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Revista da EMERJ, v. 6, n. 23, 2003

Os Efeitos da Constituio em Relao
CIusuIa da Boa-f no Cdigo de Defesa do
Consumidor e no Cdigo CiviI
GUSTAVO TEPEDINO
Professor Titular de Direito Civil da Faculdade de Direito da UERJ.
ANDERSON SCHREIBER
Professor de Direito Civil da PUC-Rio.
1. Gnese da boa-f objetiva no direito brasiIeiro. A boa-f nas
reIaes de consumo. A confuso entre os ns do Cdigo de Defesa
do Consumidor e a funo da boa-f objetiva.
At o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1990, o
termo boa-f era utilizado pelos tribunais brasileiros exclusivamente em
sua acepo subjetiva, isto , como sinnimo de um estado psicolgico
do sujeito caracterizado pela ausncia de malcia, pela sua crena ou
suposio pessoal de estar agindo em conformidade com o direito.
1
Era
tambm neste sentido que o Cdigo Civil de 1916 empregava o termo,
referindo-se, por exemplo, ao possuidor de boa-f como aquele que tem a
posse de um bem sem conscincia de que h um vcio ou obstculo que
lhe impede a aquisio do domnio sobre a coisa.
2
Tomada neste sentido,
a existncia ou no de boa-f questo inteiramente subjetiva, vinculada
ao estado anmico do agente.
3

1
O Cdigo Comercial brasileiro, de 1850, j havia feito, em seu artigo 131, referncia boa-f
como critrio interpretativo dos contratos comerciais. O dispositivo, contudo, teve aplicao
insignifcante e a acepo ali atribuda ao princpio da boa-f, alm de fundada em preocu-
paes distintas, muito mais restrita que aquela que, hoje, se confere boa-f objetiva.
2
O artigo 490 do Cdigo Civil de 1916 dispunha expressamente: de boa-f a posse, se o
possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que lhe impede a aquisio da coisa, ou do direito
possudo. Na doutrina, confra-se, por tantos outros, a tradicional lio de LACERDA DE ALMEIDA,
Direito das Coisas, Rio de Janeiro: J. Ribeiro Santos, 1908, p. 217-218: Boa-f neste sentido
vem a ser a crena em que est o possuidor de que a coisa lhe pertence, crena plausvel, isto
, de que a coisa foi adquirida por ttulo capaz de transmitir domnio, capaz, no modo de ver
do possuidor (porque a boa-f no pode deixar de ser fato inteiramente subjetivo), quaisquer
que sejam os vcios de forma ou de substncia que afetem o ttulo, sem distinguir mesmo se
tal crena repousa em erro de fato ou em erro de direito.
3
Como afrma JUDITH MARTINS-COSTA: A boa-f subjetiva denota, portanto, primariamente, a idia
de ignorncia, de crena errnea, ainda que escusvel, acerca da existncia de uma situao
regular, crena (e ignorncia escusvel) que repousam seja no prprio estado (subjetivo) da
ignorncia (as hipteses do casamento putativo, da aquisio da propriedade alheia mediante
140
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Ao longo dos sculos XIX e XX, contudo, o acelerado desenvolvimen-
to do capitalismo e o advento de uma sociedade de massas vieram eviden-
ciar abusos praticados por agentes econmicos em face de contratantes
mais vulnerveis, sobretudo em pases como o Brasil, em que o acesso
ao Poder Judicirio e a outros meios efetivos de coibio destes abusos
, ainda hoje, tortuoso para a maior parte da populao.
4
A necessidade
de coibir estes abusos e proteger os consumidores e as partes vulnerveis
em relaes contratuais de massa veio dar margem a inmeras medidas,
dentre as quais a mais marcante foi, sem dvida alguma, a Lei n
o
8.078,
promulgada em 11 de setembro de 1990, que instituiu o Cdigo de Defesa
do Consumidor.
No intuito de atender s necessidades dos consumidores, o respeito
a sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econ-
micos, a melhoria de sua qualidade de vida, bem como a transparncia e
harmonia das relaes de consumo (art. 4
o
), valeu-se o cdigo consumerista
de uma srie de instrumentos como a responsabilidade objetiva do forne-
cedor, o elenco no-taxativo de clusulas abusivas, a disciplina de aes
coletivas, a previso expressa de direitos indisponveis do consumidor como
o direito adequada informao sobre o produto e inverso do nus da
prova, e assim por diante. Todos esses mecanismos tm declaradamente
a fnalidade de proteger o consumidor, cuja vulnerabilidade, reconhecida
no artigo 4
o
, inciso I, condiciona a aplicao de todas as normas constantes
daquele diploma.
