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O selo DIALGICA da Editora InterSaberes faz referncia s publicaes que
privilegiam uma linguagem na qual o autor dialoga com o leitor por meio
de recursos textuais e visuais, o que torna o contedo muito mais dinmico.
So livros que criam um ambiente de interao com o leitor seu universo
cultural, social e de elaborao de conhecimentos , possibilitando um real
processo de interlocuo para que a comunicao se efetive.
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rico Hack
Conselho editorial
Dr. Ivo Jos Both (presidente)
Dr. Elena Godoy
Dr. Nelson Lus Dias
Dr. Ulf Gregor Baranow
Editor-chefe
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Editor-assistente
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1 edio, 2012
Foi feito o depsito legal.
Informamos que de inteira responsabilidade
do autor a emisso de conceitos.
Nenhuma parte desta publicao poder ser
reproduzida por qualquer meio ou forma sem a
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A violao dos direitos autorais crime
estabelecido na Lei n 9.610/1998 e punido
pelo art. 184 do Cdigo Penal.
Hack, rico
Direito constitucional: conceitos, fundamentos
e princpios bsicos [livro eletrnico] / rico Hack.
Curitiba: InterSaberes, 2012.
2 MB ; PDF
ISBN 978-85-65704-16-8
1. Direito constitucional I. Ttulo.
12-06206 CDU-342
ndice para catlogo sistemtico:
1. Direito constitucional 342
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)
(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
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Apresentao 7
Introduo 11
Como aproveitar ao mximo este livro 13
direito constitucional
parte geral - 15
constituio da repblica
federativa do brasil de 1988 - 41
I Histrico da Constituio
no Brasil - 45
II Princpios fundamentais - 55
III Direitos e garantias fundamentais - 75
IV Organizao do Estado - 109
V Organizao dos poderes - 133
VI Outros assuntos tratados na
Constituio - 179
Para concluir... 205
Referncias 207
Respostas 209
Sobre o autor 215
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Com esta obra temos o objetivo de ensinar direito constitucional ao
pblico sem conhecimento jurdico prvio. destinada a alunos de
cursos no jurdicos que precisam conhecer fundamentos do direi-
to constitucional e da Constituio Federal vigente.
O enfoque inicial o estudo da parte geral do direito constitucio-
nal, ou seja, a teoria, as classicaes e os fundamentos, sem ne-
cessariamente estarem vinculados ao estudo de uma Constituio
especca. Dessa forma, exporemos o direito constitucional que se
aplica anlise de qualquer texto constitucional, seja brasileiro,
seja estrangeiro, do presente ou do passado.
Tal estudo necessrio como forma de entender exatamente
o que a Constituio, qual sua funo e como ela funciona.
Analisaremos as formas que esse documento pode ter, as suas
poss veis classicaes, assim como a natureza e os tipos de nor-
mas que podem nele estar contidos.
Tudo isso acaba por demonstrar no s o que a Constituio,
mas tambm como funciona o sistema jurdico. Partindo da pre-
missa de que o ordenamento jurdico vigente obtm sua validade e
vigncia da Constituio, logo conclumos a importncia do estudo
8
da referida disciplina para a correta compreenso do que o direito
e de qual o fundamento das normas que regem a sociedade.
Uma vez compreendido o genrico, aplicvel a qualquer situa-
o que o leitor possa encontrar no que se refere Constituio,
partiremos para o estudo daquilo que especco da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil*, promulgada em 1988 e atual-
mente vigente.
O estudo da Constituio Federal ser feito com base na parte
geral do direito constitucional, expondo a classicao e as parti-
cularidades do texto brasileiro.
A presente obra focar principalmente aquilo que comumente se
conhece como ma t r i a s ma t e r i a l me n t e c o n s t i t u -
c i o n a i s. Estas so entendidas como aquelas matrias prprias
de uma Constituio.
Entendemos por matrias prprias de uma Constituio os assun-
tos fundamentais acerca da organizao do Estado, do processo
legislativo, da organizao dos trs poderes, das competncias le-
gislativas, da hierarquia das normas, do controle de constituciona-
lidade e dos direitos e garantias fundamentais.
Tal corte necessrio porque a tarefa de tratar de toda a
Constituio rdua e exigiria muito mais papel do que aqui pre-
tendemos ocupar. Nossa Constituio aborda diversos assuntos di-
tos formalmente constitucionais, ou seja, que foram colocados no
texto por escolha do constituinte, mas que, se l no estivessem,
poderiam perfeitamente ser tratados em uma norma de hierarquia
inferior. So assuntos a que o constituinte pretendeu dar proteo
especial derivada da rigidez da norma constitucional, mas que no
fazem parte do ncleo indispensvel de uma Constituio. Esses
assuntos formalmente constitucionais so numerosos e variados, en-
tre os quais podemos citar, por exemplo, proteo a ndios, idosos,
crianas e adolescentes; cultura; consumidor; sade; e transportes.
*
Doravante, tam-
bm chamada
de Constituio
Federal (CF),
texto constitu-
cional ou ainda
por outros
sinnimos de
uso corrente.
9
A Constituio poderia ter genericamente determinado a proteo a
esses valores, mas, em diversos casos, acabou por dar regras espe-
ccas que terminam por criar um sistema dentro do sistema. Dessa
forma, tratar desses assuntos signica tratar de quase todos os ra-
mos do direito hoje existentes, dada a abrangncia do texto
constitucional.
Temos de observar ainda que a Constituio atual formada
de um texto extenso, com 250 artigos, acrescido ainda do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, com 96 artigos. Alm
disso, devemos acrescentar que, quando esse texto foi elaborado,
no primeiro semestre de 2011, a Constituio j havia sido alterada
72 vezes, com 66 emendas constitucionais e 6 emendas constitu-
cionais de reviso*.
Desse modo, entendemos que o necessrio para a compreenso
da matria restringe-se teoria geral do direito constitucional e
ao estudo dos assuntos constantes como materialmente constitu-
cionais. Os assuntos formalmente constitucionais so mencionados,
mas sem aprofundamento, bastando ao leitor a leitura do texto cons-
titucional para que obtenha uma boa compreenso do tratamento
dado a eles pela Constituio.
O presente trabalho, portanto, pretende entregar ao leitor uma
noo completa de direito constitucional e do sistema constitucio-
nal brasileiro, permitindo a compreenso dos principais elementos
do Estado e de sua organizao.
Nesse intento, trabalharemos com obras de autores consagra-
dos, que daro o suporte para tratar dos assuntos do direito cons-
titucional. Esses autores tambm servem de indicao para os
leitores que pretendam aprofundar-se nos estudos dos temas aqui
tratados. Devemos advertir o leitor, ainda, de que neste trabalho
sero expostos apenas os posicionamentos paccos na doutrina
e na jurisprudncia, deixando-se de lado polmicas e discusses
*
A verso mais
atualizada da
Constituio,
com o texto j
consolidado
de acordo com
as emendas
constitucio-
nais, pode ser
acessado no site
da Presidncia
da Repblica:
<http://www.
planalto.gov.br/
ccivil_03/
Constituicao/
Constituiao.
htm>.
10
acadmicas mais aprofundadas dos assuntos tratados. Essa forma
de abordagem se deve ao pblico-alvo, conforme j mencionado
anteriormente.
Os estudantes de direito, quando tm sua primeira aula de Direito
Constitucional, no raro escutam de seus professores que a disci-
plina que comeam a aprender a mais importante de todo o curso.
Tal armao est muito prxima de ser verdade. Dentro do di-
reito constitucional temos o estudo das regras mais fundamentais do
Estado e do sistema jurdico, de maneira que qualquer estudo, seja
de que rea do direito for, inicia-se pela anlise da Constituio.
A Constituio, alm de ser a norma mxima de um sistema jur-
dico, tambm o documento fundamental do Estado, apontando as
polticas a serem seguidas e os valores por ele defendidos.
Sendo assim, entendemos que
a compreenso da Constituio e
do direito constitucional de vital
importncia para todo cidado bra-
sileiro que pretenda conhecer seus
direitos, seus deveres e o funciona-
mento do Estado. A Constituio
d os elementos fundamentais
da ordem jurdica que permitem
compreender sobre quais bases se
A Constituio, alm de
ser a norma mxima de
um sistema jurdico,
tambm o documento
fundamental do Estado,
apontando as polticas
a serem seguidas e
os valores por ele
defendidos.
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funda a Repblica Federativa do Brasil e quais os valores que ela
visa promover e preservar.
No passado, era mais importante o estudo do direito civil que o
do direito constitucional. Isso acontecia, basicamente, porque, no
regime ditatorial sob o qual vivia o Brasil, a Constituio era letra
morta, pois podia ser desrespeitada a qualquer momento sem maio-
res consequncias. Assim, o direito civil estudava as relaes de
famlia, contratos, obrigaes etc. no mbito privado e tinha maior
importncia para a vida cotidiana, uma vez que a conjun tura polti-
ca no permitia uma aplicao mais efetiva do texto constitucional
ento vigente.
Com a Constituio Federal de 1988, isso comeou a mudar. Pri-
meiramente porque o texto constitucional adquiriu a importncia
que merece, sendo reconhecido como norma suprema do sistema
jurdico. Ele passou a regular um maior nmero de situaes que
anteriormente eram deixadas para normas de hierarquia inferior.
Por exemplo, as relaes de famlia, crianas, adolescentes e idosos
eram tratadas apenas pelo direito civil. Com a Constituio de 1988,
esses temas passaram a ter proteo e regulamentao constitucio-
nal, diminuindo a importncia do direito civil.
Assim, o direito constitucional vem ganhando importncia no
s porque hoje vivemos em um Estado democrtico em que se res-
peita a Constituio, mas tambm porque esta ganhou maior abran-
gncia, passando a versar sobre diversos assuntos que antes no
eram por ela tratados.
Precisamos compreender o direito constitucional para ser poss-
vel entender o seu signicado em toda a sua plenitude. Este estudo
revelar a importncia do conhecimento desse ramo do direito para
qualquer cidado que pretenda conhecer melhor o funcionamento
do pas.
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A s i n t t i c a aquela que se limita s matrias constitucio-
nais bsicas, estipulando os direitos e as garantias fundamentais
do cidado e os princpios gerais de organizao do Estado. Como
exemplo dessa categoria temos a dos Estados Unidos da Amrica,
que se limita apenas a xar os princpios bsicos desse pas e a
estabelecer os direitos e garantias fundamentais dos cidados.
A a n a l t i c a mais extensa, tratando no s de questes de
princpios e organizao do Estado e direitos e garantias do cida-
do, mas tambm de outros assuntos a que se entenda necessrio
conferir importncia constitucional. Nos assuntos de que trata,
mais descritiva que a analtica, no se limitando apenas a prever
o assunto, mas tambm descrevendo regras e polticas a serem
adotadas sobre os assuntos tratados.
Por exemplo, a Constituio Federal de 1988 analtica, pois
traz, alm das questes constitucionais materiais, diversas outras.
Assuntos como infncia e adolescncia, idosos, indgenas, trabalho e
emprego, educao, cultura, cincia e tecnologia so enfocados pela
Constituio. Em alguns casos, tais questes so tratadas exausti-
vamente, estabelecendo-se uma verdadeira disciplina de tais assun-
tos, que, no entanto, poderiam ser tratados tranquilamente por lei
ordinria.
dito tambm que a Constituio analtica dirigente porque
no se limita a dar as bases do Estado, mas tambm dirige as po-
lticas de governo e do Estado de maneira a determinar que se rea-
lizem e alcancem determinados resultados. Assim, a Constituio
no s informa como a lei deve ser elaborada, mas tambm o que
ela deve conter. O contedo da norma deve, ento, obedecer s dis-
posies constitucionais sobre o assunto, o que no aconteceria em
uma Constituio sinttica, que apenas traz o processo legislativo
Contedo do captulo:
Evoluo histrica das Constituies desde a Independncia
do Brasil at a promulgao Constituio de 1988.
Partindo da premissa de que no h Estado sem Constituio,
conclumos que o Brasil sempre teve Constituio. Desde a sua
independncia, o pas j teve oito Constituies diferentes, quatro
delas promulgadas (1891, 1934, 1946 e 1988) e quatro outorgadas
(1824, 1937, 1967 e a Emenda Constitucional 01/1969)*. Vejamos
brevemente a histria de cada uma delas, para depois dar incio
anlise da Constituio de 1988.
No perodo colonial, entre o descobrimento e a independncia,
o Brasil era dependente de Portugal, na condio de colnia. Logo,
no possua autonomia de poder, no tendo, portanto, legislao nem
governo prprios. Nesse perodo, vigorava a legislao de Portugal.
* Para consultar na ntegra as Constituies brasileiras,
acesse: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
principal.htm>. H
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Este livro traz alguns recursos que visam enriquecer o seu aprendi-
zado, facilitar a compreenso dos contedos e tornar a leitura mais
dinmica. So ferramentas projetadas de acordo com a natureza
dos temas que vamos examinar. Veja a seguir como esses recursos
se encontram distribudos no projeto grco da obra.
Contedos do
captulo
Logo na abertura
do captulo, voc
ca conhecendo os
contedos que sero
nele abordados.
Exemplos
Aqui voc pode
vericar exemplos
aplicados ao dia a
dia dos cidados,
nos mais diversos
contextos.
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4) Sobre a Constituio Federal de 1988, correto armar:
a) O texto buscou manter diversas prticas da poca da ditadura militar.
b) um texto curto, de poucos artigos, que no prev muitos direitos
e garantias fundamentais do cidado.
c) Foi elaborado por uma assembleia especialmente eleita para esse m.
d) Foi alterada diversas vezes aps sua entrada em vigncia.
Questo para reexo
1) Como visto neste captulo, o Brasil j teve diversas Constituies
diferentes, sendo algumas democrticas e outras outorgadas.
Reita sobre a utilidade e a convenincia de haver tantas mu-
danas de Constituio. Seria isso saudvel, j que a socieda-
de altera-se e, por isso, o texto constitucional tambm precisa
ser alterado? Ou seria isso prejudicial, no se permitindo a
estabilidade das instituies e o seu desenvolvimento em vir-
tude das sucessivas alteraes?
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tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e
fazer respeitar todos os seus bens.
1 So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles
habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades
produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e
cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a
sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas
do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.
Questes para reviso
1) O que a repartio das competncias tributrias?
2) O que a seguridade social?
3) O que so o Estado de Defesa e o Estado de stio? Assinale a alter-
nativa correta.
a) So perodos em que no possvel fazer novas licitaes, j que
so pr-eleitorais.
b) So estados que ocorrem sempre que o pas estiver em guerra de-
clarada com outro Estado.
c) So estados de exceo, quando se reduzem garantias e direitos
constitucionais, a m de se restaurar a ordem.
d) So estados determinados pela polcia, quando necessrio restau-
rar a ordem pblica.
4) Sobre tributao e oramento, assinale a alternativa correta:
a) A maior parte da receita pblica no Brasil obtida via tributo, ins-
tituindo-se impostos e outras modalidades tributrias.
b) De acordo com a Constituio, o tributo deve ser cobrado exatamen-
te no mesmo valor para todas as pessoas.
c) Os valores para manuteno do Estado so arrecadados apenas
pela Unio, que depois repassa parte aos estados e municpios.
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o carter nacional, a prestao de contas Justia eleitoral, a proi-
bio de recebimento de recursos estrangeiros etc. A Constituio
ainda determina o fornecimento de tempo gratuito de rdio e TV
aos partidos e veda a utilizao de organizao paramilitar.
Sntese
Neste captulo, vimos os direitos e as garantias conferidos ao cida-
do perante o Estado e os limites a este impostos na sua atuao.
Ao Estado so dados poderes especiais para realizar suas ativida-
des, porm necessrio observar que tais poderes devem ser exer-
cidos com respeito aos direitos do cidado.
O Estado no existe com um m em si mesmo; trata-se de um ente
que tem a funo de melhorar a vida da sociedade e das pessoas. O
Estado s existe porque as pessoas que o compem decidiram viver
em sociedade. Dessa forma, sua atuao deve sempre respeit-las,
considerando que tem a destinao de melhorar as condies de
vida dessas pessoas.
Consultando a legislao
Ttulo II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais
Captulo I
Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a
Sntese
Voc dispe, ao nal do
captulo, de uma sntese que
traz os principais conceitos
nele abordados.
Consultando a legislao
Voc pode vericar aqui a
relao das leis consultadas
pelo autor para examinar os
assuntos enfocados no livro.
Questes para reexo
Nessa seo, a proposta lev-
lo a reetir criticamente sobre
alguns assuntos e trocar ideias e
experincias com seus pares.
Questes para reviso
Com essas atividades, voc
tem a possibilidade de rever os
principais conceitos analisados.
Ao nal do livro, o autor
disponibiliza as respostas s
questes, a m de que voc
possa vericar como est sua
aprendizagem.
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Contedos
Estado.
Constituio.
Poder constituinte e normas constitucionais: conceitos e
classicaes.
Nesta fase do estudo, trataremos da disciplina de direito constitu-
cional em sua parte geral, ou seja, seus institutos, conceitos, princ-
pios e classicaes aplicveis a qualquer constituio.
Pretendemos aqui fornecer as ferramentas para trabalhar com o
objeto da disciplina, que o texto constitucional vigente. Os conhe-
cimentos da parte geral do direito constitucional, todavia, aplicam-se
tambm anlise dos textos constitucionais de outros pases, de
Constituies do nosso pas que j tiveram validade ou at mesmo
de Constituies futuras que venham a substituir o atual texto.
Assim, estudaremos o signicado desse documento e os elemen-
tos que o caracterizam, sem nos basearmos em uma Constituio
especca. Tambm examinaremos aqui a relao da Constituio
com o Estado, analisando a importncia do texto para sua existncia.
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O conhecimento prvio da parte geral do direito constitucional
permite ao estudante um entendimento maior do texto constitucio-
nal atual (e de qualquer texto constitucional que queira analisar).
Abordaremos, ento, os institutos fundamentais da parte geral
do direito constitucional, apontando principalmente para a impor-
tncia da Constituio para os Estados modernos.
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Estado
No passado distante, o homem adquiriu inteligncia e tornou-se a
espcie dominante do planeta, dada a vantagem que possua sobre
os demais seres. Essa inteligncia, alm de permitir ao homem fa-
zer avanos cientcos (criao da roda, domnio do fogo etc.), fez
com que ele desenvolvesse conceitos abstratos, tais como proprie-
dade, sociedade e direito.
Esse homem primitivo, j dotado de inteligncia, vivia total-
mente livre, ou seja, no existiam regras morais ou jurdicas que
limitassem o seu agir. Dessa forma, nada o impedia de matar seu
prximo e tomar-lhe seus pertences ou de atuar com violncia para
com seus semelhantes.
Esse livre agir, entretanto, tinha desvantagens, pois acabava por
impor uma lei do mais forte. Desse modo, o homem que tomasse
um pedao de terra e nele trabalhasse podia a qualquer momento
ser morto ou expulso por outro (ou outros) mais forte. Nada impe-
dia essa situao, ou seja, a qualquer momento o homem podia ser
sujeito violncia do seu semelhante.
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Os homens, ento, comearam a viver em sociedade, dadas as
vantagens desse sistema. O trabalho conjunto e complementar de
todos os membros proporcionava uma vida melhor. Tambm havia
maior proteo contra a lei do mais forte.
As regras jurdicas vieram regulamentar a vida em sociedade e
impor limites liberdade dos indivduos. Assim, o homem perdeu
a liberdade absoluta do incio e passou a viver em uma sociedade
regulamentada por regras trazidas pelo direito. Passou a existir a
proteo propriedade privada, por exemplo, que impede que al-
gum tome as terras pelo simples fato de ser mais forte. O homem,
ento, cedeu parte de sua liberdade para receber em troca maior
segurana, que dada pelo direito e pelo Estado*.
O Estado uma decorrncia da sociedade, que o cria como um
ente que tem a funo de manter a ordem. Para cumprir com seus
objetivos, o Estado recebe uma srie de prerrogativas, dentre as
quais a mais importante o monoplio do uso da fora.
Nos Estados modernos, a fora s pode ser usada legalmente
pelo Estado com a justicativa de manter a ordem e o direito. Por
isso que se permite ao Estado, por exemplo, usar fora para pro-
mover uma reintegrao de posse ou cumprir uma ordem judicial
qualquer. Esses atos, se praticados por um particular, so conside-
rados crimes, mas, quando praticados pelo Estado dentro do que
determina a lei, so lcitos.
O Estado, ento, um ente a
quem a sociedade atribui poderes
especiais, que possibilitam a ele a
criao de leis e normas diversas,
de observncia obrigatria por toda
a sociedade. Tambm o Estado pos-
sui o poder de aplicar essas normas
Nos Estados modernos,
a fora s pode ser
usada legalmente
pelo Estado com a
justicativa de manter
a ordem e o direito.
*
Nesta obra,
quando mencio-
narmos Estado
com letra mais-
cula, estaremos
nos referindo ao
ente estatal, ou
seja, ao Estado
como um todo.
preciso no
confundir essa
designao
com estado na
qualidade de
unidade da fe-
derao (Paran,
Santa Catarina,
Gois, Sergipe
etc.), que ser
geralmente
mencionado com
minscula e cujo
sentido poder
ser de preendido
de acordo com
o contexto em
que se insere a
palavra.
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jurdicas, se necessrio at mesmo por meio do uso da fora fsica.
Ao Estado, ainda, dado o poder de dizer o direito, ou seja, ha-
vendo conitos, cabe ao Estado decidir quem tem razo com base
nas leis existentes. Todas essas tarefas so exercidas dentro do que
determinam a Constituio e as leis, que so elaboradas pelo povo
por intermdio de seus representantes eleitos.
Anteriormente, vimos o fundamento dos trs poderes existentes
nos Estados modernos, que desempenham as funes que s ele
pode desempenhar: Executivo, Legislativo e Judicirio.
O Po d e r E x e c u t i v o, por exemplo, pode aplicar as leis e
manter a ordem mediante at mesmo o uso de fora fsica, o que
no permitido aos particulares. Esse poder tambm o respon-
svel pela prestao de servios pblicos e pela administrao
dos bens pblicos.
Da mesma maneira, s o Estado, por meio do Po d e r L e g i s -
l a t i v o, pode criar leis e normas de observncia obrigatria
para toda a sociedade. As regras que regem um clube, uma as-
sociao, uma religio so obrigatrias apenas para aqueles que
aceitam a elas se submeter. E os scios do clube, da associao
ou os seguidores da religio podem a qualquer momento deixar
a entidade se no mais aceitarem as regras existentes. Isso no
ocorre com as regras emanadas pelo Poder Legislativo, ou seja,
elas so de obser vncia obrigatria para toda a sociedade, no
podendo ningum se escusar da sua observncia pelo argumento
de que no concorda com elas.
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S o Po d e r J u d i c i r i o pode decidir em denitivo con-
itos entre particulares ou entre particulares e Estado. A esse
poder cabe a tarefa de solucionar os litgios que lhe so postos
apreciao, interpretando a lei e dizendo qual das partes tem di-
reito, sempre com base nas leis e normas vigentes no Estado. Pode
ocorrer, por exemplo, de se instaurar um litgio entre duas pes-
soas, que decidem submeter o conito apreciao, por exemplo,
do proco da cidade. Este poder tomar uma deciso at justa,
todavia esta no ser obrigatria, ou seja, a parte prejudicada s
a cumprir se quiser. J as decises do Poder Judicirio so obri-
gatrias, ou seja, so decises que obrigam efetivamente a parte
prejudicada. Esta, se no cumprir a deciso contra ela proferida,
poder sofrer sanes, sendo obrigada, at mesmo por meio da
fora fsica, a cumprir com o decidido pelo Poder Judicirio. Essa
caracterstica de obrigatoriedade no encontrada na deciso do
proco do exemplo anterior, que, se descumprida pelo prejudica-
do, no ocasionar qualquer consequncia. As decises do Poder
Judicirio tambm so as nicas denitivas, ou seja, aps o trn-
sito em julgado da deciso, quando contra ela no cabe mais re-
curso, o decidido torna-se denitivo e imutvel, consolidando-se
a situao por ela posta.
Assim, percebemos que o Estado possui funes que s ele
tem e que so fundamentais para sua caracterizao como Estado.
Tambm devemos ter em mente que tais funes so extremamente
importantes e ocasionam consequncias signicativas. Em alguns
pases, o Poder Judicirio pode at determinar a morte de uma
pessoa, normalmente em casos criminais, aps o devido processo.
A atuao do Estado pode ter outras consequncias severas, como,
por exemplo, a tomada do lho dos braos da me no cumprimento
de uma deciso judicial, a demolio de uma residncia que ocu-
pa irregularmente um terreno, a interdio de um estabelecimento
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que no segue normas da vigilncia sanitria e outras tantas situa-
es que podem advir das funes do Estado.
Essas situaes, ainda que possam parecer violentas ou chocan-
tes, so amparadas pelo ordenamento jurdico e so necessrias em
face do interesse da sociedade. Essa prerrogativa do uso da fora
para a manuteno do Estado s ele tem e deve ser exercida como
forma de manter a ordem. O seu no exerccio ocasiona turbaes
na ordem, como aumento da criminalidade, problemas urbansticos
nas cidades ou mesmo a sensao de injustia que pode ter, por
exemplo, o cidado cumpridor das leis quando v pessoas desres-
peitando-as sem que nada seja feito pelo Estado para impedi-las.
Visto ento o Estado e suas funes, passemos agora ao exame
da funo da Constituio para o Estado e para o sistema jurdico.
Constituio: Estado e hierarquia
A Constituio a norma que diz quais so os limites do poder do
Estado, ou seja, at que ponto ele pode atuar interferindo na vida
dos cidados. A Constituio, ento, traz os direitos e as garantias
fundamentais dos membros da sociedade, de maneira a limitar a
atuao do Estado. Ela tambm regulamenta as funes do Estado,
especicando como suas atividades sero exercidas e quais so os
poderes de quem as exerce e determinando qual o alcance dessa
atuao.
Assim, na Constituio que encontramos
a regulamentao dos Poderes Executivo,
Legislativo e Judicirio, com a indicao da
forma como estes so exercidos e dos limi-
tes a eles aplicveis, que, em muitos casos,
traduzem-se em direitos e garantias funda-
mentais do cidado.
A Constituio
a norma que
diz quais so os
limites do poder
do Estado
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Nesse sentido, temos a Constituio como o pilar fundamental
do sistema jurdico, sendo sua norma fundamental. Todo o siste-
ma organizado de maneira que as normas tenham entre si uma
relao de hierarquia. Em decorrncia disso, a norma de menor
hierarquia no pode contrariar a de hierarquia superior, sob pena
de invalidade.
Assim, o ato de um servidor pblico no pode contrariar a por-
taria emitida pelo chefe do rgo pblico em que ele est lotado, o
qual, por sua vez, no pode contrariar a instruo normativa emitida
pelo superintendente da regio em que est contido o dito rgo p-
blico, o qual, por sua vez, no pode contrariar a norma emitida pelo
ministro de Estado, o qual tem poder sobre a superintendncia e o
rgo, que, por sua vez, no pode contrariar o decreto do presidente
da Repblica, que, por sua vez, no pode contrariar a lei que ele regu-
lamenta, que, por sua vez, no pode contrariar a Constituio Federal.
Percebemos, assim que h um encadeamento de todos os atos
e normas jurdicas, sendo que cada um deles retira o fundamento
de sua validade da norma de hierarquia superior. Essa relao vai
subindo na pirmide da hierarquia das normas, at que chega
ponta da pirmide, na qual no encontramos mais qualquer norma
de hierarquia superior. a que se encontra a Constituio.
Esta, ento, a norma do topo da hierarquia, ou seja, acima dela
no existe outra norma a que ela deva obedecer. Nenhuma norma
jurdica ou ato pode contrari-la, sob pena de ser considerado in-
vlido. Todas as interpretaes lhe devem ser conformes, ou seja, a
aplicao de qualquer norma jurdica deve ser de acordo com o que
dispe o texto constitucional.
Em seu texto, a Constituio brasileira tem mecanismos de con-
trole da constitucionalidade, os quais permitem controlar se uma
lei ou ato normativo est de acordo ou no com a Constituio. Uma
vez decidido que uma lei ou ato normativo est contra a Constituio,
este declarado invlido, perdendo sua vigncia e aplicabilidade.
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Essa importncia da Constituio fundamental para toda a
sociedade, mas especialmente relevante para quem atua no poder
pblico, seja como servidor, seja como agente poltico, seja como
legislador ou qualquer outra funo relacionada ao Estado e a suas
atividades. Para estes, toda e qualquer atuao deve estar em con-
formidade com o texto constitucional e, por consequncia, com as
normas que dele derivam.
Na Constituio encontramos quais os valores que so caros
sociedade, os objetivos que ela pretende alcanar, os princpios
que devem ser observados e os elementos fundamentais e imutveis
em que deve basear-se toda a atuao do Estado.
Nesse sentido, a Constituio de suma importncia para a in-
terpretao das normas jurdicas, bem como para a determinao
de seu contedo. pelo que diz o seu texto que devemos interpretar
as demais normas jurdicas, ainda que estas tenham sido emitidas
antes at da vigncia da atual Constituio.
A Constituio no se limita a determinar a forma como as leis
sero elaboradas, mas tambm traz balizas para o seu contedo. Os
valores que expressa devem ser observados em todas as leis, seja
quando so elaboradas e aprovadas, seja quando so interpretadas
e aplicadas. Por exemplo, a Constituio atual prev como valor a
ser preservado pela Repblica brasileira o meio ambiente. Nesse
sentido, invivel uma lei que tenha o contedo que prejudique o
meio ambiente. Assim, o valor impe que em qualquer lei deva ser
observado o fato de que o meio ambiente deve ser preservado e pr-
ticas de desenvolvimento sustentvel devem ser adotadas. Mesmo
uma lei que, aparentemente, no tenha ligao com o meio ambien-
te, se tiver como efeito, mesmo que reexo e no previsto, prejuzo
ao meio ambiente, contrariamente ao que determina a Constituio,
no pode subsistir no nosso sistema. Ou ela ser aplicada diferente-
mente, de maneira a atender Constituio, ou ter de ser exclu da
do sistema, pois estar congurada a inconstitucionalidade.
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Seja qual for o ngulo que utilizarmos para analisar a Consti-
tuio, sempre encontraremos sua importncia incontestvel para o
sistema jurdico e para o Estado.
Poder Constituinte
Por estar no topo da hierarquia das normas, a Constituio suscita
uma dvida: como ela elaborada? Essa dvida surge porque a
Constituio, como visto, entre outras regras, disciplina como so
elaboradas e aprovadas as leis e outras normas infraconstitucionais.
Ela traz, ainda, regras que apontam como se deve proceder quando
seu prprio texto precisa ser alterado.
Agora, se a Constituio aponta como so criadas
as outras normas e se ela quem cria e disciplina
o Poder Legislativo, qual a norma que determina
como se elabora uma Constituio? Quem tem o
poder para elaborar esse texto?
Pense
a respeito
De acordo com Alexandre de Moraes (2008, p. 26), quem tem
poder para elaborar a Constituio detm a chamada t i t u l a r i -
d a d e d o Po d e r C o n s t i t u i n t e. E, modernamente, enten-
demos que essa titularidade est nas mos do povo.
Nesse sentido, a Constituio vem do povo, o qual, por meio de
seus representantes legais, coloca sua vontade no texto constitu-
cional. Como vimos anteriormente, na Constituio que encon-
tramos a fonte dos trs poderes da Repblica, a prpria disciplina
os fundamentos do Estado. Logo, nada mais justo que o povo desse
Estado tenha o poder de determinar, pela vontade da maioria, as
principais caractersticas relativas ao Estado.
A Constituio Federal de 1988 incorpora esse conceito em seu
texto, quando determina (art. 1, pargrafo nico): Todo o poder
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emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.
Vimos, ento, quem escreve e aprova a Constituio. Agora, veja-
mos como isso acontece.
A criao da Constituio normalmente ocorre logo aps a cria-
o de um novo Estado, de um novo pas. Logo aps esse momento,
preciso criar um sistema poltico e jurdico, em que se escrevam
regras que determinem a organizao do Estado, os direitos e ga-
rantias fundamentais e todas as demais normas que devem reger
seu funcionamento.
Pode ocorrer tambm de um pas j existente, que j possua uma
Constituio, decidir alterar sua ordem jurdica desde a origem,
criando um novo texto constitucional. Isso pode acontecer simples-
mente porque o texto antigo no mais atenda ao que necessrio,
ou mesmo porque tenha havido no pas uma revoluo, que instalou
um novo sistema econmico ou poltico (por exemplo, um Estado
capitalista que tenha se tornado comunista, ou um pas ditatorial
que tenha se tornado democrtico). Nessa ltima hiptese, o texto
constitucional antigo atendia ao sistema anterior, de maneira que
se deve criar um novo texto adequado realidade.
Essas hipteses, em que h a criao de uma nova Constituio,
seja por criao de um novo pas, seja por revoluo, seja por ade-
quao, so hipteses do chamado Po d e r C o n s t i t u i n t e
O r i g i n r i o. Ele dito originrio porque no depende de ou-
tra norma ou de outro sistema jurdico para existir, ou seja, obra
original, no deriva de outra norma que o antecedeu.
De acordo com Alexandre de Moraes (2008, p. 28), o Poder
Constituinte Originrio tem as seguintes caractersticas: inicial,
ilimitado, autnomo e incondicionado.
inicial porque a Constituio a base da ordem jurdica.
ilimitado e autnomo porque no possui limites e no est ligado
ordem jurdica anterior. Assim, o Poder Constituinte Originrio
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pode decidir qualquer coisa a respeito do Estado. Por exemplo, pode
decidir se o governo ser monarquista, republicano, parlamenta rista
ou presidencialista; pode decidir se permite ou probe a pena de
morte, pode decidir se a pessoa responde criminalmente como adul-
ta a partir dos 14, ou dos 16, ou dos 18 anos. Ou seja, pode decidir
como quiser sobre qualquer aspecto da lei, no h nada que o limite
ou o impea de escolher suas disposies. A autonomia, nesse caso,
refere-se ao fato de que no importa o que dispunha a ordem jurdi-
ca anterior. O Poder Constituinte Originrio como uma folha em
branco, que pode ser preenchida como se achar melhor.
Ento, por exemplo, se no regime jurdico anterior havia uma re-
pblica presidencialista, nada impede nem induz que se estabelea
uma monarquia parlamentarista ou uma repblica parlamentarista.
Cabe ao poder constituinte, ou seja, ao povo, decidir o que conside-
ra melhor para o Estado.
O Poder Constituinte Originrio ainda incondicionado, isto ,
ele no est sujeito a regras para ser exercido. No so colocadas
condies preexistentes para seu funcionamento, pois, se ele ori-
ginrio, no deriva de qualquer outra norma anterior, de maneira
que no existem condies, obrigatoriedade de qurum mnimo ou
nmero de representantes, para que a Constituio seja aprovada.
Como vimos, o Poder Constituinte
Originrio pode derivar de situaes ou
de nascimento de uma nova ordem jurdi-
ca ou de quebra de uma ordem anterior e
surgimento de uma nova. Nesse sentido,
h duas formas pelas quais o poder cons-
tituinte originrio exercido. De acordo
com Alexandre de Moraes (p. 27), so
elas: Assembleia Nacional Constituinte ou
Movimento Revolucionrio (outorga).
O Poder
Constituinte
Originrio
como uma folha
em branco,
que pode ser
preenchida como
se achar melhor.
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A A s s e mb l e i a Na c i o n a l C o n s t i t u i n t e como um
parlamento, composto por representantes do povo encarregados da
elaborao da nova carta. Nessa hiptese, o texto elaborado e
discutido democraticamente, de maneira que prevalea a vonta-
de da maioria e, na medida do possvel, contemple os direitos das
minorias. dito dessa Constituio que ela p r o mu l g a d a.
A Assembleia Nacional Constituinte geralmente convocada com
o m especial de elaborar e aprovar uma nova Constituio. No
Brasil, quando da elaborao da Constituio de 1988, estabele-
ceu-se que a Assembleia Nacional Constituinte funcionaria com o
Congresso Nacional, sendo os deputados e os senadores membros
da Assembleia e encarregados de elaborar o novo texto, ao mesmo
tempo em que continuavam com o trabalho normal do parlamento.
