Apostila Dipri I Ufrj

1
Caderno do Armstrong
UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E
ECONMICAS FACULDADE DE DIREITO

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO I

Contedo resultante da
transcrio integral de
todas as aulas da
disciplina Direito
Internacional Privado I
(IUP482) da Faculdade de
Direito da Universidade
Federal do Rio de Janeiro,
Centro de Cincias
Jurdicas e Econmicas.

Prof. Dr. : Marcos Vincius Torres Pereira

RIO DE JANEIRO
2013

2

SUMRIO
BIBLIOGRAFIA: .................................................................................... 5
OBJETOS DA DISCIPLINA .................................................................. 5
CONCEITOS INICIAIS .......................................................................... 5
CLASSIFICAO DAS NORMAS ...................................................... 12
1. Quanto Natureza ............................................................................ 12
1.1 Normas Diretas ou Substanciais.................................................. 12
1.2 Normas Indiretas ou Conflituais ................................................. 12
1.3 Normas Qualificadoras ou Conceituais ....................................... 12
2. Quanto Estrutura ............................................................................ 13
2.1 Normas Unilaterais ..................................................................... 13
2.2 Normas Bilaterais ou Multilaterais ............................................. 13
FONTES DO DIPRI............................................................................... 15
1. Doutrina ........................................................................................... 15
2. Jurisprudncia................................................................................... 16
3. Lei .................................................................................................... 17
4. Conflito de Fontes no Direito Brasileiro ........................................... 20
EVOLUO HISTRICA DO DIREITO INTERNACIONAL
PRIVADO ............................................................................................... 22
1. Civilizaes Antigas ......................................................................... 22
2. Civilizao Grega ............................................................................. 22
3. Civilizao Romana.......................................................................... 23
4. Idade Mdia ...................................................................................... 24
5. Moderna Doutrina do DIPRI ............................................................ 27
6. Histria do DIPRI no Brasil.............................................................. 28
REGRAS DE CONEXO ..................................................................... 30
REGRAS DE CONEXO NO DIPRI BRASILEIRO ......................... 35
3

1. ESTATUTO PESSOAL: ART.7 ..................................................... 35
2. ESTATUTO REAL: ART.8 ............................................................ 41
3. ESTATUTO DAS OBRIGAES: ART.9 LINDB ........................ 42
4. ESTATUTO SUCESSRIO: ART.10 LINDB ................................. 45
5. ESTATUTO DE PESSOAS JURDICAS NO PLANO
INTERNACIONAL: ART.11 LINDB .................................................. 51
APLICAO, INTERPRETAO E PROVA DO DIREITO
ESTRANGEIRO ART. 13 LINDB ..................................................... 56
CDIGO BUSTAMANTE (1928) ......................................................... 58
DISPOSIES GERAES SOBRE A PROVA ..................................... 60
REGRAS ESPECIAES SOBRE A PROVA DE LEIS ESTRANGEIRAS
............................................................................................................. 62
CONFLITO DE LEIS NO DIPRI BRASILEIRO ................................ 64
1. Reenvio: ART. 16 LINDB ................................................................ 64
2. Ordem Pblica ART.17 LINDB .................................................... 64
3. Fraude Lei...................................................................................... 66
4. Questo Prvia ou Subsidiria .......................................................... 66
5. Qualificao ..................................................................................... 67
6. Direitos Adquiridos .......................................................................... 67
7. Instituio Desconhecida .................................................................. 67
NACIONALIDADE ............................................................................... 69
1. Aquisio ......................................................................................... 70
2. Perda ................................................................................................ 75
3. Reaquisio ...................................................................................... 77
4. Naturalizao .................................................................................... 78
5. Processo de Naturalizao ................................................................ 82
6. Efeitos da Naturalizao ................................................................... 87
7. Direito Convencional sobre Nacionalidade ....................................... 88
4

CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO ................................... 90
1. Direitos dos Estrangeiros .................................................................. 91
1.1 Entrada ....................................................................................... 91
1.2 Permanncia ............................................................................... 98
2. Situaes Especiais de Proteo ..................................................... 101
2.1 Asilados .................................................................................... 101
2.2 Refugiados ................................................................................ 102
3. Sada............................................................................................... 102
3.1 Repatriamento .......................................................................... 103
3.2 Banimento ................................................................................ 103
3.3 Deportao ............................................................................... 103
3.4 Expulso ................................................................................... 106
3.5 Extradio ................................................................................ 109
QUESTIONRIO ................................................................................ 113

5


BIBLIOGRAFIA:

TEORIA E PRTICA do DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO; Ndia de
Arajo (Prof. da PUC); Editora Renovar/Editora Forense Universitrio;

DIPRI TEORIA E PRTICA; Beat Walter Rechsteiner; Editora Saraiva;

DIPRI PARTE GERAL; Jacob Dolinger (Prof. da UERJ); Editora
Renovar/Editora Forense Universitria (edio atual).

OBJETOS DA DISCIPLINA

Nacionalidade
Condio Jurdica do Estrangeiro
Conflito entre as leis

Conflito de Jurisdio

(regras de competncia internacional, HSE
1
e cartas rogatrias passivas)

CONCEITOS INICIAIS

No Direito Internacional Pblico tanto os sujeitos quanto os interesses perseguidos
orbitam a esfera mundial de direitos pblicos. Todas as normas visam solucionar lides
envolvendo integrantes da alcunhada sociedade internacional: estados, organizaes
intergovernamentais (ex.: ONU, UNICEF) ou ainda entidades que, por razes histricas
ou peculiaridades intrnsecas, detm personalidade jurdica reconhecida no mbito
internacional (ex.: Ordem de Malta
2
, Santa S, Comit Internacional da Cruz Vermelha,

1
Homologao de Sentena Estrangeira;
2
A Ordem de Malta (oficialmente Ordem Soberana e Militar Hospitalria de So Joo de
Jerusalm, de Rodes e de Malta, tambm conhecida por Ordem do Hospital, Ordem de S. Joo de
Jerusalm, Ordem de S. Joo de Rodes, etc.), uma organizao internacional catlica que comeou
como uma Ordem Beneditina fundada no sculo XI na Terra Santa, durante as Cruzadas, mas que
rapidamente se tornaria numa Ordem militar crist, uma congregao de regra prpria, encarregada de
assistir e proteger os peregrinos quela terra.

Face s derrotas e consequente perda pelos cruzados dos
territrios na Palestina, a Ordem passou a operar a partir da ilha de Rodes, onde era soberana, e mais tarde
desde Malta, como estado vassalo do Reino da Siclia. Atualmente, a Ordem de Malta uma
organizao humanitria soberana internacional, reconhecida como entidade de direito
internacional. A Ordem dirige hospitais e centros de reabilitao. Possui 12.500 membros, 80.000
voluntrios permanentes e 20.000 profissionais da sade associados, incluindo mdicos, enfermeiros,
auxiliares e paramdicos. Seu objetivo auxiliar os idosos, os deficientes, os refugiados, as crianas, os
Contedo de DIPRI I
Contedo de DIPRI II

6

etc.). As disputas legais
3
sempre envolvem tais pessoas jurdicas ou at mesmo
indivduos em questes de direitos humanos, justamente da o carter pblico da
aduzida disciplina. Contrario sensu ser a direo dos temas a serem minudenciados
na disciplina que ora adentramos. Na prtica, o direito internacional privado trata de
lides comuns, similares s que pululam no dia-a-dia das varas cveis brasileiras.
Durante dcadas este ramo das cincias jurdicas carregou a pecha de aristocrtico,
haja vista a maioria dos casos dizer respeito a divrcio, guarda de filhos, herana ou
contratos internacionais cujos envolvidos eram pessoas naturais ou jurdicas integrantes
da elite mundial (ex.: milionrios, famlias reais, grandes empresas etc.). Por bvio, a
disciplina ainda perfeitamente aplicvel aos conflitos entre ricos e celebridades; no
entanto, o perfil vem se popularizando e se democratizando de forma acelerada,
principalmente a partir do final da 2 GM com as questes jurdicas internacionais em
direito de famlia (rfos do holocausto motivo de ensejo criao da UNICEF
4
).

A prpria denominao Direito Internacional Privado motivo de inmeras
crticas uma vez que NO EXISTE, propriamente, um direito que seja ao mesmo tempo
INTERNACIONAL e PRIVADO, ou seja, normas que regulem todas as relaes
internacionais de mbito privado da mesma maneira como se entende o Direito
Internacional Pblico com seus tratados e convenes vlidas igualmente a todos os
estados signatrios. Em suas origens medievais, inexistia a alcunha; apenas no sc. XIX
se padroniza a terminologia Private International Law, em oposio ideia do direito
internacional pblico. O grande destaque em relao a tal nomenclatura Joseph Story
5

juiz da suprema corte norte-americana e prof. de Harvard o qual, junto Friedrich
Karl von Savigny, destacou-se como um dos maiores tericos da disciplina ao
sistematizar preceitos afetos aos temas de conflito de leis. Umas das crticas
denominao aborda a relao do DIPRI com outros ramos do direito. Ora, como se
utilizar da expresso direito internacional privado para uma disciplina que envolve
temas que no so de direito privado, mas sim do pblico?

sem-teto e aqueles com doena terminal e hansenase, atuando em cinco continentes do mundo, sem
distino de raa ou religio;
3
Ex.: limites de fronteira, relaes diplomticas, espao martimo, comrcio internacional, etc.
4
El Fondo de Naciones Unidas para la Infancia o Unicef fue creado por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en 1946 para ayudar a los nios de Europa despus de la Segunda Guerra Mundial.
Primero fue conocido como Unicef, acrnimo de United Nations International Children's Emergency
Fund o en espaol, Fondo Internacional de Emergencia de las Naciones Unidas para la Infancia. En 1953,
Unicef se convierte en organismo permanente dentro del sistema de Naciones Unidas, encargado de
ayudar a los nios y proteger sus derechos. Su nombre fue reducido a Fondo de las Naciones Unidas para
la Infancia (United Nations Children's Fund), pero se mantuvo el acrnimo Unicef por el que es conocido
hasta ahora;
5
La expresin "Derecho Internacional Privado" fue acuada por Joseph Story (1779-1845). Story us
esta expresin por primera vez en su obra clsica "Comentarios sobre el conflicto de leyes,
extranjeras e internas" (Boston, 1834). En la seccin 9 de sus "Comentarios" describi al
Derecho Internacional Privado como una parte del derecho pblico, tal como sigue: "Esta rama del
derecho pblico puede ser convenientemente denominada Derecho Internacional Privado,
desde que su aplicacin es mayormente vista y sentida en los asuntos comunes de las personas
privadas y rara vez alcanza la dignidad de las negociaciones o controversias nacionales". El
trmino "conflictus legum" fue usado primero por Ulrich Huber (1636-1694), quien titul una parte
de su obra "Praelectiones iuris civilis" (1687-1690) como "De conflictu legum diversarum in
diversis imperiis;
7

Direito Internacional Pblico / Direito Constitucional: nacionalidade;
jurisdio; herana (art.5, XXXI CRFB); condio jurdica do estrangeiro;
HSE, etc.;

Direito Empresarial / Comercial: direito do consumidor; falncia internacional;
aquisio de valores mobilirios nacionais por empresas estrangeiras; ttulos de
crditos oriundos de praas no locais, etc.;

Direito Tributrio / Fiscal: estrangeiros detentores de patrimnio no Brasil (ex.:
imveis; aplicaes financeiras, etc.), mas que no fixam domiclio por aqui;
bitributao internacional mais afeta s empresas multinacionais;

Direito do Trabalho: contratos de trabalho transnacionais (estrangeiros no Brasil
e brasileiros no exterior);

Direito Administrativo: licitaes internacionais;

Direito Penal: mecanismos de cooperao jurdica internacional sobre
extradio de criminosos; rogatrias em mbito penal; transferncia de presos
para execuo de penas no pas de origem do condenado (vis de direitos
humanos);

Direito Processual Civil e Penal; regras de competncia internacional; de
homologao de sentena estrangeira; de cartas rogatrias; produo de provas e
cautelares;

Segundo o autor Raul Pederneiras, a nomenclatura ideal da disciplina seria
Nomantologia logos (estudo) + ante (confronto) + nomos (leis). Entretanto, malgrado
toda a amplitude supracitada, a doutrina majoritria consagra a terminologia direito
internacional privado pelo entendimento de que sua essncia ainda se concentra em
questes de mbito privado, prevalecendo estas sobre os interesses de mbito pblico,
mais ligadas aos sujeitos de direito internacional.

O substrato da disciplina em comento so normas indicativas (critrios), isto ,
apontam qual o direito material e de que pas ser aplicado na soluo do conflito. Este
ramo jurdico est sempre em dilogo com outras fontes do direito: fontes externas
(tratados e convenes internacionais versando sobre temas privados; ex.: arbitragem,
adoo, seqestro de menores, famlias transnacionais, etc.) ou fontes internas
(legislaes dos pases) diz respeito ao mbito (nacional ou estrangeiro) em que se d
a gnese normativa. De fato, a regra de cada nao quem resolver as lides, isto , ao
final, estar-se- diante de normas de abrangncia interna
6
. Em qualquer caso, devero
ser respeitadas a soberania e a ordem pblica. Valores e conceitos culturais
estipuladores de normas em determinada nao podem ser completos absurdos em outra
(ex.: no mundo rabe e muulmano, admite-se a poligamia).

Definio do Direito Internacional Privado por Haroldo Vallado:

6
Da o direito internacional privado ser denominado sobredireito (direito sobre direito) a maioria
das normas no resolve o caso concreto, mas sim e apenas indica o caminho;
8


O objeto cerne da disciplina so atos e fatos da esfera privada, mas com repercusso
internacional, ou seja, apresentam elementos de estraneidade
7
. Diante dessas situaes,
pergunta-se qual a norma a ser utilizada na soluo da lide conflito de leis e onde
deve ser proposta a ao conflito de jurisdio. Em inmeras ocasies nos deparamos
com a questo da litispendncia internacional ou ainda da denegao de justia em
funo de ausncia de jurisdio aliengena sobre outro estado soberano.
Por curioso que seja, no ordenamento ptrio no h bice utilizao de leis
estrangeiras em processos em tramitao em varas de justia no Brasil:
Art. 337 CPC: A parte, que alegar direito
municipal, estadual, estrangeiro
8
ou
consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia,
se assim o determinar o juiz.
Do exposto, infere-se que no s permitido mais tambm obrigatrio o uso do
direito estrangeiro em casos concretos que envolvam elementos de estraneidade. As
normas indicativas ou preceitos critrios de soluo de antinomias
9;10
do direito
internacional privado quem apontar qual a jurisdio competente e qual a legislao a
ser aplicada ao deslinde do caso concreto: a nacional ou a estrangeira. A aplicao,
interpretao e prova do direito de outro pas far-se- atravs de parecer jurdico de
advogado
11
atuante no pas de origem da lide, traduo das leis acompanhada de
doutrina e jurisprudncia no se pode aplicar a legislao seca
12
ou, ainda, parecer
de misso diplomtica.
Uma das grandes contribuies do direito internacional privado remonta ao perodo
medieval onde os glosadores italianos perceberam que, ao tratar de uma lide, enquanto
algumas regras se referem a questes processuais ordinatorium litis
13
(lex fori, lei do
foro) , outras a questes substanciais decisorium litis (lex causae, lei apropriada ao

7
Segundo o dicionrio Houaiss: situao jurdica do indivduo forneo no pas em que se encontra;
possuem conexes com mais de um sistema jurdico, isto , casos os quais poderiam ser solucionados
aplicando-se leis de distintos pases;
8
Normas de outros pases que no ofendam a soberania ptria ou a ordem pblica brasileira;
9
Filosofa: na tradio ctica ou em doutrinas influenciadas pelo ceticismo, tal como o kantismo,
contradio entre duas proposies filosficas igualmente crveis, lgicas ou coerentes, mas que chegam a
concluses diametralmente opostas, demonstrando os limites cognitivos ou as contradies inerentes ao
intelecto humano; Termo jurdico: contradio real ou aparente entre leis, ou entre disposies de uma
mesma lei, o que dificulta sua interpretao;
10
A maior parte expressos na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB) decreto-lei
4.657/42 entre os arts. 7 e 11;
11
obrigatrio anexar certido do rgo de classe a que pertence o profissional, ou seja, o equivalente a
OAB no pas de origem do especialista (ex: EUA: American Bar Association; Espanha: Consejo General
de La Abogacia Espaola; Alemanha: Deutscher Anwaltverein; Itlia: Consiglio DellRDINE degli
Avvocati e Procuratori di Roma, etc.)
12
No se pode dar forma distinta ao direito estrangeiro daquela que ele apresenta no pas de origem;
13
Por questo de lgica, as regras do procedimento, rito, prazo lex fori sero as do cdigo de processo
civil brasileiro uma vez que o juiz, para impulsionar o processo, necessita trabalhar com lei nacional;
RAMO DA CINCIA JURDICA QUE RESOLVE OS
CONFLITOS DE LEIS NO ESPAO, DISCIPLINANDO
OS FATOS EM CONEXO COM LEIS
DIVERGENTES E AUTNOMAS

9

caso). Didaticamente, faz-se a diviso entre conflito de leis e conflito de jurisdio; na
prtica, os casos em concreto envolvem as duas questes simultaneamente. Ab initio, h
de se determinar qual o foro competente; dependendo deste, aplicar-se- uma ou outra
regra do DIPRI, ou seja, critrios a serem utilizados aos conflitos de leis do pas onde a
lide ser julgada (ex.: no Brasil, a LINDB).
Do exposto infere-se que possvel se empregar mais de uma legislao fornea
num mesmo caso, cada uma aambarcando uma questo diferente
14
. Entretanto,
importante ressaltar que, mesmo que a soluo da antinomia beba de fontes de
direito aliengena, nem sempre ser aplicada em virtude da proteo primeira ordem
pblica cerne do contedo do direito de um determinado grupo social
15
.
Em DIPRI, trabalha-se com temas abarcados pelos dois tipos de jurisdies com
previso no ordenamento ptrio:
i. Jurisdio direta (art. 88 CPC competncia cumulativa, ou concorrente c/c
89 CPC competncia exclusiva): critrios que permitem ao pas exercer
jurisdio para o caso em anlise, uma vez que envolvem casos que admitem o
princpio da submisso ou da autonomia da vontade s partes facultado o
estabelecimento de uma clusula de eleio de foro internacional. Os incisos do
art.88 CPC representam hipteses em que competente a autoridade judiciria
brasileira para o julgamento do ocorrido, apesar do pas aceitar que outro pas
tambm o julgue, dando ensejo homologao de provimento judicial
estrangeiro por parte do STJ (art. 105, I, i, CRFB) jurisdio indireta; da a
previso da carta rogatria para produo de provas ou fornecimento de dados
em geral. Em contrapartida, nos incisos do art.89 CPC, o Brasil no aceita que
outro pas emita deciso por questo de soberania, efetividade no cumprimento
da sentena e garantia de arrecadao tributria;

ii. Jurisdio indireta: por questes de direito internacional pblico, uma deciso
de mrito s produz efeitos naquele territrio cujo estado originalmente a
prolatara cada ordem jurdica plenamente soberana. Hodiernamente,
todavia, freqente a extenso do provimento a outra jurisdio atravs do
reconhecimento dar validade e execuo implementar seus efeitos de
sentena estrangeira
16
HSE (homologao de sentena estrangeira). Se o STJ
(art.105, I, i, CRFB) entender, mediante realizao de atos processuais
17

incitados via carta rogatria passiva
18
expedida por uma autoridade judiciria
estrangeira, pelo reconhecimento, a deciso produzir efeitos tambm no Brasil

14
A ttulo de exemplo, a parte extrnseca formalidades (forma) de um testamento obedecer s regras
do pas em que fora realizado o ato (locus regit actum art.9 1, parte final, LINDB), ao passo que a
parte intrnseca disposies de ltima vontade (contedo) seguir as normas do pas em que o de cujus
era domiciliado (lex domicilii art.10 LINDB);
15
A lex fori, ou seja a lei brasileira sempre ser subsidiria. Reconhecem-se direitos validamente
adquiridos na dimenso internacional desde que no entrem em choque com a ordem pblica brasileira
(art.17 LINDB);
16
Recognition & Enforcement of Foreign Decisions, nomenclatura internacional para a homologao de
sentena estrangeira;
17
Citar algum, coleta ou produo de material probatrio, enfim, cumprimento de alguma diligncia
judicial;
18
Estudadas no processo civil, as cartas rogatrias ativas so aquelas expedidas por autoridade judiciria
brasileira a fim de serem cumpridas no exterior e s ento serem devolvidas ao Brasil;
10

a partir do momento em que o juiz federal de 1 instncia a execute; contrario
sensu, ela somente valer no pas de origem. De tudo visto at aqui, observa-se
que a nomenclatura indireta se origina da particularidade do Brasil exercer sim
a jurisdio ocupar-se do caso mas no originariamente.

Mister ainda ressaltar que leis podem variar no tempo normas intertemporais (ex.:
vacatio legis; antinomia entre lei antiga e nova) e no espao. Da, o DIPRI, na
abrangncia do conflito de leis, trabalhar com feixes normativos diversos e com os
critrios de prevalncia sempre uma legislao dever prevalecer. Para exemplificar
melhor o assunto, vejamos algumas regras colisionais atemporais:
i. Conflitos Interespaciais: normas internacionais;
ii. Conflitos Interespaciais (mbito interno):

a. Interestaduais: nos EUA, cada um dos 50 estados da federao norte-
americana possui legislao prpria em direito comum (ex: casamento,
penal, processual, etc.);
b. Interprovinciais: verifica-se no Canad onde, em cada provncia, existe
um sistema jurdico;
c. inter-regionais;
d. metropolitano-coloniais;
e. intercantonais: na Sua, h mais de 20 cantes
19
, cada um com regras
diversas;
f. interzonais.

iii. Conflitos Interpessoais (critrios segundo a condio da pessoa):

a. normas inter-religiosas: em Israel, algumas matrias que repercutem nas
questes interpessoais so reguladas segundo a religio exercida entre os
sujeitos (crist, muulmana ou judia);

b. intertribais: prevalecia em questes de famlia nos pases africanos (o
critrio de prevalncia era o do marido);

c. intercastais: no obstante, desde 1972, a ndia ter oficialmente banido o
sistema de castas de seu ordenamento jurdico, na prtica, a cultura ainda
apresenta algumas restries;

19
A Confederao Helvtica (comumente Sua) constituda por 26 cantes ou estados (francs:
cantons, romanche: cantuns e - na grafia grischun - chantuns, alemo: kantone, italiano: cantoni), dos
quais 3 (Appenzell, Basileia e Unterwalden) esto sub-divididos em semi-cantes (francs: demi-cantons,
alemo: halb-kantone, italiano: mezzi cantoni). Historicamente, cada canto era considerado um Estado
soberano, com suas prprias fronteiras, exrcito e moeda, at que a estrutura federal recente foi
estabelecida em 1848. O significado suo da palavra francesa canton no pode ser confundido com o
significado que tem na Frana, onde um canton um condado de modo semelhante ao sentido americano
da palavra inglesa county;
11

d. interraciais: vigeu na frica do Sul at os anos 90 do sculo XX. O
sistema juridicamente legitimado do Apartheid previa regras distintas
para brancos e negros;
e. intertnicas.

12

CLASSIFICAO DAS NORMAS
Pela prpria natureza peculiar da disciplina
20
as normas de direito internacional
privado apresentam classificao especial bsica
21
feita de duas formas:
1. Quanto Natureza
Refere-se ao teor, ao contedo, ao carter, finalidade, utilidade da norma de
DIPRI.
1.1 Normas Diretas ou Substanciais
J existe em seu corpo a soluo da pendncia legal (ex.: LINDB /
art. 7, 15; LINDB / art. 9, 1, primeira parte; LINDB / art. 11,
2
22
3; Conveno das Naes Unidas para a Venda Internacional de
Bens, assinada em Viena em 11 de abril de 1980 / art. 53: O comprador
deve pagar o preo dos bens e receber os bens na forma determinada
pelo contrato e por esta conveno). O legislador em verdade se
preocupa em aplicar regras do prprio pas, da normalmente ser
unilaterais. Importante recordar que em funo da redao desses
dispositivos, utiliza-se o raciocnio da analogia (ex.: se para o
casamento feito no Brasil se emprega a lei nacional LINDB / art. 7,
1 para o realizado em outro pas, utilizar-se- a lei deste);
1.2 Normas Indiretas ou Conflituais
Tpicas do DIPRI, em realidade apontam a direo, sem especificar
exatamente a resposta em si, que o operador jurdico dever seguir a fim de
solucionar o caso concreto, ou seja, estabelece-se um critrio, uma regra de
conexo a ser utilizada ao deslinde do imbrglio jurdico (ex.: LINDB / art. 7,
caput; Conveno de Haia de 1971 sobre a Lei Aplicvel em Matria de
Acidentes Rodovirios / art. 3: A lei aplicvel a lei interna do Estado sobre
o territrio do qual o acidente ocorre lex loci delicti comissi). Contrario
sensu ao exposto no n 1.1.1, aqui o legislador abre um leque de opes o qual
prev aplicao tanto da lei local quanto da aliengena normalmente so
bilaterais o que pode vir a implicar resultados diferentes equao jurdica
do caso hipottico, dependendo da legislao que for aplicada;
1.3 Normas Qualificadoras ou Conceituais
Espcie de norma bengala, auxiliar; esclarecem o teor de algum
instituto
23
ou equiparam-no a, fornecendo subsdios ao aplicador do direito. Em
verdade, definem, delimitam aqueles, auxiliando o operador na compreenso dos
mesmos para fins de aplicao de normas diante de conflito de leis (LINDB / art.
7, 78; Conveno Interamericana sobre o Domiclio de Pessoas Fsicas no

20
Ao invs de dizer a soluo direta do caso, indica-se o caminho legal a ser percorrido (regras de
conexo), razo pela qual prevalecem as normas indiretas e bilaterais;
21
Importante destacar que uma mesma norma apresenta mais de uma classificao, conforme o ponto de
vista (natureza ou estrutura) que se estiver referenciando;
22
O objetivo da regra evitar a especulao imobiliria no Brasil por pessoa de direito internacional
pblico no brasileira;
23
termo jurdico: conjunto de regras e princpios jurdicos que regem determinadas entidades ou
determinadas situaes de direito;
13

Direito Internacional Privado, aprovada na CIDIP
24
de Montevidu de 1979 / art.
2: O domiclio da pessoa fsica ser determinado pelas circunstncias
discriminadas na seguinte ordem: 1. O local de sua residncia habitual; 2. O
local de seu principal lugar de negcios; 3. Na ausncia dos dois fatores acima,
o lugar de sua residncia; 4. Na ausncia de sua residncia, o lugar onde a
pessoa se encontrar).
2. Quanto Estrutura
Se o enquadramento anterior diz respeito ao papel a ser interpretado pela regra,
aqui se destaca a questo do foco da mesma, ou seja, se ela apenas direciona sua luz
ao ordenamento jurdico ptrio (unilateralidade) ou tambm ao forneo (bilateralidade).
Em sntese metafrica, enquanto no primeiro caso o juiz, para solucionar o litgio,
dever olhar s para um lado (legislao ptria), no segundo, para os dois
(legislao nacional e aliengena);
2.1 Normas Unilaterais
LINDB / art. 7, 1; LINDB / art. 9, 1, primeira parte; LINDB / art. 10,
1; Cdigo Napolenico / art. 3, alnea 3: As leis concernentes ao estado e
capacidade das pessoas regem os franceses, mesmo residentes em pas
estrangeiro
25
;
2.2 Normas Bilaterais ou Multilaterais
LINDB / art. 7, caput
26
; LINDB / art. 9, 1, segunda parte; Lei de Direito
Internacional Privado Italiana de 1995 / art. 20: A capacidade jurdica da
pessoa fsica regida por sua lei nacional lex patriae
27
.
Outro tpico importante a ser comentado diz respeito aplicabilidade dos tratados
28

internacionais e convenes
29;30
no direito internacional privado, apesar de serem estes

24
Conferncia Interamericana de Direito Internacional Privado: reunies especializadas, por iniciativa da
OEA (Organizao dos Estados Americanos), que discutem um determinado assunto colocado em pauta
previamente, buscando promover a uniformizao e harmonizao do direito internacional privado em
mbito sul-americano;
25
Este dispositivo sofre duas crticas: a 1 afirma ser impossvel garantir a aplicao da lei francesa em
outro territrio de pas plenamente soberano; a 2 diz respeito indefinio do status personae do
indivduo estrangeiro, solucionada atravs de um mecanismo de analogia conceituado como
bilateralizao;
26
Regra geral para o estatuto pessoal;
27
Um dentre vrios critrios utilizados pelos pases; o Brasil adota preferencialmente a lex domicilii.
Diante da hiptese de binacionalidade, normalmente na prpria lei se insculpe um dispositivo
estabelecendo, para fins desse critrio (lex patriae), a nacionalidade efetiva, tambm denominada
principal, ou seja, aquela com a qual o indivduo possui maior ligao. No caso dos aptridas, como regra
subsidiria, normalmente o critrio ser a lei do pas do domiclio (lex domicii);
28
H vrios tipos de tratados. Em regra, os de interesse geral e universal so promovidos pela ONU;
29
Protocolos assinados por estados soberanos a fim de estabelecer cooperao, unio de esforos em
mbito extranacional, visando solucionar pendncias jurdicas que ultrapassam fronteiras locais:
extradio, seqestro civil internacional de crianas, trfico de entorpecentes, delitos de natureza
financeira, procuraes internacionais, guarda de menores, divrcio, padronizao de cartas rogatrias,
proteo de aptridas, plurinacionalidade, prestao de alimentos;
30
Das cerca de 40 Convenes de Haia, aberta aos pases da comunidade internacional, o Brasil em
verdade s signatrio de duas: o prprio estatuto da conferncia regras de participao e elaborao
das normas , seqestro civil de menores de 1980 e adoo internacional de 1993. Justamente por isso o
pas receber duras crticas. Em 2012, provvel que o governo brasileiro venha a ratificar outras duas:
uma sobre produo de provas, a qual possivelmente alterar o sistema de rogatrias, e a outra sobre
14

mais abundantes esfera do internacional pblico pelo perfil e propsitos deste. Mister
indicar a principal distino: enquanto no DIP os tratados predominam e
subsidiariamente se usa o direito interno, no DIPRI, ocorre exatamente o contrrio, ou
seja, o ordenamento jurdico ptrio quem normalmente se impe ao aliengena,
conquanto a lenta mais crescente tendncia migratria s normas oriundas de acordos
entre naes quando se tratar de lides multigeogrficas.
Apesar do exposto no pargrafo acima, qualquer acordo internacional possui
carter de especificidade lex specialis. Dessa forma, emprega-se a norma
convencional ao invs da regra da LINDB regra padro da legislao brasileira
sempre que a hiptese ftica em questo se adqe regra de uso da conveno, ou seja,
normatizao sobre matria especfica e mais recente a qual se encontra em vigncia
entre os pases signatrios por ventura envolvidos no imbrglio.

acesso justia que trabalha com regras de gratuidade de justia em procedimentos internacionais. Haia
uma cidade da Holanda considerada fulcro emissor de normas mundiais por sediar a Corte Internacional
de Justia, a Conferncia Internacional espcie de centro de estudos permanente, criado h
aproximadamente 120 anos, onde especialistas analisam permanentemente os principais problemas no
direito internacional e propem modelos de convenes e a Academia de Direito Internacional que
anualmente promove cursos de vero para estudantes do mundo inteiro;
15

FONTES DO DIPRI
Conforme j visto, o estudo das fontes do direito internacional privado apresenta
algumas peculiaridades em relao s demais vertentes da cincia jurdica, isto , para
alm daquelas ditas padro. Destarte, verifica-se maior amplitude das fontes
legislativas e jurisprudenciais.
1. Doutrina

No DIPRI brasileiro, particularmente, o sculo XIX fora o momento de firmao da
disciplina. Alm da herana colonial portuguesa, a qual persistira mesmo depois da
promulgao da independncia, era intensa a influncia do DIPRI francs. Com a virada
do sculo XX e a implementao em 1916 do modelo de Clvis Bevilaqua para Cdigo
Civil brasileiro, destacou-se forte influncia do DIPRI alemo e do italiano
principalmente na parte processual de homologao de sentena estrangeira e ainda do
Commom Law norte-americano.

Alm da doutrina comum nacional e estrangeira (clssicos autores europeus e norte-
americanos), no que tange doutrina especializada, h determinadas entidades de cunho
internacional responsveis por publicaes peridicas renomadas cujo contedo so
pareceres, posicionamentos e ideias, dentre as quais destacam-se a anual Recueil de
Cours da Academia de Direito Internacional de Haia e a Revue Critique de Droit
International Priv. O elevado grau de especializao desses peridicos acaba por
influenciar a literatura interna de determinados pases.

a) Instituto de Direito Internacional: maior entidade que pensa o direito
internacional no mundo e cujo diretor j fora Hans Kelsen;

b) UNIDROIT: instituto sediado na Europa voltado uniformizao do
direito no que tange a determinadas questes especficas da rea de
aviao, direito martimo e comrcio;

c) Cmara de Comrcio Internacional: com sede em Paris, edita e
atualiza a cada 10 anos os denominados incoterms clusulas de
responsabilidade para transporte internacional de mercadorias sendo
reconhecida tambm pela questo da arbitragem internacional;

d) Comit Jurdico Interamericano (CJI): rgo da OEA, sediado no
Palcio do Itamaraty, Rio de Janeiro, local onde se renem de forma
permanente pareceristas e estudiosos dos diferentes sistemas jurdicos no
mbito das Amricas responsveis por elaborar projetos das futuras
convenes;

e) Conferncia Especializada Interamericana de Direito Internacional
Privado: rene-se periodicamente a fim de discutir uma minuta de
tratado confeccionada pelo CJI;

f) Conselho da Europa: cujas regras tambm aambarcam interesses de
pases no membros da Comunidade Europeia;

16

g) OEA, ONU e Unio Europeia: organizaes intergovernamentais cujos
grupos de especialistas divulgam relatrios e projetos de convenes;

h) Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado: rgo
permanente com uma equipe de cerca de 100 especialistas pesquisando e
pensando futuros projetos de convenes para o DIPRI.

2. Jurisprudncia

No se pode confundir deciso judicial estrangeira com deciso judicial
internacional. Enquanto a primeira fruto de um tribunal nacional de outro pas
soberano casos de HSE a segunda deriva de uma corte internacional normalmente
instituda no mbito de direito internacional pblico, mas com repercusso no direito
privado questes de jurisdio, de conflito de leis, de nacionalidade ou de condio
jurdica de estrangeiros ou em direitos humanos: violncias generalizadas contra
estrangeiros estimuladas por xenofobia.

Estas ltimas so criadas a fim de atuarem no mbito da sociedade internacional por
acordo de vontades entre naes
31
e com jurisdies previstas para determinados
assuntos especficos (ex.: Corte Internacional de Justia
32
, Tribunal de Justia da
Comunidade Europia, Corte Europia de Direitos Humanos
33
, Corte Interamericana
de Direitos Humanos, Tribunal Penal Internacional
34
e os denominados Tribunais
Penais Internacionais ad hoc
35
);

31
Por mera liberalidade, concordam em se submeterem jurisdio dessas cortes. Caso o prprio Brasil
seja condenado, a sentena ingressa via Ministrio das Relaes Exteriores o qual a encaminha ao
Ministrio da Justia a fim de que o governo a execute. O descumprimento caracteriza ilcito
internacional, sujeitando o pas a sanes de matizes diversas, inclusive, medidas militares em situaes
levadas ao Conselho de Segurana da ONU;
32
Ex.: caso dos Decretos Franceses de Nacionalidade (1923); caso das Usinas Alems na Silsia (1926);
caso dos Emprstimos Srvios (1929), nico caso em que o Brasil esteve envolvido num julgamento da
CIJ; caso Nottebohm (1955); caso Ambatielos (1956); caso Boll (1958); caso Barcelona Traction, Light
and Power Company (1970); caso Elettronica Sicula S. P. A. (1989);
33
No se limita ao mbito da Unio Europeia, participando estados no-membros como a Sua e a
Noruega;
34
Anterior criao da ONU em 1946, instituda por esta entidade, sediada em Haia e inaugurada em
1919 ainda sob a vigncia da Liga das Naes, a CIJ funcionou com o nome de Corte Permanente de
Justia Internacional. Embora ambos estarem sediados na cidade holandesa de Haia, no que diz respeito
competncia, enquanto a Corte Internacional de Justia julga, de maneira geral, litgios envolvendo
estados nacionais soberanos no instante em que um deles manifesta endosso diplomtico violao de
direitos de uma sua pessoa fsica ou jurdica, o Tribunal Penal Internacional se restringe ao mbito
criminal: condutas tpicas genericamente aventadas no estatuto de Roma de 1998 crimes de guerra,
genocdio, crimes contra a humanidade, etc. Normalmente, em relao aos efeitos, no se trabalha com
execuo forada, ou seja, se o pas descumpre a deciso da CIJ, cabe uma sano internacional na ordem
diplomtica, poltica ou at jurdica o regulamento do Conselho de Segurana faculta ONU deliberar
pelo envio de tropas;
35
Termo jurdico: designado, nomeado para executar determinada tarefa; vm ao mundo em razo de
um conflito determinado ex.: Tribunal ad hoc de Nuremberg, Tribunal ad hoc da ex-Iugoslvia,
Tribunal ad hoc de Ruanda, onde as regras de execuo das sentenas condenatrias esto previstas no
prprio estatuto criador dos mesmos. Justamente por isso pulularam crticas em decorrncia de s serem
institudos depois da ocorrncia dos fatos, desrespeitando princpios basilares do direito criminal como o
da anterioridade da lei penal e aumentando exponencialmente a probabilidade de veredictos
condenatrios. A polmica culminou ento com a criao do Tribunal Penal Internacional de carter
permanente estatuto de Roma de 1998;
17


3. Lei

Direito interno e fontes legislativas de gnese internacional: acordo de vontades dos
estados e/ou organizaes intergovernamentais detentoras de inmeros atributos
exclusivos de naes soberanas, tais como, a celebrao de tratados no mbito do DIPRI
(ex.: Conveno de Nova York de 1956 sobre prestao de alimentos no estrangeiro,
Conveno sobre adoo internacional de 1993, Conveno da Haia sobre sequestro de
menores em 1980, Conveno de Nova York de 1958 sobre arbitragem internacional).