Foi justamente neste artigo 4
o
do Cdigo de Defesa do Consumidor
que surgiu a primeira previso moderna da boa-f objetiva no direito brasi-
leiro, como princpio da poltica nacional de relaes de consumo:
Art. 4. A Poltica Nacional de Relaes de Consumo tem por obje-
(subjetivo) da ignorncia (as hipteses do casamento putativo, da aquisio da propriedade
alheia mediante usucapio), seja numa errnea aparncia de certo ato (mandato aparente,
herdeiro aparente etc.). (A Boa-F no Direito Privado, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
2000, p. 411-412).
4
Apesar dos inmeros avanos obtidos por meio da implementao de uma Defensoria P-
blica efciente e dos Juizados Especiais, que procuram atender demanda contida de aes
judiciais entre as classes menos favorecidas. Nas palavras de LUIZ FUX, os Juizados surgem
para atuar sobre essa gama de confitos at ento ignorada pelo Estado, oferecendo uma
possibilidade de mitigao pelo Poder Judicirio, sem que com isso tenha que submet-los
ao sistema processual vigente que, como notrio, no tem capacidade para absorv-los,
uma vez que impor a essas pessoas o modo tradicional de soluo dos confitos o mesmo
que negar a elas o direito de exigir do Estado que lhes preste jurisdio. (LUIZ FUX, Consi-
deraes Iniciais A Ideologia dos Juizados Especiais, in LUIZ FUX e WEBER MARTINS BATISTA,
Juizados Especiais Cveis e Criminais e Suspenso CondicionaI do Processo PenaI,
141
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tivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito
a sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses
econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a
transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os
seguintes princpios:
(...)
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de con-
sumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade
de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os
princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constitui-
o Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre
consumidores e fornecedores
O artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor valia-se mais uma vez da
boa-f objetiva, declarando nulas as obrigaes que fossem com ela incompatveis.
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas con-
tratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
(...)
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f ou a eqidade.
Como se pode depreender, a referncia dessas normas no a uma
boa-f subjetiva, como estado de conscincia do fornecedor ou do consumi-
dor, mas a uma nova concepo de boa-f, que, desvinculada das intenes
ntimas do sujeito, vem exigir comportamentos objetivamente adequados
aos parmetros de lealdade, honestidade e colaborao no alcance dos fns
perseguidos em cada relao obrigacional. Em 1990, tal concepo j era
adotada por diversos ordenamentos jurdicos, a partir do 242 do Cdigo
Civil alemo e do artigo 1.375 do Cdigo Civil italiano, e mesmo no Brasil,
embora no tivesse ainda previso legislativa, j era defendida no mbito
doutrinrio, como se v da obra de Clvis do Couto e Silva:
(...) a inexistncia, no Cdigo Civil, de artigo semelhante ao 242
do BGB no impede que o princpio tenha vigncia em nosso direito
das obrigaes, pois se trata de proposio jurdica, com signifcado
de regra de conduta. O mandamento de conduta engloba todos os
que participam do vnculo obrigacional e estabelece, entre eles, um
elo de cooperao, em face do fm objetivo a que visam."
5
Foi esta a concepo de boa-f adotada pelo Cdigo de Defesa do
5
CLVIS V. DO COUTO E SILVA, A Obrigao como Processo, So Paulo: Bushatsky,
1976, p. 30
142
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Consumidor, como resta claro do comentrio dos autores do anteprojeto:
O Cdigo adotou, implicitamente, a clusula geral de boa-f, que
deve reputar-se inserida e existente em todas as relaes jurdicas
de consumo, ainda que no inscrita expressamente no instrumento
contratual.
6

A boa-f objetiva , em sua verso original germnica, uma clu-
sula geral que, assumindo diferentes feies, impe s partes o dever de
colaborarem mutuamente para a consecuo dos fns perseguidos com
a celebrao do contrato. E foi neste sentido que o Cdigo de Defesa do
Consumidor a incorporou. Ocorre, contudo, que, por conta da fnalidade
declaradamente protetiva do cdigo consumerista, tambm a noo de
boa-f objetiva acabou, na prtica jurisprudencial, sendo empregada como
instrumento de proteo ao consumidor, embora ontologicamente no se
trate de um preceito protetivo, mas de uma sujeio de ambas as partes,
e em igual medida, aos padres objetivos de lealdade e colaborao para
os fns contratuais.
A boa-f objetiva ganhou na jurisprudncia brasileira um papel, por
assim dizer, reequilibrador de relaes no-paritrias, que nada tem com
o conceito de boa-f em si, mas que era fundamento do Cdigo de Defesa
do Consumidor em que a clusula geral de boa-f vinha inserida. Era natu-
ral, portanto, que os tribunais brasileiros, desconhecedores dos contornos
dogmticos da noo de boa-f objetiva, atribussem ao instituto fnalidade
e funo que tecnicamente no eram seus, mas do cdigo consumerista.