No caso do Mo v i me n t o R e v o l u c i o n r i o, trata-se de
uma Constituio escrita unilateralmente por quem comanda a re-
voluo, impondo o texto nao em um primeiro momento. Essa
Constituio tida como o u t o r g a d a.
Quando estamos diante de um novo pas ou de uma ruptura na
ordem jurdica, geralmente temos um movimento violento e al-
gumas vezes repentino, que cria o novo pas a partir da indepen-
dncia de outro ou rompe com a ordem jurdica anterior por meio
da fora. Nessas hipteses, com brevidade, necessita-se de uma
Constituio para manter a estabilidade do pas e a sua governa-
bilidade. Todavia, se forem srios tais movimentos, a Assembleia
Nacional Constituinte deve imediatamente ser convocada para a
elaborao de um texto constitucional que abranja a vontade da
maioria e que pondere o desejo do povo. Uma Constituio ou-
torgada unilateralmente, por melhor que seja, no substitui uma
Constituio discutida e aprovada democraticamente. Assim, em
carter de urgncia, outorga-se a Constituio provisria, at que
outra seja elaborada democraticamente.
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Certamente que, nas rupturas em que o grupo revolucionrio
pretende estabelecer um regime ditatorial, h apenas a outorga de
uma Constituio, estabelecendo somente a vontade do grupo que
comandou a revoluo e pretende comandar o pas.
Nos casos em que se pretenda somente substituir a ordem jur-
dica, com a criao de um texto mais moderno, convoca-se uma
Assembleia Nacional Constituinte enquanto se mantm o texto an-
terior vigente, substituindo-se um pelo outro quando estiver con-
cluda a nova Constituio.
Existe ainda o Po d e r C o n s t i t u i n t e D e r i v a d o. Este
previsto na prpria Constituio e permite que ela seja alterada,
estabelecendo critrios e requisitos para que isso acontea. Ele de-
rivado porque tem fundamento na Constituio, ou seja, dela deri-
vado. subordinado pois est limitado pela prpria Constituio, no
podendo dispor livremente de todos os assuntos. tambm condicio-
nado porque se submete s regras da Constituio para ser exercido.
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O Poder Constituinte Derivado pode alterar a Constituio,
mas esse poder no livre, como acontece no originrio.
Aqui, a Cons tituio estabelece limites para que seu pr-
prio texto seja alterado. Estes se apresentam tanto pelo
processo rigoroso para que a alterao ocorra quanto
pela xao de alguns pontos imutveis. Estes so deno-
minados clusulas ptreas e geralmente se referem aos
fundamentos da Constituio, ou seja, aqueles elemen-
tos sem os quais a Constituio restaria desgurada e
a vontade do poder originrio, desrespeitada. Caso se
deseje mudar o que dispe uma das clusulas ptreas,
necessria a elaborao de uma nova Constituio, pois
a alterao da atual impossvel sobre o assunto.
Por exemplo, em nossa Constituio atual, clusula ptrea
a separao dos trs poderes. Logo, qualquer proposta contra a
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separao no ser sequer discutida pelo Poder Constituinte
Derivado. Este, no Brasil, exercido pelo Congresso Nacional,
sendo a alterao Constituio denominada de e me n d a
C o n s t i t u i o.
Conceito de Constituio
Pelo exposto anteriormente, j possvel entender o que a Cons-
tituio e qual o seu alcance. Todavia, aqui pretendemos expor
conceitos de autores consagrados, a m de sinteticamente esclare-
cer ao leitor o signicado da Constituio.
Para Jos Afonso da Silva (2008, p. 37-38), o conceito de
Constituio parte da premissa de que todo Estado tem constitui-
o, que o simples modo de ser do Estado. Assim:
A constituio do Estado, considerada sua lei funda-
mental, seria, ento, a organizao dos seus elementos
essenciais: um sistema de normas jurdicas, escritas ou
costumeiras, que regula a forma do Estado, a forma de
seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o
estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os
direitos fundamentais do homem e as respectivas garan-
tias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas
que orga niza os elementos constitutivos do Estado. (Silva,
2008, p. 39)
Paulo Bonavides divide o conceito de Constituio entre material
e formal. Por Constituio material, vejamos o que ele menciona:
Do ponto de vista material, a Constituio o conjunto
de normas pertinentes organizao do poder, dis-
tribuio da competncia, ao exerccio da autoridade,
forma de governo, aos direitos da pessoa humana,
tanto individuais como sociais. Tudo quanto for, enm,
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contedo bsico referente composio e ao funciona-
mento da ordem poltica exprime o aspecto material da
Constituio. (Bonavides, 2008, p. 80-81)
Debaixo desse aspecto, no h Estado sem Constituio, ou
Estado que no seja constitucional, visto que toda sociedade politi-
camente organizada contm uma estrutura mnima, por rudimentar
que seja.
O mesmo autor distingue ainda o conceito de Constituio no
sentido formal. De acordo com ele, As Constituies, no raro, in-
serem matria de aparncia constitucional. Assim se designa exclu-
sivamente por haver sido introduzida na Constituio, enxertada no
seu corpo normativo e no porque se rera aos elementos bsicos
ou institucionais da organizao poltica (Bonavides, 2008, p. 81).
Por esse entendimento, a Constituio material seria aquela pro-
priamente dita, ou seja, o texto que prev a organizao do Estado,
os direitos e as garantias fundamentais e as matrias fundamentais
para a existncia do Estado. A Constituio formal seria a parte
do texto que est junto com a Constituio e tem carter de norma
constitucional, mas que no se refere s normas fundamentais do
Estado que compem a Constituio material.
Dessa forma, em uma mesma Constituio convivem assuntos
materialmente e formalmente constitucionais. A Constituio for-
mal e a material esto juntas no mesmo texto. A distino entre uma
e outra depende da sua interpretao, analisando-se se as normas
encaixam-se no conceito de Constituio no sentido material ou no.
Geralmente nas matrias da Constituio formal se incluem
matrias no fundamentais ao Estado, mas s quais se pretende
atribuir maior proteo e importncia. Assim, tornam-se normas
tambm do topo da hierarquia, ainda que no necessariamente
precisem ter essa posio. Isso no ocorre, todavia, com as normas
materialmente constitucionais, que obrigatoriamente devem estar
contidas no texto constitucional.
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Classicao das Constituies
Como vimos at agora, todo o Estado possui uma Constituio. A
forma ou a maneira como se materializa uma Constituio no a des-
qualica como tal, pois o que importa o seu contedo. Sendo um
contedo que se enquadre nos conceitos de Constituio vistos ante-
riormente, estamos diante de um documento com essa qualicao.
Essa explicao se faz necessria porque ns, brasileiros, quan-
do falamos em Constituio, logo pensamos no nosso texto constitu-
cional, presumindo que todas as Constituies do mundo so iguais
nossa. Constituio que assuma outra forma nos parece estranho
que ganhe essa qualicao. Todavia, o contedo constitucional
aponta para o que uma Constituio, e no necessariamente para
a forma que ele toma.
Veremos agora as diversas classicaes em que a doutrina do
direito constitucional enquadra as Constituies*. Aqui aproveita-
mos tambm para estudar a existncia de textos constitucionais em
formatos diferentes do nosso.
a) Classicao quanto ao contedo
Nesta categoria, dividem-se as Constituies entre materiais e
formais.
Nas C o n s t i t u i e s ma t e r i a i s, temos as normas pr-
prias da Cons tituio (organizao do Estado, poder etc.), no ne-
cessariamente codicadas em um nico volume. Podem ser obtidas
tais regras em diversos documentos distintos, de maneira que o
termo C o n s t i t u i o, na verdade, designa um conjunto de re-
gras de diversas fontes que tratam das questes prprias de direito
constitucional.
J a C o n s t i t u i o f o r ma l aquela codicada em um
nico texto, ao qual se d o nome de C o n s t i t u i o, geral-
mente lhe atribuindo rigidez e supremacia sobre as demais normas.
*
As categorias
aqui expostas
esto em con-
formidade com
Moraes, 2008,
p. 8-11.
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Nem todas as normas nela contidas so materialmente constitu-
cionais, de modo que temos, ento, uma Constituio formal, que
contm as regras materialmente constitucionais.
Essa categoria no classica propriamente as Constituies dos
Estados, mas as regras constitucionais neles existentes. Por essa
classicao, possvel vislumbrar a hiptese de uma Constituio
no codicada, ou seja, com regras esparsas, o que entre ns
impensvel, j que o Brasil sempre teve Constituies escritas e
codicadas.
Dessa forma, podemos dizer que a Constituio Federal de 1988
formal, contendo normas constitucionais materiais. formal porque
foi codicada e recebe o nome e as prerrogativas de Constituio,
mas possui em seu corpo regras que no so materialmente consti-
tucionais, pois poderiam ser tratadas em outro tipo de norma.
b) Classicao quanto forma
Dividem-se aqui entre as constituies e s c r i t a s e n o
e s c r i t a s (costumeiras). A classi cao baseia-se no fato de a
Constituio ser codicada e sistematizada em um volume.
A C o n s t i t u i o e s c r i t a aquela redigida, sistematiza-
da e aprovada como Constituio por um rgo criado e com poder
para isso. A Constituio a norma legal reconhecida por todos
como o topo da hierarquia das normas.
J a C o n s t i t u i o n o e s c r i t a ou costumeira aquela
encontrada em diversas normas esparsas e nos costumes do Estado
e da sociedade. Nesse caso, no existe um documento ao qual se
d o nome de C o n s t i t u i o. Inclusive o costume fonte das
normas constitucionais, de maneira que a organizao do poder e
do Estado podem derivar de meros costumes no escritos, passados
de gerao para gerao.
As maiores vantagens da Constituio escrita so a maior or-
ganizao e a maior publicidade do texto, de forma que se evitam
dvidas sobre a Constituio e possvel, em um s local, conhecer
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todas as nor mas constitucionais de um Estado. Tanto assim que
hoje a maioria das Constituies dos Estados modernos escrita,
como, por exemplo, a Constituio brasileira atual.
J a Constituio no escrita era mais utilizada no passado,
especialmente em regimes absolutistas, nos quais a organizao
do Estado e do poder baseava-se na gura do monarca; logo, a
Constituio era basicamente o que ele dizia. Todavia, encontramos
a da Inglaterra como moderno exemplo de Constituio costumeira,
em que boa parte das regras constitucionais deriva de costumes ou
regras esparsas.
Como j mencionado, a Constituio escrita tem uma srie de
vantagens que faz com que hoje a maioria dos Estados adote essa
forma. Porm, o fato de um Estado ter uma Constituio costumeira
no signica que ele seja desorganizado ou instvel. Um exemplo
o caso j citado da Inglaterra, pas que, apesar disso, ningum
duvida, est entre os mais estveis e democrticos do mundo.
O que torna uma ordem constitucional estvel o respeito do
povo por esse documento e pelas instituies e o conhecimento que
tem desses mesmos elementos, e no o fato de a Constituio ser
escrita ou ter maior ou menor rigidez.
c) Classicao quanto ao modo de elaborao
Podem ser constituies d o g m t i c a s ou h i s t r i c a s .
As d o g m t i c a s so aquelas elaboradas por Assembleia
Constituinte, escrita e sistematizada de acordo com o direito posi-
tivo e os princpios jurdicos. As h i s t r i c a s so aquelas deri-
vadas de um processo de tradio e histria de um povo, geralmente
tambm ligado a uma Constituio costumeira. A Constituio bra-
sileira de 1988 dogmtica, pois foi elaborada pela Assembleia
Constituinte.
d) Classicao quanto origem
Podem ser constituies p r o mu l g a d a s ou o u t o r g a d a s .
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As p r o mu l g a d a s so aquelas elaboradas em processo de-
mocrtico, por meio de Assembleia Constituinte, com a participao
de representantes de todos os setores da sociedade. As o u t o r g a -
d a s so as Constituies impostas pelo poder dominante, geral-
mente durante perodos ditatoriais. So impostas unilateralmente
pelo governo, sem discusso do texto. A Constituio Federal de
1988 promulgada.
e) Classicao quanto estabilidade
Podem ser constituies rgidas, semirrgidas, exveis ou
imutveis.
As f l e x v e i s so aquelas Constituies que podem ser alte-
radas pelo processo legislativo ordinrio, ou seja, da mesma for-
ma como so elaboradas as leis normais. As r g i d a s so as
Constituies que exigem, para serem alteradas, um processo legis-
lativo mais solene e difcil que aquele exigido para as demais normas.
As s e mi r r g i d a s tm partes que podem ser alteradas como
as exveis e partes que impem a mesma diculdade das rgidas.
As i mu t v e i s no podem ser alteradas em qualquer ponto.
A Constituio brasileira de 1988 considerada rgida, pois,
para ser alterada, exige duas votaes em cada uma das casas do
Congresso Nacional, com aprovao por trs quintos dos seus mem-
bros. bem mais difcil de se aprovar que uma lei ordinria, por
exemplo, que exige maioria simples (dos presentes) em apenas uma
votao em cada casa.
Alexandre de Moraes (2008) alerta que a Constituio brasileira
atual possui alguns pontos imutveis, as clusulas ptreas, que no
podem ser alteradas nem por emenda Constituio.
f) Classicao quanto extenso
As Constituies podem ser a n a l t i c a s ( d i r i g e n t e s )
ou s i n t t i c a s .
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A s i n t t i c a aquela que se limita s matrias constitucio-
nais bsicas, estipulando os direitos e as garantias fundamentais
do cidado e os princpios gerais de organizao do Estado. Como
exemplo dessa categoria temos a dos Estados Unidos da Amrica,
que se limita apenas a xar os princpios bsicos desse pas e a
estabelecer os direitos e garantias fundamentais dos cidados.
A a n a l t i c a mais extensa, tratando no s de questes de
princpios e organizao do Estado e direitos e garantias do cida-
do, mas tambm de outros assuntos a que se entenda necessrio
conferir importncia constitucional. Nos assuntos de que trata,
mais descritiva que a analtica, no se limitando apenas a prever
o assunto, mas tambm descrevendo regras e polticas a serem
adotadas sobre os assuntos tratados.
Por exemplo, a Constituio Federal de 1988 analtica, pois
traz, alm das questes constitucionais materiais, diversas outras.
Assuntos como infncia e adolescncia, idosos, indgenas, trabalho e
emprego, educao, cultura, cincia e tecnologia so enfocados pela
Constituio. Em alguns casos, tais questes so tratadas exausti-
vamente, estabelecendo-se uma verdadeira disciplina de tais assun-
tos, que, no entanto, poderiam ser tratados tranquilamente por lei
ordinria.
dito tambm que a Constituio analtica dirigente porque
no se limita a dar as bases do Estado, mas tambm dirige as po-
lticas de governo e do Estado de maneira a determinar que se rea-
lizem e alcancem determinados resultados. Assim, a Constituio
no s informa como a lei deve ser elaborada, mas tambm o que
ela deve conter. O contedo da norma deve, ento, obedecer s dis-
posies constitucionais sobre o assunto, o que no aconteceria em
uma Constituio sinttica, que apenas traz o processo legislativo
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sem maiores ponderaes sobre o contedo. Por exemplo, em face
da Constituio de 1988, uma norma que trate do tema uso da
gua deve, obrigatoriamente, observar as disposies sobre gua
e meio ambiente previstas no texto constitucional. Isso no aconte-
ceria em uma Constituio sinttica, em que o assunto gua e meio
ambiente no seria sequer tratado, limitando-se apenas ao rito que
o Poder Legislativo deve observar para aprovao da lei.
Aplicabilidade e eccia
das normas constitucionais
As normas trazidas por uma Constituio dividem-se de acordo
com sua aplicabilidade. Esta pode ser maior ou menor ou depender
de outra norma para ser plena, advindo da a classicao. A di-
viso mais clssica qualica as normas entre as de eccia plena,
contida e limitada.
As normas constitucionais de e f i c c i a p l e n a so aquelas
que, desde a entrada em vigor da Constituio, tm aplicabilidade
plena, ou seja, desde o incio da sua vigncia, produzem ou po-
dem produzir efeitos, no dependendo de posterior regulamentao
para serem aplicadas. Na Constituio atual, os direitos e garantias
constitucionais do art. 5 so exemplos, quase todos, de normas de
eccia plena.
As normas de e f i c c i a c o n t i d a so aquelas que a Cons-
tituio regulamentou sucientemente, mas deixou para o legislador
a tarefa de estabelecer requisitos ou condies para seu exerccio.
Por exemplo, a Constituio estabelece que livre o exerccio de
qualquer trabalho, desde que atendidos os requisitos de qualica-
o prossional que a lei determinar. Dessa forma, a Constituio
estabelece como regra a liberdade de ofcio, mas permite que tal
liberdade seja limitada de acordo com o que a lei posterior disser.
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Existem tambm as regras de e f i c c i a l i mi t a d a, que
so aquelas que s tm eccia e aplicabilidade aps a edio de
uma lei que as regulamente. Por exemplo, a Constituio determi-
nou que os empregados tero participao nos lucros e resultados
da empresa, nos termos da lei. Esse direito s poder ser exercido
aps a edio de uma norma que estabelea a forma como essa par-
ticipao ocorrer; antes disso, o direito no poder ser exercido.
Mais modernamente, entendeu-se, ainda, que existem as chama-
das n o r ma s p r o g r a m t i c a s, as quais estabelecem valores,
indicaes de polticas a serem adotadas. No possuem aplicabili-
dade em casos concretos, servindo mais ao governo e ao Legislativo
como indicao do contedo das leis que devem ser editadas e das
polticas a serem adotadas. Por exemplo, a Constituio de 1988
traz uma srie de valores e princpios a serem observados pela or-
dem econmica. No h, entretanto, aplicabilidade direta destes,
mas apenas uma indicao de que a atividade econmica deve
segui-los. A legislao que rege a ordem econmica e sua interpre-
tao devem observar tais princpios e valores, mas estes simples-
mente constituem um programa da Constituio para esse assunto.
Sntese
Nesta primeira parte, tivemos a oportunidade de estudar os funda-
mentos do direito constitucional. A inteno fornecer os instrumen-
tos bsicos para a anlise da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil, que ser estudada especicamente logo a seguir.
Como vimos, o texto constitucional a pedra fundamental do sis-
tema jurdico e poltico de um pas. Logo, a Constituio do Brasil
a norma jurdica mais importante hoje existente em nosso direito.
nela que encontramos todas as regras para o funcionamento dos
trs poderes, os direitos e garantias fundamentais e os princpios e
valores do ordenamento jurdico.
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por essa razo que todo o sistema jurdico brasileiro deve es-
tar de acordo com o que determina a Constituio. Essa armao
atribui a essa lei uma importncia enorme para o Estado brasileiro
e para o direito, pois o marco inicial de todo e qualquer estudo
jurdico que se pretenda realizar.
Assim, dado esse instrumental bsico, passemos anlise desta
norma to importante, que a Constituio de 1988.
Questes para Reviso
1) O que a Constituio? O que a caracteriza?
2) Diferencie normas materialmente constitucionais das normas
formalmente constitucionais.
3) Assinale qual das alternativas abaixo corresponde a uma
classicao da Constituio Federal de 1988:
a) Flexvel.
b) Sinttica.
c) Escrita.
d) Histrica.
4) Criou-se um novo Estado, e o seu povo decidiu elaborar uma
Constituio. Qual o tipo de poder constituinte que eles exer-
cem neste caso:
a) Originrio.
b) Derivado.
c) Limitado.
d) Condicionado.
5) Por que a Constituio Federal de 1988 considerada rgida?
a) Porque no pode ser alterada em qualquer ponto;
b) Porque pode ser alterada pelo mesmo processo da lei ordi-
nria;
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c) Porque possui pontos imutveis (clusulas ptreas)
d) Porque exige processo legislativo especial e rigoroso para ser
alterada.
Questes para Reexo
1) O Brasil possui uma Constituio que considerada uma das
mais avanadas do mundo, pois prev diversos direitos e ga-
rantias fundamentais que visam o bem comum e a felicidade
da populao.
Reita sobre a seguinte questo: necessrio para haver bem
estar da populao que o texto constitucional preveja direitos
e garantias fundamentais? possvel um Estado em que os
cidados vivam bem sem que a Constituio preveja as con-
dies para que isso ocorra? A nossa Constituio sozinha
garante o bem estar da nossa populao?
2) As constituies modernas trazem diversos direitos e garan-
tias no seu texto, alm da previso de realizao de polticas
pblicas que visam o bem estar da populao. As constitui-
es mais antigas no tinham tais previses, limitando-se
apenas a determinar as atividades e poderes do Estado e suas
limitaes, com pouca preocupao de bem estar ou social.
Discuta e reita sobre as vantagens e desvantagens de cada
tipo de Constituio. melhor uma constituio mais descri-
tiva e com mais direitos, ainda que talvez nem todos consigam
ser efetivados, ou melhor uma constituio que apenas re-
gulamente o funcionamento do Estado, deixando as polticas
pblicas para serem escolhidas em cada momento?
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A parte geral do direito constitucional, vista no incio desta obra,
forneceu os instrumentos necessrios anlise do texto atual.
Tambm permitiu a anlise da importncia da Constituio para
os Estados modernos.
Passemos, ento, ao estudo da Constituio da Repblica Fede-
rativa do Brasil vigente na atualidade, promulgada em 1988.
Observaremos agora os dispositivos que lhe so especcos.
Tambm veremos o que diz a Constituio sobre a organizao
do Estado e a forma de exerccio de poder no Brasil, alm dos direi-
tos e garantias fundamentais do cidado.
Nesta segunda parte, ento, faremos a anlise do texto em esp-
cie, examinando quais as normas que atualmente regem o Estado
brasileiro. i
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Contedo do captulo:
Evoluo histrica das Constituies brasileiras desde a
Independncia do Brasil at a promulgao da Constituio
de 1988.
Partindo da premissa de que no h Estado sem Constituio,
conclumos que o Brasil sempre teve Constituio. Desde a sua
independncia, o pas j teve oito Constituies diferentes, quatro
delas promulgadas (1891, 1934, 1946 e 1988) e quatro outorgadas
(1824, 1937, 1967 e a Emenda Constitucional 01/1969)*. Vejamos
brevemente a histria de cada uma delas, para depois dar incio
anlise da Constituio de 1988.
No perodo colonial, entre o descobrimento e a independncia,
o Brasil era dependente de Portugal, na condio de colnia. Logo,
no possua autonomia de poder, no tendo, portanto, legislao nem
governo prprios. Nesse perodo, vigorava a legislao de Portugal.
* Para consultar na ntegra as Constituies brasileiras,
acesse: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
principal.htm>. H
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Realizada a independncia em 1822, foi outorgada ento a
Constituio Poltica do Imprio do Brasil em 25 de maro de
1824. Essa Constituio foi imposta pelo imperador e pelo poder
central e caracterizava-se, basicamente, pelo chamado Po d e r
Mo d e r a d o r, que tinha prevalncia sobre os demais poderes e
era exercido pelo monarca.
Em 1889, foi proclamada a Repblica, sendo necessria ento
uma nova Constituio. Em 1891, foi promulgada com o nome de
C o n s t i t u i o d a R e p b l i c a d o s E s t a d o s Un i d o s
d o B r a s i l e caracterizava-se por estabelecer o Brasil como uma
repblica federativa. Isso signicou a organizao da Repblica
em uma federao, composta pelos diversos estados, semelhante ao
modelo americano.
Em 1930, aconteceu a revoluo em que Getlio Vargas su-
biu ao poder, dando ateno ao aspecto social, regulamentando
as questes relacionadas ao trabalho e privilegiando a educao
e a cultura. Ele convocou a Assembleia Constituinte, que, em
1934, promulgou, com o mesmo nome de 1891, a Constituio da
Repblica dos Estados Unidos do Brasil.
A Constituio de 1934 marcada por ser a primeira a prever
direitos de cunho social e a primeira a tratar das questes econmi-
cas, de educao, famlia e cultura. As Constituies anteriores eram
mais sintticas, derivadas de um Estado liberal, limitan do-se apenas
a estabelecer e regulamentar o Estado. Tambm a Constituio de
1934 foi a primeira a estabelecer o voto feminino e criou a Justia
Eleitoral e os Tribunais de Contas.
Em 1937, porm, em virtude das agitaes internas derivadas
de inuncias de ideologias externas, Getlio Vargas dissolveu o
Congresso e revogou a Constituio de 1934. Outorgou, ento, a
Constituio dos Estados Unidos do Brasil, com o chamado Estado
Novo. Jos Afonso da Silva explica que essa Cons tituio no teve
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aplicao regular, j que houve ditadura pura e simples, de acordo
com a vontade do presidente (Silva, 2008).
Com o m do governo ditatorial, fez-se necessria a realiza-
o de uma nova Constituio. Surgiu, ento, a Constituio da
Repblica dos Estados Unidos do Brasil, promulgada em 1946. De
acordo com Jos Afonso da Silva, essa Constituio no teve um
pr-projeto ordenado, baseando-se nas Constituies republicanas
anteriores de 1891 e 1934. Por isso, um texto voltado ao passado,
e no ao futuro (Silva, 2008).
Em 1964, ocorreu a revoluo comandada pelos militares, que
derrubou o presidente Joo Goulart. Nesse perodo, o pas foi regi-
do por atos institucionais, juntamente com a Constituio de 1946.
Em 1967, os militares apresentaram projeto de Constituio, que
foi votado pelo Congresso e outorgado pelo governo. Esse texto teve
inuncia da Constituio de 1937, tambm outorgada em regime
ditatorial. Esse ato marcou o endurecimento denitivo do regime
militar, com o afastamento de grande parte dos direitos e garantias
polticas.
Em 1968, veio o Ato Institucional n 5 (AI 5), que rompeu total-
mente com a ordem constitucional.
Em 1969, foi promulgada a Emenda Constitucional n 1 Cons-
tituio de 1967. Tecnicamente, a emenda constitucional (EC)
uma alterao a um texto constitucional vigente. Todavia, a EC
1969 considerada pela doutrina como uma nova Constituio, pois
alterou completamente o texto de 1967. At o nome da Constituio
foi modicado: em 1967, chamava-se C o n s t i t u i o d o
B r a s i l e, em 1969, passou a denominar-se C o n s t i t u i o
d a R e p b l i c a Fe d e r a t i v a d o B r a s i l.
Com o m da ditadura militar, em 1985, foi nomeada uma co-
misso para elaborar o anteprojeto de nova Constituio, e, poste-
riormente, foi convocada a Assembleia Nacional Constituinte, que
se iniciou em 1 de fevereiro de 1987.
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A Assembleia Nacional Constituinte era, na verdade, composta
pelos deputados federais e senadores, no havendo eleio de mem-
bros exclusivos para ela. Seu texto foi aprovado em dois turnos de
discusso, por maioria absoluta de seus componentes.
Assim, em 5 de outubro de 1988, foi promulgada a Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, que hoje aclamada pela maio-
ria da doutrina como um dos textos constitucionais mais avanados
do mundo. Ulisses Guimares, que presidiu a Assembleia Nacional
Constituinte, chamou-a de C o n s t i t u i o C i d a d , em fun-
o da ampla participao popular na sua elaborao.
De fato, a Constituio atual extensa e prev uma srie de di-
reitos e garantias fundamentais, alm de tratar de temas como tra-
balho, administrao pblica, nanas pblicas, economia, sade,
educao, cultura, meio ambiente e outros que abrangem diversos
aspectos da complexa sociedade brasileira.
Em muitos pontos, nota-se no texto constitucional um ntido re-
pdio a prticas do regime ditatorial na poca recm-abandonado,
como quando se prev o amplo acesso informao em bancos de
dados pblicos, o direito de h a b e a s c o r p u s ou o amplo acesso
ao Poder Judicirio que se concede a todo aquele que se julgue
ofendido em seus direitos.
Em muitas partes, todavia, a Constituio ainda no se encontra
totalmente implementada, j que se considera necessria a prola-
o de leis que regulamentem os direitos e as questes nela con-
tidos. Essas leis, em muitos casos, ainda no foram tratadas pelo
Legislativo, havendo lacunas srias no cumprimento da Constituio
em virtude dessa omisso.
A prpria Constituio Federal previu a sua reviso, que acon-
teceu em 1993. Para essa reviso, era necessrio apenas o voto da
maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, ao contrrio
do qurum necessrio para a aprovao de emenda constitucional,
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que de trs quintos dos seus membros. Ao todo, foram editadas
seis emendas constitucionais de reviso.
Se, por um lado, a Constituio Federal aclamada como sendo
avanada, por outro, criticada por ser demasiadamente extensa e
minuciosa, alm de, em alguns pontos, prever direitos e questes
inexequveis.
De fato, trata-se de um texto legal bastante extenso. com-
posto por 250 artigos. Alm destes, contm o Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias (ADCT), composto de 96 artigos, em
que se incluram questes mais fugazes, no prprias do texto
constitucional.
Outra crtica que se faz aos governos posteriores Constituio
Federal refere-se disposio destes em alterar seu texto de acordo
com sua convenincia. Quando da elaborao desse texto, pouco
antes do vigsimo aniversrio de sua promulgao, a Constituio
contava com 66 emendas constitucionais elaboradas em 22 anos de
sua vigncia. Temos, ento, uma mdia de 3 alteraes por ano de
vigncia. Essas emendas, em alguns casos, alteraram substancial-
mente a vontade do constituinte originrio, de maneira que o texto
atualmente vigente bastante diferente daquele promulgado pela
Assembleia Nacional em 1988.
De qualquer forma, a Constituio Federal vem sendo muito
aplicada, especialmente no que tange a assegurar direitos e ga-
rantias do cidado perante o Estado. O regime ditatorial anterior
no permitia o questionamento dos atos estatais, de forma que a
Constituio e o Judicirio para essas questes eram peas deco-
rativas da Repblica, e o direito constitucional era considerado
matria fria nas faculdades de Direito. Hoje, em funo da rede-
mocratizao e da divulgao da Constituio Federal e da ampla
aplicao que o Judicirio d ao texto constitucional, houve signi-
cativos avanos na aplicao da Constituio.
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Na histria do Brasil, o perodo de aplicao da Constituio de
1988 pode ser considerado curto, de modo que nos parecem prema-
turos a crtica ou o elogio denitivos ao seu texto. De qualquer for-
ma, a Constituio atual trouxe avanos e ainda pode proporcionar
muitas questes interessantes nos prximos anos, de maneira que o
texto a ser estudado dos mais interessantes do nosso direito.
Feito o histrico das Constituies no Brasil, passamos, en-
to, anlise propriamente dita da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.
1.1 Constituio Federal
e sua diviso
Vimos os antecedentes histricos de nossa histria constitucional,
at chegar s circunstncias de elaborao da Constituio Federal
atual, em vigncia desde 1988.
Como j dito, trata-se de um texto extenso. Em funo disso,
dividido em nove ttulos. Estes se subdividem em captulos, que,
por sua vez, podem subdividir-se em sees e estas, em subsees.
Essa subdiviso visa agrupar as normas relacionadas com cada um
dos assuntos tratados pelo texto constitucional, facilitando sua lei-
tura e consulta.
Os ttulos tratam dos princpios fundamentais (Ttulo I), dos
direitos e garantias fundamentais (Ttulo II), da organizao do
Estado (Ttulo III), da organizao dos Poderes (Ttulo IV), da de-
fesa do Estado e das instituies democrticas (Ttulo V), da tribu-
tao e do oramento (Ttulo VI), da ordem econmica e nanceira
(Ttulo VII), da ordem social (Ttulo VIII) e das disposies cons-
titucionais gerais (Ttulo IX).
Como a inteno aqui expor o direito constitucional brasileiro,
pretendemos seguir, a partir de agora, a ordem dos temas conforme
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aparecem na Constituio, abordando cada um deles dentro do
respectivo ttulo. No se trata de comentar todos os dispositivos
da Constituio, mas de analisar seus institutos mais importantes
dentro da mesma estrutura por ela estabelecida.
Assim, passaremos a analisar o direito constitucional brasileiro
de acordo com os ttulos da Constituio, os quais do nome aos
captulos seguintes desta obra.
Sntese
O Brasil teve, ao longo de sua histria, diversos textos constitucio-
nais que reetiram o exerccio do poder no perodo em que foram
editados. Nos perodos ditatoriais, textos outorgados; nos perodos
democrticos, foram textos promulgados.
O estudo deste captulo nos mostra que houve pouca estabilida-
de em nossa histria constitucional. A Constituio atual est vi-
gente desde 1988, e algumas vezes se fala em reformas profundas
em seu texto, ou mesmo em uma nova Constituio. Acreditamos
que a atual Constituio democrtica e bem intencionada; se in-
tegralmente cumprida, levaria o pas ao bem-estar completo alme-
jado por todos os povos.
O futuro dir se teremos uma nova Constituio a adicionar a
este captulo de histria ou se daremos cumprimento integral ao
atual texto, buscando o Estado de bem-estar social l descrito.
Questes para reviso
1) Por que a Constituio Federal de 1988 foi chamada de Constituio
Cidad?
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2) Por que atualmente h uma maior efetividade da Constituio, em
comparao com o perodo ditatorial anteriormente vigente em
nosso pas?
3) Aponte qual a alternativa correta quanto reviso constitucional
de 1993:
a) Nessa reviso os parlamentares precisaram escolher entre monar-
quia ou repblica.
b) O texto constitucional previu que a reviso poderia ocorrer com o
voto da maioria absoluta dos parlamentares.
c) Tal reviso no ocorreu, mantendo-se integralmente o texto original.
d) A reviso foi determinada pelo Presidente da Repblica, que estava
insatisfeito com a Constituio de 1988.
4) Sobre a Constituio Federal de 1988, correto armar:
a) O texto buscou manter diversas prticas da poca da ditadura mi-
litar.
b) um texto curto, de poucos artigos, que no prev muitos direitos
e garantias fundamentais do cidado.
c) Foi elaborado por uma assemblia especialmente eleita para este
m.
d) Foi alterada diversas vezes aps sua entrada em vigncia.
Questes para reexo
1) Como visto neste captulo, o Brasil j teve diversas constitui-
es diferentes, sendo algumas democrticas e outras outor-
gadas.
Discuta sobre a utilidade e convenincia de se ter tantas al-
teraes de Constituio. Seria isso saudvel, j que a socie-
dade altera-se e, por isso, o texto constitucional tambm pre-
cisa ser alterado? Ou seria isso prejudicial, no permitindo a
estabilidade das instituies e o seu desenvolvimento pelas
sucessivas alteraes?
Contedos do captulo:
Repblica e federao.
Estado democrtico de direito.
Fundamentos e objetivos da Repblica.
Exerccio do poder e princpios nas relaes internacionais.
O Ttulo I da Constituio Federal denomina-se D o s p r i n c -
p i o s f u n d a me n t a i s porque basicamente contm os valo-
res, as polticas e as diretrizes que esto no alicerce da Repblica.
Temos aqui, ento, os verdadeiros pilares da fundao do Estado
brasileiro, carregados de signicao e peso para todas as decises
e leis que sejam deles derivadas. Ainda que se trate de um ttulo
curto (tem apenas quatro artigos, 1 ao 4), dos mais importantes
na anlise do direito constitucional brasileiro e do Estado, pois
repleto de conceitos e princpios que devem ser analisados para o
bom conhecimento da Constituio. Vejamos os principais pontos
contidos nesse ttulo.
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2.1 Repblica e federao
O art. 1 da Constituio Federal inicia mencionando que o Brasil
uma Repblica Federativa. Vejamos o que isso signica.
Repblica indica a forma de governo, que, conforme ensina Jos
Afonso da Silva (2008), refere-se maneira como se d a institui-
o do poder na sociedade e como ocorre a relao entre os gover-
nantes e os governados. Esse autor cita, ainda, Aristteles, para
quem existiam trs formas de governo: a monarquia, governo de
um s; a aristocracia, governo de poucos; e a repblica, governo em
que o povo governa no seu prprio interesse.
Dessa forma, ser uma repblica signica que o Estado, o poder
e tudo aquilo que pblico pertencem ao povo. Da o nome r e s
p u b l i c a, coisa pblica. Na repblica, portanto, no se admite
o governo de poucos ou de um s, a tirania, ou qualquer forma
de exerccio do poder que exclua o povo das decises do Estado.
Tambm no se admite a confuso da gura do governante com o
Estado. Isso acontecia em Estados absolutistas, no passado, em que
tudo que era pblico pertencia pessoa do soberano e se confundia
com ela. O povo era apenas sdito do Estado, o qual pertencia ao
monarca ou aos aristocratas, que dele dispunham livremente.