Com relao ao direito interno, abarcam o ordenamento ptrio e regras integrantes
da legislao nacional de outros pases, muitas vezes mescladas com os dspares
modelos de normatizao de direito privado adotados (ex.: Frana, normas esparsas
dentro do cdigo: art.15, art.16 regras de jurisdio de competncia internacional dos
tribunais do Cdigo Civil Napolenico de 1804; Itlia, embora em 1995 tenha sido
promulgada uma lei especfica para o DIPRI, dentro do Cdigo Civil italiano de 1865,
separou-se uma parte inteira para DIPRI: normas concentradas dentro do cdigo
disposies sobre as leis em geral; Alemanha, no Cdigo Civil de 1896 Brgerliches
Gesetzbuch ou BGB havia a lei de introduo ao CC: Einfhrungsgesetz zum
Brgerlichen Gesetzbuch ou EGBGB
36
ou seja, normas concentradas fora do
cdigo).

A ttulo de reviso de preceitos explorados na disciplina de direito internacional
pblico, observa-se que os tratados correspondem a gnero o qual admite vrias
espcies:
i. protocolo: sempre um anexo de um outro tratado principal, visando
pormenorizar, implementar, regulamentar ou atualizar determinadas regras deste
(ex.: protocolo de Las Leas, parte do tratado de Assuno regras gerais no
MERCOSUL que cuida de homologao de sentena estrangeira; protocolo de
Kioto, parte da Conveno sobre Mudana de Clima);

ii. carta: utilizada normalmente em uma grande organizao ex.: carta da ONU;

iii. estatuto: regulamenta uma corte internacional (ex.: estatuto da Corte
Internacional de Justia, estatuto da Corte Europia de Direitos Humanos);

iv. conveno: mais usada na prtica, resulta de uma conferncia (reunio
internacional) sobre determinado tema especfico;

v. acordos e convnios: versam sobre esforos de cooperao entre pases,
normalmente na rea educacional, sade, sanitria ou tecnolgica.

36
Modelo copiado por Clvis Bevilaqua na consecuo do Cdigo Civil de 1916 ao criar, ab initio, a
ICC/17 Introduo ao Cdigo Civil de 1917. Neste prevalecia o critrio da lex patriae no estatuto da
pessoa; somente aps 1942, instante em que o Brasil se juntou aos aliados, promulgou-se a LICC/42 onde
passou a prevalecer a lex domicilii;
18


Ademais, quando o corpo textual que dera forma manifestao de vontade apresenta
escopo bastante abrangente em termos de elementos gerais, esta per si receber a
alcunha de tratado (ex.: Tratado de Assuno, Tratado de Roma, embrio da
Comunidade Europeia). Na rea do DIPRI se trabalha com tratados em trs mbitos
principais: ONU, Convenes de Haia e Convenes da OEA Organizao dos
Estados Americanos sobre problemas especficos nas Amricas (ex.: trfico
internacional de crianas).

At idos dos anos 70 do sculo XX, reverberava entre os pases latinos a reclamao
de que os tratados de mbito internacional, de perfil mais europeu, no exatamente eram
um conjunto de regras que se adequassem aos institutos jurdicos da Amrica Latina,
tornando-se, ao final, acordos estranhos aos ordenamentos dessas naes. Assim,
destacam-se alguns marcos em termos de direito convencional nas Amricas:

i. Tratado de Lima (1878): nem chegou a ser devidamente ratificado,
conquanto haver sido assinado por alguns pases da Amrica do Sul. Sua
importncia repousa no fato de representar o ponto de partida das
chamadas fontes legislativas interamericanas no mbito do direito
internacional privado, inclusive de modo antecipado iniciativa regional
europia, consubstanciada somente com a Conferncia de Haia em 1893.
O contedo do documento abrangia regras de DIPRI para variados temas
como, por exemplo, capacidade, famlia, contrato e sucesso, priorizando
essencialmente o critrio da nacionalidade;

ii. Tratados de Montevidu (1889 e 1890): diferentes do anterior, estes
documentos entraram em vigor. Em verdade eram quatro, cada um com
uma temtica diferente: questes de direito civil, comercial, penal e um
para questes processuais. Novamente, dispunha-se sobre matrias de
DIPRI para a realidade regional. Pases do cone sul Argentina,
Paraguai, Uruguai o ratificaram, mas o Brasil no, por criticar, em
consonncia com outras naes latinas, regras dos mesmos.

iii. Cdigo Bustamante (1928): aps vrios projetos sugerindo alteraes
aos Tratados de Montevidu, exsurge para o ordenamento jurdico
regional a Conveno Americana de Direito Internacional Privado
37
,
mais reconhecido pelo nome de seu elaborador, o jurista cubano Antonio
Sanchez Bustamante. nico acordo multilateral feito sob a forma de um
cdigo, ou seja, dividido em livros, captulos, sees, envolvendo um
volume gigantesco de regras, inclusive normatizao sobre cartas
rogatrias, homologao de sentena estrangeira, extradio, direito
martimo
38
no mago do livro sobre direito comercial ou empresarial
39
, e
variadas regras processuais de competncia. O tratado est em vigor em
El Salvador, Nicargua e no Brasil desde o ano em que o ratificou (1929)

37
EUA e Canad no so signatrios, mas pases da Amrica Central e da do Sul, sim;
38
Contratos de fretamento;
39
Em mbito de DIPRI, pelo conflito de leis, dependendo da legislao a ser usada no pas, adotar-se- ou
a teoria da empresa italiana ou a teoria dos atos de comrcio do direito francs;
19

at os dias atuais, isto , o acordo jamais fora renunciado
40
; todavia, com
o passar do tempo, dependendo da matria, vrias das suas solues
propostas tornaram-se obsoletas;

iv. Tratados de Montevidu (1940): durante muito tempo perdurou um tipo
de disputa entre os pases signatrios dos tratados de 1889/90, que no
ratificaram o Cdigo Bustamante, e os que adotaram este ltimo. Assim
como uma espcie de reao ao cdigo, decidiram reformar e ampliar o
espectro de abrangncia dos tratados de Montevidu, transformando os 4
anteriores em oito documentos. O governo brasileiro uma vez mais no o
ratificou;

v. Convenes Interamericanas de Direito Privado (CIDIP): a partir dos
anos 70 do sculo XX, com o impulso da OEA, os pases decidiram por
elaborar documentos para determinados temas jurdicos especficos onde
se verificam celeumas reiteradas: Panam (1975) cartas rogatrias;
Mxico (1979) arbitragem; La Paz (Bolvia 1984) regras de
competncia; Montevidu (1989) adoo; Mxico (1994) contratos;
Washington (2002) garantias reais mobilirias. A prxima est
prevista para 2011 com a previso de se assinarem duas convenes:
uma para questes de responsabilidade civil e a outra para direito do
consumidor que, inclusive, conta com projeto elaborado por Cludia
Lima Marques, brasileira, internacionalista, expert nessas questes.

Importante observar que, diante de conflito de fontes tratado versus tratado ,
quando o tema estiver igualmente disposto nos tratados supracitados, as regras da
conveno so especficas e mais recentes lex specialis derogat legi generali. Tal
critrio de soluo de antinomia s poder ser aplicado se ambos os pases em lide
assinaram tanto o tratado quanto a conveno; caso contrrio, devemos nos remeter ao
instrumento a que ambos se dispuserem como signatrios.

Como sujeitar um governo soberano autoridade de um magistrado de outro estado
igualmente soberano? Sempre que a questo envolver tratado internacional ou um
estado estrangeiro, por inmeras vezes se estar face a face com a imunidade de
jurisdio. Em tese, em razo da soberania, os estados estrangeiros esto imunes
41
. J no
que tange s organizaes intergovernamentais, verifica-se a aplicao recproca do que
acontece com os estados em decorrncia de convenes especficas.
Se o direito internacional pblico estuda o princpio da imunidade e sua aplicao,
no mbito do DIPRI determinadas matrias civis estaro ou no aambarcadas pelo
mesmo. H algumas dcadas o princpio no mais considerado de forma absoluta,
tanto na jurisdio quanto na execuo. Isto porque os estados praticam atos de imprio,
prprios da condio estatal, ou atos de gesto negocial. Enquanto aqueles esto sob o
condo da imunidade, estes no, porquanto ser premissa, para qualquer misso
estrangeira funcionando em terras forneas, o respeitar e o colaborar com as autoridades
locais ex.: o consulado de um determinado pas inadimple obrigao contratada com

40
Um contrato se rescinde quando no mais desejado; idia semelhante se emprega para os tratados;
porm, a nomenclatura aqui a da renncia, ou seja, o estado se manifesta para se desobrigar em relao
quele acordo de vontades pactuado;
41
par in parem indituim non hahet, ou entre os iguais no h jurisdio;
20

um buf para o oferecimento de um jantar solene; neste caso, cabe a penhora de obras
de arte, tapearia, lustres e pratarias diversas, mas nunca de maquinrios essenciais ao
funcionamento da repartio
42
.
4. Conflito de Fontes no Direito Brasileiro
Aplicando-se ao caso tanto um tratado
43
quanto a legislao interna, qual a regra de
direito internacional privado a ser utilizada? De modo geral, o acordo de vontades
detm o poder de prevalecer como lex specialis sobre o direito interno, desde que, pela
prpria previso do documento de gnese internacional, couber a aplicao; o tratado
tem de se enquadrar hiptese ftica e situao concreta dos envolvidos. Caso
contrrio, dever ser utilizada a legislao interna na soluo do litgio LINDB e
demais legislaes sempre sero subsidirias.
Apesar do exposto acima, nunca se pode deixar de atentar ao sistema de hierarquia
44

de normas estabelecido para o ordenamento jurdico brasileiro quanto s denominadas
espcies legislativas (art. 59 CRFB):
i. Constituio Federal;
ii. Emendas Constituio;
iii. Leis complementares: apresentam formalidades especiais que lhes
concedem certa ascendncia sobre a denominada lei comum prevalece
sobre a lei ordinria;
iv. Leis ordinrias:
v. Leis delegadas;
vi. Medidas provisrias;
vii. Decretos legislativos;
viii. Resolues.
Segundo o posicionamento da doutrina e da jurisprudncia, o direito ptrio entende
que os tratados esto ao nvel das leis ordinrias. Isto significa que, entre uma norma
constitucional ou entre uma regra de lei complementar e outra do tratado, prevalecem as
duas primeiras sobre o ltimo. J entre lei comum e tratado sobre mesmo assunto,
aplica-se o critrio da temporalidade:
Art. 2
o
LINDB: No se destinando vigncia
temporria, a lei ter vigor at que outra a
modifique ou revogue. (Vide Lei n 3.991, de 1961)
1
o
A lei posterior revoga a anterior quando
expressamente o declare, quando seja com ela

42
No que tange competncia para questes de DIPRI em mbito interno, em 1 instncia a maioria dos
casos recair na esfera da Justia Federal art.109, II, III CRFB;
43
No DIPRI, a maioria deles versa, no sobre regras de conflitos de leis, mas sim conflitos de jurisdio,
da grande parte dos imbrglios jurdicos serem solucionados pela LINDB. No corpo textual de qualquer
tratado h trs sees:1) parte inicial introdutria: informa os estados ratificantes ou que
posteriormente se obrigaram ao tratado; para que serve o documento, seu objeto e, ainda, em que
circunstncias, em que condies, dever ser utilizado;2) as regras propriamente ditas; 3) parte final:
onde se verificam regras de uso prtico.
44
Alguns autores questionam tal compreenso, Na realidade, cada espcie teria objetivos diferentes,
inexistindo uma superior ou inferior a outra;
21

incompatvel ou quando regule inteiramente a
matria de que tratava a lei anterior.
2
o
A lei nova, que estabelea disposies gerais
ou especiais a par das j existentes, no revoga
nem modifica a lei anterior.
3
o
Salvo disposio em contrrio, a lei revogada
no se restaura por ter a lei revogadora perdido a
vigncia.
Durante anos isto estava consagrado; contudo a EC-45/2004 fora responsvel por
inserir no art.5 da Constituio Federal o seguinte pargrafo:
3: Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional
45
, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais.
Assim, criou-se uma categoria especial de tratados detentores de superior patamar
hierrquico face s demais espcies legislativas
46
. Poder-se-ia argumentar que a ideia
direitos humanos por demais ampla elevado grau de subjetividade. Se por ventura
algum tratado ratificado pela Repblica Federativa do Brasil apresentar tema que
resvale nessa abstrao, pelo princpio da proteo se deve sim consider-lo dentro
da categoria especial inserida no ordenamento jurdico pela EC-45/04. Contudo, longe
se est da unanimidade sobre a matria em comento, a despeito de que pouca
repercusso h sobre as reas mais afetas ao direito internacional pblico haja vista a
maioria dos tratados estar ao nvel das leis ordinrias.

45
Cmara dos Deputados e Senado Federal;
46
Findos quase quatro anos de debates, no STF exsurgiu a Tese da Supralegalidade dos tratados de
direitos humanos, ou seja, eles esto acima da lei, mas nunca da Constituio a verdadeira ata do
pacto social;
22

EVOLUO HISTRICA DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Civilizaes Antigas
A doutrina aponta que o DIPRI no antigo no direito, enquanto ramo autnomo.
Vrias fontes histricas
47
relatam que a convivncia entre os povos era demasiada
hostil. Via-se na guerra a nica forma de solucionar litgios
48
, tanto que foram sendo
desenvolvidas inmeras regras sobre o que era ou no permitido fazer num quadro de
conflito deflagrado
49
. A vedao ao uso da fora armada instituio contempornea.
Por serem intolerantes ao extremo, era inconcebvel o reconhecimento de uma
jurisdio fornea.
Por esta poca j sobressaltavam embrionariamente questes de nacionalidade e de
condio jurdica do estrangeiro. Apesar do instituto da nacionalidade somente ganhar
fora na Idade Moderna, a idia de povo, raa e etnia
50
permitia uma concepo a
respeito daqueles que no se enquadravam ao grupo: os atuais estrangeiros. Por serem
as civilizaes intimamente conectadas por vnculos religiosos, perdurava quadro geral
de segregao a forasteiros
51
, freqentemente hostilizados e escravizados. No existiam
as mnimas condies implantao de uma cincia cujo objeto seria o conflito de leis
ou o conflito de jurisdies; s por volta do fim do sculo XI da era crist, o cenrio
para tal se tornaria vivel. A doutrina visualiza nas civilizaes grega e romana certa
tolerncia no tratamento dispensado aos estrangeiros.
2. Civilizao Grega
A despeito das variaes pela poca, das diferenas entre as cidades-estado e da
estratificao social, destacavam-se em Atenas as autoridades especiais do prxeno
espcie de defensor de forneos e do polemarca magistrado exclusivo para casos
envolvendo os no gregos, os quais assinalariam uma espcie de prestgio aos
estrangeiros, conquanto permanecerem submetidos a um espelho, um substitutivo
de jurisdio jurisdio separada
52
, com regras especficas e bastante limitadas. Sob
anlise mais rigorosa, pode-se afirmar que nem tinham direito jurisdio que atendia
os cidados atenienses em geral, visto que no detinham a prerrogativa de instar o
aparato estatal a se pronunciar em virtude de uma sua violao de direitos.
Apesar disso, so inegveis as relevantes contribuies deixadas por gregos e
romanos ao direito internacional principalmente em termos de institutos fronteirios. A
extradio, por exemplo, j era praticada entre as distintas cidades-estado gregas

47
A Bblia ainda um dos maiores documentos histricos da civilizao ocidental e oriental, onde,
inclusive, observam-se vrios relatos sobre fatos ligados ao direito internacional;
48
Ao vencedor estava consagrada a razo numa disputa jurdica, ainda que, pelos critrios morais, o
pleito no fosse justo. Ora, a bem da verdade, tal concepo, mesmo que lentamente, fora abrandada ao
longo dos sculos, conquanto permanecer em maior ou menor grau at a 2 metade do sc. XX, quando o
holocausto decorrente da Segunda Guerra Mundial servira de substrato ideolgico implementao de
uma srie de normas e princpios internacionais visando soluo dos conflitos entre naes por meio de
instrumentos diplomticos e jurdicos;
49
No direito humanitrio, patente que os veculos da Cruz Vermelha no podem ser bombardeados; os
hospitais de campanha tambm no; a bandeira branca de parlamento, invocando trgua para
conversao, idem;
50
Grupos com laos, caractersticas, e, principalmente, com religio prpria, atributos que os
individualizavam;
51
A ttulo de curiosidade, os egpcios sequer tocavam na comida manipulada por um indivduo de outra
etnia e religio; consideram impuros todos aqueles no nascidos na terra do Nilo;
52
Roma adotara solues bastante semelhantes com os recuperadores e os praetor peregrinus;
23

motivada pelo interesse da autoridade local em capturar seus compatriotas inimigos
polticos
53
os quais obtivessem xito na fuga para outro territrio. Entretanto, o mais
notvel desses institutos o do asilo, exsurgido com motivao do respeito ao
religioso: qualquer fugitivo que adentrasse o templo de Diana no poderia ser tocado,
apesar de ser lcito s autoridades locais cercar o templo e aguardar a sada do
perseguido. Com o advento do cristianismo, isso se manteve pela Idade Mdia, Idade
Moderna e, inclusive, nas grandes guerras mundiais, muitos se salvaram refugiando-se
em igrejas, templos, claustros, etc. Posteriormente, a ideia evoluiu para a do asilo
poltico e, em seguida, para a do asilo diplomtico, concedido em embaixadas, navios
ou aeronaves estatais.
3. Civilizao Romana
Se inicialmente era defeso qualquer direito aos forneos, com o passar do tempo
histrico e evoluo do corpo social de Roma, consolidou-se uma particularidade, ou
seja, havia coexistncia de trs sistemas jurdicos:
i. ius civile: embrio do atual direito civil regras de direito privado para os ditos
cidados romanos hierarquicamente superiores aos estrangeiros;

ii. ius peregrinus: sistema de regras que, na verdade, consistia em aplicar o prprio
direito forneo de origem aos litgios entre no romanos;

iii. ius gentium: advindo de um desdobramento dos 2 sistemas anteriores, uma
adaptao, uma composio de ambos, isto , utilizado para lides entre um
cidado romano e um forasteiro.

Importante realar que no se podia optar, por algum critrio, qual o sistema a ser
empregado diante de um caso concreto
54
. Tratava-se de sistema atpico, composto, onde
a origem dos conflitantes que determinava a eleio do conjunto de normas
apropriadas. As autoridades especiais entre os romanos eram os recuperatores
procurador atuante em litgios envolvendo indivduo forneo e os praetor peregrinus,
espcie de juiz para resolver os casos dos forasteiros. Em verdade, no obstante o
avano, persistia tratamento preconceituoso e no uniforme. Dependendo da situao de
origem e caractersticas
55
, poderiam ser classificados como: peregrinos privilegiados
(latini), peregrinos ordinrios (peregrini), peregrinos dediditios (barbari
56
).
Destaca-se grande contribuio romana ao direito internacional com a criao do
prottipo de instituto do passaporte, advindo de uma tentativa de racionalizao
migratria para o imprio o qual, na poca, por questes de demografia e saneamento,
atraa pessoas do mundo conhecido at ento. Assim, concebeu-se uma crtula, uma
cdula, um papiro, documento emitido por autoridades pblicas e utilizado para
controlar a entrada em Roma e at mesmo o deslocamento de uma provncia a outra

53
Concepo inversa da que existe hodiernamente, visto estar o instituto da extradio associada a crimes
comuns, e no aos polticos crimes de opinio;
54
Concepo atual do DIPRI ao minudenciar os critrios de soluo de antinomias;
55
Sistema bastante complexo onde a classificao e o tratamento dispensados levavam em considerao
as caractersticas tnicas e a procedncia do no romano;
56
Normalmente considerados a escria; no tinham direitos e eram escravos;
24

controle sobre o trnsito de pessoas. O passaporte atual, s efetivamente criado sculos
depois, apresenta exatamente tal perfil.
Para concluir, nem com toda a relativa tolerncia dispensada aos estrangeiros na
Grcia e em Roma, pode-se afirmar que existia DIPRI, uma vez que no havia um
sistema conflitual. S nos estertores do imprio, com a cristianizao e com a ideia da
irmandade pregada pela filosofia crist, estende-se a cidadania a todos os integrantes do
gigantesco Imprio Romano.
4. Idade Mdia
Nos estertores do Imprio Romano, a fragmentao territorial imposta pelas
invases acaba por introduzir a pessoalidade das leis dos brbaros: la race migre, la loi
suit = a raa emigra, a lei segue. Com a intensa cristianizao e o fortalecimento do
poderio da Igreja ao largo dos sculos XI, XII e XIII, a ideia de igualdade crist
(irmos filhos do mesmo PAI) acaba por consagrar a isonomia jurdica entre
forasteiros a romanos. Difundiu-se o direito cannico mediante imposio a vastas reas
do ocidente e, inclusive, algumas pores orientais. Ainda assim nos diferentes feudos
persistia uma mescla de direito cannico e regras costumeiras principalmente quanto
s questes de direito de famlia e sucesses reforada pela centralizao realidade
local em virtude da ausncia de tradio de grandes deslocamentos por falta de meios de
transporte seguros e rpidos, baixa expectativa de vida por graves deficincias
alimentares e sanitrias, hostilizao a estrangeiros e alto ndice de insegurana pblica
o sistema feudal prestigiava o territorialismo (territorialidade das leis).
O ponto de nascimento para o direito internacional privado se dar originalmente na
alta Idade Mdia no mbito da Europa Ocidental atravs dos glosadores, no que seria
ento a Itlia, e suas teorias das escolas estatutrias
57
derivadas do recrudescimento do
fluxo comercial provocado pelo surgimento das grandes feiras e da criao e incremento
das universidades ex.: Salamanca, Coimbr, Gnova, Sorbonne, Oxford, Cambridge,
Colnia as quais atraam estudantes de cidades diferentes com sistemas jurdicos idem
e cujo idioma padro era o latim. Conquanto as populaes literalmente se encerrarem
dentro de suas prprias muralhas, ignorando o que acontecia alhures, os mercadores
58
,
alheios a tal realidade, continuavam tentando transpor os obstculos criados em
decorrncia do emprego de mltiplos sistemas jurdicos
59
.
Era no mbito das incipientes universidades que os juristas e discpulos debatiam os
casos jurisprudenciais novos, encontrando teses inditas como solues aos litgios.
Segundo tradio do ensino jurdico da poca, professor eram os magistrados,
advogados e outras autoridades locais. Com o avanar da Idade Mdia, as frmulas
(regras de conexo) do DIPRI para conflito de leis e conflito de jurisdio exsurgiram
justamente para solucionar problemas prticos, iniciando-se atravs de dogmas e
constituindo-se como herana ao longo de sculos.

57
A terminologia advm do fato de que a matria prima sobre a qual se debruavam os estudiosos era
justamente a mirade de estatutos, integrantes dos acervos bibliotecrios tanto dos inmeros mosteiros e
abadias quanto das incipientes universidades, dos incontveis reinos medievais;
58
Os comerciantes de duas cidades do norte da Itlia chegaram concluso que o melhor seria adotar as
regras da cidade onde fora assinado o contrato, isto , lugar onde se constitura a obrigao critrio lex
loci contractus;
59
Sistema da pessoalidade ou personalidade das leis: la race migre, la loi suit ,ou seja, cada povo leva
consigo seu sistema jurdico;
25

Em ordem cronolgica, as teorias ou escolas estatutrias podem ser subdividas em:
A. Escola Italiana (scs. XIV-XV): a mais criativa e a que mais se destacara entre
as escolas; dentre outros glosadores, merecem destaque:

i. Aldricus: pregava que, entre diversos costumes, dever-se-ia seguir aquele mais
til, mais prximo ao caso em concreto princpio da proximidade ou princpio
da proteo, isto , aplica-se a regra que se mostre benfica parte
supostamente mais frgil envolvida no conflito quae potior et utile videtur =
o que parece ser mais potente e til;

ii. Balduini: idealizador de uma das regras mais importantes aplicao da lex
fori
60
para a forma do processo (ordinatorium litis) e da lex causae
61
para
regular a quaestio iuris (decisorium litis) s lides com elementos de
estraneidade;

iii. Accursius: considerado um ps-glosador, estabelecera vrios critrios para o
conflito de leis;

iv. Bartolus
62
: enquanto Hugo Grotius detm a paternidade do que conhecemos
hoje como Direito Internacional Pblico, o ps-glosador que ora estudamos fora
o pai do Direito Internacional Privado por concretizar dogmaticamente as
primeiras solues. Uma das suas principais contribuies fora a distino entre
estatuto odioso e estatuto favorvel. Odioso seria tudo aquilo que chocasse,
contrariasse o cerne do sistema jurdico de determinada regio, primrdio do
conceito hodiernamente admitido como teoria da ordem pblica. Tal filtro, tal
barreira aplicabilidade da norma estrangeira comumente chamada escape
clause. Ainda de sua autoria a distino entre estatuto real regulamentao
das regras ligadas s coisas e o estatuto pessoal regras ligadas pessoa.
Assim, para pleitos com conexo internacional, isto , lides com elementos de
estraneidade, subsidiariamente, recorrer-se- lei ptria; ao direito nacional. Por
bvio a concepo socialmente admitida para o que viria a ser ordem pblica
varia tanto no tempo quanto no espao.

Art. 17/LICC: As leis, atos e sentenas de outro
pas, bem como quaisquer declaraes de

60
Direito Adjetivo: procedimento, rito, prazos processuais, questes de ordem procedimental; de
organizao, de ordenamento do pleito. O juiz para poder trabalhar e dar seguimento ao caso tem de
aplicar as normas com que j esteja acostumado;
61
Direito Substantivo: lei material usada para resolver o caso em concreto, que, na verdade, poder no
ser uma s porquanto, dependendo do assunto, situaes diferentes exigiriam distintas regulamentaes;
62
Bartolus de Saxoferrato (Italian: Bartolo da Sassoferrato) (1313 13 July 1357) was an Italian law
professor and one of the most prominent continental jurists of Medieval Roman Law. He belonged to the
school known as the commentators or postglossators. Bartolus developed many novel legal concepts,
which became part of the civil law tradition. Among his most important contributions were those to the
area of conflict of laws a field of great importance in 14th century Italy, where every city-state had its
own statutes and customs. Bartolus also dealt with a variety of constitutional law issues. In his treatise
De insigniis et armis he discussed not only the law of Arms but also some problems of trademark law;
26

vontade, no tero eficcia no Brasil, quando
ofenderem a soberania nacional
63
, a ordem
pblica e os bons costumes
64
.
B. Escola Francesa (sc. XVI): com a repercusso da escola estatutria italiana,
irromperam nos reinos franceses questes prprias, destacando-se 3 grandes
contribuies:

i. Charles Dumoulin (Teoria das Qualificaes o que o qu): diz respeito
principalmente ao campo da autonomia da vontade voltada rea de direito
contratual considerado grande terico do conceito no Direito Internacional
Privado. A ideia da autonomia da vontade est ligada liberdade de escolha
detida pelas partes no que tange lei aplicada ao caso, ao foro onde desejam
litigar e ainda possibilidade de eleio da arbitragem
65
como forma de soluo
de conflitos. A partir do momento que as partes decidiram por contratar em
determinada localidade, ainda que implicitamente, estariam optando pela lei
local para regular as questes contratuais;

ii. Bertrand dArgentr: magistrado atuante no norte da Bretanha, atual Frana,
recorria para os casos de conflitos de leis ideia de soberania e de
territorialismo. Defendia a aplicao da lei local a praticamente todas as
questes (exceo: bens mveis), motivo pela qual visto por alguns sob a
ptica de um retrocesso;

iii. C. Garney (autonomia da vontade): clusula lei aplicvel, clusula eleio de
foro, clusula arbitral;

C. Escola Holandesa (sc. XVII): muito voltada tambm ao territorialismo e
basicamente por encima da doutrina francesa, reformularam-se alguns pontos:

i. Paulus e Johannes Voet: visto que os pases baixos poca haviam acabado de
se tornar independentes, os irmos Voet retornaram ao propugnado por
dArgentr (territorialismo) de modo ainda mais exacerbado, isto , inadmitiam
inclusive a exceo dos bens mveis mudando estes de lugar, mudaria a lei
aplicvel aos mesmos recusa aplicao da lei estrangeira;

63
A atividade de jurisdio est umbilicalmente ligada soberania estatal;
64
Art.6 da Resoluo 9/2005 do STJ (Reforma do regramento aplicvel homologao de provimento
judicial estrangeiro): No ser homologada sentena estrangeira ou concedido exequatur a carta
rogatria que ofendam a soberania ou a ordem pblica. Vale ressaltar que so reconhecidos os direitos
adquiridos em ordem internacional desde que passem pelo crivo do ncleo duro da ordem pblica;
65
A arbitragem corresponde ao pice da autonomia da vontade porque faculta s partes optar pelo rbitro
ao invs do Poder Judicirio, o foro do pleito e quais as regras; estas podero ser de determinada nao
em especfico ou normas padro, quais sejam, regras prprias da Cmara de Comrcio Internacional ou
ainda as do UNIDROIT: instituto sediado na Europa voltado uniformizao do direito no que tange a
determinadas questes especficas da rea de aviao, direito martimo e comrcio;
27

ii. Ulrich Huber: grande expoente da escola holandesa, tomando como substrato o
axioma cada estado s pode impor suas leis dentro de sua fronteira, Huber
desenvolveu a idia da denominada comiter ou comity
66
(latim: comitas)
internacional, ou seja, quando um estado cede ao executar um ato, reconhece
efeitos de uma deciso ou aplica a lei de um ordenamento aliengena, em
verdade estaria demonstrando comportamento corts relaes de urbanidade,
de cooperao entre estados soberanos diante de conflito de leis e de jurisdio,
abstrao que culminaria no hodierno princpio da reciprocidade. Trata-se de
um autor em que, de maneira mais ntida, pode-se verificar a confluncia entre
Direito Internacional Pblico e Privado.

5. Moderna Doutrina do DIPRI
O sc.XIX fora responsvel por importante contribuio cincia do DIPRI. Seus
expoentes foram:

i. Joseph Story: idealizador da terminologia Private International Law, Story fora
insigne doutrinador, professor de Harvard e juiz da Suprema Corte americana,
apresentando significativa contribuio na medida em que recusava a tradicional
repartio medieval verificada entre estatutos reais e pessoais. Pormenorizara,
numa vastssima obra (+ de 2.000 pginas), de enorme repercusso entre os
estudiosos, regras para cada ponto especfico do DIPRI; delineara assunto por
assunto as regras de conexo. Ao difundir e consolid-las no mbito do conflito
de leis, acabou por conferir locus prprio e autonomia disciplina do DIPRI;

ii. Karl Friedrich von Savigny: desenvolvera ampla teoria jurdica sobre o direito
privado, principalmente sobre o tema domiclio. Na famosa obra System des
heutigen rmischen Rechts (Sistema do Direito Romano Atual) em 10 volumes,
o oitavo se voltava para as questes de DIPRI; a o insigne defendeu
fervorosamente a aplicao da lex domicilii. Na poca, meados do sc. XIX e
fase de enorme retumbncia da uniformizao
67
do direito, at talvez por
questes antropolgicas e polticas em decorrncia do colonialismo, Savigny
pugnava que critrios comuns seriam adotados na medida em que as sociedades
atingissem graus superiores de desenvolvimento social a referncia era a
Europa. Cabe ainda destacar sua referncia a ferir ordem pblica,
enumerando quatro exemplos de institutos, vigentes em alguns pases da poca,
inclusive no Brasil, que a agrediam: poligamia, escravido, morte civil e
vedao de aquisio de imveis por judeus;

iii. Pasquale Mancini: notvel jurista, participante proativo na unificao da Itlia e
um dos fundadores e primeiros presidentes do Instituto de Direito Internacional,
representa o grande doutrinador da nacionalidade ao pregar a lex patriae como

66
Cortesia, civilidade; the comity of nations, a poltica de boa vizinhana cortesia, cooperao
internacional;
67
Utopia inalcanvel em virtude de ser este subproduto da cultura dos povos, cada um com diferentes
perfis; a uniformizao s se consegue onde h forte e unssono interesse ex.: as questes de comrcio
internacional, navegao martima e area, etc.
28

critrio a ser adotado ao estatuto pessoal. Grande internacionalista, teorizou
bastantes temas afetos nacionalidade como critrios de aquisio ius soli
nacionalidade adquirida pelo nascimento no territrio do estado e ius
sanguinis
68
nacionalidade transmitida pela ligao genealgica.

6. Histria do DIPRI no Brasil

a) Doutrina: ainda na poca do Imprio, o consultor jurdico do imperador Pimenta
Bueno fora precursor no Direito Internacional Privado, embora sua obra ser
praticamente cpia dos livros franceses. Tratava-se de uma obra relativamente
singela (aproximadamente 200 pginas) onde a 1 parte versava sobre doutrina e
a 2 trazia um anexo de legislao contendo os tratados firmados pelo imperador
com as ento alcunhadas naes crists civilizadas. Antonio de Vasconcellos
Menezes Drummond, 1867, viera depois. Apenas na virada do sculo XX a
doutrina assume fora mediante o papel de destaque do idealizador do ICC/17
Clvis Bevilaqua e autor da obra Curso de Direito Internacional Privado. Outros
como Rodrigo Otvio, Oscar Tenrio, Haroldo Vallado, etc. tiveram papel
importante lenta e contnua consolidao dogmtica em terras tupiniquims;

b) Jurisprudncia: as discusses orbitavam ao redor da competncia ou no do
judicirio para os casos de DIPRI; a 1 regulamentao sobre cartas rogatrias
de 1847; ab initio, a alada era do Poder Executivo, passando ao Poder
Judicirio somente na Repblica, com a implantao da Justia Federal e da
Corte Suprema Republicana (inicialmente STJ e em seguida STF).
Distintamente de outros ordenamentos, a tradio sempre fora a de relegar aos
tribunais de cpula as questes de DIPRI, principalmente, HSE, cartas rogatrias
e extradio;

c) Tratados Internacionais: no s no Brasil, mas tambm na maior parte dos
pases, s na 2 metade do sc.XX os tratados internacionais proliferaram na rea
do DIPRI, catapultados pelas convenes na rea de famlia rfos da guerra
tanto de pais mortos quanto de pais vivos. Os elementos catalisadores foram a
adoo da gratuidade de justia e dos mecanismos de cooperao internacional.
A conveno de alimentos de 1956 introduzira a gratuidade, facilitando
drasticamente a requisio de penses alimentcias em mbito internacional;

d) Ensino Jurdico: de modo intencional e em razo da poltica de deseducao
do ensino jurdico no perodo do Regime Militar, o aprendizado do DIPRI fora
desprestigiado nos currculos acadmicos das universidades de direito, sendo
inclusive facultativo em muitas grades. O foco era o cego ufanismo
nacionalista. A partir de 1988, o panorama sofrera drstica reformulao,
tendente a preencher o vcuo deixado por geraes de bacharis sem foco no
direito internacional. De vinte anos para os dias atuais, o Brasil mudara seu

68
Concebida a partir da metfora biolgica de transmisso de caractersticas genticas entre
ascendentes e descendentes; cada pas determina at que gerao transmitir-se- a nacionalidade (ex.:
Frana e Reino Unido, at a 1; Itlia, Portugal e Espanha, at a 2, etc.);
29

perfil, sua postura, de bastante fechado, inclusive juridicamente, para questes
envolvendo tratados e convenes internacionais, mrito inegvel da era Collor
anos 90 do sculo XX. Toda a repaginao da imagem brasileira perante a
comunidade mundial, em termos de investimentos estrangeiros e de voz ativa na
poltica, deve-se, sem sombra de dvidas, s contribuies dadas pelo DIPRI.

Por derradeiro, apesar de ser considerado, durante muito tempo, um ramo
aristocrtico do direito, o que nos dias de hoje no mais se fundamenta em razo do
processo de globalizao e do aperfeioamento dos meios de comunicao e de
transporte o que levara diminuio das distncias entre os cidados do mundo,
Werner Goldschmidt
69
afirma que o DIPRI o direito da tolerncia na medida em que
se aplica lei de um estado forneo, reconhecendo-se decises, atos e a jurisdio deste.
Dessa forma, a maioria das frmulas critrios de soluo de antinomias
difundiram-se pelo mundo ocidental, gradualmente sendo estabelecidas como
instrumentos soluo das questes que envolviam o Direito Internacional Privado.

Werner Goldschmidt (n. Berln, 1910 - Buenos Aires, 1987) fue un jurista argentino-alemn.
Posteriormente, se radic definitivamente en Argentina donde fue profesor titular de Derecho
Internacional Privado e Introduccin al Derecho en la Universidad Nacional de Rosario; titular de
Derecho Internacional Privado de la Universidad de Buenos Aires, hasta 1986; titular de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad de La Plata; titular de Derecho Internacional Privado y Filosofa
del Derecho de la Universidad Catlica Argentina; titular de Derecho Internacional y Filosofa del
Derecho de la Universidad del Salvador; miembro titular del Instituto Internacional de Filosofa del
Derecho; abogado asesor de la Procuracin del Tesoro de la Nacin y profesor Titular de Derecho
Internacional Privado del Ministerio de Relaciones Exteriores;
30

REGRAS DE CONEXO
Desenvolvendo-se desde a Idade Mdia at os dias atuais, na verdade, correspondem
a solues adotadas pelos pases ao estarem diante de um conflito de leis, ou seja,
critrio indicador de qual ordenamento jurdico dever ser sacado o conjunto de normas
aplicveis soluo de um pleito de repercusso extranacional.