Contribuiu para este fenmeno certa inexperincia do Poder Judicirio
brasileiro em lidar com princpios e clusulas gerais, o que resultava em
uma super-invocao da boa-f objetiva como fundamento tico de legi-
timidade de qualquer deciso, por mais que se estivesse em campos onde
a sua aplicao era desnecessria ou at equivocada.
7

A confuso conceitual era de certa forma inofensiva, porque os
confitos originados em relaes de consumo exigiam mesmo uma soluo
protetiva; e se a boa-f era invocada muitas vezes de forma incorreta luz
da cincia do direito, para exercer funes que eram, a rigor, prprias de
outros mecanismos, isto, na prtica, pouco importava desde que a soluo
alcanada fosse aquela mais favorvel ao consumidor.
6
NELSON NERY JNIOR et alli, Cdigo BrasiIeiro de Defesa do Consumidor Comentado peIos
Autores do Anteprojeto, Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1999, p. 500.
7
Confra-se deciso proferida, em 6.12.2001, no mbito do Recurso Especial 330.261/SC,
em que o Superior Tribunal de Justia invocou o princpio da boa-f objetiva para reprimir
situao que reconheceu como sendo de inadimplemento contratual e de clara violao a
deciso judicial e a dispositivo legal expresso.
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2. A boa-f objetiva no novo Cdigo CiviI. Riscos de uma invo-
cao vazia de contedo.
At janeiro de 2003, o ordenamento positivo brasileiro mantinha a bo-
a-f objetiva no mbito das relaes de consumo. A jurisprudncia, contudo,
j estendia a sua aplicao a relaes contratuais em que se verifcasse a
presena de uma parte vulnervel a ser protegida. Continuavam raros os
casos de aplicao do instituto a relaes contratuais paritrias. De fato,
os tribunais brasileiros haviam se acostumado a compreender e a aplicar a
boa-f objetiva como um princpio reequilibrador e de forte carter protetivo,
e, por esta razo, relutavam em estender sua incidncia s relaes con-
tratuais em que no se vislumbrasse a vulnerabilidade de uma das partes.
O novo Cdigo Civil brasileiro veio corrigir esta tendncia, prevendo
expressamente a aplicao do princpio da boa-f objetiva s relaes
contratuais comuns, independentemente de qualquer vulnerabilidade pre-
sumida ou demonstrada:
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso
do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
8
No h dvida de que a noo de boa-f objetiva, prevista pelo novo
Cdigo Civil, a mesma que, em 1990, se pretendeu incorporar ao Cdigo
de Defesa do Consumidor qual seja, a de uma clusula geral de lealdade e
colaborao para o alcance dos fns contratuais , mas difere profundamente
daquela verso protetiva da boa-f que os tribunais brasileiros aplicaram e
continuam aplicando s relaes de consumo. De fato, a noo de boa-f
no tem ontologicamente este carter protetivo. E em relaes paritrias,
como as que so tuteladas pelo Cdigo Civil, no faz sentido atribuir uma
funo reequilibradora boa-f, pela simples razo de que, a princpio, no
h, nestas relaes, desequilbrio a corrigir.
Mais: aquela invocao indiscriminada da boa-f objetiva como re-
ferncia tica genrica, se era inofensiva nas relaes de consumo, onde
um sem-nmero de outros mecanismos a ela se somavam na indicao
8
A importncia da consagrao expressa da boa-f objetiva no novo Cdigo Civil ressaltada
por JUDITH MARTINS-COSTA, Comentrios ao Novo Cdigo CiviI, v. V, tomo I (Do Direito das
Obrigaes. Do Adimplemento e da Extino das Obrigaes), Slvio de Figueiredo Teixeira
(coord.), Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 45-46: Na sua face objetiva, o comportamento
segundo a boa-f que antes do novo Cdigo vinha sendo deduzida pela doutrina e pela
jurisprudncia de um princpio implcito, ou por analogia ao art. 131 do Cdigo Comercial
hoje no s decorre da expressividade legal quanto domina e polariza todo o Direito das
Obrigaes em vista da estrutura codifcada, ligando-se aos regimes especfcos do Direito
Contratual, do Enriquecimento sem Causa, dos Ttulos de Crdito, do Direito da Empresa e
da Obrigao de Indenizar, bem como aos comandos abrangentes da Parte Geral.