Em uma repblica, portanto, ningum dono do poder e nin-
gum dono do Estado. O poder de todos, sem exceo e sem
desigualdade. Os ocupantes de cargos dos Poderes Executivo,
Judicirio e Legislativo no so membros
de uma aristocracia que tem o Estado nas
mos para dele livre dispor; nada mais
so que pessoas do povo, escolhidas, seja
pelo voto, seja por outra forma determina-
da pela Constituio, para, temporaria-
mente e na forma e nos limites que a
Repblica indica
a forma de
governo e como
ocorre a relao
entre governantes
e governados.
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Constituio estabelece, exercer esses poderes. Da mesma maneira
que so colocados no poder, podem ser de l tirados, por mecanis-
mos previstos na prpria legislao.
Assim, o Brasil adota como forma de governo a repblica, o que
implica o exerccio do poder pelo povo e a democracia. Da repbli-
ca decorrem uma srie de princpios e garantias que sero adiante
vistos, em especial aqueles que regem a Administrao Pblica
e que se destinam a evitar que os ocupantes de cargos pblicos
tenham excessivo apego pelo poder que exercem ou que o utilizem
com desvio daquilo que determinado.
Alm da indicao da forma de governo, o art. 1 traz tambm a
forma de Estado, ao indicar que se trata de um repblica federativa.
O Brasil possui territrio, onde exerce sua soberania e onde seu
ordenamento jurdico vlido. De acordo com a forma como o po-
der exercido, podem variar as formas de
Estado. Ou seja, um Estado em que o poder
no subdividido em outros territrios
dito u n i t r i o, e um Estado subdividido
chamado de f e d e r a o ou f e d e r a l.
O Brasil adota como forma de Estado a
federao. Isso signica que o territrio
subdividido em diversos estados federados
e que cada um deles possui determinada
parcela de poder que exerce no mbito dos
seus territrios. H o exerccio do poder central, que desempe-
nhado pela Unio Federal, e h os poderes dos estados federados.
Nos Estados unitrios no existe essa subdiviso do poder, ha-
vendo o exerccio apenas pelo poder central. Seria como se o Brasil
no tivesse estados, s a Unio e os municpios. Vrios Estados
adotam esse modelo, como a Frana e o Uruguai.
A forma de Estado resume-se a uma mera questo de convenin-
cia, vericando-se de que forma ele melhor se organiza. Do Estado
O Brasil adota
como forma
de governo a
repblica, o
que implica o
exerccio do
poder pelo povo
e a democracia.
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federado decorrem os chamados e n t e s d a f e d e r a o. Hoje
no Brasil temos quatro espcies de entes: a Unio Federal, os esta-
dos, os municpios e o Distrito Federal.
A pessoa jurdica de direito pblico interno, que a face da
Repblica Federativa do Brasil, tem o nome de Un i o Fe d e r a l.
A Repblica Federativa do Brasil uma pessoa jurdica de direi-
to pblico e x t e r n o, ou seja, relaciona-se com outras pessoas
iguais a ela, que so outros Estados estrangeiros, outros pases.
Ento, ela rma tratados com a Repblica Argentina ou com os
Estados Unidos da Amrica, por exemplo, mas no atua interna-
mente. Quem o faz a Unio Federal, que a sua face interna. Os
e s t a d o s compem a federao, exercendo cada um determinada
parcela de poder. Por sua vez, so divididos em mu n i c p i o s. O
D i s t r i t o Fe d e r a l onde se situa Braslia. No estado nem
municpio, algumas vezes tem a aparncia de um ou de outro, mas
possui regulamentao prpria que o faz ser um ente da federao
diferente dos demais.
A Constituio explicitamente diz que a Repblica brasileira
indissolvel; logo, nenhum dos entes da federao pode solicitar
seu desligamento dela (pelo menos no pelas vias constitucionais
existentes). O que vimos at agora est previsto no seguinte texto
constitucional (art. 1): A Repblica Federativa do Brasil, forma-
da pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
Federal [...].
2.2 Estado democrtico de direito
O art. 1 ainda informa que a Repblica Federativa do Brasil
um Estado democrtico de direito. Vejamos o signicado dessa ex-
presso de suma importncia.
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Estado democrtico um Estado em que as decises so toma-
das com a participao de todos e pela vontade da maioria livre.
Quando falamos em participao de todos,
devemos considerar efetivamente todos, in-
dependentemente de classe social, nvel edu-
cacional, sexo, cor, religio, raa ou qualquer
outro trao que possa ser usado para distin-
guir dois seres humanos. Na democracia, a
opinio de todos tem o mesmo valor, e a to-
dos dado o direito de manifestar sua manei-
ra de pensar e seus argumentos que permitam
que outros se liem sua corrente.
Em ltima anlise, na democracia, prevalece a vontade da maio-
ria. Mas essa maioria s se forma aps se possibilitar a todos a
livre manifestao do pensamento e o livre convencimento na hora
da deciso.
Tambm exerccio da democracia a aceitao pela minoria
derrotada da vontade da maioria. Dessa forma, quando a minoria
decide praticar atos de violncia ou de coero a m de tentar im-
por sua vontade, est sendo totalmente contrria ao que prega a
democracia.
Por sua vez, o Estado de direito envolve a regncia do Estado
pelo direito. Isso acarreta a existncia de uma Constituio demo-
craticamente promulgada e o respeito a ela, bem como a observn-
cia de um ordenamento jurdico formulado com base no que diz
essa Constituio e de acordo com ela. Ainda, pressupe que o
Estado, seus agentes e seus cidados sigam as leis e a Constituio
e possuam mtodos para fazer com que a lei seja seguida.
Conclumos, portanto, que o chamado E s t a d o d e mo c r -
t i c o d e d i r e i t o um Estado em que as decises so tomadas
pela maioria, aps a participao de todos, e essas decises tomam
a forma de leis e da Constituio, que tm observncia obrigatria.
O Estado
democrtico
de direito um
Estado em que
as decises so
tomadas
pela maioria.
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De nada adianta um Estado com leis outorgadas por um ditador,
sem qualquer participao popular. um Estado de direito, mas
no democrtico. Da mesma maneira, de nada adianta as decises
serem tomadas democraticamente, mas no serem posteriormente
cumpridas; seria um Estado apenas democrtico.
A Constituio, ento, impe que o Brasil um Estado democr-
tico de direito, e isso, em conjunto com a Repblica, tem enorme
signicao para a elaborao e para a interpretao do direito.
Esses valores tm especial consequncia para a Administrao
Pblica e para aqueles que exercem cargos pblicos, pois lhes im-
pem os valores da repblica (do povo para o povo), da democracia
(deciso da maioria com participao de todos) e do direito (obser-
vncia da Constituio e do ordenamento jurdico) na prtica de
todos os seus atos no exerccio de suas funes.
2.3 Fundamentos e objetivos
da Repblica
O Ttulo I da Constituio Federal, alm de estabelecer que o
Brasil uma Repblica Federativa e um Estado democrtico de
direito, determina alguns fundamentos e objetivos denominados
p r i n c p i o s, que devem ser observados pelo Estado. Antes de
vericar o que dispe o art. 1, vamos analisar o que so princpios
e qual sua diferena com relao s regras jurdicas.
Princpios e regras
Princpios so prescries normativas que estabelecem valores,
polticas e objetivos que devem ser buscados por todo o sistema
jurdico. Por serem valores, os princpios esto presentes em todos
os casos e servem para a interpretao de todas as leis e normas.
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Ao lado dos princpios, na teoria do direito, existem as regras,
que so prescries normativas especcas e determinadas, que
se circunscrevem a um determinado caso e no se aplicam aos de-
mais. Uma regra exclui a aplicao da outra, ou seja, diante de um
caso concreto, deve-se escolher qual regra incide sobre o caso, e
a soluo por ela dada que deve ser aplicada. Com os princpios
diferente, pois eles se aplicam a todos os casos ao mesmo tempo.
Ento, todos os princpios sempre se aplicam em conjunto.
As regras trazem sempre um comando especco, ou seja, elas
preveem uma determinada situao, que, quando ocorre, impe
um determinado comportamento ou consequncia. Dessa forma, h
uma regra que diz que devemos parar o carro no sinal vermelho. Se
assim no procedermos, poderemos receber uma multa de trnsito.
J os princpios so valores mais indeterminados, que indicam
valores que a lei deve conter quando o legislador a criar e que
devem ser levados em conta quando for interpretada. Por exem-
plo, a Constituio impe que a Repblica tem como fundamento
a dignidade da pessoa humana. Isso um valor que todo o sistema
jurdico deve observar, mas que no tem uma consequncia dire-
ta e imediata pelo cumprimento ou descumprimento. Dessa forma,
por exemplo, o legislador, quando for elaborar uma lei sobre tra-
balho, no pode cogitar que no contedo dessa lei haja dispositivo
que ofenda a dignidade da pessoa humana, como a permisso para
trabalho escravo. Da mesma maneira, uma lei dessa matria que
tenha interpretao dbia, que possa levar permisso de traba-
lho em condies degradantes, deve ser interpretada levando-se em
conta a dignidade da pessoa humana.
Os princpios, em alguns casos, podem ser considerados at
quando no escritos, ou seja, princpios que devem ser observados,
mas que no encontram previso em qualquer texto legal. J as
regras sempre estaro previstas em texto legal, seja constitucio-
nal, seja infraconstitucional. Os princpios, por serem mais gerais
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e aplicveis a todo o sistema, so em menor nmero. As regras so
mais numerosas porque so especcas e regulam as diversas situa-
es que podemos encontrar.
Fundamentos da Repblica
Os fundamentos da Repblica so princpios, ou seja, valores fun-
damentais ao Estado brasileiro. Trata-se daqueles valores que so
a base de todo o sistema jurdico, dos quais no se pode abrir mo
sob pena de descaracterizar o Estado.
O art. 1 determina os seguintes fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa;
V o pluralismo poltico.
A s o b e r a n i a um valor de independncia do Estado com
relao aos demais Estados. Trata-se de uma determinao de exis-
tncia de poder poltico supremo e independente, ou seja, interna-
mente no h outro poder poltico superior e ele no tem relao
com qualquer outro poder poltico (Silva,
2008, p. 104). Os fundamentos da
Repblica so princpios que so a base
de todo o sistema jurdico, dos quais no
se pode abrir mo sob pena de descarac-
terizar o Estado.
C i d a d a n i a tem relao com a
questo do Estado democrtico, examina-
do anteriormente. Vimos que a democracia
pressupe as decises com participao
de todos e pela maioria. Para poder par-
ticipar dessas decises e opinar sobre os
Os fundamentos
da Repblica so
princpios que so
a base de todo o
sistema jurdico,
dos quais no se
pode abrir mo
sob pena de
descaracterizar o
Estado.
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assuntos, necessrio que se reconhea ao indivduo a capacidade
para tanto. Essa capacidade chamada de c i d a d a n i a. Por isso,
no direito, quando nos referimos ao cidado, geralmente estamos
tratando do eleitor, ou seja, daquele sujeito com direito a voto. O
Estado brasileiro, ento, observa esse valor como forma inclusive
de possibilitar a democracia, reconhecendo amplamente a cidada-
nia dos seus membros como capacidade de atuar na democracia.
A d i g n i d a d e d a p e s s o a h u ma n a um dos valores
mais importantes que qualquer Estado deve observar. Isso implica
ao Estado a adoo de polticas sociais, leis contra discriminao
e contra qualquer condio degradante que algum possa sofrer.
Aqui tambm encontramos a imposio ao Estado de buscar e man-
ter uma vida digna para todos.
Os v a l o r e s s o c i a i s d o t r a b a l h o e d a l i v r e - i n i -
c i a t i v a implicam, primeiramente, a observncia dos direitos
dos trabalhadores, preservando sua dignidade. Tm carter mais
socialista, todavia, ao mesmo tempo, impem a observncia da li-
vre-iniciativa, de maneira que temos, ento, um vis mais liberal/
capitalista. Da leitura do dispositivo conclumos que o Brasil um
pas capitalista, de no interveno na economia, que preza a li-
vre-iniciativa como forma de desenvolvimento econmico, mas que,
ao mesmo tempo, limita isso tudo pelos valores sociais do trabalho
e pela dignidade da pessoa humana. Temos, assim, um capitalismo
temperado, ou seja, no se trata de livre-iniciativa total. Esta li-
mitada pelos direitos dos trabalhadores e pelos demais valores que
devem ser observados.
Por ltimo, mais um valor da democracia, que o p l u r a -
l i s mo p o l t i c o. Esse valor permite a existncia das mais
variadas correntes polticas, por mais diferentes que sejam, possi-
bilitando-se o exerccio de sua militncia partidria e a participa-
o nas eleies.
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Objetivos da Repblica
Ao lado dos fundamentos, que so valores que a Repblica preten-
de manter e preservar, o art. 3 da Constituio traz uma srie de
objetivos fundamentais.
Aqui, temos uma certa diferena entre os fundamentos anterior-
mente vistos e os objetivos. Ambos podem ser classicados como
princpios, quando entendemos estes como aquelas normas que ex-
pressam valores, com aplicabilidade em todos os casos e sem uma
consequncia imediata. Ao conjunto dessas normas damos o nome
de p r i n c p i o s e m s e n t i d o l a t o. Entre tais princpios,
existem os princpios em sentido estrito, que so os fundamentos
j examinados, ou seja, valores e pilares do sistema jurdico. Ao
lado deles, temos as polticas, que tambm se traduzem em valores
e seguem a mesma lgica dos princpios em sentido estrito, mas
tm a destinao de realizar algo novo, ou seja, alterar a realidade,
atingir um determinado objetivo.
Assim, os princpios em sentido estrito tm uma conotao de
preservao dos valores classicados dessa maneira, ou seja, so
questes que devem ser observadas em todo o sistema jurdico
sob o fundamento de que, se no forem observadas, podem vir a
ser destrudas. E isso a sociedade no quer. Por exemplo, quando
a Constituio estabelece que a dignidade da pessoa humana
fundamento da Repblica, quer-se preservar esse valor, ou seja,
quer-se que ele seja respeitado e observado em todas as leis e por
todas as pessoas e que ele continue a existir. Aqui, podemos ter um
valor j alcanado pela sociedade e que se quer apenas proteger e
preservar.
J com as polticas, estabelece-se uma diretriz que deve ser bus-
cada pelo Estado, ou seja, deve ser realizada uma mudana. As
polticas, ento, tm um sentido de mudana da realidade, enquan-
to os princpios, em sentido estrito, voltam-se mais manuteno
daquilo que j existe.
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Os objetivos estabelecidos pela Constituio, desse modo, en-
caixam-se na categoria de polticas, j que so voltados mais a de-
terminar que o Estado busque a realizao dos valores l rmados.
Isso no signica necessariamente que os objetivos so valores
atualmente inexistentes que precisam ser buscados, da mesma
maneira que os fundamentos no precisam signicar que os va-
lores l previstos precisam apenas ser conservados. Pode ocorrer
de um dos fundamentos da Repblica ser desrespeitado e precisar
ser novamente buscado, da mesma forma que os objetivos previstos
podem j ter sido razoavelmente cumpridos e possa ser dada prio-
ridade a outro aspecto. Os objetivos, entretanto, tm um carter de
busca contnua do Estado pela sua realizao. Mesmo que j sejam
razoa velmente atingidos, traduzem-se em questes que sempre po-
dem ser aperfeioadas pelo Estado, de maneira que a Constituio
determina sua contnua busca.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II garantir o desenvolvimento nacional;
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.
Assim, vemos que o Estado brasileiro tem como objetivo c o n s -
t r u i r u ma s o c i e d a d e l i v r e, j u s t a e s o l i d r i a.
Aqui temos trs valores importantes: liberdade, justia e soli-
dariedade. A liberdade se assemelha ao que j falamos sobre a
democracia: preza-se a liberdade de expresso, de iniciativa, de
locomoo etc. A regra, no Estado brasileiro, que aquilo que no
proibido permitido. Logo, possibilitam-se o livre-arbtrio e a
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autodeterminao de cada cidado, que pode escolher como quer
viver sua vida.
O valor da justia nada tem a ver com o direito. Normalmente, a
aplicao do direito a forma de o Estado aplicar a justia, j que
a lei traduz aquilo que se entende justo em um Estado. Todavia,
possvel haver direito injusto, ou seja, aquilo que est de acordo
com o direito, mas contrrio ao senso de justia da maioria. Dessa
forma, a Constituio aponta que a sociedade a ser buscada no
s aquela que observa o direito, mas tambm aquela que tem a sen-
sao de justia, que diferente do mero cumprimento do direito.
A solidariedade um valor que se fundamenta na cooperao
entre os membros da sociedade. Nesse sentido, deve-se buscar uma
forma em que os diversos setores da sociedade se ajudem, de ma-
neira a evitar privaes por parte de um setor que possa estar pre-
judicado. Esse valor contrape-se ao individualismo, em que cada
indivduo resolve seus problemas sem se preocupar com o prximo.
A sociedade brasileira, ento, deve buscar o contrrio disso, ou seja,
a solidariedade, a cooperao entre todos.
O objetivo de g a r a n t i r o d e s e n v o l v i me n t o n a c i o -
n a l refere-se principalmente economia, de modo que se deve
buscar o desenvolvimento como forma de fazer o Estado crescer e
prover todos dos meios necessrios ao seu sustento. A Constituio
no especica que o desenvolvimento a ser buscado seja s o eco-
nmico, de maneira que podemos entender que o desenvolvimento
deva ser buscado como um todo. O Estado, ento, deve continua-
mente buscar a melhora do pas, no s na economia, mas tambm
em outros setores.
Depois, h o objetivo de e r r a d i c a r a p o b r e z a e a
ma r g i n a l i z a o e r e d u z i r a s d e s i g u a l d a d e s
s o c i a i s e r e g i o n a i s. Aqui temos o objetivo de promover o
desenvolvimento econmico de forma a reduzir a pobreza, ao mesmo
tempo que as pessoas que vivem nessa condio so inseridas na
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sociedade (erradicando a marginalizao). Isso no ocorre apenas
em relao a desenvolvimento econmico, mas tambm a educao,
sade, moradia digna, alimentao e outros elementos necessrios
a uma boa existncia. Alm dessa questo, deve-se observar que a
erradicao da pobreza e da marginalizao deve ocorrer tambm
com a reduo das desigualdades sociais, ou seja, a reduo da
diferena entre os mais ricos e os mais pobres, e a reduo das
desigualdades regionais, aproximando o desenvolvimento das di-
versas regies brasileiras.
Por ltimo, existe a determinao genrica de p r o mo v e r o
b e m d e t o d o s, s e m p r e c o n c e i t o s o u d i s c r i mi n a -
e s. Novamente, vislumbra-se ligao com a questo democrtica,
j que h a igualdade de todos perante o Estado. Quanto promo-
o do bem comum, verica-se aqui, em carter geral, que o Estado
brasileiro destina-se, basicamente, a promover o bem de sua popula-
o. Alis, comumente se questiona se o Estado possui algum outro
objetivo que no esse. No h sentido na existncia de um Estado
que no existe para o bem de seus membros, uma vez que a prpria
noo de Estado pressupe a reunio de esforos para que se possam
alcanar resultados que cada indivduo sozinho no conseguiria.
2.4 Titularidade do poder e tripartio
A Constituio uma norma que, em
grande parte, trata do poder e da re-
gulamentao do seu exerccio. Dessa
forma, a Constituio Federal, logo
no incio, aponta quem o titular do
poder e qual o fundamento do seu
exerccio.
A Constituio
Federal aponta quem
o titular do poder e
qual o fundamento
do seu exerccio.
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O titular do poder o povo. O art. 1, pargrafo nico, assim
dispe:
Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio
Como vimos anteriormente, tratando-se de uma democracia,
dado a todos o direito de manifestar sua opinio, bem como o direito
de votar, de forma que prevalea a vontade da maioria. Assim, do
povo emana o poder; sua fonte. Logo, ningum poder, como eram
os reis absolutistas do passado. Atualmente, os chefes do Poder
Executivo, os parlamentares e os membros do Judicirio nada mais
so que exercentes de um poder, do qual titular o povo. Esse
exerccio do poder sempre se d em conformidade ao que o povo
determina e no interesse do povo. A Constituio ainda estabelece
como o povo exerce o seu poder.
Primeiramente, da forma mais comum, por meio de seus repre-
sentantes. Assim, presidente da Repblica, governadores, prefeitos,
senadores, deputados federais e estaduais e vereadores, mediante um
processo democrtico, so eleitos representantes do povo a m de
que este exera seu poder. O mandato a eles conferido depende ni-
ca e exclusivamente da quantidade de votos dados pelos eleitores.
Eventuais problemas na representao, como os polticos que se
elegem e esquecem o que pregaram, no podem ser imputados ao
sistema democrtico. Este funciona, pois, se os votos no aparecem,
os polticos no se elegem. Essa questo indiscutvel. O que de-
vemos ter em mente que os problemas de representao devem-se,
em grande parte, falta de scalizao do exerccio do mandato
por parte dos eleitores e ao fato de estes persistirem votando nos
mesmos polticos que anteriormente falharam.
A Constituio, ento, estabelece o exerccio do poder por meio
de representante, e esta a forma mais frequente de exerccio do
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poder. Seria invivel o exerccio direto do poder pelo voto, pois a
consulta de toda a populao para a tomada de cada deciso invia-
bilizaria a administrao do Estado. A Constituio prev tambm,
ao lado do exerccio do poder pelos representantes, o exerccio direto.
Nesse caso, o povo diretamente toma as decises polticas.
Os mecanismos de exerccio direto do poder so o plebiscito, o
referendo e a iniciativa popular. O p l e b i s c i t o uma consulta
que antecede a tomada de deciso pelo parlamento, ou seja, pri-
meiramente, questiona-se a populao sobre o assunto para depois
elaborar a legislao. O r e f e r e n d o uma consulta posterior, ou
seja, o parlamento toma uma deciso poltica e consulta a popu-
lao para saber se ela aceita ou no aquela deciso. S aps a
aceitao que a deciso passa a ter validade. A iniciativa popular
a possibilidade de os eleitores, pela subscrio pblica e obser-
vados critrios numricos de assinaturas, proporem projetos de lei
diretamente no Congresso Nacional.
O poder exercido com funes divididas, de maneira que uma
funo possa scalizar a outra e evitar confuses. a chamada
t r i p a r t i o d o p o d e r , prevista no art. 2 da Constituio:
So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
A Constituio menciona que os poderes so independentes e
harmnicos entre si. Isso signica que eles no interferem um no
outro nem tm relao de hierarquia. So harmnicos porque de-
vem funcionar de acordo com os princpios da Constituio e na
busca dos mesmos ideais.
O Po d e r E x e c u t i v o tem a funo de cumprir a lei por
meio do desenvolvimento de polticas pblicas, prestao de ser-
vios pblicos, realizao de obras pblicas e tudo mais que seja
necessrio ao desenvolvimento do pas.
O Po d e r L e g i s l a t i v o tem a funo de inovar o ordenamen-
to jurdico, criando normas jurdicas de observncia obrigatria. S ele
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pode criar leis. No mbito federal, exercido pelo Congresso Nacional,
composto pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal.
O Po d e r J u d i c i r i o tem a funo de aplicar a lei e re-
solver litgios em denitivo. A ele so colocados os conitos em
que as partes discordam sobre a aplicao da lei, e, aps o devido
processo legal, dada uma deciso denitiva e imutvel. S as
decises judiciais tm essas caractersticas. O rgo mximo da
Justia brasileira o Supremo Tribunal Federal (STF).
2.5 Princpios nas relaes internacionais
A Constituio, ainda, estabelece princpios a serem seguidos pelo
Brasil em suas relaes internacionais. Nos fundamentos e obje-
tivos abordados anteriormente, vimos o que se quer do Estado in-
ternamente, a construo do Estado para dentro. Nos princpios
internacionais, temos o que se quer do Estado para fora, ou seja,
como a Constituio determina que o Brasil se comporte em rela-
o aos demais pases e em situaes de organizaes internacio-
nais. Assim estabelece a Constituio:
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas
relaes internacionais pelos seguintes princpios:
I independncia nacional;
II prevalncia dos direitos humanos;
III autodeterminao dos povos;
IV no interveno;
V igualdade entre os Estados;
VI defesa da paz;
VII soluo pacca dos conitos;
VIII repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX cooperao entre os povos para o progresso da huma-
nidade;
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X concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a
integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos
da Amrica Latina, visando formao de uma comunida-
de latino-americana de naes.
Conforme podemos ver, a orientao da Constituio pacista
e de no interveno quanto aos demais Estados. Tambm enfati-
za a questo da igualdade entre os pases, assim como o respeito
aos direitos humanos internacionais. Por ltimo, o pargrafo ni-
co indica ao Estado brasileiro que d especial ateno Amrica
Latina, promovendo a integrao da regio. Esse dispositivo pode
ser interpretado como indicao ao Brasil para que tome seu papel
de lder da regio, como forma de promover o seu desenvolvimento e
sua integrao.
Sntese
A questo dos princpios fundamentais e os demais elementos deste
captulo so de extrema importncia no s para a compreenso da
Constituio de 1988, mas tambm para o entendimento das regras
e normas que regem o Estado brasileiro.
Ao compreendermos os princpios do Estado, passamos a enten-
der em qual sentido deve o direito ser aplicado e criado. Os valores
por eles traduzidos devem ser sempre respeitados pelo legislador,
na elaborao das leis, e pelos poderes Executivo e Judicirio, no
cumprimento e aplicao das normas.
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Consultando a legislao
Prembulo
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional
Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exer-
ccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem--estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprome-
tida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacca das controvrsias,
promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica
Federativa do Brasil.
Ttulo I
Dos Princpios Fundamentais
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa;
V o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de represen-
tantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo,
o Executivo e o Judicirio.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II garantir o desenvolvimento nacional;
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais
e regionais;
IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes inter nacionais
pelos seguintes princpios:
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I independncia nacional;
II prevalncia dos direitos humanos;
III autodeterminao dos povos;
IV no interveno;
V igualdade entre os Estados;
VI defesa da paz;
VII soluo pacca dos conitos;
VIII repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica,
poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma
comunidade latino-americana de naes.
Questes para reviso
1) Explique brevemente o que um Estado Democrtico de Direito.
2) De quem o poder no Brasil? Como exercido?
3) Sobre os trs poderes, correto armar:
a) O Poder Legislativo tem a funo de criar as leis e julgar os coni-
tos na sua aplicao.
b) O Poder Executivo tem funo principal de inovar o ordenamento
jurdico, atravs da edio de medidas provisrias.
c) O Poder Moderador ainda existe no Brasil, e exercido pelo presi-
dente da Repblica em casos especcos.
d) O Poder Judicirio tem a funo de resolver em denitivo os coni-
tos a ele submetidos.
4) Quanto Repblica e Federao, escolha a alternativa correta:
a) Repblica quando o poder exercido por um rgo central, sem
repartio entre outros entes.
b) Federao a hiptese em que o poder repartido dentro do Estado,
sendo exercido por diversos entes federados.
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c) So entes da federao no Brasil: Unio, estados e municpios.
d) O Brasil atualmente uma monarquia, pois se considera o
Presidente da Repblica um monarca.
5) Sobre os princpios nas relaes internacionais:
a) O Brasil adota como princpio a promoo da guerra como forma de
resoluo de conitos.
b) Apesar de estar localizado na Amrica Latina, a Constituio nada
menciona quanto s relaes com os Estados vizinhos.
c) O Brasil tem como princpio a no interveno em outros pases.
d) A Constituio aponta que alguns Estados so superiores, devendo
o Brasil manter relaes apenas com estes.
Questo para reexo
1) A Constituio aponta que objetivo do Estado brasileiro a
erradicao da pobreza e a reduo das desigualdades sociais
e regionais.
Reita sobre estes objetivos, analisando se os mesmo j foram
atingidos, e se no foram, quais as atitudes para que sejam.
Tambm discuta se o Estado atualmente tem tomado iniciati-
vas a m de atingir estes objetivos.
2) J h alguns anos o Poder Executivo Federal vem editando
dezenas de medidas provisrias, sendo criticado por tentar
governar o pas atravs deste instrumento.
Reita sobre de que forma isto afeta a tripartio dos poderes,
j que a edio de novas leis seria tarefa do Poder Legislativo.
Analise tambm porque o Executivo vem tomando para si
essa tarefa que deveria ser desempenhada pelo Legislativo.
3) A Constituio prev que o poder pode ser exercido direta-
mente pelo povo. Todavia vericamos que poucas vezes em
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nosso pas ocorrem plebiscitos ou referendos, que caracteri-
zariam este exerccio direito.
Analise quais as razes que essas consultas no ocorrem com
mais freqncia, aproveitando j para analisar a qualidade da
democracia representativa existente no Brasil.
Contedos do captulo:
Direitos e deveres individuais e coletivos.
Direitos sociais.
Nacionalidade e direitos polticos.
No Ttulo II da Constituio Federal esto os chamados d i r e i t o s
e g a r a n t i a s f u n d a me n t a i s. Esse ttulo subdivide-se em
cinco captulos (direitos e deveres individuais e coletivos, direitos
sociais, nacionalidade, direitos polticos e partidos polticos) e en-
globa do art. 5 ao 17.
Esses ttulos iniciais da Constituio so dos mais importantes por-
que tratam justamente daquelas matrias materialmente constitucio-
nais. Assim, as questes relacionadas aos fundamentos do Estado, sua
organizao, a forma de exerccio do poder e a organizao do poder so
matrias que, quando presentes, caracterizam o texto em que se inse-
rem como constitucional, independentemente da forma que ele tenha.
Os direitos e garantias fundamentais esto nesse grupo de ma-
trias materialmente constitucionais. Aqui que encontramos a
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garantia, pelo Estado, dos direitos mais fundamentais e bsicos do
cidado, como a vida, a liberdade, a integridade fsica, a proprie-
dade, entre outros.
Em um regime jurdico, todos os indivduos possuem direitos
e deveres. Os direitos referem-se titularidade de algum bem,
possi bilidade de se exigir uma determinada prestao ou garantia
de que se respeite algo que seu, algum bem ou direito. A cada
direito corresponde a contraprestao de um dever de outra pessoa.
Ou seja, o direito de algum sempre est conectado ao dever de
outrem de respeit-lo ou atend-lo.
Dessa forma, quando a Constituio estabelece os direitos e as
garantias fundamentais, em grande parte ela d a cada indivduo
uma srie de direitos necessrios sua existncia, ao mesmo tempo
em que impe ao Estado o dever de atender e respeitar esses direi-
tos. O fundamento de existncia do Estado, em grande parte, deriva
da garantia de preservao desses direitos pelo Estado ao cidado.
Quando vigorava a lei do mais forte, antes da existncia do Estado,
a pessoa tinha liberdade, mas no tinha direitos. A vantagem de
se viver em um Estado a garantia, dada por ele, de que seus di-
reitos fundamentais sero respeitados e preservados, evitando a lei
do mais forte. Os direitos garantidos pela Constituio, ento, em
grande parte justicam a existncia do Estado.
Os direitos individuais tambm signicam que os demais indi-
vduos da sociedade devem respeitar o direito do outro, de maneira
que os direitos fundamentais tambm se reetem em dever quanto
ao direito alheio.
O Ttulo II trata genericamente dos direitos e garantias funda-
mentais, enquanto os captulos discorrem especicamente dos gru-
pos de direitos, subdividindo-os. Examinaremos agora cada uma
dessas divises separadamente.
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3.1 Direitos e deveres individuais
e coletivos
De acordo com Jos Afonso da Silva (2008, p. 191) direitos indi-
viduais so aqueles concebidos como direitos fundamentais do
homem-indivduo, que so aqueles que reconhecem autonomia aos
particulares, garantindo a iniciativa e independncia aos indivdu-
os diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio
Estado.
So direitos, portanto, que impedem abusos do Estado que le-
vem a uma diminuio da autonomia e da liberdade de ao do ho-
mem. O Estado, para desempenhar suas atividades e pela natureza
de sua formao, tem uma posio privilegiada com relao aos
indivduos da sociedade. Como vimos anteriormente, s ele pode
criar leis, s ele pode decidir os litgios em denitivo e s ele pode
utilizar legalmente a fora.
Esses privilgios estatais, que, no direito administrativo, cha-
mam-se p r e r r o g a t i v a s, permitem que o Estado mantenha a
ordem e que possa realizar suas atividades e manter sua unidade.
Isso tudo legitimado, nos Estados democrticos, pela maneira
como eles so formados e pelo exerccio do poder. Assim, em um
Estado democrtico, todos os indivduos concordam com sua exis-
tncia e todos podem opinar na elaborao de suas leis e na escolha
de seus governantes, de maneira que as prerrogativas estatais, na
verdade, so concedidas pelos prprios cidados. No se trata de
uma imposio de um poder central (como em uma ditadura), mas,
sim, de um processo de livre escolha da sociedade em que se deci-
de pela concesso de poderes especiais ao Estado.
Esses poderes especiais, todavia, s podem ser utilizados na for-
ma e nos limites dados pela Constituio e pela lei. Submetem-se
estrita disciplina do direito. Diz-se, ento, que as prerrogativas
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esto relacionadas com sujeies. No direito administrativo, costu-
ma-se dizer que o regime da Administrao Pblica de prerroga-
tivas e sujeies.
Dessa forma, o exerccio das prerrogativas s pode acontecer
com respeito s sujeies. Estas determinam as formas e os limites
do exerccio daquelas. Por exemplo, a polcia possui a prerrogativa
do uso da fora para o controle de uma multido. Por isso, dispe
da possibilidade de fazer uso de meios repressivos contra pessoas,
quando se zer necessrio restaurar a ordem. Entretanto, essa
prerrogativa no ilimitada, ou seja, a polcia no pode utilizar
a fora da maneira que bem entender e sem limites. No pode,
para controlar uma multido desarmada, atirar com armas de fogo.
Portanto, as sujeies impem limites ao poder do Estado, de ma-
neira que este seja usado apenas quando e na medida em que for
necessrio.
Uma das principais sujeies que limitam o poder do Estado
justamente sobre os direitos individuais armados pela Constituio.
O Estado, ento, no pode ofender esses direitos sob o pretexto de
exercer sua atividade. Por exemplo, a vedao de cumprimento de
mandados de priso, busca e apreenso durante a noite de corre
diretamente do texto constitucional (art. 5, XI). Mesmo que se des-
cubra a localizao da residncia de um conhecido criminoso e se
obtenha um mandado de priso no meio da noite, a polcia s po-
der cumpri-lo quando o sol nascer, em virtude do que determina
a Constituio. O Estado, para cumprir com sua atividade (prender
o criminoso), no pode ignorar a determinao constitucional de
que os mandados judiciais que permitem a invaso de uma casa s
podem ser cumpridos durante o dia.
Esses direitos no se limitam apenas aos dispostos no Ttulo
II. A prpria Constituio traz, em outros trechos, direitos indi-
viduais e eles tambm podem decorrer de princpios e regras con-
tidos em outras partes da Constituio e tratados internacionais. A
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Constituio ainda determina que os direitos individuais e coleti-
vos tm aplicabilidade imediata, no dependendo de lei regulamen-
tadora para serem aplicados.
Na Constituio de 1988, os direitos individuais so previstos
no art. 5 e em seus 78 incisos. Devemos apontar, ainda, que o
art. 5 bastante abrangente quanto sua aplicabilidade, j que
os direitos nele previstos so aplicveis no s para os brasileiros,
como tambm para os estrangeiros que estejam no pas. Trata-se de
um grande rol de direitos e garantias constitucionais que deveria
ser lido e conhecido por todos os brasileiros como forma de melhor
exigir do Estado o desenvolvimento de suas atividades e coibir abu-
sos. Veremos, a seguir, os principais direitos previstos no art. 5,
agrupados de acordo com o tema tratado.
Igualdade
Um dos valores mais destacados pela Constituio e que norteia
todos os direitos e garantias expressos no art. 5 o da igualdade.
O c a p u t do art. 5 assim dispe:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza [...].
Por esse dispositivo, no se admite aplicao diferente da lei a
pessoas em situaes idnticas. A prpria lei pode criar distines
entre as pessoas em funo de alguma caracterstica delas, mas
sempre fundamentada na prpria situao da lei.