Na realidade, o ponto de partida adotar os critrios existentes na legislao do pas
onde o caso julgado questo de soberania , ou seja, onde a ao corre. A
determinao da lei aplicvel atravs das regras de conexo passa por trs fases:
1) Qualificao da quaestio iuris
70
(indicar do que se trata o caso concreto) na grande
maioria das vezes levada a cabo quase que intuitivamente;
2) Localizao da sede jurdica dessa quaestio iuris, ou seja, determinao da
frmula a ser utilizada: lex patriae; lex domicilii; locus regit actum; lex loci actus, etc.
3) Determinao do direito aplicvel em face do caso concreto.
Classificao das regras de conexo por Haroldo Vallado:
i. Reais:

a) situao da coisa (o lugar onde o bem est);
b) lugar do ato ou fato;
c) lugar da origem ou nascimento;
d) lugar do domiclio ou da residncia habitual
71
: atentar aqui para o fato de que,
conquanto coincidirem na prtica em muitas situaes, em essncia no se trata de
institutos idnticos, uma vez que domiclio apresenta uma ideia mais ampla e em muitos
casos se prende a determinados critrios especficos (ex: domiclio do diplomata).
ii. Pessoais:

70
questo de direito: divrcio, validade das clusulas do testamento, penhor, hipoteca, capacidade, bens,
etc.
71
Bastante usual na legislao europeia;
NORMAS ESTATUDAS PELO DIPRI QUE INDICAM O
DIREITO APLICVEL S DIVERSAS SITUAES
JURDICAS CONECTADAS A MAIS DE UM SISTEMA
LEGAL
(JACOB DOLINGER)
31

a) nacionalidade via ius sanguinis (raa, tribo), ius soli (territorial), ius laboris
(nacionalidade em funo de servios prestados ao pas) e ius domicilli (nacionalidade
por viver determinado tempo no pas naturalizao);
b) vontade expressa (clusula contratual que elege a lei de determinado pas) ou tcita
(prtica de atos que levam presuno de que houve a preferncia por um ou outro
ordenamento jurdico);
iii. Institucionais:

a) pavilho ou matrcula de navio ou aeronave: usado em direito martimo
72
e
aeronutico. muito comum o uso da lei do pas da nacionalidade da matrcula da
embarcao (lei da bandeira arvorada ou da bandeira decalcada na fuselagem da
aeronave);
b) foro: aqui, a idia do foro a do instituto; instituio jurdica aplicao da lei local
por apresentar carter subsidirio. O foro em si no representa mero local; na
realidade, carrega em si a concepo de um sistema jurdico.
lex patriae(lei do pas da nacionalidade da pessoa
73
)
Clvis Bevilaqua, na consecuo do Cdigo Civil de 1916
ao criar, ab initio, a ICC/17 Introduo ao Cdigo Civil de
1917 optou pelo critrio da lex patriae (antigo art. 8 da
LICC) no estatuto da pessoa (legislao interna), assim como
a maior parte dos pases europeus. Somente aps 1942,
instante em que o Brasil se juntou aos aliados na 2 GM,
promulgou-se a LICC/42 onde passou a prevalecer a lex
domicilii
74
a fim de evitar a aplicao da lei de um pas
inimigo aos inmeros imigrantes estrangeiros alemes,
italianos e japoneses residentes no Brasil.
lex domicilii (lei do pas do domiclio da pessoa)
Art. 7
o
, caput da LINDB: A lei do pas em que domiciliada a
pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da
personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de
famlia.

locus regit actum: a lei do local onde o contrato fora assinado
regular a validade do mesmo no tocante s exigncias de
forma (formalidades: instrumento pblico ou particular, n de
testemunhas, etc.) previstas no ordenamento jurdico local. Na
realidade, usada para atos jurdicos. Por bvio, no se
aplicar s obrigaes extracontratuais.

72
Tradicionalssimo, apresenta costumes e prticas seculares;
73
Em casos de binacionalidade, a efetiva ser aquela onde o indivduo est domiciliado;
74
Tambm passou a prevalecer no estatuto sucessrio previsto no art.10 LINDB;
ESTATUTO
PESSOAL
(art.7 /
LINDB)
REQUISITOS
EXTRNSECO
S DO ATO
JURDICO
(formalidades)
32

lex loci actus: utilizado no Brasil como regra geral para obrigaes, tanto
as contratuais quanto as extracontratuais lei do lugar onde a obrigao
se constituiu.
Art. 9
o
/LINDB
75
, caput: Para qualificar e reger as obrigaes,
aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. O caput do
art.9/LINDB estabelece critrios referentes s obrigaes em geral. O
critrio em comento pode ser desdobrado em duas modalidades:
1) lex loci contractus (obrigao contratual): o lugar onde se constitui
uma obrigao contratual aquele onde o pacto fora celebrado; o
contedo aqui seriam as regras, as clusulas, os termos acordados, isto
, o teor do contrato regra padro para contratos de acordo com o
critrio brasileiro;
2) lex loci delicti commissi ou lex loci delicti (obrigao
extracontratual): j no que diz respeito obrigao extracontratual (ex.:
as indenizaes requeridas pelas vtimas de um acidente), o lugar da
constituio ser o local onde o fato ocorrera. Carrega em si a idia do
ilcito que gera obrigao de indenizar. Distintamente da hiptese
anteriormente aventada, aqui o contedo seriam as regras que norteiam a
obrigao: se s cabe dano material ou tambm moral e lucro cessante, se
a responsabilizao subjetiva ou objetiva, etc.
lex loci solutionis: corresponde lei do lugar previsto ao cumprimento
da obrigao; utilizado no direito brasileiro de forma excepcional s
para algumas matrias, ou seja, aplicao subsidiria, residual:
1) contratos de trabalho: apresenta implcita a idia de prestao; da,
de maior relevncia ser o lugar em que aquela ocorre, isto , onde se d o
desempenho das atividades trabalhistas;
2) contratos de consumo: em virtude da hipossuficincia do consumidor
estatuda pela lei 8.078/90 CDC;
3) contratos do INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial): por
uma questo de protecionismo nacional; ademais, a explorao
econmica, o uso se dar dentro do territrio brasileiro;
4) contratos de valores mobilirios (operaes em bolsa de valores):
trabalha-se com a idia do resultado da operao financeira o lucro, o
desempenho auferido.

75
ESTATUTO DAS OBRIGAES;
REQUISITOS
INTRNSECOS
DO ATO
JURDICO
(contedo;
teor das
clusulas)
33


lex voluntatis (autonomia da vontade): lei escolhida pelas partes. Isto
significada que os prprios contratantes especificam numa clusula
contratual
76
qual a lei a ser utilizada a fim de regular o pacto. H
divergncia na doutrina a respeito da validade dessa clusula. Alguns
defendem que sim, porm, em determinadas condies, ou seja, se aquela
fora feita de acordo com as exigncias da lei do lugar em que foi
assinado o contrato;
the proper law of contract: significa direito apropriado ao contrato.
Oriundo da Common Law principalmente do direito ingls; no utilizado
pelo ordenamento jurdico brasileiro. Em outras palavras, o critrio nada
mais do que a aplicao do princpio da proximidade em detrimento da
regra geral lex loci actus: se para um caso em concreto, h uma ligao
forte, especial entre o pactuado e a legislao de um certo pas (ex.: caso
do incndio do Edifcio Andorinha em 1986 na Rua Almirante Barroso
no Rio de Janeiro).
lex loci celebrationis: trata-se de uma submodalidade do locus regit actum, representa
regra especificamente usada para casamentos
77
: validade da cerimnia, da celebrao do
casamento a qual dever estar de acordo com a lei do lugar em que se realizara. No se
pode esquecer que qualquer questo de dote ou de regime patrimonial no tem validade
se no h casamento vlido.
lex damni: o Brasil e a maioria dos pases priorizam como regra para as indenizaes
(obrigaes extracontratuais) a lei do pas onde o fato aconteceu lex loci delicti
commissi ou lex loci delicti. Contudo, em certas questes, alguns ordenamentos usam a
lex damni: lei do lugar onde o resultado causado pela conduta ou a consequncia do
fato, isto o dano, se produziu.
lex rei sitae: lei do lugar de situao da coisa, regra universal utilizada
para bens imveis em funo do prprio carter de ligao ao solo
questo de soberania. Inclusive, h pases que usam esta frmula
tambm para bens mveis.
Art. 8
o
, caput LINDB: Para qualificar os bens e
regular as relaes a eles concernentes, aplicar-
se- a lei do pas em que estiverem situados.
Mobilia sequuntur personam = os mveis devem seguir a pessoa:
critrio usado pelo ordenamento ptrio em pleitos que repercutem sobre
os denominados bens mveis em trnsito (lei da pessoa que est ligada
quele bem mvel). Apresenta algumas submodalidades: lei do domiclio
do possuidor/proprietrio ou lei da nacionalidade do
possuidor/proprietrio:1
o
do art. 8 da LINDB: Aplicar-se- a lei do
pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens moveis que
ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares.2
o
do

76
Clusula de lei aplicvel; no se confunde com clusula de eleio de foro;
77
Ato solene e com uma srie de especificidades: livre manifestao da vontade dos nubentes, acesso
livre a terceiros, etc.
REQUISITOS
INTRNSECOS
DO ATO
JURDICO
(contedo)
ESTATUTO
REAL
(art.8
LINDB)

34

art. 8 da LINDB: Penhor
78
regula-se pela lei do domiclio que tiver a
pessoa, em cuja posse se encontre a coisa apenhada.
lex monetae: alguns sistemas jurdicos, para obrigaes de carter internacional,
determinam o critrio da lei do pas em cuja moeda a obrigao est expressa. Alm de
haver cado em desuso atualmente, inclusive na Europa em decorrncia da moeda nica
comum, raro;
lex loci executionis: tambm ligada s obrigaes, prev o uso da lei do pas da
execuo, do cumprimento fora da obrigao mediante ao de execuo forada
79

a qual pode ocorrer, muitas vezes, em foro distinto de onde deveria haver o
cumprimento normal do acordado. No se deve confundir tal critrio com a lex loci
solutionis: lei do lugar do cumprimento espontneo da obrigao.
lex fori: diferentemente de todas as regras anteriores as quais correspondem a
modalidades de LEX CAUSAE, o critrio aqui em comento significa uso da lei do foro, a
lei local. Quando por alguma razo mediante os critrios anteriores dever-se-ia aplicar
uma lei estrangeira, mas isto se v negado por motivos vrios, o caso no ficar sem
soluo porquanto deve se reclamar a lei do foro por apresentar esta, sempre, o carter
subsidirio.
favor infans: envolvimento de menores;
favor negotii: a fim de no prejudicar terceiros de boa-f;
favor matrimonii: esfera matrimonial; visa no prejudicar um dos
cnjuges ou a prole;
favor laesi: benefcio da vtima em questes de indenizao;
favor laboris: prevista em algumas questes trabalhistas visando amparo
ao trabalhador;
* J em vrios pases por fora de tratados internacionais, observa-se na doutrina casos
em que se deixa de aplicar o critrio que seria o padro por se estar diante de situao
de desequilbrio entre as partes litigantes (vulnerabilidade do envolvido princpio da
proteo). A ideia se aproxima de certo modo ao the proper law of contract o qual est
imbudo do princpio da proximidade. Isto implica o uso de lei mais benfica, a fim de
contrabalancear o status de hipossuficiente, e no daquela que seria normalmente
indicada ao caso em concreto.

78
Garantia real em que o bem mvel permanece em posse do beneficirio da garantia (clusula
constituti);
79
Segundo a doutrina estrangeira, enforcement;
LEI MAIS
FAVORVE
L*
35

REGRAS DE CONEXO NO DIPRI BRASILEIRO
O DECRETO-LEI N 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942 representa a antiga
LICC
80
Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro atualmente denominada Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro (Redao dada pela Lei n 12.376, de 2010).
Este diploma legal ao mesmo tempo uma lei de Teoria Geral do Direito e a lei de
DIPRI brasileira, trabalhando com normas intertemporais art.1 ao art.6 e normas
interespaciais art. 7 em diante parte que estabelece quais dentre as vrias regras de
conexo estudadas anteriormente devero ser aplicadas ao ordenamento brasileiro.
Deve-se atentar que, sob um vis mais acadmico, todos os litgios em trmite no
Brasil perpassam pelas regras da LINDB, no s os conflitos que envolvam elementos
de estraneidade. Pode no parecer bvio primeira vista, mas quando, por exemplo, o
caput do art.10 LINDB orienta que a lei aplicvel ser a do ltimo domiclio do
falecido, significa que, em se tratando de finados domiciliados no Brasil e, na maioria
dos casos de nacionalidade brasileira, o elemento de conexo leva ser aplicada nossa
legislao. Intuitivamente, o mesmo raciocnio pode ser ampliado para casos de direito
de famlia, direitos reais, obrigaes, contratos, pessoas jurdicas foram aqui
constitudas, etc. Apesar de divergncias e crticas, manteve-se de modo inequvoco a
separao entre regras ligadas pessoa e aquelas ligadas a coisas.
1. ESTATUTO PESSOAL: ART.7
Art. 7
o
caput: A lei do pas em que domiciliada a
pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim
da personalidade, o nome, a capacidade e os
direitos de famlia.
Uma das crticas doutrinrias LINDB no ter pormenorizado regras de direito de
famlia em especfico, do mesmo modo como algumas legislaes forneas o fazem:
adoo, filiao, divrcio, alimentos, reproduo assistida, etc. mister ressalvar que
famlia subentende, pelo menos, duas pessoas. Em certas ocasies, isto provoca
dvidas no DIPRI uma vez que se pode perguntar a lei de qual domiclio se deveria
utilizar. A resposta pode ser encontrada no pargrafo 7 deste mesmo artigo: Salvo o
caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro cnjuge e aos
filhos no emancipados (...).
Assim, diante da existncia de distintos domiclios onde os integrantes vivem, a
doutrina e a jurisprudncia oferecem alguns critrios: domiclio do menor, domiclio do
credor dos alimentos, adoo domiclio do adotante para os requisitos materiais e
morais para ser adotante, domiclio do adotando para os requisitos obrigatrios para ser
adotado (critrio distributivo), domiclio do adotante para os efeitos da adoo e, por
fim, como o ato de adoo em si um ato jurdico, para balizar a validade formal deste
o critrio o locus regit actum: a lei do local onde o ato fora assinado regular a
validade do mesmo no tocante s exigncias de forma (formalidades: instrumento
pblico ou particular, n de testemunhas, etc. REQUISITOS EXTRNSECOS DO
ATO JURDICO).

80
Seus artigos do 7 ao 11 correspondem a conflito de leis;
36

Art. 2
o
CC: A personalidade civil da pessoa
comea do nascimento com vida; mas a lei pe a
salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.
No que tange ao comeo da personalidade, a fim de que possamos determinar se
esta tem incio ainda na vida intrauterina, se somente se dar com o nascimento com
vida, ou se j se resguardam direitos aos nascituros, h de se remeter lei do domiclio
da gestante ou me. No Brasil, a personalidade exsurge para o mundo jurdico aps
nascimento com vida, apesar de previamente se salvaguardarem direitos ao nascituro:
Quanto ao fim da personalidade, verifica-se a lei do ltimo suposto domiclio do
envolvido. Alm da morte real e da morte presumida (figura da ausncia), alguns pases,
apesar de acentuado desuso, ainda admitem um instituto oriundo do direito romano: a
morte civil. Se porventura em um pleito de repercusso internacional for alegada esta
ltima hiptese, a posio dos tribunais brasileiros ser a de no reconhecer o fim da
personalidade em decorrncia do art.17 LINDB que prev o no uso da lei aliengena
recomendada para o caso em concreto em situaes de afronto ordem pblica
aplicar-se-ia subsidiariamente a lei do foro; lei local.
Ao nascer, o indivduo recebe o nome pelo registro civil de pessoas naturais (no
Brasil: prenome, nome de famlia da me e nome de famlia do pai), o qual obedecer as
regras previstas na lei do domiclio daquele. A ttulo de exemplo, nos pases de origem
hispnica, o nombre de pila sucedido pelo nome de famlia do pai que por sua vez
antecede ao nome de famlia da me apellidos: nombre de famlia con que se
distinguen las personas
81
. Tudo isso vale tambm s questes afetas alterao de
nomes. J quanto capacidade do sujeito para contrair obrigaes, sempre se dever
tomar como base a lei do domiclio dos envolvidos no momento da celebrao do ato.
82
1
o
do art. 7 LINDB
83
: Realizando-se o
casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira
quanto aos impedimentos dirimentes
84
e s
formalidades da celebrao.
Este pargrafo, como regra geral de casamentos, aplica-se validade da celebrao
85

e s hipteses de causas suspensivas
86
. Para aqueles casos em que o casamento fora

81
En Rusia, Petrovich o Petrova, hijo o hija de Pedro; Ivanov es hijo de Ivn o Micailovich, de Miguel.
Mc es lo mismo para los irlandeses, slo que su filiacin la colocaron al comienzo: McArthur, hijo de
Arthur, al igual que los rabes con la partcula Bin, como Osama Bin Laden;
82
signum sectionis= el signo de seccin (; Unicode U+00A7, entidad HTML ) es un carcter
tipogrfico usado comnmente para referirse a una seccin particular de un documento, como un cdigo
legal. Es frecuentemente usado junto con el caldern (). Al duplicarse, como , que se lee como el
plural "secciones" ( 13-21), de forma anloga a como se lee "pp." (pginas). Este signo se origina al
unir dos eses (s) que abrevian en latn signum sectionis;
83
Critrio utilizado: lex loci celebrationis; norma unilateral mas que atravs do mecanismo da
bilateralizao poder dar ensejo utilizao da lei do lugar onde fora celebrado o matrimnio no que
toca validade da cerimnia;
84
A LINDB de 1942. Nesta poca existia a nomenclatura impedimentos dirimentes e impedimentos
impedientes; hoje os primeiros recebem a alcunha de causas suspensivas (art. 1.523 CC) e os segundos de
impedimentos (art. 1.521 CC);
85
Exigncias formais para a validade do rito ex.: n de testemunhas; exigncia de uma autoridade que
presida a celebrao, a questo da publicidade da cerimnia, a livre manifestao da vontade dos
nubentes;
37

celebrado fora do Brasil, recorrer-se- por analogia ao chamado mecanismo da
bilaterizao
87
: se para o casamento feito no Brasil aplica-se a lei brasileira, para o
casamento feito no pas X, aplicar-se- a lei deste lex loci celebrationis. Cabe
destacar ainda que diante de celebrao realizada no exterior, a fim de que esta tenha
validade no ordenamento ptrio, no se faz necessrio ajuizar qualquer ao judicial,
mas sim e to somente mero translado do registro Lei de Registros Pblicos 6.015/73:
pelo menos um dos cnjuges tem de ser brasileiro (art.32 lei 6.015/73) e prazo de
translado de 180 dias (art. 1.544 CC). J no que toca ao divrcio feito em terras
aliengenas, este sim, dever necessariamente ser homologado atravs de processo
judicial homologao de sentena estrangeira.
2
o
do art. 7 LINDB: O casamento de
estrangeiros poder
88
celebrar-se perante
autoridades diplomticas ou consulares do pas de
ambos os nubentes.
Conquanto ainda se estar diante de regras de conexo aplicveis aos matrimnios,
este pargrafo estatui uma bem especfica: casamento consular o qual remonta de uma
poca de carncia de meios de transporte e de comunicaes muito mais caros e
demorados. Ao invs de uma viagem nica e exclusiva para fins de celebrao, surgiu
tal alternativa principalmente impulsionada pela Frana e Inglaterra cujos nacionais se
localizassem vivendo em pases considerados de cultura e religio exticas. Dessa
forma, por uma fico jurdica, como se o casamento estivesse sendo realizado no
territrio da bandeira arvorada pela misso consular.
Importante relembrar que se distinguem: mbito de atividades consulares versus
mbito de atividades diplomticas. Sabe-se do direito internacional pblico que existem
misses diplomticas e reparties consulares. Assim como outros atos registrais e
notariais (ex.: nascimento, bitos, divrcio, etc.) celebrao de casamento atribuio
das segundas
89
, apesar de algumas dessas atividades tambm serem realizadas nas
embaixadas em sua seo consular.
Por fora das normas convencionais de direito internacional disciplinadoras da
matria, apesar de todos os privilgios das misses consulares e diplomticas, todas
estaro sim sujeitas autoridade e legislao brasileira. Tanto assim o que ao
judicirio brasileiro lcito penhorar bens no essenciais ao funcionamento da misso
em caso de inadimplemento de obrigaes oriundas de atividade negocial ou trabalhista
contratada e descumprida imunidade de jurisdio relativa e, ainda, o governo
federal pode exigir o fechamento de qualquer misso instalada em seu territrio.

86
Art.1523 CC: podem ser superadas a fim de ser considerado vlido o casamento;
87
Concepo oriunda do DIPRI francs;
88
Significa que os nubentes tambm podero optar pelo tpico casamento civil brasileiro. A vantagem do
casamento consular est no fato de que o matrimnio estar sujeito s normas vigentes na legislao da
bandeira arvorada pela repartio consular;
89
Enquanto a Conveno de Relaes Diplomticas de 1961 disciplina a vida das embaixadas e afins, a
Conveno de Viena de 1963 versa sobre os quatro tipos de reparties consulares (consulado, consulado
geral, vice-consulado e agncia-consulado):
Artigo 5: Funes Consulares
As funes consulares consistem em:
f) agir na qualidade de notrio e oficial de registro civil, exercer funes similares, assim como outras de
carter administrativo, sempre que no contrariem as leis e regulamentos do Estado receptor;
38

A parte final do dispositivo em tela institui uma condio: ...do pas de ambos os
nubentes, ou seja, tanto o noivo quanto a noiva tem de possuir a mesma nacionalidade
da bandeira arvorada pela representao consular. A lei da bandeira da misso ser
aplicada para regular no s o prprio casamento, mais principalmente o regime
patrimonial. Outra questo respeito ao matrimnio homoafetivo. Em seguida recente
deciso do STF sobre o tema, a doutrina entende que seria possvel a celebrao de
casamento consular em territrio brasileiro de nubentes de mesmo sexo oriundos de
pases cujas legislaes tambm o aceitem (ex.: Holanda, Espanha, Sucia, Dinamarca,
etc.). mister destacar que, em decorrncia do mecanismo da bilaterizao, a mesma
regra ser vlida para o caso de dois brasileiros natos ou naturalizados e at mesmo
ilegais que desejem se casar em outro pas que possua repartio consular do Brasil:
Art. 1.544 CC: O casamento de brasileiro,
celebrado no estrangeiro, perante as respectivas
autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser
registrado em cento e oitenta dias, a contar da
volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no
cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta,
no 1
o
Ofcio da Capital do Estado em que
passarem a residir.
3
o
do art. 7 LINDB: Tendo os nubentes domiclio
diverso, reger os casos de invalidade do
matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal.
Enquanto o 1
o
estabelece regra para as causas suspensivas do casamento (art. 1.523
CC), este versa sobre os impedimentos (art. 1.521 CC). Diante da necessidade de ser
suscitada a invalidade do matrimnio por uma das hipteses enumeradas pelos incisos
do art. 1.521CC, no dispositivo acima onde encontramos a frmula solucionadora:
lei do primeiro domiclio conjugal 1 lugar aps a cerimnia onde o casal estabelece
o domiclio comum (premissa da coabitao dos cnjuges: art. 1.566, II CC):
Art. 1.521 CC: No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o
parentesco natural ou civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e
o adotado com quem o foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais
colaterais, at o terceiro grau inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por
homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu
consorte.

Art. 1.566 CC: So deveres de ambos os cnjuges:

39

I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.

4
o
do art. 7 LINDB: O regime de bens, legal ou
convencional, obedece lei do pas em que
tiverem os nubentes domiclio, e, se este for
diverso, a do primeiro domiclio conjugal.
Em verdade trata-se da mesma regra do 3
o
, s que agora aplicada ao regime
patrimonial. Deve-se adotar o critrio supracitado para as hipteses em que os nubentes
permaneceram silentes sobre o tema, caso em que automaticamente valer o regime
padro de bens do ordenamento jurdico referente ao pas do primeiro domiclio
comum
90
.

Quanto ao pacto antenupcial
91
, importante observar que todo ato jurdico
composto de parte intrnseca (contedo) e parte extrnseca (formalidades). Enquanto
para aquela a lei aplicvel ser a do regime patrimonial previsto na legislao do pas do
1 domiclio conjugal, para esta, em razo da natureza contratual do pacto, a lei a ser
empregada ser a do pas onde o acordo fora firmado critrio locus regit actum.
5 do art. 7 LINDB: O estrangeiro casado, que
se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa
anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato
de entrega do decreto de naturalizao, se apostile
ao mesmo a adoo do regime de comunho
parcial de bens, respeitados os direitos de
terceiros e dada esta adoo ao competente
registro.
O estrangeiro quando se naturaliza audincia solene na justia federal ,
diferentemente dos brasileiros natos que possuem uma certido do Registro Civil de
Pessoas Naturais (RCPN), possuir um certificado de naturalizao, um diploma,
documento que faz prova da sua nacionalidade brasileira. Assim, a regra insculpida no
dispositivo acima faculta ao mesmo adotar o regime padro nacional para casamento se
seu matrimnio possuir regime diverso. Ressalta-se que a LINDB de 1942; at a gide
do diploma civil de 2002, o qual expressamente versa sobre a matria, era vedado a
qualquer casal alterar o regime patrimonial do casamento.
6 do art. 7 LINDB: O divrcio realizado no
estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem
brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois

90
A ttulo de curiosidade, enquanto no Brasil o regime padro o de comunho parcial, na Inglaterra o
da separao total e no Uruguai, comunho universal;
91
Marital clauses ou marriage contract;
40

de 1 (um) ano da data da sentena, salvo se houver
sido antecedida de separao judicial por igual
prazo, caso em que a homologao produzir
efeito imediato, obedecidas as condies
estabelecidas para a eficcia das sentenas
estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de
Justia, na forma de seu regimento interno, poder
reexaminar, a requerimento do interessado,
decises j proferidas em pedidos de homologao
de sentenas estrangeiras de divrcio de
brasileiros, a fim de que passem a produzir todos
os efeitos legais. (Redao dada pela Lei n 12.036,
de 2009).
Este dispositivo j gozara de vrias redaes ao longo do tempo: a original de 1942,
a da lei 6.515 de 1977 e a da lei 12.036 de 2009. Hoje, graas EC-66/10 deu nova
redao ao 6 do art. 226 da Constituio Federal, que dispe sobre a dissolubilidade
do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito de prvia separao judicial
por mais de 1 (um) ano ou de comprovada separao de fato por mais de 2 (dois) anos
o que se entende do mesmo que a regra do caput do art.7 (lex domicilii) versar sobre
o divrcio (direito de famlia). Desse modo, o divrcio no exterior dever ser
homologado em territrio ptrio homologao de sentena estrangeira. Cabe mesmo
destacar que esses casos representam a maior parte das aes de HSE (decises na rea
de famlia). Enquanto no se der a homologao, qualquer outra possvel tentativa de
casamento cair em exigncia durante a fase de habilitao.
7
o
do art. 7 LINDB: Salvo o caso de abandono, o
domiclio do chefe da famlia estende-seao outro
cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor
ou curador aos incapazes sob sua guarda.
Hodiernamente, em funo da isonomia marital delineada pela Carta Axiolgica, a
questo do chefe de famlia no mais se aplica, com exceo s famlias monoparentais
no que diz respeito aos incapazes. Quanto ao tutelado e ao curatelado ambos no gozam
de capacidade civil, embora seus direitos e interesses estarem resguardados pelos
respectivos representantes legais, cujo domiclio se estender queles, segundo o
estatudo na norma supracitada.
Ainda sobre a tutela, h hipteses poder ser instituda como cumprimento das
disposies de ltima vontade de um falecido: tutela testamentria. Nestes casos, se o
contedo da clusula do testamento (parte intrnseca) for julgado vlido pelo tribunal
brasileiro, a tutela instituda por meio de provimento jurisdicional apresentar
equivalncia a um ato jurdico, semelhante a qualquer outro celebrado em territrio
brasileiro. Por conseguinte, tanto o fundamento legal quanto a regra de conexo devero
seguir o critrio cumulativo: LINDB ART. 9 1 IN FINE c/c CAPUT ART. 10 e LEX
CAUSAE NAS MODALIDADES LOCUS REGIT ACTUM c/c LEX DOMICILII DO
LTIMO DOMICLIO DO FALECIDO. Havendo cidado brasileiro envolvido, ainda
se acumularia a regra do art.5 XXXI caso a lei estrangeira fosse menos benfica.
41

8
o
do art. 7 LINDB: Quando a pessoa no tiver
domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de
sua residncia ou naquele em que se encontre.
O ltimo pargrafo do art.7 da LINDB versa sobre a exceo aos admides, visto
ser o domiclio a regra geral. Por bvio, em algum lugar fsico o indivduo viver.
Como a LINDB no pormenorizou assuntos como alimentos, filiao, adoo etc.
valer para tais matrias a regra geral do caput do art.7: lex domicilii. Dessa forma, a
doutrina e a jurisprudncia, para casos de devedor e credor de alimentos com domiclios
diversos, entendem por bom senso e pelo princpio da proteo, que o critrio ser a
legislao do lugar deste ltimo; j para questes de filiao, ser a regra do domiclio
daquele pretende ter a filiao reconhecida (o filho); para adoo, o j estudado critrio
distributivo.
Ainda sobre adoo, quando adotante e adotando possurem domiclios diversos, o
Brasil e alguns outros pases tm se guiado pelo critrio cumulativo no que tange aos
requisitos materiais; o objetivo evitar que a adoo no seja reconhecida por ambas as
legislaes. Admite-se tambm o critrio cumulativo tutela testamentria internacional
onde se acumulam as regras do pas da tutela com as regras do testamento. Como o ato
de adoo geralmente feito no lugar onde se encontra a criana, se esta residir em
territrio estrangeiro, aquele dever necessariamente sofrer homologao pelo STJ a fim
de que a filiao possa ser reconhecida pelo ordenamento jurdico brasileiro.
2. ESTATUTO REAL: ART.8
Art. 8
o
Para qualificar os bens e regular as
relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do
pas em que estiverem situados
92
.
Qualificar e regular implicam aes diferentes. Em se tratando de coisas (res),
qualific-las
93
diz respeito a enquadr-las dentro das espcies previstas pelo diploma
civil brasileiro: mvel ou imvel, fungvel ou consumvel, divisvel e indivisvel,
singulares e coletivos, privados e pblicos etc. (ver CC/02 a partir do art.79). Isto
porque tal qualificao repercutir na regra de conexo a ser aplicada ao caso. Cada pas
qualifica de modo distinto determinado bem (ex.: na Inglaterra, dinheiro aplicado bem
imvel).
1
o
Aplicar-se- a lei do pas em que for
domiciliado o proprietrio, quanto aos bens

92
lex rei sitae (modalidade de lex causae): lei do lugar de situao da coisa, regra universal utilizada
para bens imveis em funo do prprio carter de ligao ao solo questo de soberania. Tanto este
citrio quanto o lex loci actus, regra de conexo aplicvel qualificao das obrigaes em geral (caput
art.9 LINDB), constituem as duas excees no ordenamento jurdico brasileiro no que toca qualificao
normalmente pela lex fori (lei do foro);
93
Qualificao pela lex causae;
42

mveis
94
que ele trouxer ou se destinarem a
transporte para outros lugares.
Embora o caput do art.8 no fazer meno a que tipo de bem se refere, a doutrina e
a jurisprudncia estabeleceram para tal lacuna, mediante exerccio interpretativo e em
decorrncia do contraste entre o caput e o pargrafo 1, que: enquanto aquele diz
respeito a bens imveis e aos mveis fixos ou permanentes (ex.: quadro de Cndido
Portinari fixo na parede da sala), este versa sobre os mveis em trnsito: mercadorias e
itens de uso pessoal direito de propriedade reconhecido no mbito do direito
internacional, ressalvadas as especificidades de cada pas (ex.: proibio de bebida
alcolica em pases mulumanos; na Arbia Saudita, vedao ao ingresso de bonecas
Barbie, consideradas um cone desabonador da integridade da mulher).
Quanto a navios e aeronaves, em funo da dimenso e do valor econmico,
apresentam qualificao oscilante de pas para pas: h alguns em que so tidos como
bens mveis, em outros, imveis e, ainda, mveis por fico jurdica. No direito
brasileiro a qualificao sui generis por serem considerados mveis, mas sujeitos
registro pblico, necessrio consecuo plena da titularidade subjetiva, e hipoteca,
institutos tipicamente aplicado a bens imveis. Pelas normas do direito internacional
oriundas do direito martimo totalmente sedimentado quando do fenmeno da aviao,
aplicam-se a eles as regras do pas de matrcula ou da bandeira arvorada.
Identicamente ao estudado na questo da tutela testamentria, h a possibilidade da
hipoteca testamentria, que da mesma forma ensejar a aplicao de critrio
cumulativo: LINDB ART. 8 CAPUT c/c ART. 10 CAPUT e LEX CAUSAE NAS
MODALIDADES LEX REI SITAE c/c LEX DOMICILII DO LTIMO DOMICLIO
DO FALECIDO. Havendo cidado brasileiro envolvido, ainda se acumularia a regra do
art.5 XXXI caso a lei estrangeira fosse menos benfica.
2
o
O penhor regula-se pela lei do domiclio que
tiver a pessoa, em cuja posse se encontre a coisa
apenhada.
Trata-se do critrio mobilia sequuntur personam na submodalidade lei do domiclio
do possuidor do bem. Por se tratar de modalidade de garantia real para bens mveis, via
de regra, a coisa empenhada deve permanecer em posse do credor, com exceo ao
penhor agrcola / rural e industrial clusula constituti
95
em que o bem fica com o
proprietrio a fim de que este possa exercer sua atividade e quitar a dvida.
3. ESTATUTO DAS OBRIGAES: ART.9 LINDB
Art. 9
o
Para qualificar e reger as obrigaes,
aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.
Consubstancia o critrio lex loci actus modalidade de lex causae utilizado no
Brasil como regra geral para obrigaes, tanto contratuais quanto extracontratuais lei

94
Mobilia sequuntur personamna submodalidade lei do domiclio do proprietrio do bem = os mveis
devem seguir a pessoa: critrio usado pelo ordenamento ptrio em pleitos que repercutem sobre os
denominados bens mveis em trnsito (lei da pessoa que est ligada quele bem mvel);
95
Assegura a pessoa a continuar na posse do bem, embora a outro ttulo;
43

do lugar onde a obrigao se constituiu. Tanto este critrio quanto o lex rei sitae, regra
de conexo aplicvel qualificao dos bens em geral (caput art.8 LINDB), constituem
as duas excees no ordenamento jurdico brasileiro no que toca qualificao
normalmente pela lex fori (lei do foro).
Deparando-se o operador jurdico com casos prticos que repercutam sobre uma
obrigao contratual, estar-se-ia diante da submodalidade lex loci contractus: o lugar
onde se constitui uma obrigao contratual aquele onde o pacto fora celebrado; o
contedo aqui seriam as regras, as clusulas, os termos acordados, isto , o teor do
contrato regra padro para contratos de acordo com o critrio brasileiro.
No que diz respeito autonomia da vontade (lex voluntatis), embora nada ser
encontrado no corpo textual do Estatuto das Obrigaes na LINDB (art. 9) lacuna
legal em DIPRI, observa-se que as partes, em comum acordo, podem eleger: a regra a
ser aplicvel ao pacto em caso de litgios, DESDE QUE A LEGISLAO DO
LUGAR ONDE FORA CELEBRADO O CONTRATO ADMITA TAL
POSSIBILIDADE, o foro
96
e ainda a opo pela arbitragem internacional ao invs de
levar a lide ao judicirio.
J no que toca aos fatos jurdicos de repercusso indenizatria (obrigao
extracontratual), aplica-se a espcie lex loci delicti commissi ou lex loci delicti: o lugar
da constituio ser o local onde o fato ocorrera. Carreia em si a ideia do ilcito que
gera obrigao de indenizar. Distintamente da hiptese anteriormente aventada, aqui o
contedo seriam as regras que norteiam a obrigao: se s cabe dano material ou
tambm moral e lucro cessante, se a responsabilizao subjetiva ou objetiva, etc.
De forma idntica ao caput do art. 8, vez mais se observa, alm do vocbulo
reger (= regular), o verbo qualificar: se a obrigao de dar, de fazer, de no-fazer,
se contratual, extracontratual, etc.(ver CC/02 a partir do art. 233).
1
o
[Destinando-se a obrigao a ser executada
no Brasil e dependendo de forma essencial
97
, ser
esta observada], [admitidas as peculiaridades da
lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos
do ato].
Ab initio, cabe destacar que o dispositivo acima apresenta duas parte distintas:
1 Parte: Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de
forma essencial, ser esta observada (...) refere-se questo de norma
unilateral (matria especfica). No Brasil, h certas modalidades de contrato para
os quais se exige forma especfica: instrumento pblico (ex.: contrato de
mandato procurao, habilitao de casamento, procurao para
reconhecimento de paternidade, procurao para translado de propriedade
imvel cujo valor exceda de 30 salrios mnimos art. 108 CC, etc.). Admite-se

96
Majoritariamente se entende que as partes podem escolher a eleio de foro desde que no recaia esta
sobre matria de competncia exclusiva dos tribunais brasileiros: Art. 89 CPC: Compete autoridade
judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis
situados no Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor
da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional;
97
Contrato de mandato;
1 Parte
2 Parte
44

a feitura do contrato fora do pas
98
; todavia, se este tiver por objetivo produzir
efeitos em terras tupiniquins, exige-se que a consecuo do acordo tenha sido
lavrada mediante obedincia s mesmas formalidades aqui exigidas. Por outro
lado, se o pacto for feito em territrio forneo, porm no venha a produzir
qualquer efeito em terras brasileiras, no obrigatrio tal rigor quanto forma
especfica;

2 Parte: (...) admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos
requisitos extrnsecos do ato consubstancia o critrio locus regit actum para
as formalidades REQUISITOS EXTRNSECOS DO ATO JURDICO. A lei
do local onde negcio jurdica fora celebrado regular a validade do mesmo no
tocante s exigncias de forma (formalidades: instrumento pblico ou particular,
n de testemunhas, etc.) previstas no ordenamento jurdico local. Na realidade,
usada para atos jurdicos formais em geral.
Na rea de contratos internacionais, a regra geral, herana do decreto ouro de
1969 em poca de regime autoritrio, que todos aqui assinados devero ser expressos
em moeda corrente brasileira (R$); entretanto, h excees: em legislao financeira
(ex.: contratos de cmbio, etc.) estabelece-se a possibilidade de estar o contrato
consignado em moeda estrangeira, embora redigido em portugus, assinado e aqui
datado. Tais pactos so alcunhados pela doutrina como de motivao internacional, at
mesmo por uma questo de bom senso: contrato de importao e exportao, de
atividade de cmbio, de financiamento por organismo ou governo estrangeiro.
O prof Fbio Ulhoa, ao comentar das obrigaes do falido (lei 11.101/05) uma vez
decretada a falncia, diante da existncia de contratos com motivao internacional,
trabalha-se com uma regra envolvendo prazo legal da falncia a fim de determinar a
questo do vencimento da obrigao em moeda estrangeira e determinada data
especfica para fixao do clculo do cmbio, isto no concurso de credores (pargrafo
nico do art.38 lei 11.101/05). Se houvesse a possibilidade de escolha, provavelmente o
credor deixaria para fazer a converso no dia em que o cmbio estivesse mais favorvel.
2
o
A obrigao resultante do contrato reputa-se
constituda no lugar em que residir o proponente.
Atravs de sistemtica de interpretao, a doutrina e a jurisprudncia consignam que
se o caput diz respeito aos contratos entre presentes, o 2
o
especfico para obrigaes
contratuais entre ausentes. Quando a celebrao for distncia (ex.: contratos
epistolares, contratos por meio-eletrnico), considera-se a lei do lugar do domiclio ou
residncia do proponente. A ideia por trs do dispositivo a de que, para se perfazer a
relao contratual, obrigatrio que a parte proponente (estabelecimento comercial
pessoa juridica) tenha conhecimento da aquiescncia da parte aceitante (normalmente o
consumidor pessoa fsica) quanto as condies do acordo o ciclo se fecha.
No se confunda regra da LINDB supracitada com a norma civil (art. 434 CC)
existente no livro de obrigaes: enquanto esta vlida para o momento da formao do

98
Recordar que as embaixadas e os consulados gozam de poder notarial e registral; inclusive possuem os
mesmos livros do RCPN (Registro Civil de Pessoas Naturais): nascimento, bito, casamento e livro de
procurao;
45

contrato entre ausentes, aquela vlida para o lugar da formao do contrato entre
ausentes mbito de direito internacional.
Art. 434 CC: Os contratos entre ausentes tornam-
se perfeitos desde que a aceitao expedida,
exceto:
I - no caso do artigo antecedente;
II - se o proponente se houver comprometido a
esperar resposta;
III - se ela no chegar no prazo convencionado.
O disposto at aqui vale para contratos em geral. Em se tratando de relaes de
consumo, admitem-se como vlidas as regras preconizadas pela legislao do domiclio
do autor da ao (normalmente o aceitante consumidor). Outra hiptese em que
tambm prevalece o Cdigo do Consumidor repousa nos contratos de transporte areo,
onde, conforme o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, o qual bebe da fonte da
Conveno de Varsvia sobre aviao civil, o passageiro deveria ingressar com a ao
no lugar de destino da viagem.
4. ESTATUTO SUCESSRIO: ART.10 LINDB
Art. 10 LINDB: A sucesso por morte ou por
ausncia obedece lei do pas em que domiciliado
o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a
natureza e a situao dos bens.
Nunca demais lembrar que h sucesso legtima e sucesso testamentria. A regra
geral insculpida no caput supracitado a lex domicilii na modalidade do ltimo
domiclio antes da morte real ou presumida. mister ressalvar que para questes afetas
ao DIPRI, o local do bito em nada altera o deslinde dos imbrglios sucessrios.
Normalmente, no s a do Brasil, mais tambm as outras legislaes, quanto regra
aplicada s sucesses, acompanham o mesmo critrio adotado ao Estatuto Pessoal
(caput do art. 7 LINDB).
Na 3 Vara de rfos e Sucesses, para a abertura de processo de inventrio e
partilha de um de cujus estrangeiro detentor de patrimnio imvel no Brasil, o primeiro
a se fazer distinguir regras que se referem ao andamento do procedimento, matria
processual ordinatorium litis
99
(lex fori, lei do foro) , das que se referem matria
substancial decisorium litis (lex causae, lei apropriada ao caso); por fora da LINDB,
art. 10, caput, em matria de sucesso lex domicilii.
Inexistindo testamento, deve-se verificar a legislao do pas do falecido, quem
recebe herana e quanto deve receber cada uma delas na qualidade de herdeira.