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de uma soluo favorvel ao consumidor, torna-se altamente perigosa nas
relaes paritrias. sto porque no havendo, nestas relaes, uma defni-
o apriorstica de que parte se deve proteger, torna-se necessrio, para
se chegar soluo adequada, preencher o contedo da boa-f objetiva,
no bastando mais a sua simples invocao vazia de qualquer considera-
o concreta.
9
Ao contrrio do que ocorre nas relaes de consumo, nas
relaes paritrias a insistncia nesta concepo excessivamente vaga e
puramente moral da boa-f objetiva traz o risco de sua absoluta falta de
efetividade na soluo dos confitos de interesses.
Da a importncia de se buscar, com o advento do novo Cdigo Civil,
defnir com maior preciso os contornos dogmticos da boa-f objetiva, em
especial as suas funes e os seus limites.
3. A chamada trpIice funo da boa-f objetiva. A questo centraI
dos deveres anexos.
O novo Cdigo Civil no estabeleceu parmetros ou standards
de conduta que servissem de auxlio na determinao do contedo da
clusula geral de boa-f. Tal tarefa foi deixada discricionariedade do
julgador, a quem caber analisar a situao concreta, o comportamento
usual dos agentes naquele campo especfco, a honestidade e a lealdade
que se espera das partes em relaes semelhantes, e outros tantos fatores.
O que resta claro, todavia, que a boa-f no pode servir a qualquer
fm. A doutrina brasileira, na esteira dos autores germnicos,
10
atribui
boa-f uma trplice funo, assim composta: (i) funo interpretativa dos
contratos; (ii) funo restritiva do exerccio abusivo de direitos contratuais; e
(iii) funo criadora de deveres anexos ou acessrios prestao principal,
como o dever de informao e o dever de lealdade.
Na primeira funo, alude-se boa-f como critrio hermenutico,
exigindo que a interpretao das clusulas contratuais privilegie sempre o
sentido mais conforme lealdade e honestidade entre as partes. Probe-
9
Sobre o tema, a crtica do autor portugus ANTONIO MANUEL DA ROCHA E MENEZES CORDEIRO: O
recurso puro e simples a uma boa-f despida de quaisquer precises torna-se, perante essa
relao de necessidade, num expediente insatisfatrio para a Cincia do Direito e insufciente
para a prtica jurdica: no explica as solues encontradas e no permite, por si, solucionar
casos concretos novos. No fundo, a boa-f funciona, a, como apoio lingustico para solues
encontradas com base noutros raciocnios ou na pura afetividade ou como esquema
privilegiado de conseguir amparo numa disposio legal a que consagra a boa-f para a
soluo defendida. (Da Boa F no Direito Civil, Coimbra: Almedina, 1997, p. 753).
10
A classifcao amplamente adotada na doutrina brasileira originalmente encontrada em
FRANZ WIEACKER, El principio general de la buena f, trad. espanhola de Jose Luis de
los Mozos, Madrid: Civitas, 1976, cap. IV.
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se, assim, a interpretao que d a uma disposio contratual um sentido
malicioso ou de qualquer forma dirigido a iludir ou prejudicar uma das partes,
em benefcio da outra.
11
O novo Cdigo Civil consagrou, em seu artigo 113,
o papel hermenutico da boa-f objetiva, ao determinar:
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme
a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
No que tange segunda funo indicada, a boa-f vem servir de limite
para o exerccio de direitos no mbito de uma relao contratual. Afgura-se
assim como critrio para diferenciao entre o exerccio regular e o exerccio
irregular ou abusivo e, portanto, vedado de direitos frente outra parte
na relao contratual. Tal funo da boa-f foi incorporada no artigo 187 do
novo Cdigo Civil, que defniu de forma ecltica a fgura do abuso de direito:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fm
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Por fm, a boa-f exerce o papel de fonte criadora de deveres ane-
xos prestao principal. Assim, impe-se s partes deveres outros que
no aqueles previstos no contrato: deveres de lealdade, de proteo e de
esclarecimento ou informao.
12
Tal funo da boa-f objetiva, embora
menos aparente no novo Cdigo Civil, pode ser, em conformidade com
a melhor doutrina e semelhana da interpretao atribuda ao 242 do
BGB, deduzida do j transcrito artigo 422 do diploma brasileiro.
A rigor, as trs funes apontadas acima poderiam ser reduzidas a
apenas duas: (i) a funo interpretativa dos contratos e (ii) a funo cria-
dora de deveres anexos. Tecnicamente, so estes deveres anexos, que
formando o ncleo da clusula geral de boa-f, se impem ora de forma
positiva, exigindo dos contratantes determinado comportamento, ora de
forma negativa, restringindo ou condicionando o exerccio de um direito
previsto em lei ou no prprio contrato.