Assim, a mera desigualdade entre as pessoas, seja por meio da
lei, seja por sua aplicao, vedada. Na lei, a desigualdade pode
se traduzir em meros privilgios concedidos a um grupo ou pessoas
especcas, mas que no encontram justicativa.
Nesse sentido, possvel, por exemplo, haver uma norma que
determine uma altura mnima para o ingresso na polcia militar. O
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mesmo ocorre com uma norma que determine uma aptido fsica
mnima dos candidatos. Uma norma assim acaba distinguindo as
pessoas entre aptas e no aptas a ingressar na polcia, mas essa
distino justicada em razo do trabalho desenvolvido pelo pro-
ssional dessa rea. Uma fora policial composta por pessoas de
baixa estatura ou sem condies fsicas para correr, por exemplo,
no cumpriria com a funo da polcia de combate ao crime.
J uma norma, por exemplo, que limite o ingresso de pessoas
no quadro de policiais em funo da cor da pele discriminatria,
pois, se algum prova que apto sicamente a ser policial, a cor de
sua pele irrelevante para o trabalho realizado pela polcia.
Por outro lado, se pesquisadores de uma entidade pblica deci-
dem pesquisar uma doena que atinge pessoas de pele negra, por
exemplo, justicvel uma norma que limite a seleo de candi-
datos a participar do estudo em funo da cor da pele. Seria in-
til um processo de seleo de candidatos, nesse caso, em que se
permi tisse o ingresso de pessoas de cor diferente da negra, j que
o estudo seria comprometido.
Assim, a igualdade deve ser analisada no caso concreto e est
relacionada ao objetivo que se quer atingir com a norma. Em al-
guns casos, plenamente coerente com o objetivo desejado esta-
belecer alguma distino. O que se repudia a desigualdade no
justicada, aquela sem motivao. Estas geralmente so chamadas
de p r i v i l g i o s ou p e r s e g u i e s, pois premiam ou preju-
dicam determinadas pessoas sem qualquer justicativa plausvel.
Quanto aplicao da lei, tambm deve esta ser igualitria. Se
a lei no prev critrio de distino, no dado a quem aplica in-
ventar diferenciaes entre os sujeitos atingidos por sua incidncia.
Logo no inciso I do art. 5, a Constituio arma a igualdade entre
homens e mulheres:
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Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes,
nos termos desta Constituio.
Essa disposio imps a igualdade entre os gneros, determi-
nando que homens e mulheres tm os mesmos direitos e obrigaes.
A partir desse dispositivo, acabaram-se em denitivo as diferenas
quanto chea da famlia e a condio de inferioridade em que era
colocada a mulher casada. Por outro lado, tambm, imps mulher
os mesmos deveres do homem. Dessa forma, da mesma maneira
que no mais existe a gura do homem como cabea do casal, tam-
bm no mais dele unicamente a responsabilidade pelo sustento
da famlia, cabendo a ambos essa tarefa.
As nicas diferenas permitidas entre homens e mulheres so
aquelas previstas na prpria Constituio, como a exigncia, diri-
gida s mulheres, de idade e tempo de contribuio menores para
a aposentadoria do que os exigidos dos homens.
Legalidade
Como visto anteriormente, o Brasil um Estado democrtico de
direito e, por isso, submete-se Constituio e s leis. O art. 5, II,
nesse sentido, impe o chamado p r i n c p i o d a l e g a l i d a -
d e, que tambm um direito fundamental do particular. Est as-
sim formulado:
ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei
A formulao do princpio no poderia ser mais clara e simples.
No h termos jurdicos complexos ou guras de linguagem rebus-
cadas. O dispositivo fala em c o i s a, no no sentido jurdico, que
usualmente designa um bem ou objeto, mas no sentido de situao,
ato ou condio da pessoa. O inciso poderia muito bem dizer fa-
zer ou deixar de fazer algo seno, mas optou pela soluo mais
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coloquial possvel, ao utilizar a expresso c o i s a em sua acepo
mais popular.
Por esse dispositivo, h uma expressa determinao derivada
do Estado democrtico de direito, ou seja, todas as obrigaes do
indivduo devem estar necessariamente contidas em lei democrati-
camente aprovada pelo Poder Legislativo de acordo com o processo
determinado pela Constituio.
Assim, qualquer limitao a direito ou liberdade, qualquer obri-
gao imposta a indivduo s sero vlidas se previstas em lei. Pela
legalidade, determina-se ao cidado que tudo que no proibido,
permitido, ou seja, no havendo lei proibindo ou obrigando, nada
mais pode proibir ou obrigar.
Esse dispositivo especialmente til como limitador do poder
do Estado perante o indivduo. O Estado deve se submeter a rgido
regime de legalidade, de maneira que qualquer atuao que ex-
trapole o determinado pela lei no s fere a prpria lei como fere a
Constituio. A legalidade no se aplica somente entre particula-
res e Estado, mas tambm entre particulares, j que, como vimos,
estamos em um Estado que se submete completamente a um regi-
me de direito. Por exemplo, em vrios estabelecimentos comerciais,
atual mente, no se aceitam mais cheques, devido aos problemas
dessa modalidade de pagamento. Assim, em vrios desses locais,
podemos ler a seguinte placa no caixa: No aceitamos cheques.
CF, art. 5, II.
O fundamento apontado para essa negativa o princpio da lega-
lidade do art. 5 que estamos vendo agora. E isso est correto. De
acordo com a lei brasileira, a nica forma de pagamento que deve
ser obrigatoriamente aceita o dinheiro. proibido a um estabele-
cimento comercial, por exemplo, impedir o pagamento em dinheiro
e s aceitar carto de crdito. Todavia, se o estabelecimento decide
aceitar apenas dinheiro, nada o impede de que assim faa, j que a
lei estipula apenas o dinheiro como forma de pagamento obrigatria.
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Assim, no havendo lei que obrigue o estabelecimento a aceitar
cheque e como ningum ser obrigado a fazer [...] alguma coisa
seno em virtude de lei, ento ele no est obrigado a aceitar che-
que, de maneira que o cliente que desejar pagar dessa forma no
pode impor esse desejo.
Direito vida
Outro direito apontado como inviolvel pela Constituio a vida.
Ou seja, o Estado deve proteg-la e est impedido de tir-la. Com a
vida, preserva-se o direito integridade fsica e o direito existn-
cia. Todos esses direitos suscitam discusses acaloradas acerca de
pesquisas com clulas tronco, eutansia e outros temas controver-
tidos de que no trataremos aqui.
No Brasil, a Constituio Federal determina como direito funda-
mental que no haver pena de morte, salvo em caso de guerra
declarada (art. 5, XLVII, a). Assim, qual-
quer proposta para instituio de pena de
morte no Brasil (geralmente motivada por
algum crime brbaro que o Estado no con-
seguiu evitar com medidas simples), a nosso
ver, descabida, pois esbarra na clusula
ptrea da Constituio Federal que impede
esse tipo de pena. O mesmo ocorre com a priso perptua (art. 5,
XLVII, b). Para se permitirem essas penas em nosso pas, s com
a elaborao de nova Constituio, retirando-se esses dispositivos.
A pena de morte, para ns, constitui-se em exceo ao direito
vida, pois permite ao Estado, aps o devido processo legal, matar
um cidado. Sem entrar na discusso em torno do fato de alguns
crimes merecerem ou no a pena de morte, h um problema mais
grave que, ainda a nosso ver, impede sua aplicao: o devido pro-
cesso legal no infalvel.
Um direito
apontado como
inviolvel pela
Constituio
a vida.
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Mesmo nos pases mais avanados nas prticas de investigao
forense, ocorrem erros que levam inocentes cadeia e s vezes
pena de morte. Assim, legalmente, por meio do devido processo
legal, possvel a execuo de um inocente. Constatado posterior-
mente o erro, impossvel desfazer a pena, j que o executado est
morto. O preso injustamente pode ainda ser libertado e indenizado
pelo tempo em que cou preso, mas pelo morto nada mais se pode
fazer para reparar o erro.
Por derradeiro, um argumento que nos parece fundamental o
fato de que a pena de morte se constitui em uma exceo ao direito
vida de t o d o s os cidados do Estado. Assim, quando ns pedi-
mos a instituio da pena de morte, na verdade, estamos pedindo
que se permita ao Estado a possibilidade de nos executar, aps o
devido processo legal. Ou seja, estamos renunciando ao nosso di-
reito vida, que, atualmente, no Brasil, absoluto. Alguns podem
argumentar que no so criminosos e que nunca estaro sujeitos
pena de morte. Mas, como dissemos, o devido processo legal
falvel e condena inocentes. Ento, o que impede que um dia, por
algum erro, sejamos condenados a perder a vida?
No Brasil, o direito vida um dos nicos direitos quase absolu-
tos, ou seja, daqueles direitos que o Estado no pode limitar ou ferir
em hiptese nenhuma. O q u a s e s est presente porque se per-
mite a pena de morte em crimes praticados por militares em tempos
de guerra declarada, sendo esta a nica exceo ao direito vida.
Fora essa exceo, no existe mais qualquer outra a esse direito.
A pena de morte seria uma grave exceo a ele, de maneira que,
em nossa opinio, sua adoo importa mais em prejuzos para os
cidados em geral, que renunciam parte do seu direito, do que em
eventual benefcio como medida de combate criminalidade.
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Direito liberdade
A Constituio consagra genericamente o direito liberdade. Por
esse princpio, preza-se esse valor, dando-se importncia autode-
terminao do indivduo, liberdade de escolha e ao livre-arbtrio.
Nesse sentido, o indivduo livre para buscar seus caminhos,
podendo agir da maneira como achar melhor na busca da sua feli-
cidade. No Brasil, portanto, no se admite a planicao tpica de
regimes totalitrios, em que o Estado decide o que melhor para os
cidados, escolhendo suas prosses e outros aspectos de sua vida.
Ainda, a liberdade importa no direito de ir e vir, ou seja, a livre
circulao pelos espaos pblicos, bem como no direito de deixar o
pas ou a ele retornar quando desejar. Esses direitos so a regra, e
as limitaes constituem-se em excees, como a priso (privativa
de liberdade) ou o impedimento de deixar o pas.
Liberdade de expresso e direito informao
A liberdade de expresso um direito tpico dos Estados democr-
ticos, pois permite a qualquer pessoa manifestar seu pensamento,
mesmo que seja contrrio ao dominante. Alis, permitir a mani-
festao de ideias minoritrias salutar, pois diversas ideias que,
em um determinado momento, eram de uma minoria, quando de-
vidamente difundidas, passaram a ser o pensamento corrente da
maioria. Se houvesse algum impedimento difuso de tais ideias
quando estas contrariavam o senso comum, no seria dada a elas a
oportunidade de serem adotadas pela maioria. Assim que evolui
a sociedade, j que a estraticao de um pensamento apenas con-
gela os conceitos no tempo.
Foi o que ocorreu, por exemplo, com o voto feminino. No mundo
inteiro, tal ideia parecia absurda por um bom tempo, sendo defen-
dida por uma minoria. Com a sua difuso, foi ganhando adeptos at
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que estes se tornaram a maioria e a impuseram nos ordenamentos
jurdicos. Hoje no se admite um regime jurdico avanado que no
reconhea s mulheres voto igual ao dos homens.
No nosso sistema, todavia, o exerccio desse direito importa em
responsabilidade a quem difunde uma ideia, pois a Constituio
assim dispe:
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado
o anonimato;
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao
agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem;
Ou seja, a manifestao do pensamento livre, desde que a
pessoa se identique. No possvel, portanto, a difuso irrespon-
svel de pensamentos e opinies; quem lana uma ideia deve estar
disposto a vincular seu nome a ela, de maneira que, se representar
uma ofensa ou um prejuzo a algum, possa essa pessoa se insurgir
contra quem a prejudicou.
O inciso V ainda menciona direito de resposta e indenizao
pelo dano causado. Dessa forma, a liberdade de manifestao im-
porta na responsabilidade de quem a exerce, devendo responder
por eventuais prejuzos que venha a causar e permitir a difuso da
opinio contrria.
Ainda relacionado com a livre expresso est o direito de in-
formao. Todos tm o direito de obter do Estado e de bancos de
dados de carter pblico informaes sobre si, bem como solicitar
a correo dos dados em caso de erro.
Direito segurana
O direito segurana, primeira vista, refere-se apenas seguran-
a pblica, ou seja, o direito do cidado de ter do Estado proteo
contra crimes. Estudando melhor o direito, logo vericamos que, na
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verdade, a segurana que o Estado deve garantir mais que a mera
proteo contra crimes, tambm a segurana como estabilidade
das instituies. Trata-se, ento, da previsibilidade do Estado, ou
seja, a no surpresa do cidado quanto aos comportamentos e s
polticas adotadas. Essa segurana e essa estabilidade permitem
um melhor planejamento e uma vida com menos sobressaltos.
A segurana a ser garantida pelo Estado envolve, ento, a garantia
da manuteno das instituies democrticas, o bom funcionamento
da Justia e dos servios pblicos, a observncia das leis e a pre-
servao do Poder Legislativo como fonte das inovaes legislativas.
Para o bom desenvolvimento de um pas, a segurana mui-
to importante, pois impe uma constncia na vida. Isso permite o
planejamento e a previso dos resultados, de maneira que se pode,
no presente, lanar os alicerces daquilo que se quer para o futuro.
Para isso, necessrio que o futuro esteja razoavelmente garantido
e seja minimamente previsvel.
Direito propriedade
O direito propriedade daqueles constantes do c a p u t do art.
5, devendo ser preservado pelo Estado. Esse direito assegura aos
cidados a possibilidade de ser proprietrio de bens e direitos,
permitindo a acumulao de patrimnio. O direito de propriedade
sobre bens deve ser garantido pelo Estado. O contrrio seria pr-
prio de um regime comunista, e, como vimos, o Brasil optou pelo
capitalismo logo no incio do texto da Constituio, de maneira
que a propriedade privada fundamental para que esse regime
funcione a contento.
Mas, como tambm j vimos, o capitalismo no Brasil no da-
queles mais liberais, havendo algumas restries. O mesmo ocorre
com a propriedade. Antigamente, esse direito era absoluto, ou seja,
o proprietrio poderia livremente gozar e dispor do bem da manei-
ra que melhor lhe aprouvesse. Por exemplo, o proprietrio rural
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poderia deixar a propriedade sem uso, aguardando apenas a valori-
zao da terra. Atualmente, o direito propriedade, para gozar da
proteo do Estado, deve atender chamada f u n o s o c i a l
d a p r o p r i e d a d e, conforme determina a Constituio:
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
O problema reside em conceituar a funo social da proprieda-
de, j que a Constituio no especica. Entende-se que se trata
do bom uso da propriedade, ou seja, o uso racional, moral e legal.
Assim, o chamado l a t i f n d i o i mp r o d u t i v o, que nada
mais que a terra no utilizada ou subutilizada que aguarda a va-
lorizao, no cumpre com sua funo social. Permite-se, portanto,
sua desapropriao para ns de reforma agrria, de maneira que se
d terra uso de acordo com sua funo social.
O mesmo ocorre com os terrenos urbanos desocupados. Nessas
hipteses, permite-se at uma cobrana maior de IPTU como forma
de desestimular que os terrenos quem desocupados. Atualmente,
tem-se entendido que a propriedade que descumpre a legislao
ambiental tambm descumpre com a funo social. De igual forma
acontece com as propriedades nas quais se encontra trabalho es-
cravo ou em condies degradantes.
Acesso ao Judicirio e unicidade da jurisdio
A Constituio permitiu amplo acesso ao Poder Judicirio:
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou amea a a direito.
Esse dispositivo determina que todas as leses ou ameaas a direito
podem ser levadas ao Poder Judicirio, solicitando sua tutela. Ou
seja, qualquer pessoa que entenda que tem seus direitos ameaados
ou lesados pode acionar o Judicirio a m de obter proteo a eles.
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Impede-se, portanto, que lei ou outra norma obste o livre acesso
ao Judicirio. No se admite, pois, uma regra que estipule que em
determinada situao s podem ser interpostos recursos adminis-
trativos, impedindo-se o acesso ao Judicirio.
Ainda, essa disposio aponta para a chamada u n i d a d e d e
j u r i s d i o que existe em nosso direito. Em alguns pases (por
exemplo, Frana), os litgios entre cidado e Poder Pblico so diri-
midos por meio de recursos administrativos interpostos para rgos
administrativos que no pertencem ao Poder Judicirio. A deciso
desses rgos denitiva e no pode ser revista pelo Judicirio.
Entre ns isso impossvel. Aqui tambm h recursos adminis-
trativos a rgos do prprio Poder Pblico. Todavia, a deciso ob-
tida nesses rgos que seja contrria ao interesse do cidado pode
ser submetida ao Poder Judicirio, que pode rev-la. A deciso de-
nitiva sobre o assunto s cabe ao Judicirio, que, no Brasil, o
nico que emite decises que fazem coisa julgada, ou seja, tornam-
-se imutveis. Diz-se, ento, que a jurisdio nica, pois apenas
o Poder Judicirio tem a competncia para isso.
Ainda em relao a esse assunto, a Constituio assim dispe:
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada;
O direito adquirido o direito j obtido pela pessoa, ou seja,
existe quando j se cumpriram os requisitos legais para a aqui-
sio do direito. Nessa hiptese, a lei posterior no pode atingir o
direito j adquirido. O ato jurdico perfeito aquele ato, contrato,
negcio jurdico realizado e concludo de acordo com os critrios
de uma determinada lei. A lei posterior que altere os critrios no
pode afetar esse ato j concludo. Por ltimo, a coisa julgada a
deciso judicial denitiva, transitada em julgado, contra a qual no
cabe mais recurso. Essa deciso ganha um carter de imutabilida-
de, fazendo lei entre as partes do processo em que foi proferida, de
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maneira que a lei posterior que eventualmente contrarie a deciso
que fez coisa julgada no pode afet-la.
Ampla defesa e contraditrio
Outro direito fundamental muito importante o da ampla defesa e
contraditrio:
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo,
e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Essa garantia determina que qualquer pessoa, quando acusada
ou quando participa como parte em processo administrativo ou ju-
dicial, deva ter assegurada a oportunidade de defesa e de resposta
do alegado pela outra parte. Daqui tambm decorre o direito aos
recursos contra decises que a prejudiquem e reviso destas por
outro rgo decisrio.
Essa garantia assegurada tanto no processo judicial quanto no
administrativo; logo, os processos da Administrao Pblica que
acarretem prejuzo a cidados e servidores devem oportunizar aos
possveis prejudicados a defesa e o contraditrio, que a resposta a
alegaes da outra parte. O mesmo ocorre em penalidades impos-
tas pela Administrao (multas de trnsito, por exemplo), que s
podem ser impostas aps a defesa do prejudicado.
A deciso sem a oportunidade de defesa acarreta a sua nulidade.
A aplicao da penalidade torna-se mais legtima e justa quando
dado ao acusado o direito de se defender. Por exemplo, algum
acusado de um crime, se for condenado sem defesa, sempre poder
alegar perseguio ou erro. J se h defesa eciente e ele mesmo
assim condenado, a punio torna-se muito mais legtima, de ma-
neira a evitar dvidas quanto penalidade imposta pelo Estado. Ao
lado disso, existe a garantia do devido processo legal, que impe ao
Estado, quando processa o cidado, a exigncia de que se observe o
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processo previsto em lei, cumprindo com as formalidades necess-
rias para que o resultado nal seja vlido.
3.2 Direitos sociais
No Ttulo II, h ainda a previso dos chamados d i r e i t o s s o -
c i a i s. Se nos direitos individuais temos direitos do indivduo,
protegendo-o contra abusos de terceiros ou do Estado, aqui temos
direitos que viabilizam pessoa uma subsistncia mnima e digna.
Esses direitos so conferidos a todos os cidados, de maneira que
todos possam gozar do mesmo nvel mnimo de vida, com possibili-
dades de se desenvolver.
Nos direitos individuais, temos, em grande parte, prestaes ne-
gativas do Estado. Ou seja, em virtude desses direitos, o Estado
deveria abster-se de determinados comportamentos sob pena de
ferir os interesses e os direitos do cidado. Trata-se, portanto, de
uma trava atuao do Estado em favor do interesse do cidado.
Nos direitos sociais, por outro lado, temos a imposio de uma
prestao positiva do Estado. Isso signica que aqui se exige do
Estado que aja, que atue, que fornea os servios pblicos necess-
rios garantia dos direitos sociais. Nesses direitos, a omisso do
Estado que fere o interesse do indivduo, devendo ele agir para
promov-los.
Tais direitos esto previstos no art. 6:
So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a mo-
radia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados,
na forma desta Constituio.
Ou seja, o Estado deve promover e fornecer servios de educa-
o, sade, lazer, segurana e demais mencionados na Constituio.
O no fornecimento desses servios fere os direitos sociais.
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Ainda entre os direitos sociais, o art. 7 versa sobre os direitos
dos trabalhadores urbanos e rurais. Aqui esto previstos direitos
como salrio mnimo, frias, 13 e adicionais de hora extra e notur-
no, entre outros. Esses direitos so apenas para os trabalhadores do
regime de CLT (Consolidao das Leis de Trabalho); os servidores
pblicos tm seus direitos previstos em outra parte da Constituio.
Nos direitos sociais, ainda em relao ao trabalho, h o direito
de greve e questes relativas representao dos trabalhadores na
empresa e a questo sindical, apontando-se as principais disposi-
es sobre o assunto.
3.3 Nacionalidade
No Captulo III, a Constituio regulamenta as questes referentes
nacionalidade, apontando quem so brasileiros e a forma de aqui-
sio dessa nacionalidade. A Constituio distingue os brasileiros
em duas categorias: natos e naturalizados.
O n a t o aquele que nasce brasileiro. O direito, posteriormen-
te, apenas reconhece essa condio. Ou seja, a nacionalidade bra-
sileira adquirida no nascimento, no h necessidade de processo
ou atos posteriores para tal aquisio. A Constituio aponta como
brasileiros natos todos os que forem nascidos no territrio brasilei-
ro, sejam eles lhos de pais brasileiros ou estrangeiros. A nica
exceo o caso de lho de pais estrangeiros a servio do seu pas
aqui nascidos: estes no so brasileiros natos. o caso, por exem-
plo, de lhos de diplomatas.
So tambm natos os lhos de pais brasileiros nascidos no es-
trangeiro enquanto os pais l residiam a servio do Brasil. Por
exemplo, os lhos de diplomatas brasileiros que residem na Europa
e l tiverem nascido sero brasileiros. So natos, ainda, os lhos de
pais brasileiros nascidos no estrangeiro e registrados em repartio
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diplomtica brasileira ou aqueles que venham a residir no Brasil e,
aps a maioridade, optem pela nacionalidade brasileira.
O Brasil adota para a nacionalidade um critrio tpico de pases
de imigrantes, o chamado j u s s o l i s. Esse critrio determina que
todos aqueles nascidos no seu territrio obtm a nacionalidade.
um critrio adotado em grande parte pelos pases de colonizao
mais recente, para povo-los. Isso ocorre porque o imigrante que
venha a residir no pas no nacional desse pas, mas seus lhos
a nascidos j sero, de maneira que a populao de nacionais do
pas tende a aumentar.
Outro critrio adotado o chamado j u s s a n g u i n i s, em que a
nacionalidade se adquire pelo vnculo de parentesco entre o nacio-
nal do pas e seu lho. Assim, os lhos dos imigrantes que residem
nos pases que adotam esse critrio no adquirem a nacionalidade
pelo simples fato de terem nascido nesses territrios. Geralmente
tal critrio mais adotado em pases europeus. por isso que aqui
no Brasil encontramos uma grande quantidade de pessoas com ci-
dadania brasileira e italiana, pois quase todo aquele que descen-
dente de italiano tem o direito a essa nacionalidade, mesmo que o
antepassado tenha para c imigrado h vrias geraes.
O critrio brasileiro permite, por exemplo, que o lho nascido
no Brasil de um executivo estrangeiro que esteja temporariamen-
te residindo aqui seja, ao mesmo tempo, brasileiro e nacional do
pas de origem de seus pais (conforme a regra de nacionalidade
daquele pas).
A segunda categoria de brasileiros so os n a t u r a l i z a -
d o s, isto , os nacionais de outros pases que, aps cumprirem
os requisitos legais, solicitam a nacionalidade brasileira e tor-
nam-se brasileiros. O processo de naturalizao envolve proce-
dimento administrativo e judicial, de maneira a averiguar se o
estrangeiro cumpre os requisitos necessrios. Os requisitos previs-
tos pela Constituio so, para os originrios de pases de lngua
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portuguesa, residncia ininterrupta por um ano e idoneidade moral.
Dos originrios de outros pases, exige-se residncia ininterrupta
por 15 anos, no terem sido condenados por nenhum crime e terem
solicitado a cidadania. Na naturalizao, o estrangeiro solicita a
condio de brasileiro. Diferentemente do brasileiro nato, que j
nasce assim, o naturalizado nasce de outra nacionalidade e depois
vem residir no Brasil e torna-se brasileiro.
A Constituio estabelece algumas restries aos brasileiros na-
turalizados, apontando que alguns cargos so privativos dos brasi-
leiros natos (presidente da Repblica, vice-presidente, ocial das
Foras Armadas etc.). O brasileiro naturalizado pode ter cancelada
sua naturalizao por atividade nociva ao interesse nacional. J o
brasileiro pode perder sua nacionalidade se adquirir outra nacio-
nalidade, a no ser que seja pelo reconhecimento de outra nacio-
nalidade originria (como no caso dos descendentes de italianos)
ou quando outro pas impuser sua nacionalidade. Dessa forma, o
brasileiro que requeira outra nacionalidade e se naturalize cidado
de outro pas perde sua nacionalidade brasileira.
3.4 Direitos polticos
Os direitos polticos determinam a forma
de exerccio da cidadania. Regulamentam o
voto e as condies de elegibilidade. Esses
direitos, em um Estado democrtico, so
fundamentais, j que apontam como os re-
presentantes so eleitos e como a cidadania
exercida. A Constituio determina que o
voto universal e tem o mesmo valor para todos. Aponta ainda o
exerccio direto do poder por meio do referendo, do plebiscito e da
iniciativa popular.
A Constituio
determina
que o voto
universal e tem
o mesmo valor
para todos.
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O alistamento eleitoral facultativo para os maiores de 70 anos,
os maiores de 16 e menores de 18 anos e os analfabetos. Os de-
mais (acima de 18 anos, menores de 70 e alfabetizados) so obri-
gados a votar.
A Constituio ainda estipula as condies de elegibilidade,
que so as condies para que algum se candidate e seja eleito.
Entre essas condies, vale destacar a idade mnima para eleio
dos cargos, que 18 anos para vereador; 21 para prefeito e vice-
-prefeito, deputado federal e estadual; 30 anos para governador;
e vice-governador; e 35 anos para presidente da Repblica, vice-
-presidente e senador.
Portanto, a plenitude dos direitos polticos s adquirida aos 35
anos, quando o cidado est apto a ser eleito para todos os cargos
da Repblica. Isso no signica que os mais jovens no tenham di-
reitos polticos, apenas que esses direitos so limitados em funo
da idade. aos 35 anos que tal direito se torna pleno, ou seja, sem
qualquer restrio.
A Constituio ainda estabelece que os direitos polticos no
podem ser cassados, sendo esta a regra. Esto previstas algumas
excees, devendo-se destacar a condenao criminal transitada
em julgado, enquanto durarem seus efeitos, e a improbidade admi-
nistrativa. A primeira refere-se condenao em qualquer crime.
Quanto improbidade administrativa, trata-se dos ilcitos relacio-
nados Administrao Pblica que impedem a eleio e acarretam
tambm crime.
3.5 Partidos polticos
Por ltimo, o Ttulo II trata dos partidos polticos. Estes so de
livre criao. So estabelecidos alguns requisitos para os par-
tidos, como o carter nacional, a prestao de contas Justia
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eleitoral, a proibio de recebimento de recursos estrangeiros etc.
A Constituio ainda determina o fornecimento de tempo gratui-
to de rdio e TV aos partidos e veda a utilizao de organizao
paramilitar.
Sntese
Neste captulo, vimos os direitos e as garantias conferidos ao cida-
do perante o Estado e os limites a este impostos na sua atuao.
Ao Estado so dados poderes especiais para realizar suas ativida-
des, porm necessrio observar que tais poderes devem ser exer-
cidos com respeito aos direitos do cidado.
O Estado no existe com um m em si mesmo; trata-se de um ente
que tem a funo de melhorar a vida da sociedade e das pessoas. O
Estado s existe porque as pessoas que o compem decidiram viver
em sociedade. Dessa forma, sua atuao deve sempre respeit-las,
considerando que tem a destinao de melhorar as condies de
vida dessas pessoas.
Consultando a legislao
Ttulo II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais
Captulo I
Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garan-
tindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
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I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
II ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei;
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;
IV livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indeni-
zao por dano material, moral ou imagem;
VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre
exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais
de culto e a suas liturgias;
VII assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas
entidades civis e militares de internao coletiva;
VIII ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico losca ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao
legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, xada em lei;
IX livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientca e de comuni-
cao, independentemente de censura ou licena;
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao;
XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de agrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
XII inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrcas,
de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para ns de investigao
criminal ou instruo processual penal;
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou prosso, atendidas as
qualicaes prossionais que a lei estabelecer;
XIV assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da
fonte, quando necessrio ao exerccio prossional;
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XV livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com
seus bens;
XVI todos podem reunir-se pacicamente, sem armas, em locais abertos ao
pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra
reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido
prvio aviso autoridade competente;
XVII plena a liberdade de associao para ns lcitos, vedada a de carter
paramilitar;
XVIII a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem
de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento;
XIX as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas
atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trn-
sito em julgado;
XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado;
XXI as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legiti-
midade para representar seus liados judicial ou extrajudi cialmente;
XXII garantido o direito de propriedade;
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
XXIV a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade
ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indeniza-
o em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder
usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior,
se houver dano;
XXVI a pequena propriedade rural, assim denida em lei, desde que traba-
lhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos de-
correntes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de nanciar
o seu desenvolvimento;
XXVII aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou re-
produo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei xar;
XXVIII so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da
imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
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b) o direito de scalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem
ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas represen-
taes sindicais e associativas;
XXIX a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio
para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade
das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em
vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas;
XXX garantido o direito de herana;
XXXI a sucesso de bens de estrangeiros situados no pas ser regulada pela
lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos lhos brasileiros, sempre que no
lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus;
XXXII o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;
XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no
prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; (Regulamento)
XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito;
XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;
XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo;
XXXVIII reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a
lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
XXXIX no h crime sem lei anterior que o dena, nem pena sem prvia
cominao legal;
XL a lei penal no retroagir, salvo para beneciar o ru;
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XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades
fundamentais;
XLII a prtica do racismo constitui crime inaanvel e imprescri tvel, sujeito
pena de recluso, nos termos da lei;
XLIII a lei considerar crimes inaanveis e insuscetveis de graa ou anistia a
prtica da tortura, o trco ilcito de entorpecentes e drogas ans, o terrorismo
e os denidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os
executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
XLIV constitui crime inaanvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao
de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do
patrimnio transferido;
XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as
seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;
XLVII no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a
natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
L s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer
com seus lhos durante o perodo de amamentao;
LI nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime
comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em
trco ilcito de entorpecentes e drogas ans, na forma da lei;
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LII no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio;
LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal;
LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos
a ela inerentes;
LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena
penal condenatria;
LVIII o civilmente identicado no ser submetido a identicao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei;
LIX ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal;
LX a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
LXI ningum ser preso seno em agrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de trans-
gresso militar ou crime propriamente militar, denidos em lei;
LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comuni-
cados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por
ele indicada;
LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LXIV o preso tem direito identicao dos responsveis por sua priso ou
por seu interrogatrio policial;
LXV a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem ana;
LXVII no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadim-
plemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio
inel;
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LXVIII conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder;
LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel
pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constitu-
da e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de
seus membros ou associados;
LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regu-
lamentadora e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacio-
nalidade, soberania e cidadania;
LXXII conceder-se- habeas-data:
a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impe-
trante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamen-
tais ou de carter pblico;
b) para a reticao de dados, quando no se prera faz-lo por processo sigi-
loso, judicial ou administrativo;
LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado parti-
cipe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico
e cultural, cando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e
do nus da sucumbncia;
LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que com-
provarem insucincia de recursos;
LXXV o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que
car preso alm do tempo xado na sentena;
LXXVI so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:
a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;
LXXVII so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeas-data, e, na forma da
lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
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LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a ra-
zovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.
1 As normas denidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.
2 Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tra tados inter-
nacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que fo-
rem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja cria-
o tenha manifestado adeso.
Captulo II
Dos Direitos Sociais
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia
aos desamparados, na forma desta Constituio.
Captulo III
Da Nacionalidade
Art. 12. So brasileiros:
I natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros,
desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida
a maioridade, pela nacionalidade brasileira;
II naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano inin-
terrupto e idoneidade moral;
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b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa
do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde
que requeiram a nacionalidade brasileira.
Captulo IV
Dos Direitos Polticos
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto
e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante:
I plebiscito;
II referendo;
III iniciativa popular.
1 O alistamento eleitoral e o voto so:
I obrigatrios para os maiores de 18 anos;
II facultativos para:
a) os analfabetos;
b) os maiores de 70 anos;
c) os maiores de 16 e menores de 18 anos.
2 No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo
do servio militar obrigatrio, os conscritos.
3 So condies de elegibilidade, na forma da lei:
I a nacionalidade brasileira;
II o pleno exerccio dos direitos polticos;
III o alistamento eleitoral;
IV o domiclio eleitoral na circunscrio;
V a liao partidria;
VI a idade mnima de:
a) 35 anos para Presidente e Vice-Presidente da Rep blica e Senador;
b) 30 anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal;
c) 21 anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-
Prefeito e juiz de paz;
d) 18 anos para Vereador.
4 So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s
se dar nos casos de:
I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado;
II incapacidade civil absoluta;
III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;
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IV recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos
termos do art. 5, VIII;
V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
Captulo V
Dos Partidos Polticos
Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguar-
dados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos
fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos:
I carter nacional;
II proibio de recebimento de recursos nanceiros de entidade ou governo
estrangeiros ou de subordinao a estes;
III prestao de contas Justia Eleitoral;
IV funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
Questes para reviso
1) Explique no que consiste a legalidade.
2) Qual a diferena de um brasileiro nato para um brasileiro
naturalizado?
3) Sobre o direito propriedade, correto armar:
a) No Brasil, o direito propriedade ilimitado, podendo o propriet-
rio abusar desse direito.
b) O direito de propriedade protege at o latifndio improdutivo.
c) Atualmente, o direito propriedade deve ser exercido levando-se
em conta a funo social da propriedade.
d) O direito de propriedade no est previsto na Constituio, sendo
um direito implcito.
4) Sobre a ampla defesa e o contraditrio, correto armar:
a) Esses direitos so assegurados em processos administrativo e judi-
ciais, quando houver risco de prejuzo para a parte.
b) So direitos relativos, pois pode-se apenar algum sem que lhe seja
oportunizada a defesa.
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c) Contraditrio e ampla defesa signicam a mesma coisa.
d) Esses direitos referem-se apenas ao incio do processo, no contem-
plando os recursos postos disposio do acusado.
5) Com qual idade o cidado brasileiro adquire a plenitude dos seus
direitos polticos?
a) Aos 16 anos, quando pode votar.
b) Aos 18 anos, quando obrigado a votar e pode se candidatar ao
cargo de vereador.
c) Aos 21 anos, quando deixa de ser relativamente incapaz para os
atos da vida civil.
d) Aos 35 anos, quando pode ser eleito presidente da Repblica.
Questes para reexo
1) No Brasil, o voto obrigatrio. Reita sobre essa obrigatorie-
dade, ponderando se ela faz com que as pessoas se obriguem
a uma maior politizao ou se ela deveria ser extinta, j que
obriga ao exerccio de algo que deveria ser um direito do cida-
do, e no um dever.
2) No Brasil, em caso de guerra declarada, possvel a pena de
morte para determinados crimes. Discuta se a pena de morte
deveria ser aplicada em mais casos, como forma de coibir a
criminalidade, ou se deveria ser denitivamente extinta, j
que no se compatibiliza com a realidade do Estado atual.