99
Por questo de lgica, as regras do procedimento, rito, prazo lex fori sero as do cdigo de processo
civil brasileiro uma vez que o juiz, para impulsionar o processo, necessita trabalhar com lei nacional;
46

Existindo testamento
100
, atentar em que lugar fora o mesmo redigido, uma vez que h de
se verificar esta legislao quanto parte extrnseca do ato jurdico (locus regit actum:
a lei do local onde fora assinado o ato regular a validade do mesmo no tocante s
exigncias de forma formalidades: instrumento pblico ou particular, n de
testemunhas, etc.), ao passo que a parte intrnseca teor das clusulas testamentrias
segundo a inteligncia do caput do art.10 da LINDB, reger-se- pela lei do ltimo
domiclio do morto. No h problema algum em se utilizar duas ou mais legislaes
aliengenas num mesmo processo em andamento no Brasil, visto que se trata de
questes especficas com distintos focos.
Quanto capacidade para testar
101
, ressalta-se que, por inexistir remisso
especfica ao tema no bojo do Estatuto Sucessrio (art.10 LINDB), devemos nos
remeter regra geral para capacidade (lex domicilii) insculpida no caput do art.7
LINDB: A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o
comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia
exceo unidade sucessria. Atentar para o fato de que a legislao aplicvel ser a
do domiclio do sujeito poca de consignao por escrito do testamento, e no a do
domiclio do falecido poca em que se dera o bito.
Pelo novo diploma civil, permite-se a feitura de testamento de prprio punho
(testamento holgrafo). Tambm permitida a consignao da ltima vontade do
testador em idioma estrangeiro desde que as testemunhas do ato gozem de
conhecimento suficiente daquele a fim de compreender plenamente o texto. claro que
exposto aqui diz respeito ao testamento particular, porquanto ser obrigatria lngua
portuguesa em qualquer ato registrado em cartrio (testamento pblico). Contudo, pelo
ordenamento brasileiro defeso tanto o testamento conjuntivo, ou seja, testar
reciprocamente ambos os cnjuges num nico documento, alm do pacta corvina
102

(vedao ao pacto sucessrio) porquanto ensejar em algum o interesse pela morte de
outrem ofensa ordem pblica.
Art. 426 CC: No pode ser objeto de contrato a
herana de pessoa viva.
Art. 1.863 CC: proibido o testamento
conjuntivo, seja simultneo, recproco ou
correspectivo.
Art. 1.876 CC: O testamento particular pode ser
escrito de prprio punho ou mediante processo
mecnico.

100
Quando algum deixa testamento, este apresentado em apenso ao de inventrio. O processo pra
a fim de que o juiz avalie a ltima manifestao de vontade num procedimento paralelo denominado ao
de registro e cumprimento de testamento este nunca ser executado de pronto. Verifica-se se o
testamento vlido quanto s formalidades (parte extrnseca) e quanto ao contedo (parte intrnseca);
101
Normalmente, em conceitos gerais, coincide com a capacidade civil; todavia, em alguns pases,
apresenta certas especificidades, como por exemplo, idade menor do que a exigida para capacidade civil
em mbito geral;
102
Contrato perfeitamente admissvel na legislao alem, inclusive na modalidade oneroso; j no Brasil,
seria contrrio ordem pblica;
47

1
o
Se escrito de prprio punho, so requisitos
essenciais sua validade seja lido e assinado por
quem o escreveu, na presena de pelo menos trs
testemunhas, que o devem subscrever.
2
o
Se elaborado por processo mecnico, no pode
conter rasuras ou espaos em branco, devendo ser
assinado pelo testador, depois de o ter lido na
presena de pelo menos trs testemunhas, que o
subscrevero.
Art. 1.871 CC: O testamento pode ser escrito em
lngua nacional ou estrangeira, pelo prprio
testador, ou por outrem, a seu rogo.
Art. 1.880 CC: O testamento particular pode ser
escrito em lngua estrangeira, contanto que as
testemunhas a compreendam.
possvel ainda que haja codicilo com elementos de estraneidade. Como nada
mais seno um diminuto testamento mediante escrito particular, datado e assinado, o
qual dispe sobre como legar mveis, roupas ou joias, de pouco valor, de uso pessoal do
falecido, dever-se- empregar ao deslinde do caso em concreto sistemtica idntica ao
testamento: parte extrnseca, locus regit actum (a lei do local onde fora assinado o ato
regular a validade do mesmo no tocante s exigncias de forma formalidades:
instrumento pblico ou particular, n de testemunhas, etc.) e parte intrnseca, segundo a
inteligncia do caput do art.10 da LINDB, reger-se- pela lei do ltimo domiclio do
morto (lex domicilii).
Art. 1.881 CC: Toda pessoa capaz de testar
103

poder, mediante escrito particular seu, datado e
assinado, fazer disposies especiais sobre o seu
enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e
determinadas pessoas, ou, indeterminadamente,
aos pobres de certo lugar, assim como legar
mveis, roupas ou jias, de pouco valor, de seu
uso pessoal.
Art. 1.882 CC: Os atos a que se refere o artigo
antecedente, salvo direito de terceiro, valero
como codicilos, deixe ou no testamento o autor.
A Substituio Fideicomissria com elementos de estraneidade constitui outra
exceo unidade sucessria. Ab initio, atentar para a definio do instituto no direito
civil brasileiro:
Art. 1.951 CC: Pode o testador instituir herdeiros
ou legatrios, estabelecendo que, por ocasio de

103
Atentar s mesmas regras aplicadas capacidade de testar para consecuo dos testamentos;
48

sua morte, a herana ou o legado se transmita ao
fiducirio, resolvendo-se o direito deste, por sua
morte, a certo tempo ou sob certa condio, em
favor de outrem, que se qualifica de
fideicomissrio.
Em essncia, quem faz uso do instituto anseia por deixar em segurana parte de seu
patrimnio a determinado herdeiro futuro, isto , aquele que no necessariamente seria
um herdeiro direto poca da morte do testador. Casos clssicos dizem respeito
salvaguarda da herana aos netos, onde o av estipula que, somente em caso de morte
da criana, os pais perdulrios da mesma usufruiro plenamente do patrimnio. Caso
contrrio, ao atingir a maioridade, a titularidade subjetiva da relao jurdica
patrimonial, temporariamente gozada pelo representante legal do menor
104
, translada
de pleno direito ao neto.
Art. 1.952 CC: A substituio fideicomissria
somente se permite em favor dos no concebidos
ao tempo da morte do testador.
Pargrafo nico. Se, ao tempo da morte do
testador, j houver nascido o fideicomissrio,
adquirir este a propriedade dos bens
fideicometidos, convertendo-se em usufruto o
direito do fiducirio.
Art. 1.953: O fiducirio tem a propriedade da
herana ou legado, mas restrita e resolvel.
A doutrina dispensa especial ateno a este instituto porque, por envolver direito
relativo de propriedade, a ele no se aplica o critrio geral da LINDB para o Estatuto
Sucessrio (lex domicilii na modalidade do ltimo domiclio antes da morte real ou
presumida), mas sim a do caput do art.8 LINDB (lex rei sitae: lei do lugar de
situao da coisa, regra universal utilizada para bens imveis em funo do prprio
carter de ligao ao solo questo de soberania).
Observe-se o seguinte dispositivo do diploma processual civil brasileiro:
Art. 89 CPC: Compete autoridade judiciria
brasileira, com excluso de qualquer outra: I -
conhecer de aes relativas a imveis situados no
Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de
bens, situados no Brasil, ainda que o autor da
herana seja estrangeiro e tenha residido fora do
territrio nacional.

104
O fiducirio eleito gestor, responsvel por aquele conjunto de bens pertencentes ao fideicomissrio;
49

A mens legis
105
da regra acima a soberania da jurisdio e principalmente a nsia
estatal em recolher os tributos relativos herana
106
; trata-se de matria de competncia
absoluta; isto significa que ordenamento ptrio inadmite HSE de um inventrio judicial
ou administrativo feito em jurisdio aliengena, no que toca ao montante da herana,
ou seja, a totalidade de bens do de cujus dentro do territrio nacional. J quanto ao
patrimnio deixado em territrio forneo, pelo sistema de pluralidade de inventrios, em
cada um dos pases ser feito de acordo com as regras de DIPRI vigentes nos mesmos.
A parte final do caput em estudo (...qualquer que seja a natureza e a situao dos
bens) fruto da adoo pelo ordenamento jurdico ptrio do sistema da unidade
sucessria
107
. Da, para casos de inventrio e partilha de patrimnio de falecidos no-
brasileiros, ser observada lei do ltimo domiclio do de cujus tanto para bens mveis
quanto para bens imveis. Numa viso de direito comparado, nos pases em que se
adota a pluralidade sucessria, via de regra pases do Common Law
108
, enquanto os bens
imveis so regulados pela lex rei sitae, os mveis, dependendo do pas, poder ser pela
lex patriae (lei do pas da nacionalidade do morto) ou lex domicilii (lei do pas do
ltimo domiclio do inventariado antes da morte), ambas representando a lei pessoal do
de cujus.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados
no Pas, ser regulada pela lei brasileira em
benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros
109
,
ou de quem os represente, sempre que no lhes
seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus.
A situao se complica diante da existncia de herdeiros brasileiros, justamente o
que corrobora o abandono do caput do art.10 LINDB o qual dar lugar regra
insculpida no 1 supracitado. Pela ptica do DIPRI, mesmo que o herdeiro tenha mais
de uma nacionalidade, possuindo a brasileira, ser considerado como um nacional,
justamente o que pode ser observado no pargrafo acima o qual nos remete idntica
regra no art. 5, inciso XXXI do texto constitucional regra de hierarquia superior e
posterior norma do DIPRI; estabelece proteo e privilgio a herdeiros brasileiros:
A sucesso de bens de estrangeiros situados no
Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio
do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que
no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de
cujus".

105
Mens legis um termo jurdico que se refere ao "esprito da lei", expresso essa que, da sua parte,
remonta Rudolph von Ihering. Pode-se dizer que a mens legis o significado atribudo ao texto jurdico.
No sentido de que ele se configura um produto autnomo do legislador, com suas intenes e
idiossincrasias;
106
Na hora de se fazer o inventrio, o primeiro a ser verificado se o de cujus era casado e qual o regime
de bens adotado a esse matrimnio. Isto porque, mesmo que na documentao de um bem s conste um
dos cnjuges, se o outro tem direito meao o imposto s dever ser cobrado sobre a poro que
pertencia ao falecido na sucesso s entra o patrimnio de quem morreu;
107
Significa nica regra de conexo para todas as distintas espcies de bens deixados pelo falecido o
todo da sucesso;
108
Inglaterra, Nova Zelndia, Austrlia, EUA, etc.
109
Por bvio, tal norma vlida tanto para sucesso legtima quanto para a testamentria;
50

O Brasil no o nico a garantir uma sucesso mais justa a um seu herdeiro
nacional. Na verdade tal ideia adviera do critrio prlevement (a lei mais favorvel)
correspondente no direito da Frana
110
. A lgica imbuda na regra protetiva obriga o
operador jurdico comparao entre a lei do ltimo domiclio do falecido e a legislao
brasileira. Aquela somente ser aplicada ao deslinde do caso em concreto se oferecer
melhores condies ao herdeiro brasileiro; do contrrio, deixa-se de usar a lei padro
e a prioridade ser a da lei tupiniquim. Numa busca pela jurisprudncia, contudo,
observar-se- que os casos em que a legislao fornea era mais favorvel ao herdeiro
brasileiro diminuram bastante aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 pelo
antigo diploma civil, a viva era meeira somente em situao subsidiria. Havendo mais
de um herdeiro brasileiro envolvido, deve-se adotar a legislao que oferecer a situao
mais harmnica ao conjunto de herdeiros nacionais, ou seja, de nada adianta beneficiar
demais um e prejudicar demais o outro
111
.
Interessante hiptese pouco analisada pela doutrina resvala numa realidade
exatamente oposta ao que fora estudado anteriormente, qual seja, ascendente
estrangeiro, um filho adotado estrangeiro, mas de nacionalidade diversa da do
ascendente adotante e outro herdeiro legtimo brasileiro, sendo que as duas crianas
vivessem com parentes brasileiros. Suponhamos que, pela legislao do ltimo
domiclio do falecido, o filho adotivo s recebesse do que receberia o legtimo. Por
tudo que fora analisado at ento, em princpio no haveria problemas em aplicar tal
regramento uma vez que o prejudicado no brasileiro. Entretanto, por uma questo de
ordem constitucional que veda qualquer distino entre filhos, existe um corrente na
doutrina que pugna pela no aplicao da regra do 1 do art.10, mas sim a regra do
art.17 da LINBD
112
, isto , por ofensa ordem pblica dever-se-ia destacar tal diviso e
aplicar a legislao subsidiria lex fori (lei brasileira).
2
o
A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio
regula a capacidade para suceder.
No basta ser herdeiro. mister ainda gozar da capacidade civil plena para usufruir
da cota parte ideal a ser destinada quele. A regra acima se aplica s hipteses de
deserdao e s de indignidade, cujas aferio dever ser buscada na lei do domiclio do
herdeiro ou legatrio (se incapaz, lei do domiclio de seu representante legal tutor ou
curador 7
o
do art. 7 LINDB) em vigor na poca da abertura da sucesso, e no na lei
do ltimo domiclio do morto. Tal pode ser explicado pelo fato de que, para poder
usufruir dos benefcios da herana, levam-se em conta aspectos morais de aceitao da
herana de acordo com critrios vigentes na sociedade onde o montante deixado ser
gozada.

110
O DIPRI brasileiro sofrera forte inspirao do francs, principalmente em sua formao no incio do
sc. XX;
111
Muitos pases, com relao adoo, no trabalham com os efeitos plenos, o seja, oferecem restrio
de direitos inclusive sucessrios quanto a filhos adotados; em pases rabes, por exemplo, diametralmente
opostos aos pases nrdicos que se destacam pela extrema cooperao jurdica em mbito internacional e
por optar pelo que h de mais avanado em questes de direitos humanos, patente na legislao que o
adotado est em situao inferior em relao ao filho legtimo, recebendo aquele do que receberia este.
Inclusive, dependendo do pas, nem ao menos a nacionalidade rabe seria concedida a filho adotivo
estrangeiro;
112
Norma das mais importantes no DIPRI cuja premissa : a lex fori sempre ter carter subsidiria;
51

5. ESTATUTO DE PESSOAS JURDICAS NO PLANO INTERNACIONAL:
ART.11 LINDB
Art. 11 As organizaes destinadas a fins de
interesse coletivo, como as sociedades e as
fundaes, obedecem lei do Estado em que se
constiturem.
1
o
No podero, entretanto, ter no Brasil filiais,
agncias ou estabelecimentos antes de serem os
atos constitutivos aprovados pelo Governo
brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
2
o
Os Governos estrangeiros, bem como as
organizaes de qualquer natureza, que eles
tenham constitudo, dirijam ou hajam investido de
funes pblicas, no podero adquirir no Brasil
bens imveis ou susceptveis de desapropriao.
3
o
Os Governos estrangeiros podem adquirir a
propriedade dos prdios necessrios sede dos
representantes diplomticos ou dos agentes
consulares.
Em DIPRI o conceito de nacionalidade tambm se aplica s pessoas jurdicas
113
. Por
bvio, no se trata dos mesmos critrios bsicos ius soli (nacionalidade pelo territrio
onde nascera o sujeito) e ius sanguiniis (nacionalidade pela ascendncia natural do
indivduo) a serem utilizados s sociedades estrangeiras. Para a pessoa jurdica,
basicamente quanto definio da nacionalidade, os pases podem optar por trs
critrios:
1. Controle: atribui a nacionalidade da pessoa jurdica maioria que domine o
capital social, ou seja, a mesma nacionalidade dos scios controladores, sejam
eles pessoas fsicas ou jurdicas. Em mbito internacional, embora no haver
sido extinto de modo definitivo, este critrio passara a mal visto em
decorrncia das duas grandes guerras, o que levava muitos governos a
desapropriar ou expropriar grandes complexos industriais cujo controle
repousassem em mos de nacionais de pases inimigos;
2. Sede: leva em conta o pas onde fisicamente se situa a matriz da empresa, local
nem sempre idntico ao do pas onde se formalizara os atos constitutivos da
sociedade empresria. Ainda sobre tal critrio, h polmica doutrinria
resvalando sobre a seguinte questo: deve-se levar em conta a sede estatutria ou
a denominada sede efetiva (sede real), lugar de onde partem as decises?
3. Da Constituio ou Incorporao do sociedade: critrio padro adotado pelo
caput do art.11 LINDB, tanto para regular a lei aplicvel quanto para atribuir a
nacionalidade, ou seja, lugar onde nascera legalmente para o ordenamento.

113
Na lei de registros pblicos (lei 6.015/73), na parte relativa RCPJ (Registro Geral de pessoas
Jurdicas) h vrias menes sobre o tema ora em comento;
52

Apesar de adotar o 3 critrio, os trs encontra eco na legislao tupiniquim,
porquanto ser o 2 critrio [o da sede] o adotado pela lei brasileira como uma das
exigncias para nacionalizar uma sociedade empresria estrangeira que porventura
deseje se naturalizar por aqui.
Art. 1.141 CC: Mediante autorizao do Poder
Executivo, a sociedade estrangeira admitida a
funcionar no Pas pode nacionalizar-se,
transferindo sua sede para o Brasil.
1
o
Para o fim previsto neste artigo, dever a
sociedade, por seus representantes, oferecer, com
o requerimento, os documentos exigidos no art.
1.134, e ainda a prova da realizao do capital
114
,
pela forma declarada no contrato, ou no estatuto, e
do ato em que foi deliberada a nacionalizao.
2
o
O Poder Executivo poder impor as
condies que julgar convenientes defesa dos
interesses nacionais.
3
o
Aceitas as condies pelo representante,
proceder-se-, aps a expedio do decreto de
autorizao, inscrio da sociedade e
publicao do respectivo termo.
J o critrio 1 [o do controle] tem aplicao em matria relativa s sociedades
annimas (lei 6.404/76 a qual sofrera diversas alteraes, operadas pelas leis 10.303/01,
11.638/07 e 11.941/09). A lei ptria exige maioria de capital nacional explorao de
atividades estratgicas consideradas de interesse soberano da nao (armas, minerao,
etc.):
Art. 16 lei 6.404/76: As aes ordinrias de
companhia fechada podero ser de classes
diversas, em funo de:
I - conversibilidade em aes preferenciais;
II - exigncia de nacionalidade brasileira do
acionista; ou
III - direito de voto em separado para o
preenchimento de determinados cargos de rgos
administrativos.
Pargrafo nico. A alterao do estatuto na parte
em que regula a diversidade de classes, se no for
expressamente prevista, e regulada, requerer a

114
Prova de que todo o capital social se integralizara em territrio nacional;
53

concordncia de todos os titulares das aes
atingidas.
A ttulo de exemplo, a Peugeot do Brasil S/A, corresponde a sucursal da indstria
automobilstica cuja matriz est na Frana. Apesar das aparncias, trata-se de
sociedade empresria estrangeira de nacionalidade francesa que, segundo as regras do
diploma civil, est autorizada a funcionar em territrio brasileiro, devendo obedecer a
nossa legislao no tocante aos atos e atividades levados a cabo por parte da filial (caput
do art. 1.137 CC); todavia, no que toca ao s regras referentes ao estatuto constitutivo
da Peugeot, qualquer litgio ser analisado luz da lei francesa.
Art. 1.137 CC: A sociedade estrangeira autorizada
a funcionar ficar sujeita s leis e aos tribunais
brasileiros, quanto aos atos ou operaes
praticados no Brasil.
Pargrafo nico. A sociedade estrangeira
funcionar no territrio nacional com o nome
que tiver em seu pas de origem, podendo
acrescentar as palavras "do Brasil" ou "para o
Brasil".
Art. 1.134 CC: A sociedade estrangeira, qualquer
que seja o seu objeto
115
, no pode, sem
autorizao do Poder Executivo, funcionar no
Pas, ainda que por estabelecimentos
subordinados, podendo, todavia, ressalvados os
casos expressos em lei, ser acionista de sociedade
annima brasileira.
Da mera leitura do dispositivo acima, infere-se que uma pessoa jurdica estrangeira
pode ser scia de outra brasileira, no de uma sociedade limitada (fechada), mas sim de
uma annima (aberta). A lgica de carter econmico que anima tanto o mercado
financeiro quanto texto civil em tela se justifica pela possibilidade desta ltima negociar
seus ttulos em bolsas de valores de outros pases, o que, obviamente, faculta s pessoas
jurdicas aliengenas comprar essas aes postas venda.
1
o
do art.1.134 CC: Ao requerimento de
autorizao devem juntar-se:
I - prova de se achar a sociedade constituda
conforme a lei de seu pas;
II - inteiro teor do contrato ou do estatuto;
III - relao dos membros de todos os rgos da
administrao da sociedade, com nome,
nacionalidade, profisso, domiclio e, salvo quanto

115
Por bvio, objetos lcitos;
54

a aes ao portador
116
, o valor da participao de
cada um no capital da sociedade;
IV - cpia do ato que autorizou o funcionamento
no Brasil e fixou o capital destinado s operaes
no territrio nacional
117
;
V - prova de nomeao do representante no Brasil,
com poderes expressos para aceitar as condies
exigidas para a autorizao
118
;
VI - ltimo balano.
2
o
Os documentos sero autenticados, de
conformidade com a lei nacional da sociedade
requerente, legalizados no consulado
brasileiro
119
da respectiva sede e acompanhados
de traduo em vernculo.
Art. 1.135 CC: facultado ao Poder Executivo,
para conceder a autorizao, estabelecer condies
convenientes defesa dos interesses nacionais.
Pargrafo nico. Aceitas as condies, expedir o
Poder Executivo decreto de autorizao, do qual
constar o montante de capital destinado s
operaes no Pas
120
, cabendo sociedade
promover a publicao dos atos referidos no art.
1.131 e no 1
o
do art. 1.134.
Art. 1.136 CC: A sociedade autorizada no pode
iniciar sua atividade antes de inscrita no
registro prprio
121
do lugar em que se deva
estabelecer.
1
o
O requerimento de inscrio ser instrudo
com exemplar da publicao exigida no
pargrafo nico do artigo antecedente,
acompanhado de documento do depsito em
dinheiro, em estabelecimento bancrio oficial,
do capital ali mencionado.

116
Embora serem defesas no Brasil, atentar para o fato de que a sociedade se constitura sob gide de lei
aliengena, onde ainda se permitem as aes ao portador;
117
Normalmente, corresponde apenas a uma parte do capital social da sede estrangeira;
118
Garantir a possvel citao em futuras situaes de contencioso judicial ou administrativo;
119
Tambm se pode atender a tal exigncia em sede de embaixada seo consular;
120
A primeira garantia dos credores corresponde ao prprio capital social da sociedade empresria, o
qual, comprovadamente e por questo de jurisdio, permanecer depositado em banco brasileiro (1
o
do
art.1.136 CC);
121
Em se tratando de sociedade empresria, as juntas comerciais; caso contrrio, o RCPJ (Registro Civil
de Pessoa Jurdica;
55

2
o
Arquivados esses documentos, a inscrio ser
feita por termo em livro especial para as sociedades
estrangeiras, com nmero de ordem contnuo para
todas as sociedades inscritas; no termo constaro:
I - nome, objeto, durao e sede da sociedade no
estrangeiro;
II - lugar da sucursal, filial ou agncia, no Pas;
III - data e nmero do decreto de autorizao;
IV - capital destinado s operaes no Pas;
V - individuao do seu representante permanente.
3
o
Inscrita a sociedade, promover-se- a
publicao determinada no pargrafo nico do art.
1.131.
Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a
funcionar obrigada a ter, permanentemente,
representante no Brasil, com poderes para
resolver quaisquer questes e receber citao
judicial pela sociedade.
Pargrafo nico. O representante somente pode
agir perante terceiros depois de arquivado e
averbado o instrumento de sua nomeao
122
.
Art. 1.139. Qualquer modificao no contrato ou
no estatuto depender da aprovao do Poder
Executivo, para produzir efeitos no territrio
nacional
123
.
Art. 1.140 CC: A sociedade estrangeira deve, sob
pena de lhe ser cassada a autorizao,
reproduzir no rgo oficial da Unio, e do
Estado, se for o caso, as publicaes que,
segundo a sua lei nacional, seja obrigada a fazer
relativamente ao balano patrimonial e ao de
resultado econmico, bem como aos atos de sua
administrao.

122
No registro onde se dera a formalizao da pessoa jurdica em territrio nacional;
123
Possibilita o controle por parte do governo brasileiro quanto a possveis alteraes nas regras
estatutrias norteadoras do funcionamento da sociedade estrangeira;
56

APLICAO, INTERPRETAO E PROVA DO DIREITO ESTRANGEIRO
ART. 13 LINDB
J estudamos anteriormente que no h bice algum em se utilizar de uma ou mais
legislaes forneas em pleitos ajuizados em tribunais brasileiros:
Art. 337 CPC: A parte, que alegar direito
municipal, estadual, estrangeiro
124
ou
consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia,
se assim o determinar o juiz.
Todavia ao usar o direito estrangeiro no processo, deparamo-nos com trs
importantes questes de ordem ritualstica referentes construo do acervo probatrio:
1) A quem cabe o nus da prova deste direito aliengena;
2) O meio de produo de prova, isto , quais aqueles que se podem utilizar para
prov-lo; e
3) Como se pode fazer, na prtica, prova do mesmo.
Atentemos ao art.13 da LINDB:
Art. 13: [A prova dos fatos ocorridos em pas
estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar,
quanto ao nus e aos meios de produzir-se], [no
admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei
brasileira desconhea].
O dispositivo supracitado composto de duas partes distintas, as quais, na anlise de
um caso em concreto, sempre correspondero como fundamento legal para as questes
disciplinadas por cada uma delas:
1 Parte: refere-se aos meios de prova ou meio de produo da prova e ao onus
probandi, para os quais SEMPRE se aplica a lex causaeem sua correspondente
modalidade, ou seja, a lei usada para o direito objeto, especificamente. Meio de
prova significa se aquela determinada espcie probatria admissvel na
legislao do pas
125
que serve como lex causae (ex.: prova testemunhal,
documental, pericial, etc.);
2 Parte: embora textualmente no aparea a terminologia, diz respeito ao modo
de produo de prova (como a prova produzida em juzo modus operandi de
soerguimento do patrimnio probatrio) o qual SEMPRE SER PELA LEX
FORI apresenta foco especificamente processual porquanto se realizar com o
prprio processo em curso e conforme ritualstica normatizada internamente.
Trata-se de preceito de DIPRI seguido por todos os pases.

124
Normas de outros pases que no ofendam a soberania ptria ou a ordem pblica brasileira;
125
Exemplo de meio de prova inadimitido no Brasil, mas sim em alguns pases muulmanos: prova
testemunhal com juramento supletrio, isto , antes de prestar depoimento, a testemunha assume
compromisso de carter religioso de dizer a verdade. No ordenamento brasileiro, o compromisso da
verdade institudo sob pena de enquadramento em delito de falso testemunho (art.342 CP);
1Parte
2 Parte
57

Agora, observemos a redao do seguinte dispositivo da LINDB:
Art. 14. No conhecendo a lei estrangeira, poder
o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e da
vigncia.
Tanto o dispositivo de n 337 CPC transcrito ab initio quanto o artigo acima inserem
a ideia do direito estrangeiro que, como j vimos, no se confunde com direito
internacional, embora decorra deste. Enquanto o primeiro fruto de um ordenamento
nacional de outro pas soberano, o segundo deriva de tratado, acordo e conveno ou at
mesmo provimento jurisdicional prolatado por corte internacional normalmente
instituda no mbito de direito internacional pblico, mas com repercusso no direito
privado questes de jurisdio, de conflito de leis, de nacionalidade ou de condio
jurdica de estrangeiros ou em direitos humanos.
Aplicar direito estrangeiro em processos em trmite pelos tribunais brasileiros
tema vastssimo, inclusive ensejador de teses doutorais. Perguntas tais como: de que
forma se usa? Como se prova? Cabe recurso cujo teor recai sobre o prprio direito
aliengena aplicado ao caso? Surgem imediatamente. De acordo com a jurisprudncia,
o direito estrangeiro aplicado em processos brasileiros no entendido como fato
126
,
mas sim como direito equiparado legislao federal, inclusive para fins de recurso de
cassao
127
(art. 412 Cdigo Bustamante), nomenclatura oriunda do direito comparado e
equivalente ao recurso especial em sede do STJ
128
. Desse modo, todos os requisitos
normalmente observados quando da propositura de um recurso especial junto ao
tribunal em comento, devero ser respeitados em pleitos baseados na aplicao de lei
estrangeira.
Prova do direito de outro pas far-se- atravs de traduo
129
das leis acompanhada
de doutrina e jurisprudncia no se pode aplicar a legislao seca
130
ou, ainda, do
mecanismo do parecer jurdico de dois advogados
131
(art. 409 Cdigo Bustamante)
atuantes no pas de origem da lide ou da misso consular ou diplomtica (art. 410
Cdigo Bustamante) em mbito dos pases consignatrios do Cdigo Bustamante.

126
Opo dos pases que adotam o Common Law, tanto que, com fins a prov-lo, o advogado
especializado em determinado direito estrangeiro depem como testemunha sobre o fato daquele direito
aliengena ser aplicado de tal e qual modo;
127
De todo acervo recursal previsto no ordenamento jurdico brasileiro, este considerado o teto
mximo que se pode suscitar dentro da cadeia de recursos;
128
Na Frana, o tribunal correspondente ao STJ recebe a terminologia Cour de Cassation, ao passo que
Cour Constitutionnelle equivale ao STF brasileiro. Inclusive, a maioria dos pases europeus segue o
modelo de duas cortes superiores sendo uma delas a guardi da constituio; no entanto, quanto a
nomenclatura, optou-se pela proximidade norte-americana.
129
A matrcula do tradutor juramentado vinculada Junta Comercial e no ao tribunal para que
regularmente oferea seus servios;
130
A unio das trs fontes [lei, doutrina e jurisprudncia] se d porquanto no raras vezes ser a mera
interpretao gramatical do dispositivo, a mera letra da lei insuficiente para determinar como aplicar a
norma; por lgico, no se pode dar forma distinta ao direito estrangeiro daquela que ele apresenta no pas
de origem;
131
obrigatrio anexar certido do rgo de classe a que pertence o profissional, ou seja, o equivalente a
OAB no pas de origem do especialista (ex: EUA: American Bar Association; Espanha: Consejo General
de La Abogacia Espaola; Alemanha: Deutscher Anwaltverein; Itlia: Consiglio DellRDINE degli
Avvocati e Procuratori di Roma; Frana: Bureau d'avocats, etc.) com fins a provar a legtima habilitao,
a capacitao tcnica e ainda o grau atualizao do profissional em virtude da certido ter sempre prazo
certo;
58

Outro tema polmico que pode surgir quanto aplicao do direito estrangeiro diz
respeito ao fato de ser ele aplicado ex officio ou a interesse da parte. claro que
prevalece o princpio iura novit curia o juiz conhece o direito. Contudo, qualquer
magistrado, por maior que seja seu arcabouo intelectual e sua experincia adquirida ao
longo de anos de exerccio profissional, no passa de um ser humano, sujeito a erros e
limitaes. Dessa forma, ainda que seja uma sua obrigao, a autoridade judiciria
usufrui da faculdade de despachar expediente ordenando que a parte, a quem incumbira
invocar o direito estrangeiro, em 30 dias prove o teor e a vigncia daquele, justamente o
que se infere tanto do art.337 CPC quanto do art.14 LINDB.
CDIGO BUSTAMANTE (1928)

Aps vrios projetos sugerindo alteraes aos Tratados de Montevidu, exsurge para
o ordenamento jurdico regional a Conveno Americana de Direito Internacional
Privado, mais reconhecido pelo nome de seu elaborador, o jurista cubano Antonio
Sanchez Bustamante. nico acordo multilateral feito sob a forma de um cdigo, ou seja,
dividido em livros civil, comercial, processual e penal
132
captulos, sees,
envolvendo um volume gigantesco de regras, inclusive normatizao sobre cartas
rogatrias, homologao de sentena estrangeira, extradio, direito martimo
133
no
mago do livro sobre direito comercial ou empresarial
134
, e variadas regras processuais
de competncia.

O tratado est at os dias atuais em vigor em El Salvador, Nicargua e no Brasil
desde o ano em que o ratificou (1929) at os dias atuais, isto , o acordo jamais fora
renunciado
135
. Todavia, a partir de 1975, as naes das Amricas no mbito da OEA
passaram a pactuar sobre variados temas de direito internacional; com o passar do
tempo, dependendo da matria, vrias das suas solues propostas tornaram-se
obsoletas. Dessa forma, s ser aplicado quando inexistir entre o Brasil e o outro estado
uma conveno mais recente regulando a matria de direito do caso em concreto.

No que toca aplicao, interpretao e prova do direito estrangeiro, entretanto, o
Cdigo Bustamante (artigos 389 a 413) importante e est plenamente em uso no
mbito do DIPRI por seguir, exceo de uma ou outra regra especfica distinta, o
padro adotado pelo nosso ordenamento jurdico, apresentando inclusive uma inovao
a mais, qual seja, possvel a denominada consulta tcnica embaixada ou ao
consulado quanto ao teor de direito do outro pas signatrio. Outrossim, mesmo que o
litgio se d entre o Brasil e outro pas no signatrio, devido importncia doutrinria
reconhecida ao Cdigo Bustamante, perdura entendimento de que o estatuto deve ser
utilizado como fonte de doutrinria baliza dogmtica.