13

11 Sobre a boa-f como critrio de interpretao contratual, ver, entre outros, Maria Costanza, Profli
dellInterpretazione del Contratto secondo Buona Fede, Milano: Dott. A. Giuffr Ed., 1989, passim.
12 Tal tripartio adotada, para fns didticos, por Menezes Cordeiro, ob. cit., p. 605 e seguin-
tes. Ressalte-se, entretanto, que tais deveres no tm contedo fechado. De fato, qualquer
tipifcao dos deveres anexos invivel, porque derivam da relao obrigacional concreta,
e inconveniente, porque limitaria uma clusula que se pretende geral.
13 As conseqncias so diferenciadas em um e outro caso. Quando um contratante exerce
uma conduta no autorizada por qualquer norma jurdica, desta conduta resultando violao
a um dever anexo imposto pela boa-f, ocorre tecnicamente ato ilcito. Quando um contra-
tante exerce uma conduta autorizada pela lei ou pelo contrato mas, com este exerccio, viola
deveres anexos impostos pela boa-f, ocorre ato abusivo. As fguras, apesar da redao do
artigo 187, no se confundem.
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Estes deveres anexos, todavia, no incidem de forma ilimitada. Seria ab-
surdo supor que a boa-f objetiva criasse, por exemplo, um dever de informao
apto a exigir de cada contratante esclarecimentos acerca de todos os aspectos
da sua atividade econmica ou de sua vida privada. Assim, se certo que o
vendedor de um automvel tem o dever imposto pela boa-f objetiva de
informar o comprador acerca dos defeitos do veculo, no tem, por certo, o de-
ver de prestar ao comprador esclarecimentos sobre sua preferncia partidria,
sua vida familiar ou seus hbitos cotidianos. Um dever de informao assim
concebido mostrar-se-ia no apenas exagerado, mas tambm irreal, porque
seu cumprimento seria, na prtica, impossvel tendo em vista a amplitude do
campo de informaes. Faz-se necessrio, portanto, identifcar o critrio que
determina os limites do dever de informao e dos demais deveres anexos,
sob pena de inviabilizar a prpria aplicao da clusula geral de boa-f.
4. Os Iimites da boa-f objetiva. A funo sociaI e econmica do contrato.
A discusso acerca dos limites da boa-f objetiva, e mais especifca-
mente do contedo dos deveres anexos, ao contrrio de restringir, amplia
a aplicao da boa-f objetiva porque a torna mais efcaz, o que indis-
pensvel nas relaes paritrias, em que no h um regime inteiramente
voltado para a proteo de uma parte mais vulnervel, como ocorre com
o Cdigo de Defesa do Consumidor.
A busca dos limites ao contedo dos deveres criados pela boa-f tem
incio e fm no seu prprio conceito. De fato, basta lembrar que os deveres cria-
dos pela boa-f so deveres anexos s prestaes estabelecidas no contrato.
Voltam-se, portanto, para aqueles interesses comuns s partes, objetivamente
consagrados no contrato entendido substancialmente, como ncleo compar-
tilhado destes interesses, e no como mero instrumento formal de registro das
intenes dos contratantes. , portanto, a prpria funo social e econmica
do contrato que deve servir de limite incidncia da boa-f objetiva.
A afrmao no inovadora; j se encontrava implcita em toda a
construo do conceito de boa-f objetiva, como se v da doutrina estran-
geira e ptria. Veja-se, a ttulo de exemplo, a opinio do professor espanhol
Jose Luis de los Mozos:
(...) sua aplicao [da boa-f objetiva] requer volver natureza
da coisa, quer dizer, lgica do preceito ou natureza da relao
jurdica em que atua; no cabe, pois, um arbtrio indefnido ou imo-
derado na aplicao de critrios ticos ou de razes sociais, seno
proporcionado secundum speciem rationem.
14
14
JOSE LUIS DE LOS MOZOS, Derecho Civil Mtodo, Madrid: Civitas, 1988, p. 227.
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No mesmo sentido, manifesta-se a doutrina italiana:
Ci che emerge da quanto sinora esposto che la buona fede non
pu concretizzarsi se non avendo riguardo alle fattispecie contrattuali
in se, ovvero al suo contenuto volontaristico, e ancora pi precisa-
mente alla pianifcazione economica in cui si sostanzia il contratto."
15
No outra a lio extrada pela doutrina e jurisprudncia alems
do 242 do BGB, origem do art. 422 do novo Cdigo Civil brasileiro, como
registram os especialistas:
"a partir desses dispositivos que regulavam uma indita fgura batiza-
da de Leistung nach Treu un Glauben, os juristas tedescos come-
aram a identifcar obrigaes anexas, no expressas nos contratos,
mas que decorriam da prpria natureza do vnculo assumido (...).