3) A Constituio prev a igualdade, determinando que todos so
iguais perante a lei. Discuta se essa igualdade efetivamente
ocorre no Brasil ou se ainda possvel aperfeioar esse valor.
Contedos do captulo:
Organizao do Estado.
Entes da federao: Unio, estados, Distrito Federal e muni-
cpios.
Administrao Pblica.
No Ttulo III, a Constituio trata da organizao do Estado brasi-
leiro, apontando como este se divide e qual tarefa incumbe a cada
um dos seus entes. estabelecida para cada um dos entes da fede-
rao uma determinada competncia, a qual pode incluir ativida-
des ou servios a serem desempenhados pelo ente ou sobre quais
assuntos ele pode legislar.
Quando nos referimos competncia, falamos em exerccio de
uma parte do poder. Por exemplo, o Estado, como um todo, exerce
o poder de legislar. Todavia, a cada um dos entes da federao
atribuda uma competncia, ou seja, uma parte do poder de legislar.
Cada ente da federao, ento, exerce essa competncia como uma
esfera de poder posta a seu cargo pela Constituio.
A competncia designa sempre uma parcela do poder dada a
alguma pessoa ou ente. Diz-se tambm que h competncia para O
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os juzes, que exercem a jurisdio dentro de uma competncia
determinada, ou para os servidores pblicos em geral, que tm
competncias atribudas em lei para desempenhar determinadas
atividades.
Quando falamos, ento, da competncia legislativa da Unio
para legislar sobre determinado assunto, estamos falando, na ver-
dade, do poder da Unio de legislar sobre aquele assunto.
A organizao do Estado feita pela Constituio, em grande me-
dida, divide entre os entes da federao as competncias legisla-
tivas e as atividades que devem desempenhar. Ou seja, alm de
determinar sobre quais assuntos devem legislar, a Constituio es-
pecica quais atividades e servios os entes devem fornecer, bem
como aponta quais so os bens pblicos pertencentes a cada um
dos entes.
Esse ttulo ainda possui o importante Captulo VII, que trata
da Administrao Pblica. Aqui est a base do regime jurdico-
-administrativo que rege as atividades estatais, assim como diver-
sas regras necessrias ao funcionamento da Administrao Pblica
e de suas atividades.
4.1 Entes da federao
Como vimos anteriormente, o Brasil uma repblica federativa, o
que implica o exerccio do poder na forma de federao. , en-
to, dividido em estados, que, em conjunto, constituem a federao.
A nossa tem formao distinta daquela encontrada nos Estados
Unidos da Amrica (EUA). Esse pas o principal exemplo de fe-
derao que podemos encontrar, basicamente porque se trata de
uma federao que nasceu de baixo para cima.
Nos EUA, existiam 13 colnias independentes entre si. Em dado
momento, elas decidiram se agrupar de maneira a formar um pas,
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abrindo mo de parte de sua autonomia em favor da Unio. Assim,
nasceu uma federao, ou seja, a unio das colnias, que passaram
a ser estados. Por isso o nome Estados Unidos; na realidade, tra-
ta-se mesmo de uma unio de estados. Estes mantiveram parte
substancial de sua autonomia, submetendo-se federao princi-
palmente em questes nacionais e internacionais. As questes re-
gionais, locais, continuaram, em boa parte, regidas exclusivamente
pela legislao do estado. Em virtude disso, naquele pas, cada
estado tem uma legislao prpria penal e cvel, de acordo com a
vontade da sua populao. por isso que em alguns estados ame-
ricanos existe pena de morte e em outros no.
Mencionamos que a formao dos EUA foi de baixo para cima
porque nesse pas a vontade de constituir a federao partiu dos
estados, ou colnias, inicialmente independentes, as quais se jun-
taram e constituram uma federao.
J no Brasil, adotou-se uma federao semelhante americana
(tanto que o nome do pas, em pocas passadas, era Estados Unidos
do Brasil). Todavia, aqui, a federao foi adotada de cima para
baixo, ou seja, o pas foi dividido em estados pelo poder central.
Alguns estados brasileiros tm formao histrica prpria, deriva-
dos ainda das capitanias hereditrias; vrios, porm, so fruto da
mera diviso efetuada pelo poder central.
No Brasil, ainda, os estados tm pouca au-
tonomia, se comparados com os EUA. Aqui,
praticamente toda a legislao relevante fe-
deral. Aos estados sobram apenas questes
residuais de menor importncia. O estado,
no nosso modelo, um ente com poucas fun-
es relevantes.
Na nossa opinio, o estado, no modelo brasileiro e na forma como
hoje constitudo, um ente dispensvel, que signica apenas
mais despesas para o contribuinte. Os nicos servios relevantes
O Brasil adota
uma federao
que divide
o pas em
estados pelo
poder central.
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por ele prestados so as polcias civil e militar e o registro de ve-
culos (Departamento de Trnsito Detran), alm do Judicirio
Estadual (que independente do Poder Executivo). Todos esses
servios poderiam facilmente ser passados Unio Federal, sem
qualquer prejuzo sua prestao.
Da maneira como temos os estados hoje, eles nada mais so do
que fontes de despesa, pois acabam duplicando estruturas que j
existem nas rbitas federal e municipal. O mesmo ocorre com o
Legislativo estadual, que tem poucas competncias legislativas e
acaba perdendo a razo de ser. O municpio, por sua vez, o ente
que compe os estados. A partir da Constituio de 1988, houve
uma exploso na criao de novos municpios, pois se exigia ape-
nas um plebiscito populao interessada. Isso acarretou a criao
de diversos municpios sem qualquer viabilidade econmica. Hoje
a Constituio exige prvio estudo de viabilidade para que o muni-
cpio seja criado.
Vejamos agora cada um dos entes da federao.
Unio Federal
Em nosso sistema, a Unio Federal, de todos os entes da federao,
o mais poderoso, no s pela quantidade de bens sob seu poder,
mas tambm pelo nmero de servios e atividades que exerce e
pelas competncias legislativas de que dispe.
So bens da Unio todos os lagos e rios que banhem mais de um
estado e que faam divisa com outro pas. So tambm da Unio o
mar territorial e os recursos da plataforma continental. Ela , ain-
da, proprietria dos recursos minerais, dos potenciais de energia
eltrica e das terras indgenas.
Notemos que os recursos minerais e os potenciais de gerao
de energia eltrica so bens pblicos. As minas de explorao de
minerais e as usinas hidreltricas de particulares no tornam esses
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bens de propriedade daquele que as explora. Os particulares, nesse
caso, recebem uma concesso ou outorga da Unio para explorarem
esses bens, mas eles continuam sendo pblicos.
Quanto s competncias da Unio, ela pode declarar a guerra
e celebrar a paz, decretar estado de stio, de defesa e interveno
federal, emitir moeda, administrar as reservas cambiais, prestar
servio postal, prestar servio de telecomunicaes, rdio, TV,
energia eltrica, prestar servios de transporte areo, terrestre in-
terestadual e ferrovirio, explorar portos e servios de instalaes
nuclerares. A Constituio estabelece inmeras outras atividades
cuja competncia pertence apenas Unio, mas que deixamos de
aqui citar em favor da brevidade do texto.
Como vimos, cabe Unio a prestao de servio de telecomu-
nicaes, TV, rdio, energia eltrica, transporte areo, terrestre in-
terestadual etc. Estes so denominados pelo direito administrativo
de s e r v i o s p b l i c o s. So servios que pertencem ao Estado,
por fora de norma legal, e devem ser por ele prestados. So assim
qualicados porque so servios relevantes manuteno da or-
dem pblica e ao desenvolvimento do pas, geralmente tratando-se
de atividades relacionadas infraestrutura. Em decorrncia disso,
submetem-se a um regime especco, mais rgido, que impe re-
gras que limitam, por exemplo, o direito de greve dos trabalhadores
desses setores.
Esses servios podem ser prestados diretamente pela Unio ou
por particulares por meio de concesso. Nessa hiptese, mediante
licitao, escolhe-se uma empresa que vai receber uma concesso
de servio pblico para explor-lo de acordo com as regras esta-
belecidas pela Unio. A tarifa ter de ser determinada de acordo
com a legislao cabvel, no sendo possvel a mera aplicao de
leis de mercado.
Quando h uma concesso de servio pblico, incorreto dizer
que o servio foi privatizado. Ele continua sendo de propriedade da
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Unio. O que ocorreu foi uma concesso ao particular para que ele
explore o servio, dentro de determinado prazo e dentro das condi-
es da lei e do ente da federao titular do servio. Tanto assim
que, em alguns casos, quando o servio est sendo mal prestado,
possvel ao Estado encamp-lo e passar a prest-lo diretamente,
como forma de impedir que ele pare.
O servio pode ser prestado tambm diretamente pela Unio,
como ocorre no servio postal, prestado pelos Correios. Trata-se de
uma empresa pblica, integralmente pertencente Unio Federal,
que explora diretamente o servio postal. Era assim tambm com
os servios telefnicos at a privatizao do sistema Telebrs, quan-
do passaram a ser explorados pela iniciativa privada.
Hoje os servios pblicos prestados por particulares so diver-
sos, como, por exemplo, os relativos s concesses de TV aberta
e rdio, s linhas areas, s empresas de nibus interestadual, s
empresas de telefonia xa e celular etc.
Algumas competncias a Constituio atribui em comum para
Unio, estados, Distrito Federal e municpios, ou seja, so ativida-
des a serem desempenhadas por todos. Trata-se de diretrizes mais
genricas, como combate marginalizao e pobreza, proteo
Constituio, cuidado com a sade pblica e outras atividades de
interesse geral.
A Constituio ainda estabelece a chamada c o mp e t n c i a
l e g i s l a t i v a, que a atribuio de poder ao ente da federao
para a criao de novas leis. Aqui, a Constituio estipula diferen-
as entre as competncias, que podem ser exclusivas, privativas e
concorrentes.
Na c o mp e t n c i a e x c l u s i v a, entende-se que cabe ape-
nas Unio legislar sobre o assunto, e essa competncia no pode
ser delegada a outro ente. Na p r i v a t i v a, a competncia pode
ser delegada. J na c o n c o r r e n t e, a Unio legisla sobre as re-
gras gerais do assunto, enquanto os estados podem legislar sobre
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ele mais especicamente. Caso a Unio no exera a competncia
legislativa para estabelecer normas gerais, o estado poder legislar
plenamente sobre o assunto, at que a Unio edite norma a respeito.
So ento de competncia privativa da Unio assuntos como direito
penal, civil, comercial, processual e trabalhista, servio postal, trn-
sito e diversos outros assuntos. A Constituio determina que esses
assuntos s podem ser tratados por lei federal, mas permite a delega-
o de competncia aos estados, mediante autorizao por lei comple-
mentar, somente para legislao de partes especcas desses assuntos.
A competncia concorrente refere-se a matrias como direito
tributrio e econmico, educao, cultura, proteo infncia e
juventude, juizados de pequenas causas e outros. Logo, nesses
assuntos a Unio estabelece as regras gerais, e os estados, as espe-
ccas. A competncia concorrente no exercida pelos municpios.
A competncia concorrente foi exercida no caso dos juizados de
pequenas causas. A Constituio de 1988 permitiu a sua criao
e a competncia legislativa concorrente dos estados. Vrios deles
criaram suas prprias leis, organizando esses juizados. S depois
a Unio editou lei federal sobre o assunto, de maneira que a partir
da passou a valer essa lei. At sua entrada em vigor, a competncia
dos estados sobre juizados de pequenas causas foi plena.
Estados
Os estados possuem Constituies estaduais prprias, assim como
leis estaduais, de acordo com suas competncias. As Constituies
dos estados no podem contrariar o que diz a Constituio Federal,
j que esta a norma do topo do ordenamento jurdico. Ainda, as
Constituies estaduais obedecem a uma regra de simetria com a
Constituio Federal, de maneira que as disposies desta geral-
mente se repetem naquelas, adaptadas aos estados. Por exemplo,
a Constituio Federal dispe sobre o Tribunal de Contas da Unio.
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Por regra de simetria, a Constituio Estadual deve ter normas se-
melhantes na regulamentao do Tribunal de Contas do estado.
Os estados, como vimos, na Constituio de 1988, so despres-
tigiados nas suas competncias. A Constituio assim dispe (art.
25, 1):
So reservadas aos Estados as competncias que no lhes
sejam vedadas por esta Constituio.
Dessa forma, tudo que no reservado Unio e aos munic-
pios atribudo aos estados, e acaba restando pouco. Como vimos
nas competncias da Unio, so elas bastante numerosas, de ma-
neira que esse ente bastante poderoso no Brasil. Os municpios,
por sua vez, cuidam das questes locais, regulamentam questes
da cidade. Ao estado, ento, acabam restando poucos assuntos a
serem tratados, bem como poucos servios e atividades a serem
desempenhados.
Municpios
O municpio no tem Constituio; o que tem a chamada l e i
o r g n i c a , que trata de assuntos semelhantes aos de uma
Constituio e que so determinados pela Constituio Federal.
Esta especca ao determinar o nmero mximo de vereadores
em funo da populao da cidade e ao xar limites remunerao
mxima destes.
Em nossa opinio, em muitos municpios menores, o cargo de
vereador poderia ser exercido gratuitamente, j que a funo legis-
lativa exercida pelo municpio pequena, e menor ainda em um
municpio pequeno. Bastaria uma reunio mensal da Cmara dos
Vereadores para que se deliberassem todos os assuntos relevantes
que precisassem de sua aprovao. Isso no traria perigo repre-
sentatividade da populao, pois o representante eleito existiria e
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daria enorme alvio aos cofres dos municpios, especialmente os
pequenos, que muitas vezes dependem de repasse federal e esta-
dual para existir. Sem essa despesa, sobrariam mais recursos para
obras e polticas pblicas de melhoramento das condies de vida
da populao.
Quanto s competncias do municpio, referem-se elas basica-
mente organizao da cidade e do territrio, como legislao de
uso do solo, zoneamento e criao de distritos. Tambm tratam dos
assuntos de atendimento populao, como servios de educao
infantil e fundamental e de sade.
Distrito Federal
O Distrito Federal no estado nem municpio, um ente da fede-
rao distinto dos demais. S existe um, onde ca a capital, Braslia.
Ele tem caractersticas de estado e municpio. A Constituio de-
termina que ele acumule as competncias dos estados e dos muni-
cpios, ou seja, ele pode legislar e atuar nas mesmas atividades e
funes dos estados e dos municpios.
O chefe do seu Poder Executivo o governador, como nos estados.
Seu Poder Legislativo exercido pela Cmara Legislativa, que pa-
rece ser um nome decorrente da juno da Cmara dos Vereadores
do municpio com a Assembleia Legislativa dos estados.
4.2 Administrao Pblica
Como j indicamos em outra ocasio,
Administrao Pblica o nome genrico que se d aos
rgos e entes administrativos que tm como objetivo de-
sempenhar a funo administrativa do Estado, realizan-
do atividades e polticas que concretizem os seus objetivos.
Ela um conjunto de rgos e entes que podem ter perso-
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nalidade jurdica prpria ou no e ser constitudos sob
regime de direito pblico ou privado. (Hack, 2008, p. 45)
Assim, quando falamos em Administrao Pblica, estamos fa-
lando de todo o aparato estatal, isto , rgos pblicos, empresas
pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas e to-
dos os demais entes que exeram atividades relacionadas funo
do Estado.
Geralmente, quando mencionamos a Administrao, estamos nos
referindo ao Poder Executivo e aos rgos e s entidades a ele liga-
dos. Isso porque esse poder o responsvel pelas atividades, ser-
vios e polticas pblicas; logo, a ele se aplica mais esse conceito.
Todavia, as questes e as regras da Administrao Pblica so apli-
cveis tambm aos Poderes Legislativo e Judicirio. Apesar de es-
ses poderes terem funo nal diferente da exercida pelo Executivo,
eles tambm necessitam desempenhar atividades prprias da
Administrao Pblica, a m de bem desempenhar seu papel.
A Administrao Pblica estudada pelo ramo do direito deno-
minado d i r e i t o a d mi n i s t r a t i v o. Nesse campo, encontra-
mos o estudo da regulamentao acerca dos servidores pblicos, do
ato administrativo, das licitaes e dos contratos administrativos,
dos concursos pblicos e de todas as atividades internas de funcio-
namento da Administrao Pblica.
A Constituio, ao tratar especicamente do tema Administrao
Pblica, lana uma srie de princpios e regras a serem obedeci-
dos por toda a Administrao no desempenho de suas atividades.
Aplicam-se tais regras aos trs poderes, quando no desempenho de
suas atividades de gesto e administrao.
O art. 37 estabelece os pilares desse estudo:
A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impes-
soalidade, moralidade, publicidade e ecincia [...]
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Os dispositivos abrangem todos os entes da federao, os trs
poderes e a Administrao direta e indireta. Inicia-se apontando
a l e g a l i d a d e como princpio. Para a Administrao, a le-
galidade fundamental. Como vimos, o Estado democrtico de
direito rege-se pelas leis democraticamente aprovadas. Logo, a
Administrao Pblica, que a representao do prprio Estado,
deve obedecer lei. No pode sua atuao extrapolar ou contrariar
o que ela determina.
Outro princpio o da i mp e s s o a l i d a d e. Este determina
que a Administrao deve tratar a todos igualmente, no favore-
cendo nem desfavorecendo ningum. Para ela, todos so cidados,
titulares dos mesmos direitos e deveres e devem ser tratados igual-
mente. Beneciar algum s porque amigo do chefe da reparti-
o viola a impessoalidade, estabelecendo uma distino entre as
pessoas que inadmissvel.
A mo r a l i d a d e que deve reger a Administrao Pblica
das questes mais difceis a serem conceituadas. Moral um juzo
interno a cada pessoa, ou seja, o que pode ser moral para uma
pessoa pode no ser para outra. Tambm no h como sabermos
se algum est agindo de determinada maneira porque sua moral
assim determina ou porque est com medo de ser penalizado ou de
ter seu comportamento reprovado.
No direito, a moral deixada fora da anlise, j que, como apon-
tamos, trata-se de um juzo subjetivo e impossvel de ser verica-
do. Entende-se que a lei a representao da moral da maioria
da sociedade, de maneira que, se algum atua dentro da lei, est
atuando dentro da moralidade. Assim, para o direito, interessa a
observncia lei; a moral no levada em conta.
Nos princpios da Administrao Pblica, entende-se que a Cons-
tituio determina a moralidade no como o juzo interno, mas, sim,
como o agir honesto e de boa-f da Administrao. Dessa forma, o
que se exige com a moralidade aqui uma atuao da Administrao
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sem qualquer objetivo de enganar o cidado. Exige-se, portanto, que
a atuao dela seja sempre no sentido da boa-f e da tica, sem
qualquer malcia ou artimanha que tenha a inteno de induzir
o cidado a erro ou de lev-lo prtica de um ato que no era
de sua vontade. No basta s agir dentro do que manda a lei, a
atuao da Administrao deve ser de boa-f, honesta, indo alm
da mera legalidade.
A p u b l i c i d a d e a exigncia de que todos os atos da
Administrao sejam pblicos e divulgados populao. Por esse
princpio, vedam-se as decises a portas fechadas, os atos prati-
cados s escondidas ou a negativa de acesso do cidado a processos
e documentos da Administrao. A regra a publicidade, o sigi-
lo a exceo. Esse princpio tambm determina que os atos da
Administrao sejam fundamentados, ou seja, o ato deve conter o
fundamento e as razes que levaram sua prtica como forma de
possibilitar o seu posterior controle.
Por ltimo, exige-se da Administrao uma atuao eciente. Por
e f i c i n c i a entende-se que o mais pelo menos. Assim, trata-se
de determinar Administrao a melhor atuao possvel com a me-
nor despesa possvel. Dessa forma, no basta uma atuao dentro da
lei, preciso que a Administrao se esmere para bem atender o ci-
dado gastando o mnimo possvel. Requer-se uma atuao eciente,
que cumpra com seus objetivos da melhor maneira possvel.
Alm desses princpios, que so valores que devem reger toda
e qualquer atuao da Administrao, a Constituio estabelece
uma srie de regras a serem seguidas. Vejamos algumas das mais
importantes.
A Constituio Federal determina que os cargos ou empregos p-
blicos devem ser preenchidos mediante concurso pblico. Tambm
aponta que o acesso aos cargos pblicos livre a todos os bra-
sileiros que atendam aos requisitos da lei. Esses dois preceitos
acabam estabelecendo a igualdade no acesso aos cargos pblicos,
pois o concurso pblico uma forma democrtica e impessoal de
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preencher os cargos pblicos. Baseia-se apenas no mrito do can-
didato, sem levar em conta sua origem, parentesco ou outras carac-
tersticas que pudessem privilegi-lo. A Constituio tambm traz
regras especcas sobre remunerao e subsdios dos servidores e
acmulo de cargos.
Outra importante regra trazida pela Constituio a obriga-
toriedade de realizao de licitao para a contratao com a
Administrao Pblica. Em regra, todas as obras, servios, com-
pras e alienaes realizados pela Administrao devem ser pre-
cedidos de licitao. A dispensa ou inexigibilidade desta so
excees em casos especcos regulamentados por lei, como, por
exemplo, o caso de um municpio que contrata um artista famoso
para uma apresentao musical a m de comemorar o aniversrio
da cidade. Pela notoriedade do artista, no h competio, por isso
pode-se dispensar a licitao.
A licitao uma competio realizada entre os fornecedores
que pretendem contratar com a Administrao Pblica. Nessa
competio, exigem-se documentos que comprovem a habilita-
o tcnica e nanceira para a realizao do objeto do contrato.
A licitao decidida por critrios de melhor tcnica, ou melhor
preo, ou ambos combinados. Geralmente, exige-se apenas o cri-
trio de melhor preo, pois o de melhor tcnica de mais difcil
congurao.
Assim, na licitao por melhor preo, ganha o candidato que
demonstrar habilitao para prestar o objeto da licitao e que o
zer pelo menor preo. A Constituio assegura a igualdade de
condies na disputa, no podendo ser feitas distines entre os
concorrentes, a no ser para comprovar a habilitao tcnica e a
capacidade nanceira para cumprir com o contrato. A licitao
destina-se tambm a aplicar a igualdade Administrao, permi-
tindo a todos os fornecedores a contratao com o Estado. Tambm
possibilita ao Estado avaliar as propostas e obter o menor valor
possvel nas suas obras e compras.
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Sntese
Neste captulo, vimos que a Constituio aponta como deve ser o
mecanismo do Estado, ou seja, como ele deve funcionar. Assim,
existe uma srie de disposies indicando as tarefas de cada ente
da federao, a forma como elas devem ser desempenhadas, os
bens que cada um deve administrar etc.
O poder, ento, repartido dentro do territrio, de maneira que
seja mais bem exercido. Os servios e as atividades estatais devem
ser prestados de modo a chegarem efetivamente a todos os cidados.
Esse o esprito de uma federao, com a diviso de tarefas
entre vrios entes que, dentro de um determinado territrio, devem
exercer o poder em favor da populao que nele reside.
Consultando a legislao
Ttulo III
Da Organizao do Estado
Captulo I
Da Organizao Poltico-Administrativa
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil
compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autno-
mos, nos termos desta Constituio.
1 Braslia a Capital Federal.
2 Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em
Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar.
3 Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se
para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais,
mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebis-
cito, e do Congresso Nacional, por lei complementar.
4 A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-
-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por Lei Complementar
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Federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s popula-
es dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade
Municipal, apresentados e publicados na forma da lei.
[...]
Captulo II
Da Unio
[...]
Art. 21. Compete Unio:
I manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes
internacionais;
II declarar a guerra e celebrar a paz;
III assegurar a defesa nacional;
IV permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras
transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente;
V decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;
VI autorizar e scalizar a produo e o comrcio de material blico;
VII emitir moeda;
VIII administrar as reservas cambiais do pas e scalizar as operaes de natu-
reza nanceira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como
as de seguros e de previdncia privada;
IX elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio
e de desenvolvimento econmico e social;
X manter o servio postal e o correio areo nacional;
XI explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso,
os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a or-
ganizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais;
XII explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens;
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico
dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os poten-
ciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e
fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio;
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e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de
passageiros;
f) os portos martimos, uviais e lacustres;
XIII organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria
Pblica do Distrito Federal e dos Territrios;
XIV organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros
militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia nanceira ao Distrito
Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio;
XV organizar e manter os servios ociais de estatstica, geograa, geologia
e cartograa de mbito nacional;
XVI exercer a classicao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de
programas de rdio e televiso;
XVII conceder anistia;
XVIII planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pbli-
cas, especialmente as secas e as inundaes;
XIX instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e denir
critrios de outorga de direitos de seu uso;
XX instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, sa-
neamento bsico e transportes urbanos;
XXI estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao;
XXII executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras;
XXIII explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exer-
cer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enri quecimento e reprocessa-
mento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados,
atendidos os seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para ns
paccos e mediante aprovao do Congresso Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de
radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais;
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e
utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas;
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de
culpa;
XXIV organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de
garimpagem, em forma associativa.
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Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aero-
nutico, espacial e do trabalho;
II desapropriao;
III requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de
guerra;
IV guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
V servio postal;
VI sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais;
VII poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores;
VIII comrcio exterior e interestadual;
IX diretrizes da poltica nacional de transportes;
X regime dos portos, navegao lacustre, uvial, martima, area e
aeroespacial;
XI trnsito e transporte;
XII jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
XIII nacionalidade, cidadania e naturalizao;
XIV populaes indgenas;
XV emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estran geiros;
XVI organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio
de prosses;
XVII organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do
Distrito Federal e dos Territrios, bem como organizao administrativa destes;
XVIII sistema estatstico, sistema cartogrco e de geologia nacionais;
XIX sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular;
XX sistemas de consrcios e sorteios;
XXI normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, con-
vocao e mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares;
XXII competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria
federais;
XXIII seguridade social;
XXIV diretrizes e bases da educao nacional;
XXV registros pblicos;
XXVI atividades nucleares de qualquer natureza;
XXVII normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades,
para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio,
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Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e
para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art.
173, 1, III;
XXVIII defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e
mobilizao nacional;
XXIX propaganda comercial.
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre
questes especcas das matrias relacionadas neste artigo.
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios:
I zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e
conservar o patrimnio pblico;
II cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas
portadoras de decincia;
III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, ar-
tstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios
arqueolgicos;
IV impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de
outros bens de valor histrico, artstico ou cultural;
V proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;
VI proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas
formas;
VII preservar as orestas, a fauna e a ora;
VIII fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar;
IX promover programas de construo de moradias e a melhoria das condi-
es habitacionais e de saneamento bsico;
X combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promo-
vendo a integrao social dos setores desfavorecidos;
XI registrar, acompanhar e scalizar as concesses de direitos de pesquisa e
explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios;
XII estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito.
Pargrafo nico. Leis complementares xaro normas para a cooperao entre
a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equi-
lbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional.
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Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar con-
correntemente sobre:
I direito tributrio, nanceiro, penitencirio, econmico e urbanstico;
II oramento;
III juntas comerciais;
IV custas dos servios forenses;
V produo e consumo;
VI orestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e
dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio;
VII proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico;
VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e
direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
IX educao, cultura, ensino e desporto;
X criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas;
XI procedimentos em matria processual;
XII previdncia social, proteo e defesa da sade;
XIII assistncia jurdica e Defensoria pblica;
XIV proteo e integrao social das pessoas portadoras de decincia;
XV proteo infncia e juventude;
XVI organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.
1 No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se-
a estabelecer normas gerais.
2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a
competncia suplementar dos Estados.
3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a compe-
tncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eccia da
lei estadual, no que lhe for contrrio.
Captulo III
Dos Estados Federados
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adota-
rem, observados os princpios desta Constituio.
1 So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas
por esta Constituio.
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Captulo IV
Dos Municpios
Art. 29. O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o
interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da
Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta
Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos:
[...]
Art. 30. Compete aos Municpios:
I legislar sobre assuntos de interesse local;
II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas
rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes
nos prazos xados em lei;
IV criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso,
os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que
tem carter essencial;
VI manter, com a cooperao tcnica e nanceira da Unio e do Estado, pro-
gramas de educao infantil e de ensino fundamental;
VII prestar, com a cooperao tcnica e nanceira da Unio e do Estado, ser-
vios de atendimento sade da populao;
VIII promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante
planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo
urbano;
IX promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a
legislao e a ao scalizadora federal e estadual.
[...]
Captulo V
Do Distrito Federal e dos Territrios
Seo I
Do Distrito Federal
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei
orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada
por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio.
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1 Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas
aos Estados e Municpios.
[...]
Captulo VII
Da Administrao Pblica
Seo I
Disposies Gerais
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios
de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e ecincia e, tambm, ao
seguinte:
I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que
preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na
forma da lei;
II a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza
e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas
as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao;
[...]
XXI ressalvados os casos especicados na legislao, as obras, servios, com-
pras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que
assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da pro-
posta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualicao
tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
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Questes para reviso
1) Qual a natureza do Distrito Federal? Trata-se de estado, municpio
ou nenhum deles?
2) Quando falamos em Administrao Pblica, do que estamos tra-
tando?
3) Sobre os municpios, correto armar:
a) Os municpios tm como lei principal a Constituio Municipal.
b) Os municpios compem o Estado.
c) A criao de novos municpios livre, dependendo apenas da
vontade da populao interessada.
d) Estados e municpios tm as mesmas competncias.
4) Sobre os princpios da Administrao Pblica, correto armar:
a) A impessoalidade determina que a Administrao deve tratar todos
igualmente, sem favorecimentos ou desvantagens.
b) A legalidade aponta que a lei pode ser deixada de lado sempre que
o Administrador entender que ela inconveniente.
c) A publicidade permite aos governantes investir verbas pblicas em
divulgao de obras e servios do Estado.
d) A ecincia um princpio que no de observncia obrigatria, j
que nem sempre a Administrao pode ser eciente.
5) O que a competncia legislativa?
a) Ocorre no caso em que uma lei considerada bem feita; logo, o
Legislativo foi competente.
b) o poder que a Constituio d para que a Unio legisle sobre
todos os assuntos de interesse do Brasil.
c) o poder que a Constituio d para cada um dos entes da federa-
o de legislar sobre determinados assuntos.
d) uma regra da Constituio que impede a chamada guerra s-
cal entre os estados.
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Questes para reexo
1) No Brasil, comum existirem disputas entre estados e os
municpios para a atrao de novos investimentos. Reita so-
bre essa disputa, analisando se isso saudvel ao pas ou se
traz mais problemas do que benefcios.
2) comum em nossa federao os estados e municpios se quei-
xarem de abuso de poder por parte da Unio, que utilizaria
suas competncias e sua fora para arrecadar mais tributos e
fazer com que os outros entes quem a ela submetidos.
Reita sobre essa situao, discutindo se conveniente que a
Unio seja mesmo mais forte que os estados e os municpios
ou se no seria melhor que estes tivessem mais fora e capa-
cidade de atuao.
Contedos do captulo:
Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio: funes, organi-
zao e caractersticas.
O Ttulo IV da Constituio traz outro assunto prprio de um texto
constitucional: regulamenta a organizao dos trs poderes, sua
composio e sua forma de exerccio.
Como vimos anteriormente, o Brasil um Estado democrtico
de direito, em que o poder de titularidade do povo, mas exer-
cido geralmente por meio de representantes. Excepcionalmente
exercido diretamente. Tambm j vimos que se adota a chamada
t r i p a r t i o d o s p o d e r e s, separando-se as funes do
Executivo, do Legislativo e do Judicirio.
Neste captulo, veremos como a Constituio organiza cada um
desses poderes e quais funes so atribudas a cada um deles.
Tambm analisaremos aqui a forma de composio dos poderes,
apontando como os representantes do povo responsveis pelo exer-
ccio deles so escolhidos. O
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5.1 Poder Legislativo
O Poder Legislativo o responsvel por discutir e criar as leis que
devem regulamentar o Estado e a sociedade. Ele o nico que
pode inovar o ordenamento jurdico, ou seja, criar, modicar ou
revogar leis.
Os outros poderes eventualmente podem emitir normas, tambm
de observncia obrigatria, mas que se destinam apenas a regula-
mentar o que as leis prolatadas pelo Poder Legislativo determinam.
Dessa forma, um decreto do Poder Executivo destina-se apenas
a regulamentar a forma como ser cumprida a lei, mas no pode
inovar o ordenamento jurdico. A norma do Poder Executivo deve
restringir-se ao que dispe a lei, no podendo ir alm daquilo que
ela determina. A criao, a modicao ou a alterao do orde-
namento so tarefas exclusivas do Legislativo, sendo vedado aos
outros poderes a interferncia que afete essa competncia.
A Constituio regulamenta o funcionamento e a composio
do Congresso Nacional, composto por duas casas, Cmara dos
Deputados e Senado Federal. Tambm aponta como o processo
legislativo, que o procedimento que deve ser adotado pelo parla-
mento na discusso e aprovao de novas leis. O Poder Legislativo
tem ainda funo de scalizao contbil, nanceira e orament-
ria. Vejamos cada uma dessas funes.
Congresso Nacional: Cmara dos Deputados
e Senado Federal
A Constituio Federal regulamenta o funcionamento do Congresso
Nacional. Por regra de simetria, essas disposies so utilizadas
analogicamente no mbito dos Legislativos estaduais e municipais,
que tm o regulamento prprio nas Constituies Estaduais e nas
leis orgnicas.
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No plano federal, o Legislativo adota o sistema bicameral, em
que as deliberaes devem passar por ambas as casas antes de se-
rem aprovadas. Assim, temos o Congresso Nacional, composto por
suas duas casas: o Senado Federal e a Cmara dos Deputados.
O Senado Federal prprio do sistema federativo porque tem
como funo a representao dos estados no parlamento federal.
Por esse motivo, o nmero de senadores por estado xado em trs
representantes. Assim, independentemente do tamanho da popula-
o do estado, ele ter sempre trs senadores. Em virtude disso, o
Senado composto por 81 senadores (26 estados e Distrito Federal).
Em nossa opinio, o nmero xo por estado uma distoro sria
no sistema democrtico. Este se baseia prioritariamente na igual-
dade de todos nas decises. Porm, a igualdade seriamente afeta-
da em virtude da representatividade dos senadores. Explica-se. So
Paulo o estado mais populoso da federao, com quase 40 mi-
lhes de habitantes em 2007, de acordo com estimativa do Instituto
Brasileiro de Geograa e Estatstica (IBGE, 2007). J Roraima
o menos populoso, com pouco mais de 395 mil habitantes. Pela
representao do Senado Federal, um senador de So Paulo repre-
senta mais de 13 milhes de brasileiros, enquanto um senador de
Roraima representa pouco mais de 130 mil. Ou seja, o senador de
So Paulo representa cem vezes mais brasileiros que o senador de
Roraima.
Ora, se na democracia todos so iguais nas deliberaes, como
pode um grupo de 130 mil pessoas ter o mesmo peso que um grupo
de treze milhes? Porque isso que acontece. Nas votaes do
Senado Federal, o voto de cada senador tem igualmente o mesmo
peso, independentemente da quantidade de cidados representa-
dos. Dessa forma, entendemos absolutamente inadequada a forma
como so divididas as vagas do Senado Federal, j que ferem forte-
mente a democracia.
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Essa crtica no se destina a desmerecer os estados menores, mas
apenas a apontar a desproporo de representatividade existente
no Senado. Por certo que os estados, em uma federao, devem
ter representantes, mas tal representatividade deve ser ajustada de
acordo com o peso do respectivo estado quanto ao nmero de cida-
dos representados.
Os senadores tm mandatos de oito anos, sendo que a cada qua-
tro se renovam, alternadamente, um e dois senadores. Sua escolha
no mbito estadual pelo sistema majoritrio, de forma que o can-
didato mais votado no estado conquiste a vaga ao Senado Federal.