132
Albergam as regras sobre extradio, o que implica grandes vantagens uma vez, ao independerem do
princpio da reciprocidade, mas sim do acordo formal entre governos (tratados e convenes
obrigao internacional), normalmente so deferidas por serem mais exatas;
133
Contratos de fretamento;
134
Em mbito de DIPRI, pelo conflito de leis, dependendo da legislao a ser usada no pas, adotar-se-
ou a teoria da empresa italiana ou a teoria dos atos de comrcio do direito francs;
135
Um contrato se rescinde quando no mais desejado; idia semelhante se emprega para os tratados;
porm, a nomenclatura aqui a da renncia, ou seja, o estado se manifesta para se desobrigar em relao
quele acordo de vontades pactuado;
59


DECRETO n 18.871 DE 13 DE AGOSTO DE 1929
Promulga a Conveno de direito internacional privado, de Havana
O Presidente da Republica dos Estados Unidos do Brasil:
Tendo sanccionado, pelo decreto n. 5.647, de 8 de Janeiro de 1929, a resoluo do
Congresso Nacional que approvou a Conveno de Direito Internacional Privado,
adoptada pela Sexta Conferencia internacional americana, reunida em Havana, e
assignada a 20 de Fevereiro de 1928; e havendo-se effectuado o deposito do
instrumento brasileiro de ratificao da dita Conveno, na Secretaria da Unio
Panamericana, em Washington, a 3 de Agosto corrente;
Decreta que a mesma Conveno, appensa, por cpia, ao presente decreto, seja
executada e cumprida to inteiramente como nella se contm.
Rio de Janeiro, 13 de Agosto de 1929, 108 da Independencia e 41 da Republica.
WASHINGTON LUIS P. DE SOUSA.
Octavio Mangabeira.
WASHINGTON LUIS PEREIRA DE SOUSA
PRESIDENTE DA REPUBLICA DOS ESTADOS UNIDOS DO BRASIL
Fao saber, aos que a presente Carta de ratificao virem, que, na Sexta Conferencia
Internacional Americana, reunida na cidade de Havana, foi approvada e assignada pelos
Plenipotenciarios dos Estados Unidos do Brasil, aos vinte dias do mez de Fevereiro de
mil novecentos e vinte e oito, uma Conveno de direito internacional privado, do teor
seguinte:
Conveno de Direito Internacional Privado
136

OS PRESIDENTES DAS REPUBLICAS DO PER, URUGUAY, PANAM,
EQUADOR, MEXICO, SALVADOR, GUATEMALA, NICARAGUA, BOLIVIA,
VENEZUELA, COLOMBIA, HONDURAS, COSTA RICA, CHILE, BRASIL,
ARGENTINA, PARAGUAY, HAITI, REPUBLICA DOMINICANA, ESTADOS
UNIDOS DA AMERICA E CUBA, Desejando que os respectivos paizes se
representassem na Sexta Conferencia Internacional Americana, a ella enviaram,
devidamente autorizados, para approvar as recomendaes, resolues, convenes e
tratados que julgassem uteis aos interesses da America, os seguintes senhores
delegados:
....
CUBA: Antonio S. de Bustamante,
.
Os quaes, depois de se haverem communicado os seus plenos poderes, achados em boa
e devida forma, convieram no seguinte:

136
Somente os pases hachurados ainda permanecem signatrios;
60

Art. 1 As Republicas, contractantes acceitam e
pem em vigor o Codigo de Direito Internacional
Privado, annexo presente conveno.
Art. 2 As disposies desse Codigo no sero
applicaveis seno s Republicas contractantes e
aos demais Estados que a elle adherirem, na forma
que mais adiante se consigna.....
TITULO SETIMO
Da prova
CAPITULO I
DISPOSIES GERAES SOBRE A PROVA
Art. 398. A lei que rege o delicto ou a relao de
direito, objecto de aco civel ou commercial,
determina a quem incumbe a prova.
Como o tema minudenciado acima o onus probandi, infere-se pela redao que o
tratado optara pela lex causae, devido forte influncia da ideia do delito cvel, ato
ilcito com repercusso de indenizar coincide com o art. 13 1 parte LINDB.
Art. 399. [Para decidir os meios de prova que se
podem utilizar em cada caso, competente a lei do
lugar em que se realizar o acto ou facto que se
trate de provas], [exceptuando-se os no
autorizados pela lei do lugar em que corra a
aco].
Vez mais, ao menos quanto a 1 parte do artigo, a mens legis delineada no
dispositivo se adqua ao institudo pelo o art. 13 1 parte LINDB, mas agora o tema
meio de prova. J a parte final do art.399, e o art.400 abaixo, coincide com o art. 13 in
fine LINDB para modo de produo de prova tambm se elege a lex fori.
Art. 400. A forma por que se ha de produzir
qualquer prova regula-se pela lei vigente no lugar
em que fr feita.
Art. 401. A apreciao da prova depende da lei do
julgador .
A ideia da apreciao da prova no fora especificada pela nossa legislao. Em
verdade, nos pases que aplicam tal concepo, cada espcie probatria apresenta
distinto peso no momento de sua valorao pelo juiz da causa com fins a redigir o
provimento jurisdicional.
Art. 402. Os documentos lavrados em cada um dos
Estados contractantes tero nos outros o mesmo
valor em juizo que os lavrados nelles proprios, se
reunirem os requisitos seguintes:
1 parte
2 parte
61

1. Que o assumpto ou materia do acto ou contracto
seja feito e permittido pelas leis do paiz onde foi
lavrado e daquelle em que o documento deve
produzir effeitos;
2. Que os litigantes tenham aptido e capacidade
legal para se obrigar conforme sua lei pessoal;
Carreia a concepo de que o Estatuto Pessoal art. 7 LINDB dever ser diciplinado
pela lei da pessoa envolvida no pleito
137
. O Brasil adota para tanto o critrio do
domiclio.
3. Que ao se lavrar o documento se observem as
formas e solennidades estabelecidas no paiz onde
se tenham verificado os actos ou contractos;
Corresponde ao critrio locus regit actum.
4. Que o documento esteja legalizado e preencha
os demais requisitos necessarios para a sua
authenticidade no lugar onde delle se faa uso.
A autenticao feita nos consulados na documentao das cartas rogatrias e
principalmente na de HSE, nada mais seno uma carimbada, exatamente como
qualquer cartrio brasileiro. A chancela consular ou da embaixada informa que o
documento vlido no pas onde o ato atestado pelo documento fora celebrado.
Art. 403. A fora executoria de um documento
subordina-se ao direito local.
Incumbe ordem pblica local subordinar, reconhecer, dar efeitos ao documento.
Art. 404. A capacidade das testemunhas e a sua
recusa dependem da lei a que se submetta a
relao de direito, objecto da aco.
Trata-se de regra diferente, especfica do Cdigo Bustamante, porquanto submeter a
capacidade das testemunhas ou a sua recusa lex causae.
Art. 405. A forma de juramento ajustar-se- lei
do juiz ou tribunal perante o qual se preste e a sua
efficacia que regula o facto sobre o qual se jura.
A forma de juramento ajustar-se- lei do juiz ou tribunal perante o qual se preste
(...) implica ser o instituto do juramento regrado pela lex fori.
Art. 406. As presumpes derivadas de um facto
subordinam-se lei do lugar em que se realiza o
facto de que nascem.

137
Observe-se a redao de outro dispositivo do Cdigo Bustamante: Art. 7: Cada Estado contractante
applicar como leis pessoaes as do domicilio, as da nacionalidade ou as que tenha adoptado ou adopte
no futuro a sua legislao interna;
62

A presuno absoluta e a relativa sero disciplinadas pela lei do local onde ocorrera
o fato. Observa-se da o elevado grau de tecnicidade e especificidade do Cdigo, isto ,
destrincha muito melhor do que a lei domstica as questes relativas aplicao,
interpretao e prova do direito estrangeiro.
Art. 407. A prova indiciaria depende da lei do juiz
ou tribunal.
A prova baseada em indcios ser regrada pela lex fori.
CAPITULO II
REGRAS ESPECIAES
138
SOBRE A PROVA DE LEIS ESTRANGEIRAS

Art. 408. Os juizes e tribunaes de cada Estado
contractante applicaro de officio, quando fr o
caso, as leis dos demais, sem prejuizo dos meios
probatorios a que este capitulo se refere.
O Bustamante explcito em dizer que aplicao da lei estrangeira num processo
que tramite internamente se d ex officio, justamente o que desvela o entendimento do
Cdigo quanto ser matria de direito, e no de fato, a legislao aliengena por
ventura aplicada no deslinde da hiptese ftica.
Art. 409. A parte que invoque a applicao do
direito de qualquer Estado contractante em um
dos outros, ou della divirja, poder justificar o
texto legal, sua vigencia e sentido mediante
certido, devidamente legalizada, de dois
advogados
139
em exercicio no paiz de cuja
legislao se trate.
Art. 410. Na falta de prova ou se, por qualquer
motivo, o juiz ou o tribunal a julgar insufficiente,
um ou outro poder solicitar de officio pela via
diplomatica, antes de decidir, que o Estado, de
cuja legislao se trate, fornea um relatorio
sobre o texto, vigencia e sentido do direito
applicavel.
Art. 411. Cada Estado contractante se obriga a
ministrar aos outros, no mais breve prazo possivel,
a informao a que o artigo anterior se refere e
que dever proceder de seu mais alto tribunal, ou
de qualquer de suas camaras ou seces, ou da
procuradoria geral ou da Secretaria ou Ministerio
da justia.

138
Em verdade so as mais importantes sobre o tema em estudo;
139
Presuno de que no haver tendenciosidade no parecer;
63

Um ofcio enviado pelo tribunal ser enviado ao Ministrio das Relaes Exteriores
a fim de a Embaixada
140
ou Consulado do pas estrangeiro o qual responder atravs de
um relatrio ao pedido de esclarecimento atravs das vias diplomticas. Essa
cooperao jurdica est baseada na obrigao mtua assumida quando da ratificao do
tratado internacional.
TITULO OITAVO
Do recurso de cassao
Art. 412. Em todo Estado contractante onde
existir o recurso de cassao, ou instituio
correspondente
141
, poder elle interpr-se, por
infraco, interpretao errenca ou applicao
indevida de uma lei de outro Estado contractante,
nas mesmas condies e casos em que o possa
quanto ao direito nacional.
Art. 413. Sero applicaveis ao recurso de cassao
as regras estabelecidas no capitulo segundo do
titulo anterior, ainda que o juiz ou tribunal inferior
j tenha feito uso dellas.

140
Alm dos embaixadores, o staff composto de tradutores, contadores, advogados, etc. justamente o
responsvel pela resposta solicitada;
141
Recurso especial suscitado perante o Supremo Tribunal de Justtia quando se verifique afronta a
legislao infraconstitucional;
64


CONFLITO DE LEIS NO DIPRI BRASILEIRO
Todas as regras de soluo de antinomia minudenciadas em apontamentos anteriores
ho de ser aplicadas de acordo com o caso hipottico ou segundo o caso em concreto.
No obstante, o mundo da vida, quase sempre dinmico e complexo ao extremo, por
inmeras ocasies nos presenteia com litgios os quais suscitam dvidas ou at mesmo
debacles em relao ao critrio a ser adotado. Alguns desses possveis fenmenos
relativos a conflito de leis, os quais podero alterar ou no a lei originria soluo do
caso, passaro a ser pormenorizados a partir de agora.
1. Reenvio: ART. 16 LINDB
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos
precedentes
142
, se houver de aplicar a lei
estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta,
sem considerar-se qualquer remisso por ela
feita a outra lei.
O reenvio se consubstancia quando, ao aplicar a lei aliengena (direito material)
hiptese ftica, em virtude de expressa determinao do DIPRI brasileiro, aquela ainda
nos remete a outra legislao tambm estrangeira. A mens legis do dispositivo acima
reproduzido estabelece ser vedado o reenvio no ordenamento jurdico tupiniquim; em
outras palavras, para felicidade de quem atua na rea, o legislador brasileiro simplificou
bastante a operacionalidade das regras de antinomia, contrario sensu do que ocorre em
muitos outros pases da Europa onde o caso no pode ser resolvido pela primeira lei
estrangeira aplicada, mas sim e to somente pela segunda a qual, em no raras ocasies,
prescrevem o retorno primeira legislao.
2. Ordem Pblica ART.17 LINDB
Art. 17. As leis, atos
143
e sentenas de outro pas,
bem como quaisquer declaraes de vontade
144
,
no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a
soberania nacional, a ordem pblica e os bons
costumes.
O dispositivo supracitado representa verdadeiro filtro aplicao do direito
forneo a processos tramitando em tribunais brasileiros. Antes de aplic-lo, de cumprir
uma carta rogatria ou ainda de homologar sentena estrangeira o dique ordem
pblica dever ser transpassado, justamente o que a doutrina costuma alcunhar de
trplice frmula ou trplice filtro (ordem pblica, soberania nacional e bons costumes)
de controle do direito estrangeiro no Brasil.

142
Diz respeito aos artigos 7, 8, 9 10 e 11 da LINDB regras de conexo definidoras da lei aplicvel;
143
Cartas Rogatrias: sempre objetiva que uma diligncia processual seja cumprida: citao, intimao,
colher o depoimento de uma testemunha, um depoimento pessoal ou uma prova documental, produo de
prova pericial, e at a realizao de atos executrios;
144
Pacto antenupcial, inclusive de casais homossexuais, contratos, testamentos, enfim, atos de natureza
contratual em sentido amplo;
65

A bem da verdade visa-se proteger o ordenamento jurdico nacional contra
agresses externas, disposio corriqueira no s no Brasil e que recebe a
terminologia de escape clause
145
. A ideia de que h de haver um ncleo duro, um
cerne, uma camada mais resistente de contedos normativos os quais jamais
poderiam ser lesadas. Poder-se-ia argumentar que, principalmente quanto ao terceiro
filtro, qual seja, os bons costumes, em tais situaes o elevado grau de subjetividade ou
de teor poltico envolvido usurparia o rigor cientfico necessrio. Em parte, quem
levanta tal bandeira no est de todo equivocado. Para o advogado, como inexiste rol
enumerativo diplomas legais expressos, a baliza concreta oferecida pela doutrina e
pela jurisprudncia, principalmente por esta ltima. Incumbe aos tribunais estatuir o que
viria a ser ofensa a uma coisa ou outra.
Quando o assunto diz respeito mais ao contedo material ou processual do direito,
normalmente os tribunais entendem se tratar caso de ofensa ordem pblica
146

(aplicao direta do direito forneo). Ofensa soberania aparece no raras vezes em
cartas rogatrias e homologao de sentena estrangeira (aplicao indireta do direito
forneo), principalmente nesta, onde um dos requisitos a competncia da autoridade
estrangeira que prolatara a deciso a qual no poder usurpar a competncia exclusiva
do tribunal brasileiro delineada pelos art. 89 CPC, ou a competncia relativa nas
hipteses em que a parte brasileira no tiver se submetido ao tribunal estrangeiro pelo
princpio e pelas regras de submisso.
Jurisdio brota da soberania do pas, tanto assim o que somente ser
exercida sobre bens e pessoas situadas dentro das fronteiras do estado. Mesmo com toda
a cooperao jurdica observada entre os membros da comunidade mundial no que toca
aos assuntos de DIPRI, os estados no abrem mo totalmente de seu ordenamento
jurdico; em outras palavras, nenhum governo soberano escancara as portas e
janelas de seu ordenamento a direito aliengena, at por questes de segurana
interna controle poltico (public policy
147
) baseado em critrios de bom senso.
J quanto aos bons costumes, em virtude do elevado grau de subjetividade por
ventura utilizado numa fundamentao de sentena a qual certamente daria azo a
recurso desfavorvel numa instncia superior, raramente citado.
Art. 89 CPC: Compete autoridade judiciria
brasileira, com excluso de qualquer outra: I -
conhecer de aes relativas a imveis situados no
Brasil; I I - proceder a inventrio e partilha de

145
That allows the courts, in exceptional circumstances, to set aside (por de labo, abandonar) the
normally applicable law;
146
Normalmente, questes de direito de famlia por se tratar de uma rea mais sensvel do direito a qual
lida com costumes, prticas sociais e mentalidade no raras vezes fundada em aspectos religiosos
interagindo com questes culturais;
147
Public policy as government action is generally the principled guide to action taken by the
administrative or executive branches of the state with regard to a class of issues in a manner consistent
with law and institutional customs. In general, the foundation is the pertinent national and substantial
constitutional law and implementing legislation such as the US Federal code. Further substrates include
both judicial interpretations and regulations which are generally authorized by legislation. Other
scholars define it as a system of "courses of action, regulatory measures, laws, and funding priorities
concerning a given topic promulgated by a governmental entity or its representatives." Public policy is
commonly embodied "in constitutions, legislative acts, and judicial decisions."
66

bens, situados no Brasil, ainda que o autor da
herana seja estrangeiro e tenha residido fora do
territrio nacional.
Sempre devemos atentar que a ordem pblica regida por dois fatores: tempo e
espao. O que esdrxulo para determinada comunidade de um pas qualquer, para
outra perfeitamente normal ex.: a poligamia nos pases mulumanos. A abordagem
histrica de alguns institutos atualmente aceitos no Brasil desvela que nem sempre
houve plena aceitao ex.: o divrcio. Nunca de menos relembrar que, mesmo
havendo ofensa a ordem pblica, o caso, ao menos em teoria, no ficar sem soluo,
uma vez que a lex fori, leia-se, lei brasileira, sempre ser subsidiria. No entanto, em
vrios encontros de especialistas no assunto so levantados litgios que, infelizmente
por esbarrarem em questes de soberania (autonomia da jurisdio), no se encontra um
deslinde que se aproxime da to ansiada equidade.
O mero fato de ser diferente ao consenso do homem mdio brasileiro no implica
que a norma estrangeira ofende ordem pbica. Faz-se mister haver inconteste sensao
de que, ao aplicar o regramento forneo, dar-se- verdadeira agresso ao ordenamento
jurdico permeado por valores sociais comuns toda sociedade brasileira ex.:
distino jurdica entre filho adotivo e filho legtimo, a morte civil, a coabitao
poligmica
148
, dvidas de jogo
149
, etc.
3. Fraude Lei
Embora guarde certas familiaridades com o instituto da ordem pblica, visto
tambm agredir o ordenamento jurdico contra qual praticada, o instituto ora analisado
goza de especificidades por ser agravada em virtude do fato de que a prpria parte, de
modo intencional (animus in fraudem legis) e artificiosa, altera o elemento de
conexo
150
a fim de se sujeitar a outra lei, distinta da que originalmente seria aplicado
ao caso. Por bvio, o ordenamento ptrio no reconhecer tal artimanha. Assim como
outras tantas instituies do DIPRI, a fraude lei tambm surgira do direito aplicado
casos jurisprudenciais (precedentes).
4. Questo Prvia
151
ou Subsidiria
Em conflito de leis, existindo uma questo preliminar ou prvia questo principal
de direito aplicvel ao caso, pode-se analis-la de duas formas diametralmente opostas e
que sintetizam as duas correntes doutrinrias sobre a matria:

148
Embora nossa comunidade de valores, em funo da teoria dos direitos adquiridos na dimenso
internacional, aceitar os efeitos patrimoniais da mesma: ex.: caso do falecido milionrio saudita casado
com quatro esposas e cujo patrimnio em territrio brasileiro ser inventariado entre cada uma delas
conforme preconiza a lei saudita;
149
Embora j haja decises na jurisprudncia de que, em sendo perfeitamente admitido no pais onde se
consubstanciara a obrigao (ex.: Uruguai, Principado de Mnaco, EUA, em alguns estados, etc.) a regra
de conexo insculpida no caput do art.9 LINDB garante a HSE de provimento jurisdicional estrangeiro
condenando o devedor brasileiro. O raciocnio o de que, na hiptese de assim no decidir, estar-se-ia
desprestigiando a ordem pblica nacional porquanto dar guarida a sujeitos inescrupulosos que viagem ao
exterior com tal fim em mente e, to breve quanto possvel, regressem ao pas unicamente para se eximir
do compromisso l ensejado, homiziando-se em terras tupiniquins;
150
Nada mais seno o cerne da regra de conexo. A ttulo de exemplo, o elemento de conexo da lex
patriae a nacionalidade; da lex domicilii, o domiclio, lex rei sitae, lugar onde se encontra o bem e assim
sucessivamente;
151
Na prtica, a maioria dos casos diz respeito sucesso internacional;
67

1) Dependente da questo principal: isto significa que a mesma lei a ser utilizada
questo principal estender-se- preliminar;
2) De modo independente: por ser matria especfica, opta-se por utilizar a lei
adequada substncia que diz respeito questo prvia, de forma descolada do
assunto prevalecente hiptese ftica sob anlise.
No Brasil, at mesmo por ser considerada recente, de modo levemente majoritrio,
entende-se pela segunda como a forma mais adequada de solucionar as questes
prvias, embora se verificar praticamente uma diviso equidistante em termos
percentuais. Em se tratando de fundamentao legal, tanto este quanto o fenmeno
anterior [fraude lei] no apresentam um dispositivo na LINDB do mesmo modo que
at aqui estudamos. O que mais se aproxima o art.17 LINDB.
5. Qualificao
No DIPRI brasileiro, somente para duas matrias o legislador especificara que seria
utilizado a lex causae a qualificar a matria:
1) Bens: usa-se a lei do pas onde aquele esteja situado (lex rei sitae art.8
caput LINDB);
2) Obrigaes: usa-se a lei do pas onde a obrigao foi constituda (locus regit
actum art. 9 caput LINDB).
Para todas as outras matrias (Estatuto Pessoal art.7 LINDB, Estatuto Sucessrio
art. 10 LINDB e Estatuto de Pessoas Jurdicas no Plano Internacional art.11
LINDB), resolvendo a timidez e a indeciso da doutrina ptria, o legislador institura a
lex fori como disciplinadora, simplesmente por excluso e por se manter silente sobre
elas.
6. Direitos Adquiridos
Hodiernamente, as naes integrantes da comunidade mundial normalmente
cooperam juridicamente, sendo inclusive bastante tolerantes quanto respeitar
provimento jurisdicional oriundos de jurisdies forneas. Da o respeito a direitos
adquiridos em um outro estado, constituindo como melhor exemplo disso o instituto da
propriedade sobre bens mveis e pertences pessoais, carreados por seus titulares em
viagens profissionais ou de lazer ao redor do globo sem qualquer tributao. Isto
somente no ocorre quando tais direitos entram em rota de coliso com o muro ordem
pblica.
7. Instituio Desconhecida
Muitas tambm esbarra no ncleo duro imposto pela ordem pblica. Na
realidade se trata de instituto jurdico estranho, diferente, da realidade nacional,
apresentando em essncia duas faces:
1) Extrema inconsonncia: geralmente ofensora ordem pblica (ex.:
casamento poligmico);
2) Aproximao a um instituto interno: os tribunais recorrem ao mecanismo
da adaptao a fim de poder ser aplicado em mbito interno (ex
1
.: bem de
famlia, instituto brasileiro que em muitos pases da Escandinvia aplicado
como se fora a instituio do usufruto proteger determinado bem atravs da
68

ideia do indivduo que dele faa uso; ex
2
: instituto da separao, recentemente
extinta pela EC-66/10, no encontrava similar na legislao da Alemanha).

69

NACIONALIDADE
Embora se tratar de instituto minudenciado tanto em direito constitucional quanto
em direito internacional pblico, o foco do DIPRI mais amplo.

Trata-se de vnculo bilateral entre estado e indivduo. Tanto assim o que para
determinados grupos que constituem nao, mas no estado conforme concepo do
direito internacional pblico povo, territrio e governo soberano , inadmite-se o
emprego da terminologia (ex.: nacionalidade cigana, nacionalidade curda, etc.) Ao
invs disto o correto para tais hipteses, dizer etnia, grupo ou origem. Se do vnculo
jurdico advm toda a regulamentao, do poltico se origina a ideia de ptria,
concepo simblica que envolve o indivduo e sua terra natal.
O vnculo de nacionalidade tambm sinalagmtico
152
, o que implica existncia de
obrigaes de um para com o outro. O estado para com seu nacional possui verdadeiro
dever geral de proteo, seja dentro ou fora de suas fronteiras. No plano interno,
proteger envolve promover o bem comum e exercer seu papel de organizar, administrar,
tornar a vida naquele territrio a melhor possvel. No plano externo, o compromisso de
proteo se torna bastante transparente; todo nacional vtima de agresses de quaisquer
ordens em territrio estrangeiro pode buscar auxlio nas reparties consulares ou
embaixadas, cujos representantes tm o dever legal de intervir mediante negociaes
diplomticas ou at, em situaes especficas, levar o caso ao Tribunal Internacional.
J o indivduo para com seu estado tem o dever de lealdade que ultrapassa a mera
concepo romantizada, idealista ou terica, repercutindo, sim, na rbita legal. Tome-se,
por exemplo, o caso da espionagem. Na maioria das legislaes quando cometida pelo
prprio nacional do estado a sano invariavelmente mais penosa. Ainda como
repercusso direta do dever de lealdade, em situaes de conflito deflagrado, os
indivduos do sexo masculino so convocados defesa da ptria. Via de regra,
exceo dos mercenrios, no se pode exigir ao dvena que lute por uma ptria no sua.
Mesmo em tempo de paz, subsiste a obrigao de cumprimento do servio militar
obrigatrio.
No direito internacional, com relao nacionalidade, prevalece sempre a premissa
de que somente ao prprio pas incumbe disciplinar a aquisio, a perda e a
eventual reaquisio. defeso ao estado estrangeiro ordenar hipteses ou vetar a
consequncia da perda da nacionalidade de um seu no nacional.

152
Grego: sunallagmatiks,,n 'relativo aos contratos', der. de sunllagma,atos 'troca de relaes',
donde 'comrcio ntimo; relaes de negcios, por conseqncia, conveno, pacto, contrato', prov. por
infl. do fr. synallagmatique (1603) 'que implica obrigao recproca entre as partes'; f.hist. 1720
synallagmatico;
Lao jurdico-poltico de direito pblico interno,
que faz da pessoa um dos elementos componentes
da dimenso pessoal do Estado.
Pontes de Miranda
70

1. Aquisio
a) Nacionalidade Primria ou Originria: surge no momento do nascimento do
indivduo. Critrios para aquisio da nacionalidade primria:
Ius Solis: a nacionalidade concedida em decorrncia do nascimento
dentro do territrio do pas;
Ius Sanguinis: a nacionalidade concedida em decorrncia do sangue
que flui nas veias do sujeito no instante de seu nascimento referncia
aos ascendentes do recm-nascido. Como exemplo, observe-se a hiptese
da criana nascida do matrimnio entre europeu e asitico, vivendo no
Brasil o casal. Independentemente de j ter a nacionalidade brasileira por
ter nascido aqui, possvel que o estado de origem do pai, da me, ou
ainda de ambos, concedam a nacionalidade pela via ius sanguinis.
A concepo ius sanguinis como critrio de aquisio de
nacionalidade originria recebera terminologia bastante apropriada, visto
que, metaforicamente, a nacionalidade tida como fluido sanguneo
que circula de me para filho durante a gestao deste. Por conseguinte, a
adoo no aambarcada filiao civil, completamente distinta da
relao de parentesco.
Se o pai porventura vier a se naturalizar brasileiro perdendo a sua de
origem, o filho parentesco em 1 grau continuar com ela por t-la
adquirido no instante de nascimento. No que toca aos graus posteriores, a
transmisso pelo sangue depender da legislao especfica de cada
pas ex.: Frana e Reino Unido apenas para 1 gerao; Itlia e Espanha
permitem aos netos.
b) Nacionalidade Secundria ou Derivada: adquirida num momento qualquer da
vida do sujeito. Critrios para aquisio da nacionalidade secundria:
Ius Domicilii
153
: adquire-se a nacionalidade em razo de estabelecer
domiclio em territrio do pas hospedeiro por certo lapso temporal
fixado em lei. Normalmente observa-se que, alm do domiclio que
requisito essencial, a legislao exige um somatrio de condies;
Ius Laboris: adquire-se a nacionalidade em virtude de servios prestados
ao pas, normalmente atividades consideradas relevantes. Atentar para a
sutileza: no se trata de servios prestados no pas, mas sim de servios
prestados ao: destaque em reas como a desportiva, filantrpica, a
legio estrangeira ou servidores de consulados ou embaixadas que no
detenha a nacionalidade da bandeira da misso, mas que com o passar
dos anos adquiriram familiaridade com a cultura da repartio.
Importante ressalvar a diferena entre permanncia e nacionalidade, ou seja, o
forneo, mesmo que passe toda sua vida em territrio aliengena, no precisa se
naturalizar para viver dentro da legalidade; basta no estar em situao irregular. Na
maioria dos ordenamentos a ideia da permanncia equivale ao visto permanente
brasileiro.

153
Trata-se do principal critrio de naturalizao na maioria das legislaes;
71

Observe-se o seguinte dispositivo da Constituio da Repblica:
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
Refere-se nacionalidade primria ou originria adquirida em trs hipteses:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil,
ainda que de pais estrangeiros, desde que estes
no estejam a servio de seu pas;
Constitui o critrio ius solis, salvo exceo: (...) desde que estes no estejam a
servio de seu pas. A ressalva oriunda de direito costumeiro, prticas de longa data
em direito internacional, relacionada aos funcionrios estatais das embaixadas e
consulados de governos estrangeiros. Quando um estado envia um casal de nacionais a
servio e estes venham a ter um beb, a nacionalidade dos pais transmitida de forma
automtica. Tal entendimento remonta a um perodo em que se deslocar entre pases
custava muito tempo. A praxe se consagrou porque, do contrrio, desestimular-se-ia a
assuno aos cargos diplomticos.
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro
OU me brasileira, desde que qualquer deles
esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
Materializa o critrio do ius sanguinis acrescido do denominado elemento funcional:
estar a servio
154
da Repblica Federativa do Brasil: administrao direta (Unio,
estado, distrito federal ou municpio) ou indireta (autarquias, sociedade de economia
mista ex.: Petrobrs). De fato, o registro de nascimento praxe em nossas reparties
consulares e embaixadas no exterior. Curioso que, no corpo textual do documento, a
certido apresenta ressalva fazendo meno ao art.12, I, b da CRFB. Embora ser
necessrio o posterior translado, o procedimento feito no exterior j suficiente para
que na idade adulta a criana possa ocupar cargo privativo de brasileiro nato. A viagem
ao exterior a servio faculta o uso de um tipo distinto de passaporte: modalidade de
passaporte oficial, crtula que por si s j comprova o status em comento.
c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou
de me brasileira, desde que sejam registrados em
repartio brasileira competente, ou venham a
residir na Repblica Federativa do Brasil antes da
maioridade e, alcanada esta, optem, em qualquer
tempo, pela nacionalidade brasileira;

c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou
me brasileira, desde que venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em
qualquer tempo, pela nacionalidade

154
O estar a servio recebe ampla interpretao por parte da doutrina e da jurisprudncia;
72

brasileira;(Redao dada pela Emenda
Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
c)
155
os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro
ou de me brasileira, desde que sejam registrados
em repartio brasileira competente OU venham
a RESIDIR
156
na Repblica Federativa do Brasil
E optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 54,
de 2007)
Mais especfica dentre as hipteses de brasileiros natos. Alm do ius sanguinis, h
duas modalidades distintas:
1) registro: como j visto em apontamentos pretritos, atividade notarial e
registral incumbe ao consulados ou seo consular das embaixadas;
2) residir no Brasil e optar pela nacionalidade brasileira aps a maioridade:
nestes casos no se fizera o registro na repartio brasileira. Opo
procedimento de jurisdio voluntria ajuizada na Justia Federal (art. 109, X
CRFB) onde o sujeito manifesta seu interesse, sua confirmao, pela
nacionalidade brasileira. Ao fim do procedimento ser proferida sentena a ser
registrada
157
no RCPN (Registro Civil de Pessoas Naturais) a fim de que seja
emitida pela autoridade cartorria certido que comprove a nacionalidade
brasileira.
Pende celeuma sobre (...) em qualquer tempo (...). A Constituio Federal de
1967, modificada pela EMC n 01-69, estabelecia em seu art. 145, I, c, o prazo
de 4 (quatro) anos aps a maioridade. Como a Assembleia Constituinte de 1988
suprimira o aduzido interregno, a qualquer momento da vida, o indivduo
nascido de pai ou me brasileira poderia fornecer um endereo no Brasil e
manifestar a opo pela nacionalidade.
Entretanto, como se pode observar acima, aps a promulgao do texto
constitucional em 1988 houve duas emendas constitucionais alterando a redao
da alnea c em comento. A EC-3/94 retirara da redao original a parte sobre o
registro, o que dera fim ao direito. Apenas com a EC-54/07, reinseriu-se-lo.
Durante esse lapso temporal 1994 a 2007 os pais de crianas nascidas em
territrio estrangeiro recebiam da repartio a notcia de que seu filho somente
adquiriria a nacionalidade brasileira se fosse residir no Brasil e fizesse a opo
quando alcanasse a maioridade brasileiro nato condicionado.

155
ius sanguinis + registro ou ius sanguinis + fixao de residncia no Brasil + opo;
156
Repare que o legislador no optara pelo domiclio, mas sim mera residncia, ou seja, estar no Brasil;
157
De acordo com a burocracia da Lei de Registros Pblicos 6.015/73 para as certides de
nascimento, haver LIVRO A, B, C, D, E, alm do LIVRO AUXILIAR. A opo de nacionalidade
registrada invariavelmente no LIVRO E 4 do art. 32 lei 6.015/73: DENTRO DO PRAZO DE
QUATRO ANOS, depois de atingida a maioridade pelo interessado referido no 2 dever ele
manifestar a sua opo pela nacionalidade brasileira perante o juzo federal. Deferido o pedido,
proceder-seao registro no livro "E" do Cartrio do 1 Ofcio do domiclio do optante;
73

Ora, tecnicamente, trata-se de nonsense. Brasileiro nato, como a prpria
terminologia j desvela, possui nacionalidade cujos efeitos retroagem ao instante
de nascimento. Na doutrina se entende que a imposio de condies residir
no Brasil e optar pela nacionalidade brasileira dizia respeito ao exerccio dos
atributos e direitos advindos do vnculo sinalagmtico. Em outras palavras, caso
o sujeito no faa a opo ao atingir 18 anos, sofrer inmeros impedimentos
vida civil uma vez que documentos como ttulo de eleitor, CPF, documento de
identidade, CNH, no podero ser solicitados aos rgos competentes.
1 Aos portugueses com residncia permanente
no Pas, se houver reciprocidade em favor de
brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes
ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta
Constituio.(Redao dada pela Emenda
O acordo original de 1971 Tratado de Reciprocidade de Direitos e Amizade entre
Brasil e Portugal fora substitudo no ano 2000 em funo das festividades alusivas s
comemoraes dos 500 anos da expropriao forada das terras aos tupiniquins.
No que toca reciprocidade, esta apresenta reduzido espectro de abrangncia,
persistindo limitaes e privilgios de ambos os lados equiparao de direitos em tese.
Basicamente a equivalncia se d no campo de direitos polticos. J em reas de
exerccio de profisso, facilita-se o registro desde que preenchidas as regras de direito
administrativo obrigatrias em cada um dos pases.
O principal foco do tratado versa sobre a faculdade concedida aos concidados em
requerer por petio escrita ao Ministrio da Justia o exerccio de direitos
polticos. Na realidade, por fixar domiclio (centro de vida) em territrio de pas
hospedeiro, opta-se em participar da vida poltica no mais do pas de origem, mas sim
do pas anfitrio. No documento original, o prazo de residncia mnima era de trs anos,
passando a cinco na verso mais recente do acordo. Notar que a concesso no
automtica.
2 - A lei no poder estabelecer distino entre
brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos
previstos nesta Constituio.
Tanto a CRFB quanto o Estatuto do Estrangeiro concedem certas prerrogativas a
brasileiros natos e seus familiares. Isto no se reveste de qualquer tonalidade
discriminatria por se tratar de casos pontuais previstos pelo prprio ordenamento. Em
decorrncia da longa tradio histrica de ligao com Portugal, a legislao brasileira
contm regras privilegiadas de tratamento entre seus nacionais. Ressalta-se que a
Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa repercute primordialmente na rea de
cooperao lingustica, distinto do tom conferido ao tratado especfico e bilateral
Portugal-Brasil.
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
74

V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas.
VII - de Ministro de Estado da Defesa (Includo
pela Emenda Constitucional n 23, de 1999)
Art. 12 CRFB: So brasileiros:
II - naturalizados:
a)
158
[os que, na forma da lei
159
, adquiram a
nacionalidade brasileira], [exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas
residncia por um ano ininterrupto e idoneidade
moral];
A 1 parte do dispositivo diz respeito ao processo de naturalizao regrado pelo
Estatuto do Estrangeiro. No dispositivo de n 112 est elencado rol de condies para a
concesso da naturalizao padro. J a 2 parte reduz tais exigncias aos originrios de
pases membros da Comunidade de Lngua Portuguesa Portugal, Angola,
Moambique, Cabo Verde, So Tom e Prncipe, Guin Bissal e Timor Leste
conquanto no garanti-la, haja vista poder ser indeferido o pedido
160
. No se deve
esquecer que a regra geral para naturalizao a discricionariedade. Em outras palavras,
ainda que todos os documentos estejam em ordem, o dvena pode requerer, mas o
estado brasileiro concede se quiser.
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade,
residentes na Repblica Federativa do Brasil h
mais de quinze anos ininterruptos e sem
condenao penal
161
, desde que requeiram
162
a
nacionalidade brasileira. (Redao dada pela
Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Consubstancia a hiptese especfica denominada pela doutrina de naturalizao
presente. Tambm conhecida como naturalizao anistia, ou seja, a prpria
Constituio Federal retira por meio legal o carter sancionatrio da irregularidade.
Ressalta-se que a Carta Poltica no faz distino entre estrangeiro regular ou irregular.
Contudo, segundo alguns, o texto cita a palavra residir que deveria ser interpretado
como critrio jurdico de regularidade. O Conselho Nacional de Imigrao assim no
entende, at porque o direito nacionalidade direito fundamental, uma garantia, e
princpio de hermenutica no usar a garantia contra o garantido. No se restringe o que
para ser amplo.