16

De volta ao exemplo da venda de automvel, de se concluir, por-
tanto, que o comprador est legitimado a exigir, e que o vendedor tem o
dever de fornecer, informaes relativas ao prprio veculo ou ao contrato de
compra e venda em si, na medida em que tais informaes se relacionam
funo social e econmica do contrato. Entretanto, no se pode admitir que
o comprador alegue violao do dever de informao pelo vendedor que
no relatou suas preferncias polticas ou sua crena religiosa, porque tais
informaes, ainda que possam ser do interesse do comprador e para ele
efetivamente relevantes, dependendo de suas convices pessoais , no
correspondem a um interesse legtimo que resulte diretamente ou que esteja
objetivamente contido na funo social e econmica do contrato celebrado.
certo, assim, que os deveres anexos impostos pela boa-f objetiva
se aplicam s relaes contratuais independentemente de previso expressa
no contrato, mas seu contedo est indissociavelmente vinculado e limitado
pela funo socioeconmica do negcio celebrado. O que o ordenamento
jurdico visa com o princpio da boa-f objetiva j se disse assegurar
que as partes colaboraro mutuamente para a consecuo dos fns comuns
perseguidos com o contrato.
17
No se exige que o contratante colabore com
15
GIOVANNI MARIA UDA, Buona Fede Oggettiva ed Economia Contrattuale, in Rivista di Diritto
Civile, ano XXXVI, p. 370. Em traduo livre: Aquilo que emerge do at aqui exposto que
a boa-f no pode concretizar-se se no tendo em vista os suportes fticos contratuais em si,
ou seja, o seu contedo voluntarista, e ainda mais precisamente a planifcao econmica
na qual se substancia o contrato (original no grifado).
16
DANIEL USTRROZ, As origens da boa-f objetiva no novo Cdigo Civil, in Sntese, jan.
2003, p. 3.
17
n tal modo la buona fede si concretizza in obblighi contrattuali specifci che, per l'appunto, trovano
il loro fondamento nell'economia del contratto e mirano a far s che anche gli interessi dell'altra
parte, relativi al rapporto economico cos come voluto dai contraenti, siano salvaguardati.
(GIOVANNI MARIA UDA, ob. cit., p. 370). Em traduo livre: Em tal modo, a boa-f se concretiza
em deveres contratuais especfcos que, por isso mesmo, encontram o seu fundamento na
economia do contrato e visam a fazer com que tambm os interesses da outra parte, relativos
relao econmica nos termos pretendidos pelos contratantes, sejam salvaguardados.
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o interesse privado e individual da contraparte. Tais interesses individuais
mostram-se, muitas vezes, antagnicos, o que inviabiliza a cooperao. No
h dvida, por exemplo, de que, em uma situao de reajuste de aluguel,
o locador ter interesse em chegar ao maior valor possvel, enquanto o
interesse do locatrio ser diametralmente oposto. Exigir do locatrio que
adote uma interpretao do contrato ou que colabore, de algum modo, para
a adoo de um valor superior (que corresponde ao interesse individual
e privado do locador) apresenta-se absolutamente irreal e desnecessrio,
visto que a persecuo de interesses contrapostos no empecilho para
a construo de um ambiente contratual tico e compatvel com a ordem
jurdica.
5. O no-sacrifcio de posies contratuais. A Iegitimidade das
situaes de vantagem.
Justamente por no exigir a proteo aos interesses ntimos e priva-
dos da contraparte, mas somente a colaborao para aqueles interesses
objetivamente extrados da prpria realizao do negcio, a boa-f objetiva
no importa em sacrifcio de posies contratuais de vantagem. Em ou-
tras palavras, as partes, na prtica, concorrem e o direito no veda, em
relaes paritrias, que concorram entre si na aquisio e manuteno
de posies prevalentes e de proteo, o que da essncia das relaes
negociais. O comprador deseja o menor preo, o vendedor o maior, e no
h como esperar que renunciem a tais interesses, que so da lgica do
negcio. A boa-f, seja por meio da imposio positiva de deveres anexos,
seja por meio da proibio de exercer abusivamente (em contrariedade aos
deveres anexos) os direitos contratuais, no implica renncia a tais direitos
ou s situaes de preponderncia que possam vir a ocorrer no curso da
relao obrigacional.
Mostra-se clara nesta direo a evoluo da doutrina italiana que
tem se ocupado do princpio da boa-f objetiva:
(...) allesigenza di solidariet, di cui espressione lobbligo di
buona fede, si contrappone la necessit di lasciare una certa libert
di manovra agli interessi in lotta, libert di procurarsi e mantenere
posizioni di vantaggio.