J a Cmara dos Deputados tida como a casa em que se encon-
tram os representantes do povo, os deputados federais. O nmero
de deputados varia de acordo com a populao do estado represen-
tado. A Constituio determina, todavia, que nenhum estado ter
menos que 8 ou mais que 70 deputados. Essa limitao mnima e
mxima tambm traz distores como a apontada em relao ao
Senado Federal, ainda que mais brandas. Esse sistema impe a
So Paulo um mximo de 70 deputados (em funo da populao,
poderia ter mais) e a estados menores o mnimo de 8 deputados (le-
vando a uma distoro na representatividade). Os estados mdios,
em geral, tm um nmero adequado de representantes, de maneira
que a distoro na Cmara no to grave quanto no Senado.
Atualmente, a Cmara dos Deputados composta por 513 inte-
grantes. O mandato do deputado federal de 4 anos, sendo que sua
eleio se d no mbito estadual pelo sistema proporcional. Por ele,
computam-se os votos dados a cada partido de maneira a vericar
quantas vagas cada um obteve. Estas so preenchidas pelos candi-
datos mais votados do partido.
H uma discusso para a alterao desse sistema, quando po-
deria ser adotado o chamado s i s t e ma d a l i s t a f e c h a d a.
Nesse sistema, o partido, na conveno interna, decidiria quem
so os candidatos e elaboraria uma lista de ordem deles. O eleitor
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votaria apenas no partido, e no no candidato. Se um determina-
do partido, por exemplo, conquistasse duas vagas, estariam eleitos
os dois primeiros nomes da lista. Outra ideia o chamado v o t o
d i s t r i t a l, em que o candidato no mais receberia votos do es-
tado inteiro, mas apenas de um determinado distrito, composto por
uma ou mais cidades, de acordo com o nmero de habitantes.
Alm da questo da forma da escolha dos parlamentares e da
composio das casas, a Constituio estabelece as competncias
do Congresso Nacional. Estabelece tambm competncias privati-
vas de cada uma das casas. A competncia do Congresso Nacional
inclui a deliberao sobre todas as matrias de competncia da
Unio Federal vistas anteriormente, legislando sobre os assuntos a
ela atribudos.
A Constituio tambm atribui ao Congresso competncias ex-
clusivas, aquelas indelegveis a outro rgo. Entre estas, esto a
autorizao para o presidente declarar guerra ou celebrar a paz, a
aprovao do estado de defesa e da interveno federal, a autoriza-
o para o estado de stio e outros assuntos relativos remunerao,
escolha de membros do TCU etc.
A Constituio estabelece, ainda, competncias apenas para a
Cmara dos Deputados, a qual tem a competncia privativa para
instaurar processo contra o presidente da Repblica, o vice-pre-
sidente e os ministros; proceder tomada de contas do presidente,
quando no apresentadas no prazo; eleger os membros do Conselho
da Repblica; e dispor sobre sua organizao interna. O Senado
Federal tambm possui competncias privativas, destacando-se a
competncia para processar e julgar, por crime de responsabilida-
de, o presidente, o vice-presidente, os ministros e os comandantes
das Foras Armadas, os ministros do STF, os membros do Conselho
Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico,
o procurador-geral da Unio e o advogado-geral da Unio.
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Os crimes de responsabilidade so aqueles praticados pelos ocu-
pantes de cargos pblicos que ofendam valores do Estado, como
democracia, federao e repblica. Esses crimes so mais atos po-
lticos que crimes, pois se referem aos casos de ofensa ao exerccio
de direitos, a liberdades e garantias e a direitos polticos. Os mais
conhecidos so os chamados c r i me s d e i mp r o b i d a d e. O
Senado tem ainda competncia para aprovar nomes de magistrados,
como ministros do STF e outras autoridades, como o presidente do
Banco Central.
A Constituio ainda trata das prerrogativas e vedaes dos par-
lamentares. As prerrogativas a eles concedidas justicam-se pela
necessidade de os parlamentares serem livres de presses e imunes
a perseguies polticas ou ideolgicas em razo de suas opinies.
Quanto s deliberaes das casas do Congresso, a Constituio
estabelece como regra a aprovao pela chamada ma i o r i a r e -
l a t i v a. Essa a maioria dos parlamentares presentes sesso,
correspondendo metade mais um dos membros da casa. Assim,
por exemplo, para a Cmara dos Deputados aprovar uma matria,
necessria a presena da maioria dos seus membros, que so, no
total, 513. Logo, precisam estar presentes 257. Destes, prevalece
a vontade da maioria. Dessa forma, uma lei pode ser aprovada na
Cmara dos Deputados com 124 votos, se presentes 257 deputados.
J a chamada ma i o r i a a b s o l u t a a maioria dos membros
da casa. Nas matrias em que exigida, para haver aprovao na
Cmara dos Deputados, devem ser obtidos 257 votos.
A regra a maioria relativa, mas a Constituio, em algumas
passagens, exige maioria absoluta ou mesmo qurum ainda mais
qualicado para deliberao. Examinaremos esse aspecto a seguir,
ao analisar o processo legislativo.
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Processo legislativo
O processo legislativo o conjunto de atos e procedimentos que
devem ser adotados para a criao de uma nova lei. Nesse captulo,
a Constituio aponta de que forma o ordenamento jurdico pode
ser inovado pelo Legislativo, determinando quais os passos para
discusso e aprovao de uma nova lei. Aqui tambm encontra-
mos a emenda Constituio, que trata de uma previso da pr-
pria Constituio sobre a forma como ela mesma pode ser alterada.
Vejamos inicialmente a emenda Constituio, para depois anali-
sarmos as demais espcies normativas.
a) Emenda Constituio
Trata-se da alterao da prpria Constituio. Como a nor-
ma do topo da hierarquia jurdica, inexiste outra norma superior
que determine qual a forma de emenda, sendo ento a prpria
Constituio que estabelece como deve ela ser alterada.
A Constituio determina que a emenda s poder ser proposta
por, no mnimo, um tero dos membros da Cmara dos Deputados
ou do Senado Federal, pelo presidente da Repblica ou por mais
da metade das Assembleias Legislativas, por meio da deliberao
por maioria relativa dos seus membros. A Constituio taxati-
va no rol dos possveis proponentes da emenda. S estes podem
prop-la, no sendo sequer conhecida a proposta que no atenda
a esses requisitos.
A emenda Constituio deve ser votada em dois turnos em cada
uma das casas do Congresso, sendo aprovada pelo voto de trs
quintos dos seus membros, em cada uma das votaes. Uma vez
aprovada, ela promulgada, no passando por sano ou veto do
presidente da Repblica. Isso ocorre porque no se trata de um
mero exerccio do Poder Legislativo, mas de exerccio do Poder
Constituinte Derivado, sendo o Congresso autnomo para alterar o
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texto constitucional em funo de ser o titular de tal poder. A
Constituio veda a emenda Constituio quando o pas se encon-
trar em determinadas situaes, tais como interveno federal, es-
tado de defesa ou de stio.
Por ltimo, o Poder Constituinte Originrio preservou parte das
matrias da Constituio fora do mbito da emenda Constituio.
Como vimos anteriormente trata-se de assuntos imutveis, ou
seja, devem permanecer da mesma maneira como foram aprova-
dos quando da elaborao da Constituio.
Essas matrias so comumente denominadas
de c l u s u l a s p t r e a s e destinam-se
a manter o Estado minimamente relacionado
com o esprito original da Constituio. Se no
existissem, seria permitida a alterao de todo
o texto constitucional, de maneira que poderia
o Estado vir a ser descaracterizado.
So assuntos to importantes para o constituinte originrio que
este entendeu que s poderiam ser alterados quando fosse elabora-
da nova Constituio, pois nesta deveriam permanecer como esto.
A Constituio assim dispe:
Art. 60
[...]
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir:
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
IV os direitos e garantias individuais.
Notemos que o dispositivo no admite sequer a deliberao da
proposta, ou seja, no permite sequer sua discusso. Portanto, a
forma federativa no pode ser abolida, assim como o voto, a separa-
o dos poderes e os direitos e garantias fundamentais.
Clusulas
ptreas so
textos da
lei que no
podem ser
alterados.
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por causa dessa clusula, por exemplo, que entendemos ser
invivel no Brasil a criao da pena de
morte. A vedao a esse tipo de pena est
contida no art. 5, no qual esto os direitos
e as garantias individuais. Portanto, assim
se qualica e no pode ser alterado por
emenda Constituio. No Brasil, ento, s
poder haver pena de morte se acontecer
uma alterao na Constituio.
O mesmo ocorre com a questo da maioridade penal. O art. 228
da Constituio determina que so penalmente inimputveis os me-
nores de 18 anos. Mesmo no estando contido no art. 5, parece
ser um direito e garantia fundamental do adolescente, de maneira
que se trata de clusula ptrea no sujeita a alterao. Caso ocorra,
depender da apreciao do Judicirio, que deve decidir se ou
no direito ou garantia individual. De qualquer forma, as clusulas
ptreas tm a inteno de manter na Constituio suas caractersti-
cas mais bsicas, como a democracia, a separao dos poderes, os
direitos e as garantias e a federao.
b) Demais leis e normas do processo legislativo
Ao lado das emendas Constituio, esto sujeitas ao processo
legislativo as leis ordinrias, as leis complementares, as leis delega-
das, as medidas provisrias, os decretos legislativos e as resolues.
Os d e c r e t o s l e g i s l a t i v o s e as r e s o l u e s so nor-
mas que a Constituio exige em alguns casos, como para suspen-
so de eccia de lei ou dispositivo declarado inconstitucional pelo
STF. As l e i s d e l e g a d a s tratam da delegao de poder de
legislar ao presidente da Repblica sobre determinadas matrias.
Essas leis so praticamente inexistentes atualmente, porque o pre-
sidente se vale da me d i d a p r o v i s r i a, instrumento muito
mais sedutor que a lei delegada, conforme veremos a seguir.
No Brasil s
poder haver
pena de morte se
acontecer uma
alterao na
Constituio.
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Quando falamos em lei, geralmente estamos nos referindo s
l e i s o r d i n r i a s. Estas so utilizadas para regulamentar
todas as matrias, exceto aquelas que devem ser tratadas por lei
complementar, conforme especica a Constituio. Lei ordinria
o instrumento mais comum utilizado para inovar o ordenamento
jurdico. aprovada por maioria relativa.
A l e i c o mp l e me n t a r exigida pela Constituio em al-
guns casos especcos. Entendemos que assim se denomina por-
que ela complementa a Constituio, ou seja, ela traz regras que
completam o texto constitucional. Para serem aprovadas, exigem
maioria absoluta.
As leis e outros atos normativos precisam ter incio por um pro-
jeto. Um projeto de lei pode ser proposto por qualquer membro ou
comisso do Congresso Nacional, pelo presidente da Repblica,
pelo STF, pelos tribunais superiores, pelo procurador-geral da
Repblica e pelos cidados, em iniciativa popular.
Vamos ver o caminho pelo qual as leis ordinria e complemen-
tar passam para serem aprovadas: o projeto proposto por um dos
legitimados pela Constituio. Se foi proposta por um senador, sua
tramitao inicia-se pelo Senado. Se proposta por qualquer um dos
demais, inicia-se pela Cmara dos Deputados. Na casa de incio,
discutida nas comisses e, se aprovada, vai a votao em plenrio.
Se aprovada, enviada a outra casa, que novamente a discute em
comisses e a vota no plenrio. Se a casa revisora (a segunda casa)
procede a alguma alterao no texto aprovado pela primeira, deve o
projeto a ela retornar. A primeira casa analisar apenas a alterao
realizada pela casa revisora, aceitando-a ou rejeitando-a. Caso no
ocorram alteraes ou aps a deliberao sobre elas, aprovada a lei
em ambas as casas, o processo vai para sano presidencial.
O presidente, se concordar com o projeto, pode sancion-lo e
envi-lo para publicao no Dirio Ocial. A partir da a lei ganha
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publicidade e seu texto torna-se obrigatrio. O presidente, todavia,
pode vet-la total ou parcialmente. Caso o veto seja parcial, a parte
no vetada vai para publicao.
O veto, parcial ou total, retorna ao Congresso Nacional, onde
apreciado em seo conjunta da Cmara dos Deputados e do Senado
Federal. O veto, ento, deliberado por meio de voto secreto. Caso a
maioria absoluta dos membros do Congresso rejeite o veto, a lei passa
a vigorar com os artigos vetados. Caso contrrio, so eles mantidos.
c) Medida provisria
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A medida provisria um instrumento colocado dis-
posio do presidente da Repblica. Por meio desse
dispositivo, podem ser adotadas medidas, com fora de
lei, em casos de relevncia e urgncia. A Constituio
prev que, uma vez adotada a medida provisria pelo
presidente da Repblica, esta imediatamente passa a ter
vigncia e eccia, j que tem fora de lei. Ou seja, uni-
lateralmente, o presidente da Repblica legisla, sem que
se tenha observado o processo legislativo.
Justamente por isso que se trata de exceo, apenas para ca-
sos de relevncia e urgncia. Todavia, esses requisitos vm sendo
descumpridos pelos presidentes da Repblica, havendo uma ex-
cessiva edio de medidas provisrias desde a entrada em vigor da
Constituio de 1988.
O processo da medida provisria funciona assim: uma vez publi-
cada, ela remetida ao Congresso Nacional para deliberao. L,
inicia-se a votao pela Cmara dos Deputados, que pode aprov-la
tal qual veio do Executivo, alter-la ou rejeit-la. O mesmo ocorre,
posteriormente, com o Senado Federal. Uma vez aprovada, ou apro-
vada com alteraes, convertida em lei ordinria.
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A medida provisria tem prazo de vigncia de 60 dias a partir de
sua publicao, podendo esse prazo ser prorrogado uma vez pelo
mesmo perodo, caso ela ainda no tenha sido votada. Caso no
tenha sido votada at 45 dias aps a publicao, entra em regime
de urgncia, suspendendo as demais votaes da casa onde se en-
contra at que seja votada. Como se diz corriqueiramente, quando
a medida provisria tranca a pauta.
Caso a medida provisria no seja convertida em lei no prazo
determinado, perde a eccia, devendo o Congresso Nacional
editar decreto legislativo para regulamentar as relaes jur-
dicas decorrentes da medida provisria no perodo em que ela
teve eccia.
Anteriormente, era permitido ao presidente da Repblica editar
e reeditar as medidas provisrias quantas vezes quisesse. Ou seja,
havia um prazo para vigncia da medida, mas, quando o prazo n-
dava, ele simplesmente a reeditava para novo perodo de vigncia.
Como o Congresso no deliberava sobre as medidas enviadas, algu-
mas delas eram reeditadas dezenas de vezes, vigorando por anos
sem que fossem convertidas em lei.
Visando evitar esse problema, foi adotada a Emenda Consti-
tuio n 32, de 11 de setembro de 2001*, que estabeleceu os
prazos anteriormente vistos e acabou melhorando o regime das me-
didas. certo que o uso dessas medidas continua indiscriminado,
todavia o prazo agora exige a deliberao pelo Congresso Nacional
para continuar em vigor, de maneira que a situao anterior de vi-
gncia da medida sem discusso democrtica no mais existe.
Pelo uso excessivo de medidas provisrias que no se usa a
lei delegada no Brasil. Para que lei delegada se o presidente pode,
sozinho, editar medida com fora de lei desde o momento de sua
publicao? Por isso, a lei delegada se constitui em um dispositivo
pouco usado em nosso direito.
*
Para acessar
a Emenda
Constitucional
n 32/2001 na
ntegra, acesse:
<http://www.
planalto.gov.
br/ccivil_03/
Constituicao/
Emendas/Emc/
emc32.htm>
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Fiscalizao contbil, nanceira e oramentria
Alm da funo de legislar, a qual caracteriza o Poder Legislativo,
a Constituio lhe atribuiu mais uma funo de grande importn-
cia: a scalizao contbil, nanceira e oramentria.
De acordo com o art. 70 da Constituio, o controle vericar a
legalidade, a legitimidade, a economicidade, a aplicao das sub-
venes e a renncia de receitas da Unio e de todas as entidades
da Administrao direta e indireta.
O controle do legislativo, ento, bas-
tante amplo, pois atinge todos os rgos
e entes da Administrao Pblica. So
analisados o cumprimento do oramento,
a efetiva aplicao dos recursos nas des-
pesas, a devida escriturao das despesas
e das receitas, a regularidade dos valores
cobrados (evitando-se, por exemplo, su-
perfaturamentos) e qualquer outra irregularidade que possa estar
relacionada com os gastos e as receitas da Administrao.
A Constituio, ainda, ampliou a scalizao:
Art. 70. [...] Pargrafo nico.
Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pbli-
ca ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou
administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais
a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obriga-
es de natureza pecuniria.
Assim, qualquer pessoa que tenha contato com dinheiro pblico
deve prestar contas e est sujeita scalizao.
O recebimento de verbas pblicas assunto dos mais srios,
uma vez que boa parte daquilo que gasto pelo Estado vem dos
particulares na forma de tributos. Estes representam sacrifcio do
contribuinte no pagamento, aumentando custos de produo ou
O Poder
Legislativo tem
tambm a funo
de scalizao
contbil,
nanceira e
oramentria.
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diminuindo a renda disponvel. Assim, no possvel qualquer
concesso quando se trata de verbas pblicas e sua utilizao:
trata-se de dinheiro de todos, que merece ser bem empregado na
busca pelo bem comum e nas atividades do Estado.
A Constituio estabeleceu que o controle, de uma maneira geral,
ser exercido em duas esferas: interna e externa.
O c o n t r o l e i n t e r n o exercido pelas prprias entida-
des da Administrao. Assim, cada rgo pblico ou entidade da
Administrao indireta deve ter um controle interno com a funo
de scalizao. como uma auditoria interna em cada rgo. O
responsvel pelo controle interno, se tomar conhecimento de algu-
ma irregularidade, deve de imediato tomar as providncias cabveis.
Se assim no proceder, pode ser responsabilizado solidariamente
pela irregularidade que omitiu.
J o c o n t r o l e e x t e r n o exercido pelo Poder Legislativo,
sendo que, no caso do governo federal, exercido pelo Congresso
Nacional, que o faz com o auxlio do TCU. Este um rgo per-
tencente ao Poder Legislativo e organizado como um tribunal do
Poder Judicirio. Seus membros gozam das mesmas prerrogativas e
garantias dos membros daquele poder.
Por ser um rgo administrativo, as decises do Tribunal de
Contas sempre estaro sujeitas reviso pelo Poder Judicirio, j
que s a este cabe o exerccio da jurisdio no Brasil. Todavia,
a deciso do Tribunal de Contas que determine a devoluo de
dinheiro tem fora de ttulo executivo extrajudicial, ou seja, uma
vez que um administrador pblico condenado pelo Tribunal de
Contas a devolver dinheiro, essa deciso ser apenas executada no
Judicirio. Dessa forma, no se discutir mais a irregularidade ou
no do ato que ocasionou o processo de restituio do valor; este
ser apenas cobrado no Judicirio. Assim, reconhece-se deciso
do Tribunal de Contas uma grande relevncia.
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A Constituio estabelece que as contas apresentadas pelo pre-
sidente da Repblica sero julgadas pelo Congresso Nacional, aps
parecer prvio do Tribunal de Contas. As demais pessoas que tm
obrigao de prestar contas em funo do recebimento ou adminis-
trao de verbas pblicas tm suas contas julgadas pelo Tribunal
de Contas.
Esse rgo tem ainda diversas funes de scalizao, como
analisar a regularidade das admisses de pessoal, realizar audito-
rias, requerer as contas quando no apresentadas e outras funes
relacionadas a essa atividade.
No mbito dos estados e dos municpios, por regra de simetria,
existem os tribunais de contas estaduais. Estes so compostos de
maneira semelhante observada no tribunal da Unio, contando
seus membros com as mesmas garantias e direitos dos membros
da magistratura. Os Poderes Legislativos estadual e municipal tm
tambm a funo de controle externo, com funcionamento seme-
lhante ao da Unio Federal. vedada pela Constituio a criao
de tribunais de contas municipais, ou seja, como rgo de apoio
do Poder Legislativo municipal. Os que j existiam antes da atual
Constituio foram mantidos (por exemplo, o do municpio de So
Paulo), mas agora no possvel a criao de novos.
5.2 Poder Executivo
A Constituio aponta que o Poder Executivo exercido pelo pre-
sidente da Repblica, auxiliado pelos ministros de Estado. Por re-
gra de simetria, o executivo estadual exercido pelo governador,
auxiliado pelos secretrios estaduais, e o municipal, pelo prefeito
municipal, auxiliado pelos secretrios municipais.
Nosso sistema o chamado p r e s i d e n c i a l i s t a, em que
a chea de Estado e de governo exercida pelo presidente da
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Repblica. Tem forte inspirao no sistema dos EUA, que funciona
da mesma maneira. J a Europa tem uma tradio mais parlamen-
tarista, em que a chea de Estado exercida por um monarca ou
por um presidente, e a chea de governo exercida pelo primeiro-
-ministro. No parlamentarismo, geralmente o primeiro-ministro
escolhido entre os membros do parlamento. Trata-se de um governo
muito mais vinculado ao parlamento e ao Poder Legislativo, pois o
primeiro-ministro, antes de mais nada, um parlamentar. O presi-
dente ou monarca tem funes principalmente decorativas e proto-
colares, cando o trabalho efetivo de administrao do pas, que
prprio do Poder Executivo, nas mos do primeiro-ministro.
Como temos um sistema presidencialista, a gura do presidente
da Repblica bastante forte, reunindo muitos poderes. O presi-
dente do sistema presidencialista, em geral, mais forte que o pri-
meiro-ministro no sistema parlamentarista.
No presidencialismo, ainda, o Executivo exercido de ma-
neira mais distante do Legislativo, j que o presidente eleito
para o cargo diretamente pela populao. So raras as hip-
teses de afastamento do presidente. No parlamentarismo, o
primeiro-ministro eleito por seus pares e perde o poder no
momento em que perde a maioria no parlamento. O presidente
da Repblica, por sua vez, continua presidente, com maioria
ou sem maioria no parlamento.
No h como dizer qual sistema melhor, j que o modelo dos
EUA parece funcionar bastante bem nesse pas, da mesma maneira
que funciona bem o modelo europeu de parlamentarismo. Parece
que importa mais a conscincia do povo de que s o seu voto que
mantm um poltico no poder e que, por isso, ele deve ser cobrado
para que faa aquilo que dele se espera. Qualquer dos dois modelos
funcionaria mal em uma democracia que no funciona direito.
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O presidente da Repblica possui competncias extensas e va-
riadas, que abrangem a livre nomeao e a exonerao dos mi-
nistros, a celebrao de tratados internacionais, a sano e o veto
das leis, a decretao do estado de defesa e de stio, a nomeao
de magistrados e membros do Tribunal de Contas, o comando das
Foras Armadas e a edio de medidas provisrias.
So, portanto, diversas competncias atribudas a apenas uma
pessoa pelo perodo de quatro anos, podendo se reeleger para ou-
tro perodo idntico. A eleio do presidente ocorre pelo sistema
majoritrio, ou seja, o candidato que obtiver a maioria dos votos
vlidos vence.
Com o presidente eleito o vice-presidente, que no possui fun-
es especcas na Constituio. Ela apenas menciona que o vice
deve ajudar o presidente sempre que este o incumbir de misses
especiais. O vice-presidente substitui o presidente em caso de im-
pedimento e o sucede em caso de vaga do cargo. Essa hiptese
ocorre quando o titular morre no exerccio do cargo, renuncia ou
deposto por qualquer motivo. Caso faltem o presidente e o vice, so
chamados para exercer a presidncia, nesta ordem, o presidente da
Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do STF.
Quanto aos ministros de Estado, estes so de livre nomeao
e exonerao pelo presidente. So seus auxiliares. O nmero dos
ministrios e a competncia de cada um no so estabelecidos pela
Constituio, pois se trata de assunto de organizao interna da
Administrao, que pode ser alterado de acordo com a convenin-
cia. O nmero de ministrios pode ser aumentado ou diminudo de
acordo com a vontade do presidente, cabendo a ele a escolha de
uma estrutura mais complexa ou mais enxuta.
A Constituio ainda menciona os crimes de responsabilidade do
presidente, que so aqueles contra o Estado e as instituies. Tais
crimes geralmente ensejam o afastamento do presidente, o tambm
chamado i mp e d i me n t o ou i mp e a c h me n t.
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No mbito do Poder Executivo, a Constituio ainda cria dois r-
gos de consulta: o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa
Nacional.
O C o n s e l h o d a R e p b l i c a composto pelo vice-pre-
sidente, pelos presidentes da Cmara e do Senado, pelos lderes da
maioria e pela minoria da Cmara e do Senado, pelo ministro da
Justia e por 6 brasileiros natos, maiores de 35 anos, 2 escolhidos
pelo presidente, 2 eleitos pelo Senado e 2 pela Cmara. rgo de
consulta do presidente da Repblica, que deve pronunciar-se em
caso de interveno federal e questes relevantes para a estabili-
dade das instituies democrticas. Como apenas presta consulta,
sua opinio no tem efeito vinculante sobre a deciso do presidente,
ou seja, este pode decidir como melhor lhe aprouver, mesmo que o
Conselho tenha opinado de maneira contrria.
O C o n s e l h o d e D e f e s a Na c i o n a l composto pelo
vice-presidente, pelo presidente da Cmara e do Senado, pelos
ministros da Justia, da Defesa, das Relaes Exteriores e do
Planejamento e pelos comandantes das Foras Armadas. Tem
funo de opinar em assuntos de soberania nacional e defesa do
Estado democrtico. Deve opinar sobre a declarao de guerra, a
celebrao da paz, a decretao dos estados de defesa e de stio
e a interveno federal. Deve propor critrios sobre utilizao de
reas necessrias segurana nacional, bem como estudar e pro-
por iniciativas para garantir a independncia nacional e o Estado
democrtico de direito.
5.3 Poder Judicirio
O Poder Judicirio tem a funo de dirimir os litgios que lhe so
apresentados pela aplicao da lei ao caso concreto. Em um mundo
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ideal, a lei seria sucientemente descritiva e clara para resolver to-
das as situaes da vida que precisam de regulamentao. Dessa
forma, no haveria dvida quanto ao direito a ser aplicado. Bastaria
consultar a lei que trata do assunto e l estaria a soluo para o
problema, a qual seria adotada e por todos aceita.
No o que ocorre, todavia. A lei, por mais bem redigida que
seja, elaborada em um momento anterior aos atos que ela regu-
lamenta. Ou seja, ela ser aplicada no futuro. Tambm a lei abs-
trata, no trata de casos concretos especcos, apenas d solues
para situaes genricas que prev. Assim, havendo um caso con-
creto a ser resolvido, pode acontecer de ser mais complexo que o
previsto pela lei, no sendo esta suciente para dar a soluo com-
pleta necessria ou gerando discusso sobre a aplicao de outras
leis que sejam a ela semelhantes e deem solues diversas ao caso.
Ainda, h o problema das leis mal redigidas e da complexidade
do ordenamento jurdico, fato que atinge especialmente o Brasil.
H um excesso de normas, muitas vezes mal redigidas e elaboradas,
como armamos, que acabam entre si conitando, de maneira a
gerar dvidas sobre qual direito aplicvel a cada caso. Dessa for-
ma, a aplicao da lei no uma tarefa automtica, sendo necess-
ria, para tanto, a atuao de um sistema composto por advogados,
promotores, juzes e outros operadores do direito que se dedicam a
interpretar a lei e aplic-la ao caso concreto.
Encontramos, ento, a funo do Judicirio. Em muitas ocasies
da vida real, instauram-se litgios entre duas ou mais partes sobre a
aplicao da lei a um determinado caso. Uma parte pretende a apli-
cao de uma lei, a outra entende que outra lei. Essas posies,
via de regra, so defendidas por advogados, que so os prossio-
nais legalmente habilitados a levar o litgio ao Judicirio.
O Poder Judicirio, por meio do devido processo legal, colhe os
argumentos das partes, as provas necessrias e, com base em uma
srie de critrios, decide qual parte tem razo.
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Como dissemos anteriormente, no Brasil, s o Judicirio tem o
poder de assim atuar tomando decises em carter denitivo. Ou
seja, uma vez transitada em julgado a deciso, quando contra ela
no mais cabe recurso, torna-se denitivo o seu contedo e deve
ela ser obedecida pelas partes do processo.
A tarefa do juiz no livre. Para tomar sua deciso, ele deve se-
guir uma srie de critrios, que devem ser expostos em sua deciso,
de forma que possam ser posteriormente contestados em recursos
pela parte prejudicada. Ainda, o juiz est restrito aplicao da lei,
mesmo que no concorde com o seu contedo.
Desse modo, a tarefa do Judicirio nada tem a ver com fazer
justia, mas, sim, com a aplicao da lei. O conceito de justia est
fora do direito, porque vago e subjetivo. Cada pessoa tem uma
noo do que seja justo, de maneira que o que justo para uma
pessoa no o para outra. por isso que existe lei, ou seja, os re-
presentantes do povo, reunidos no parlamento, votam aquilo que a
maioria considera justo e transformam em lei. A minoria que acha
aquilo injusto deve se submeter vontade da maioria.
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O Judicirio, dos trs poderes, o nico que funciona
apenas quando provocado. Os demais poderes podem, e
devem, tomar a iniciativa de promover as atividades de
sua responsabilidade. O Judicirio, todavia, s atua na
soluo de litgios quando estes lhe so propostos. Dessa
forma, no pode atuar de ofcio, detectando o litgio e
chamando para si a soluo sem que ningum lhe tenha
pedido. A atuao de ofcio exceo regra, admitida
apenas quando expressamente determinada pela lei.
O Brasil adota o sistema denominado C i v i l L a w, continen-
tal ou germnico. o sistema adotado pelos pases da Europa
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continental e baseia-se na soluo dos litgios tendo como fonte
primria a lei. Assim, havendo um litgio, deve o juiz vericar o
que diz a lei sobre o assunto e aplic-la. A lei chamada de f o n -
t e p r i m r i a d o d i r e i t o. Havendo dvida quanto a qual lei
aplicar ou sendo a lei omissa, o juiz utiliza as fontes secundrias,
que so, por exemplo, jurisprudncia, costumes e doutrina. A ju-
risprudncia o conjunto de decises reiteradas de um tribunal
sobre determinado assunto. O costume so os usos e os costumes
da sociedade sobre o assunto, que podem fundamentar a deciso. A
doutrina so os escritos e os estudos de juristas.
O sistema da C i v i l L a w ope-se chamada C o mmo n
L a w, que o sistema adotado na Inglaterra e nos EUA. Nesse
sistema, a fonte primria do direito o costume, sendo a lei fonte
secundria. A jurisprudncia tem papel mais forte, sendo uma fon-
te mais relevante que a lei em muitos casos. Nesse sistema, a lei
pode ser desconsiderada em favor do costume.
Vejamos, a seguir, como o Judicirio se organiza no Brasil.
Organizao e estrutura do Poder Judicirio
O rgo de cpula do Poder Judicirio o Supremo Tribunal Federal
(STF). composto por 11 ministros nomeados pelo presidente da
Repblica e aprovados pelo Senado Federal.
Alm de rgo de cpula do Judicirio, o STF acumula a funo
de corte constitucional, responsvel pela guarda da Constituio
Federal e pelas decises nais acerca da constitucionalidade ou
no de leis ou atos normativos.
Dessa forma, demandas provenientes de qualquer ramo do
Judicirio podem chegar ao STF quando versarem sobre assuntos
constitucionais. Como nossa Constituio muito extensa e trata
de uma variedade muito grande de assuntos, a maioria das deman-
das envolve algum aspecto constitucional, de maneira que o STF
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recebia um nmero excessivo de recursos, muitas vezes repetitivos,
que lhe prejudicava o funcionamento. Por isso, foi criada na refor-
ma do Judicirio, em 2005, a necessidade de que o recurso pro-
posto ao STF tenha repercusso geral para ser aceito. Isso signica
que precisa ter relevncia social, econmica ou poltica, para que
seja apreciado e julgado pelo STF.
Esse rgo tem competncias originrias, que so aes propos-
tas diretamente a ele, como as aes diretas de inconstitucionalida-
de e as aes declaratrias de constitucionalidade, o julgamento do
presidente, do vice e dos membros do Congresso por infraes pe-
nais comuns, a extradio solicitada por pas estrangeiro e outras
previstas na Constituio. O STF tambm tem competncia para
julgar, em grau de recurso, causas propostas em primeira instncia
que tenham relevncia e questo constitucional envolvida.
Abaixo do STF temos os ramos do Judicirio, geralmente divi-
didos em funo dos assuntos tratados individualmente por eles.
Cada ramo, em regra, possui primeira e segunda instncia e uma
corte superior. Iniciaremos pelo Superior Tribunal de Justia (STJ)
e pelas Justias Federal e Estadual, que so as mais numerosas em
volume de processos e magistrados.
A Justia Federal e a Justia dos estados, tambm chamada de
J u s t i a E s t a d u a l, so justias no especializadas. Ou seja,
o que no de competncia das outras Justias de competncia
ou da Justia Federal, ou da Estadual.
Ambas tm como corte superior o STJ, que sediado em Braslia
e tem como funo julgar casos em que haja ofensa lei federal.
Tambm tem competncias originrias, como o STF.
Abaixo do STJ, esto a Justia Federal e a Estadual. A Justia
Federal julga todas as causas que tenham como parte a Unio Federal,
seus rgos, autarquias e empresas pblicas ou que sejam do interesse
destes. Trata-se de competncia em funo da pessoa, ou seja, estando
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presentes uma dessas pessoas e no sendo competncia dos outros ra-
mos da Justia, a causa deve ser julgada pela Justia Federal.
A Justia Federal divide-se em cinco regies, cada regio abran-
gendo dois ou mais estados. Na sede de cada regio h um Tribunal
Regional Federal (TRF), que se constitui na segunda instncia da
Justia Federal. Dentro de cada regio existem diversas varas fede-
rais, onde trabalham os juzes federais e os juzes federais substitu-
tos. As varas so a primeira instncia do Judicirio federal.
A Justia Estadual, como o prprio nome j diz, pertence a cada
estado da federao. Seu oramento vem de verbas estaduais. Sua
sede na capital de cada estado, na qual se situa o Tribunal de
Justia (TJ), que o rgo de segunda instncia do Judicirio es-
tadual. O estado dividido em comarcas, que podem abranger um
ou mais municpios. Em cada comarca, pode haver uma ou mais
varas, em que trabalham os juzes de direito e os juzes de direito
substitutos. As varas compem a primeira instncia do Judicirio
estadual. A Justia Estadual tem competncia residual, ou seja, to-
das as demandas que no sejam de competncia dos outros ramos
do Judicirio e que no sejam de competncia da Justia Federal
so da Justia Estadual. Isso no signica que esta tenha poucos
processos a julgar, muito pelo contrrio; a Justia Estadual a que
mais tem processos, pois julga quase todos os crimes comuns, ques-
tes de famlia, questes empresariais, ou seja, tudo que se rera
a demandas entre particulares. Tambm na Justia Estadual esto
as demandas que tenham como partes os estados e os municpios.
J os outros ramos da Justia so especializados em funo das
matrias que devem julgar. Todas essas justias so ligadas Unio
Federal, tendo oramento vinculado a esse ente.
A Justia do Trabalho tem competncia para julgar as ques-
tes relacionadas s relaes de trabalho. Seu tribunal superior
o Tribunal Superior do Trabalho (TST). A segunda instncia
composta pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs), que
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abrangem regies que podem compreender um ou mais estados. As
regies dividem-se em varas do trabalho, nas quais trabalham os
juzes do trabalho e os juzes do trabalho substitutos. Estes consti-
tuem a primeira instncia da Justia do Trabalho.
A Justia Eleitoral tem a funo de registrar os eleitores e julgar
as questes relativas s eleies, como propaganda eleitoral, candi-
daturas etc. Tem como corte superior o Tribunal Superior Eleitoral
(TSE). Por se tratar de uma justia com menor volume de pro cessos,
no existe uma carreira prpria de juiz eleitoral, como ocorre com
os outros ramos. Nas outras justias, o bacharel em direito faz o
concurso especco para o cargo de juiz federal substituto, juiz do
trabalho substituto etc. Na Justia Eleitoral, isso no ocorre. Essa
justia funciona mediante a nomeao de juzes estaduais ou federais
para que acumulem, alm de suas tarefas normais, o julgamento das
causas eleitorais. Tal funo temporria e remunerada. Isso ocorre
em todas as instncias, sendo o TSE composto por ministro do STF e
do STJ e por advogados nomeados. Cada estado possui um Tribunal
Regional Eleitoral (TRE), que a segunda instncia do Judicirio
eleitoral. A primeira instncia exercida pelos juzes estaduais ou
federais dos locais nos quais so necessrios, nomeados e remunera-
dos para acumularem as funes da Justia Eleitoral.