158
naturalizao discricionria: naturalizados na forma da lei; condies especiais aos originrios da
CPLP reduo de requisitos;
159
Estatuto do Estrangeiro lei 6.815/80 c/c DECRETO N 86.715/81 regulamenta o estatuto do
estrangeiro;
160
Mera facilitao, reduo, quanto aos requisitos;
161
No pode ter condenao penal no Brasil e em qualquer outro pas;
162
A naturalizao forada veementemente condenada em direito internacional. Naturalizao implica
manifestar vontade, ou seja, o estrangeiro tem de querer, uma vez que poder passar toda sua vida no
Brasil apenas regularizando sua situao mediante concesso do visto permanente;
1 Parte
2 Parte

75

O Brasil um pas formado por vrias ondas imigratrias. Na Assembleia
Constituinte de 1988 decidiu-se que, aos imigrantes que dedicaram sua vida ao Brasil e
demonstraram serem dignos de confiana, premiar-se-ia-lhes com grande privilgio. Em
realidade, trata-se do nico caso onde a concesso no discricionria. Quinze anos
ininterruptos no implica que o estrangeiro est proibido de viajar ao exterior, mas to
somente manter domiclio em terras tupiniquins.
As alneas a e b supracitadas versam sobre as hipteses de aquisio da
nacionalidade brasileira por via secundria ou derivada. Aqui o texto constitucional
mais sucinto porque todo o tratamento legal fornecido pelo Estatuto do Estrangeiro
lei 6.815/80 documento legislativo com notrio teor autocrtico em decorrncia do
perodo histrico em que fora gerado. Em vrios dispositivos se pode observar a
concentrao de poder, alm da discricionariedade nas mos do estado,
principalmente no que toca questo de expulso, extradio, vistos etc.
2. Perda
4 inciso I art.12 CRFB: Ser declarada a perda
da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por
sentena judicial, em virtude de atividade nociva
ao interesse nacional
163
;
Nomeada pela doutrina como perda punio, trata-se de hiptese vlida to
somente ao brasileiro naturalizado. Pode-se observar da redao que a perda dever ser
motivada, inclusive por sentena judicial, cabendo tal mister Justia Federal. O rol de
atividades nocivas ao interesse nacional, cuja ideia se aproxima em parte do instituto da
ordem pblica, equipara-se ao institudo para casos de expulso de estrangeiros tais
condutas no necessariamente se tratam de crime.
II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos:
(Redao dada pela Emenda Constitucional de
Reviso n 3, de 1994)
Diferentemente do inciso I, o dispositivo aambarca brasileiros natos e
naturalizados. Como regra geral, tem-se que, quem se nacionaliza em outro pas,
perde a nacionalidade brasileira, salvo se tratar de hiptese:
a) de reconhecimento de nacionalidade originria
pela lei estrangeira; (Includo pela Emenda
Em verdade, a redao do dispositivo atcnica e imprpria, porquanto
nacionalidade originria, alm de estar ligada aos critrios ius solis e ius sanguinis, no
caracterizar processo de naturalizao nacionalidade secundria ou derivada. Todavia,
com essa regra o legislador constituinte propugna que a funo precpua do dispositivo
deixar claro e afastar dvida de que, para quem obtivera nacionalidade brasileira via

163
Ex.: crime de espionagem; trfico de drogas;
76

ius solis, possvel deter mais de uma nacionalidade por meio do critrio ius sanguinis
ex.: descendente de brasileiro e espanhol.
b) de imposio de naturalizao, pela norma
estrangeira, ao brasileiro residente em estado
estrangeiro, como condio para permanncia em
seu territrio ou para o exerccio de direitos civis;
(Includo pela Emenda Constitucional de Reviso
n 3, de 1994)
A ideia de direitos civis acima instituda equivale ao Civil Rights
164
do Common Law:
ADDENDUM
Civil and political rights are a class of rights that protect
individuals' freedom from unwarranted infringement by
governments and private organizations, and ensure one's ability
to participate in the civil and political life of the state without
discrimination or repression.
Civil rights include the ensuring of peoples' physical and mental
integrity, life and safety; protection from discrimination on
grounds such as physical or mental disability, gender, religion,
race, national origin, age, status as a member of the uniformed
services, sexual orientation, or gender identity; and individual
rights such as privacy, the freedoms of thought and conscience,
speech and expression, religion, the press, and movement.
Political rights include natural justice (procedural fairness) in
law, such as the rights of the accused, including the right to a
fair trial; due process; the right to seek redress or a legal
remedy; and rights of participation in civil society and politics
such as freedom of association, the right to assemble, the right
to petition, the right of self-defense, and the right to vote.
Civil and political rights form the original and main part of
international human rights. They comprise the first portion of the
1948 Universal Declaration of Human Rights (with economic, social
and cultural rights comprising the second portion). The theory of
three generations of human rights considers this group of rights
to be "first-generation rights", and the theory of negative and
positive rights considers them to be generally negative rights.

164
Direitos polticos e direitos de cidadania;
77

The phrase "civil rights" is a translation of Latin ius civis (rights
of citizens). Roman citizens could be either free (libertas) or
servile (servitus), but they all had rights in law. After the Edict
of the Milan in 313, these rights included the freedom of religion.
Roman legal doctrine was lost during the Middle Ages, but claims
of universal rights could still be made based on religious
doctrine. According to the leaders of Kett's Rebellion (1549), "all
bond men may be made free, for God made all free with his
precious blood-shedding."
3. Reaquisio
A reaquisio da nacionalidade brasileira possvel e at bastante simples, bastando
para isso fazer requerimento ao Ministrio da Justia. Observemos a redao do art. 36
da lei 818/49 regula a aquisio, a perda e a reaquisio da nacionalidade, e a perda
dos direitos polticos:
Art. 36:O brasileiro que, por qualquer das causas
do art. 22, nmeros I e II, desta lei, houver perdido
a nacionalidade, poder readquiri-la por decreto,
se estiver domiciliado no Brasil.
1 O pedido de reaquisio, dirigido ao
Presidente da Repblica, ser processado no
Ministrio da Justia e Negcios Interiores, ao
qual ser encaminhado por intermdio dos
respectivos Governadores, se o requerente residir
nos Estados ou Territrios.
2 A reaquisio, no caso do art. 22, n I, no
ser concedida, se apurar que o brasileiro, ao
eleger outra nacionalidade, o fez para se eximir de
deveres a cujo cumprimento estaria obrigado, se se
conservasse brasileiro.
3 No caso do art. 22, n II, necessrio tenha
renunciado comisso, ao emprego ou penso de
Governo estrangeiro.
Art. 22. Perde a nacionalidade o brasileiro:
I - que, por naturalizao voluntria, adquirir
outra nacionalidade;
II - que, sem licena do Presidente da Repblica,
aceitar, de governo estrangeiro, comisso,
emprego ou penso;
III - que, por sentena judiciria, tiver cancelada
a naturalizao, por exercer atividade nociva ao
interesse nacional.
78

Importante ressalvar que, no Brasil, existe diviso praticamente equnime entre os
doutrinadores no que diz respeito ao status do retorno:
1 Corrente: regresso posio anterior, ou seja, em se tratando de brasileiro
nato ou naturalizado, a reaquisio conferir status idntico ao momento anterior
perda;
2 Corrente: a partir do instante em que se perdera a nacionalidade originria, a
reaquisio s confere o status de brasileiro naturalizado. O aptrida, condio
imposta ao brasileiro que perdera sua nacionalidade original e sua derivada, e o
estrangeiro jamais poderiam ser brasileiros natos. Apesar de ser plausvel o
argumento de que, quem readquire volta a possuir algo que j possura no
pretrito, o Ministrio da Justia encampa este segundo entendimento.
4. Naturalizao
Hodiernamente, em razo do notrio crescimento econmico, lentamente o Brasil
volta a ser forte polo de imigrao com tendncias a continuar se intensificando.
Portanto, cabe s autoridades repensar o que fazer com relao aos estrangeiros. Tanto
assim o que h trs projetos de lei em trmite no Congresso Nacional.
Alm da Constituio Federal e de algumas outras legislaes esparsas, o Estatuto
do Estrangeiro (EE) lei 6.815/80: define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil,
cria o Conselho Nacional de Imigrao o documento legislativo ptrio tanto de
nacionalidade quanto de condio jurdica do estrangeiro. A lei ora pormenorizada
fruto de regime de exceo perpassa toda uma filosofia de governo ditatorial. O
estado de vagueza das normas reflete a mens legis do diploma legal, visando alargar o
grau de discricionariedade concentrado em mos da autoridade governamental no que
tange no s ao tema naturalizao, mais tambm nos assuntos pertinentes ao visto,
expulso etc.
Atentar ainda para o fato de que, embora alguns dos dispositivos a serem
minudenciados a seguir facilitarem a aquisio da nacionalidade brasileira, ainda assim
o deferimento estritamente discricionrio
165
(art. 121 EE: A satisfao das condies
previstas nesta Lei no assegura ao estrangeiro direito naturalizao).
Art. 112 EE: So condies para a concesso da
naturalizao
166
: (Renumerado pela Lei n 6.964,
de 09/12/81)
Dispositivo que lista os requisitos padro concesso da nacionalidade brasileira.
I - capacidade civil, segundo a lei brasileira;
mister ressaltar que, conquanto a LINDB em seu art. 7 caput estabelecer lei do
domiclio para regrar capacidade civil, o indivduo h de celebrar o ato no Brasil,
motivo pelo qual a comprovao da capacidade dever ser luz da lei tupiniquim.
II - ser registrado como permanente no Brasil;

165
A nica hiptese no discricionria est estabelecida na alnea b, inciso II, art.12 CRFB;
166
Processo bifsico ou misto: Ministrio da Justia: EE/112 e segs. + Justia Federal: CRFB/109, X;
79

Refere-se ao visto permanente. O Registro Nacional de Estrangeiros (RNE) o
documento que no Brasil atesta identidade de indivduos no brasileiros com residncia
temporria ou permanente no territrio da federao. Tambm conhecido pela sua sigla,
RNE
167
, este documento pessoal foi durante muitas dcadas conhecido como modelo 19.
Aos cidados portugueses amparados pelo Estatuto de Igualdade emite-se cdula de
identidade igual dos cidados brasileiros.
Para se naturalizar o sujeito j dever estar vivendo em nosso territrio por algum
tempo; o estrangeiro pode at ter ingressado como turista, mas haver de regularizar sua
situao a posteriori. A exigncia meio bvia mas necessria, porque, do contrrio,
qualquer ilegal (clandestino ou irregular), que se mantivesse pelo prazo estabelecido,
poderia vir a solicitar a naturalizao.
III - residncia contnua no territrio nacional,
pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente
anteriores ao pedido de naturalizao;
O cmputo do interregno se faz a partir da data do protocolo do pedido de
naturalizao, retroativamente. Os quatro anos correspondem regra padro. Contudo, o
art.113 do Estatuto do Estrangeiro institui hipteses para as quais tal perodo ser
reduzido.
IV - ler e escrever a lngua portuguesa,
consideradas as condies do naturalizando;
A medida aqui ser o grau de cultura, de educao formal, do naturalizando, alm,
obviamente, da mera questo lingustica. Para alguns falantes aliengenas mais fcil
falar o portugus em funo de seu idioma compartir a mesma raiz do portugus: o
latim. No se exige o nvel de formao equiparado a insignes do idioma de Cames. O
objetivo que o sujeito demonstre capacidade necessria comunicao na lngua
nacional. No obstante o desconhecimento pela grande maioria, assim como outros
idiomas, existe tambm o certificado de proficincia em lngua portuguesa para
estrangeiros no estado do Rio de Janeiro, a instituio aplicadora a UFF o qual,
caso seja anexado ao pedido, eximir o interessado de ser convocado para entrevista.
V - exerccio de profisso ou posse de bens
suficientes manuteno prpria e da famlia;
Se o sujeito deseja obter nacionalidade brasileira, haver de comprovar que possui
recursos materiais suficientes para tal.
VI - bom procedimento;
Exigncia tpica do perodo militar, carreia alto teor de subjetividade. Normalmente,
se junta ao processo do naturalizando declarao de idoneidade e de inexistncia de
processos criminais tanto no Brasil quanto no exterior.

167
Apresenta colorao violcea;
80

VII - inexistncia de denncia, pronncia ou
condenao no Brasil ou no exterior por crime
doloso a que seja cominada pena mnima de
priso, abstratamente considerada, superior a 1
(um) ano; e
O limite da sano diz respeito ao quantum adotado aos casos de extradio
abaixo deste, a autoridade brasileira no extradita o sujeito
168
. No h interesse de
naturalizar o indivduo se h alta probabilidade do MRE (Ministrio das Relaes
Exteriores) receber de um pas estrangeiro o pedido de extradio daquele
naturalizando.
VIII - boa sade.
1: no se exigir a prova de boa sade a
nenhum estrangeiro que residir no Pas h mais
de dois anos. (Includo pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Pelo vis de direitos humanos, tal requisito considerado bastante questionvel por
dar azo a preconceito ou at mesmo a comportamentos discriminatrios. Por trs disso
est alegao de que se deve controlar o risco de epidemias vindas de fora
prerrogativa de interesse pblico.
2: Verificada, a qualquer tempo, a falsidade
ideolgica ou material de qualquer dos requisitos
exigidos neste artigo ou nos arts. 113 e 114 desta
Lei, ser declarado nulo o ato de naturalizao
sem prejuzo da ao penal cabvel pela infrao
cometida. (Renumerado e alterado pela Lei n
6.964, de 09/12/81)
3: A declarao de nulidade a que se refere o
pargrafo anterior processar-se-
administrativamente, no Ministrio da J ustia, de
ofcio ou mediante representao fundamentada,
concedido ao naturalizado, para defesa, o prazo
de quinze dias, contados da notificao.
(Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
Constitui outra hiptese de perda de naturalizao: fraude no processo. A
sentena de naturalizao tornada sem efeito. A nulidade da naturalizao feita por
vias administrativas, incumbindo ao Ministrio da Justia tal encargo.
O art.113 do Estatuto do Estrangeiro estatui as hipteses de prazo simplificado:
Art. 113. O prazo de residncia fixado no artigo
112, item III, poder ser reduzido se o

168
Concepo semelhante ao crime de bagatela;
81

naturalizando preencher quaisquer das seguintes
condies: (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
I - ter filho ou cnjuge brasileiro;
II - ser filho de brasileiro;
Poder-se-ia perguntar como algum filho de brasileiro sem no o ser tambm. No
nos esqueamos de que a adoo de estrangeiros por parte de brasileiros, visto ser
modalidade de filiao civil, no confere de modo automtico a nacionalidade do
adotante ao adotando. Orientao idntica serve para o casamento, conquanto ambos os
institutos facilitarem a naturalizao.
Ressalta-se que, em boa parte dos pases muulmanos (ex.: Arbia saudita), o
matrimnio entre nacional e estrangeira implica naturalizao forada, isto , perda
automtica de nacionalidade em virtude de renncia imposta ao cnjuge virago. Como
reflexo direto da cultura de submisso ao homem, perdura nessas legislaes a ideia de
subcapacidade ou at mesmo incapacidade civil da mulher. Por outro lado, o divrcio
acarreta perda desta nacionalidade imposta, o que acaba em muitos casos redundando
em apatridia.
III - haver prestado ou poder prestar servios
relevantes ao Brasil, a juzo do Ministro da
J ustia
169
;
IV - recomendar-se por sua capacidade
profissional, cientfica ou artstica; ou
V - ser proprietrio, no Brasil, de bem imvel,
cujo valor seja igual, pelo menos, a mil vezes o
Maior Valor de Referncia; ou ser industrial que
disponha de fundos de igual valor; ou possuir
cota ou aes integralizadas de montante, no
mnimo, idntico, em sociedade comercial ou
civil, destinada, principal e permanentemente,
explorao de atividade industrial ou agrcola.
Em sntese, o dispositivo acima exige que o naturalizando possua investimentos
quaisquer em territrio brasileiro.
PARGRAFO NICO: A RESI DNCIA SER,
NO MNI MO, DE UM ANO, NOS CASOS DOS
ITENS I A I II ; DE DOIS ANOS, NO DO ITEM
IV; E DE TRS ANOS, NO DO ITEM V.
Art. 114 EE: Dispensar-se- o requisito da residncia,
exigindo-se apenas a estada no Brasil por trinta dias,

169
Casos excepcionais e quase sempre com algum interesse poltico;
82

quando se tratar: (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
I - de cnjuge estrangeiro casado h mais de cinco anos
com diplomata brasileiro em atividade; OU
O cnjuge, no dia-a-dia, envolve-se em atividades na rea de promoo cultural e
econmica do pas da bandeira arvorada. Da o direito de adquirir a nacionalidade
brasileira em decorrncia de forte ligao, de vivenciar uma atmosfera de Brasil;
basta vir para c, permanecer por trinta dias e dar entrada no requerimento. Em
essncia, almeja-se facilitar a integrao do cnjuge aliengena, seja o varo ou o
virago.
II - de estrangeiro que, empregado em Misso
Diplomtica ou em Repartio Consular do Brasil,
contar mais de 10 (dez) anos de servios ininterruptos.
Consubstancia aplicao do critrio ius laboris, facilitando-se a obteno da
nacionalidade brasileira ex.: secretria, tradutor oficial etc. Atentar para a
obrigatoriedade da estada mnima de 30 (trinta) dias estabelecida no caput do
dispositivo em comento. Por fim, observe-se o seguinte detalhe: os dispositivos de n
113 e 114 do Estatuto do Estrangeiro delineiam todas as hipteses admitidas pelo
ordenamento jurdico brasileiro no que toca reduo de prazos ao processo de
naturalizao.
5. Processo de Naturalizao
A partir do art.115 EE se inicia a anlise dos aspectos formais do processo de
naturalizao, realizado necessariamente em duas fases motivo pelo qual a doutrina
empregar a terminologia bifsico ou misto: fase administrativa e fase judicial. A fim de
lograr deferimento naturalizao, o dvena dever obter xito nas duas, isto ,
publicao no DOU da portaria do Ministrio da Justia e em seguida provimento
jurisdicional perante ao juzo federal audincia solene de naturalizao responsvel
pela definitiva concluso do rito e obteno do certificado de naturalizao, equivalente
a um diploma.
Art. 115 EE: O estrangeiro que pretender a
naturalizao dever requer-la ao Ministro da
J ustia, declarando: nome por extenso,
naturalidade, nacionalidade, filiao, sexo, estado
civil, dia, ms e ano de nascimento, profisso,
lugares onde haja residido anteriormente no
Brasil e no exterior, se satisfaz ao requisito a que
alude o artigo 112, item VII e se deseja ou no
traduzir ou adaptar o seu nome lngua
83

portuguesa
170
. (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
1: A petio ser assinada pelo naturalizando e
instruda com os documentos a serem
especificados em regulamento. (Includo pela Lei
n 6.964, de 09/12/81)
O Estatuto no detalha certas questes relativas ao estrangeiro por se apoiar no
DECRETO n 86.715/81 regulamenta a Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, que
define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de
Imigrao e d outras providncias. Em verdade os documentos legislativos so
aplicados conjuntamente.
2. Exigir-se- a apresentao apenas de
documento de identidade para estrangeiro
171
,
atestado policial de residncia contnua no Brasil
e atestado policial de antecedentes, passado pelo
servio competente do lugar de residncia no
Brasil, quando se tratar de: (Includo e incisos
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
Estatui duas situaes em que se possibilita a reduo no dos requisitos, mas sim
da quantidade de documentos exigidos ao processo de naturalizao.
I - estrangeiro admitido no Brasil at a idade de 5
(cinco) anos, radicado definitivamente no
territrio nacional, desde que requeira a
naturalizao at 2 (dois) anos aps atingir a
maioridade;
Por comear a ter contato com o Brasil desde a primeira infncia, facilita-se o
processo de naturalizao.
II - estrangeiro que tenha vindo residir no Brasil
antes de atingida a maioridade e haja feito curso
superior em estabelecimento nacional de ensino,
se requerida a naturalizao at 1 (um) ano depois
da formatura.
3. Qualquer mudana de nome ou de prenome,
posteriormente naturalizao, s por exceo e
motivadamente ser permitida, mediante
autorizao do Ministro da Justia. (Pargrafo
nico transformado em

3 pela Lei n 6.964, de
09/12/81)

170
Se isso no for feito neste momento, a devida adaptao s poder ser feita por ao prpria de
alterao de nome na forma da lei;
171
RNE;
84

O dispositivo de n 116 EE detalha a naturalizao provisria (ver art.122 EE):
Art. 116 EE:O estrangeiro admitido no Brasil
durante os primeiros 5 (cinco) anos de vida,
estabelecido definitivamente no territrio
nacional, poder, enquanto menor, requerer ao
Ministro da J ustia, por intermdio de seu
representante legal, a emisso de certificado
provisrio de naturalizao, que valer como
prova de nacionalidade brasileira at dois anos
depois de atingida a maioridade. (Renumerado
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
A regra dos 5 (cinco) anos de vida no diz respeito a ter at essa idade poca do
pedido, mas sim, data da chegada ao Brasil. A lgica por detrs da norma : o
estrangeiro que inicia seu contato com o idioma, cultura e valores brasileiros desde
muito jovem, acaba por assimil-los. Indubitavelmente, a primeira infncia a fase da
vida em que mais profundamente se absorve do ambiente ao redor subsdios formao
da personalidade do ser humano. Em sntese, o objetivo da naturalizao provisria
assimilar, integrar, ao pas tais estrangeiros os quais provavelmente guardam
tenussimas ligaes com o modus vivendi de seu pas de origem.
O pedido por parte do representante legal s poder ser feito enquanto
perdurar a menoridade. Outro detalhe digno de nota o fato de que, atingida a
maioridade e dentro do prazo de dois anos, se o interessado desejar confirmar sua
naturalizao provisria como definitiva no necessitar ingressar com novo processo,
mas sim com mero requerimento de confirmao, procedimento bem mais simples.
Pargrafo nico. A naturalizao se tornar
definitiva se o titular do certificado provisrio, at
dois anos aps atingir a maioridade, confirmar
expressamente a inteno de continuar brasileiro,
em requerimento dirigido ao Ministro da J ustia.
Significa que, ao se satisfazer o preconizado pelo pargrafo nico acima, a
concesso da nacionalidade retroagir data do certificado de naturalizao provisrio.
Contrario sensu, no se manifestando dentro do prazo de 2 (dois) anos, como se
tacitamente a pessoa se manifestasse abdicando da nacionalidade brasileira.
Art. 117 EE: O requerimento
172
de que trata o
artigo 115, dirigido ao Ministro da J ustia, ser
apresentado, no Distrito Federal, Estados e
Territrios, ao rgo competente do Ministrio da
J ustia, que proceder sindicncia sobre a vida
pregressa do naturalizando e opinar quanto
convenincia da naturalizao. (Renumerado pela
Lei n 6.964, de 09/12/81)

172
Pedido de naturalizao;
85

O Ministrio da Justia trabalha com formulrios pr-concebidos, incumbindo ao
estrangeiro optar por aquele apropriado ao seu caso em especfico, alm de anexar os
documentos obrigatrios. Cabe autoridade ministerial emitir parecer a favor ou em
contra.
Art. 118 EE: Recebido o processo pelo dirigente
do rgo competente do Ministrio da J ustia,
poder ele determinar, se necessrio, outras
diligncias. Em qualquer hiptese, o processo
dever ser submetido, com parecer, ao Ministro
da J ustia. (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Geralmente, as diligncias extras visam obter informaes perante rgos
competentes da jurisdio anterior sob a qual estava sujeito o naturalizando.
Pargrafo nico. O dirigente do rgo
competente do Ministrio da J ustia determinar
o arquivamento do pedido, se o naturalizando no
satisfizer, conforme o caso, a qualquer das
condies previstas no artigo 112 ou 116, cabendo
reconsiderao desse despacho; se o
arquivamento for mantido, poder o
naturalizando recorrer ao Ministro da J ustia;
em ambos os casos, o prazo de trinta dias
contados da publicao do ato.
Recebendo parecer favorvel, o processo administrativo est concludo e
encaminhado Justia Federal a fim de iniciar a fase judicial
173
. Contrario sensu,
faculta-se-lhe pedido de reconsiderao do despacho de indeferimento por parte da
autoridade competente. Mantido o arquivamento, permitido o direito de recorrer ao
Ministro da Justia. Caso receba outra negatria, nada mais a se fazer, com exceo a,
decorrido algum tempo, ingressar outra solicitao, haja vista inexistir regra proibitiva.
Art. 119 EE: Publicada no Dirio Oficial a
portaria de naturalizao, ser ela arquivada no
rgo competente do Ministrio da Justia, que
emitir certificado relativo a cada naturalizando, o
qual ser solenemente entregue
174
, na forma fixada
em Regulamento, pelo juiz federal da cidade onde
tenha domiclio o interessado. (Renumerado o art.

173
S se inicia quando o naturalizando logra xito na fase administrativa;
174
Art.128 1 DECRETO n 86.715/81: o certificado ser remetido ao Juiz Federal da cidade onde
tenha domiclio o interessado, para entrega solene em audincia pblica, individual ou coletiva, na qual
o Magistrado dir da significao do ato e dos deveres e direitos dele decorrentes; Art. 129 DECRETO
n 86.715/81: a entrega do certificado constar de termo lavrado no livro audincia, assinado pelo juiz e
pelo naturalizado, devendo este: I demonstrar que conhece a lngua portuguesa, segundo a sua
condio, pela leitura de trechos da Constituio; II declarar, expressamente, que renuncia
nacionalidade anterior; III assumir o compromisso de bem cumprir os deveres de brasileiro;
86

118 para art. 119 e alterado pela Lei n 6.964, de
09/12/81) (...)
MESMO QUE O ESTRANGEIRO RENUNCIE NACIONALIDADE DE
ORIGEM
175
, TECNICAMENTE ISTO NO PRODUZIR QUALQUER
EFEITO PELO FATO DE QUE, EM VIRTUDE DA SOBERANIA DA
JURISDIO DE CADA PAS, LEGISLAO DO ESTADO DE ORIGEM E
SOMENTE A ELA INCUMBE DETERMINAR HIPTESES DE AQUISIO,
PERDA E EVENTUAL REAQUISIO DA SUA PRPRIA
NACIONALIDADE. Dessa forma, se o ordenamento do pas originrio entende que
em razo da renncia se abdica da nacionalidade, assim o ser; do contrrio, manter-se-
a primeira nacionalidade.
No Brasil, em regra, a Constituio Federal se posiciona no sentido de que
brasileiro que se naturaliza no exterior como nacional de estado estrangeiro perde
a nacionalidade brasileira, salvo comprovao de que adquirira a nacionalidade
aliengena como condio de permanncia no estado estrangeiro ou para exerccio de
direitos civis (art. 12 4, inciso II, alnea b, CRFB).
Ainda que o Estatuto no estabelecesse regra especfica a respeito de temas como
naturalizao e cancelamento desta por atividade nociva ao interesse nacional, a prpria
Constituio Federal assim determina: art. 109: aos juzes federais compete processar e
julgar: inciso X: os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a
execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a
homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e
naturalizao.
1: Onde houver mais de um juiz federal, a
entrega ser feita pelo da Primeira Vara. (Includo
alterado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
2: Quando no houver juiz federal na cidade
em que tiverem domiclio os interessados, a
entrega ser feita atravs do juiz ordinrio da
comarca e, na sua falta, pelo da comarca mais
prxima. (Includo alterado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Carter residual concedido ao juzo comum a fim de que este desempenhe atividade
que seria especfica de juzo federal.
3: A naturalizao ficar sem efeito se o
certificado no for solicitado pelo naturalizando
no prazo de doze meses contados da data de
publicao do ato
176
, salvo motivo de fora maior,
devidamente comprovado. (Pargrafo nico

175
Alguns pases assim o exigem; ex.: EUA;
176
No DOU Dirio Oficial da Unio;
87

transformado em em

3 pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Com a concordncia do pedido de naturalizao, publicasse no DOU a portaria. A
partir desta data, o estrangeiro tem o prazo de um ano para requerer a expedio do
certificado de naturalizao, haja vista que, embora a portaria autorizar a naturalizao,
a fase administrativa s termina definitivamente quando o naturalizando requer que o
contedo da portaria federal seja transformado num documento que reconhea seu
direito. Este momento tambm ser o propcio para que o estrangeiro verifique alguma
discrepncia na ortografia de seus dados pessoais.
Art. 120 EE: No curso do processo de
naturalizao, poder qualquer do povo impugn-
la, desde que o faa fundamentadamente.
Art. 121 EE: A satisfao das condies previstas
nesta Lei no assegura ao estrangeiro direito
naturalizao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Ratificando o que j fora alvo de comentrios pretritos, exceto a naturalizao
presente (art.12, II, b CRFB), todas as outras modalidades de naturalizao na chamada
forma da lei, pormenorizadamente detalhadas anteriormente, ainda que o indivduo
tenha facilitado seus requisitos, no lhe garantida a naturalizao concesso
discricionria. H, contudo, celeuma quanto obrigatoriedade ou no da justificativa
quando da no concesso. Para os que labutam pelo direito pblico, a resposta seria
positiva. J para os que laboram na rea do direito internacional, no, em virtude dos
interesses polticos da discricionariedade sobre questes relativas a estrangeiros. Na
prtica, raros so os indeferimentos justificados.
6. Efeitos da Naturalizao
Art. 122 EE: A naturalizao, salvo a
hiptese
177
do artigo 116, s produzir efeitos aps
a entrega do certificado e confere ao naturalizado
o gozo de todos os direitos civis e polticos,
excetuados os que a Constituio Federal atribui
exclusivamente ao brasileiro nato. (Renumerado
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
A regra geral que a naturalizao s produz efeitos no ordenamento jurdico
nacional a partir do recebimento final do certificado ao trmino da audincia solene na
Justia Federal, a qual envolve trs atos:
1) Leitura por parte do naturalizando de um trecho da CRFB normalmente o
prembulo;

177
Naturalizao provisria, em que os efeitos comeam a partir de sua concesso e continuam at o
limite de dois anos computados a partir do alcance da maioridade;
88

2) Juramento de fidelidade ptria brasileira ou lealdade Repblica
Federativa do Brasil;
3) Assinatura do Certificado de Naturalizao na presena da autoridade
judiciria.

De posse do documento, poder o naturalizado us-lo como prova da sua
nacionalidade brasileira. No se pode esquecer que a naturalizao processo de
jurisdio voluntria. Se por alguma razo o naturalizando no comparecer, embora
tenha obtido a concesso da naturalizao, esta s se aperfeioa concluda a audincia
pblica.
Apenas na naturalizao provisria (art.116 EE) os efeitos comeam a partir da
concesso e continuam at o limite de dois anos computados a partir do alcance da
maioridade. Nestes casos, o naturalizando j possua a nacionalidade brasileira desde o
momento inicial da concesso; o que se faz somente, estender, prolongar, dar
continuidade concedida atravs da naturalizao provisria.
Art. 123 EE: A naturalizao no importa
aquisio da nacionalidade brasileira pelo
cnjuge e filhos do naturalizado, nem autoriza
que estes entrem ou se radiquem no Brasil sem
que satisfaam s exigncias desta Lei.
A NATURALIZAO INDIVIDUAL. O Brasil sopesa, como um dos
princpios para tratamento a estrangeiros em geral, a questo da reunio familiar; isto
faz com que normalmente se conceda VISTO para os outros membros do grupo. No
entanto, o dispositivo deixa claro que inexiste vinculao, isto , cada integrante do cl
familiar aliengena dever ingressar com pedido prprio.
Art. 124 EE: A naturalizao no extingue a
responsabilidade civil ou penal a que o
naturalizando estava anteriormente sujeito em
qualquer outro pas. (Renumerado pela Lei n
6.964, de 09/12/81)
7. Direito Convencional sobre Nacionalidade
Conveno da Haia Concernente a Certas Questes Relativas ao Conflito de
Leis sobre a Nacionalidade de 1930: apesar da vetustez, trata-se da mais
relevante sobre o assunto, motivo pelo qual estar at os dias atuais em vigor.
Embora de carter mais geral, a conveno apresenta dispositivos versando
sobre adoo e casamento; as regras adotadas a ambos os institutos reproduzem
o posicionamento da naturalizao individual, ou seja, no se transfere
automaticamente a nacionalidade derivada. Na realidade, ambos os institutos
acabam por servir somente como facilitadores aquisio.
A despeito da qualidade de suas normas, por vezes a conveno
mencionada no por ela mesma, mas por seus trs protocolos:
89

i. Protocolo Relativo s Obrigaes Militares em Certos Casos de Dupla
Nacionalidade: regra criada fins facilitar a vida daqueles que possuem
mais de uma nacionalidade cujos governos exigem prestao obrigatria
de servio militar ou atividade civil equivalente. Quando devidamente
cumprido em um pas, automaticamente estar dispensado no outro.
Apesar de simples tal norma apresenta enorme relevncia prtica, visto
que, em caso de naes no signatrias, em tese, o mero ingresso do
sujeito nesse territrio j daria azo priso por desobedincia civil;
ii. Protocolo Relativo a um Caso de Apatridia: a regra fundamental
determina que, embora inexistir vnculo de nacionalidade, ao estado em
que domiciliado estiver aquele caber o dever de proteo geral e de
assistncia tpica de um estado nacional;
iii. Protocolo Especial Relativo Apatridia.
Conveno sobre a Nacionalidade da Mulher de 1933;
Conveno sobre a Nacionalidade da Mulher Casada de 1957;
Conveno Europeia sobre a Nacionalidade de 1997.

90

CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO
Num mundo globalizado, necessariamente temos de saber lidar com as relaes que se
conectam com o elemento de estraneidade. Idos os tempos em que, por motivos de
dificuldades na comunicao e excessivos perodos demandados para realizar viagens
intraocenicas, era praticamente impossvel as pessoas casar, ter filhos ou contratar no
exterior.
Em decorrncia da forte tradio imigratria, o Brasil sempre manteve o costume de
receber abertamente, exceo de parcos perodos de baixa idade mdia nas
Constituies de 1934 e 1937 em que vigeram cotas raciais aos asiticos e at mesmo
proibio de ingresso de africanos. Quando a Comisso de Teixeira de Freitas fora
instituda no sculo XIX pelo Imperador Dom Pedro II no intuito de elaborar as
primeiras regras de tratamento aos estrangeiros, veio baila a questo da reciprocidade
de direitos. Sua majestade afirmara ento que o Brasil, ao contrrio de todos os pases
do mundo, ensinaria comunidade internacional ao inovar e conceder os mesmos
direitos dos brasileiros. Assim fora com o Cdigo de Clvis Belivaqua.
Segundo a doutrina, a legislao pertinente aos estrangeiros ultrapassada e catica.
Inexiste unidade porquanto ser a poltica imigratria brasileira controlada pelo
Ministrio das Relaes Exteriores (emite os vistos), Ministrio da Justia (controla os
vistos) e tambm pelo Ministrio do Trabalho (visto temporrio de trabalho). Incumbe
Polcia Federal a autoridade de oficial de imigrao (art.144 1, III, CRFB) isto ,
controle de entrada e sada.
Quando se trata do tema ora pormenorizado, importante relembrar que o direito
um compromisso com o sistema jurdico como um todo e tambm com a lei. Qualquer
juiz num tribunal pode contornar a lei numa aplicao sistemtica de outra. No se trata
de mera subsuno de fato norma, mas sim subsuno da situao de fato ao sistema.
O Brasil adota a praxe de livre circulao de estrangeiros. O diploma legal responsvel
por pormenorizar o tema a lei 6.815/80 Estatuto do Estrangeiro (EE) alm de seu
decreto regulamentador n 86.715/81.