18
(...) la circolazione dei beni e delle ricchezze governata si dice
18
C. PEDRAZZI, Inganno ed errore nei delitti contro il patrimonio, Milano, 1955, p. 206. Corro-
borando a afrmao, GUIDO ALPA, Responsabilit Precontrattuale, in Enciclopedia Giuridica,
v. XXVII, Roma: Istituto della Enciclopedia Italiana, 1991, p. 5. Em traduo livre: exigncia
de solidariedade, da qual expresso o dever de boa-f, contrapem-se a necessidade de
deixar uma certa liberdade de manobra aos interesses em luta, liberdade de perseguir para
si e manter posies de vantagem.
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da regole di competizione e di concorrenza, alle quali specularmente
corrisponde la libert di procurarsi e mantenere posizioni di vantag-
gio, anche sul piano informativo, in tutti i casi in cui ci non si traduca
in violazione di precise disposizioni normative o di principi generali
dellordinamento giuridico.
19
Sustentar o contrrio traduz puro romantismo, ao qual as relaes
patrimoniais e a prtica contratual no podem se adaptar.
20
A concorrncia
por posies prevalentes e um certo grau de disputa em prol de interesses
contrapostos inerente a qualquer negcio jurdico. E se evidente que, em
relaes de consumo, o direito deve atuar de forma protetiva, em ateno
vulnerabilidade do consumidor, utilizando-se dos mecanismos prprios (e
mesmo dos imprprios, se outros no estiverem disponveis por qualquer
razo) para reequilibrar a relao entre as partes, igualmente evidente que,
nas relaes paritrias, o direito no vem proteger qualquer das partes, mas
exigir de ambas uma atuao honesta e leal (eis o que exige a boa-f objetiva)
e conforme aos valores consagrados pelo ordenamento civil-constitucional.
Em relaes no caracterizadas pela vulnerabilidade de qualquer das
partes, imprescindvel conceber a boa-f na sua real extenso: como princpio
que exige lealdade e honestidade, impondo deveres de colaborao que so
condicionados e limitados pela funo social e econmica do negcio celebra-
do. Isto se torna ainda mais evidente naquelas relaes de ordem mercantil.
6. A boa-f objetiva nas reIaes mercantis e societrias. Os
diferentes nveis de boa-f.
O novo Cdigo Civil ocupou-se, em seu Livro II, do chamado Direito da
Empresa, assumindo, ao menos em parte, o carter de diploma unifcador do
direito privado. Sem embargo das inmeras crticas que possam derivar de
tal postura e principalmente da forma como a matria societria veio regulada
no novo diploma, preciso atentar para a ampliao que da resultou para
o mbito das relaes obrigacionais regidas pelo Cdigo Civil. De fato, as
relaes mercantis que antes sofriam incidncia de norma especial, passaram
a se inserir integralmente na disciplina das obrigaes e contratos do cdigo
19
GIUSEPPE GRISI, L'ObbIigo PrecontrattuaIe di Informazione, Jovene Editore, 1990, p. 82-83.
Em traduo livre: a circulao de bens e das riquezas governada costuma-se dizer por
regras de competio e de concorrncia, s quais de maneira refexa corresponde a liberdade
de perseguir para si e manter posies de vantagem, tambm no plano das informaes, em
todos os casos em que isto no se traduza em violao de precisas disposies normativas
ou de princpios gerais do ordenamento jurdico.
20
A advertncia de ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, nsufcincias, defcincias e desatua-
lizao do Projeto de Cdigo Civil na questo da boa-f objetiva nos contratos, in Revista
Trimestral de Direito Civil, v. 1, p. 8: (...) da at mesmo uma viso talvez excessivamente
romntica, de que os contratantes devem colaborar entre si.
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de 2002. Tambm a esta diversidade de contedo das relaes tuteladas
deve estar atento o magistrado ao aplicar a clusula geral da boa-f objetiva.
evidente que a aplicao do princpio da boa-f objetiva nas relaes
mercantis e societrias deve repercutir de modo diverso daquele que se tem
vislumbrado no mbito consumerista. O campo interempresarial no apenas
paritrio, no sentido de que no h fagrante desequilbrio entre as partes a ser
corrigido pela atividade jurisdicional, mas se caracteriza, ainda, pela presena
de pessoas jurdicas, que, em situao de equilbrio econmico e jurdico, nego-
ciam direitos e obrigaes, de forma puramente patrimonial, e at matemtica,
de modo que aquisio de cada direito corresponde um custo que, de uma
forma ou de outra, acaba incorporada ao preo da operao.