Por m, existe a Justia Militar, que tem a funo de julgar ape-
nas os crimes militares. Ela tem como corte superior o Superior
Tribunal Militar (STM). A segunda instncia exercida por tribu-
nais regionais, e a primeira, por juzes militares.
Em todos os ramos da Justia, exceto no eleitoral, o ingresso na
carreira de juiz se d por concurso pblico. O cargo inicial de
substituto, o que no diminui a competncia do magistrado, apenas
designa um juiz em incio de carreira. A deciso de um substituto
tem a mesma fora e importncia de um titular. De acordo com
critrios legais, o juiz substituto pode ser promovido a titular.
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Na segunda instncia, os tribunais so majoritariamente com-
postos por juzes de carreira, oriundos da primeira instncia. A
Constituio prev o chamado q u i n t o c o n s t i t u c i o n a l, no
qual um quinto das vagas dos tribunais ser preenchida por ad-
vogados indicados pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) e
por membros do Ministrio Pblico (MP). Em todos os casos, a
nomeao feita pelo governador, a partir de lista trplice, na
Justia Estadual, ou pelo presidente da Repblica, tambm a partir
de lista trplice, nas Justias Federal, Militar e do Trabalho.
O STJ composto por dois teros de desembargadores estaduais
ou federais, oriundos dos TJs ou dos TRFs. Um tero dos ministros
oriundo da advocacia e do MP.
Os ministros do STF so nomeados pelo presidente com poste-
rior aprovao pelo Senado Federal. No precisam ser oriundos da
magistratura, da advocacia ou do MP; basta que tenham idade m-
nima de 35 anos, reputao ilibada e conhecimento jurdico notrio.
Aos membros da magistratura, seja da instncia que for, a
Constituio garante prerrogativas que se destinam a assegurar sua
independncia e sua imparcialidade. Entre essas garantias, est a
chamada v i t a l i c i e d a d e, que se confere ao magistrado aps
dois anos de exerccio do cargo em primeira instncia e de imedia-
to nos demais. Determina que o magistrado s perder seu cargo
em decorrncia de sentena judicial transitada em julgado. Por ou-
tro lado, a Constituio veda algumas atividades aos magistrados,
como o recebimento de custas e participao em processos e a par-
ticipao em atividade poltico-partidria.
Funes essenciais Justia
A Constituio identica, ao lado do Poder Judicirio, algumas
funes essenciais Justia. No se trata de rgos ou entidades
pertencentes ao Poder Judicirio, mas de entes a ele externos que
tm funes essenciais para seu bom funcionamento.
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Essas funes podem ser identicadas em dois grandes gru-
pos: o MP e a a d v o c a c i a . Esta ltima subdivide-se ainda em
a d v o c a c i a p b l i c a e d e f e n s o r i a p b l i c a .
O MP pertence ao Poder Executivo, mas possui autonomia e in-
dependncia plenas com relao a esse poder. Por muitos quase
considerado como um quarto poder, pois no se subordina aos ou-
tros trs poderes.
Esse aumento do poder do MP ocorreu em funo da Constituio
de 1988, que lhe atribuiu uma srie de prerrogativas, alm de lhe
garantir autonomia e oramento prprios, afastando-o das ingern-
cias do Poder Executivo.
O MP, classicamente, tem duas funes principais: c u s t u s
l e g i s e d o mi n u s l i t i s . C u s t u s l e g i s a funo de scal
da lei, ou seja, o MP atua como um ente que pode intervir em qualquer
processo, concedendo pareceres ou mesmo como parte, quando iden-
ticar a necessidade de preservar o interesse pblico ou interesses de
partes menos favorecidas. Sua interveno obrigatria em causas
que envolvem menores, por exemplo. Nessa funo, ainda, o MP pode
propor ao popular ou ao civil pblica a m de resguardar direitos
coletivos, tais como os relacionados ao meio ambiente, ao patrimnio
histrico e cultural e a outros que sejam de interesse da coletividade.
Comumente se menciona que o MP o advogado da sociedade, pois
atua na defesa dos interesses que so pertencentes a todos.
J a funo de d o mi n u s l i t i s mais tradicional no MP,
pois se refere sua funo de promover a ao penal nos crimes em
que ela pblica. Assim, quando um crime cometido, apurado
pela polcia atravs de inqurito policial. Quando este concludo,
encaminhado ao MP, que analisa se h elementos sucientes que
indiquem o crime e, em caso positivo, prope denncia Justia. A
partir do recebimento da denncia pelo Judicirio, inicia-se a ao
penal, que pode culminar na condenao do acusado em pena res-
tritiva de liberdade ou de direito. So de responsabilidade do MP a
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propositura e o acompanhamento de toda a ao penal, atuando em
nome da sociedade para processar aquele que comete algum crime.
Aps a Constituio de 1988, o MP vem atuando fortemente
em investigaes e procedimentos contra o crime organizado e em
aes de administradores que lesem o patrimnio pblico. Em al-
guns casos, h excessos na atuao, j que cada membro do MP
tem autonomia com relao aos demais, ou seja, no h uma hierar-
quia entre os membros, sendo cada um relativamente livre no seu
campo de competncia. Em virtude disso, algumas atuaes s ve-
zes so conitantes e desnecessrias, mas no geral o MP tem con-
tribudo signicativamente para a moralizao da Administrao e
o combate ao crime.
O MP, via de regra, existe em paralelo aos rgos do Judicirio.
Existem, ento, a Justia Federal e o MP Federal; a Justia do
Trabalho e o MP do Trabalho, e assim sucessivamente. A forma de
ingresso dos membros na carreira se d por concurso pblico. No
mbito dos MPs dos estados, o membro do MP que atua em primei-
ra instncia chamado de p r o mo t o r d e j u s t i a. Depois,
ele pode ser promovido para atuar em segunda instncia, quando
designado de p r o c u r a d o r d e j u s t i a. No MP Federal so
todos denominados de p r o c u r a d o r e s d a R e p b l i c a. Na
Justia Eleitoral, vigora para o MP o mesmo sistema dos magistra-
dos: os membros do MP Federal e Estadual atuam como promotores
eleitorais temporariamente e mediante remunerao, no havendo
um quadro prprio de MP no ramo eleitoral. As prerrogativas e os
direitos dos membros do MP so semelhantes aos dos magistrados,
assegurando sua independncia.
Outra funo essencial da Justia a advocacia. No nosso sistema,
o advogado o prossional habilitado a postular em Juzo. Isso sig-
nica que, quando algum pretende propor ao Judicirio um litgio,
deve fazer por intermdio de advogado. Isso ocorre como maneira
de assegurar parte a melhor representao perante o Judicirio,
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que extremamente tcnico em suas decises. O leigo no habili-
tado certamente estaria em desvantagem se no fosse devidamente
representado por um prossional com qualicao para entender o
processo e postular em Juzo de maneira a receber para sua ques-
to uma resposta adequada. A postulao em Juzo sem advogado
s admitida em alguns casos excepcionais, como a propositura de
h a b e a s c o r p u s ou em causas de menor complexidade e valor.
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Dentro da advocacia encontramos a chamada a d v o -
c a c i a p b l i c a, que se refere aos rgos pblicos
encarregados da representao e da defesa dos entes da
federao e de outras entidades pblicas nos processos
em que so partes.
No mbito da Unio, a defesa judicial, a representao e a con-
sultoria em assuntos jurdicos cabem Advocacia-Geral da Unio.
Dentro dela existem procuradorias especializadas, de acordo com a
atividade de cada rgo, destacando-se a Procuradoria da Fazenda
Nacional, encarre gada de defender a Unio nos processos tribu-
trios e de cobrar a dvida ativa, composta por tributos no pagos
pelos contribuintes.
Por m, ainda dentro da advocacia, encontramos a d e f e n s o -
r i a p b l i c a. Trata-se de um rgo que tem a funo de aten-
der s pessoas que no tm condies de arcar com um advogado
privado. Esse rgo, ento, tem advogados admitidos por concurso
pblico, encarregados do atendimento dessas pessoas, de forma a
permitir amplo acesso ao Judicirio.
Na reforma do Judicirio de 2005, foram criados dois rgos
novos, que so considerados de controle externo do Judicirio e
do MP. At a reforma, o Judicirio e o MP dispunham apenas de
controles internos dos seus atos. Dessa forma, a m atuao de um
magistrado ou membro do MP era apurada e punida internamente
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apenas. Isso acarretava uma certa sensao de corporativismo des-
sas entidades quando vistas de fora, j que, em alguns casos de
comprovadas irregularidades ou de m atuao de seus membros,
acabavam aplicando penas pequenas.
Assim, entendeu-se necessria a criao de um controle exter-
no do Poder Judicirio e do MP. Com isso, nasceram o Conselho
Nacional de Justia (CNJ) e o Conselho Nacional do Ministrio
Pblico (CNMP), que tm a funo de scalizar os atos e revisar
os processos de aplicao de penalidades e outros casos em que
existam reclamaes. O papel exato desses rgos ainda est em
denio, j que so novos e ainda com pouca atuao, mas sua
criao, sem dvida, representa um avano no controle da morali-
dade e da legalidade no Judicirio e no MP.
Controle de constitucionalidade
A Constituio atribui ao Poder Judicirio a funo de controle da
constitucionalidade das leis e dos atos normativos.
Como vimos anteriormente, a Constituio a norma do topo da
hierarquia do ordenamento jurdico. Nenhuma outra norma pode
contrariar o que ela diz. Quando isso ocorre, diz-se que tal norma
padece do vcio da inconstitucionalidade e deve ser extirpada do
ordenamento.
Para que se identique uma norma inconstitucional e poste-
riormente ela seja retirada do ordenamento jurdico, necessrio
um processo previsto pela prpria Constituio Federal: o contro-
le de constitucionalidade. A Constituio atribui esse controle ao
Judicirio apenas, de maneira que no nosso sistema uma norma
vigente s pode ser declarada inconstitucional por deciso judicial.
A Constituio estabelece duas formas de controle que podem
ser exercidas pelo Judicirio: o concentrado e o difuso.
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O c o n t r o l e c o n c e n t r a d o, tambm chamado de
a b s t r a t o, exercido apenas pelo STF. Nesse caso, a Constituio
permite a propositura da ao direta de inconstitucionalidade
(ADIn), que pode ser proposta apenas por alguns legitimados que
a Constituio aponta (presidente da Repblica, partido com re-
presentao no Congresso etc.). Essa ao tem por objetivo ape-
nas a declarao de inconstitucionalidade em tese de uma lei ou
ato normativo. em tese porque no analisa a lei aplicada a um
caso concreto, ou seja, no precisa haver aplicao da norma para
que a ADIn seja proposta. No mesmo dia em que a lei publi-
cada pode ser objeto de ADIn, requerendo a declarao da sua
inconstitucionalidade.
O c o n t r o l e a b s t r a t o assim chamado tambm porque
a ao analisada apenas em tese, ou seja, analisa-se a lei sem a
sua aplicao. O STF verica o que dispe a lei e determina se est
adequada ou no ao que dispe a Constituio Federal.
Caso o STF julgue a ADIn procedente e declare a lei inconsti-
tucional, a deciso vale para todos, ou seja, a lei deixa imediata-
mente de ser aplicada. A Administrao Pblica no pode mais
aplic-la, j que a deciso do STF vinculante. O mesmo ocorre
com o restante do Judicirio, que no pode contrariar a deciso do
STF e aplicar a lei declarada inconstitucional.
O controle concentrado conta ainda com a ao direta de consti-
tucionalidade (ADC), que se admite quando existem interpretaes
divergentes de tribunais de instncia inferior sobre o mesmo assun-
to. A ADC pode ser proposta pelos mesmos legitimados da ADIn.
A diferena est no objeto em que se requer que o STF arme a
constitucionalidade da lei em discusso. Os efeitos da deciso so
os mesmos, h vinculao dos demais rgos do Judicirio e da
Administrao Pblica.
Outro meio de controle da constitucionalidade apontado na
Constituio o chamado d i f u s o ou c o n c r e t o . Essa forma de
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controle pode ser exercida por qualquer rgo do Poder Judicirio,
em qualquer instncia. Por isso denominado de d i f u s o. Aqui,
a questo da constitucionalidade da lei incidental a um processo
com outro pedido qualquer. Ou seja, a parte entra com um processo
que traz um pedido que, para ser atendido, depende da declarao
da inconstitucionalidade de uma lei. Por exemplo, uma empresa
entra com um processo para deixar de pagar um tributo porque en-
tende que a lei que institui o tributo inconstitucional. Nesse caso,
o pedido principal do processo deixar de pagar o tributo. A in-
constitucionalidade da lei s uma questo incidental relacionada
com o objeto principal. Difere aqui do controle concentrado, porque
l o objeto da ADIn a prpria declarao de inconstitucionali dade,
no h outro pedido.
No controle difuso, a declarao de inconstitucionalidade tem
efeito apenas para as partes do processo em que foi proferida. No
h o efeito vinculante do controle concentrado. Havendo recursos
no processo em que foi proferida a deciso de inconstitucionali-
dade, ele poder chegar ao STF, que dar a palavra nal sobre o
assunto. Caso o STF conrme a inconstitucionalidade pelo controle
difuso, enviar ao Senado Federal ofcio comunicando a deciso. O
Senado, ento, suspende a execuo da lei, valendo essa suspenso
para todos.
No Brasil, os dois meios de controle coexistem, mas, em alguns
pases, adota-se um ou outro. O sistema concentrado de inspira-
o austraca; j o difuso deriva do controle de constitucionalidade
americano.
Cada um dos meios tem suas vantagens e desvantagens. O sis-
tema concentrado mais rpido e tem maior abrangncia; todavia,
critica-se o fato de ser realizado em tese. Arma-se que a anlise
em tese da constitucionalidade pode induzir a erro, pois a lei pode
aparentar ser constitucional e, posteriormente, quando aplicada,
revelar-se inconstitucional. A aplicao da lei tambm pode ser
inconstitucional, mesmo que a lei, em tese, seja constitucional.
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J o controle difuso tem a vantagem de analisar a lei aplicada ao
caso concreto. A desvantagem que mais vagaroso, de maneira
que a deciso de inconstitucionalidade s aplicada a todos quan-
do o STF decide a questo e o Senado suspende a aplicao. Nesse
sistema, s tm a suspenso da lei aqueles que obtm a deciso nas
instncias inferiores, o que acaba limitando o acesso a essa forma
de controle aos cidados que tm mais possibilidades de acionar o
Judicirio.
Sntese
Neste captulo, vericamos a Constituio no que se refere ao
funcionamento dos poderes da Repblica. Qualquer Estado mo-
derno atual funciona no esquema de tripartio de poderes, com
Executivo, Legislativo e Judicirio.
Esses trs poderes tm a funo de facilitar o trabalho do Estado,
dividindo as tarefas que devem ser por ele desempenhadas de ma-
neira que cada poder possa trabalhar da melhor modo possvel.
A tripartio, alm desse carter prtico, tambm se destina a fa-
zer com que cada um dos poderes seja controlado pelos demais, de
forma que no haja uma excessiva concentrao de poder e exista
um controle efetivo da coisa pblica pelo prprio Estado. No seria
vivel o controle se o Estado tivesse as tarefas todas concentradas
em um nico poder, pois no haveria como controlar esse poder.
Consultando a legislao
Ttulo IV
Da Organizao dos Poderes
Captulo I
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Do Poder Legislativo
Seo I
Do Congresso Nacional
Art. 44. O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal.
Pargrafo nico. Cada legislatura ter a durao de quatro anos.
Art. 45. A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos,
pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal.
1 O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado
e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei complementar, proporcional-
mente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no ano anterior s
eleies, para que nenhuma daquelas unidades da federao tenha menos de
oito ou mais de setenta Deputados.
2 Cada Territrio eleger quatro Deputados.
Art. 46. O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do Distrito
Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio.
1 Cada Estado e o Distrito Federal elegero trs Senadores, com mandato
de oito anos.
2 A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser renovada de
quatro em quatro anos, alternadamente, por um e dois teros.
3 Cada Senador ser eleito com dois suplentes.
Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa
e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria
absoluta de seus membros.
Seo II
Das Atribuies do Congresso Nacional
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica,
no exigida esta para o especicado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as
matrias de competncia da Unio, especialmente sobre:
I sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas;
II plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual, operaes de
crdito, dvida pblica e emisses de curso forado;
III xao e modicao do efetivo das Foras Armadas;
IV planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvol vimento;
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V limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do domnio
da Unio;
VI incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territ rios ou
Estados, ouvidas as respectivas Assembleias Legislativas;
VII transferncia temporria da sede do Governo Federal;
VIII concesso de anistia;
IX organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria
Pblica da Unio e dos Territrios e organizao judiciria, do Ministrio Pblico
e da Defensoria Pblica do Distrito Federal;
X criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas,
observado o que estabelece o art. 84, VI, b;
XI criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica;
XII telecomunicaes e radiodifuso;
XIII matria nanceira, cambial e monetria, instituies nanceiras e suas
operaes;
XIV moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida mobili ria federal.
XV xao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, observado
o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153, 2, I.
[...]
Seo III
Da Cmara dos Deputados
Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados:
I autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra
o Presidente e o vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado;
II proceder tomada de contas do Presidente da Repblica, quando no
apresentadas ao Congresso Nacional dentro de sessenta dias aps a abertura
da sesso legislativa;
III elaborar seu regimento interno;
IV dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transforma-
o ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa
de lei para xao da respectiva remunerao, observados os parmetros esta-
belecidos na lei de diretrizes oramentrias;
V eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII.
Seo IV
Do Senado Federal
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
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I processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes
de responsabilidade, bem como os ministros de Estado e os comandantes da
Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos
com aqueles;
II processar e julgar os cinistros do Supremo Tribunal Federal, os membros
do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico,
o procurador-geral da Repblica e o advogado-geral da Unio nos crimes de
responsabilidade;
III aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio pblica, a escolha de:
a) magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio;
b) ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo Presi dente da
Repblica;
c) governador de Territrio;
d) presidente e diretores do banco central;
e) procurador-Geral da Repblica;
f) titulares de outros cargos que a lei determinar;
IV aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio em sesso secreta, a
escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente;
V autorizar operaes externas de natureza nanceira, de interesse da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios;
VI xar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o mon-
tante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios;
VII dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito ex-
terno e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de
suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal;
VIII dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio
em operaes de crdito externo e interno;
IX estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobili-
ria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
X suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucio-
nal por deciso denitiva do Supremo Tribunal Federal;
XI aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio,
do procurador-geral da Repblica antes do trmino de seu mandato;
XII elaborar seu regimento interno;
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XIII dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transfor-
mao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a inicia-
tiva de lei para xao da respectiva remunerao, observados os parmetros
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias;
XIV eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII;
XV avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional,
em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho das administraes
tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios.
Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como presi-
dente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a condenao, que somente
ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo,
com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo
das demais sanes judiciais cabveis.
Seo V
Dos Deputados e dos Senadores
Art. 53. Os deputados e senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quais-
quer de suas opinies, palavras e votos.
1 Os deputados e senadores, desde a expedio do diploma, sero submeti-
dos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.
2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no
podero ser presos, salvo em agrante de crime inaanvel. Nesse caso, os
autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para
que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso.
3 Recebida a denncia contra o senador ou deputado, por crime ocorrido
aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva,
que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria
de seus membros, poder, at a deciso nal, sustar o andamento da ao.
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo im-
prorrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora.
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.
6 Os deputados e senadores no sero obrigados a testemunhar sobre infor-
maes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre
as pessoas que lhes conaram ou deles receberam informaes.
7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora
militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa
respectiva.
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8 As imunidades de deputados ou senadores subsistiro durante o estado de
stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros
da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso
Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.
Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:
I desde a expedio do diploma:
a) rmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia,
empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de
servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes;
b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de
que sejam demissveis ad nutum, nas entidades constantes da alnea anterior;
II desde a posse:
a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor
decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer
funo remunerada;
b) ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades
referidas no inciso I, a;
c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se
refere o inciso I, a;
d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo.
Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou Senador:
I que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior;
II cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro par lamentar;
III que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das
sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta
autorizada;
IV que perder ou tiver suspensos os direitos polticos;
V quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio;
VI que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado.
1 incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos denidos no regi-
mento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso
Nacional ou a percepo de vantagens indevidas.
2 Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela
Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria
absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico repre-
sentado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa.
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3 Nos casos previstos nos incisos III a V, a perda ser declarada pela Mesa da
Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus mem-
bros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada
ampla defesa.
4 A renncia de parlamentar submetido a processo que vise ou possa levar
perda do mandato, nos termos deste artigo, ter seus efeitos suspensos at as
deliberaes nais de que tratam os 2 e 3.
Art. 56. No perder o mandato o deputado ou senador:
I investido no cargo de ministro de Estado, governador de Territrio, secret-
rio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe
de misso diplomtica temporria;
II licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem
remunerao, de interesse particular, desde que, neste caso, o afastamento no
ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa.
1 O suplente ser convocado nos casos de vaga, de investidura em fun-
es previstas neste artigo ou de licena superior a cento e vinte dias.
2 Ocorrendo vaga e no havendo suplente, far-se- eleio para preench-la
se faltarem mais de 15 meses para o trmino do mandato.
3 Na hiptese do inciso I, o deputado ou senador poder optar pela remu-
nerao do mandato.
[...]
Seo VIII
Do Processo Legislativo
Subseo I
Disposio Geral
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I emendas constituio;
II leis complementares;
III leis ordinrias;
IV leis delegadas;
V medidas provisrias;
VI decretos legislativos;
VII resolues.
Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, altera-
o e consolidao das leis.
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Subseo II
Da Emenda Constituio
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal;
II do Presidente da Repblica;
III de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
1 A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno fede-
ral, de estado de defesa ou de estado de stio.
2 A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional,
em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos
dos votos dos respectivos membros.
3 A emenda constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos
Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
IV os direitos e garantias individuais.
5 A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por pre-
judicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.
Subseo III
Das Leis
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer mem-
bro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso
Nacional, ao presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais
Superiores, ao procurador-geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos
previstos nesta Constituio.
[...]
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o presidente da Repblica poder ado-
tar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao
Congresso Nacional.
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
I relativa a:
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a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito
eleitoral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia
de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e
suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3;
II que vise deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qual-
quer outro ativo nanceiro;
III reservada a lei complementar;
IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pen-
dente de sano ou veto do presidente da Repblica.
2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, ex-
ceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no
exerccio nanceiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia
daquele em que foi editada.
3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero
eccia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta
dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo
o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas
delas decorrentes.
4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provi-
sria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do Congresso Nacional.
5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o m-
rito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de
seus pressupostos constitucionais.
6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias con-
tados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subsequentemente,
em cada uma das Casas do Congresso Nacional, cando sobrestadas, at que
se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que
estiver tramitando.
7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provi-
sria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua
votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
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8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados.
9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas
provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso
separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional.
10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria
que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eccia por decurso de
prazo.
11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias
aps a rejeio ou perda de eccia de medida provisria, as relaes jurdicas
constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-
-se-o por ela regidas.
12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida
provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou
vetado o projeto.
[...]
Seo IX
Da Fiscalizao Contbil, Financeira e Oramentria
Art. 70. A scalizao contbil, nanceira, oramentria, operacional e patrimonial
da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade,
legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas,
ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema
de controle interno de cada Poder.
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens
e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta,
assuma obrigaes de natureza pecuniria.
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:
I apreciar as contas prestadas anualmente pelo presidente da Repblica, me-
diante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de
seu recebimento;
II julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros,
bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as funda-
es e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas
daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que
resulte prejuzo ao errio pblico;
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III apreciar, para ns de registro, a legalidade dos atos de admisso de pes-
soal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes
institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo
de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias,
reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fun-
damento legal do ato concessrio;
IV realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natu-
reza contbil, nanceira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades
administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entida-
des referidas no inciso II;
V scalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital
social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado
constitutivo;
VI scalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio me-
diante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado,
ao Distrito Federal ou a Municpio;
VII prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer
de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a scalizao
contbil, nanceira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados
de auditorias e inspees realizadas;
VIII aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregu-
laridade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras
cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio;
IX assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necess-
rias ao exato cumprimento da lei, se vericada ilegalidade;
X sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a
deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal;
XI representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados.
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Questes para reviso
1) Descreva brevemente a funo de scalizao do Poder
Legislativo.
2) Joo foi multado por furar o sinal vermelho. Todavia, o veculo
que cometeu as infrao no era o de Joo, sendo comprovado
que as placas haviam sido clonadas. Ele recorreu aos rgos
administrativos, que no reconheceram a clonagem e manti-
veram a multa. O servidor que trabalha no rgo de trnsito
disse-lhe que, aps o ltimo recurso administrativo, no h
mais nada o que fazer e ele deve pagar a multa.
Essa orientao do servidor est errada ou correta? Justique.
3) Sobre o controle da constitucionalidade das leis, correto
armar:
a) O controle difuso aquele exercido apenas pelo Supremo
Tribunal Federal.
b) O controle de constitucionalidade destina-se a controlar a re-
gularidade dos gastos e dos atos da Administrao.
c) Em alguns casos possvel que uma norma jurdica seja con-
trria Constituio Federal.
d) O controle de constitucionalidade exercido apenas pelo
Poder Judicirio.
4) Sobre o Poder Executivo, assinale a alternativa correta:
a) Na esfera federal, esse poder tem como chefe o presidente da
Repblica.
b) No mbito estadual, a chea exercida pelo governador e pela
mesa da Assembleia Legislativa.
c) No mbito municipal incorreto falar em chefe do Poder
Executivo, sendo o prefeito municipal um mero gestor.
d) O Distrito Federal cheado pelo governador de Gois, pois
seu territrio ca nesse estado.
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5) Sobre as espcies normativas, correto armar:
a) A emenda constitucional aprovada por maioria simples dos
membros do Congresso Nacional.
b) A lei complementar uma norma que visa completar o sentido
da lei ordinria.
c) Conforme a Constituio, a medida provisria s pode ser
adotada em casos de relevncia e urgncia.
d) Uma vez aprovada uma lei pelo Congresso, cabe apenas ao
presidente da Repblica determinar a sua publicao.
Questes para reexo
1) Muito se discute sobre a diminuio da maioridade penal no
Brasil de 18 para 16 anos.
A maioridade penal aos 18 anos prevista no art. 228 da
Constituio. Logo, qualquer alterao dever ser feita me-
diante emenda constitucional.
Por estar prevista na Constituio, muitos juristas conside-
ram que a maioridade penal um direito e uma garantia
individual.
De acordo com o art. 60, 4, IV, da Constituio, uma emen-
da constitucional que vise a abolir direitos e garantias funda-
mentais no pode ser sequer discutida pelo Congresso, sendo
essa questo considerada clusula ptrea.
Logo, considera-se que a diminuio da maioridade penal s
poderia ocorrer com a edio de uma nova Constituio.
Reita sobre os seguintes pontos: A maioridade penal mes-
mo um direito e uma garantia fundamental? A alterao da
maioridade penal para 16 anos ou menos seria tendente a
abolir esse direito fundamental?
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2) O Tribunal de Contas um rgo auxiliar do Poder Legislativo
destinado ao controle dos gastos e contas pblicas.
Discuta se o controle por esse tribunal eciente, analisando
se mesmo necessrio um rgo especial para ele.
Contedos do captulo:
Defesa do Estado e das instituies democrticas.
Tributao e oramento.
Ordem econmica e nanceira.
Ordem social.
Veremos agora outros assuntos tratados na Constituio. Alguns
deles so aqueles que, formalmente, no necessariamente deve-
riam estar contidos no texto constitucional. Todavia, ao elaborar a
Constituio, entendeu-se que tais assuntos mereceriam uma pro-
teo mais ecaz, dada pela Constituio, e por isso foram inseri-
dos no seu texto.
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6.1 Defesa do Estado e das
instituies democrticas
A Constituio prev dispositivos que permitam ao Estado a manu-
teno da ordem pblica e da segurana. Entre essas medidas,
esto previstos na Constituio o e s t a d o d e d e f e s a e o
e s t a d o d e s t i o . Esses estados necessariamente precisam
estar previstos no texto constitucional porque se traduzem em situ-
aes de exceo, em que os direitos e garantias fundamentais so
temporariamente suprimidos ou reduzidos.
O estado de defesa pode ser decretado pelo presidente da
Repblica aps consulta ao Conselho da Repblica e ao Conselho
de Defesa Nacional. S pode ser decretado para locais determinados
e restritos e justica-se para restabelecer a ordem pbli ca e a paz
social, quando estas forem ameaadas por grave insta bilidade ins-
titucional ou forem atingidas por grandes calamidades da natureza.
O estado de defesa pode ter por consequncia restries aos di-
reitos de reunio, sigilo de correspondncia e sigilos telegrco e
telefnico, bem como a ocupao tempo-
rria de bens e servios pblicos, quan-
do se tratar de calamidade pblica. Ter
durao de at 30 dias, podendo ser pror-
rogado por igual perodo quando perdura-
rem as causas que o justicaram.
O estado de stio decretado da mesma
forma que o estado de defesa, quando a
medida deste no for ecaz para o objeti-
vo proposto, ou houver comoo grave de
repercusso nacional, ou ainda no caso de
declarao de guerra ou resposta a armada estrangeira. As con-
sequncias podem ser obrigao de permanecer em determinada
O estado de
defesa acontece
para restabelecer
a ordem pblica
quando esta for
ameaada ou
atingida por
calamidades da
natureza.
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localidade, deteno em edifcio no destinado a presos, restries
liberdade de imprensa, sigilo de correspondncia e comunicaes,
suspenso da liberdade de reunio, busca e apreen so em domiclios,
interveno em empresas e servios pblicos e requisio de bens.
O estado de stio tem durao de 30 dias, podendo ser prorroga-
do por igual perodo, sucessivamente, enquanto perdurar a guerra
externa. Ele s pode ser decretado pelo presidente, depois de auto-
rizado pelo Congresso Nacional. Trata-se de situaes de excees
justicadas apenas em casos extremos. Os direitos e garantias fun-
damentais no podem, a todo momento, ser objeto de afastamento
de sua eccia, de maneira que se tornem incuos.
Neste captulo, ainda, encontramos as disposies relativas s
Foras Armadas. De acordo com a Constituio, sua funo a
defesa da ptria, a garantia dos poderes constitucionais e a manu-
teno da lei e da ordem.
As Foras Armadas so compostas pela Marinha, pelo Exrcito
e pela Aeronutica e tm como autoridade mxima o presidente da
Repblica. Baseiam seu funcionamento nos pilares da hierarquia
e da disciplina.
A Constituio estabelece que os integrantes das Foras Arma-
das, os militares, submetam-se a regime diverso do observado pe-
los demais servidores pblicos. Por exemplo, no so concedidos
ao militar os direito de greve e de sindi-
calizao, admitidos para os demais ser-
vidores. O mesmo ocorre com a liao
a partidos polticos, que no permitida
aos militares da ativa.
A Constituio ainda dispe sobre se-
gurana pblica, estabelecendo as pol-
cias existentes no Brasil. De acordo com a
Constituio, a segurana pblica direi-
to e responsabilidade de todos e exercida
A funo das
Foras Armadas
a defesa da
ptria, a garantia
dos poderes
constitucionais e
a manuteno da
lei e da ordem.
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para manuteno da ordem pblica, das pessoas e do patrimnio.
As polcias, ento, tm a funo de exercer esse papel.
A Constituio xa a Polcia Federal, a Polcia Rodoviria Fede-
ral e a Polcia Ferroviria Federal como de competncia da Unio
Federal. Destaca-se a Polcia Federal como o rgo responsvel
por apurar crimes cometidos contra bens e direitos da Unio,
bem como para apurar questes relativas a trco internacional
de entorpecentes, contrabando e descaminho. Exerce tambm a
funo de controle de fronteiras por meio da concesso de passa-
portes e de controle da entrada e de sada do pas de brasileiros e
estrangeiros.
As Polcias Civis e Militares so de responsabilidade dos esta-
dos. A Polcia Civil funciona como polcia judiciria, que tem a
funo de investigar os crimes, como auxlio Justia para que seja
poss vel a punio aos criminosos. A Polcia Militar tem funo de
preservao da ordem pblica e segurana ostensiva, atuando na
preveno e na coero aos crimes. Os corpos de bombeiros mili-
tares tambm esto ligados aos estados e acumulam a funo de
defesa civil, atuando em calamidades pblicas.
A Constituio faculta, ainda, aos municpios a criao de guar-
da municipal, a m de proteger seus bens, servios e instalaes.
6.2 Tributao e oramento
Conforme vimos at agora, atribuda ao Estado uma srie de
atividades e servios que devem ser efetivamente prestados. A
Constituio de 1988 foi bastante minuciosa e extensa no que se
refere s atividades que o Estado deve desempenhar, universali-
zando servios como sade, previdncia, educao, moradia etc.
Tudo isso, todavia, tem um custo. O Estado, em regra, no exerce
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atividade empresarial que lhe d lucro. O Brasil no possui reser-
vas de petrleo ou outro mineral que lhe permita prover o Estado
de recurso apenas com a explorao dessas riquezas, como ocorre
com alguns pases do Oriente Mdio. Assim, nosso Estado no
possui fontes de receita que independam da populao. Ou seja,
no temos receitas como uma empresa, que ganha seu dinheiro da
atividade empresarial, ou receitas derivadas de r o y a l t i e s ou
outros direitos explorados. A Constituio, ento, traz um ttulo que
trata exclusivamente da tributao e do oramento.
A t r i b u t a o a forma como o Estado brasileiro obtm a
maioria das receitas necessrias sua manuteno e realiza-
o de suas atividades, servios, obras e polticas. O tributo retira
do privado dinheiro que arrecadado para os cofres pblicos. O
Estado possui algumas outras receitas derivadas de dividendos de
empresas estatais, multas e direitos sobre explorao de riquezas
naturais, mas certamente a grande fonte de receita do Estado bra-
sileiro o tributo.
O conceito de t r i b u t o no est na Constituio, pois ela mes-
ma remete ao Cdigo Tributrio Nacional. Este indica que o tributo
uma prestao pecuniria compulsria em dinheiro ou em valor
possvel de ser expresso em dinheiro que no seja sano de ato
ilcito, institudo por lei e cobrado mediante atividade administra-
tiva plenamente vinculada. Trata-se, portanto, de um pagamento
em dinheiro obrigatrio do particular ao Estado. Esse pagamento
no decorre de um ato ilcito, ou seja, o ato que ocasiona o dever de
pagar o tributo deve ser lcito, legal. O pagamento que justicado
como punio de ato ilcito denominado de mu l t a e segue
outro regime jurdico.
De acordo com a Constituio, o tributo, para ser cobrado,
deve ser institudo por lei. Essa a norma aprovada pelo Poder
Legislativo, de acordo com o processo legislativo determinado na
Constituio. No se admite, portanto, tributo cobrado com base
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em ato do Poder Executivo. O tributo tambm cobrado por ati-
vidade administrativa vinculada, de maneira que a sua cobrana
deve obedecer s regras da Administrao Pblica e deve ser rea-
lizada na forma estabelecida em lei.
O esprito do tributo repartir entre toda a sociedade o custo da
manuteno do Estado. A atividade deste a todos aproveita, j que
todos se beneciam das obras, dos servios e das polticas pblicas.
A repartio, todavia, no absolutamente igual, ou seja, o custo
no dividido entre todos os cidados e o valor cobrado no o
mesmo para todos. A Constituio estabelece critrios para que o
impacto da tributao seja o mesmo para todos. Dessa forma, uma
pessoa com maior disponibilidade, maior riqueza, dever contribuir
mais para o Estado que algum mais pobre. Em alguns casos, as
pessoas mais pobres so isentas dos tributos. O mesmo deve ocorrer
com os tributos incidentes sobre o consumo: deve-se cobrar mais
sobre aqueles produtos de luxo, supruos, e menos sobre produtos
de primeira necessidade, ou mesmo torn-los isentos.