Art. 1 EE: em tempo de paz, qualquer estrangeiro poder, satisfeitas
as condies desta Lei, entrar e permanecer no Brasil e dele sair,
resguardados os interesses nacionais.
Art. 2 EE: na aplicao desta Lei atender-se- precipuamente
segurana nacional, organizao institucional, aos interesses
polticos, scio-econmicos e culturais do Brasil, bem assim defesa
do trabalhador nacional.
O dispositivo acima desvela o esprito do documento legislativo: as regras relativas ao
estrangeiro so aplicadas com foco no interesse do estado. Por ser fruto de um perodo
histrico antidemocrtico, seu carter volta-se, primordialmente, no para a proteo do
indivduo, mas sim para os interesses polticos do governo brasileiro. A parte final do
art. 2 cita a defesa do trabalhador nacional. A Consolidao das Leis do Trabalho
determina teto mximo de 1/3 de trabalhadores aliengenas:
Art. 354 CLT: a proporcionalidade ser de 2/3 (dois teros) de
empregados brasileiros, podendo, entretanto, ser fixada
proporcionalidade inferior, em ateno s circunstncias especiais de
cada atividade, mediante ato do Poder Executivo, e depois de
91

devidamente apurada pelo Departamento Nacional do Trabalho e
pelo Servio de Estatstica de Previdncia e Trabalho a insuficincia
do nmero de brasileiros na atividade de que se tratar.
Pargrafo nico - A proporcionalidade obrigatria no s em
relao totalidade do quadro de empregados, com as excees desta
Lei, como ainda em relao correspondente folha de salrios.
1. Direitos dos Estrangeiros
1.1 Entrada
A doutrina especializada preconiza que entrar em pas estrangeiro juridicamente
passar pelo procedimento administrativo de admisso, recebendo a concordncia do
oficial de imigrao. informada pelo princpio da admisso discricionria do
estrangeiro, ou seja, nenhum estado obrigado a admitir em seu territrio qualquer
aliengena. O que existe mera recomendao a que se permita o livre trnsito de
pessoas na comunidade internacional, mas nenhum pas obrigado a aceitar quem ele
no deseje em seu territrio.
A entrada discricionria por conta da soberania insubmisso a estado estrangeiro.
Soberania conceito juridicamente construdo na chamada Paz de Vestflia (ou de
Vesteflia, ou ainda Westflia), tambm conhecida como os Tratados de Mnster e
Osnabrck (ambas as cidades atualmente na Alemanha), designa uma srie de tratados
que encerrou a Guerra dos Trinta Anos e tambm reconheceu oficialmente as Provncias
Unidas e a Confederao Sua. Inaugurou o moderno Sistema Internacional, ao acatar
consensualmente noes e princpios como o de soberania estatal e o de Estado nao.
Embora o imperativo da paz tenha surgido em decorrncia de uma longa srie de
conflitos generalizados, surgiu com eles a noo embrionria de que uma paz duradoura
derivava de um equilbrio de poder, noo essa que se aprofundou com o Congresso de
Viena (1815) e com o Tratado de Versalhes (1919). Por essa razo, a Paz de Vestflia
costuma ser o marco inicial nos currculos dos estudos de Relaes Internacionais.
Sendo assim, a entrada do dvena ato jurdico-administrativo, cuja consequncia
relevantssima ser ato formal previsto em lei. Caso a entrada se dera de forma
clandestina fato jurdico: fato natural ou humano do qual decorrem consequncias
jurdicas , sem o devido controle por parte das autoridades imigratrias, ressalta-se
que, aos olhos do ordenamento, o estrangeiro EST no Brasil, MAS NO ENTROU no
Brasil. A naturalizao presente (art.12, II, b, CRFB) nestes casos no seria admitida
porque, embora se tratar de aparente nonsense, o estrangeiro pode estar no Brasil h
mais de 15 (quinze) anos e, na realidade, nunca ter entrado no pas ato formal.
Art. 26 EE: O visto concedido pela autoridade consular configura
mera expectativa de direito, podendo a entrada, a estada ou o
registro do estrangeiro ser obstado ocorrendo qualquer dos casos do
artigo 7, ou a inconvenincia de sua presena no territrio
nacional, a critrio do Ministrio da J ustia.
1 O estrangeiro que se tiver retirado do Pas sem recolher a multa
devida em virtude desta Lei, no poder reentrar sem efetuar o seu
pagamento, acrescido de correo monetria.
2 O impedimento de qualquer dos integrantes da famlia poder
estender-se a todo o grupo familiar.
92

Art. 27 EE: A empresa transportadora responde, a qualquer tempo,
pela sada do clandestino e do impedido.
Pargrafo nico: Na impossibilidade da sada imediata do impedido
ou do clandestino, o Ministrio da Justia poder permitir a sua
entrada condicional, mediante termo de responsabilidade firmado
pelo representante da empresa transportadora, que lhe assegure a
manuteno, fixados o prazo de estada e o local em que deva
permanecer o impedido, ficando o clandestino custodiado pelo prazo
mximo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo.
Em outras palavras, sem o visto, o estrangeiro no entra; com o visto, talvez. O visto
sinnimo de autorizao. Caso o policial federal do setor de desembarque no aeroporto
decida pela no entrada (ato soberano e discricionrio no necessita de motivao), o
visitante ser retornado a seu porto de origem, no a seu pas de nacionalidade
178
e nem
ao pas de seu domiclio Conveno da Haia sobre Condio Jurdica do Estrangeiro
de 1930. Tal obrigao imposta s companhias areas ou martimas como nus
governamental ao exerccio da concesso, justamente o motivo pelo qual elas conferem
to tenazmente toda documentao obrigatria aos passageiros antes da sada. Caso o
visitante no deseje voltar a seu porto de origem, faculta-se ao mesmo uma situao de
trnsito pelo aeroporto sob a viglia de um policial federal at que possa adquirir o
bilhete de regresso para o lugar almejado. Havendo fuga, e, passado algum tempo
179
,
a recaptura, como a situao de fato j se consolidou no mais caber o
impedimento, mas sim a deportao.
A situao descrita no pargrafo anterior consubstancia o instituto do impedimento
que no espcie de sada compulsria de estrangeiro e se distingue da deportao e do
repatriamento, sendo este ltimo, medida adotada pelo estado soberano a fim de
proteger um seu nacional que porventura se encontre em algum pas que se veja em
calamidade pblica ou de conflitos deflagrados.
Art. 51 decreto 86.715/81: Alm do disposto no artigo 26 da Lei n
6.815, de 19 de agosto de 1980, no poder, ainda, entrar no
territrio nacional quem:
I - no apresentar documento de viagem ou carteira de identidade,
quando admitida;
I I - apresentar documento de viagem:
a) que no seja vlido para o Brasil;
b) que esteja com o prazo de validade vencido;
c) que esteja com rasura ou indcio de falsificao;

178
Nacionalidade no se confunde com naturalidade muito menos com cidadania, embora em algumas
situaes sim. Pode-se nascer na Espanha e no ser um nacional espanhol. O portugus equiparado
cidado brasileiro, mesmo que no tenha a nacionalidade brasileira. No Brasil, durante o perodo de
segregao, o preso continua sendo nacional brasileiro, mas deixa de ser cidado brasileiro por ter seus
direitos polticos suspensos.
179
Prazo moral: aquele que no caso em concreto parece ser razovel para se consolidar uma situao no
tempo.
93

d) com visto consular concedido sem a observncia das condies
previstas na Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, e neste
Regulamento.
Pargrafo nico - O impedimento ser anotado pelo Departamento de
Polcia Federal do Ministrio da Justia no documento de viagem do
estrangeiro, ouvida a Diviso Nacional de Vigilncia Sanitria de
Portos, Aeroportos e Fronteiras do Ministrio da Sade, quando for o
caso.
Ao impedido de ingressar no territrio nacional, por fora de conveno, garantem-se
direitos internacionalmente reconhecidos a todos os seres humanos. Embora no haver
entrado (ato jurdico entrada de direito), por j estar no Brasil (fato jurdico entrada
de fato), o governo federal deve se responsabilizar pelo forneo. Existe celeuma sobre a
possibilidade ou no de o impedido ajuizar mandato de segurana a fim de rever o ato
impeditrio. Conquanto haja decises favorveis, o entendimento majoritrio pugna
pela inadmissibilidade arrimando-se na questo da soberania do estado no que tange
poltica de estrangeiros. Apenas como curiosidade jurdica, contrario sensu ao
ordenamento brasileiro em que ao oficial de imigrao no se exige declarar os motivos
que deram azo ao impedimento, o sistema francs exige a motivao para impedimentos
de ascendentes de nacionais franceses ou de crianas.
Outra questo interessante e pouco aplicvel na prtica diz respeito capacidade em
contratar detida pelo visitante estrangeiro que detenha visto de turista. Por se tratar de
lacuna legal, ao menos em tese, a ele lhe seria vedado realizar qualquer tipo de contrato
ex.: aluguel de veculos, compra de excurses, etc. O projeto de lei sobre o novo
Estatuto do Estrangeiro que tramita no Congresso Nacional j traz a alterao do nome
para turismo & negcios.
Doutrinariamente, em se tratando de visto, cuja natureza jurdica autorizao de
entrada ou de estada no pas, existe o de entrada e o sada do pas, sendo que este
ltimo, bastante comum em pocas de conflitos deflagrados, no mais exigido pela
maioria dos pases. Na prtica o visto carimbo lanado especificamente no passaporte
que representa a prova da autorizao concedida, mas no o visto em si o qual pode
perfeitamente ser concedido via acordo diplomtico entre naes. Tais prticas
remontam a um tempo escritural, ou seja, o papel representava a f fsica,
corprea de que alguma situao jurdica era legal. O VISTO SEMPRE ESTAR
LIGADO TANTO AO PAS QUANTO FINALIDADE
180
DA ESTADA EM
TERRITRIO DESTE. Hodiernamente, o normal o visto de entrada, praxe no
ordenamento brasileiro quanto a determinados pases e em certas modalidades. Para
outros forneos na condio de turista, com base em reciprocidade, libera-se a entrada
independentemente do visto especfico ex: pases europeus.
Art. 10 EE: poder ser dispensada a exigncia de visto, prevista no
artigo anterior, ao turista nacional de pas que dispense ao
brasileiro idntico tratamento.
Pargrafo nico. A reciprocidade prevista neste artigo ser, em todos
os casos, estabelecida mediante acordo internacional, que observar
o prazo de estada do turista fixado nesta Lei.

180
O visto ser sempre direcionado para um fim especfico.
94

Normalmente por prazo de 90 (noventa) ou 180 (cento e oitenta) dias para
permanncia turstica, esclarece-se que a reciprocidade fundamentada sempre sobre a
nacionalidade do visitante, e no no domiclio deste. Tanto assim o que, para os
brasileiros tambm detentores de nacionalidade europeia, no se lhes exige o visto de
turista em razo do tratado de reciprocidade firmado entre EUA e a Comunidade
Europeia. Todavia, persiste o cumprimento a regras da legislao local, quais sejam,
comprovao de recursos financeiros para permanecer no pas pelo tempo limitado e,
em algumas situaes, seguro sade e documentos de vacinao internacional.
Art. 12 EE: o prazo de validade do visto de turista ser de at
cinco anos, fixado pelo Ministrio das Relaes Exteriores,
dentro de critrios de reciprocidade, e proporcionar mltiplas
entradas no Pas, com estadas no excedentes a noventa dias,
prorrogveis por igual perodo, totalizando o mximo de cento
e oitenta dias por ano.
No MERCOSUL est liberada a livre circulao, desde que respeitada a clusula de
no utilizao de documentos de identificao de rgos funcionais ex.: OAB,
CREMERJ, CREA etc. Isto significa que aos nacionais dos pases signatrios exigido
o documento de identificao nacional padro emitida pelo Instituto Flix Pacheco
(IIFP). aconselhvel, porm, o uso do passaporte com fins a reduzir os entraves
burocrticos.
Art. 4 EE: Ao estrangeiro que pretenda entrar no territrio nacional
poder ser concedido visto:
I - de trnsito;
I I - de turista;
I I I - temporrio;
O temporrio aambarca tambm as hipteses de vinculao a um contrato de trabalho
entre empregador brasileiro e empregado aliengena por determinado prazo de
durao. No que se refere contratao de estrangeiro com vnculo empregatcio, o
contrato de trabalho deve ser realizado por prazo determinado, de at 2 (dois) anos,
prorrogveis por mais 2 (dois) anos. Aps os 4 (quatro) anos de estada no Brasil, o visto
temporrio deve ser transformado em permanente, sendo o contrato de trabalho firmado
por tempo indeterminado.
I V - permanente;
V - de cortesia;
Oferecido a pessoas de notria influncia mundial que, por ventura, no se enquadrem
nas categorias especficas minudenciadas nos incisos VI e VII seguintes.
VI - oficial;
Somente os forneos que viajarem a trabalho ou em misso representando o pas
numa espcie de condio especial ex.: atletas representando seus pases de origem
em competies oficiais realizadas no Brasil.
VI I - diplomtico.
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Concedidos a insignes personalidades ou integrantes com elevada patente
governamental do pas estrangeiro. Enquanto os quatro primeiros tipos de visto [de
trnsito, de turista, temporrio e permanente] so considerados comuns, os trs ltimos
[de cortesi, oficial e diplomtico] so considerados VIPs Art. 19 EE: o Ministrio
das Relaes Exteriores definir os casos de concesso, prorrogao ou dispensa dos
vistos diplomticos, oficial e de cortesia.
Pargrafo nico. O visto individual e sua concesso poder
estender-se a dependentes legais, observado o disposto no artigo 7.
Art. 5 EE: sero fixados em regulamento
181
os requisitos para a
obteno dos vistos de entrada previstos nesta Lei.
Art. 7 EE: no se conceder visto ao estrangeiro:
I - menor de 18 (dezoito) anos, desacompanhado do responsvel
legal ou sem a sua autorizao expressa;
Nenhum menor incapaz pode viajar sozinho sem autorizao dos respectivos
responsveis. Logo, nunca se conceder visto de entrada, documento que comprova o
atendimento a todas as condies de ingresso ao territrio nacional.
I I - considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses
nacionais;
I I I - anteriormente expulso do Pas, salvo se a expulso tiver sido
revogada;
Modalidade de sada compulsria de estrangeiro, a expulso, na prtica, detm
carter de punio/sano. A no ser que haja revogao expressa do decreto de
expulso, o estrangeiro no ter mais o direito de voltar ao Brasil por ter apresentado
conduta que desagradara autoridades brasileiras.
IV - condenado ou processado em outro pas por crime doloso,
passvel de extradio segundo a lei brasileira;
lgico que esse dvena no pode ser bem vindo em nosso territrio. At porque, se
franquearmos sua entrada, muito provavelmente o governo brasileiro pode vir a receber
pedido de extradio a posteriori, solicitao que sempre gera uma situao poltica
desconfortvel ao pas hospedeiro.
V - que no satisfaa s condies de sade estabelecidas pelo
Ministrio da Sade.
Art. 8 EE: o VI STO DE TRNSI TO poder ser concedido ao
estrangeiro que, para atingir o pas de destino, tenha de entrar em
territrio nacional.

181
Decreto n 86.715/81: regulamenta a Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, que define a situao
jurdica do estrangeiro no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao e d outras providncias.
96

1O visto de trnsito vlido para uma estada de at 10 (dez) dias
improrrogveis e uma s entrada.
2 No se exigir visto de trnsito ao estrangeiro em viagem
contnua, que s se interrompa para as escalas obrigatrias do meio
de transporte utilizado.
Por diversas vezes o visto de turista desnecessrio em decorrncia de atender
plenamente ao cronograma de visita do estrangeiro o visto de trnsito bem menos
custoso ver art. 20 EE. admissvel, entretanto, o pedido de converso do visto de
trnsito em visto de turista. A modalidade em comento bastante utilizada em
Cruzeiros Internacionais com passagem por portos brasileiros.
Art. 9 EE: o VI STO DE TURI STA poder ser concedido ao
estrangeiro que venha ao Brasil em carter recreativo ou de visita,
assim considerado aquele que no tenha finalidade imigratria, nem
intuito de exerccio de atividade remunerada.
Atentemos para o fato de que, ao ser flagrado com visto de turista exercendo trabalho
irregular ou obtendo quaisquer vantagens financeiras, estar o dvena em situao de
permanncia irregular caracterizada no s quando se expira o prazo de estada, mais
tambm com relao distoro da finalidade. O sujeito que enquadrar sua conduta
estar passvel de deportao.
Art. 11 EE: a empresa transportadora dever verificar, por ocasio
do embarque, no exterior, a documentao exigida, sendo
responsvel, no caso de irregularidade apurada no momento da
entrada, pela sada do estrangeiro, sem prejuzo do disposto no artigo
125, item VI
182
.
Art. 12 EE: o prazo de validade do visto de turista ser de at cinco
anos, fixado pelo Ministrio das Relaes Exteriores, dentro de
critrios de reciprocidade, e proporcionar mltiplas entradas no
Pas, com estadas no excedentes a noventa dias, prorrogveis por
igual perodo, totalizando o mximo de cento e oitenta dias por ano.
Caso o forneo desrespeite o prazo mximo estipulado no dispositivo acima e seja
flagrado pela autoridade policial, ser notificado para deixar o pas em determinado
lapso de tempo, sob pena de cominao de multa e deportao. Admite-se a mltipla
entrada/sada desde que se obedea cota de 180 (cento e oitenta) dias a contar do
primeiro ingresso em territrio tupiniquim.
Art. 13 EE: O VI STO TEMPORRI O poder ser concedido ao
estrangeiro que pretenda vir ao Brasil:
I - em viagem cultural ou em misso de estudos
183
;
I I - em viagem de negcios;

182
Tanto a companhia martima quanto a rea suportaro multa de dez vezes o Maior Valor de
Referncia, por estrangeiro, alm da responsabilidade pelas despesas com a retirada deste do territrio
nacional.
183
Fins acadmicos.
97

I I I - na condio de artista ou desportista;
I V - na condio de estudante;
V - na condio de cientista, professor, tcnico ou profissional de
outra categoria, sob regime de contrato OU a servio do Governo
brasileiro;
Todo estrangeiro que ingresse em territrio brasileiro com fins a prestar servios de
natureza trabalhista, alm do visto temporrio, necessita ainda da autorizao do
Ministrio do Trabalho.
VI - na condio de correspondente de jornal, revista, rdio,
televiso ou agncia noticiosa estrangeira.
VI I - na condio de ministro de confisso religiosa ou membro de
instituto de vida consagrada e de congregao ou ordem
religiosa.
Art. 14 EE: o prazo de estada no Brasil, nos casos dos incisos I I e I II
do art. 13, ser de at noventa dias; no caso do inciso VI I , de at um
ano; e nos demais, salvo o disposto no pargrafo nico deste artigo,
o correspondente durao da misso, do contrato, ou da prestao
de servios, comprovada perante a autoridade consular, observado o
disposto na legislao trabalhista.
Pargrafo nico. No caso do item I V do artigo 13 o prazo ser de at
1 (um) ano, prorrogvel, quando for o caso, mediante prova do
aproveitamento escolar e da matrcula.
claro que no se exige do aluno estrangeiro extraordinrio desempenho estudantil,
muito menos que ele nunca sofra reprovao numa disciplina ou outra. O que se exige
mera comprovao de uma vida estudantil normal, com xito em algumas matrias e
desempenho mediano nas demais.
Art. 15 EE: Ao estrangeiro referido no item I I I ou V do artigo 13 s
se conceder o visto se satisfizer s exigncias especiais
estabelecidas pelo Conselho Nacional de I migrao e for parte em
contrato de trabalho, visado pelo Ministrio do Trabalho, salvo no
caso de comprovada prestao de servio ao Governo brasileiro.
Art. 16 EE: o VI STO PERMANENTE poder ser concedido ao
estrangeiro que pretenda se fixar definitivamente no Brasil.
Pargrafo nico. A imigrao objetivar, primordialmente,
propiciar mo-de-obra especializada aos vrios setores da economia
nacional, visando Poltica Nacional de Desenvolvimento em todos
os aspectos e, em especial, ao aumento da produtividade,
assimilao de tecnologia e captao de recursos para setores
especficos.
Art. 17 EE: para obter visto permanente o estrangeiro dever
satisfazer, alm dos requisitos referidos no artigo 5, as exigncias
98

de carter especial previstas nas normas de seleo de imigrantes
estabelecidas pelo Conselho Nacional de Imigrao.
Embora desconhecidas pelo grande pblico, o governo brasileiro realiza selees
visando a atender critrios de imigrao dirigida em consonncia Poltica Nacional de
Desenvolvimento. Como hiptese de visto condicionado, tais estrangeiros estaro
limitados a trabalhar, durante prazo mnimo estabelecido pela administrao pblica, na
atividade e na regio especfica delineada no programa estatal (art.28 decreto
86.715/81). Por bvio, a qualquer momento facultado ao dvena abandonar suas
atividades e regressar ao pas de origem, sob pena de perda do visto permanente.
Art. 18 EE: a concesso do visto permanente poder ficar
condicionada, por prazo no-superior a 5 (cinco) anos, ao exerccio
de atividade certa e fixao em regio determinada do territrio
nacional.
Art. 28 decreto 86.715/81: a concesso do visto permanente poder
ficar condicionada, por prazo no superior a cinco anos, ao
exerccio de atividade certa e fixao em regio determinada do
territrio nacional.
Pargrafo nico - A autoridade consular anotar margem do visto
a atividade a ser exercida pelo estrangeiro e a regio em que se deva
fixar.
Alm das hipteses de concesso do visto permanente institudas pelo EE, o decreto
86.715/81 ainda estabelece visto decorrente do casamento. J a unio estvel, inclusive
a homoafetiva, fora aambarcada atravs de resolues do Conselho de Imigrao e do
Ministrio da Justia. Ressalta-se apenas que, em funo das mfias especializadas no
assunto, como medida de segurana, o governo tem por costume reter por dois anos a
concesso a fim de averiguar se a sociedade conjugal legtima ou meramente baseada
num arranjo para obteno do visto permanente. Para a comprovao da unio estvel
exigida um gama variada de documentos: comprovantes de entradas e sadas no Brasil,
dependncia em plano de sade, correspondncias, contas correntes em conjunto etc. A
burocracia tamanha que muitos desistem no meio do processo. O divrcio no enseja
a perda da concesso; entretanto, a permanncia em territrio estrangeiro por mais de
dois anos ininterruptos ou no, sim.
1.2 Permanncia
Ter direitos NO territrio nacional diferente de ter direito AO territrio nacional.
Conforme j estudamos, visto sinnimo de autorizao. Por conseguinte, muito do que
ser permitido ou no ao estrangeiro est intimamente relacionado espcie de ttulo
autorizativo e validade deste. Os direitos e deveres dos estrangeiros no Brasil (art.95 a
110 EE) se distinguem pela situao de regular ou irregular na qual por ventura se
encontrem. Enquanto o gnero regular admite as espcies temporrio ou permanente
184
,
o gnero irregular, por sua vez, pode ser subdividido em meramente irregular e
clandestino aqueles de quem se desconhece a entrada em territrio brasileiro.
A cada um desses grupos cabem os seguintes direitos:

184
Em sentido jurdico estrito, corresponde ao residente oficial.
99

direitos humanos (ex.: direito vida, integridade fsica, ao devido processo legal, etc.)
correspondem a um limite mnimo previsto em normativa internacional, garantido a
todos, simplesmente pelo fato de serem pessoas princpio da dignidade da pessoa
humana. Representam valores universalmente reconhecidos. Curioso notar que a
nomenclatura direitos humanos se emprega no caso de estarem encartados numa
declarao de direito internacional, ao passo que, estando previstos numa Carta
Constitucional, a correta terminologia direito fundamental.
Art. 1 CRFB: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-
se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...)
I I I - a dignidade da pessoa humana;
I V - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; (...)
Art. 5 CRFB: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-seaos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes (...)
Residente no sinnimo de regular, embora juridicamente haver tendncia a
esta interpretao. Em decorrncia dos compromissos assumidos pela Repblica
Federativa do Brasil na esfera internacional, direitos e garantias fundamentais
esto assegurados a todos os estrangeiros em solo tupiniquim, estejam
eles regulares, irregulares ou, inclusive, clandestinos. Tambm se asseguram
os direitos que, em princpio da esfera privada de direitos, esto imbricados
naqueles, isto , sua jusfundamentalidade lhes confere carter de direito
fundamental: direitos trabalhistas (sociais). Receber remunerao pelo
trabalho garantia da pessoa simplesmente pelo fato de ser humano. Todo
trabalho no remunerado voluntrio ou reduo condio anloga a escravo,
pouco importando o status migratrio do trabalhador. bvio, contudo, que para
ajuizar a ao trabalhista o estrangeiro em situao no regular acabar se
revelando s autoridades o que muito provavelmente ensejar sua deportao;

a) direitos privados (ex.: contratar, casar, testar etc.) so assegurados aos
estrangeiros regulares. O irregular e o clandestino no podem contratar
mbito da nulidade sendo que, o que os diferencia o fato do estado
desconhecer a entrada dos ltimos. Ressalva-se que se o irregular contratara
durante o perodo de regularidade, isto torna o acordo plenamente legal. A
forneo regular tambm lhe facultado o exerccio de funo pblica, desde que
a lei do concurso preveja a participao do estrangeiro.
Art. 37 CRFB: A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim
100

como aos estrangeiros, na forma da lei; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998) (...)
Art. 95 EE. O estrangeiro residente no Brasil goza de todos os
direitos reconhecidos aos brasileiros, nos termos da Constituio e
das leis.
Art. 106 EE: vedado ao estrangeiro:
I - ser proprietrio, armador ou comandante de navio nacional,
inclusive nos servios de navegao fluvial e lacustre;
II - ser proprietrio de empresa jornalstica de qualquer espcie, e de
empresas de televiso e de radiodifuso, scio ou acionista de
sociedade proprietria dessas empresas;
III - ser responsvel, orientador intelectual ou administrativo das
empresas mencionadas no item anterior;
IV - obter concesso ou autorizao para a pesquisa, prospeco,
explorao e aproveitamento das jazidas, minas e demais recursos
minerais e dos potenciais de energia hidrulica;
V - ser proprietrio ou explorador de aeronave brasileira, ressalvado
o disposto na legislao especfica;
VI - ser corretor de navios, de fundos pblicos, leiloeiro e
despachante aduaneiro;
VII - participar da administrao ou representao de sindicato ou
associao profissional, bem como de entidade fiscalizadora do
exerccio de profisso regulamentada;
VIII - ser prtico de barras, portos, rios, lagos e canais;
IX - possuir, manter ou operar, mesmo como amador, aparelho de
radiodifuso, de radiotelegrafia e similar, salvo reciprocidade de
tratamento; e
X - prestar assistncia religiosa s Foras Armadas e auxiliares, e
tambm aos estabelecimentos de internao coletiva.
1 O disposto no item I deste artigo no se aplica aos navios
nacionais de pesca.
2 Ao portugus, no gozo dos direitos e obrigaes previstos no
Estatuto da I gualdade, apenas lhe defeso:
a) assumir a responsabilidade e a orientao intelectual e
administrativa das empresas mencionadas no item I I deste artigo;
101

b) ser proprietrio, armador ou comandante de navio nacional,
inclusive de navegao fluvial e lacustre, ressalvado o disposto no
pargrafo anterior; e
c) prestar assistncia religiosa s Foras Armadas e auxiliares.
b) direitos polticos s so permitidos aos portugueses equiparados em decorrncia
das condies especiais do Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta, entre
Brasil e Portugal de 2000. Nessa situao, o portugus se acomoda numa
curiosa situao de ser estrangeiro com cidadania brasileira. Como cidadania
conceito jurdico stricto sensu, nem todo nacional brasileiro tambm cidado
brasileiro. Em sentido poltico, uma criana ou um preso em regime de privao
de liberdade no possuem cidadania, embora em sentido sociolgico, sim.
Nenhum outro estrangeiro no naturalizado poder ter qualquer
participao poltico-partidria como produto do exerccio de direitos
polticos.
Art. 107 EE: O estrangeiro admitido no territrio nacional no pode
exercer atividade de natureza poltica, nem se imiscuir, direta ou
indiretamente, nos negcios pblicos do Brasil, sendo-lhe
especialmente vedado:
I - organizar, criar ou manter sociedade ou quaisquer entidades de
carter poltico, ainda que tenham por fim apenas a propaganda ou a
difuso, exclusivamente entre compatriotas, de idias, programas ou
normas de ao de partidos polticos do pas de origem;
I I - exercer ao individual, junto a compatriotas ou no, no sentido
de obter, mediante coao ou constrangimento de qualquer
natureza, adeso a idias, programas ou normas de ao de partidos
ou faces polticas de qualquer pas;
I I I - organizar desfiles, passeatas, comcios e reunies de qualquer
natureza, ou deles participar, com os fins a que se referem os itens I
e I I deste artigo.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo no se aplica ao
portugus beneficirio do Estatuto da Igualdade ao qual tiver sido
reconhecido o gozo de direitos polticos.
2. Situaes Especiais de Proteo
2.1 Asilados
O asilo, situao especial de entrada com fins proteo do estrangeiro, uma
medida poltica, soberana inadmite reviso judicial de competncia do Presidente da
Repblica a quem sofre perseguio poltica individual, que pode ser solicitado no
exterior ou em territrio brasileiro e que representa princpio regente da atuao da
Repblica Federativa do Brasil em suas relaes internacionais (art. 4, X, CRFB). O
asilo amplamente discricionrio, cabendo ao Presidente dizer sim ou no.
Art. 4 CRFB: a Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas
relaes internacionais pelos seguintes princpios:(...)
102

X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a
integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da
Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-
americana de naes.
2.2 Refugiados
O refgio lei 9.474/97: define mecanismos para a implementao do
Estatuto dos Refugiados de 1951, e determina outras providncias
corresponde a outro regime especial de entrada. Trata-se de medida humanitria
de competncia de um rgo colegiado do Ministrio da Justia Conselho
Nacional de Refugiados (CONARE) visando a proteger pessoas que sofram
perseguies de grupo, isto , coletivas de qualquer natureza: poltica, tnica,
religiosa, de gnero, por orientao sexual etc. (art. 1 lei 9.474/97). O refugiado
aquele que ainda no entrou no sentido jurdico estrito, mas que pode estar
regularmente no pas, uma vez que o policial federal ser obrigado a tomar termo
de pedido de refgio cujo protocolo ser ao requerente a fim de que este espere
pela deciso final do CONARE em abrigos destinados a esse fim.
Tal protocolo permite ao refugiado dar entrada na carteira de trabalho e no CPF.
Contrario sensu ao asilo, o refgio no discricionrio; tanto assim o que o art. 1 da
lei 9.474/97 informa quais os requisitos para concesso, incumbindo ao CONARE
averiguar mediante processo administrativo se a solicitante preenche ou no tais
condies. Em razo de um princpio de hermenutica, satisfeitos todos os requisitos
exigidos em uma lei para concesso de um direito, cria-se automaticamente
Administrao Pblica a obrigao de autorizar, ou seja, nasce ao sujeito interessado um
direito subjetivo. Questo que se coloca na jurisprudncia se, permitindo-se a reviso
judicial, o juiz deveria controlar o procedimento administrativo ou se poderia ele
mesmo, por sentena, qualificar a pessoa como refugiado, admitindo a entrada.
O MERO PEDIDO DE REFGIO SUSPENDE TODO E QUALQUER
PROCEDIMENTO DE SADA COMPULSRIA DEPORTAO, EXPULSO
E EXTRADIO. Levantamentos estatsticos, no entanto, desvelam que 80% dos
pedidos de refgio no tm fundamento. O que no se pode permitir, todavia, que a
prtica atropele a tcnica de maneira absurda, isto , prejudicar queles realmente
necessitados simplesmente porque a grande maioria das solicitaes no apresenta
qualquer fundamento legal. Este o preo que se paga num mundo globalizado se o
Brasil deseja ser visto como um pas de respeito aos direitos humanos.
3. Sada
Como regra geral, a sada do estrangeiro livre. O que realmente pormenorizado na
doutrina a sada forada. J fora visto que a negativa de entrada tem como
consequncia o impedimento o qual, na prtica, corresponde a sada sem ser uma das
espcies foradas, ao menos segundo o entendimento majoritrio.
So modalidades de sada compulsria:
103

3.1 Repatriamento
No se trata de espcie de sada forada, mas sim de medida adotada pelo estado
soberano a fim de buscar e proteger um seu nacional que porventura se encontre em
perigo devido situao de emergncia em algum pas da sociedade internacional
(calamidade pblica ou de conflitos deflagrados) ou, ainda, situaes de retorno ao pas
de origem fomentadas pelo governo mediante incentivos de ordem pecuniria. Curioso
atentar para o fato de que facilmente se confunde repatriamento com deportao quando
se envia o estrangeiro para seu pas de nacionalidade. Em verdade, no se trata de
medidas idnticas.
3.2 Banimento
Diz respeito a uma sano poltica, no necessariamente legal ou judicial, equivalente
sada forada de uma ou mais pessoas para fora do territrio do pas ou para uma
determinada parte restrita deste. Ex
1
: o governo provisrio republicano determinou o
banimento da famlia imperial para fora do Brasil. Ex
2
: a junta militar, logo aps o
golpe de 1964, ordenou o banimento de Jnio Quadros para o estado do Mato Grosso.
3.3 Deportao
Medida de carter administrativo ensejada por irregularidade no ttulo autorizativo
(visto) de entrada ou de permanncia o visitante passara ao status de irregular.
Ressalta-se que a estada irregular de estrangeiro no conduta tipificada pelo Cdigo
penal. Tambm admitida a deportao nas hipteses em que se dera o ingresso em
territrio brasileiro sem nenhum visto clandestinidade. Dentre todas as modalidades
de sada compulsria, a deportao entendida na doutrina como a mais leve, isto ,
aquela de maior facilidade num futuro reingresso.
Verificada a irregularidade, no pode haver a transformao do visto dentro do
territrio brasileiro. Por exemplo, se um turista tem seu visto expirado, dever
obrigatoriamente sair do pas e solicitar l fora outro. Da mesma forma, se algum com
visto de estudante flagrado exercendo atividade remunerada, no lhe ser permitido
convert-lo em visto de trabalho. A nica possibilidade de converso a de temporrio
para permanente, hiptese, por exemplo, de um turista estrangeiro que vem para o
carnaval e conhece uma brasileira com quem venha a se casar.
Art. 57 EE: nos casos de entrada ou estada irregular de estrangeiro,
se este no se retirar voluntariamente do territrio nacional no prazo
fixado em Regulamento, ser promovida sua DEPORTAO.
1 Ser igualmente deportado o estrangeiro que infringir o disposto
nos artigos 21, 2, 24, 37, 2, 98 a 101, 1 ou 2 do artigo 104
ou artigo 105.
2 Desde que conveniente aos interesses nacionais, a deportao
far-se- independentemente da fixao do prazo de que trata o caput
deste artigo.
Art. 98 decreto 86.715/81: nos casos de entrada ou estada irregular,
o estrangeiro, notificado pelo Departamento de Polcia Federal,
dever retirar-se do territrio nacional:
104

I - no prazo improrrogvel de oito dias
185
, por infrao ao disposto
nos artigos 18, 21, 2, 24, 26, 1, 37, 2, 64, 98 a 101, 1 ou 2
do artigo 104 ou artigos 105 e 125, Il da Lei n 6.815, de 19 de agosto
de 1980;
II - no prazo improrrogvel de trs dias, no caso de entrada
irregular, quando no configurado o dolo.
1 - Descumpridos os prazos fixados neste artigo, o Departamento
de Polcia Federal promover a imediata deportao do estrangeiro.
2 Desde que conveniente aos interesses nacionais, a deportao
far-se- independentemente da fixao dos prazos de que tratam os
incisos I e II deste artigo.
Art. 58 EE: a deportao consistir na sada compulsria do
estrangeiro.
Pargrafo nico
186
: A deportao far-se- para o pas da
nacionalidade
187
OU de procedncia do estrangeiro
188
, OU para
outro que consinta em receb-lo.
Expirado o prazo e no mais encontrado o estrangeiro, passar condio de
irregular e procurado pela Polcia Federal. O mais comum, porm, a conduo
ao aeroporto a fim de que o dvena seja enviado ao pas de sua nacionalidade.
Quando este no resida em seu pas natal, a devoluo ser ao pas onde tinha
domiclio. Se as autoridades imigratrias deste ltimo pas no o aceitarem,
busca-se uma nao que por razes humanitrias assim o faa
189
.
Art. 59 EE: no sendo apurada a responsabilidade do transportador
pelas despesas com a retirada do estrangeiro, nem podendo este ou
terceiro por ela responder, sero as mesmas custeadas pelo Tesouro
Nacional.
Art. 64 EE: o deportado s poder reingressar no territrio nacional
se ressarcir o Tesouro Nacional, com correo monetria, das
despesas com a sua deportao e efetuar, se for o caso, o pagamento
da multa devida poca, tambm corrigida.
Art. 60 EE: O estrangeiro poder ser dispensado de quaisquer
penalidades relativas entrada ou estada irregular no Brasil ou
formalidade cujo cumprimento possa dificultar a deportao.
Art. 61: O estrangeiro, enquanto no se efetivar a deportao,
poder ser recolhido priso por ordem do Ministro da Justia, pelo
prazo de sessenta dias.

