis e, como consequncia, deve levar ao provimento do
recurso de apelao para fins de ser declarada extinta a punibilidade pelo Tribunal de Justia, com
base no artigo 107, III, do Cdigo Penal, no subsistindo qualquer efeito principal ou secundrio
da condenao em relao ao apelante.
Questo 4
Felcio, Prefeito da cidade Y, foi denunciado por ter, no exerccio do cargo, frus-
trado e fraudado o carter competitivo de procedimento licitatrio. A denncia foi rece-
bida em 10 de maro de 2003. Instruda a ao penal, o feito foi julgado em 19 de agosto
de 2004, restando Felcio condenado pena de trs anos de deteno em regime aberto
e multa, por incurso nas sanes do artigo 90 da Lei 8.666/93, bem como decretada a
perda do cargo. Contra a deciso condenatria, em 23 de agosto de 2004, a defesa de
Felcio ops embargos de declarao, pela existncia de fundamentao contraditria
no decisrio. Alegou a defesa ter sido incorreta a deciso que aplicou a pena acima do
mnimo legal em razo de maus antecedentes (inqurito policial em andamento) e que
cabe, no caso concreto, a substituio da pena privativa de liberdade por pena restriti-
va de direito, conforme o artigo 44 do Cdigo Penal. Todavia, antes mesmo da publi-
cao da deciso dos embargos declaratrios, em 24 de agosto, o juzo determinou a
expedio de mandado de priso contra o condenado, operando-se o imediato incio da
execuo provisria das penas, com base na ausncia de efeito suspensivo dos recursos
eventualmente cabveis.
a) Qual o rito processual adotado? Indique os dispositivos legais que fundamen-
tam a resposta.
Trata-se de processo de competncia originria do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul. O rito o determinado pela Lei 8.038/90, artigo 1. jusque 12, por determinao
da Lei 8.658/93, que estendeu este procedimento aos Tribunais Regionais Federais e Tribunais de
Justia, uma vez que, inicialmente, eram previstos, exclusivamente, para os casos de competncia
originria do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia.
b) Qual a medida processual a ser adotada para resguardar a liberdade de Felcio
e qual o rgo competente para julg-la? Indique os dispositivos legais que fundamentam
a resposta, bem como os argumentos jurdicos que justificam o pedido.
A medida judicial poder ser o habeas corpus com pedido de concesso de liminar, com
fundamento nos artigos 5., LXVIII, e 102, I, alnea i, da Constituio Federal, e nos artigos 647
e 648, I, e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
O rgo competente para o processamento e julgamento o Superior Tribunal de Justia.
c) Aps a publicao da deciso dos embargos declaratrios, que recurso(s)
pode(m) ser, em tese, interposto(s) pela defesa? Indique os dispositivos legais que fun-
damentam a resposta.
sabido que existem os chamados recursos extraordinrios (aqueles que tm requisitos
especiais previstos para a sua admissibilidade, como o recurso extraordinrio e o recurso especial,
previstos na CF) e os denominados recursos ordinrios (os que no tm requisitos de admissibilida-
de especiais, como a apelao, RSE, embargos etc.).
No caso em tela, por tratar-se de processo de competncia originria do Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul, logicamente, no sero possveis os recursos ordinrios, mas, to somente,
os recursos extraordinrios, tambm chamados de recursos federais em face de terem como ob-
jeto questes federais constitucionais, como se d com o recurso extraordinrio (CF, art. 102,
III, a, b e c) e infraconstitucional, como o caso do recurso especial (CF, art. 105, III, a,
b e c).
Os recursos tm previso de processamento entre os artigos 26 e 29 da Lei 8.038/90.
A deciso encontra-se eivada de ilegalidade, justamente pelo fato de o Tribunal de Justia
determinar ao juzo de primeiro grau que providencie, de imediato, o incio do cumprimento das
penas, sem que haja o trnsito em julgado da condenao, o que fere o disposto nos artigos 105,
147, 160 e 164 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal), alm do que reza o artigo 50 do Cdigo
Penal em relao pena de multa. Alm disso, a execuo provisria viola o artigo 5., inciso LVII,
da Constituio Federal princpio da presuno de inocncia.
As disposies legais materializam o que reza a Constituio Federal, no artigo 5., inciso
LVII, que consagra o princpio da presuno de inocncia (ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado de sentena penal condenatria).
Alm do mais, importante frisar que a jurisprudncia vem se manifestando no sentido
de que inqurito policial em andamento ou quaisquer aspectos relacionados vida pregressa do
cidado no podem prejudic-lo no processo que est agora respondendo, uma vez que se adota a
responsabilidade pelo fato praticado e no pela conduo da sua vida, levando ento a uma pena
injusta, uma vez que exasperada (retirada do mnimo legal) em face dos seus antecedentes crimi-
nais.
125
Por fim, igualmente em relao pena aplicada, no resta dvida de que houve o preen-
chimento de todos os requisitos dispostos no artigo 44 do Cdigo Penal para que a pena privativa
de liberdade seja substituda pelas penas restritivas de direito, que, quando cabveis, so a melhor
alternativa para sentenciar o condenado.
Com isso, demonstra-se ser totalmente descabida a privao da liberdade imposta ao con-
denado, atravs de expedio de mandado de priso, antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.
Dicas de Estudo
Recomendamos pesquisar o site da OAB de seu Estado, onde geralmente constam
os ltimos exames e algumas respostas.
Referncias
CAPEZ, Fernando; COLNAGO, Rodrigo Henrique. Prtica Forense Penal. So Paulo:
Saraiva, 2004.
PACHECO FILHO, Vilmar Velho; THUMS, Gilberto. Nova Lei de Drogas crimes,
investigaes e processo. Rio de Janeiro: Verbo Jurdico, 2007.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Prtica de Processo Penal. So Paulo: Sarai-
va, 2004.
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E
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www.iesde.com.br
PRTICA EM DI REI TO PENAL
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Fundao Biblioteca Nacional
ISBN 978-85-387-2574-9

Direito Penal: Habeas corpus para trancar ação penal por falta de justa causa

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