Isso tudo se faz necessrio para que a tributao seja sentida
igualitariamente por todos os cidados. Atualmente, h desigual-
dade na tributao brasileira, no sentido de que o impacto do tribu-
to nas nanas dos mais pobres maior do que nas dos mais ricos.
Deveria ser igual o impacto, pois a Constituio prega a igualdade
da carga suportada por todos para manuteno do Estado.
A Constituio aponta as regras gerais e os limites para os tribu-
tos, indicando garantias e direitos do contribuinte. O Estado tem a
prerrogativa de cobrar o tributo e, para tanto, possui privilgios que
ajudam nessa tarefa. Contudo, o poder de tributar no absoluto,
sendo reconhecida, ento, pela Constituio Federal uma srie de
regras e princpios que devem ser observados como forma de se
alcanar uma tributao justa, que no prejudique o contribuinte.
Alm dos limites e critrios da tributao, a Constituio esta-
belece cinco formas para cobrar os tributos, que so as chamadas
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mo d a l i d a d e s t r i b u t r i a s. So elas: imposto, taxa, con-
tribuio de melhoria, emprstimo compulsrio e contribuies.
Os impostos so a modalidade mais tradicional e a que mais arre-
cada para o Estado. Incidem sobre qualquer fato lcito que no tenha
relao com uma atuao estatal. O valor por ele arrecadado no pode
ter destinao especca, indo para o caixa geral do Estado. Exemplos:
Imposto de Renda (IR), Imposto sobre Circulao de Mercadorias
e Servios (ICMS), Imposto Predial e Territorial Urbano (IPTU) e
Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores (IPVA).
As taxas so o contrrio do imposto, ou seja, so cobradas quan-
do h uma atuao estatal em favor do contribuinte, como, no caso
de emisso de passaporte. Destinam-se a cobrar do contribuinte o
custo da atividade que ele usufruiu. Tambm no tm destinao
especca.
A contribuio de melhoria pode ser cobrada sempre que uma
obra pblica ocasionar valorizao em imvel. O tributo cobrado
do proprietrio do imvel valorizado e tem a funo de repor, no
todo ou em parte, o valor despendido na obra. O valor arrecadado
tambm no tem destinao especca.
O emprstimo compulsrio uma modalidade em que o Estado,
em casos de calamidade pblica, guerra externa ou investimento
de relevante interesse nacional, cobra do contribuinte valor que
posteriormente devolvido. O valor arrecadado s pode ser desti-
nado nalidade que justicou sua criao.
As contribuies so tributos criados para atender a uma deter-
minada nalidade que a Constituio estabelece. O valor arrecadado
deve ser destinado para a nalidade que motivou a criao da contri-
buio. Existem trs tipos: corporativas, interventivas e sociais.
As contribuies corporativas so aquelas cobradas das ca-
tegorias prossionais (Ordem dos Advogados do Brasil OAB,
Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia Crea,
Conselho Regional de Medicina CRM etc.). As interventivas so
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de interveno do Estado no domnio Econmico, ou seja, desti-
nam-se a promover uma interveno do Estado no mbito privado a
m de corrigir alguma distoro que exista.
As contribuies sociais so em maior nmero e destinam-se
ao nanciamento da seguridade social, que engloba sade, pre-
vidncia social e assistncia social. Grande parte do aumento da
carga tributria dos ltimos anos ocorreu com a criao de novas
contribuies sociais. Esses tributos s podem ser cobrados pela
Unio, e esta no precisa repartir o valor arrecadado com estados
e municpios, como ocorre com os impostos, por isso o aumento da
carga por meio desses tributos.
A Constituio estabelece as regras gerais e as formas de co-
brana dos tributos, os quais, como dito anteriormente, s podem
ser cobrados por lei. Mas a lei no pode contrariar a Constituio
Federal, que, ento, estabelece a competncia para os entes da fe-
derao criarem os impostos necessrios ao seu sustento.
Nesse sentido, a Constituio faz o que se chama de r e p a r -
t i o d a s c o mp e t n c i a s t r i b u t r i a s, estabelecendo
sobre quais fatos os tributos podem incidir e qual ente da federao
pode cobrar tributo sobre qual fato, a m de assegurar a cada um
os meios necessrios ao sustento.
Por exemplo, Unio Federal permitida a cobrana de imposto
sobre renda e proventos de qualquer natureza. Em virtude disso,
pode a Unio legislar criando o Imposto de Renda (IR) e cobrando
tributo sobre esse fato. O mesmo ocorre, por exemplo, com o IPVA;
a Constituio permite que os estados cobrem imposto sobre pro-
priedade de veculos automotores.
Os entes da federao, portanto, no podem cobrar imposto fora
da competncia dada pela Constituio, da mesma maneira que
a Unio no pode criar um tributo sobre um fato atribudo a um
estado e vice-versa.
Os fatos atribudos na competncia relacionam-se s demonstra-
es de capacidade econmica do contribuinte para pagar o tributo.
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Dessa forma, ao cobrar o IPVA, o Estado presume a capacidade de
contribuir daquele que proprietrio de um veculo automotor, da
mesma maneira que se presume essa mesma capacidade do pro-
prietrio do imvel obrigado ao pagamento do IPTU.
Por isso, existem impostos federais, estaduais e municipais.
Alm dos impostos cuja competncia para cobrana estabelecida
pela Cons ti tuio, todos os entes da federao podem cobrar taxas
e contribuio de melhoria referentes aos servios e s obras por
eles executados.
As contribuies e os emprstimos compulsrios s podem ser
institudos e cobrados pela Unio Federal. O Distrito Federal soma
as competncias tributrias de estados e municpios.
A Constituio ainda determina a repartio das receitas de im-
postos da Unio com estados e municpios e da receita de impostos
dos estados com os municpios. A Unio aumentou, ento, a carga
tributria por meio de contribuies, pois estas, via de regra, no so
repartidas com os outros entes, somente os impostos so repartidos.
Depois de determinar como o Estado deve arrecadar recursos, a
Constituio aponta como eles devem ser gastos. Traz, assim, uma
srie de regras que orientam como as nanas pblicas devem ser
organizadas e controladas.
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As despesas do Estado devem estar todas previstas em
lei. Assim, existe o Plano Plurianual (PPA), a Lei de
Diretrizes Oramentrias (LDO) e a Lei do Oramento
Anual (LOA).
O PPA o que abrange prazo maior, sendo o plane jamento or-
amentrio referente ao perodo de quatro anos. A LDO traa as
diretrizes oramentrias que devem depois ser observadas pela lei
oramentria.
Nenhuma despesa pode ser realizada sem antes ter sido auto-
rizada pelo oramento. Isso evita gastos desmedidos e permite o
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planejamento das nanas pblicas com base no valor da arreca-
dao previsto.
Aps 1988, foi alterada a Constituio a m de permitir a in-
cluso de regras mais rgidas no que se refere a controle de des-
pesas, permitindo at mesmo a demisso de servidores estveis
quando as despesas estiverem fora dos parmetros estabeleci-
dos. Junto com essas medidas foi aprovada a chamada L e i d e
R e s p o n s a b i l i d a d e F i s c a l, a qual estabeleceu crit-
rios rgidos que limitam os gastos pblicos com base nos valores
arrecadados.
6.3 Ordem econmica e nanceira
Como vimos anteriormente, a Constituio determina que o Brasil
um pas liberal, capitalista, mas que preza alguns valores sociais
que devem ser respeitados. Ou seja, no temos um capitalismo ab-
soluto, pois ele deve observar limites para poder ser exercido.
nesse sentido que a Constituio traz um ttulo a respeito da
ordem econmica e nanceira, em que guram alguns princpios
e limites que devem reger a ordem econmica no Estado brasileiro.
Devemos sempre lembrar que o Brasil preza a no interveno do
Estado na economia. Assim, a Constituio no permite ao governo
a direo da economia e a determinao de suas atividades, sendo
esta livre para atuar. A interveno estatal exceo justicada em
alguns casos especcos, geralmente para corrigir distores.
Podemos destacar, assim, na Constituio a determinao de
que o Estado s participar diretamente da atividade econmica
em casos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo.
Nesse sentido, no permitido ao Estado a explorao de atividade
empresarial apenas com a nalidade de auferir lucro. Essa explora-
o s poder ocorrer quando justicada na forma da Constituio,
ou seja, quando for para o bem do pas.
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Assim, estatais como Petrobras, Correios e Banco do Brasil de-
vem ter a inteno no do lucro, mas de cumprir com suas funes
de acordo com o que diz a Constituio. Uma vez que se constate
que no h mais necessidade de explorao direta do Estado sobre
essas atividades, devem elas ser desativadas ou vendidas.
A Constituio impe a essas empresas o regime de direito pri-
vado, obrigando-as a competir em p de igualdade com as concor-
rentes privadas. Nesse sentido, no se permite a concesso de
vantagens s estatais, devendo estas receber do Estado o mesmo
tratamento que suas concorrentes.
Por outro lado, impe-se a essas empresas alguns elementos pr-
prios da Administrao Pblica, como a necessidade de realizar lici-
tao para contratao de compras e servios sempre que for possvel.
A Constituio traz, ainda, regras prprias acerca da explorao
de minrios e petrleo.
Encontramos, tambm, dentro deste
ttulo, captulo sobre poltica urbana, de-
terminando, por exemplo, a elaborao
de plano diretor para cidades com mais
de 20 mil habitantes. Aqui tambm
permitida a cobrana progressiva do
IPTU dos imveis urbanos mais utiliza-
dos, como forma de desestimular a espe-
culao imobiliria e o mau uso do solo.
A poltica agrcola e de reforma agrria em seguida tratada,
estabelecendo-se alguns critrios necessrios para se determinar
o que a funo social da propriedade exigida pela Constituio.
Dessa forma, determinam-se quais so os imveis passveis de
desapropriao para ns de reforma agrria. Trata-se, ainda, de
regras para polticas agrcolas, estabelecendo-se como o Estado
atuar no auxlio dessa atividade.
O Estado no
permite a
concesso de
vantagem s
estatais. Elas
recebem o mesmo
tratamento que
suas concorrentes.
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Por m, havia na Constituio tratamento sobre o sistema nan-
ceiro nacional, estipulando-se at mesmo limitao dos juros em
teto mximo. Todavia, a referida regra nunca foi aplicada e acabou
sendo posteriormente revogada, de maneira que hoje o captulo so-
bre tal assunto nada mais que uma declarao de princpios com
pouca utilidade.
6.4 Ordem social
Nesse ttulo, a Constituio trata dos assuntos sociais, ou seja,
aqueles assuntos relacionados com o atendimento populao, a
melhoria da qualidade de vida e assuntos de interesse coletivo.
Trata de incio da seguridade social, que abrange os servios
de sade, previdncia social e assistncia social. Determina que
o atendimento pela seguridade ser universal, ou seja, destinado
a todos os brasileiros, independentemente de contribuio ou no.
No mesmo sentido, o nanciamento da seguridade considerado
universal, cobrando-se contribuio para esse m de toda a socie-
dade, mesmo daqueles que nunca venham a usufruir do sistema.
Ao lado dessa questo, a Constituio determina o nanciamen-
to da seguridade mediante contribuies sociais incidentes sofre
folha de salrios, faturamento das empresas e lucro. Assim, os va-
lores arrecadados sobre esses fatos devem ser destinados ao nan-
ciamento da seguridade social.
No mbito da seguridade, o servio de sade talvez o mais
abrangente, pois a Constituio determina a universalidade no
aten dimento. Dessa forma, todos os residentes no pas tm direito
a tratamento de sade gratuito e de qualidade, independentemente
do fato de contriburem ou no para a seguridade. A responsabili-
dade pelo servio de sade de todos os entes da federao.
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A previdncia social o sistema de aposentadorias e penses
dos trabalhadores. A liao a ele obrigatria para todos aque-
les que exeram atividade remunerada e no estejam vinculados a
regime dos servidores pblicos. Assim, o trabalhador da iniciativa
privada no pode escolher liar-se ou no ao sistema de previdn-
cia ocial; a liao obrigatria. Para usufruir das aposentado-
rias e penses da previdncia, o trabalhador deve contribuir para
o sistema, ou seja, deve pagar a contribuio descontada em folha
e cumprir com os requisitos legais de tempo de servio, idade etc.
para poder se aposentar.
J a assistncia social o servio prestado aos mais pobres, com
a concesso de benefcios para ajudar na subsistncia da classe
menos favorecida da populao.
Depois da seguridade social, a Constituio traa diretrizes
sobre educao, cultura, desporto, cincia e tecnologia e comuni-
cao social. Trata-se, em boa parte, de regras meramente progra-
mticas e indicativas para a elaborao de legislao posterior e
para a atuao do Estado nesses setores.
A Constituio traz um captulo espe-
cco sobre meio ambiente, assegurando
que este seja ecologicamente equilibrado,
preservando-o para as presentes e futuras
geraes.
O captulo bastante avanado na prote-
o ao meio ambiente, pois no s assegura
sua preservao presente como determi-
na a garantia de que ele exista no futuro.
Assim, no Brasil, no mais possvel admitir atividade econmica
que no seja ecologicamente sustentvel, da mesma maneira que
no possvel uma legislao que ofenda, de qualquer forma, o
meio ambiente.
A Constituio
assegura
que o meio
ambiente seja
ecologicamente
equilibrado para
a presente e as
futuras geraes.
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A Constituio tambm protege a famlia, a criana, o
ado lescen te e o idoso. Como famlia, admite que se trata
de qualquer dos pais com seus descendentes, adaptan-
do-se realidade atual de famlias compostas por pais
separados ou solteiros.
Por m, esto protegidos os ndios, estabelecendo-se princi-
palmente critrios para demarcao de reas destinadas a essas
populaes.
Sntese
Este captulo tratou de diversos assuntos trazidos pela Constituio
de 1988 que, em alguns casos, no precisariam estar nela previs-
tos. So aqueles assuntos formalmente constitucionais, que no so
fundamentais para a existncia do Estado e sua organizao, mas
que o constituinte decidiu incluir no texto constitucional para lhe
conferir maior relevncia.
De qualquer forma, o conhecimento de tais assuntos d uma
viso geral do sistema jurdico brasileiro, pois a partir das dispo-
sies constitucionais de 1988 que foram editadas importantes
legislaes, como o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Estatuto
da Criana e do Adolescente, que trouxeram signicativos avanos
nas reas que regulamentam.
Consultando a legislao
Ttulo V
Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas
Captulo I
Do Estado de Defesa e do Estado de Stio
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Seo I
Do Estado de Defesa
Art. 136. O presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Re pblica e o
Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou pronta-
mente restabelecer, em locais restritos e deter minados, a ordem pblica ou a paz
social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por
calamidades de grandes pro pores na natureza.
1 O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua dura-
o, especicar as reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da
lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes:
I restries aos direitos de:
a) reunio, ainda que exercida no seio das associaes;
b) sigilo de correspondncia;
c) sigilo de comunicao telegrca e telefnica;
[...]
Seo II
Do Estado de Stio
Art. 137. O presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Rep blica e o
Conselho de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacio nal autorizao para
decretar o estado de stio nos casos de:
I comoo grave de repercusso nacional ou ocorrn cia de fatos que compro-
vem a ineccia de medida tomada durante o estado de defesa;
II declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.
Pargrafo nico. O presidente da Repblica, ao solicitar autorizao para decre-
tar o estado de stio ou sua prorrogao, relatar os motivos determinantes do
pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria absoluta.
[...]
Art. 139. Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I,
s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas:
I obrigao de permanncia em localidade determinada;
II deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes
comuns;
III restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comu-
nicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso
e televiso, na forma da lei;
IV suspenso da liberdade de reunio;
V busca e apreenso em domiclio;
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VI interveno nas empresas de servios pblicos;
VII requisio de bens.
Pargrafo nico. No se inclui nas restries do inciso III a difuso de pronun-
ciamentos de parlamentares efetuados em suas Casas Legislativas, desde que
liberada pela respectiva Mesa.
[...]
Captulo II
Das Foras Armadas
Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela
Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com
base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da
Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais
e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem.
[...]
Captulo III
Da Segurana Pblica
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de to-
dos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pes-
soas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I polcia federal;
II polcia rodoviria federal;
III polcia ferroviria federal;
IV polcias civis;
V polcias militares e corpos de bombeiros militares.
[...]
Ttulo VI
Da Tributao e do Oramento
Captulo I
Do Sistema Tributrio Nacional
Seo I
Dos Princpios Gerais
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Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir
os seguintes tributos:
I impostos;
II taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva
ou potencial, de servios pblicos especcos e divisveis, prestados ao contri-
buinte ou postos a sua disposio;
III contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas.
1 Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados
segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultado administrao
tributria, especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identicar,
respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendi-
mentos e as atividades econmicas do contribuinte.
[...]
Seo III
Dos Impostos da Unio
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
I importao de produtos estrangeiros;
II exportao, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionali zados;
III renda e proventos de qualquer natureza;
IV produtos industrializados;
V operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou valores
mobilirios;
VI propriedade territorial rural;
VII grandes fortunas, nos termos de lei complementar.
[...]
Seo IV
Dos Impostos dos Estados e do Distrito Federal
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:
I transmisso causa mortis e doao, de quaisquer bens ou direitos;
II operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de ser-
vios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que
as operaes e as prestaes se iniciem no exterior;
III propriedade de veculos automotores.
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Seo V
Dos Impostos dos Municpios
Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre:
I propriedade predial e territorial urbana;
II transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis,
por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de
garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio;
III servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, denidos
em lei complementar.
[...]
Captulo II
Das Finanas Pblicas
Seo II
Dos Oramentos
Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero:
I o plano plurianual;
II as diretrizes oramentrias;
III os oramentos anuais.
1 A lei que instituir o plano plurianual estabelecer, de forma regionalizada,
as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despe-
sas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de
durao continuada.
2 A lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e prioridades da
administrao pblica federal, incluindo as despesas de capital para o exerc-
cio nanceiro subsequente, orientar a elaborao da lei oramentria anual,
dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de
aplicao das agncias nanceiras ociais de fomento.
3 O Poder Executivo publicar, at trinta dias aps o encerramento de cada
bimestre, relatrio resumido da execuo oramentria.
4 Os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta
Constituio sero elaborados em consonncia com o plano plurianual e apre-
ciados pelo Congresso Nacional.
5 A lei oramentria anual compreender:
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I o oramento scal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e
entidades da administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e
mantidas pelo Poder Pblico;
II o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indi-
retamente, detenha a maioria do capital social com direito a voto;
III o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos
a ela vinculados, da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e
fundaes institudos e mantidos pelo Poder Pblico.
6 O projeto de lei oramentria ser acompanhado de demonstrativo regio-
nalizado do efeito, sobre as receitas e despesas, decorrente de isenes, anistias,
remisses, subsdios e benefcios de natureza nanceira, tributria e creditcia.
7 Os oramentos previstos no 5, I e II, deste artigo, compatibilizados com
o plano plurianual, tero entre suas funes a de reduzir desigualdades inter-
-regionais, segundo critrio populacional.
8 A lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da
receita e xao da despesa, no se incluindo na proibio a autorizao
para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito,
ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei.
9 Cabe lei complementar:
I dispor sobre o exerccio nanceiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e
a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei
oramentria anual;
II estabelecer normas de gesto nanceira e patrimonial da administrao di-
reta e indireta bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos.
Ttulo VII
Da Ordem Econmica e Financeira
Captulo I
Dos Princpios Gerais da Atividade Econmica
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na
livre-iniciativa, tem por m assegurar a todos existncia digna, conforme os dita-
mes da justia social, observados os seguintes princpios:
I soberania nacional;
II propriedade privada;
III funo social da propriedade;
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IV livre concorrncia;
V defesa do consumidor;
VI defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado con-
forme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de
elaborao e prestao;
VII reduo das desigualdades regionais e sociais;
VIII busca do pleno emprego;
IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas
sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas.
Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer ati vidade
econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos
casos previstos em lei.
[...]
Ttulo VIII
Da Ordem Social
Captulo I
Disposio Geral
Art. 193. A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o
bem-estar e a justia sociais.
Captulo II
Da Seguridade Social
Seo I
Disposies Gerais
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de
iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos
relativos sade, previdncia e assistncia social.
Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a se-
guridade social, com base nos seguintes objetivos:
I universalidade da cobertura e do atendimento;
II uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urba-
nas e rurais;
III seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e ser vios;
IV irredutibilidade do valor dos benefcios;
V equidade na forma de participao no custeio;
VI diversidade da base de nanciamento;
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VII carter democrtico e descentralizado da administrao, mediante ges-
to quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos
aposentados e do Governo nos rgos colegiados.
Art. 195. A seguridade social ser nanciada por toda a sociedade, de forma direta
e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Muni cpios, e das seguintes contri-
buies sociais:
I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,
incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados,
a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo
empregatcio;
b) a receita ou o faturamento;
c) o lucro;
II do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo
contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201;
III sobre a receita de concursos de prognsticos.
IV do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele
equiparar.
[...]
Seo II
Da Sade
Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante po-
lticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros
agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo,
proteo e recuperao.
[...]
Seo III
Da Previdncia Social
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de
carter contributivo e de liao obrigatria, observados critrios que preservem o
equilbrio nanceiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a:
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I cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada;
II proteo maternidade, especialmente gestante;
III proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio;
IV salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de
baixa renda;
V penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou compa-
nheiro e dependentes, observado o disposto no 2.
[...]
Seo IV
Da Assistncia Social
Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independente-
mente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos:
I a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;
II o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de decincia e a pro-
moo de sua integrao vida comunitria;
V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora
de decincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei.
[...]
Captulo VI
Do Meio Ambiente
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de
uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder
Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e
futuras geraes.
[...]
Captulo VII
Da Famlia, da Criana, do Adolescente e do Idoso
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
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3 Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso
em casamento.
4 Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes.
5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igual-
mente pelo homem e pela mulher.
6 O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao
judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separa-
o de fato por mais de dois anos.
7 Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paterni-
dade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo
ao Estado propiciar recursos educacionais e cientcos para o exerccio desse
direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies ociais ou
privadas.
8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a
integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
[...]
Captulo VIII
Dos ndios
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente
ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os
seus bens.
1 So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescin-
dveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as
necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.
2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse
permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e
dos lagos nelas existentes.
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Questes para reviso
1) O que a repartio das competncias tributrias?
2) O que a seguridade social?
3) O que so o estado de defesa e o estado de stio?
a) So perodos em que no possvel fazer novas licitaes, j que
so pr-eleitorais.
b) So estados que ocorrem sempre que o pas estiver em guerra de-
clarada com outro Estado.
c) So estados de exceo, quando se reduzem garantias e direitos
constitucionais, a m de se restaurar a ordem.
d) So estados determinados pela polcia, quando necessrio restau-
rar a ordem pblica.
4) Sobre tributao e oramento, assinale a alternativa correta:
a) A maior parte da receita pblica no Brasil obtida via tributo, ins-
tituindo-se impostos e outras modalidades tributrias.
b) De acordo com a Constituio, o tributo deve ser cobrado exatamen-
te no mesmo valor para todas as pessoas.
c) Os valores para manuteno do Estado so arrecadados apenas
pela Unio, que depois repassa parte aos estados e municpios.
d) O oramento serve apenas como sugesto, podendo o administrador
aplicar os recursos da maneira que achar melhor.
5) Sobre a ordem econmica e nanceira, correto armar:
a) A Constituio Federal aponta o Brasil como uma economia socia-
lista, com mnimo espao para a livre iniciativa.
b) O Estado o grande dirigente da economia, cabendo a ele a direo
desse setor.
c) As empresas estatais seguem regime de direito pblico, possuindo
vantagens especiais sobre as empresas privadas.
d) No Brasil, o Estado s participa diretamente da atividade econmi-
ca em casos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo.
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Questes para reexo
1) comum o debate sobre a convenincia ou no se de priva-
tizar empresas pblicas que prestam servios que podem ser
prestados por privados.
Reita sobre essa questo, levantando os pontos positivos e
negativos da explorao da atividade econmica pelo Estado.
2) A seguridade social abrange sade, previdncia social e assis-
tncia social. Esta ltima destina-se a amparar os mais necessi-
tados, dando-lhes condies dignas de vida.
Reita sobre a assistncia social, analisando at que ponto
se deve prestar assistncia aos mais necessitados e de que
forma pode o Estado atuar para que essas pessoas no mais
precisem da assistncia e possam se manter por seus prprios
meios.
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Fechamos este texto esperando que voc tenha podido tirar o mxi-
mo dele para seu aprendizado.
Provavelmente, neste momento, aps o estudo da obra, foi pos-
svel compreender a dimenso do direito constitucional, a forma
como ele atinge todos os demais ramos do direito e, em ltima an-
lise, a forma como a Constituio inuencia na vida do pas.
Tambm compreendemos os inmeros desaos que ainda en-
frentamos. O texto constitucional de 1988 bastante generoso e
avanado na questo dos direitos sociais, ambientais, trabalhistas
e outras questes que anteriormente eram deixadas em segundo
plano. Todavia, apenas a previso de tais direitos no texto legal
no os faz existentes ou efetivos. Atingir o grau de desenvolvimento
previsto pela Constituio exige muito trabalho da Administrao
Pblica, dos governantes e da sociedade. Quando falamos em di-
reitos e deveres da Constituio, devemos sempre lembrar que no
somos apenas titulares de direitos, mas tambm responsveis por
nossos deveres. Sem a observncia dos deveres de cada um no
existem direitos, sendo a vida em sociedade uma via de mo dupla:
cada um tem direitos, ao mesmo tempo que tem deveres.
O conhecimento da Constituio e da legislao nos d a dimen-
so dos direitos e deveres de cada um, permitindo o conhecimento
daquilo que desejamos conservar e dos objetivos que desejamos
alcanar.
Esperamos que o estudo deste livro no se preste apenas ob-
teno de conhecimento para a realizao de uma prova ou apro-
vao em uma disciplina. Esperamos tambm que voc possa se
tornar um cidado mais consciente dos regulamentos de nosso pas,
assim como de nossos valores e objetivos.
Fechamos o texto recomendando sempre novos estudos e o cons-
tante aprimoramento dos conhecimentos, entendendo que este livro
apenas o ponto inicial do conhecimento do direito constitucional
que voc vai adquirir.
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 22. ed. So Paulo:
Malheiros, 2008.
BRASIL. Constituio (1988). Dirio Ocial [da] Repblica Federativa
do Brasil, Braslia, DF, 5 out. 1988. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm>. Acesso
em: 23 jul. 2008.
______. Emenda Constitucional n. 32, de 11 de setembro de 2001.
Dirio Ocial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 12
set. 2001. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
Constituicao/Emendas/Emc/emc32.htm>. Acesso em: 23 jul. 2008.
HACK, rico. Noes preliminares de direito administrativo e direito
tributrio. 2. ed. Curitiba: Ibpex, 2008.
IBGE Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica. Contagem da
Populao 2007: populao recenseada e estimada, segundo as
grandes regies e as unidades da Federao. 2007. Disponvel em:
<http://www.ibge.gov.be/home/estatistica/populacao/contagem2007/
contagem_nal/tabela1_1.pdf>
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 23. ed. So Paulo:
Atlas, 2008.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 30. ed.
So Paulo: Malheiros, 2008. r
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Direito constitucional -
Parte geral
Questes para reviso
1) o conjunto de normas que re-
gulamentam um Estado, sua for-
ma e funcionamento. Tambm d
fundamento para o ordenamento
jurdico, sendo a norma de maior
hierarquia, dando validade para as
demais normas jurdicas.
2) As normas materialmente cons-
titucionais so aquelas que tra-
tam de matrias prprias de uma
Constituio, como, organizao
do Estado, processo legislativo e
direitos fundamentais. J as nor-
mas formalmente constitucionais
so aquelas que normalmente
no seriam classicadas como
constitucionais, mas que assim
o so porque se encontram en-
cartadas em determinado texto
constitucional.
3) c
4) a
5) d
Questo para reexo
1) A discusso aqui gira em tor-
no da efetividade da Constituio,
ou seja, s escrever nela direitos e
garantias no torna estes autom-
ticos. Assim, deve-se discutir se a
nossa Constituio efetivamente
cumprida em sua integralidade, ou
apenas uma utopia impossvel de
ser realizada. Tambm cabe o de-
bate sobre as condies do Estado
para que a Constituio tenha
efetividade.
r
e
s
p
o
s
t
a
s
210
Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de
1988
Captulo 1
Questes para reviso
1) Pela ampla participao popular
na sua elaborao e votao, alm
da previso de direitos e garantias
fundamentais.
2) A Constituio atual permitiu
amplo acesso ao Judicirio, per-
mitindo que qualquer pessoa que
se julgue prejudicada em seus di-
reitos possa recorrer a esse poder.
Tambm o perodo democrtico
atual favorece a contestao dos
atos do Poder Pblico, o que no
era possvel durante o regime de
exceo.
3) b
4) d
Questes para reexo
1) A discusso gira em torno da
necessidade de se alterar tanto a
Constituio, vericando os prs e
contras dessa alterao. Tambm
interessante reetir sobre as
caractersticas que deve ter uma
Constituio para que tantas alte-
raes no sejam necessrias.
Captulo 2
Questes para reviso
1) Estado democrtico de direito
um Estado em que as decises
so tomadas pela maioria, aps a
oportunidade de todos se manifes-
tarem. Essas decises traduzem-se
em leis, que so de observncia
obrigatria por todos, inclusive
aqueles que discordaram da maio-
ria na tomada da deciso. O Estado
democrtico manter direito aque-
le em que as decises so tomadas
de maneira democrtica e que h
um ordenamento jurdico elabora-
do de tal maneira que deve ser por
todos observado.
2) De acordo com a Constituio, o
titular do poder o povo brasileiro.
Esse poder exercido principal-
mente por meio de representantes
democraticamente eleitos, mas em
alguns casos pode ser exercido
diretamente.
3) d
4) b
5) c
Questes para reexo
1) A discusso a respeito das aes
do Estado brasileiro a m de buscar
211
os objetivos da Constituio. Deve-
se ponderar quais aes podem ser
enquadradas como determinantes
para esse objetivo, da mesma ma-
neira que se deve reetir acerca de
atitudes do Estado que contribuam
negativamente para esses objetivos.
2) Aqui se deve discutir at que pon-
to um poder pode exercer funes dos
outros, j que isso s deveria ocorrer
em situaes excepcionais.
Tambm se deve analisar se h
uma crise no Poder Legislativo,
que permite ao Executivo tomar
para si tarefas no desempenhadas
sucientemente pelo Legislativo.
3) Aqui se deve analisar a conve-
nincia da realizao de consultas
populares, inquirindo-se quais as
razes que fazem com que elas
no ocorram com mais frequncia.
Tambm se deve analisar se tais
consultas so mesmo necessrias,
j que h a possibilidade de os re-
presentantes do povo eleitos serem
sucientes para traduzir a sua von-
tade na elaborao das leis.
Captulo 3
Questes para reviso
1) A legalidade a regra que de-
termina que algum s pode ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer
algo se houver uma lei que assim
determine. Assim, no pode o
Estado criar obrigaes sem que a
lei determine. Serve como limite
atuao do Estado, j que impede o
abuso de poder e atuaes fora do
que determina a lei.
2) O brasileiro nato aquele que j
nasce com a cidadania brasileira,
que a lei determina que brasileiro
pelo preenchimento de determina-
das condies. O brasileiro natura-
lizado aquele que possua outra
nacionalidade e que solicita sua
naturalizao posterior. Ou seja,
ele se torna brasileiro, no nasce
com a nacionalidade como o nato.
3) c
4) a
5) d
Questes para reexo
1) A discusso gira em torno dos
prs e contras da obrigatoriedade
do voto. Diversas questes podem
ser levantadas, como a baixa par-
ticipao nas eleies caso o voto
fosse facultativo. Tambm se pode
discutir se o voto, no Brasil, por ser
obrigatrio, um direito ou um de-
ver do cidado.
212
2) Aqui se discute a questo pol-
mica da pena de morte, seus prs e
contras. Deve-se analisar se a sua
adoo em mais casos seria mesmo
um remdio eciente contra a cri-
minalidade. Tambm se deve pon-
derar sobre a possibilidade de erro
judicial, com a morte de inocentes
por falhas nos processos em que
foram julgados.
3) Discute-se a igualdade da apli-
cao da lei, ponderando-se se efe-
tivamente a lei para todos ou se
ainda temos muita desigualdade.
Captulo 4
Questes para reviso
1) Nenhum deles. O Distrito Federal
possui algumas caractersticas de
estado e algumas de municpio,
todavia no pode ser classicado
nem como um nem como outro.
um ente da federao com regu-
lamentao prpria, diferente dos
estados e dos municpios.
2) A Administrao Pblica refe-
re-se ao Poder Executivo e seus r-
gos, sendo o conjunto de servios
por ele prestados.
3) b
4) a
5) c
Questes para reexo
1) A discusso gira em torno da
federao brasileira, devendo-se
analisar se o comportamento dos
entes da federao como antago-
nistas ao invs de colaboradores
conveniente ou no.
2) A discusso aqui gira em tor-
no do fortalecimento ou no dos
estados e municpios, dando-lhes
mais fora na federao, ou na
concentrao de poderes nas mos
da Unio, tornando o Estado bra-
sileiro praticamente unitrio, com
todas as questes relevantes sendo
decididas pelo rgo central da
federao.
Captulo 5
Questes para reviso
1) O poder Legislativo, alm da
sua funo principal de legislar,
tambm responsvel pela sca-
lizao oramentria, nanceira e
contbil da Administrao direta
e indireta. Essa scalizao visa
analisar a regularidade dos atos e
gastos da Administrao, de ma-
neira a coibir e corrigir abusos e
desvios.
2) Est incorreto. No Brasil, vigora
a unidade de jurisdio, de ma-
neira que todo e qualquer ato da
213
Administrao pode ser contesta-
do perante o Judicirio. A deciso
de manter a multa denitiva na
esfera administrativa, mas pas-
svel de contestao via ao judi-
cial. S a deciso judicial que se
torna denitiva, no podendo ser
contestada.
3) d
4) a
5) c
Questes para reexo
1) A discusso gira em torno do
conceito de direito e garantia fun-
damental. Deve-se discutir se
possvel sacricar um direito pelo
clamor popular, ou apenas ser o
mesmo exibilizado.
2) Aqui se deve discutir a utilidade
e efetividade dos tribunais de con-
tas, vericando se eles realmente
funcionam como deveriam.
Captulo 6
Questes para reviso
1) Trata-se da repartio que a
Constituio entre os entes da fe-
derao dos possveis fatos sobre
os quais podem incidir os tribu-
tos. Assim a Constituio divide
entre os entes os fatos econmicos
que podem gerar o pagamento de
tributo, de maneira que cada ente
da federao tem uma competncia
determinada para instituir e cobrar
tributos.
2) Seguridade social o termo que
designa a sade, a previdncia so-
cial e a assistncia social.
3) c
4) a
5) d
Questes para reexo
1) Aqui deve-se discutir as vanta-
gens e desvantagens da existncia
de empresas estatais explorando
atividades privadas. Deve-se ana-
lisar casos de privatizaes ocorri-
das no passado recente no Brasil,
como a venda do sistema Telebrs
e da Vale do Rio Doce.
2) Aqui discute-se a questo dos
limites da assistncia social pres-
tada pelo Estado. A ausncia de
assistncia faz com que muitas
pessoas tenha uma existncia in-
digna. Por outro lado, o excesso de
assistncia pode gerar uma depen-
dncia que faz com que a assistn-
cia sempre sustente aqueles que
passam a dela depender.
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r i c o Ha c k doutor em Direito pela Pontifcia Universidade
Catlica do Paran (PUCPR), tendo obtido os graus de mestre e
bacharel em Direito pela mesma instituio. Publicou sua disser-
tao de mestrado com o ttulo Contribuio de interveno no do-
mnio econmico: destinao do produto arrecadado e nalidade
como requisitos de validade (2008), alm das obras Parcelamento
do crdito tributrio (2008) e Noes Preliminares de direito ad-
ministrativo e direito tributrio (3 edio, 2010). Possui tambm
diversos artigos publicados em peridicos especializados. No cam-
po prossional, advogado em Curitiba, Paran, scio da Hack
Advocacia, com atuao em direito pblico, especialmente nos
ramos tributrio e administrativo.