185
Faculta-se ao estrangeiro durante tal lapso de tempo solicitar o refgio ou ajuizar mandato de
segurana.
186
Cpia ipsis litteris da Conveno da Haia sobre Conveno Jurdica do Estrangeiro de 1930.
187
Parte da doutrina sobre condio jurdica do estrangeiro entende que nesses casos h na realidade o
repatriamento, e no uma deportao. bvio que as situaes de fato podem se confundir juridicamente.
188
Pas de residencial habitual.
189
O Canad tem tradio em poltica de asilo aos perseguidos por orientao sexual.
105

Celeuma repousa sobre a possibilidade ou no de priso administrativa com
fins deportao. O dispositivo supracitado polmico por entenderem os
doutrinadores que a Constituio Federal inadmite qualquer tipo de segregao
com teor administrativo exceo das transgresses militares (art.5, LXI CRFB
nem se admite o controle judicial sobre o mrito dessas medidas
disciplinadoras). A Assembleia Constituinte de 1988, por conta do desespero da
sada do regime militar, ansiava por expurgar da rbita constitucional qualquer
segregao que soasse arbitrariedade do estado, manietando vigorosamente o
Poder Executivo nesse sentido.
A militncia dos direitos humanos, mediante lobby
190
no Congresso Nacional
onde tramita novo projeto de lei sobre a situao de estrangeiros, luta por tornar
ainda mais difcil tais medidas com fins a eliminar a possibilidade de deportao.
Na prtica, a deteno com fins deportao ocorre sim, da seguinte forma: a
polcia federal obrigada a solicitar autoridade judiciria a ordem de priso.
Art. 62 EE: No sendo exeqvel a deportao ou quando existirem
indcios srios de periculosidade ou indesejabilidade do estrangeiro,
proceder-se- sua expulso.
Trata-se das hipteses fticas em que a deportao ser comutada em portaria
de expulso, impedindo-se o retorno do forneo indesejvel, salvo revogao
expressa por parte das autoridades brasileiras. Ora, imaginemos que certo pas
estrangeiro tenha interesse em solicitar a extradio de um seu nacional ao
governo brasileiro. No entanto, por no poder atender os requisitos legais
previstos no ordenamento jurdico do Brasil, ele simplesmente no pede. Sendo
assim, permanecendo silente sobre o tema, o governo aliengena aguarda
ansiosamente que o sujeito seja deportado pela polcia federal. Nestes casos, a
soluo a seguinte: Art. 63 EE No se proceder deportao se implicar
em extradio inadmitida pela lei brasileira. Assim, diante das situaes de
extradio inadmitida (art.77 EE), o Brasil prefere liberar o aliengena e deix-
lo viver em terras tupiniquins.
Art. 77 EE: No se conceder a extradio quando:
I - se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade
verificar-se aps o fato que motivar o pedido;
II - o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil
ou no Estado requerente;
III - o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime
imputado ao extraditando;
IV - a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou
inferior a 1 (um) ano;

190
Atividade de presso de um grupo organizado (de interesse, de propaganda etc.) sobre polticos e
poderes pblicos, que visa exercer sobre estes qualquer influncia ao seu alcance, mas sem buscar o
controle formal do governo.
106

V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido
condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fundar
o pedido;
VI - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei
brasileira ou a do Estado requerente;
VII - o fato constituir crime poltico; e
VIII - o extraditando houver de responder, no Estado requerente,
perante Tribunal ou Juzo de exceo.
3.4 Expulso
Medida de natureza poltica, soberana, amplamente discricionria e de motivao no
interesse ptrio, ou seja, critrios tremendamente subjetivos e pr-estado no que toca
convenincia da estada do estrangeiro no Brasil. O ato de soberania no se sujeita ao
controle judicial ex: o voto no Tribunal do Jri; art.1 CRFB, Pargrafo nico: Todo
poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente,
nos termos desta Constituio.
Isto, porm, no implica vedao ao mandado de segurana ou ao habeas corpus. A
pretenso que no ser vivel, visto que, na anlise do mrito, o prprio judicirio
estatuir a impossibilidade da reviso por se tratar de ato poltico. A discusso em
essncia diz respeito seguinte pergunta: h no estado democrtico de direito algum ato
que seja completamente infenso ao controle judicial? Para o Ministro Gilmar Mendes,
voz solitria no STF, no; j para a maioria do Pretrio Excelso, sim, embora
pouqussimos.
Para estar passvel o estrangeiro dever ter praticado conduta criminosa em terras
brasileiras ou se comportar ofensivamente s autoridades do estado hospedeiro ou a
seu povo. A expulso visa proteger imagem do pas.
Art. 65 EE: passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer
forma, atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou
social, a tranqilidade ou moralidade pblica e a economia popular,
ou cujo procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses
nacionais.
Pargrafo nico. passvel, tambm, de expulso o estrangeiro
que:
a) praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no
Brasil;
Como regra geral, entrada ou permanncia irregular caso de deportao.
Contudo, quando isto se der mediante fraude (ex.: uso de passaporte ou visto
falso), o tom de gravidade promove a medida, de mera deportao, para uma
mais severa: expulso; tudo por conta do animus em fraudar.
b) havendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele
no se retirar no prazo que lhe for determinado para faz-lo, no
sendo aconselhvel a deportao;
107

c) entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou
d) desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para
estrangeiro.
Hiptese bastante frequente, principalmente para aqueles forneos que se
envolvem com atividades polticas em territrio brasileiro ameaa segurana
nacional.
Art. 107 EE: O estrangeiro admitido no territrio nacional no pode
exercer atividade de natureza poltica, nem se imiscuir, direta ou
indiretamente, nos negcios pblicos do Brasil, sendo-lhe
especialmente vedado:
I - organizar, criar ou manter sociedade ou quaisquer entidades de
carter poltico, ainda que tenham por fim apenas a propaganda ou a
difuso, exclusivamente entre compatriotas, de idias, programas ou
normas de ao de partidos polticos do pas de origem;
II - exercer ao individual, junto a compatriotas ou no, no sentido
de obter, mediante coao ou constrangimento de qualquer
natureza, adeso a idias, programas ou normas de ao de partidos
ou faces polticas de qualquer pas;
III - organizar desfiles, passeatas, comcios e reunies de qualquer
natureza, ou deles participar, com os fins a que se referem os itens I e
II deste artigo.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo no se aplica ao
portugus beneficirio do Estatuto da Igualdade ao qual tiver sido
reconhecido o gozo de direitos polticos.
Art. 66 EE: Caber exclusivamente ao Presidente da Repblica
resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso ou de
sua revogao.
Pargrafo nico. A medida expulsria ou a sua revogao far-se-
por decreto.
A expulso apesar de no ser vista como sano, mas sim ato de soberania por
convenincia, inadmite o retorno, sendo este inclusive conduta tipificada Art.
338 do Cdigo Penal: reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele
foi expulso: Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova
expulso aps o cumprimento da pena. Ao menos em tese, o forneo no fora
punido, apenas sua presena em territrio tupiniquim se tornara inconveniente,
justamente esta a razo pela qual pode ostentar carter perptuo. Ademais,
admite-se a revogabilidade.
Desde a publicao do decreto 3.447/00 delega competncia ao Ministro de
Estado da J ustia para resolver sobre a expulso de estrangeiro do Pas e sua
revogao, na forma do art. 66 da Lei no 6.815, de 19 de agosto de 1980,
republicada por determinao do art. 11 da Lei no 6.964, de 9 de dezembro de
108

1981 a revogao da expulso passara a ser atributo do Ministro da Justia.
Tanto a portaria de expulso quanto a de revogao s produzem efeito a partir
do instante da publicao em Dirio Oficial da Unio.
Art. 67 EE: Desde que conveniente ao interesse nacional, a expulso
do estrangeiro poder efetivar-se, ainda que haja processo ou tenha
ocorrido condenao.
Conforme apontamentos pretritos, a prtica de delitos criminais em solo
brasileiro por parte de forneos enseja sua expulso. Todavia, da leitura do
dispositivo acima, infere-se que a sada compulsria poder ser efetivada antes
mesmo do respectivo provimento judicial correspondente. O rito administrativo
expulsrio do Ministrio da Justia no est vinculado ao processo criminal de
competncia da Justia Federal.
Art. 75 EE: No se proceder expulso:
I - se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira
191
; ou
I I - quando o estrangeiro tiver:
a) Cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou
separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido
celebrado h mais de 5 (cinco) anos; ou
b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua
guarda e dele dependa economicamente.
1. No constituem impedimento expulso a adoo ou o
reconhecimento de filho brasileiro supervenientes ao fato que o
motivar.
2. Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de
fato ou de direito, a expulso poder efetivar-se a qualquer tempo.
Na jurisprudncia atual ampla a interpretao no sentido de que, como a
expulso implica proibio ao retorno do sujeito, estar-se-ia privando o contato
familiar do cnjuge e da prole brasileira com o cnjuge estrangeiro. Havendo
filhos, pesa ainda a questo da dependncia econmica. ESTA REGRA NO
SE APLICA A CASOS DE EXTRADIO, at mesmo porque, aps a
execuo da pena restritiva de liberdade em sistema penitencirio do pas que a
solicitara, nada impede que o dvena, em tese reabilitado, regresse ao Brasil e
reate os laos familiares.
STF Smula n 421 - 01/06/1964 - DJ de 6/7/1964, p. 2183; DJ de
7/7/1964, p. 2199; DJ de 8/7/1964, p. 2239.
I mpedimento - Extradio - Circunstncia - Extraditado Casado
com Brasileira ou Ter Filho Brasileiro
No impede a extradio a circunstncia de ser o extraditado casado
com brasileira ou ter filho brasileiro.

191
J alvo de comentrios pretritos art. 63 EE.
109

3.5 Extradio
Art. 76 EE: A extradio poder ser concedida quando o governo
requerente se fundamentar em tratado, OU quando prometer ao
Brasil a reciprocidade.
A extradio sempre estar juridicamente fundamentada em tratado. O Cdigo
Bustamante o tratado multilateral em que o Brasil signatrio e que se aplica
aos casos de extradio. Inexistindo o acordo internacional, cada caso dever
haver promessa de reciprocidade haja vista que o Presidente da Repblica no
detm poder para entabular negociao perene com estado estrangeiro sem
autorizao do Poder legislativo. Estamos diante da nica possibilidade de
acordo executivo admitido no direito brasileiro, ou seja, acordo de vontades
entre o governo brasileiro e um estrangeiro que no se submete aprovao do
Congresso Nacional
192
.

A extradio apresenta natureza jurdica de cooperao internacional em
matria criminal. Corresponde entrega de um criminoso ou suposto criminoso
estrangeiro jurisdio de pas aliengena a fim de que seja nela
jurisdicionado, isto , sofra processo criminal (extradio instrutria) ou
cumpra pena j imposta (extradio executria). Mais de 50% dos pedidos de
extradio encaminhados ao governo brasileiro so deferidos. A sano imposta
pelo ordenamento jurdico solicitante, entretanto, ter de ser de privao de
liberdade (inciso IV, art. 77 EE). Outrossim, o crime dever ter sido praticado
em territrio do estado requerente ou em reas alcanadas pela lei penal
mediante o critrio da extraterritorialidade (art. 7 CP).
Art. 78 EE. So condies para concesso da extradio:
I - ter sido o crime cometido no territrio do Estado requerente ou
serem aplicveis ao extraditando as leis penais desse Estado; e
I I - existir sentena final de privao de liberdade, OU estar a priso
do extraditando autorizada por J uiz, Tribunal ou autoridade
competente do Estado requerente, salvo o disposto no artigo 82.
No Brasil, apenas a ttulo ilustrativo, a territorialidade como regra geral de
aplicao da lei penal recebe tratamento no decreto-lei 2.848/40:
Art. 5 CP: Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional.
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do
territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de
natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que
se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras,
mercantes ou de propriedade privada, que se achem,
respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.

192
O roteiro de internao normal de um tratado o seguinte: 1) art. 84, inciso VIII, CRFB; 2) art. 49, I,
CRFB; 3) ratificao final do acordo como lei ordinria ou Emenda Constitucional em casos de acordos
sobre direitos humanos 3 do art.5 CRFB.
110

2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a
bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade
privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em
voo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar
territorial do Brasil.
Em sntese, extraditar transferir a outro pas pessoas condenadas para
execuo de pena por crime ou julgamento por suposto crime, com ordem de
segregao cautelar (priso processual) j decretada. Do conceito, conclui-se que
apenas estrangeiros podem ser extraditados, sendo possvel, porm, a extradio
daqueles em vias de aquisio de nacionalidade brasileira atravs do processo de
naturalizao e dos brasileiros naturalizados em duas hipteses:
a) se o delito fora perpetrado antes da naturalizao (inciso I, art.77 EE); ou
b) a qualquer tempo, se a conduta criminosa for de trfico internacional de
entorpecentes.
Se a solicitao partir de jurisdio
193
internacional (tribunais internacionais
formados por fora de tratado ex.: Corte da Haia, Tribunal Penal Internacional
etc.), a quem o Brasil consentiu por vontade
194
pacta sunt servanda isto no
ser extradio, mas sim entrega, razo pela qual se admite tambm a
brasileiros natos.
A primeira providncia que o relator do STF toma a priso preventiva do
extraditando: Art. 81 EE: O Ministrio das Relaes Exteriores remeter o
pedido ao Ministrio da J ustia, que ordenar a priso do extraditando
colocando-o disposio do Supremo Tribunal Federal. S se extradita se a
priso cautelar ou por sentena j tiver sido decretada no estado extradiente,
salvo quando se tratar de portugus e a extradio for requerida pelo prprio
governo lusitano.
Art. 84 EE: Efetivada a priso do extraditando (artigo 81), o pedido
ser encaminhado ao Supremo Tribunal Federal.
Pargrafo nico. A priso perdurar at o julgamento final do
Supremo Tribunal Federal, no sendo admitidas a liberdade vigiada,
a priso domiciliar, nem a priso albergue.
Diferente da deportao, a extradio procedimento administrativo complexo
ou hbrido, isto , envolve manifestao de vontade de duas instncias que no
se vinculam entre si inicia-se em fase administrativa (Ministrio das Relaes
Exteriores, Ministrio da Justia e Presidncia da Repblica) passa pela fase
judicial (Supremo Tribunal Federal) e termina vez mais pela fase administrativa
(Presidncia da Repblica).

193
Jurisdio poder, atividade, funo de dizer o direito com fora definitiva. Trata-se de uma das
facetas da soberania: insubmisso estado estrangeiro. Ora, se um pas no se submete a outro estado,
tambm no o far jurisdio deste.
194
A normativa internacional no norma ius cogens nem direito comum, mas sim direito
principiolgico, embora por diversas vezes serem reproduzidas em documentos legislativos internos dos
pases membros da comunidade internacional.
111

Art. 80 EE: A extradio ser requerida por via diplomtica ou, na
falta de agente diplomtico do Estado que a requerer, diretamente
de Governo a Governo, devendo o pedido ser instrudo com a cpia
autntica ou a certido da sentena condenatria, da de pronncia ou
da que decretar a priso preventiva, proferida por Juiz ou autoridade
competente. Esse documento ou qualquer outro que se juntar ao
pedido conter indicaes precisas sobre o local, data, natureza e
circunstncias do fato criminoso, identidade do extraditando, e,
ainda, cpia dos textos legais sobre o crime, a pena e sua prescrio.
1 O encaminhamento do pedido por via diplomtica confere
autenticidade aos documentos.
2 No havendo tratado que disponha em contrrio, os documentos
indicados neste artigo sero acompanhados de verso oficialmente
feita para o idioma portugus no Estado requerente.
Art. 81 EE: O Ministrio das Relaes Exteriores remeter o pedido
ao Ministrio da J ustia, que ordenar a priso do extraditando
colocando-o disposio do Supremo Tribunal Federal.
Faculta-se ao Presidente a recusa sumria, isto , o governo federal
simplesmente no deseja cooperar com jurisdio amiga. Se o governo concorda,
incumbe ao STF examinar os requisitos de legalidade delineados pela lei
brasileira no seguinte dispositivo do Estatuto do Estrangeiro:
Art. 77 EE
195
: No se conceder a extradio quando:
I - se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade
verificar-se aps o fato que motivar o pedido;
II - o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil
ou no Estado requerente
196
;
III - o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime
imputado ao extraditando;
IV - a lei brasileira impuser ao crime a pena
197
de priso igual ou
inferior a 1 (um) ano;
V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido
condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato
198
em que se
fundar o pedido;

195
Extradio inadmitida ou disfarada. Cada regra consubstanciada neste dispositivo se refere a
princpios gerais da extradio que tambm so regras do direito brasileiro.
196
Princpio da Dupla Tipicidade. No se exige que o tipo penal estrangeiro detenha idntico nomen
legis, mas sim os mesmos ou assemelhados elementos tpicos.
197
Tambm no haver extradio se a pena cominada no pas estrangeiro for incompatvel com o
ordenamento brasileiro ex.: trabalhos forados, priso perptua, pena de morte, morte civil etc.
Contudo, como se trata de cooperao jurdica internacional, a fim de permitir a extradio o governo
brasileiro pode exigir a comutao da pena.
112

VI - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei
brasileira OU a do Estado requerente;
VII - o fato constituir crime poltico; e
VIII - o extraditando houver de responder, no Estado requerente,
perante Tribunal ou J uzo de exceo
199
.
1 A exceo do item VII no impedir a extradio quando o fato
constituir, principalmente, infrao da lei penal comum, ou quando o
crime comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato
principal.
2 Caber, exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal, a
apreciao do carter da infrao.
3 O Supremo Tribunal Federal poder deixar de considerar
crimes polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer
autoridades, bem assim os atos de anarquismo, terrorismo,
sabotagem, sequestro de pessoa, ou que importem propaganda de
guerra ou de processos violentos para subverter a ordem poltica ou
social.
Como extradio procedimento complexo, isto , depende da manifestao
da vontade de mais de um rgo, decidindo pela legalidade do pedido, ao STF
incumbe devolver ao Poder Executivo o processo, cabendo agora ao Presidente
da Repblica a deciso final pela entrega ou no sobre esta manifestao de
vontade no cabe controle judicial. Quando a extradio indeferida pelo STF
em seguida anlise prvia dos requisitos estabelecidos no art.77 EE, d-se
vinculao pela negativa, ou seja, Presidncia da Repblica defeso
manifestar concordncia pela entrega por consubstanciar ilegalidade.
Art. 83 EE. Nenhuma extradio ser concedida sem prvio
pronunciamento do Plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre
sua legalidade e procedncia, no cabendo recurso da deciso.

198
Princpio do non bis in idem. Brocardo latino indicativo de que no deve haver duas aes sobre a
mesma coisa. Aplicado em Direito Penal, significa que o mesmo delito no pode ser punido duas vezes ou
a mesma circunstncia ponderada duas vezes para a aplicao da pena.
199
Tribunal ex post factum: criado aps o cometimento do delito. Pelo princpio geral de direito, o do juiz
natural, o tribunal dever sempre anteceder ao fato.
113

QUESTIONRIO
1) O tcheco Olef Petrovitch falece, solteiro, aos 29 de janeiro de 2007, por overdose
de ecstasy, numa rave em Ibiza, Espanha, onde passava frias, j que, na poca era
domiciliado em Amsterdam, Holanda.
Aps as primeiras declaraes serem prestadas em ao de inventrio e partilha,
em curso na 1 Vara de rfos e Sucesses do Rio de Janeiro, vem baila a informao
de que Olef havia feito um testamento particular na cidade de So Petersburgo,
Rssia, em 17 de abril de 2004, poca em que possua domiclio em Lisboa,
Portugal.
Pelo testamento, o testador havia indicado a diviso de seu patrimnio da
seguinte forma: 30% ao seu primognito Ivan Petrovitch tcheco, domiciliado em
Miami, E. U. A. e 30% ao filho mais novo Jean Petrovitch brasileiro,
domiciliado no Cairo, Egito. O testador tambm destina o restante de seu
patrimnio (40%) a instituies ortodoxas de caridade, localizadas em So Paulo.
Olef havia ainda, algumas semanas antes de morrer, em Amsterdan na
Holanda, determinado por um instrumento particular, com tom de carta de
despedida (codicilo), que sua coleo de vinhos franceses guardada em sua casa em
Ipanema, usada para frias - fosse destinada para seu antigo mordomo, Hans Sack,
alemo, domiciliado em Atenas.
O de cujus deixa um total de bens mveis e imveis no Rio de Janeiro
cidade que visitava frequentemente no valor de R$1.500.000,00.
Considerando que, pelas leis sucessrias espanhola e holandesa, ressalva-se a
legtima de 30% do patrimnio do de cujus ao primognito e 25% ao outro filho,
pelas leis sucessrias portuguesa, tcheca, norte-americana, alem, russa, alem e grega
exige-se o respeito a legtima de 25% do patrimnio do falecido a cada um dos
filhos, e, pela lei brasileira, ressalva-se metade do patrimnio do defunto aos
herdeiros necessrios, o que garantiria 25% a cada um de seus filhos. Pela lei
egpcia, o filho Jean deveria receber metade do montante cabvel a Ivan, por ser
adotado.
Considerando que pelas leis sucessrias russa, grega, alem, holandesa,
portuguesa, egpcia, francesa e brasileira no haveria qualquer norma que
inabilitasse os supostos beneficiados com a sucesso do falecido; mas, que, pelas leis
tcheca e norte-americana, entretanto, configurar-se-ia a indignidade do filho
estrangeiro.
Considerando ainda as normas do Direito Internacional Privado Brasileiro,
indique o seguinte:
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a lei
aplicvel aos requisitos formais para a validade do referido ato feito pelo instrumento
particular, com tom de carta de despedida; LINDB ART.9 1 PARTE FINAL (IN
FINE)
b) a regra de conexo para determinar a lei aplicvel aos requisitos formais para a
validade do referido ato feito pelo instrumento particular, com tom de carta de
despedida; LOCUS REGIT ACTUM
114

c) a lei aplicvel aos requisitos formais para a validade do referido ato feito pelo
instrumento particular, com tom de carta de despedida; LEI HOLANDESA
d) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a lei
aplicvel capacidade para testar do de cujus, que repercutir sobre a validade do
referido testamento; LINDB ART.7 CAPUT
e) a regra de conexo para determinar a lei aplicvel capacidade para testar do de
cujus, que repercutir sobre a validade do referido testamento; LEX DOMICILII NA
MODALIDADE DO DOMICLIO DO FALECIDO POCA DA FEITURA DO
TESTAMENTO
f) a lei aplicvel capacidade para testar do de cujus, que repercutir sobre a validade
do referido testamento; LEI PORTUGUESA
g) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a lei
aplicvel a esta sucesso; CRFB ART.5 XXXI
h) a regra de conexo para determinar a lei aplicvel a esta sucesso; Em razo do
instituto prlevement, (A lei mais favorvel) aplica-se a lei nacional, por ser essa mais
favorvel ao herdeiro brasileiro.
i) a lei aplicvel a esta sucesso; A lei mais favorvel [prlevement] a brasileira.
j) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a lei
aplicvel para regular o onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item c;
LINDB, art. 13, 1 parte
k) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular o onus probandi do
direito aplicvel segundo o referido item c; Lex causae, na modalidade locus regit
actum.
l) a lei aplicvel para regular o onus probandi do direito aplicvel segundo o referido
item c; Lei holandesa.
m) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a lei
aplicvel para regular o modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o
referido item f; LINDB, art. 13, 2 parte.
n) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular modo de produo de
prova do direito aplicvel segundo o referido item f; Lex fori.
o) a lei aplicvel para regular o modo de produo de prova do direito aplicvel
segundo o referido item f; A lei brasileira.
2) O engenheiro grego Ilias Tzempetonidis domiciliado em Roma - e a modelo
italiana Bella Divina domiciliada em Estocolmo, Sucia - se casam, sem pacto
antenupcial, aos 19 de fevereiro de 2003, em Paris. Imediatamente aps a chegada da
lua de mel no Hava, o casal se muda para a Amrica do Sul, estabelecendo seu primeiro
domiclio comum em Santiago do Chile, onde o marido vai trabalhar para a
multinacional IBM.
Quatro anos aps o casamento, o casal estabelece novo domiclio, no Rio de
Janeiro. Muito triste pelo desgaste da relao, j que seu marido se envolveu numa
115

relao extraconjugal com sua personal trainer brasileira, a esposa lhe procura para uma
consulta, na qualidade de advogado, sobre quais regras seriam aplicveis a uma possvel
ao de divrcio a ser proposta no foro do Rio de Janeiro.
Considerando as normas do Direito Internacional Privado Brasileiro, indique:
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular o regime de bens do casal, para efeitos de partilha de bens
em decorrncia do divrcio a ser realizado no Brasil; LINDB, art. 7, 4.
b) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular o regime de bens do
casal, para efeitos de partilha de bens em decorrncia do divrcio a ser realizado no
Brasil; Lex domicilii na modalidade do 1 domiclio do casal.
c) a lei aplicvel para regular o regime de bens do casal, para efeitos de partilha de
bens em decorrncia do divrcio a ser realizado no Brasil; Lei chilena.
d) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular a validade do casamento, quanto questo de causas
suspensivas, caso seja suscitada no processo a invalidade do casamento; LINDB, art.
7, 1, por bilateralizao [analogia].
e) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular a validade do
casamento, quanto questo de causas suspensivas, caso seja suscitada no processo a
invalidade do casamento; Lex loci celebrationis.
f) a lei aplicvel para regular a validade do casamento, quanto questo de causas
suspensivas, caso seja suscitada no processo a invalidade do casamento; Lei
francesa [lugar da celebrao]
g) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular a validade do casamento, quanto questo da celebrao da
cerimnia de casamento, caso seja suscitada no processo a invalidade do casamento;
LINDB, art. 7, 1, por bilateralizao [analogia]
h) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular a validade do
casamento, quanto questo da celebrao da cerimnia de casamento, caso seja
suscitada no processo a invalidade do casamento; Lex loci celebrationis.
i) a lei aplicvel para regular a validade do casamento, quanto questo da
celebrao da cerimnia de casamento, caso seja suscitada no processo a invalidade
do casamento, caso seja suscitada no processo a invalidade do casamento; Lei
francesa [lugar da celebrao]
aplicvel para regular o onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item c;
LINDB, art. 13, 1 parte.
direito aplicvel segundo o referido item c; Lex causae, na modalidade da lex domicilii
[aplicando-se o 1 domiclio do casal].
116

item c; Lei chilena
aplicvel para regular o modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o
referido item f; LINDB, art. 13, 2 parte.
segundo o referido item f; Lei brasileira.
3) O ucraniano Pvel Nicolaievitch falece, vivo, aos 29 de outubro de 2007, por
causas naturais, em Atenas, onde era domiciliado, poca do falecimento.
Aps as primeiras declaraes serem prestadas em ao de inventrio e partilha,
em curso na 3 Vara de rfos e Sucesses do Rio de Janeiro, vem baila a informao
de que Pvel havia feito um testamento particular na cidade de Budapeste,
Hungria, em 17 de abril de 2007, poca em que possua domiclio em Oslo,
Noruega.
seguinte forma: 55% ao seu primognito Igor Nicolaievitch ucraniano,
domiciliado em Paris e 40% ao filho mais novo Vasili Nicolaievitch ucraniano,
domiciliado no Rio de Janeiro.
Pelo testamento, o testador disps um pequeno imvel no RJ, no montante
de 5% do seu patrimnio, como fideicomisso, sob o encargo do filho Igor, em
benefcio do nascituro Segei, suposto filho de Igor, que nasceu com vida, trs meses
aps o falecimento de Pvel.
O de cujus deixou bens mveis e imveis no Rio de Janeiro cidade que
visitava frequentemente no valor de R$1.500.000,00.
indique o que se pede para a soluo do caso hipottico pelo julgador brasileiro:
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determina a lei
aplicvel ao fideicomisso; Fideicomisso sucesso, mas por envolver patrimnio, usa-
se a LINDB, art. 8, caput.
b) a regra de conexo que determina a lei aplicvel ao fideicomisso; Lex rei sitae
c) a lei aplicvel ao fideicomisso; Lei brasileira.
aplicvel sucesso; LINDB, art. 10, caput.
e) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel sucesso; Lex domicilii, na
modalidade do ltimo domiclio do finado.
f) a lei aplicvel sucesso; Lei grega
117

aplicvel para regular a capacidade para testar do falecido; LINDB, art. 7, caput.
h) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular a capacidade para
testar do falecido; Lex domicilli, na modalidade do falecido poca da feitura do
testamento
i) a lei aplicvel para regular a capacidade para testar do falecido; Lei norueguesa.
aplicvel ao modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o referido item c;
LINDB, art. 13, 2 parte.
k) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao modo de produo de prova do
direito aplicvel segundo o referido item c; Lex fori [sempre].
l) a lei aplicvel ao modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o referido
item c. Lei brasileira.
aplicvel ao onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item i; LINDB, art.
13, 1 parte.
n) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao onus probandi do direito
aplicvel segundo o referido item i; Lex causae, na modalidade lex domicilii, aplicando-
se domiclio do testador poca da feitura do testamento.
o) a lei aplicvel ao onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item i. Lei
norueguesa.
4) A sociedade empresria Maharani Silks Ltd., constituda em Marrakesh, no
Marrocos, e com sede estatutria no Cairo, Egito, celebra, em dezembro de 2008,
um contrato, em Londres, com a sociedade empresria Princesa das Sedas Ltda.,
constituda e sediada no Rio de Janeiro. A sociedade Maharani Silks Ltd. Foi
representada, na assinatura do contrato, pelo scio holands Dieter Bjilsma,
domiciliado em Bruxelas, que compe o quadro social, na proporo de 38%,
juntamente com os scios Rohan Dvokampur, indiano, domiciliado em Singapura,
e Madeleine Deschamps, belga, domiciliada em Auckland, Nova Zelndia, que
detm, respectivamente, 40% e 22% do capital social.
O contrato estipula o fornecimento, pela primeira segunda, de peas de seda
para a fabricao de peas de lingerie, mediante o pagamento de determinado valor.
O contrato estipula o cumprimento das obrigaes na cidade do Rio de Janeiro,
com diversas datas de entrega das peas, programadas para um prazo de at um ano
aps a celebrao do contrato, e o respectivo pagamento imediato e em parcelas
correspondentes aos lotes, dentro do mesmo prazo.
Apesar da entrega do primeiro lote de peas pela primeira sociedade, a
sociedade brasileira no efetua o pagamento previsto como sua contraprestao,
mesmo tendo garantido o cumprimento do contrato com o penhor das suas
mquinas situadas no estabelecimento empresarial no Rio de Janeiro.
118

Por esta razo, em maio de 2009, aquela ajuza ao no Brasil, com base no
CPC/88, II, pleiteando indenizao por descumprimento contratual. A
sociedade brasileira, em sua contestao, alega que o contrato no possua
validade no tocante sua celebrao, por no ter sido realizado conforme a lei
brasileira, mas sim, de acordo com a lei estrangeira, no tocante s suas formalidades;
in casu, nmero diverso de testemunhas.
Considerando que os advogados de Maharani Slks Ltd. pleiteiam a procedncia
de seu pedido autoral com base na aplicao de lei estrangeira a todas as questes
materiais do caso, e, que, o patrono da sociedade brasileira sustenta a improcedncia
do pedido exordial, com fundamento na aplicao da lei brasileira s questes
materiais relativas ao caso; como juiz que deve decidir a lide, indique:
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel ao penhor estabelecido sobre as mquinas; LINDB, art. 8, 2.
b) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao penhor estabelecido sobre as
mquinas; Moblia sequuntur personam, na modalidade do domiclio do possuidor
do bem
c) a lei aplicvel ao penhor estabelecido sobre as mquinas; Lei brasileira
d) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular as formalidades necessrias validade do negcio jurdico
celebrado; LINDB, art. 9, 1, 2 parte [in fine].
e) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular as formalidades
necessrias validade do negcio jurdico celebrado; Locus regit actum.
f) a lei aplicvel para regular as formalidades necessrias validade do negcio
jurdico celebrado; Lei inglesa
g) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
nacionalidade, para o julgador brasileiro, da Sociedade Maharani Silks Ltd.; LINDB,
art. 11, caput.
h) o critrio usado, pelo julgador brasileiro, para determinar a nacionalidade da
Sociedade Maharani Silks Ltd.; Critrio da constituio/incorporao
i) a nacionalidade, para o julgador brasileiro, da Sociedade Maharani Silks Ltd.;
Nacionalidade marroquina.
j) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular o onus probandi do direito aplicvel segundo o referido
item c; LINDB, art. 13, 1 parte.
direito aplicvel segundo o referido item c; Lex causae, na modalidade mobilia
sequuntur personam, especificando a modalidade da lei do domiclio do possuidor do
bem
item c; Lei brasileira.
119

m) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determinar a
lei aplicvel para regular o modo de produo de prova do direito aplicvel segundo
o referido item f; LINDB, art. 13, 2 parte.
segundo o referido item f; Lei brasileira.
5) O grego Giorgios Miklos falece, vivo, aos 29 de outubro de 2006, por causas
naturais, em Berlim, Alemanha, onde era domiciliado, h trs anos.
Aps as primeiras declaraes serem prestadas em ao de inventrio e
partilha, em curso na 4 Vara de rfos e Sucesses do Rio de Janeiro, vem baila a
informao de que Giorgios havia feito um testamento particular na cidade de
Moscou, Rssia, em 17 de abril de 2000, poca em que possua domiclio em Oslo,
Noruega.
seguinte forma: 60% ao seu primognito Andreas Miklos grego domiciliado em
Roma e 40% ao filho mais novo Michailis Miklos grego, domiciliado no Rio de
Janeiro.
Pelo testamento, o testador disps o encargo da tutela de seu filho mais
jovem a Petros Miklos domiciliado em Miami, h mais de dez anos -, irmo do
falecido, caso Michailis ainda fosse menor, poca da abertura da sucesso. O que
realmente aconteceu, por ter Michailis 12 anos e me e avs j falecidos, poca do
falecimento do seu pai.
O de cujus deixou o seu principal montante de bens mveis e imveis no Rio
de Janeiro cidade onde passava temporadas no valor de R$3.500.000,00.
O referido testamento foi julgado vlido pelo tribunal brasileiro e cumpriu-
se a determinao de ltima vontade, a respeito da diviso do patrimnio do
falecido e da tutela do filho Michailis, tendo sido a tutela instituda por sentena do
tribunal brasileiro, h alguns dias.
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado que determina a lei
que foi aplicada para regular o ato de instituio da referida tutela; LINDB ART.
9 PARGRAFO 1 IN FINE c/c CAPUT ART. 10
b) a regra ou critrio de conexo que determina a lei que foi aplicada para regular o ato
de instituio da referida tutela; LEX CAUSAE NAS MODALIDADES LOCUS
REGIT ACTUM C/C LEX DOMICILII DO LTIMO DOMICLIO DO FALECIDO
c) a lei que foi aplicada para regular o ato de instituio da referida tutela; LEI
BRASILEIRA C/C LEI ALEM
120

aplicvel para regular hipoteca exigida por lei para resguardar bens do tutelado, situados
no Brasil; LINDB ART. 8 CAPUT C/C LINDB ART.10 CAPUT
e) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular hipoteca exigida por
lei para resguardar bens do tutelado, situados no Brasil; LEX CAUSAE, NA
MODALIDADE LEX REI SITAE C/C LEX DOMICILII DO LTIMO DOMICLIO
DO FALECIDO
f) a lei aplicvel para regular hipoteca exigida por lei para resguardar bens do tutelado,
situados no Brasil; LEI BRASILEIRA C/C LEI ALEM
aplicvel para regular, atualmente, eventual emancipao do tutelado, aps a instituio
da tutela; LINDB ART.7 PARGRAFO 7
h) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel para regular, atualmente, eventual
emancipao do tutelado, aps a instituio da tutela; LEX CAUSAE NA
MODALIDADE LEX DOMICILII DO TUTOR
i) a lei aplicvel para regular, atualmente, eventual emancipao do tutelado, aps a
instituio da tutela; LEI NORTE-AMERICANA OU LEI DA FLRIDA UMA VEZ
QUE NOS EUA A LEGISLAO ESTADUAL.
aplicvel ao modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o referido item c;
LINDB ART.13 IN FINE
k) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao modo de produo de prova do
direito aplicvel segundo o referido item c; LEX FORI
l) a lei aplicvel ao modo de produo de prova do direito aplicvel segundo o referido
item c. LEI BRASILEIRA
aplicvel ao onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item i; LINDB ART.
13, 1 PARTE
n) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao onus probandi do direito
aplicvel segundo o referido item i; LEX CAUSAE NA MODALIDADE LEX
DOMICILII DO TUTOR
o) a lei aplicvel ao onus probandi do direito aplicvel segundo o referido item i. LEI
NORTE-AMERICANA OU LEI DA FLRIDA UMA VEZ QUE NOS EUA A
LEGISLAO ESTADUAL.
6) O francs Thierry Latour falece, ab intestato, aos 22 de junho de 2011, por
problemas cardacos, em Paris, onde era domiciliado, h alguns anos.
O francs era unido atravs de contrato da modalidade PACS pacto de
solidariedade, instituto que, na legislao francesa permite a unio entre pessoas
de diferentes sexos ou do mesmo sexo, semelhante ao instituto da unio estvel no
Brasil, em termos de efeitos - com o brasileiro Pedro Souza, tambm domiciliado
em Paris, conforme escritura feita em Paris, em 19 de maio de 2005.
121

O francs era pai, por relacionamentos anteriores, do seu primognito
Matthieu Latour francs, domiciliado em Roma, Itlia e do seu filho mais novo
Dominique Latour francs, domiciliado no Rio de Janeiro.
O de cujus deixa bens mveis e imveis no Rio de Janeiro cidade que
visitava frequentemente com seu companheiro no valor de R$4.500.000,00.
Considerando que, pela lei sucessria italiana, a herana seria dividida em
propores iguais entre os dois filhos, no sendo beneficiado o companheiro
brasileiro, por no reconhecer a Itlia ainda as unies homoafetivas; pela lei
sucessria francesa, metade da herana caberia ao companheiro brasileiro e a
outra metade seria dividida entre os dois filhos do falecido.
Considerando que pelas leis sucessrias italiana, francesa e brasileira no
haveria qualquer norma que inabilitasse os supostos beneficiados sucesso do
falecido.
a) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado para determinar as
formalidades necessrias, para disciplinar o contrato celebrado entre o finado e o
brasileiro; LINDB ART.9 1 IN FINE
b) a regra de conexo para determinar as formalidades necessrias, para disciplinar o
contrato celebrado entre o finado e o brasileiro; LOCUS REGIT ACTUM
c) a lei aplicvel para determinar as formalidades necessrias, para disciplinar o
contrato celebrado entre o finado e o brasileiro; LEI FRANCESA
d) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado para disciplinar o
contedo do contrato celebrado entre o finado e o brasileiro; LINDB CAPUT ART.7
e) a regra de conexo para determinar as formalidades necessrias, para disciplinar o
contedo do contrato celebrado entre o finado e o brasileiro; LEX DOMICILII
DOMICLIO DE AMBOS
f) a lei aplicvel para determinar as formalidades necessrias, para disciplinar o
contedo do contrato celebrado entre o finado e o brasileiro; LEI FRANCESA
aplicvel a esta sucesso; CRFB ART.5 XXXI
h) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel a esta sucesso; CRITRIO
PRLVEMENT A LEI ESTRANGEIRA MAIS BENFICA
i) a lei aplicvel a esta sucesso; LEI FRANCESA
j) o fundamento legal da norma de Direito Internacional Privado para determinar a
capacidade para suceder dos supostos beneficiados na sucesso; LINDB ART. 10 2
o

k) a regra de conexo para determinar a capacidade para suceder dos supostos
beneficiados na sucesso; LEX CAUSAE NA MODALIDADE LEX DOMICILII DOS
HERDEIROS
122

l) a lei aplicvel para determinar a capacidade para suceder dos supostos beneficiados
na sucesso; PEDRO SOUZA LEI FRANCESA; MATTHIEU LATOUR, LEI
ITALIANA; DOMINIQUE, LEI BRASILEIRA
aplicvel ao onus probandi relativo ao direito aplicvel segundo o referido item c;
LINDB ART.13, 1 PARTE
n) a regra de conexo que determinar a lei aplicvel ao onus probandi relativo ao
direito aplicvel segundo o referido item c; LEX CAUSAE, NA MODALIDADE
LOCUS REGIT ACTUM
o) a lei aplicvel ao onus probandi relativo ao direito aplicvel segundo o referido item
c. LEI FRANCESA

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