O ambiente comercial e societrio e, em particular, o ambiente
interempresarial, so palco de interesses distintos daqueles que guiam
as relaes obrigacionais comuns, e se encontram ainda mais distantes
dos valores existenciais que recomendam uma tutela protetiva. Veja-se, a
respeito, a lio de Pietro Perlingieri, em tudo aplicvel ao direito brasileiro:
Se a tutela da pessoa humana afunda suas razes na clusula geral
presente no art. 2
o
da Constituio e qualquer aspecto ou interesse
concernente pessoa tutelado na medida em que sejam essenciais
ao seu pleno e livre desenvolvimento, tambm verdade que qualquer
interesse, referido s pessoas jurdicas, no somente assume signi-
fcados diferentes, mas recebe tambm uma tutela que encontra um
distinto fundamento. (...) necessrio adquirir conscincia da identidade
apenas aparente de problemticas, como, por exemplo, o segredo, a
privacidade e a informao. Estes aspectos assumem valor existencial
unicamente para a pessoa humana; nas pessoas jurdicas, exprimem
interesses diversos, o mais das vezes de natureza patrimonial. O sigilo
industrial, o sigilo bancrio, etc. podem tambm ser em parte garantidos
pelo ordenamento, mas no com base na clusula geral de tutela da
pessoa humana. Deve ser recusada, por exemplo, a tentativa de justif-
car o sigilo bancrio como tutela da privacidade. Esta exprime um valor
existencial (o respeito da intimidade da vida privada da pessoa fsica);
aquele, um interesse patrimonial do banco e/ou do cliente.
21
Com efeito, a boa-f objetiva no pode ser aplicada da mesma for-
ma s relaes de consumo e s relaes mercantis ou societrias, pela
simples razo de que os standards de comportamento so distintos.
22

21
PIETRO PERLINGIERI, Pers de Direito CiviI, Rio de Janeiro: Renovar, 1999, pp. 157-158.
22
"Naturalmente, h vrias determinaes possveis, segundo o tipo de rea de atividade ou de
negcios que as partes esto fazendo. J nas Ordenaes do Reino se prescrevia que quem
compra cavalo no mercado de vora no tem direito aos vcios redibitrios. Os standards variam.
Se um sujeito vai negociar no mercado de objetos usados, em feira de troca, a boa-f exigida
do vendedor no pode ser igual de uma loja muito fna, de muito nome, ou de outro negcio,
em que h um pressuposto de cuidado." (ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO, ob. cit., p. 4).
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Assim, enquanto no exemplo da compra e venda de um automvel exige-se
que o vendedor fornea ao comprador toda informao relevante acerca do
veculo e qualquer outro dado relacionado funo social e econmica do
contrato, a aquisio de controle de uma determinada sociedade, por outro
lado, envolve normalmente uma avaliao dos custos, riscos e passivos
da sociedade (due diligence) pela prpria empresa adquirente, o que, se
no isenta o alienante do seu dever de informao, reduz evidentemente
a sua intensidade.
7. Concluso.
Como se viu, a boa-f objetiva desenvolveu-se na prtica jurispru-
dencial brasileira como um instituto vinculado aos fns protetivos que no
so inerentes ao seu conceito dogmtico, mas que antes lhe eram trans-
mitidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, diploma responsvel pelo
seu ingresso em nosso ordenamento positivo. A boa-f objetiva aparece
assim em inmeras decises como uma referncia genrica e abstrata
a valores ticos, exercendo cumulativa ou substitutivamente funes de
outros institutos j consagrados na legislao consumerista. O fenmeno
era inofensivo, na medida em que se alcanava o fm desejado, que era a
proteo ao consumidor.
O advento do novo Cdigo Civil impe, todavia, o fm da confuso
conceitual. Ao consagrar o princpio da boa-f objetiva e consolidar sua
aplicabilidade a relaes paritrias, o novo Cdigo Civil exige que os tri-
bunais brasileiros o utilizem na busca de solues concretas, que no se
justifcam mais pela proteo fnal ao consumidor ou parte mais vulnervel,
simplesmente porque estas relaes no so, a princpio, caracterizadas
por qualquer vulnerabilidade. Faz-se necessrio, portanto, trabalhar efeti-
vamente sobre o contedo da clusula geral de boa-f objetiva, precisando
suas funes e seus limites, e separando do ncleo do instituto o carter
protetivo que lhe foi emprestado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Entender o contrrio insistir em uma invocao abstrata e inefcaz da
boa-f objetiva, ou, pior, aplicar a relaes paritrias, e at mesmo a rela-
es mercantis e societrias que o novo Cdigo Civil veio contemplar, um
conceito de boa-f objetiva transfgurado por uma proteo que no se
justifca fora das relaes de consumo e das demais relaes marcadas
pela vunerabilidade.